Observaciones Generales Comités DDHH Parte 2

NACIONES UNIDAS
HRI
Instrumentos Internacionales de Derechos Humanos
Distr. GENERAL HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) 27 de mayo de 2008 ESPAOL Original: INGLS
INSTRUMENTOS INTERNACIONALES DE DERECHOS HUMANOS Volumen II RECOPILACIN DE LAS OBSERVACIONES GENERALES Y RECOMENDACIONES GENERALES ADOPTADAS POR RGANOS CREADOS EN VIRTUD DE TRATADOS DE DERECHOS HUMANOS Nota de la Secretara Este documento contiene una recopilacin de las observaciones generales o recomendaciones generales adoptadas respectivamente por el Comit de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, el Comit de Derechos Humanos, el Comit para la Eliminacin de la Discriminacin Racial, el Comit para la Eliminacin de la Discriminacin contra la Mujer, el Comit contra la Tortura y el Comit de los Derechos del Nio. El Comit de los Trabajadores Migrantes no ha adoptado todava ninguna observacin general.
GE.08-42246 (S) 260608 020708
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 2 NDICE Pgina I. OBSERVACIONES GENERALES ADOPTADAS POR EL COMIT DE DERECHOS ECONMICOS SOCIALES Y CULTURALES ....................... N 1. N 2. N 3. N 4. N 5. N 6. N 7. N 8. N 9. Presentacin de informes por los Estados Partes........................................ Medidas internacionales de asistencia tcnica (artculo 22 del Pacto) ....... La ndole de las obligaciones de los Estados Partes (prrafo 1 del artculo 2 del Pacto) .................................................................................... El derecho a una vivienda adecuada (prrafo 1 del artculo 11 del Pacto) .................................................................................................... Las personas con discapacidad ................................................................... Los derechos econmicos, sociales y culturales de las personas mayores ....................................................................................................... El derecho a una vivienda adecuada (prrafo 1 del artculo 11): los desalojos forzosos ....................................................................................... Relacin entre las sanciones econmicas y el respeto de los derechos econmicos, sociales y culturales ............................................................... La aplicacin interna del Pacto ...................................................................
N 10. La funcin de las instituciones nacionales de derechos humanos en la proteccin de los derechos econmicos, sociales y culturales.................... N 11. Planes de accin para la enseanza primaria (artculo 14) ......................... N 12. El derecho a una alimentacin adecuada (artculo 11) ............................... N 13. El derecho a la educacin (artculo 13) ...................................................... N 14. El derecho al disfrute del ms alto nivel posible de salud (artculo 12) ..... N 15. El derecho al agua (artculos 11 y 12 del Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales) ........................................... N 16. La igualdad de derechos del hombre y la mujer al disfrute de los derechos econmicos, sociales y culturales (artculo 3) .............................
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 3 NDICE (continuacin) Pgina I. (continuacin) N 17. El derecho de toda persona a beneficiarse de la proteccin de los intereses morales y materiales que le correspondan por razn de las producciones cientficas, literarias o artsticas de que sea autor(a) (apartado c) del prrafo 1 del artculo 15 del Pacto)..................... N 18. El derecho al trabajo (artculo 6) ................................................................ N 19. El derecho a la seguridad social (artculo 9)............................................... II. OBSERVACIONES GENERALES ADOPTADAS POR EL COMIT DE DERECHOS HUMANOS....................................................................................... N 1. N 2. N 3. N 4. N 5. N 6. N 7. N 8. N 9. Obligacin de presentar informes............................................................... Orientaciones para presentar informes ....................................................... Aplicacin del Pacto a nivel nacional (artculo 2)...................................... Derecho igual de hombres y mujeres en el goce de todos los derechos civiles y polticos (artculo 3) ..................................................................... Suspensin de las obligaciones (artculo 4)................................................ Derecho a la vida (artculo 6) ..................................................................... Prohibicin de la tortura u otros tratos o penas crueles, inhumanos o degradantes (artculo 7) ........................................................................... Derecho a la libertad y a la seguridad personales (artculo 9).................... Trato humano de las personas privadas de libertad (artculo 10) ...............
N 10. Libertad de opinin (artculo 19)................................................................ N 11. Artculo 20.................................................................................................. N 12. Derecho de libre determinacin (artculo 1)............................................... N 13. Administracin de justicia (artculo 14) ..................................................... N 14. El derecho a la vida (artculo 6).................................................................. N 15. La situacin de los extranjeros con arreglo al Pacto ..................................
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 4 NDICE (continuacin) Pgina II. (continuacin) N 16. Derecho a la intimidad (artculo 17) ...................................................... N 17. Derechos del nio (artculo 24) ............................................................. N 18. No discriminacin.................................................................................. N 19. La familia (artculo 23) .......................................................................... N 20. Prohibicin de la tortura u otros tratos o penas crueles, inhumanos o degradantes (artculo 7) ...................................................................... N 21. Trato humano de las personas privadas de libertad (artculo 10) .......... N 22. Libertad de pensamiento, de conciencia y de religin (artculo 18) ...... N 23. Derecho de las minoras (artculo 27).................................................... N 24. Cuestiones relacionadas con las reservas formuladas con ocasin de la ratificacin del Pacto o de sus Protocolo Facultativos, o de la adhesin a ellos, o en relacin con las declaraciones hechas de conformidad con el artculo 41 del Pacto .............................................. N 25. La participacin en los asuntos pblicos y el derecho de voto (artculo 25)............................................................................................ N 26. Continuidad de las obligaciones ............................................................ N 27. La libertad de circulacin (artculo 12).................................................. N 28. La igualdad de derechos entre hombres y mujeres (artculo 3) ............. N 29. Suspensin de obligaciones durante un estado de excepcin (artculo 4).............................................................................................. N 30. Obligacin de los Estados de presentar informes de conformidad con el artculo 40 del Pacto........................................................................... N 31. La ndole de la obligacin jurdica general impuesta a los Estados Partes en el Pacto ................................................................................... N 32. El derecho a un juicio imparcial y a la igualdad ante los tribunales y cortes de justicia..................................................................................
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 5 NDICE (continuacin) Pgina Volumen II III. RECOMENDACIONES GENERALES ADOPTADAS POR EL COMIT PARA LA ELIMINACIN DE LA DISCRIMINACIN RACIAL ................ N I. N II. N III. N IV. N V. N VI. N VII. N VIII. N IX. N X. N XI. N XII. N XIII. N XIV. N XV. N XVI. Las obligaciones de los Estados Partes (artculo 4 de la Convencin) ............................................................................ Las obligaciones de los Estados Partes ............................................ La presentacin de informes por los Estados Partes ........................ La presentacin de informes por los Estados Partes (artculo 1 de la Convencin) ............................................................................ La presentacin de informes por los Estados Partes (artculo 7 de la Convencin) ............................................................................ Los informes atrasados .................................................................... La aplicacin del artculo 4 de la Convencin................................. La interpretacin y la aplicacin de los prrafos 1 y 4 del artculo 1de la Convencin .............................................................. La aplicacin del prrafo 1 del artculo 8 de la Convencin ........... La asistencia tcnica ........................................................................ Los no ciudadanos............................................................................ Los Estados sucesores...................................................................... La formacin de los funcionarios encargados de la aplicacin de la ley en cuanto a la proteccin de los derechos humanos............... El prrafo 1 del artculo 1 de la Convencin ................................... El artculo 4 de la Convencin......................................................... La aplicacin del artculo 9 de la Convencin.................................
N XVII. El establecimiento de instituciones nacionales para facilitar la aplicacin de la Convencin ............................................................
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 6 NDICE (continuacin) Pgina III. (continuacin) N XVIII. N XIX. N XX. N XXI. N XXII. El establecimiento de un tribunal internacional para el enjuiciamiento de los crmenes contra la humanidad ..................... El artculo 3 de la Convencin........................................................ El artculo 5 de la Convencin........................................................ El derecho a la libre determinacin ................................................ El artculo 5 de la Convencin y los refugiados y las personas desplazadas .....................................................................................
N XXIII. Los derechos de los pueblos indgenas ........................................... N XXIV. El artculo 1 de la Convencin........................................................ N XXV. Las dimensiones de la discriminacin racial relacionadas con el gnero...................................................................................
N XXVI. El artculo 6 de la Convencin........................................................ N XXVII. La discriminacin de los romanes ................................................. N XXVIII. El seguimiento de la Conferencia Mundial contra el Racismo, la Discriminacin Racial, la Xenofobia y las Formas Conexas de Intolerancia ................................................................................ N XXIX. La discriminacin basada en la ascendencia .................................. N XXX. La discriminacin contra los no ciudadanos...................................
N XXXI. La prevencin de la discriminacin racial en la administracin y el funcionamiento de la justicia penal.......................................... IV. RECOMENDACIONES GENERALES ADOPTADAS POR EL COMIT PARA LA ELIMINACIN DE LA DISCRIMINACIN CONTRA LA MUJER......................................................................................................... N 1. N 2. N 3. Presentacin de informes por los Estados Partes................................... Presentacin de informes por los Estados Partes................................... Campaas de educacin y divulgacin ..................................................
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 7 NDICE (continuacin) Pgina IV. (continuacin) N 4. N 5. N 6. N 7. N 8. N 9. Reservas................................................................................................. Medidas especiales temporales.............................................................. Mecanismo nacional efectivo y publicidad ........................................... Recursos................................................................................................. La aplicacin del artculo 8 de la Convencin ...................................... Estadsticas relativas a la condicin de la mujer ...................................
N 10. Dcimo aniversario de la aprobacin de la Convencin sobre la eliminacin de todas las formas de discriminacin contra la mujer...... N 11. Servicios de asesoramiento tcnico sobre las obligaciones en materia de presentacin de informes .................................................................. N 12. La violencia contra la mujer .................................................................. N 13. Igual remuneracin por trabajo de igual valor....................................... N 14. La circuncisin femenina....................................................................... N 15. Necesidad de evitar la discriminacin contra la mujer en las estrategias nacionales de accin preventiva y lucha contra el sndrome de inmunodeficiencia adquirida (SIDA)............................ N 16. Las mujeres que trabajan sin remuneracin en empresas familiares rurales y urbanas .................................................................................... N 17. Medicin y cuantificacin del trabajo domstico no remunerado de la mujer y su reconocimiento en el producto nacional bruto ............ N 18. Las mujeres discapacitadas.................................................................... N 19. La violencia contra la mujer .................................................................. N 20. Reservas formuladas en relacin con la Convencin ............................ N 21. La igualdad en el matrimonio y en las relaciones familiares ................ N 22. Enmienda del artculo 20 de la Convencin .......................................... N 23. Vida poltica y pblica...........................................................................
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 8 NDICE (continuacin) Pgina IV. (continuacin) N 24. La mujer y la salud (artculo 12 de la Convencin sobre la eliminacin de todas las formas de discriminacin contra la mujer) ................................................................................................. N 25. Medidas especiales de carcter temporal (prrafo 1 del artculo 4 de la Convencin sobre la eliminacin de todas las formas de discriminacin contra la mujer) ............................................................. V. OBSERVACIONES GENERALES ADOPTADAS POR EL COMIT CONTRA LA TORTURA.................................................................................. N 1. Aplicacin del artculo 3 en relacin con el artculo 22 de la Convencin ......................................................................................... N 2. Aplicacin del artculo 2 por los Estados Partes .................................... VI. OBSERVACIONES GENERALES ADOPTADAS POR EL COMIT DE LOS DERECHOS DEL NIO........................................................................... N 1. Propsitos de la educacin...................................................................... N 2. El papel de las instituciones nacionales independientes de derechos humanos en la promocin y proteccin de los derechos del nio .......... N 3. El VIH/SIDA y los derechos del nio .................................................... N 4. La salud y el desarrollo de los adolescentes en el contexto de la Convencin sobre los Derechos del Nio............................................... N 5. Medidas generales de aplicacin de la Convencin sobre los Derechos del Nio (artculos 4 y 42 y prrafo 6 del artculo 44) ........... N 6. Trato de los menores no acompaados y separados de su familia fuera de su pas de origen ....................................................................... N 7. Realizacin de los derechos del nio en la primera infancia.................. N 8. El derecho del nio a la proteccin contra los castigos corporales y otras formas de castigo crueles o degradantes ..................................... N 9. Los derechos de los nios con discapacidad........................................... N 10. Los derechos del nio en la justicia de menores.....................................
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 9 III. RECOMENDACIONES GENERALES ADOPTADAS POR EL COMIT PARA LA ELIMINACIN DE LA DISCRIMINACIN RACIAL De conformidad con lo dispuesto en el prrafo 2 del artculo 9 de la Convencin Internacional sobre la Eliminacin de todas las Formas de Discriminacin Racial, el Comit puede hacer sugerencias y recomendaciones de carcter general basadas en el examen de los informes y de los datos transmitidos por los Estados Partes. Esas sugerencias y recomendaciones de carcter general se comunicarn a la Asamblea General, junto con las observaciones de los Estados Partes, si las hubiere. Hasta la fecha el Comit ha adoptado en total 18 recomendaciones generales. Quinto perodo de sesiones (1972)* Recomendacin general N I relativa a las obligaciones de los Estados Partes (artculo 4 de la Convencin) Basndose en el examen de los informes transmitidos por los Estados Partes con arreglo al artculo 9 de la Convencin Internacional sobre la Eliminacin de todas las Formas de Discriminacin Racial, realizado en su quinto perodo de sesiones, el Comit lleg a la conclusin de que hay varios Estados Partes que en su legislacin no incluyen las disposiciones previstas por la Convencin en los apartados a) y b) del artculo 4, cuya aplicacin tiene un carcter obligatorio para todos los Estados Partes, en virtud de la Convencin (teniendo debidamente en cuenta los principios incorporados en la Declaracin Universal de Derechos Humanos y, asimismo, los derechos expresamente enunciados en el artculo 5 de la Convencin). Por consiguiente, el Comit recomienda a los Estados cuya legislacin sea deficiente en este respecto que tengan a bien examinar, en consonancia con lo que dispongan sus procedimientos legislativos nacionales, la posibilidad de complementar su legislacin con otras disposiciones que estn acordes con las disposiciones de la Convencin, en los apartados a) y b) del artculo 4. Quinto perodo de sesiones (1972)* Recomendacin general N II relativa a las obligaciones de los Estados Partes El Comit examin algunos informes presentados por Estados Partes en que se expresaba explcita o implcitamente la idea de que no haba necesidad de que los Estados Partes en los que no exista discriminacin racial facilitasen la informacin mencionada en la comunicacin del Comit de fecha 28 de enero de 1970 (CERD/C/R.12). Empero, habida cuenta de que, segn el prrafo 1 del artculo 9 de la Convencin, todos los Estados Partes se comprometen a presentar informes sobre las medidas que hayan adoptado y que sirvan para hacer efectivas las disposiciones de la Convencin, y dado que todas las
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Figura en el documento A/87/18.
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 10 categoras de informacin enumeradas en la comunicacin del Comit de fecha 28 de enero de 1970 se refieren a las obligaciones asumidas por los Estados Partes en virtud de dicha Convencin, esa comunicacin se dirige a todos los Estados Partes sin distincin alguna, independientemente de que exista o no discriminacin racial en sus respectivos territorios. El Comit acoger con agrado que, en los informes de todos los Estados Partes que an no lo hayan hecho, se incluya la informacin necesaria conforme a todos los ttulos consignados en la mencionada comunicacin del Comit. Sexto perodo de sesiones (1972)* Recomendacin general N III relativa a la presentacin de informes por los Estados Partes El Comit ha examinado algunos informes de los Estados Partes que contienen informacin sobre las medidas adoptadas para aplicar las resoluciones de los rganos de las Naciones Unidas relativas a las relaciones con los regmenes racistas del frica meridional. El Comit observa que en el dcimo prrafo del prembulo de la Convencin los Estados Partes estn "resueltos", entre otras cosas, a "edificar una comunidad internacional libre de todas las formas de segregacin y discriminacin raciales". Observa tambin que, en el artculo 3 de la Convencin, "los Estados Partes condenan especialmente la segregacin racial y el apartheid". Adems, el Comit observa que en la seccin III de su resolucin 2784 (XXVI), la Asamblea General, inmediatamente despus de tomar nota con satisfaccin del segundo informe anual del Comit y de hacer suyas algunas opiniones y recomendaciones presentadas por ste, "pide a todos los pases que comercian con Sudfrica que se abstengan a toda accin que constituya un estmulo para que contine la violacin de los principios y objetivos de la Convencin Internacional sobre la Eliminacin de todas las Formas de Discriminacin Racial por parte de Sudfrica y el rgimen ilegal de Rhodesia del Sur". El Comit opina que las medidas adoptadas en el plano nacional para dar vigencia a las disposiciones de la Convencin estn interrelacionadas con las medidas tomadas en el plano internacional para fomentar el respeto universal a los principios de la Convencin. El Comit acoge con agrado que, en los informes presentados de conformidad con el prrafo 1 del artculo 9 de la Convencin, cualquier Estado Parte que as lo desee incluya informacin sobre la situacin de sus relaciones diplomticas, econmicas y de otra ndole con los regmenes racistas del frica meridional.
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 11 Octavo perodo de sesiones (1973)* Recomendacin general N IV relativa a la presentacin de informes por los Estados Partes (artculo 1 de la Convencin) El Comit para la Eliminacin de la Discriminacin Racial, Habiendo examinado los informes que, en virtud del artculo 9 de la Convencin Internacional sobre la Eliminacin de todas las Formas de Discriminacin Racial, los Estados Partes presentaron en los perodos de sesiones sptimo y octavo del Comit, Teniendo presente la necesidad de que los informes que los Estados Partes envan al Comit contengan la mayor informacin posible, Invita a los Estados Partes a que hagan cuanto est a su alcance por incluir, en sus informes en virtud del artculo 9, la informacin pertinente sobre la composicin demogrfica de la poblacin mencionada en las disposiciones del artculo 1 de la Convencin. 15 perodo de sesiones (1977)** Recomendacin general N V relativa a la presentacin de informes por los Estados Partes (artculo 7 de la Convencin) El Comit para la Eliminacin de la Discriminacin Racial, Teniendo presentes las disposiciones de los artculos 7 y 9 de la Convencin Internacional sobre la Eliminacin de todas las Formas de Discriminacin Racial, Convencido de que combatir los prejuicios que conduzcan a la discriminacin racial, promover la comprensin, la tolerancia y la amistad entre los diversos grupos raciales y tnicos y propagar los principios y propsitos de la Carta de las Naciones Unidas y de las declaraciones y otros instrumentos pertinentes sobre derechos humanos aprobados por la Asamblea General de las Naciones Unidas constituyen medios importantes y eficaces de eliminar la discriminacin racial, Considerando que las obligaciones que impone el artculo 7 de la Convencin, las cuales obligan a todos los Estados Partes, incluidos los que declaran que la discriminacin racial no se practica en los territorios sometidos a su jurisdiccin, deber ser cumplidas por estos Estados, y que por lo tanto todos los Estados Partes estn obligados a incluir, en los informes que presenten de conformidad con el prrafo 1 del artculo 9 de la Convencin, informacin sobre la aplicacin por ellos de las disposiciones del artculo 7,
Figura en el documento A/90/18. Figura en el documento A/32/18.
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HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 12 Observando con pesar que pocos Estados Partes han incluido, en los informes que han presentado de conformidad con el artculo 9 de la Convencin, informacin sobre las medidas que han adoptado y que sirven para hacer efectivas las disposiciones del artculo 7 de la Convencin, y que esa informacin ha sido muy a menudo general y superficial, Recordando que, de conformidad con el prrafo 1 del artculo 9 de la Convencin, el Comit puede solicitar ms informacin a los Estados Partes, 1. Pide a todos los Estados Partes que no lo hayan hecho an que incluyan en el prximo informe que presentarn de conformidad con el artculo 9 de la Convencin o en un informe especial que someteran antes de la fecha en que deban presentar su prximo informe peridico, informacin suficiente sobre las medidas que hayan adoptado y que sirvan para hacer efectivas las disposiciones del artculo 7 de la Convencin; 2. Seala a la atencin de los Estados Partes que, de conformidad con el artculo 7 de la Convencin, la informacin a que se alude en el prrafo anterior debe incluir informacin sobre las "medidas inmediatas y eficaces" que hayan adoptado, "en las esferas de la enseanza, la educacin, la cultura y la informacin", para: a) "Combatir los prejuicios que conduzcan a la discriminacin racial",
b) "Promover la comprensin, la tolerancia y la amistad entre las naciones y los diversos grupos raciales o tnicos", y c) "Propagar los propsitos y principios de la Carta de las Naciones Unidas, de la Declaracin Universal de Derechos Humanos, de la Declaracin de las Naciones Unidas sobre la Eliminacin de Todas las Formas de Discriminacin Racial" y de la Convencin Internacional sobre la Eliminacin de todas las Formas de Discriminacin Racial. 25 perodo de sesiones (1982)* Recomendacin general N VI relativa a los informes atrasados El Comit para la Eliminacin de la Discriminacin Racial, Reconociendo el hecho de que un nmero impresionante de Estados ratificaron la Convencin Internacional sobre la Eliminacin de todas las Formas de Discriminacin Racial o se adhirieron a ella, Teniendo presente, no obstante, que la sola ratificacin no permite que funcione eficazmente el sistema de control establecido por la Convencin, Recordando que el artculo 9 de la Convencin obliga a los Estados Partes a presentar informes iniciales y peridicos sobre las medidas que hayan adoptado para hacer efectivas las disposiciones de la Convencin,
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HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 13 Sealando que en la actualidad no menos de 89 informes deban haber sido presentados por 62 Estados, que 42 de esos informes deban haberlos presentado 15 Estados, cada uno de ellos con dos o ms informes pendientes, y que no se han recibido cuatro informes iniciales que deban presentarse entre 1973 y 1978, Tomando nota con pesar de que ni los recordatorios enviados por conducto del Secretario General a los Estados Partes ni la inclusin de la informacin pertinente en los informes anuales a la Asamblea General han logrado el efecto deseado, en todos los casos, Invita a la Asamblea General: a) A que tome nota de la situacin;
b) A que haga uso de su autoridad a fin de lograr que el Comit pueda desempear ms eficazmente sus obligaciones en virtud de la Convencin. 32 perodo de sesiones (1985)* Recomendacin general N VII relativa a la aplicacin del artculo 4 de la Convencin El Comit para la Eliminacin de la Discriminacin Racial, Habiendo examinado los informes peridicos de los Estados Partes durante un perodo de 16 aos y, en ms de 100 casos, los informes peridicos sexto, sptimo y octavo de los Estados Partes, Recordando y reafirmando su Recomendacin general N I, de 24 de febrero de 1972, y su decisin 3 (VII), de 4 de mayo de 1973, Tomando nota con satisfaccin de que en cierto nmero de informes los Estados Partes han presentado informacin sobre casos especficos relativos a la aplicacin del artculo 4 de la Convencin en relacin con actos de discriminacin racial, Tomando nota, sin embargo, de que en varios Estados Partes no se ha promulgado la legislacin necesaria para aplicar el artculo 4 de la Convencin y de que muchos Estados Partes an no han cumplido todas las obligaciones a que se refieren los prrafos a) y b) del artculo 4 de la Convencin, Recordando adems que, de conformidad con el prrafo 1 del artculo 4 los Estados Partes "se comprometen a tomar medidas inmediatas y positivas destinadas a eliminar toda incitacin a tal discriminacin o actos de tal discriminacin", teniendo debidamente en cuenta los principios incorporados en la Declaracin Universal de Derechos Humanos, as como los derechos expresamente enunciados en el artculo 5 de la Convencin,
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 14 Teniendo en cuenta los aspectos preventivos del artculo 4 para eliminar el racismo y la discriminacin racial, as como las actividades encaminadas a su promocin o incitacin, 1. Recomienda que los Estados Partes cuya legislacin no sea conforme a lo dispuesto en los apartados a) y b) del artculo 4 de la Convencin tomen las medidas necesarias con miras a cumplir las disposiciones obligatorias de dicho artculo; 2. Pide a los Estados Partes que an no lo hayan hecho que, en sus informes peridicos, informen al Comit de manera ms completa acerca de la manera y de la medida en que se aplican efectivamente las disposiciones de los apartados a) y b) del artculo 4 y que citen en sus informes las partes pertinentes de los textos; 3. Pide adems a los Estados Partes que an no lo hayan hecho que traten de proporcionar en sus informes peridicos ms informacin acerca de las decisiones adoptadas por los tribunales nacionales competentes y por otras instituciones estatales sobre los actos de discriminacin racial y, en particular, los delitos a que se hace referencia en los apartados a) y b) del artculo 4. 38 perodo de sesiones (1990)* Recomendacin general N VIII relativa a la interpretacin y la aplicacin de los prrafos 1 y 4 del artculo 1 de la Convencin El Comit para la Eliminacin de la Discriminacin Racial, Habiendo examinado los informes de los Estados Partes sobre la manera en que se define la condicin de miembro de un determinado grupo o grupos raciales o tnicos, Opina que esa definicin, si nada justifica lo contrario, se basar en la definicin hecha por la persona interesada. 38 perodo de sesiones (1990)* Recomendacin general N IX relativa a la aplicacin del prrafo 1 del artculo 8 de la Convencin El Comit para la Eliminacin de la Discriminacin Racial, Considerando que el respeto por la independencia de los expertos es esencial para garantizar la cabal observancia de los derechos humanos y las libertades fundamentales, Recordando el prrafo 1 del artculo 8 de la Convencin Internacional sobre la Eliminacin de todas las Formas de Discriminacin Racial,
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 15 Alarmado ante la tendencia de los representantes de los Estados, las organizaciones y los grupos a ejercer presin sobre los expertos, especialmente los que prestan servicios como relatores sobre los pases, Recomienda enrgicamente que respeten sin reservas la condicin de sus miembros como expertos independientes de reconocida imparcialidad que ejercen sus funciones a ttulo personal. 39 perodo de sesiones (1991)* Recomendacin general N X relativa a la asistencia tcnica El Comit para la Eliminacin de la Discriminacin Racial, Tomando nota de la recomendacin de la tercera reunin de presidentes de rganos creados en virtud de tratados sobre derechos humanos y refrendada por la Asamblea General en su cuadragsimo quinto perodo de sesiones de que se organice una serie de seminarios o grupos de estudio a escala nacional con objeto de formar a los que intervienen en la elaboracin de los informes de los Estados Partes, Preocupado por el continuo incumplimiento de algunos Estados Partes en la Convencin Internacional sobre la Eliminacin de todas las Formas de Discriminacin Racial de sus obligaciones de presentacin de informes con arreglo a la Convencin, Convencido de que unos cursillos y seminarios de capacitacin organizados a escala nacional podran ser inmensamente provechosos para los funcionarios encargados de la elaboracin de esos informes de los Estados Partes, 1. Pide al Secretario General que organice, en consulta con los Estados Partes interesados, los adecuados cursillos y seminarios nacionales de capacitacin para los funcionarios encargados de elaborar informes lo antes posible; 2. Recomienda que en el desarrollo de esos cursillos y seminarios de capacitacin se utilicen, cuando proceda, los servicios del personal del Centro de Derechos Humanos as como los de los expertos del Comit para la Eliminacin de la Discriminacin Racial. 42 perodo de sesiones (1993)** Recomendacin general N XI relativa a los no ciudadanos 1. En el prrafo 1 del artculo 1 de la Convencin Internacional para la Eliminacin de todas las Formas de Discriminacin Racial se define la discriminacin racial. En el prrafo 2 del artculo 1 se excluyen de esta definicin las medidas adoptadas por un Estado Parte que
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HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 16 establezcan una distincin entre ciudadanos y no ciudadanos. En el prrafo 3 del artculo 1 se matiza el prrafo 2 de ese mismo artculo declarando que, entre los no ciudadanos, los Estados Partes no podrn someter a discriminacin a ninguna nacionalidad determinada. 2. El Comit ha observado que, en ocasiones, se ha interpretado el prrafo 2 del artculo 1 en el sentido de que exime a los Estados Partes de toda obligacin de presentar informes sobre cuestiones relativas a la legislacin concerniente a los extranjeros. Por consiguiente, el Comit afirma que los Estados Partes estn obligados a presentar un informe completo sobre la legislacin relativa a los extranjeros y su aplicacin. 3. El Comit afirma adems que no debe interpretarse el prrafo 2 del artculo 1 en el sentido de que desvirta de algn modo los derechos y libertades reconocidos y enunciados en otros instrumentos, en especial la Declaracin Universal de Derechos Humanos, el Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales y el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos. 42 perodo de sesiones (1993)* Recomendacin general N XII relativa a los Estados sucesores El Comit para la Eliminacin de la Discriminacin Racial, Subrayando la importancia de la participacin universal de los Estados en la Convencin Internacional para la Eliminacin de todas las Formas de Discriminacin Racial, Teniendo en cuenta la aparicin de Estados sucesores como resultado de la disolucin de Estados, 1. Alienta a los Estados sucesores que todava no lo han hecho a que confirmen al Secretario General, en su calidad de depositario de la Convencin Internacional para la Eliminacin de todas las Formas de Discriminacin Racial, que continan vinculados por las obligaciones estipuladas en dicha Convencin, si los Estados predecesores eran Partes en ella; 2. Invita a los Estados sucesores que todava no lo han hecho a que se adhieran a la Convencin Internacional para la Eliminacin de todas las Formas de Discriminacin Racial, si los Estados predecesores no eran partes en ella; 3. Invita a los Estados sucesores a que consideren la importancia de hacer la declaracin prevista en el prrafo 1 del artculo 14 de la Convencin Internacional para la Eliminacin de todas las Formas de Discriminacin Racial, reconociendo la competencia del Comit para la Eliminacin de la Discriminacin Racial a efectos de recibir y examinar comunicaciones individuales.
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 17 42 perodo de sesiones (1993)* Recomendacin general N XIII relativa a la formacin de los funcionarios encargados de la aplicacin de la ley en cuanto a la proteccin de los derechos humanos 1. De conformidad con el prrafo 1 del artculo 2 de la Convencin Internacional para la Eliminacin de todas las Formas de Discriminacin Racial, los Estados Partes se han comprometido a que todas las autoridades pblicas e instituciones pblicas, nacionales y locales, se abstengan de todo acto de discriminacin racial; adems, los Estados Partes se han comprometido a garantizar a toda persona los derechos enumerados en el artculo 5 de la Convencin, sin distincin de raza, color u origen nacional o tnico. 2. El cumplimiento de estas obligaciones depende mucho de los funcionarios encargados de la aplicacin de la ley que ejercen poderes de polica, especialmente los poderes de detencin o encarcelamiento, y del hecho de que esos funcionarios estn adecuadamente informados de las obligaciones contradas por sus Estados en virtud de la Convencin. Dichos funcionarios deben recibir una formacin intensiva para garantizar que, en el cumplimiento de sus deberes, respeten y protejan la dignidad humana y mantengan y defiendan los derechos humanos de todas las personas sin distincin de raza, color u origen nacional o tnico. 3. En aplicacin del artculo 7 de la Convencin, el Comit pide a los Estados Partes que examinen y mejoren la formacin de los funcionarios encargados de la aplicacin de la ley a fin de aplicar plenamente las normas de la Convencin y el Cdigo de conducta para funcionarios encargados de hacer cumplir la ley (1979). Los Estados Partes deben tambin incluir la pertinente informacin al respecto en sus informes peridicos. 42 perodo de sesiones (1993)* Recomendacin general N XIV relativa al prrafo 1 del artculo 1 de la Convencin 1. La no discriminacin, junto con la igualdad ante la ley y la igual proteccin de la ley sin discriminacin alguna, constituye un principio bsico de la proteccin de los derechos humanos. El Comit desea sealar a la atencin de los Estados Partes algunas caractersticas de la definicin de la discriminacin racial dada en el prrafo 1 del artculo 1 de la Convencin Internacional para la Eliminacin de todas las Formas de Discriminacin Racial. El Comit opina que la palabra "basada" no tiene un sentido diferente del de las palabras "por motivos de", que figuran en el prrafo 7 del prembulo. Cualquier distincin es contraria a la Convencin si tiene el propsito o el efecto de menoscabar determinados derechos y libertades. Esto viene confirmado por la obligacin que impone a los Estados Partes el apartado c) del prrafo 1 del artculo 2 de anular cualquier ley o prctica que tenga por efecto crear o perpetuar la discriminacin racial.
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 18 2. El Comit observa que una diferencia de trato no constituir discriminacin si los criterios para tal diferencia, juzgados en comparacin con los objetivos y propsitos de la Convencin, son legtimos o quedan incluidos en el mbito del prrafo 4 del artculo 1 de la Convencin. Al examinar los criterios que puedan haberse empleado, el Comit reconocer que una medida concreta puede obedecer a varios fines. Al tratar de determinar si una medida surte un efecto contrario a la Convencin, examinar si tal medida tiene consecuencias injustificables distintas sobre un grupo caracterizado por la raza, el color, el linaje o el origen nacional o tnico. 3. El prrafo 1 del artculo 1 de la Convencin se refiere tambin a las esferas poltica, econmica, social y cultural; los derechos y libertades conexos se enuncian en el artculo 5. 42 perodo de sesiones (1993)* Recomendacin general N XV relativa al artculo 4 de la Convencin 1. En el momento de la adopcin de la Convencin Internacional para la Eliminacin de todas las Formas de Discriminacin Racial, se consider que el artculo 4 era fundamental para la lucha contra la discriminacin racial. En ese momento, haba un difundido temor del renacimiento de ideologas autoritarias. Se consideraba adecuadamente que era fundamental proscribir la difusin de ideas de superioridad racial y las actividades organizadas susceptibles de incitar a las personas a la violencia racial. Desde entonces, el Comit ha recibido pruebas de violencia organizada basada en el origen tnico y la explotacin poltica de diferencias tnicas. Como consecuencia de ello, la aplicacin del artculo 4 reviste actualmente mayor importancia. 2. El Comit recuerda su Recomendacin general N VII en la que explic que las disposiciones del artculo 4 tenan carcter vinculante. Para cumplir esas obligaciones, los Estados Partes no slo tienen que promulgar las leyes pertinentes sino garantizar tambin su eficaz aplicacin. Dado que las amenazas y actos de violencia racial conducen fcilmente a otros actos de esta ndole y crean una atmsfera de hostilidad, solamente la intervencin inmediata puede satisfacer las obligaciones de responder eficazmente. 3. El apartado a) del artculo 4 exige que los Estados Partes sancionen cuatro categoras de comportamiento indebido: i) la difusin de ideas basadas en la superioridad o el odio racial; ii) la incitacin al odio racial; iii) los actos de violencia contra cualquier raza o grupo de personas de otro color y origen tnico; y iv) la incitacin a cometer tales actos. 4. En opinin del Comit, la prohibicin de la difusin de todas las ideas basadas en la superioridad o el odio racial es compatible con el derecho a la libertad de opinin y de expresin. Este derecho est reconocido en el artculo 19 de la Declaracin Universal de Derechos Humanos y aparece evocado en el inciso viii) del apartado d) del artculo 5 de la Convencin Internacional para la Eliminacin de todas las Formas de Discriminacin Racial. En el propio artculo se hace observar su pertinencia respecto del artculo 4. El ejercicio por los ciudadanos de este derecho lleva consigo especiales deberes y responsabilidades, especificados en el prrafo 2 del artculo 29 de la Declaracin Universal, entre los que reviste especial importancia
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HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 19 la obligacin de no difundir ideas racistas. El Comit desea, adems, sealar a la atencin de los Estados Partes el artculo 20 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, segn el cual estar prohibida por la ley toda apologa del odio nacional, racial o religioso que constituya incitacin a la discriminacin, la hostilidad o la violencia. 5. En el apartado a) del artculo 4 se sanciona tambin la financiacin de actividades racistas, que, en opinin del Comit, incluyen todas las actividades mencionadas en el prrafo 3 supra, es decir, las actividades emanadas de diferencias tnicas y raciales. El Comit pide a los Estados Partes que investiguen si su legislacin nacional y su aplicacin satisfacen esta exigencia. 6. Algunos Estados han mantenido que en su ordenamiento jurdico no procede declarar ilegal a una organizacin antes de que sus miembros hayan promovido la discriminacin racial o incitado a sta. El Comit opina que el apartado b) del artculo 4 impone una mayor carga a esos Estados para que se muestren vigilantes a fin de proceder contra tales organizaciones lo antes posible. Esas organizaciones, as como las actividades organizadas y otro tipo de propaganda, tienen que declararse ilegales y prohibirse. La participacin en esas organizaciones ha de estar sancionada en cuanto tal. 7. En el apartado c) del artculo 4 de la Convencin se bosquejan las obligaciones de las autoridades pblicas. Las autoridades pblicas, a todos los niveles administrativos, incluidos los municipios, estn obligadas por este apartado. El Comit afirma que los Estados Partes deben garantizar que dichas autoridades cumplen esas obligaciones y presentar un informe al respecto. 42 perodo de sesiones (1993)* Recomendacin general N XVI relativa a la aplicacin del artculo 9 de la Convencin 1. En virtud del artculo 9 de la Convencin Internacional para la Eliminacin de todas las Formas de Discriminacin Racial, los Estados Partes se han comprometido a presentar, por conducto del Secretario General de las Naciones Unidas, para su examen por el Comit, informes sobre las medidas adoptadas por ellos para poner en prctica las disposiciones de la Convencin. 2. Con respecto a esta obligacin de los Estados Partes el Comit ha observado que, en algunas ocasiones, se ha hecho referencia en los informes a la situacin existente en otros Estados. 3. Por esta razn, el Comit desea recordar a los Estados Partes las disposiciones del artculo 9 de la Convencin relativas al contenido de sus informes, teniendo tambin presente el artculo 11, que es el nico medio procesal de que disponen los Estados para sealar a la atencin del Comit aquellas situaciones en que, a su juicio, otros Estados no estn aplicando las disposiciones de la Convencin.
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 20 42 perodo de sesiones (1993)* Recomendacin general N XVII relativa al establecimiento de instituciones nacionales para facilitar la aplicacin de la Convencin El Comit para la Eliminacin de la Discriminacin Racial, Considerando la prctica de los Estados Partes en relacin con la aplicacin de la Convencin Internacional para la Eliminacin de todas las Formas de Discriminacin Racial, Convencido de la necesidad de seguir alentando el establecimiento de instituciones nacionales para facilitar la aplicacin de la Convencin, Subrayando la necesidad de fortalecer todava ms la aplicacin de la Convencin, 1. Recomienda que los Estados Partes establezcan comisiones nacionales u otros rganos competentes, teniendo en cuenta, mutatis mutandis, los principios relativos a la condicin jurdica de las instituciones nacionales, que figuran como anexo a la resolucin 1992/54 de la Comisin de Derechos Humanos, de 3 de marzo de 1992, con objeto de que cumplan, entre otros, los siguientes fines: a) Promover el respeto del disfrute de los derechos humanos, sin discriminacin alguna, segn se enuncia expresamente en el artculo 5 de la Convencin Internacional para la Eliminacin de todas las Formas de Discriminacin Racial; b) c) Examinar la poltica oficial para la proteccin contra la discriminacin racial; Vigilar la correspondencia de las leyes con las disposiciones de la Convencin;
d) Educar al pblico sobre las obligaciones contradas por los Estados Partes en virtud de la Convencin; e) Ayudar a los gobiernos a preparar los informes presentados al Comit para la Eliminacin de la Discriminacin Racial; 2. Recomienda tambin que, cuando se establezcan esas comisiones, queden asociadas a la preparacin de informes e incluidas, tal vez, en las delegaciones oficiales a fin de intensificar el dilogo entre el Comit y el Estado Parte interesado.
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 21 44 perodo de sesiones (1994)* Recomendacin general N XVIII relativa al establecimiento de un tribunal internacional para el enjuiciamiento de los crmenes contra la humanidad El Comit para la Eliminacin de la Discriminacin Racial, Alarmado por el nmero cada vez mayor de matanzas y atrocidades que se cometen en diferentes regiones del mundo, por motivos raciales y tnicos, Convencido de que la impunidad de sus autores es un importante factor que contribuye a que se cometan una y otra vez esos crmenes, Convencido de la necesidad de establecer lo antes posible un tribunal internacional con jurisdiccin general para el enjuiciamiento del genocidio, los crmenes contra la humanidad y las violaciones graves de los Convenios de Ginebra de 1949 y sus Protocolos Adicionales de 1977, Teniendo en cuenta la labor realizada al respecto por la Comisin de Derecho Internacional y el reconocimiento de esa labor expresado por la Asamblea General en su resolucin 48/31, de 9 de diciembre de 1993, Teniendo en cuenta asimismo la resolucin 827 (1993) del Consejo de Seguridad, de 25 de mayo de 1993, por la que se establece un tribunal internacional con la finalidad de enjuiciar a los presuntos responsables de graves violaciones del derecho internacional humanitario cometidas en el territorio de la ex Yugoslavia, 1. Considera que se debe establecer, como cuestin de urgencia, un tribunal internacional con jurisdiccin general para el enjuiciamiento del genocidio y los crmenes contra la humanidad, en particular el asesinato, el exterminio, la esclavitud, la deportacin, el encarcelamiento, la tortura, la violacin, las persecuciones por motivos polticos, raciales y religiosos y otros actos inhumanos contra toda poblacin civil, as como las violaciones graves de los Convenios de Ginebra de 1949 y sus Protocolos adicionales de 1977; 2. Insta al Secretario General a que seale la presente Recomendacin a la atencin de los rganos y organismos pertinentes de las Naciones Unidas, incluido el Consejo de Seguridad; 3. Pide al Alto Comisionado para los Derechos Humanos que vele por que el Centro de Derechos Humanos rena sistemticamente toda la informacin pertinente respecto de los crmenes sealados en el prrafo 1 supra, a fin de que el tribunal internacional, tan pronto se establezca, pueda disponer fcilmente de esa informacin.
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 22 47 perodo de sesiones (1995)* Recomendacin general N XIX relativa al artculo 3 de la Convencin 1. El Comit para la Eliminacin de la Discriminacin Racial seala a la atencin de los Estados Partes los trminos del artculo 3 por el que se comprometen a prevenir, prohibir y erradicar todas las prcticas de segregacin racial y apartheid en los territorios bajo su jurisdiccin. La referencia al apartheid puede haber estado destinada exclusivamente a Sudfrica, pero el artculo aprobado prohbe todas las formas de segregacin racial en todos los pases. 2. El Comit estima que la obligacin de erradicar todas las prcticas de este tipo incluye la obligacin de eliminar las consecuencias de dichas prcticas aplicadas o toleradas por los anteriores gobiernos en el Estado, o impuestas por fuerzas ajenas al Estado. 3. El Comit seala que, si bien en algunos pases las condiciones de la segregacin racial completa o parcial han sido creadas por polticas del gobierno, una de las condiciones de segregacin parcial tambin puede ser una consecuencia no intencionada de las acciones de personas privadas. En muchas ciudades la estructura de las zonas residenciales est influida por las diferencias de ingresos de los grupos, que en ocasiones se combinan con diferencias de raza, color, ascendencia, origen nacional o tnico, de modo que los habitantes pueden ser estigmatizados y los individuos sufren una forma de discriminacin en la que se mezclan los motivos raciales con otro tipo de motivos. 4. As pues, el Comit afirma que una situacin de segregacin racial tambin puede surgir sin ninguna iniciativa o participacin directa de las autoridades pblicas. Invita a los Estados Partes a vigilar todas las tendencias que puedan dar lugar a la segregacin racial, a esforzarse por erradicar las consecuencias negativas que puedan tener y a describir cualquier medida de ese tipo en sus informes peridicos. 48 perodo de sesiones (1996)** Recomendacin general N XX relativa al artculo 5 de la Convencin 1. El artculo 5 de la Convencin establece la obligacin de los Estados Partes de garantizar el disfrute de los derechos y libertades civiles, polticos, econmicos, sociales y culturales sin discriminacin racial. Cabe sealar que los derechos y las libertades mencionados en el artculo 5 no constituyen una lista exhaustiva. A la cabeza de estos derechos y libertades figuran los que emanan de la Carta de las Naciones Unidas y de la Declaracin Universal de Derechos Humanos, segn se recuerda en el prembulo de la Convencin. La mayora de estos derechos se han explicado en detalle en los pactos internacionales de derechos humanos. En consecuencia, todos los Estados Partes estn obligados a reconocer y proteger el disfrute de los derechos humanos, aunque tal vez vare la forma en que estas obligaciones se plasman en el
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HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 23 ordenamiento jurdico de los Estados Partes. El artculo 5 de la Convencin, adems de establecer el requisito de que se garantice el ejercicio de los derechos humanos sin discriminacin racial, no crea en s mismo derechos civiles, polticos, econmicos, sociales y culturales, pero presupone la existencia y el reconocimiento de estos derechos. La Convencin obliga a los Estados a prohibir y eliminar la discriminacin racial en el disfrute de esos derechos humanos. 2. Siempre que un Estado imponga una restriccin a uno de los derechos enumerados en el artculo 5 de la Convencin que se aplique claramente a todas las personas bajo su jurisdiccin, deber garantizar que, ni por su finalidad ni por su efecto, la restriccin sea incompatible con el artculo 1 de la Convencin que forma parte integrante de las normas internacionales de derechos humanos. Para comprobar que as sea, el Comit est obligado a proseguir sus indagaciones de manera de asegurarse de que ninguna de estas restricciones conlleve discriminacin racial. 3. Muchos de los derechos y libertades mencionados en el artculo 5, como el derecho a la igualdad de tratamiento en los tribunales, beneficiarn a todas las personas que vivan en un Estado determinado; otros, como el derecho a tomar parte en las elecciones, a votar y a ser elegido, son derechos de los ciudadanos. 4. Se recomienda a los Estados Partes que informen acerca de la aplicacin no discriminatoria de todos y cada uno de los derechos y las libertades mencionados en el artculo 5 de la Convencin. 5. El Estado Parte proteger los derechos y las libertades a que se hace referencia en el artculo 5 y otros derechos anlogos. Esa proteccin se obtendr de diversos modos, bien valindose de instituciones pblicas o mediante las actividades de entidades privadas. En todo caso, el Estado Parte interesado est en la obligacin de garantizar la aplicacin efectiva de la Convencin y de informar al respecto, de conformidad con el artculo 9. En la medida en que las prcticas de las instituciones privadas influyan en el ejercicio de los derechos o en la disponibilidad de oportunidades, el Estado Parte debe garantizar que el resultado de estas prcticas no tenga como finalidad ni como efecto crear o perpetuar la discriminacin racial. 48 perodo de sesiones (1996)* Recomendacin general N XXI relativa al derecho a la libre determinacin 1. El Comit toma nota de que los grupos o minoras tnicos o religiosos hacen referencia frecuente al derecho a la libre determinacin como base de un presunto derecho a la secesin. A este respecto el Comit desea expresar las opiniones siguientes. 2. El derecho a la libre determinacin de los pueblos es un principio fundamental del derecho internacional. Est consagrado en el Artculo 1 de la Carta de las Naciones Unidas, el artculo 1 del Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales y el artculo 1 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, as como en otros instrumentos internacionales de
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HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 24 derechos humanos. El Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos estipula los derechos de los pueblos a la libre determinacin, adems del derecho de las minoras tnicas, religiosas o lingsticas al disfrute de su propia vida cultural, a profesar y practicar su propia religin y a utilizar su propio idioma. 3. El Comit hace hincapi en que, de conformidad con la Declaracin sobre los principios de derecho internacional referentes a las relaciones de amistad y a la cooperacin entre los Estados de conformidad con la Carta de las Naciones Unidas, aprobada por la Asamblea General de las Naciones Unidas en su resolucin 2625 (XXV) de 24 de octubre de 1970, todo Estado tiene el deber de promover el derecho a la libre determinacin de los pueblos. Pero la aplicacin del principio de la libre determinacin exige que cada Estado promueva, mediante medidas conjuntas e independientes, el respeto universal y la observancia de los derechos humanos y las libertades fundamentales de conformidad con la Carta de las Naciones Unidas. En este contexto, el Comit seala a la atencin de los gobiernos la Declaracin sobre los derechos de las personas pertenecientes a minoras nacionales o tnicas, religiosas y lingsticas, aprobada por la Asamblea General en su resolucin 47/135, de 18 de diciembre de 1992. 4. En lo que atae a la libre determinacin, es necesario distinguir entre dos aspectos. El derecho a la libre determinacin de los pueblos tiene un aspecto interno, es decir, el derecho de todos los pueblos a llevar adelante su desarrollo econmico, social y cultural sin injerencias del exterior. A este respecto, existe un vnculo con el derecho de todo ciudadano a participar en la direccin de los asuntos pblicos en todos los niveles, tal como se estipula en el apartado c) del artculo 5 de la Convencin Internacional sobre la Eliminacin de todas las Formas de Discriminacin Racial. Por consiguiente, los gobiernos deben representar a toda la poblacin sin distincin alguna por motivos de raza, color, ascendencia o nacionalidad u origen tnico. El aspecto externo de la libre determinacin significa que todos los pueblos tienen derecho a determinar libremente su condicin poltica y el lugar que deben ocupar en la comunidad internacional sobre la base del principio de igualdad de derechos y tomando como ejemplo la liberacin de los pueblos del colonialismo y la prohibicin de someter a los pueblos a toda sujecin, dominio y explotacin del extranjero. 5. A fin de respetar plenamente los derechos de todos los pueblos en el marco de un Estado, se pide una vez ms a los gobiernos que se adhieran a los instrumentos internacionales de derechos humanos y los apliquen cabalmente, en particular en lo que se refiere a la Convencin Internacional sobre la Eliminacin de todas las Formas de Discriminacin Racial. El inters por proteger los derechos individuales sin discriminacin por motivos raciales, tnicos, tribales, religiosos o de otra ndole debe guiar las polticas de los gobiernos. De conformidad con el artculo 2 de la Convencin Internacional sobre la Eliminacin de todas las Formas de Discriminacin Racial y otros instrumentos internacionales pertinentes, los gobiernos deben mostrar sensibilidad por los derechos de las personas pertenecientes a grupos tnicos, en particular a sus derechos a vivir con dignidad, a mantener su cultura, a compartir en forma equitativa los resultados del crecimiento nacional y a desempear el papel que les corresponde en el gobierno de los pases de los cuales son ciudadanos. Asimismo, los gobiernos deben considerar, en el contexto de sus respectivos marcos constitucionales, la posibilidad de reconocer a las personas pertenecientes a los grupos tnicos o lingsticos formados por sus ciudadanos, cuando proceda, el derecho a realizar actividades de inters especial para la conservacin de la identidad de dichas personas o grupos.
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 25 6. El Comit subraya que, de conformidad con la Declaracin sobre las relaciones de amistad, ninguna de las medidas que adopte deber entenderse en el sentido de que autoriza o promueve la realizacin de accin alguna encaminada a quebrantar, total o parcialmente, la integridad territorial o la unidad poltica de Estados soberanos e independientes que se comporten de conformidad con el principio de la igualdad de derechos y de la libre determinacin de los pueblos, y cuenten con un gobierno que represente a la totalidad del pueblo perteneciente al territorio, sin discriminacin por motivos de raza, creencia o color. A juicio del Comit, el derecho internacional no ha reconocido el derecho general de los pueblos a declarar unilateralmente su secesin de un Estado. A este respecto, el Comit sigue los principios expresados en Un Programa de Paz (prrs. 17 y ss.), a saber, que toda fragmentacin de los Estados ira en detrimento de la proteccin de los derechos humanos y del mantenimiento de la paz y la seguridad. Esto no excluye, sin embargo, la posibilidad de llegar a arreglos concertados libremente por todas las partes interesadas. 49 perodo de sesiones (1996)* Recomendacin general N XXII relativa al artculo 5 de la Convencin y a los refugiados y las personas desplazadas El Comit para la Eliminacin de la Discriminacin Racial, Consciente de que en muchas partes del mundo los conflictos forneos de carcter militar, no militar o tnico han provocado corrientes masivas de refugiados y el desplazamiento de personas por motivos tnicos, Considerando que la Declaracin Universal de Derechos Humanos y la Convencin Internacional sobre la Eliminacin de todas las Formas de Discriminacin Racial proclaman que todos los seres humanos nacen libres e iguales en dignidad y derechos y que toda persona tiene los derechos y las libertades proclamados en esos instrumentos, sin distincin alguna de raza, color, ascendencia u origen nacional o tnico, Recordando la Convencin de 1951 y el Protocolo sobre el Estatuto de los Refugiados en su carcter de instrumento principal del sistema internacional para la proteccin de los refugiados en general, 1. Seala a la atencin de los Estados Partes el artculo 5 de la Convencin Internacional sobre la Eliminacin de todas las Formas de Discriminacin Racial, as como la Recomendacin general N XX (48) del Comit sobre el artculo 5, y reitera que la Convencin obliga a los Estados Partes a prohibir y eliminar la discriminacin racial en el disfrute de los derechos y las libertades civiles, polticos, econmicos, sociales y culturales; 2. Insiste a este respecto en que:
a) Todos esos refugiados y personas desplazadas tienen derecho a regresar libremente a su lugar de origen en condiciones de seguridad;
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HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 26 b) Los Estados Partes tienen la obligacin de garantizar que el regreso de esos refugiados y personas desplazadas sea voluntario y a observar el principio de la no devolucin y no expulsin de los refugiados; c) Todos esos refugiados y personas desplazadas tienen derecho, despus de regresar a su lugar de origen, a que se les restituyan los bienes de que se les priv durante el conflicto y a ser indemnizados debidamente por los bienes que no se les puedan restituir. Todos los compromisos o declaraciones respecto de esos bienes hechos bajo coaccin sern nulos y sin valor; d) Todos esos refugiados y personas desplazadas tienen derecho, despus de regresar a su lugar de origen, a participar plenamente y en condiciones de igualdad en los asuntos pblicos a todos los niveles, a tener igualdad de acceso a los servicios pblicos y a recibir asistencia para la rehabilitacin. 51 perodo de sesiones (1997)* Recomendacin general N XXIII relativa a los derechos de los pueblos indgenas 1. En la prctica del Comit para la Eliminacin de la Discriminacin Racial, particularmente en el examen de los informes de los Estados Partes presentados de conformidad con el artculo 9 de la Convencin Internacional sobre la Eliminacin de todas las Formas de Discriminacin Racial, la situacin de los pueblos indgenas ha merecido desde siempre su atencin e inters. A este respecto, el Comit ha afirmado reiteradamente que la discriminacin contra los pueblos indgenas es una cuestin que incumbe a la Convencin y que deben tomarse todas las medidas apropiadas para combatir y eliminar dicha discriminacin. 2. Tomando nota de que la Asamblea General proclam el Decenio Internacional de las Poblaciones Indgenas del Mundo a partir del 10 de diciembre de 1994, el Comit reafirma que las disposiciones de la Convencin Internacional sobre la Eliminacin de todas las Formas de Discriminacin Racial se aplican a los pueblos indgenas. 3. El Comit est consciente de que en muchas regiones del mundo se ha discriminado y sigue discriminndose a los pueblos indgenas, y se les ha privado de sus derechos humanos y libertades fundamentales, y concretamente, de que los colonizadores, las empresas comerciales y las empresas de Estado les han arrebatado sus tierras y sus recursos. En consecuencia, la conservacin de su cultura y de su identidad histrica se ha visto y sigue vindose amenazada. 4. El Comit exhorta en particular a los Estados Partes a que:
a) Reconozcan y respeten la cultura, la historia, el idioma y el modo de vida de los pueblos indgenas como un factor de enriquecimiento de la identidad cultural del Estado y garanticen su preservacin;
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Figura en el documento A/52/18, anexo V.
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 27 b) Garanticen que los miembros de los pueblos indgenas sean libres e iguales en dignidad y derechos y libres de toda discriminacin, en particular la que se base en el origen o la identidad indgena; c) Proporcionen a los pueblos indgenas las condiciones que les permitan un desarrollo econmico y social sostenible, compatible con sus caractersticas culturales; d) Garanticen que los miembros de los pueblos indgenas gocen de derechos iguales con respecto a su participacin efectiva en la vida pblica y que no se adopte decisin alguna directamente relacionada con sus derechos e intereses sin su consentimiento informado; e) Garanticen que las comunidades indgenas puedan ejercer su derecho a practicar y reavivar sus tradiciones y costumbres culturales y preservar y practicar su idioma. 5. El Comit exhorta especialmente a los Estados Partes a que reconozcan y protejan los derechos de los pueblos indgenas a poseer, explotar, controlar y utilizar sus tierras, territorios y recursos comunales, y en los casos en que se les ha privado de sus tierras y territorios, de los que tradicionalmente eran dueos, o se han ocupado o utilizado esas tierras y territorios sin el consentimiento libre e informado de esos pueblos, que adopten medidas para que les sean devueltos. nicamente cuando, por razones concretas, ello no sea posible, se sustituir el derecho a la restitucin por el derecho a una justa y pronta indemnizacin, la cual, en la medida de lo posible, deber ser en forma de tierras y territorios. 6. Adems, el Comit exhorta a los Estados Partes en cuyos territorios vivan pueblos indgenas a que incluyan en sus informes peridicos informacin completa sobre la situacin de dichos pueblos, teniendo en cuenta todas las disposiciones pertinentes de la Convencin. 55 perodo de sesiones (1999)* Recomendacin general N XXIV relativa al artculo 1 de la Convencin 1. El Comit subraya que, de acuerdo con la definicin que figura en el prrafo 1 del artculo 1 de la Convencin Internacional sobre la Eliminacin de todas las Formas de Discriminacin Racial, la Convencin se refiere a todas las personas de distintas razas, grupos nacionales o tnicos o pueblos indgenas. Para que el Comit pueda hacer un examen adecuado de los informes peridicos de los Estados Partes, es indispensable que stos proporcionen al Comit la mayor cantidad de informacin posible sobre la presencia de tales grupos en sus territorios. 2. De los informes peridicos presentados al Comit en virtud del artculo 9 de la Convencin Internacional sobre la Eliminacin de todas las Formas de Discriminacin Racial, y de otra informacin recibida por el Comit, se desprende que diversos Estados Partes reconocen la presencia en sus territorios de algunos grupos nacionales o tnicos o pueblos indgenas sin tener en cuenta la de otros. Es necesario que se apliquen determinados criterios de manera uniforme a
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Figura en el documento A/54/18, anexo V.
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 28 todos los grupos, en particular en lo que respecta al nmero de personas de que se trate y sus caractersticas relacionadas con la raza, el color, el linaje o el origen nacional o tnico cuando stas difieran de las de la mayora o de otros grupos de la poblacin. 3. Algunos Estados Partes no renen informacin sobre el origen tnico o nacional de sus ciudadanos o de otras personas que viven en su territorio, pero deciden a discrecin propia qu grupos constituyen grupos tnicos o pueblos indgenas que deben ser reconocidos y tratados como tales. El Comit considera que existe una norma internacional relativa a los derechos concretos de las personas que pertenecen a esos grupos, junto con normas generalmente aceptadas sobre la igualdad de derechos de todas las personas y la no discriminacin, incluidas las incorporadas en la Convencin Internacional sobre la Eliminacin de todas las Formas de Discriminacin Racial. Al mismo tiempo, el Comit seala a la atencin de los Estados Partes que la aplicacin de criterios diferentes para determinar los grupos tnicos o pueblos indgenas, con el consiguiente reconocimiento de algunos y de otros no, puede dar lugar a un trato distinto para diversos grupos dentro de la poblacin de un pas. 4. El Comit recuerda la Recomendacin general N IV, que aprob en su octavo perodo de sesiones celebrado en 1973, y el prrafo 8 de las directrices generales relativas a la forma y el contenido de los informes que deben presentar los Estados Partes de conformidad con el prrafo 1 del artculo 9 de la Convencin (CERD/C/70/Rev.3), en que se invita a los Estados Partes a que se esfuercen por incluir en sus informes peridicos la informacin pertinente sobre la composicin demogrfica de su poblacin, teniendo en cuenta lo dispuesto en el artculo 1 de la Convencin, es decir, el suministro, segn proceda, de informacin relativa a la raza, el color, el linaje y el origen nacional o tnico. 56 perodo de sesiones (2000) Recomendacin general N XXV relativa a las dimensiones de la discriminacin racial relacionadas con el gnero 1. El Comit toma nota de que la discriminacin racial no siempre afecta a las mujeres y a los hombres en igual medida ni de la misma manera. Existen circunstancias en que afecta nicamente o en primer lugar a las mujeres, o a las mujeres de distinta manera o en distinta medida que a los hombres. A menudo no se detecta si no se reconocen explcitamente las diferentes experiencias de unas u otros en la vida pblica y privada. 2. Determinadas formas de discriminacin racial pueden dirigirse contra las mujeres en calidad de tales como, por ejemplo, la violencia sexual cometida contra las mujeres de determinados grupos raciales o tnicos en detencin o durante conflictos armados; la esterilizacin obligatoria de mujeres indgenas; el abuso de trabajadoras en el sector no estructurado o de empleadas domsticas en el extranjero. La discriminacin racial puede tener consecuencias que afectan en primer lugar o nicamente a las mujeres, como embarazos resultantes de violaciones motivadas por prejuicios raciales; en algunas sociedades las mujeres violadas tambin pueden ser sometidas a ostracismo. Adems, las mujeres pueden verse limitadas por la falta de remedios y mecanismos de denuncia de la discriminacin a causa de impedimentos por razn de sexo, tales como los prejuicios de gnero en el ordenamiento jurdico y la discriminacin de la mujer en la vida privada.
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 29 3. Reconociendo que algunas formas de discriminacin racial repercuten nicamente sobre las mujeres, el Comit intentar tener en cuenta en su labor los factores genricos o las cuestiones que puedan estar relacionadas con la discriminacin racial. Considera que sus prcticas en este sentido se beneficiaran del desarrollo, en colaboracin con los Estados Partes, de un enfoque ms sistemtico y coherente de la evaluacin y la vigilancia de la discriminacin racial de las mujeres, as como de las desventajas, obstculos y dificultades por motivos de raza, color, linaje u origen nacional o tnico con que tropiezan para ejercer y disfrutar plenamente de sus derechos civiles, polticos, econmicos, sociales y culturales. 4. En consecuencia, al examinar formas de discriminacin racial, el Comit pretende aumentar sus esfuerzos para integrar las perspectivas de gnero, incorporar anlisis basados en el gnero y alentar la utilizacin de un lenguaje no sexista en sus mtodos de trabajo durante el perodo de sesiones, comprensivos de su examen de los informes presentados por los Estados Partes, las observaciones finales, los mecanismos de alerta temprana y los procedimientos de urgencia, y las recomendaciones generales. 5. Como parte de la metodologa para tener plenamente en cuenta las dimensiones de la discriminacin racial relacionadas con el gnero, el Comit incluir entre sus mtodos de trabajo durante el perodo de sesiones un anlisis de la relacin entre la discriminacin por razn de sexo y la discriminacin racial, prestando especial atencin a: a) b) c) La forma y manifestacin de la discriminacin racial; Las circunstancias en que se produce la discriminacin racial; Las consecuencias de la discriminacin racial; y
d) La disponibilidad y accesibilidad de los remedios y mecanismos de denuncia en casos discriminacin racial. 6. Tomando nota de que los informes presentados por los Estados Partes a menudo no contienen informacin especfica o suficiente sobre la aplicacin de la Convencin en lo que se refiere a la mujer, se solicita a los Estados Partes que describan, en la medida de lo posible en trminos cuantitativos y cualitativos, los factores y las dificultades que se encuentran a la hora de asegurar que las mujeres disfruten en pie de igualdad y libres de discriminacin racial los derechos protegidos por la Convencin. Si los datos se clasifican por raza u origen tnico y se desglosan por gnero dentro de esos grupos raciales o tnicos, los Estados Partes y el Comit podrn determinar, comparar y tomar medidas para remediar las formas de discriminacin racial contra la mujer que de otro modo podran quedar ocultas e impunes. 1391 sesin, 20 de marzo de 2000.
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 30 56 perodo de sesiones (2000) Recomendacin general N XXVI relativa al artculo 6 de la Convencin 1. El Comit para la Eliminacin de la Discriminacin Racial considera que a menudo se subestima el grado en que los actos de discriminacin racial e insultos por motivos raciales daan la percepcin de la parte ofendida de su propio valor y reputacin. 2. El Comit notifica a los Estados Partes que, en su opinin, el derecho a obtener una compensacin o satisfaccin justa y adecuada por cualquier dao sufrido como resultado de esos actos de discriminacin, establecido en el artculo 6 de la Convencin, no se garantiza necesariamente mediante el mero castigo del autor; al mismo tiempo, los tribunales y otras autoridades competentes deberan considerar, siempre que sea conveniente, conceder compensacin econmica por los daos, materiales o morales, sufridos por la vctima. 1399 sesin, 24 de marzo de 2000. 57 perodo de sesiones (2000) Recomendacin general N XXVII relativa a la discriminacin de los romanes El Comit para la Eliminacin de la Discriminacin Racial, Teniendo presentes las comunicaciones de los Estados Partes en la Convencin Internacional sobre la Eliminacin de todas las Formas de Discriminacin Racial, sus informes peridicos presentados en virtud del artculo 9 de la Convencin y las observaciones finales adoptadas por el Comit al examinar los informes peridicos de los Estados Partes, Habiendo organizado un debate temtico sobre la cuestin de la discriminacin de los romanes y recibido las contribuciones de los miembros del Comit, as como de expertos de organismos de las Naciones Unidas y otros rganos creados en virtud de tratados y de organizaciones regionales, Habiendo recibido asimismo las contribuciones de ONG interesadas, tanto verbalmente durante la reunin oficiosa celebrada con ellos como por escrito, Teniendo en cuenta las disposiciones de la Convencin, Recomienda que los Estados Partes en la Convencin, teniendo en cuenta su situacin especfica, adopten segn sea conveniente, para beneficio de los miembros de las comunidades romanes, entre otras cosas, todas las siguientes medidas o parte de ellas. 1. Medidas de carcter general 1. Examinar y promulgar o enmendar la legislacin, segn corresponda, con el fin de eliminar todas las formas de discriminacin racial de los romanes, al igual que de otras personas o grupos, de conformidad con la Convencin.
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 31 2. Adoptar y poner en ejecucin estrategias y programas nacionales y manifestar una voluntad poltica decidida y mostrar un liderazgo moral con el fin de mejorar la situacin de los romanes y su proteccin contra la discriminacin por parte de organismos estatales, as como por parte de toda persona u organizacin. 3. Respetar los deseos de los romanes en cuanto a la designacin que desean recibir y el grupo al que desean pertenecer. 4. Garantizar que la legislacin relativa a la ciudadana y la naturalizacin no discrimine a los miembros de las comunidades romanes. 5. Adoptar todas las medidas necesarias para evitar toda forma de discriminacin de los inmigrantes o solicitantes de asilo de origen roman. 6. Tener en cuenta, en todos los programas y proyectos planeados y aplicados y en todas las medidas adoptadas, la situacin de las mujeres romanes, que a menudo son vctimas de una doble discriminacin. 7. Adoptar las medidas adecuadas para garantizar que los miembros de las comunidades romanes cuenten con remedios efectivos y asegurar que se haga justicia rpida y plenamente en los casos de violacin de sus derechos y libertades fundamentales. 8. Elaborar y fomentar modalidades adecuadas de comunicacin y dilogo entre las comunidades romanes y las autoridades centrales y locales. 9. Esforzarse, fomentando un dilogo genuino, consultas u otros medios adecuados, por mejorar las relaciones entre las comunidades romanes y no romanes, en particular a nivel local, con el fin de fomentar la tolerancia y superar los prejuicios y los estereotipos negativos de ambas partes, fomentar los esfuerzos de ajuste y adaptacin y evitar la discriminacin, y asegurar que todas las personas disfruten plenamente de sus derechos humanos y libertades. 10. Reconocer los daos causados por la deportacin y la exterminacin a las comunidades romanes durante la segunda guerra mundial y considerar modos de compensarlas. 11. Adoptar las medidas necesarias, en cooperacin con la sociedad civil, e iniciar proyectos para desarrollar la cultura poltica y educar a la totalidad de la poblacin en un espritu de no discriminacin, respeto de los dems y tolerancia, en particular de los romanes. 2. Medidas de proteccin contra la violencia racial 12. Asegurar la proteccin de la seguridad y la integridad de los romanes, sin ningn tipo de discriminacin, adoptando medidas para evitar los actos de violencia contra ellos por motivos raciales; asegurar la pronta intervencin de la polica, los fiscales y el poder judicial para investigar y castigar esos actos; y asegurar que sus autores, ya sean funcionarios pblicos u otras personas, no gocen de ningn grado de impunidad. 13. Adoptar medidas para evitar la utilizacin ilcita de la fuerza por parte de la polica contra los romanes, en particular en casos de arresto y detencin.
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 32 14. Fomentar las disposiciones convenientes para la comunicacin y el dilogo entre la polica y las comunidades y asociaciones romanes, con el fin de evitar conflictos basados en prejuicios raciales y combatir actos de violencia por motivos raciales contra miembros de estas comunidades, as como contra otras personas. 15. Fomentar la contratacin de miembros de las comunidades romanes en la polica y otros organismos de orden pblico. 16. Alentar a los Estados Partes y a otros Estados o autoridades responsables en zonas que han superado conflictos a adoptar medidas para evitar la violencia contra los miembros de las comunidades romanes y su desplazamiento forzado. 3. Medidas en la esfera de la educacin 17. Apoyar la inclusin en el sistema educativo de todos los nios de origen roman y tomar medidas para reducir las tasas de abandono escolar, en especial de nias romanes y, con este fin, cooperar activamente con los padres, asociaciones y comunidades locales romanes. 18. Prevenir y evitar en la medida de lo posible la segregacin de los estudiantes romanes, al mismo tiempo que se mantiene abierta la posibilidad de enseanza bilinge o en lengua materna; con este fin, esforzarse por elevar la calidad de la educacin en todas las escuelas y el rendimiento escolar de la comunidad minoritaria, contratar personal docente de las comunidades romanes y fomentar la educacin intercultural. 19. Considerar la posibilidad de adoptar medidas a favor de los nios romanes, en cooperacin con sus padres, en la esfera de la educacin. 20. Actuar con determinacin para eliminar todo tipo de discriminacin u hostigamiento de los alumnos romanes por motivo de raza. 21. Adoptar las medidas necesarias para asegurar la educacin bsica de los nios romanes de comunidades itinerantes, incluso admitindolos de manera temporal en las escuelas locales, impartindoles clases temporales en sus campamentos o utilizando las nuevas tecnologas de educacin a distancia. 22. Asegurar que sus programas, proyectos y campaas en la esfera de la educacin tengan en cuenta las desventajas de las nias y mujeres romanes. 23. Adoptar medidas urgentes y continuas para la formacin de maestros, educadores y ayudantes de entre los alumnos romanes. 24. Tomar medidas para mejorar el dilogo y la comunicacin entre el personal docente y los nios, comunidades y padres de familia romanes, utilizando ms a menudo ayudantes escogidos de entre los romanes. 25. Garantizar formas y planes adecuados de educacin para los miembros de las comunidades romanes que hayan superado la edad escolar, con el fin de aumentar la alfabetizacin de adultos.
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 33 26. Incluir en los libros de texto, en todos los niveles apropiados, captulos acerca de la historia y la cultura de los romanes, y alentar y fomentar la publicacin y distribucin de libros y otros materiales impresos, as como la difusin de emisiones de radio y televisin, segn sea conveniente, acerca de su historia y su cultura, incluso en el idioma que hablan. 4. Medidas para mejorar las condiciones de vida 27. Adoptar o hacer ms eficaz la legislacin que prohbe la discriminacin en el empleo y todas las prcticas discriminatorias en el mercado laboral que afecten a los miembros de las comunidades romanes, y protegerlos contra esas prcticas. 28. Adoptar medidas especiales para fomentar el empleo de romanes en la administracin y las instituciones pblicas, as como en las empresas privadas. 29. Adoptar y aplicar, siempre que sea posible a nivel central o local, medidas especiales a favor de los romanes en el empleo en el sector pblico, tales como contratacin pblica u otras actividades emprendidas o financiadas por el Gobierno, o la formacin de romanes en las distintas artes y oficios. 30. Desarrollar y aplicar polticas y proyectos para evitar la segregacin de las comunidades romanes en la vivienda; invitar a las comunidades y asociaciones romanes a participar, en asociacin con otras personas, en proyectos de construccin, rehabilitacin y mantenimiento de viviendas. 31. Tomar medidas firmes contra cualquier prctica discriminatoria que afecte a los romanes, principalmente por parte de las autoridades locales y los propietarios privados, en cuanto al establecimiento de residencia y a la vivienda; actuar firmemente contra las medidas locales que nieguen la residencia a los romanes o los expulsen de manera ilcita, y evitar ponerlos en campamentos fuera de zonas pobladas, aislados y sin atencin de la salud u otros servicios. 32. Adoptar las medidas necesarias, segn sea conveniente, para ofrecer a los grupos romanes nmadas o itinerantes campamentos para sus caravanas, con todas las instalaciones necesarias. 33. Asegurar que los romanes tengan atencin de la salud y servicios de seguridad social en condiciones de igualdad y eliminar toda prctica discriminatoria en esta esfera. 34. Iniciar y poner en ejecucin programas y proyectos en la esfera de la sanidad para los romanes, principalmente las mujeres y los nios, teniendo en cuenta su situacin de desventaja por la extrema pobreza y el bajo nivel de educacin, as como las diferencias culturales; invitar a las asociaciones y comunidades romanes y sus representantes, sobre todo mujeres, a participar en la elaboracin y ejecucin de programas y proyectos sanitarios que interesen a los grupos romanes. 35. Evitar, eliminar y castigar adecuadamente toda prctica discriminatoria relativa al ingreso de los miembros de las comunidades romanes en todos los lugares y servicios previstos para el pblico en general, entre ellos restaurantes, hoteles, teatros y salas de variedades, discotecas u otros.
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 34 5. Medidas en la esfera de los medios de comunicacin 36. Actuar de manera apropiada para suprimir todas las ideas de superioridad racial o tnica, de odio racial y de incitacin a la discriminacin y a la violencia contra los romanes en los medios de comunicacin, de conformidad con las disposiciones de la Convencin. 37. Aumentar la concienciacin de los profesionales de todos los medios de comunicacin de la responsabilidad particular que les incumbe de no difundir prejuicios y de evitar informar de incidentes en que hayan participado individuos pertenecientes a comunidades romanes culpando a la totalidad de estas comunidades. 38. Desarrollar campaas de educacin y de comunicacin para educar al pblico acerca de la vida, la sociedad y la cultura romanes y la importancia de construir una sociedad integrada al mismo tiempo que se respetan los derechos humanos y la identidad de los romanes. 39. Alentar y facilitar el acceso de los romanes a los medios de comunicacin, incluidos los peridicos y los programas de radio y televisin, el establecimiento de sus propios medios de comunicacin y la formacin de periodistas romanes. 40. Fomentar mtodos de autocontrol de los medios de comunicacin, por ejemplo mediante un cdigo de conducta para las organizaciones de comunicacin, con el fin de evitar usar un lenguaje racista, discriminatorio o tendencioso. 6. Medidas relativas a la participacin en la vida pblica 41. Adoptar las medidas necesarias, hasta medidas especiales, para garantizar la igualdad de oportunidades de participacin de las minoras o grupos romanes en todos los rganos del gobierno central y local. 42. Desarrollar modalidades y estructuras de consulta con los partidos polticos, asociaciones y representantes romanes, central y localmente, a la hora de examinar cuestiones o adoptar decisiones sobre cuestiones de inters para las comunidades romanes. 43. Invitar a las comunidades y asociaciones romanes y a sus representantes a participar en las primeras etapas del desarrollo y la ejecucin de polticas y programas que les afecten y asegurar la suficiente transparencia de esas polticas y programas. 44. Fomentar el mayor conocimiento entre los miembros de las comunidades romanes de la necesidad de que participen ms activamente en la vida pblica y social y en la promocin de sus propios intereses, por ejemplo, la educacin de sus hijos y su participacin en la formacin profesional. 45. Organizar programas de formacin para funcionarios pblicos y representantes romanes, as como para posibles candidatos a esos cargos, dirigidos a mejorar su habilidad poltica, para tomar decisiones y desempear el cargo.
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 35 El Comit tambin recomienda que: 46. Los Estados Partes incluyan en sus informes peridicos, de manera apropiada, datos acerca de las comunidades romanes dentro de su jurisdiccin, incluyendo datos estadsticos sobre la participacin de los romanes en la vida poltica y sobre su situacin econmica, social y cultural, hasta desde una perspectiva de gnero, e informacin acerca de la aplicacin de esta recomendacin general. 47. Las organizaciones intergubernamentales, en sus proyectos de cooperacin y asistencia a los distintos Estados Partes, aborden segn sea apropiado la situacin de las comunidades romanes y favorezcan su desarrollo econmico, social y cultural. 48. La Alta Comisionada para los Derechos Humanos considere la posibilidad de establecer un centro de coordinacin para las cuestiones relativas a los romanes en la Oficina del Alto Comisionado. El Comit recomienda adems que: 49. La Conferencia Mundial contra el Racismo, la Discriminacin Racial, la Xenofobia y las Formas Conexas de Intolerancia preste la debida atencin a las anteriores recomendaciones, teniendo en cuenta que las comunidades romanes se encuentran entre las ms desfavorecidas y ms discriminadas en el mundo contemporneo. 1424 sesin, 16 de agosto de 2000. 60 perodo de sesiones (2002) Recomendacin general N XXVIII relativa al seguimiento de la Conferencia Mundial contra el Racismo, la Discriminacin Racial, la Xenofobia y las Formas Conexas de Intolerancia El Comit para la Eliminacin de la Discriminacin Racial, Acogiendo complacido la adopcin de la Declaracin y el Programa de Accin de Durban, de la Conferencia Mundial contra el Racismo, la Discriminacin Racial, la Xenofobia y las Formas Conexas de Intolerancia, y las disposiciones de la resolucin 56/266 de la Asamblea General que respaldan o estn encaminadas a asegurar el seguimiento de esos instrumentos, Celebrando el hecho de que los instrumentos adoptados en Durban reafirman enrgicamente todos los valores y normas fundamentales de la Convencin Internacional sobre la Eliminacin de todas las Formas de Discriminacin Racial, Recordando que en la Declaracin y el Programa de Accin de Durban se menciona la Convencin Internacional sobre la Eliminacin de todas las Formas de Discriminacin Racial como el principal instrumento para combatir el racismo, la discriminacin racial, la xenofobia y las formas conexas de intolerancia,
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 36 Observando, en particular, la afirmacin, en la Declaracin de Durban, de que "la adhesin universal a la Convencin Internacional sobre la Eliminacin de todas las Formas de Discriminacin Racial y su pleno cumplimiento" tienen "importancia primordial para la promocin de la igualdad y la no discriminacin en el mundo", Expresando satisfaccin por el reconocimiento de la funcin y la contribucin del Comit a la lucha contra la discriminacin racial, Consciente de sus propias obligaciones en el seguimiento de la Conferencia Mundial y de la necesidad de fortalecer su capacidad para acometer esas tareas, Destacando la funcin vital que cumplen las ONG en la lucha contra la discriminacin racial y aplaudiendo su contribucin durante la Conferencia Mundial, Tomando nota del reconocimiento dado por la Conferencia Mundial a la importante funcin que desempean las instituciones nacionales de derechos humanos en la lucha contra el racismo y la discriminacin racial, y de la necesidad de robustecer tales instituciones y de dotarlas de mayores recursos, 1. Recomienda a los Estados: I. Medidas para fortalecer la aplicacin de la Convencin a) Si an no lo han hecho, que se adhieran a la Convencin Internacional sobre la Eliminacin de todas las Formas de Discriminacin Racial con miras a su ratificacin universal, a ms tardar, en el ao 2005; b) Si an no lo han hecho, que estudien la posibilidad de hacer la declaracin optativa prevista en el artculo 14 de la Convencin; c) Que cumplan sus obligaciones, previstas en la Convencin, de presentar informes a tiempo y de conformidad con las directrices pertinentes; d) Que estudien la posibilidad de retirar sus reservas a la Convencin;
e) Que redoblen sus esfuerzos por informar al pblico de la existencia de los procedimientos de denuncia previstos en el artculo 14 de la Convencin; f) Que tengan en cuenta las partes pertinentes de la Declaracin y el Programa de Accin de Durban al aplicar la Convencin en el derecho interno, particularmente en lo que respecta a los artculos 2 a 7 de la Convencin; g) Que incluyan en sus informes peridicos informacin sobre los planes de accin y otras medidas que hayan adoptado para aplicar la Declaracin y el Programa de Accin de Durban a nivel nacional; h) Que divulguen debidamente la Declaracin y el Programa de Accin de Durban y faciliten al Comit informacin sobre las actividades realizadas a este respecto en la seccin de sus informes peridicos relativa al artculo 7 de la Convencin;
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 37 II. Medidas para reforzar el funcionamiento del Comit i) Que estudien la posibilidad de crear mecanismos nacionales adecuados de vigilancia y evaluacin para garantizar que se adopten todas las medidas apropiadas para el seguimiento de las observaciones finales y de las recomendaciones generales del Comit; j) Que incluyan en sus informes peridicos al Comit informacin apropiada sobre el seguimiento de tales observaciones finales y recomendaciones; k) Que ratifiquen la enmienda del prrafo 6 del artculo 8 de la Convencin, adoptada el 15 de enero de 1992 en la 14 reunin de los Estados Partes en la Convencin y hecha suya por la Asamblea General en su resolucin 47/111, de 15 de diciembre de 1992; l) Que continen cooperando con el Comit con miras a promover la aplicacin efectiva de la Convencin; 2. El Comit recomienda adems:
a) Que las instituciones nacionales de derechos humanos ayuden a sus respectivos Estados a cumplir con obligaciones de presentar informes y a seguir de cerca el seguimiento de las observaciones finales y recomendaciones del Comit; b) Que las ONG sigan facilitando oportunamente al Comit la informacin pertinente a fin de mejorar su cooperacin con ellas; c) Que la Oficina del Alto Comisionado para los Derechos Humanos prosiga sus esfuerzos para dar ms a conocer la labor del Comit; d) Que los rganos competentes de las Naciones Unidas proporcionen al Comit recursos suficientes para que pueda cumplir plenamente su mandato; 3. El Comit manifiesta que est dispuesto:
a) A cooperar plenamente con todas las instituciones pertinentes del sistema de las Naciones Unidas, en particular la Oficina del Alto Comisionado para los Derechos Humanos, en el seguimiento de la Declaracin y el Programa de Accin de Durban; b) A cooperar con los cinco expertos independientes eminentes que habr de nombrar el Secretario General para facilitar la aplicacin de las recomendaciones de la Declaracin y el Programa de Accin de Durban; c) A coordinar sus actividades con los dems rganos creados en virtud de tratados de derechos humanos con miras a lograr un seguimiento ms eficaz de la Declaracin y el Programa de Accin de Durban; d) A tomar en consideracin todos los aspectos de la Declaracin y el Programa de Accin de Durban relativos al cumplimiento de su mandato. 1517 sesin, 19 de marzo de 2002.
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 38 61 perodo de sesiones (2002) Recomendacin general N XXIX relativa a la discriminacin basada en la ascendencia El Comit para la Eliminacin de la Discriminacin Racial, Recordando los trminos de la Declaracin Universal de Derechos Humanos, segn los cuales todos los seres humanos nacen libres e iguales en dignidad y derechos, y que toda persona tiene los derechos y libertades proclamados en la Declaracin, sin distincin alguna de raza, color, sexo, idioma, religin, origen social, nacimiento o cualquier otra condicin, Recordando tambin los trminos de la Declaracin y Programa de Accin de Viena de la Conferencia Mundial de Derechos Humanos, segn los cuales los Estados tienen el deber, sean cuales fueren sus sistemas polticos, econmicos y culturales, de promover y proteger todos los derechos humanos y las libertades fundamentales, Reafirmando su Recomendacin general N XXVIII, en la que expresa un apoyo sin reservas a la Declaracin y el Programa de Accin de Durban de la Conferencia Mundial contra el Racismo, la Discriminacin Racial, la Xenofobia y las Formas Conexas de Intolerancia, Reafirmando tambin la condena de la discriminacin de las personas de ascendencia asitica y africana, as como de ascendencia indgena o de otro tipo, formulada en la Declaracin y el Programa de Accin de Durban, Basando sus medidas en las disposiciones de la Convencin Internacional sobre la Eliminacin de todas las Formas de Discriminacin Racial cuyo objeto es eliminar la discriminacin basada en motivos de raza, color, linaje o ascendencia, u origen nacional o tnico, Reafirmando la posicin coherente del Comit de que el trmino "linaje" o ascendencia, que figura en el prrafo 1 del artculo 1 de la Convencin no se refiere nicamente a la "raza", sino que adems tiene un significado y una aplicacin que complementan los dems motivos de discriminacin prohibidos, Reafirmando enrgicamente que la discriminacin basada en la "ascendencia" comprende la discriminacin de miembros de diversas comunidades basada en tipos de estratificacin social como la casta y sistemas anlogos de condicin hereditaria que anulan o reducen el disfrute por esas personas, en pie de igualdad, de los derechos humanos, Observando que la existencia de ese tipo de discriminacin ha resultado evidente tras los exmenes hechos por el Comit de los informes de diversos Estados Partes en la Convencin, Habiendo organizado un debate temtico sobre la discriminacin basada en la ascendencia y habiendo recibido contribuciones al respecto de diversos miembros del Comit, as como de algunos gobiernos y miembros de otros rganos de las Naciones Unidas, en particular expertos de la Subcomisin de Promocin y Proteccin de los Derechos Humanos, Habiendo recibido contribuciones de un gran nmero de ONG y particulares interesados, de forma oral o en informacin presentada por escrito, en que se proporcionan al Comit nuevas
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 39 pruebas de las proporciones y la persistencia de la discriminacin basada en la ascendencia existente en diferentes regiones del mundo, Habiendo llegado a la conclusin de que es necesario desplegar nuevos esfuerzos, as como redoblar los ya existentes, en el plano del derecho y la prctica internos para eliminar el flagelo de la discriminacin basada en la ascendencia y para realzar la situacin de las comunidades afectadas por esa discriminacin, Celebrando los esfuerzos de los Estados que han tomado medidas para eliminar la discriminacin basada en la ascendencia y para remediar sus consecuencias, Alentando decididamente a los Estados afectados que an no han reconocido o no se han ocupado de este fenmeno a que tomen medidas en ese sentido, Recordando el espritu positivo que anim los dilogos sostenidos entre el Comit y los gobiernos sobre la cuestin de la discriminacin basada en la ascendencia y previendo nuevos dilogos constructivos de esa naturaleza, Asignando suma importancia a la labor que lleva adelante para luchar contra todas las formas de discriminacin basada en la ascendencia, Condenando enrgicamente, como violacin de la Convencin, la discriminacin basada en el linaje, como la discriminacin por motivos de casta y otros sistemas anlogos de condicin hereditaria, Recomienda que los Estados Partes, con arreglo a sus circunstancias particulares, adopten todas o algunas de las providencias que figuran a continuacin: 1. Medidas generales a) Adoptar medidas para individualizar las comunidades bajo su jurisdiccin cuya situacin se basa en consideraciones de ascendencia y que sufren discriminacin, sobre todo en el marco de sistemas de castas y sistemas anlogos de condicin hereditaria y cuya existencia puede constatarse por la presencia de diversos factores, incluidos todos o algunos de los que se indican a continuacin: incapacidad o capacidad limitada para modificar la condicin hereditaria; imposicin de restricciones sociales a los matrimonios fuera de la comunidad; segregacin pblica y privada, incluso en materia de vivienda y educacin, de acceso a los espacios pblicos, lugares de culto y fuentes de alimentos y agua de uso pblico; limitacin de la libertad para rechazar ocupaciones hereditarias o trabajos degradantes o peligrosos; sujecin a servidumbre por deudas; sujecin a aseveraciones deshumanizantes relativas a la contaminacin o a la condicin de intocables; y falta generalizada de respeto de su dignidad e igualdad como seres humanos; b) Considerar la posibilidad de incorporar en sus constituciones nacionales una prohibicin expresa de la discriminacin basada en la ascendencia; c) Reexaminar y promulgar o enmendar leyes a fin de proscribir todas las formas de discriminacin basada en la ascendencia, con arreglo a la Convencin;
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 40 d) Poner en prctica decididamente las leyes y otras medidas ya en vigor;
e) Formular y poner en marcha, con la participacin de los miembros de las comunidades afectadas, estrategias nacionales generales, incluida la adopcin de medidas especiales con arreglo a los artculos 1 y 2 de la Convencin, a fin de eliminar la discriminacin de los miembros de grupos cuya condicin se basa en consideraciones de ascendencia; f) Tomar medidas especiales en favor de los grupos y comunidades cuya condicin se base en consideraciones de ascendencia a fin de garantizar su disfrute de los derechos humanos y las libertades fundamentales, en particular en lo relativo a su acceso a actividades pblicas, el empleo y la educacin; g) Establecer, mediante el fortalecimiento de las instituciones existentes o la creacin de instituciones especializadas, mecanismos estatutarios para promover el respeto de la igualdad de los derechos humanos de los miembros de las comunidades cuya condicin se basa en consideraciones de ascendencia; h) Educar al pblico en general respecto de la importancia de los programas de accin afirmativa para poner remedio a la situacin de las vctimas de la discriminacin basada en la ascendencia; i) Alentar el dilogo entre los miembros de las comunidades cuya condicin se basa en consideraciones de ascendencia y los miembros de otros grupos sociales; j) Llevar a cabo encuestas peridicas sobre el estado de la discriminacin basada en la ascendencia y, en sus informes al Comit, proporcionar informacin desglosada sobre la distribucin geogrfica y la condicin econmica y social de las comunidades cuya condicin se basa en consideraciones de ascendencia, con inclusin de una perspectiva de gnero; 2. Discriminacin mltiple que sufren las mujeres de las comunidades cuya condicin se basa en consideraciones de ascendencia k) Tener en cuenta, en todos los programas y proyectos planificados y puestos en prctica, as como en la adopcin de medidas, la situacin de las mujeres que pertenecen a esas comunidades, en su condicin de vctimas de discriminacin mltiple, explotacin sexual y prostitucin forzosa; l) Tomar todas las medidas necesarias para eliminar la discriminacin mltiple, incluida la discriminacin basada en la ascendencia, que sufren las mujeres, sobre todo en los mbitos de la seguridad personal, el empleo y la educacin; m) Proporcionar datos desglosados sobre la situacin de las mujeres afectadas por la discriminacin basada en la ascendencia; 3. Segregacin n) Mantenerse al tanto y proporcionar informacin con respecto a las tendencias que dan lugar a la segregacin de las comunidades cuya condicin se basa en consideraciones de
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 41 ascendencia y propugnar la erradicacin de las consecuencias negativas a que da lugar dicha segregacin; o) Comprometerse a prevenir, prohibir y eliminar las prcticas de segregacin dirigidas contra los miembros de las comunidades cuya condicin se basa en consideraciones de ascendencia, incluso en materia de vivienda, educacin y empleo; p) Garantizar a toda persona el derecho de acceso, en pie de igualdad y no discriminatorio, a todo lugar o servicio cuyo uso se haya previsto para el pblico en general; q) Tomar medidas para promover comunidades mixtas en que los miembros de las comunidades afectadas se integren con otros elementos de la sociedad, y velar por que los servicios que se presten a esos asentamientos estn al alcance, en pie de igualdad, de todas las personas; 4. Difusin de declaraciones de incitacin al odio, incluso por conducto de los medios de informacin e Internet r) Tomar medidas contra todo tipo de difusin de ideas de superioridad e inferioridad de castas o que intenten justificar actos de violencia, odio o discriminacin contra las comunidades cuya condicin se basa en consideraciones de ascendencia; s) Tomar medidas estrictas contra toda incitacin a la discriminacin o a la violencia contra las comunidades, incluso por conducto de Internet; t) Tomar medidas para crear conciencia entre los profesionales de los medios de informacin respecto de la ndole y la incidencia de la discriminacin basada en la ascendencia; 5. Administracin de justicia u) Tomar las medidas necesarias para garantizar la igualdad de acceso al sistema judicial a todos los miembros de las comunidades cuya condicin se basa en consideraciones de ascendencia, incluso proporcionando ayuda letrada, facilitando las reclamaciones colectivas y alentando a las ONG a que defiendan los derechos de las comunidades; v) Velar, en los casos en que proceda, por que en los fallos judiciales y las medidas oficiales se tenga plenamente en cuenta la prohibicin de la discriminacin basada en la ascendencia; w) Velar por que se enjuicie a las personas que cometan crmenes contra los miembros de las comunidades cuya condicin se basa en consideraciones de ascendencia y por que se otorguen indemnizaciones suficientes a las vctimas de esos crmenes; x) Alentar la contratacin de miembros de las comunidades cuya condicin se basa en consideraciones de ascendencia en la polica y otros rganos del orden pblico; y) Organizar programas de formacin para funcionarios pblicos y rganos de orden pblico con miras a prevenir toda injusticia basada en prejuicios contra las comunidades cuya condicin se basa en consideraciones de ascendencia;
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 42 z) Alentar y facilitar un dilogo constructivo entre la polica y otros organismos de orden pblico, por una parte y los miembros de las comunidades, por la otra; 6. Derechos civiles y polticos aa) Velar por que en las autoridades, de todo nivel del pas de que se trate, los miembros de las comunidades cuya condicin se basa en consideraciones de ascendencia participen en la adopcin de las decisiones que les afecten; bb) Tomar medidas especiales y concretas por las que se garantice a los miembros de las comunidades cuya condicin se basa en consideraciones de ascendencia el derecho de participar en elecciones, votar y presentarse a elecciones sobre la base del sufragio universal y en pie de igualdad, y de estar debidamente representados en los rganos gubernamentales y legislativos; cc) Fomentar, entre los miembros de las comunidades, la conciencia de que es importante que participen activamente en la vida pblica y poltica, y eliminar todo obstculo que se oponga a esa participacin; dd) Organizar programas de formacin para mejorar la capacidad en materia de poltica, adopcin de normas y administracin pblica de los funcionarios pblicos y los representantes polticos que pertenezcan a las comunidades cuya condicin se basa en consideraciones de ascendencia; ee) Tomar medidas para identificar las zonas expuestas a actos de violencia basados en consideraciones de ascendencia a fin de que no se repitan; ff) Tomar medidas decididas para garantizar los derechos de matrimonio de los miembros de comunidades cuya condicin se basa en consideraciones de ascendencia y que deseen contraer matrimonio fuera de sus comunidades; 7. Derechos econmicos y sociales gg) Elaborar, adoptar y poner en prctica planes y programas de desarrollo econmico y social en pie de igualdad y no discriminatorio; hh) Tomar medidas sustanciales y eficaces para erradicar la pobreza en las comunidades cuya condicin se basa en consideraciones de ascendencia y luchar contra su exclusin social o marginacin; ii) Colaborar con diversas organizaciones intergubernamentales, incluidas las instituciones financieras internacionales, para velar por que en los proyectos de desarrollo o asistencia a los que presten apoyo se tenga en cuenta la situacin econmica y social de los miembros de las comunidades cuya condicin se basa en consideraciones de ascendencia; jj) Tomar medidas especiales para fomentar el empleo, en los sectores pblico y privado, de los miembros de las comunidades afectadas;
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 43 kk) Elaborar o refinar las leyes y las prcticas de manera que queden prohibidas expresamente todas las prcticas del mercado del empleo y el trabajo basadas en consideraciones de ascendencia; ll) Tomar medidas contra los rganos pblicos, compaas privadas y otras entidades que, a los fines del empleo, investiguen la ascendencia de los candidatos; mm) Tomar medidas contra las prcticas discriminatorias de las autoridades o propietarios particulares locales respecto de la residencia y el acceso a una vivienda adecuada de los miembros de las comunidades afectadas; nn) Velar por la igualdad de acceso a los servicios de atencin de la salud y de seguridad social de los miembros de las comunidades cuya condicin se basa en consideraciones de ascendencia; oo) Lograr que las comunidades afectadas participen en el diseo y puesta en prctica de los programas y proyectos de salud; pp) Tomar medidas para contrarrestar la especial vulnerabilidad a la explotacin del trabajo infantil de los nios de las comunidades cuya condicin se basa en consideraciones de ascendencia; qq) Tomar medidas enrgicas para eliminar la servidumbre por deudas y las condiciones degradantes de trabajo debidas a la discriminacin basada en la ascendencia; 8. Derecho a la educacin rr) Velar por que en los sistemas pblicos y privados de enseanza tengan cabida nios de todas las comunidades y no se excluya a nio alguno por consideraciones de ascendencia; ss) Reducir las tasas de desercin escolar de los nios de todas las comunidades, en particular de las comunidades afectadas, prestando especial atencin a la situacin de las nias; tt) Luchar contra la discriminacin por parte de los rganos pblicos y privados, as como contra todo hostigamiento de los alumnos que sean miembros de comunidades cuya condicin se basa en consideraciones de ascendencia; uu) Tomar las medidas necesarias, en colaboracin con la sociedad civil, para educar a toda la poblacin con arreglo a un espritu de no discriminacin y de respeto de las comunidades que son objeto de discriminacin basada en la ascendencia; vv) Estudiar todos los casos en que en el idioma utilizado en los libros de texto se d cabida a imgenes, referencias, nombres u opiniones estereotipadas u ofensivas respecto de las comunidades cuya condicin se basa en consideraciones de ascendencia y reemplazarlos por imgenes, referencias, nombres y opiniones que transmitan el mensaje de la dignidad inherente a todos los seres humanos y de su igualdad en el disfrute de los derechos humanos.
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 44 65 perodo de sesiones (2005) Recomendacin general N XXX sobre la discriminacin contra los no ciudadanos El Comit para la Eliminacin de la Discriminacin Racial, Recordando la Carta de las Naciones Unidas y la Declaracin Universal de Derechos Humanos, segn las cuales todos los seres humanos nacen libres e iguales en dignidad y derechos y tienen los derechos all consagrados sin distincin alguna de cualquier ndole, y el Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos y la Convencin Internacional sobre la Eliminacin de todas las Formas de Discriminacin Racial, Recordando la Declaracin de Durban, en la que la Conferencia Mundial contra el Racismo, la Discriminacin Racial, la Xenofobia y las Formas Conexas de Intolerancia reconoci que la xenofobia contra los no nacionales, en particular los migrantes, los refugiados y los solicitantes de asilo, constitua una de las principales fuentes del racismo contemporneo, y que las violaciones de los derechos cometidas contra los miembros de esos grupos se producen ampliamente en el contexto de prcticas discriminatorias, xenfobas y racistas, Observando que, segn la Convencin Internacional sobre la Eliminacin de todas las Formas de Discriminacin Racial y las Recomendaciones generales Nos. XI y XX, se pone de manifiesto en el examen de los informes de los Estados Partes en la Convencin que hay otros grupos distintos de los migrantes, los refugiados y los solicitantes de asilo que tambin son motivo de preocupacin, tales como los no ciudadanos indocumentados y las personas que no pueden demostrar que poseen la nacionalidad del Estado en cuyo territorio viven, aun cuando hayan vivido en l toda su vida, Habiendo organizado un debate temtico sobre la cuestin de la discriminacin contra los no ciudadanos y recibido las aportaciones de los miembros del Comit y los Estados Partes, as como las de los expertos de otros rganos y organismos especializados de las Naciones Unidas y de organizaciones no gubernamentales, Considerando que es necesario aclarar las responsabilidades de los Estados Partes en la Convencin Internacional sobre la Eliminacin de todas las Formas de Discriminacin Racial con respecto a los no ciudadanos, Basando su actuacin en las disposiciones de la Convencin, en particular el artculo 5, segn el cual los Estados Partes deben prohibir y eliminar la discriminacin basada en la raza, el color, el linaje (ascendencia) y el origen nacional o tnico en el disfrute por todos de las libertades y derechos civiles, polticos, econmicos, sociales y culturales, Afirma que: I. Responsabilidades de los Estados Partes en la Convencin 1. En el prrafo 1 del artculo 1 de la Convencin se define la discriminacin racial. En el prrafo 2 del artculo 1 se prev la posibilidad de distinguir entre ciudadanos y no
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 45 ciudadanos. El prrafo 3 del artculo 1 declara que las disposiciones legales de los Estados Partes sobre nacionalidad, ciudadana o naturalizacin no podrn establecer discriminacin contra ninguna nacionalidad en particular; 2. Debe interpretarse que en el prrafo 2 del artculo 1 se trata de evitar socavar la prohibicin bsica de la discriminacin; por consiguiente, no debe interpretarse que redunda en modo alguno en detrimento de los derechos y libertades reconocidos y enunciados en particular en la Declaracin Universal de Derechos Humanos, el Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales y el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos; 3. En virtud del artculo 5 de la Convencin, los Estados Partes se comprometen a prohibir y eliminar la discriminacin racial en el goce de los derechos civiles, polticos, econmicos, sociales y culturales. Aunque algunos de esos derechos, como el derecho de tomar parte en elecciones, elegir y ser elegido, pueden limitarse a los ciudadanos, los derechos humanos deben, en principio, ser disfrutados por todos. Los Estados Partes se obligan a garantizar la igualdad entre los ciudadanos y no ciudadanos en el disfrute de esos derechos en la medida reconocida en el derecho internacional; 4. Con arreglo a la Convencin, la diferencia de trato basada en la ciudadana o en la condicin de inmigrante constituir discriminacin si los criterios para establecer esa diferencia, juzgados a la luz de los objetivos y propsitos de la Convencin, no se aplican para alcanzar un objetivo legtimo y no son proporcionales al logro de ese objetivo. La diferenciacin, en el mbito del prrafo 4 del artculo 1 de la Convencin, con medidas especiales no se considera discriminatoria; 5. Los Estados Partes estn obligados a presentar informes completos sobre la legislacin relativa a los no ciudadanos y su aplicacin. Adems, los Estados Partes deben incluir en sus informes peridicos, en la forma adecuada, datos socioeconmicos sobre los no ciudadanos que se encuentren dentro de su jurisdiccin, as como datos desglosados por gnero y origen nacional o tnico; Recomienda, basndose en estos principios generales, que los Estados Partes en la Convencin, con arreglo a sus circunstancias especficas, adopten las medidas siguientes: II. Medidas de carcter general 6. Examinar y revisar la legislacin, segn proceda, a fin de garantizar que esa legislacin cumpla plenamente la Convencin, en particular en relacin con el disfrute efectivo de los derechos mencionados en el artculo 5, sin discriminacin alguna; 7. Garantizar que las garantas legislativas contra la discriminacin racial se aplican a los no ciudadanos, independientemente de su condicin de inmigrantes, y que la aplicacin de la legislacin no tiene ningn efecto discriminatorio sobre los no ciudadanos; 8. Prestar mayor atencin a la cuestin de la discriminacin mltiple con que se enfrentan los no ciudadanos, en particular respecto de los hijos y cnyuges de los trabajadores no ciudadanos, abstenerse de aplicar normas distintas de trato a las mujeres no ciudadanas que son cnyuges de ciudadanos y a los varones no ciudadanos que son cnyuges de ciudadanas,
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 46 informar, en su caso, sobre esas prcticas y tomar todas las medidas que sean necesarias para suprimirlas; 9. Velar por que las polticas no tengan el efecto de discriminar contra las personas por motivos de raza, color, ascendencia u origen nacional o tnico; 10. Velar por que las medidas que se tomen en la lucha contra el terrorismo no discriminen, por sus fines o efectos, por motivos de raza, color, ascendencia u origen nacional o tnico, y que los no ciudadanos no se vean sometidos a las caracterizaciones o estereotipos raciales o tnicos; III. Proteccin contra la incitacin verbal al odio y la violencia racial 11. Tomar medidas para combatir las actitudes y conductas xenfobas respecto de los no ciudadanos, en particular la incitacin verbal al odio y la violencia racial, y promover la comprensin ms cabal del principio de la no discriminacin respecto de la situacin de los no ciudadanos; 12. Tomar medidas decididas para combatir toda tendencia a atacar, estigmatizar, estereotipar o caracterizar sobre la base de la raza, el color, la ascendencia y el origen nacional o tnico a los miembros de grupos de la poblacin "no ciudadanos", especialmente por parte de los polticos, los funcionarios, los educadores y los medios de comunicacin, en Internet y otras redes de comunicaciones electrnicas y en la sociedad en general; IV. Acceso a la ciudadana 13. Evitar que grupos particulares de no ciudadanos sufran discriminacin respecto del acceso a la ciudadana o a la naturalizacin y prestar la debida atencin a las posibles barreras que puedan impedir la naturalizacin a los residentes de larga data o permanentes; 14. Reconocer que la privacin de la ciudadana por motivos de raza, color, ascendencia u origen nacional o tnico constituye una violacin de las obligaciones de los Estados Partes de garantizar el disfrute no discriminatorio del derecho a la nacionalidad; 15. Tener en consideracin que en algunos casos la negacin de la ciudadana a los residentes de larga data o permanentes puede crearles una situacin de desventaja en el acceso al empleo y a las prestaciones sociales, en violacin de los principios antidiscriminatorios de la Convencin; 16. Reducir la apatridia, en particular entre los nios; por ejemplo, alentando a sus padres a solicitar la nacionalidad en su nombre y permitiendo que ambos progenitores transmitan la nacionalidad a sus hijos; 17. Regularizar la situacin de los antiguos ciudadanos de Estados predecesores que actualmente residan en la jurisdiccin del Estado Parte;
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 47 V. La administracin de justicia 18. Velar por que los ciudadanos disfruten de igual proteccin y reconocimiento ante la ley y, en este contexto, tomar medidas contra la violencia por motivos raciales y velar por que las vctimas tengan acceso a recursos jurdicos eficaces y derecho a pedir reparacin justa y adecuada por todo dao sufrido como resultado de esos actos de violencia; 19. Garantizar la seguridad de los no ciudadanos, en particular por lo que respecta a la detencin arbitraria, as como garantizar que las condiciones de los centros para refugiados y solicitantes de asilo cumplan las normas internacionales; 20. Velar por que los no ciudadanos detenidos o encarcelados en la lucha contra el terrorismo estn debidamente protegidos por el derecho nacional con arreglo a las normas internacionales de derechos humanos, el derecho de los refugiados y el derecho humanitario; 21. Luchar contra los malos tratos y la discriminacin de los no ciudadanos por parte de la polica y otras fuerzas del orden y los funcionarios pblicos aplicando estrictamente la legislacin y reglamentos pertinentes en los que se prevean sanciones y velando por que todos los funcionarios que traten con los no ciudadanos reciban formacin especial, en particular en materia de derechos humanos; 22. Prever en el derecho penal que la comisin de un delito por motivos o fines racistas constituye una circunstancia agravante que permitir la aplicacin de un castigo ms severo; 23. Velar por que las denuncias de discriminacin racial presentadas por los ciudadanos se investiguen exhaustivamente y que las denuncias contra funcionarios, principalmente las relativas al comportamiento discriminatorio o racista, sean investigadas en forma independiente y eficaz; 24. Regular la carga de la prueba en los procedimientos civiles relativos a la discriminacin basada en la raza, el color, la ascendencia y el origen nacional o tnico de modo que una vez que un no ciudadano haya demostrado la existencia de presunciones de hecho de que ha sido vctima de ese tipo de discriminacin, sea el denunciado quien deba presentar pruebas de la justificacin objetiva y razonable de la diferencia de trato; VI. Expulsin y deportacin de no ciudadanos 25. Velar por que las leyes relativas a la deportacin u otras formas de remocin de los no ciudadanos de la jurisdiccin del Estado Parte no discriminen por su objetivo o sus efectos entre los no ciudadanos por motivos de raza, color u origen tnico o nacional y por que los no ciudadanos tengan igualdad de acceso a recursos eficaces, incluido el derecho a impugnar las rdenes de expulsin, y puedan utilizar efectivamente esos recursos; 26. Garantizar que los no ciudadanos no sern objeto de una expulsin colectiva, en particular cuando no haya garantas suficientes de que se han tenido en cuenta las circunstancias personales de cada una de las personas afectadas;
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 48 27. Velar por que los no ciudadanos no sean devueltos o trasladados a un pas o territorio en el que corran el riesgo de ser sometidos a abusos graves de los derechos humanos, como tortura y tratos o penas crueles, inhumanos o degradantes; 28. Evitar la expulsin de los no ciudadanos, especialmente de los residentes de larga data, que pueda tener como resultado una interferencia desproporcionada en el derecho a la vida familiar; VII. Derechos econmicos, sociales y culturales 29. Suprimir los obstculos que impidan a los no ciudadanos disfrutar de los derechos econmicos, sociales y culturales, sobre todo en las esferas de la educacin, la vivienda, el empleo y la salud; 30. Velar por que las instituciones docentes pblicas estn abiertas a los no ciudadanos y a los hijos de los inmigrantes indocumentados residentes en el territorio de un Estado Parte; 31. Evitar la escolarizacin segregada y la aplicacin de normas de trato distintas a los no ciudadanos por motivos de raza, color, ascendencia y origen nacional o tnico en la escuela elemental y secundaria y en el acceso a la enseanza superior; 32. Garantizar la igualdad en el disfrute del derecho a una vivienda adecuada a los ciudadanos y los no ciudadanos, especialmente evitando la segregacin en materia de vivienda y velando por que las agencias inmobiliarias se abstengan de utilizar prcticas discriminatorias; 33. Tomar medidas para eliminar la discriminacin contra los no ciudadanos en relacin con las condiciones y requisitos laborales, incluidas las normas y prcticas de trabajo con fines o efectos discriminatorios; 34. Tomar medidas eficaces para evitar y resolver los graves problemas con que suelen enfrentarse los trabajadores no ciudadanos, en particular los trabajadores domsticos no ciudadanos, tales como la servidumbre por deudas, la retencin del pasaporte, la reclusin ilcita, la violacin y las agresiones fsicas; 35. Reconocer que, si bien los Estados Partes pueden negarse a ofrecer empleo a los no ciudadanos que no posean un permiso de trabajo, todas las personas debern poder disfrutar de los derechos laborales y de empleo, incluida la libertad de reunin y sindicacin, desde que se inicie hasta que se termine una relacin laboral; 36. Velar por que los Estados Partes respeten el derecho de los no ciudadanos a un grado adecuado de salud fsica y mental, entre otras cosas abstenindose de negar o limitar su acceso a los servicios de salud preventiva, curativa y paliativa; 37. Tomar las medidas necesarias para evitar las prcticas que nieguen a los no ciudadanos su identidad cultural, tales como la exigencia jurdica o de facto de que los no ciudadanos cambien de nombre para obtener la ciudadana, y tomar medidas para permitir a los no ciudadanos conservar y desarrollar su cultura;
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 49 38. Velar por el derecho de los no ciudadanos, sin discriminacin por motivos de raza, color, ascendencia y origen nacional o tnico, a tener acceso a cualquier lugar o servicio destinado al pblico en general, como los medios de transporte, los hoteles, los restaurantes, los cafs, los teatros y los parques; 39. La presente Recomendacin general reemplaza a la Recomendacin general N XI (1993). 65 perodo de sesiones (2005) Recomendacin general N XXXI sobre la prevencin de la discriminacin racial en la administracin y el funcionamiento de la justicia penal El Comit para la Eliminacin de la Discriminacin Racial, Recordando la definicin de la discriminacin racial que figura en el artculo 1 de la Convencin Internacional sobre la Eliminacin de todas las Formas de Discriminacin Racial, Recordando lo dispuesto en el apartado a) del artculo 5 de la Convencin, en cuya virtud los Estados Partes se comprometen a garantizar el derecho de toda persona a la igualdad ante la ley sin distincin de raza, color u origen nacional o tnico, particularmente en el goce del derecho a la igualdad de trato ante los tribunales y todos los dems rganos que administran justicia, Recordando que, segn el artculo 6 de la Convencin, los Estados Partes asegurarn a todas las personas que se hallen bajo su jurisdiccin proteccin y recursos efectivos, ante los tribunales nacionales y otras instituciones competentes del Estado, contra todo acto de discriminacin racial, as como el derecho a pedir a esos tribunales satisfaccin o reparacin justa y adecuada por todo dao de que puedan ser vctimas como consecuencia de tal discriminacin, Refirindose al prrafo 25 de la Declaracin aprobada por la Conferencia Mundial contra el Racismo, la Discriminacin Racial, la Xenofobia y las Formas Conexas de Intolerancia, celebrada en Durban (Sudfrica) en 2001, en la que la Conferencia manifest su "profundo repudio del racismo, la discriminacin racial, la xenofobia y las formas conexas de intolerancia que persisten en algunos Estados y en el funcionamiento de los sistemas penales y en la aplicacin de la ley, as como en las decisiones y la conducta de las instituciones y las personas encargadas de hacer cumplir la ley, especialmente en los casos en que esto ha contribuido a que algunos grupos estn excesivamente representados entre los detenidos o presos", Refirindose a los trabajos de la Comisin de Derechos Humanos y de la Subcomisin de Promocin y Proteccin de los Derechos Humanos (vase E/CN.4/Sub.2/2005/7) en relacin con la discriminacin en el sistema de justicia penal, Teniendo presentes los informes del Relator Especial sobre las formas contemporneas de racismo, discriminacin racial, xenofobia y formas conexas de intolerancia,
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 50 Refirindose a la Convencin sobre el Estatuto de los Refugiados, de 1951, en particular su artculo 16 en que se establece que "En el territorio de los Estados Contratantes, [todo] refugiado tendr libre acceso a los tribunales de justicia", Teniendo en cuenta las observaciones relativas al funcionamiento de la justicia recogidas en las conclusiones del Comit acerca de los informes de los Estados Partes y en las Recomendaciones generales N XXVII (2000), sobre la discriminacin de los romanes, N XXIX (2002), sobre la discriminacin basada en la ascendencia, y N XXX (2004), sobre la discriminacin contra los no ciudadanos, Persuadido de que, si bien la justicia en general puede considerarse imparcial y nada sospechosa de racismo, la discriminacin racial y la xenofobia en la administracin y el funcionamiento de la justicia, cuando se dan, representan un atentado especialmente grave contra el Estado de derecho, el principio de igualdad ante la ley, el derecho a un proceso imparcial y el derecho a ser odo por un tribunal independiente e imparcial, por cuanto afecta directamente a personas pertenecientes a grupos que la justicia tiene precisamente por misin proteger, Considerando que ningn pas est a resguardo de los fenmenos de discriminacin racial en la administracin y el funcionamiento de la justicia penal, cualquiera que sea el sistema jurdico del derecho que se aplique y cualquiera que sea el sistema procesal vigente, sea acusatorio, inquisitivo o mixto, Considerando que en los ltimos aos han aumentado los riesgos de discriminacin racial en la administracin y el funcionamiento de la justicia penal, no slo a consecuencia del incremento de la inmigracin y de los movimientos de poblacin, que ya han suscitado en ciertos sectores de la poblacin y de los rganos encargados de la aplicacin de las leyes prejuicios y sentimientos de xenofobia o intolerancia, sino tambin por efecto de las polticas de seguridad y las medidas de lucha contra el terrorismo adoptadas en los ltimos aos por numerosos Estados, que han favorecido, en varios pases, la aparicin de actitudes xenfobas, especialmente sentimientos antirabes o antimusulmanes o, por reaccin, sentimientos antisemitas, Resuelto a combatir todas las formas de discriminacin en la administracin y el funcionamiento de la justicia penal que puedan sufrir en todos los pases del mundo las personas pertenecientes a grupos raciales o tnicos, en particular los no ciudadanos (incluidos los inmigrantes, los refugiados, los solicitantes de asilo y los aptridas), los romanes/gitanos, los pueblos autctonos, las poblaciones desplazadas, las personas discriminadas a causa de su ascendencia, as como los dems grupos vulnerables especialmente expuestos a la exclusin, la marginacin y la falta de integracin en la sociedad, y prestando especial atencin a la situacin de las mujeres y los nios de los grupos mencionados, que podran ser objeto de una doble discriminacin por su raza y su sexo o su edad, Dirige a los Estados Partes las recomendaciones siguientes:
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 51 I. Medidas generales A. Medidas que deben adoptarse para evaluar con ms precisin la existencia y el alcance de la discriminacin racial en la administracin y el funcionamiento de la justicia penal: la bsqueda de indicadores de este tipo de discriminacin 1. Indicadores fcticos
1. Los Estados Partes deberan conceder la mxima atencin en particular a los posibles indicadores de discriminacin racial que se sealan a continuacin: a) El nmero y el porcentaje de personas pertenecientes a los grupos mencionados en el ltimo prrafo del prembulo que son vctimas de agresiones o de otras infracciones, especialmente cuando hayan sido perpetradas por agentes de polica u otros rganos del Estado; b) La inexistencia o el escaso nmero de denuncias, enjuiciamientos y sentencias por actos de discriminacin racial en el pas. En efecto, este dato no debera considerarse como necesariamente positivo, contrariamente a lo que piensan algunos Estados. Tambin puede revelar una informacin insuficiente de las vctimas acerca de sus derechos, el temor a la reprobacin social o a represalias, la inquietud por parte de vctimas con recursos limitados ante el coste y la complejidad de los procedimientos judiciales, la falta de confianza en los rganos policiales y judiciales, o bien, una atencin o sensibilizacin insuficientes de estas autoridades frente a las infracciones teidas de racismo; c) La ausencia o insuficiencia de informacin sobre la conducta de los rganos encargados de la aplicacin de la ley frente a las personas pertenecientes a los grupos mencionados en el ltimo prrafo del prembulo; d) Los ndices proporcionalmente ms elevados de delincuencia atribuidos a las personas pertenecientes a esos grupos, sobre todo de la pequea delincuencia callejera y las infracciones relativas a la droga y la prostitucin, como indicadores de exclusin o de no integracin de esas personas en la sociedad; e) El nmero y el porcentaje de personas pertenecientes a esos grupos que se encuentran sometidas a detencin penal o administrativa, incluso en centros de internamiento administrativo, en centros penitenciarios, establecimientos psiquitricos o en zonas de espera en los aeropuertos; f) La imposicin por los tribunales de penas ms severas o inadecuadas a las personas pertenecientes a esos grupos; g) La insuficiente proporcin de personas pertenecientes a esos grupos en los cuerpos de polica, justicia, incluidos los magistrados y los jurados, y los dems servicios encargados de la aplicacin de las leyes. 2. Para que estos indicadores fcticos puedan conocerse y utilizarse, los Estados Partes deberan recabar de manera peridica y pblica informacin entre los rganos policiales, judiciales, penitenciarios y los servicios de inmigracin, respetando las normas relativas a la confidencialidad, el anonimato y la proteccin de los datos de carcter personal.
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 52 3. Los Estados Partes deberan disponer sobre todo de informaciones completas, de carcter estadstico u otro tipo, sobre las denuncias, enjuiciamientos y sentencias referentes a actos de racismo y de xenofobia, as como la reparacin concedida a las vctimas de tales actos; esas reparaciones las deberan asumir los autores de las infracciones o los planes de indemnizacin del Estado, financiados con fondos pblicos. 2. Indicadores legislativos 4. Deberan considerarse indicadores de causas potenciales de discriminacin racial:
a) Las lagunas que puedan existir en la legislacin nacional con respecto a la discriminacin racial. A este respecto, los Estados Partes deberan ajustarse plenamente a los imperativos del artculo 4 de la Convencin y enjuiciar por la va penal todos los actos de racismo contemplados en ese artculo, que deberan tipificarse como delitos punibles, particularmente la difusin de ideas basadas en la superioridad o el odio raciales, la incitacin al odio racial, la violencia o la incitacin a la violencia racial, as como las actividades de propaganda racista y las organizaciones racistas. Asimismo, se alienta a los Estados Partes a que incluyan en sus leyes penales, como circunstancia agravante general, la motivacin racial de las infracciones; b) Los efectos discriminatorios indirectos que pueden tener ciertas legislaciones nacionales, particularmente las leyes relativas al terrorismo, la inmigracin, la nacionalidad, las penas que prevn la prohibicin de entrada o la expulsin del territorio nacional contra no nacionales, as como las leyes que tienen por objeto penalizar a ciertos grupos o la pertenencia a ciertas comunidades sin motivo legtimo. Los Estados deberan tratar de eliminar los efectos discriminatorios de esas leyes y respetar en todo caso el principio de proporcionalidad en su aplicacin con respecto a las personas pertenecientes a los grupos contemplados en el ltimo prrafo del prembulo. B. Estrategias que deben desarrollarse para prevenir la discriminacin racial en la administracin y el funcionamiento de la justicia penal 5. Los Estados Partes deberan poner en prctica estrategias nacionales orientadas en particular hacia los objetivos siguientes: a) Derogar las leyes que tengan un efecto discriminatorio desde el punto de vista racial, en particular las que apuntan indirectamente a ciertos grupos penalizando actos que slo pueden ser cometidos por personas pertenecientes a esos grupos, o las que slo se aplican a los no nacionales, sin motivo legtimo o sin que se respete el principio de proporcionalidad; b) Promover, mediante la enseanza apropiada, la formacin de las fuerzas del orden pblico (cuerpos de polica, gendarmera, polica judicial, personal de prisiones, personal de establecimientos psiquitricos, servicios sociales, mdicos y otros) en materia de derechos humanos, tolerancia y entendimiento interracial e intertnico, as como la sensibilizacin respecto de las relaciones interculturales;
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 53 c) Promover el dilogo y la concertacin entre los rganos policiales y judiciales y los representantes de los diversos grupos mencionados en el ltimo prrafo del prembulo, con objeto de luchar contra los prejuicios y establecer relaciones de confianza; d) Favorecer una representacin adecuada de las personas pertenecientes a los grupos raciales y tnicos en la polica y la judicatura; e) Velar por el respeto y el reconocimiento de los sistemas tradicionales de justicia de los pueblos autctonos, de conformidad con la normativa internacional de derechos humanos; f) Introducir los cambios necesarios en el rgimen penitenciario de los reclusos pertenecientes a los grupos mencionados en el ltimo prrafo del prembulo, a fin de que se tengan en cuenta sobre todo sus prcticas culturales y religiosas; g) En las situaciones de desplazamientos en masa de la poblacin, establecer los medios y mecanismos provisionales necesarios para el funcionamiento de la justicia, que tengan en cuenta la situacin particularmente vulnerable de las personas desplazadas, sobre todo mediante la creacin de tribunales o juzgados descentralizados en los lugares en que viven esas personas o la creacin de tribunales mviles; h) Tras un conflicto, elaborar planes de reconstruccin del sistema judicial y de restablecimiento del estado de derecho en todo el territorio del pas de que se trata, recurriendo principalmente a la ayuda tcnica internacional que prestan las entidades competentes de las Naciones Unidas; i) Poner en prctica estrategias o planes de accin nacionales con miras a eliminar la discriminacin racial de manera estructural. Esas estrategias a largo plazo deberan prever objetivos definidos, acciones especficas e indicadores para medir los progresos. En particular, deberan incluir principios bsicos sobre la prevencin, el registro, la investigacin y el enjuiciamiento de incidentes racistas o xenfobos, la evaluacin del nivel de satisfaccin de todas las comunidades en sus relaciones con la polica y la justicia, y la contratacin y los ascensos en el sistema judicial de personas pertenecientes a los diversos grupos raciales o tnicos; j) Asignar una institucin nacional independiente el cometido de seguir, supervisar y medir los progresos conseguidos en el marco de los planes de accin nacionales y de las directrices de lucha contra la discriminacin racial, detectar fenmenos ocultos de discriminacin racial, formular recomendaciones y proponer mejoras. II. Medidas que deben adoptarse para prevenir la discriminacin racial contra las vctimas del racismo A. Acceso al derecho y a la justicia 6. En virtud de lo dispuesto en el artculo 6 de la Convencin, los Estados Partes tienen la obligacin de asegurar que en su territorio todas las personas tengan derecho a un recurso efectivo contra todo acto de discriminacin racial, independientemente de que los actos sean
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 54 cometidos por particulares o por agentes del Estado, as como el derecho a pedir una reparacin justa y adecuada por el dao sufrido. 7. Con objeto de facilitar a las vctimas de racismo el acceso a la justicia, los Estados Partes deberan hacer todo lo posible por facilitar la informacin jurdica necesaria a las personas pertenecientes a los grupos sociales ms vulnerables, que con frecuencia desconocen sus derechos. 8. A este respecto, los Estados Partes deberan promover, en los lugares en que viven esas personas, servicios como permanencias gratuitas de asistencia y asesoramiento jurdicos, centros de informacin jurdica, servicios jurdicos o consultoras jurdicas al servicio de todos. 9. Asimismo, los Estados deberan desarrollar en esta esfera la cooperacin con asociaciones de abogados, instituciones universitarias, centros de informacin jurdica y ONG especializadas en la defensa de los derechos de las comunidades marginadas y en la prevencin de la discriminacin. B. Denuncias de incidentes a las autoridades competentes para recibirlas 10. Los Estados Partes deberan adoptar las disposiciones necesarias para que los servicios de polica estn presentes y sean suficientemente accesibles en los barrios, las regiones, las instalaciones colectivas o los campamentos, donde viven las personas pertenecientes a los grupos mencionados en el ltimo prrafo del prembulo, a fin de que las denuncias de esas personas puedan recabarse debidamente. 11. Deberan impartirse instrucciones a los servicios competentes para que reciban debidamente en las comisaras a las vctimas de actos de racismo, registren inmediatamente las denuncias, tramiten sin demora, de manera efectiva, independiente e imparcial las investigaciones y para que conserven y utilicen en bases de datos los expedientes relativos a incidentes racistas o xenfobos. 12. Toda negativa, por parte de un funcionario policial, a recibir una denuncia por un acto de racismo, debera ser objeto de sanciones disciplinarias o penales, sanciones que deberan agravarse en caso de corrupcin. 13. A la inversa, todo funcionario policial o todo agente del Estado debera tener el derecho y el deber de negarse a obedecer rdenes o instrucciones en las que se le exija que cometa violaciones de los derechos humanos, en particular aquellas motivadas por la discriminacin racial. Los Estados Partes deberan garantizar la libertad de todo funcionario para invocar ese derecho sin exponerse a sanciones. 14. En caso de denuncias de torturas, malos tratos o ejecuciones, las investigaciones deberan efectuarse de conformidad con los Principios relativos a una eficaz prevencin e investigacin de las ejecuciones extrajudiciales, arbitrarias y sumarias1 y los Principios relativos a la investigacin y documentacin eficaces de la tortura y otros tratos o penas crueles, inhumanos o degradantes2.
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 55 C. Iniciacin de procesos judiciales 15. Los Estados Partes deberan recordar a los fiscales y a los miembros del Ministerio Pblico el inters general que tiene el enjuiciamiento de actos racistas, incluidos los delitos menores inspirados en motivaciones racistas, puesto que todo delito de motivacin racista atenta contra la cohesin social y contra toda la sociedad; 16. Antes de que intervenga la autoridad judicial, los Estados Partes, podran tambin, respetando de los derechos de las vctimas, alentar a que se recurra a procedimientos parajudiciales para la solucin de litigios, incluidos mecanismos consuetudinarios compatibles con los derechos humanos, la mediacin o la conciliacin, que puedan ser vas tiles y menos estigmatizantes para las vctimas de actos de racismo; 17. Para facilitar a las vctimas de actos de racismo el recurso a la va judicial, los Estados Partes deberan tener en cuenta en particular las medidas siguientes: a) Conceder a las vctimas y las asociaciones de defensa de las vctimas de racismo y xenofobia una condicin procesal, como la facultad de constituirse en parte civil u otras modalidades similares que les permitan la posibilidad de hacer valer sus derechos en el proceso penal, sin costo alguno; b) Conceder a las vctimas auxilio jurisdiccional y judicial efectivo, que comprenda el beneficio de asistencia letrada y de intrprete en forma gratuita; c) Proporcionar informacin a las vctimas sobre el desarrollo del proceso;
d) Proteger a la vctima y a sus parientes prximos de toda forma de intimidacin o represalias; e) Considerar la posibilidad de suspender en sus funciones, durante la investigacin, a los agentes del Estado contra los cuales se hayan formulado denuncias. 18. En los pases en que no existen planes de ayuda ni de indemnizacin a las vctimas, los Estados Partes deberan velar por que se ofrezcan esos planes a todas las vctimas, sin distincin alguna e independientemente de su nacionalidad o de su condicin de residente. D. Funcionamiento del sistema judicial 19. Los Estados Partes deberan velar por que la justicia:
a) Reconozca, a lo largo de todo el procedimiento, suficiente protagonismo a la vctima, a sus parientes prximos y a los testigos, permitiendo que los jueces escuchen al denunciante en las fases de instruccin y vista oral, dndole acceso a informacin, sometindolo a careos con los testigos adversos, permitiendo que impugne las pruebas e informndole de la marcha del proceso; b) Trate sin discriminacin ni prejuicio a las vctimas de discriminacin racial, respetando su dignidad y procurando en particular que las audiencias, los interrogatorios o los careos se realicen con la sensibilidad necesaria en materia de racismo;
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 56 c) Garantice a la vctima un juicio en un plazo razonable:
d) Garantice a la vctima una reparacin justa y adecuada por el dao material y moral causado por la discriminacin racial. III. Medidas que deben adoptarse para prevenir la discriminacin racial o tnica contra las personas incriminadas ante la justicia A. Interrogatorios, arrestos y cacheos 20. Los Estados Partes deberan adoptar las medidas necesarias para impedir los interrogatorios, las detenciones y los cacheos basados de facto exclusivamente en el aspecto fsico del individuo, su color, sus rasgos faciales, su pertenencia a un grupo racial o tnico, o cualquier otra categorizacin que pueda hacerle particularmente sospechoso. 21. Los Estados Partes deberan prevenir y castigar severamente la violencia, los actos de tortura, los tratos crueles, inhumanos o degradantes y todas las violaciones de los derechos humanos contra los individuos pertenecientes a los grupos mencionados en el ltimo prrafo del prembulo, cometidos por agentes del Estado, concretamente por agentes de polica, personal de las fuerzas armadas o funcionarios de aduanas, aeropuertos, instituciones penitenciarias o servicios sociales, mdicos y psiquitricos. 22. Los Estados Partes deberan velar por el respeto del principio general de proporcionalidad y de estricta necesidad en el empleo de la fuerza contra personas pertenecientes a los grupos mencionados en el ltimo prrafo del prembulo, de conformidad con los Principios Bsicos sobre el Empleo de la Fuerza y de Armas de Fuego por Funcionarios Encargados de Hacer Cumplir la Ley3. 23. Asimismo, los Estados Partes deberan garantizar a toda persona detenida, cualquiera que sea su pertenencia racial, nacional o tnica, los derechos fundamentales de defensa enunciados en los instrumentos internacionales pertinentes sobre derechos humanos (en particular, la Declaracin Universal de Derechos Humanos y el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos), concretamente el derecho a no ser arrestado ni detenido de manera arbitraria, el derecho a ser informado de los motivos de la detencin, el derecho a los servicios de un intrprete, el derecho a la asistencia letrada, el derecho a comparecer en breve plazo ante un juez o autoridad facultada por la ley para ejercer funciones judiciales y el derecho a la proteccin consular reconocido en el artculo 36 de la Convencin de Viena sobre Relaciones Consulares, y en el caso de los refugiados, el derecho a ponerse en contacto con la Oficina del Alto Comisionado de las Naciones Unidas para los Refugiados. 24. En cuanto a las personas que estn internadas en centros de detencin administrativa o en las zonas de espera de los aeropuertos, los Estados Partes deberan velar por que gocen de condiciones de vida suficientemente decorosas. 25. Por ltimo, con respecto al arresto y la detencin de personas pertenecientes a los grupos mencionados en el ltimo prrafo del prembulo, los Estados Partes deberan tener en cuenta las precauciones especiales que han de tomarse con respecto a las mujeres y los menores, en vista de su vulnerabilidad particular.
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 57 B. Prisin preventiva 26. Habida cuenta de los datos que muestran que entre los detenidos en espera de juicio figura un nmero sumamente elevado de no ciudadanos y de personas pertenecientes a los grupos mencionados en el ltimo prrafo del prembulo, los Estados Partes deberan velar por que: a) El mero hecho de la pertenencia racial o tnica o la pertenencia a uno de los grupos citados no sea motivo suficiente, de jure o de facto, para decretar prisin preventiva contra una persona. Dicha prisin preventiva slo podr estar justificada por motivos objetivos previstos por la ley, como el riesgo de fuga, de destruccin de pruebas, de influencia en los testigos o de graves perturbaciones del orden pblico; b) La exigencia de fianza o de garanta financiera para obtener la libertad antes del juicio se aplique de manera acorde con la situacin de las personas pertenecientes a esos grupos, que a menudo se hallan en situacin de precariedad econmica, con objeto de que la referida exigencia no se traduzca en discriminacin contra esas personas; c) Los elementos de caucin exigidos frecuentemente a los inculpados antes de iniciarse el proceso como condicin para que permanezcan en libertad (domicilio fijo, trabajo declarado, lazos familiares estables) se consideren teniendo en cuenta la situacin de precariedad a que puede dar lugar su pertenencia a esos grupos, en particular cuando se trata de mujeres y nios; d) Las personas pertenecientes a esos grupos que se hallen en prisin preventiva disfruten de todos los derechos reconocidos al detenido en las normas internacionales pertinentes, en particular los derechos especialmente adaptados a su situacin: el derecho al respeto de las tradiciones religiosas, culturales y alimentarias, el derecho a las relaciones con su familia, el derecho a la asistencia de un intrprete y el derecho a la asistencia consular, de ser necesario. C. El proceso y la sentencia del tribunal 27. Antes del proceso, los Estados Partes podran alentar, si procede, la desjudicializacin o la utilizacin de procedimientos parajudiciales frente al delito, teniendo en cuenta el entorno cultural o consuetudinario del autor de la infraccin, especialmente cuando se trata de personas pertenecientes a pueblos autctonos. 28. De manera general, los Estados Partes deberan velar por que las personas pertenecientes a los grupos mencionados en el ltimo prrafo del prembulo, as como todas las personas, disfruten de todas las garantas de un proceso justo y de la igualdad ante la ley, tal y como se reconocen en los instrumentos internacionales pertinentes relativos a los derechos humanos y, en particular: 1. El derecho a la presuncin de inocencia
29. La garanta de este derecho exige que los rganos policiales, judiciales y otros rganos del poder pblico tengan prohibido manifestar en pblico su opinin sobre la culpabilidad de los acusados antes de que recaiga sentencia y, a fortiori, sembrar sospechas de
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 58 antemano sobre los miembros de un grupo racial o tnico determinado. Dichas autoridades velarn por que los medios de comunicacin no difundan informaciones que puedan estigmatizar a determinadas categoras de personas, en particular a las que pertenecen a los grupos mencionados en el ltimo prrafo del prembulo. 2. El derecho a asistencia letrada y a servicios de un intrprete
30. La garanta efectiva de estos derechos exige que los Estados Partes establezcan un sistema de asistencia gratuita de letrados e intrpretes, as como servicios de ayuda, asesoramiento jurdico e interpretacin para las personas pertenecientes a los grupos mencionados en el ltimo prrafo del prembulo. 3. El derecho a un tribunal independiente e imparcial
31. Los Estados Partes deberan velar firmemente por que los jueces, jurados y dems personas que intervienen en la administracin de justicia estn exentos de todo prejuicio racial o xenfobo. 32. Deberan evitar asimismo toda influencia directa de grupos de presin, ideologas, religiones o Iglesias en el funcionamiento de la justicia y en las decisiones judiciales, que pueda ser discriminatoria respecto de ciertos grupos. 33. A este respecto, los Estados Partes podran tener en cuenta los "Principios de Bangalore sobre la conducta judicial", adoptados en 2002 (E/CN.4/2003/65, anexo), en los que se recomienda, en particular: que los jueces sean conscientes de la diversidad social y de las diferencias asociadas a los orgenes, sobre todo raciales; que se abstengan en sus palabras y actos de toda parcialidad basada en el origen racial o de otra ndole de las personas o grupos; que cumplan sus funciones con la consideracin debida a todas las personas, sean las partes, los testigos, los abogados, el personal judicial y sus colegas, sin distincin injustificada; que se opongan a que sus subordinados y los abogados manifiesten prejuicios o adopten un comportamiento discriminatorio contra una persona o grupo de personas sobre la base del color, origen racial, nacional, religioso, sexual o sobre la base de cualquier otro criterio no pertinente. D. La garanta de una sancin ajustada 34. Los Estados Partes deberan velar a ese respecto por que sus tribunales no impongan penas ms severas por la sola razn de la pertenencia del acusado a un grupo racial o tnico determinado. 35. Al respecto, se debera prestar atencin especial, por una parte al sistema de penas mnimas y de detencin obligatoria aplicadas a ciertas infracciones y, por otra parte, a la pena
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 59 capital en los pases que no la han abolido, ya que, segn ciertas informaciones, esa pena se impone y ejecuta con mayor frecuencia respecto de personas pertenecientes a determinados grupos raciales o tnicos. 36. Con respecto a las personas pertenecientes a pueblos autctonos, los Estados Partes deberan favorecer la aplicacin de penas alternativas a la privacin de la libertad y el recurso a otras sanciones mejor adaptadas a su sistema jurdico, teniendo en cuenta en particular el Convenio sobre pueblos indgenas y tribales en pases independientes (N 169 de la OIT). 37. Por otro lado, las penas que se aplican exclusivamente a los no nacionales y que vienen a aadirse a las sanciones de derecho comn, como las de extraamiento, expulsin o prohibicin de entrar en el territorio nacional, slo deberan pronunciarse con carcter excepcional y en forma proporcionada, por motivos graves de orden pblico previstos por la ley, velando por el respeto de la vida privada y familiar de los interesados y la proteccin internacional que les corresponde. E. Cumplimiento de las penas 38. Cuando las personas pertenecientes a los grupos mencionados en el ltimo prrafo del prembulo cumplan una pena privativa de libertad, los Estados Partes deberan: a) Garantizar a esas personas el disfrute de todos los derechos reconocidos a los reclusos en las normas internacionales pertinentes, en particular los derechos especialmente adaptados a su situacin: el derecho al respeto de sus prcticas religiosas y culturales, el derecho al respeto de sus hbitos alimenticios, el derecho a las relaciones con su familia, el derecho a la asistencia de un intrprete, el derecho a las prestaciones sociales bsicas y el derecho a la asistencia consular, si procede; por otro lado, los servicios mdicos, psicolgicos y sociales destinados a los reclusos deberan tener en cuenta la cultura de stos; b) Garantizar a todo detenido cuyos derechos hayan sido violados el derecho a un recurso efectivo ante una autoridad independiente e imparcial; c) Ajustarse, a este respecto, a las normas de las Naciones Unidas en la materia y, en particular, a las "Reglas mnimas para el tratamiento de los reclusos"4, a los "Principios bsicos para el tratamiento de los reclusos"5 y al "Conjunto de Principios para la proteccin de todas las personas sometidas a cualquier forma de detencin o prisin"6; d) Permitir que esas personas puedan acogerse, en su caso, a las disposiciones de la legislacin interna y a los convenios internacionales o bilaterales relativos al traslado de personas condenadas extranjeras, que prevn la posibilidad de cumplir la pena privativa de libertad en el pas de origen. 39. Adems, las autoridades independientes que se ocupan en los Estados Partes de supervisar las instituciones penitenciarias deberan contar con personal experimentado en materia de discriminacin racial y con un conocimiento apropiado de los problemas de los grupos raciales y tnicos y de los otros grupos vulnerables mencionados en el ltimo prrafo del prembulo; esas autoridades de supervisin deberan disponer de un mecanismo eficaz de visitas y quejas, si procede;
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 60 40. Cuando se pronuncien contra no nacionales penas de extraamiento, expulsin o prohibicin de entrada en el territorio nacional, los Estados Partes deberan respetar plenamente las obligaciones con respecto al principio de no devolucin dimanantes de las normas internacionales relativas a los refugiados y los derechos humanos, y velar por que esas personas no sean expulsadas hacia un pas o un territorio en el que puedan sufrir graves violaciones de los derechos humanos. 41. Por ltimo, en el caso de las mujeres y los nios pertenecientes a los grupos mencionados en el ltimo prrafo del prembulo, los Estados Partes deberan hacer todo lo posible por que stos se beneficien del rgimen especial de ejecucin de la pena al que tienen derecho, teniendo en cuenta las dificultades especiales con que se enfrentan las madres de familia y las mujeres que pertenecen a ciertas comunidades, especialmente las comunidades indgenas. Notas
1
Recomendados por el Consejo Econmico y Social en su resolucin 1989/65, de 24 de mayo de 1989.

2 3
Recomendados por la Asamblea General en su resolucin 55/89, de 4 de diciembre de 2000.
Aprobados por el octavo Congreso de las Naciones Unidas sobre Prevencin del Delito y Tratamiento del Delincuente, La Habana (Cuba), 27 de agosto a 7 de septiembre de 1990.
4
Adoptadas por el Primer Congreso de las Naciones Unidas sobre Prevencin del Delito y Tratamiento del Delincuente, Ginebra, 22 de agosto a 3 de septiembre de 1955, y aprobadas por el Consejo Econmico y Social en sus resoluciones 663 C (XXIV), de 31 de julio de 1957, y 2076 (LXII), de 13 de mayo de 1977.
Aprobados y proclamados por la Asamblea General en su resolucin 45/111, de 14 de diciembre de 1990.

6
Aprobado por la Asamblea General en su resolucin 43/173, de 9 de diciembre de 1988.
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 61 IV. RECOMENDACIONES GENERALES ADOPTADAS POR EL COMIT PARA LA ELIMINACIN DE LA DISCRIMINACIN CONTRA LA MUJER De conformidad con lo dispuesto en el prrafo 1 del artculo 21 de la Convencin sobre la eliminacin de todas las formas de discriminacin contra la mujer, el Comit puede hacer sugerencias y recomendaciones de carcter general basadas en el examen de los informes y de los datos transmitidos por los Estados Partes. Esas sugerencias y recomendaciones de carcter general se incluirn en el informe del Comit junto con las observaciones de los Estados Partes, si las hubiere. Hasta la fecha el Comit ha adoptado un total de 20 recomendaciones generales. Quinto perodo de sesiones (1986)* Recomendacin general N 1 Presentacin de informes por los Estados Partes Los informes iniciales presentados con arreglo al artculo 18 de la Convencin debern abarcar la situacin existente hasta la fecha de presentacin. En lo sucesivo, se presentarn informes por lo menos cada cuatro aos despus de la fecha en que deba presentarse el primer informe y los informes debern incluir los obstculos encontrados para aplicar plenamente la Convencin y las medidas adoptadas para vencerlos. Sexto perodo de sesiones (1987)** Recomendacin general N 2 Presentacin de informes por los Estados Partes El Comit para la Eliminacin de la Discriminacin contra la Mujer, Teniendo en cuenta que el Comit haba tropezado con dificultades debido a que algunos informes iniciales de los Estados Partes, presentados con arreglo al artculo 18 de la Convencin, no reflejaban adecuadamente la informacin disponible en el respectivo Estado Parte de conformidad con las Orientaciones, Recomienda: a) Que los Estados Partes, al preparar informes con arreglo al artculo 18 de la Convencin, sigan las Orientaciones Generales aprobadas en agosto de 1983 (CEDAW/C/7) en cuanto a la forma, el contenido y las fechas de los informes;
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HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 62 b) Que los Estados Partes sigan la Recomendacin general aprobada en 1986 en los siguientes trminos: "Los informes iniciales presentados con arreglo al artculo 18 de la Convencin debern abarcar la situacin existente hasta la fecha de presentacin. En lo sucesivo, se presentarn informes por lo menos cada cuatro aos despus de la fecha en que deba presentarse el primer informe y los informes debern incluir los obstculos encontrados para aplicar plenamente la Convencin y las medidas adoptadas para vencerlos." c) Que la informacin adicional que complemente el informe de un Estado Parte se enve a la Secretara por lo menos tres meses antes del perodo de sesiones en que se ha de examinar el informe. Sexto perodo de sesiones (1987)* Recomendacin general N 3 Campaas de educacin y divulgacin El Comit para la Eliminacin de la Discriminacin contra la Mujer, Considerando que desde 1983 ha examinado 34 informes de los Estados Partes, Considerando adems que, a pesar de que han provenido de Estados con diferentes niveles de desarrollo, los informes contienen aspectos que revelan en distinto grado la existencia de ideas preconcebidas acerca de la mujer, a causa de factores socioculturales que perpetan la discriminacin fundada en el sexo e impiden la aplicacin del artculo 5 de la Convencin, Insta a todos los Estados Partes a adoptar de manera efectiva programas de educacin y divulgacin que contribuyan a eliminar los prejuicios y prcticas corrientes que obstaculizan la plena aplicacin del principio de igualdad social de la mujer. Sexto perodo de sesiones (1987)* Recomendacin general N 4 Reservas El Comit para la Eliminacin de la Discriminacin contra la Mujer, Habiendo examinado en sus perodos de sesiones los informes de los Estados Partes, Expresando su preocupacin con respecto al considerable nmero de reservas que parecan incompatibles con el objeto y la finalidad de la Convencin,
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HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 63 Acoge con beneplcito la decisin de los Estados Partes de examinar las reservas en su prximo perodo de sesiones que se celebrar en Nueva York en 1988 y, con este fin, sugiere que todos los Estados Partes interesados vuelvan a examinarlas con miras a retirarlas. Sptimo perodo de sesiones (1988)* Recomendacin general N 5 Medidas especiales temporales El Comit para la Eliminacin de la Discriminacin contra la Mujer, Tomando nota de que los informes, las observaciones introductorias y las respuestas de los Estados Partes revelan que, si bien se han conseguido progresos apreciables en lo tocante a la revocacin o modificacin de leyes discriminatorias, sigue existiendo la necesidad de que se tomen disposiciones para aplicar plenamente la Convencin introduciendo medidas tendentes a promover de facto la igualdad entre el hombre y la mujer, Recordando el prrafo 1 del artculo 4 de la Convencin, Recomienda que los Estados Partes hagan mayor uso de medidas especiales de carcter temporal como la accin positiva, el trato preferencial o los sistemas de cupos para que la mujer se integre en la educacin, la economa, la poltica y el empleo. Sptimo perodo de sesiones (1988)* Recomendacin general N 6 Mecanismo nacional efectivo y publicidad El Comit para la Eliminacin de la Discriminacin contra la Mujer, Habiendo examinado los informes de los Estados Partes en la Convencin sobre la eliminacin de todas las formas de discriminacin contra la mujer, Tomando nota de la resolucin 42/60 de la Asamblea General de las Naciones Unidas, de 30 de noviembre de 1987, Recomienda a los Estados Partes: 1. Que establezcan o refuercen mecanismos, instituciones o procedimientos nacionales efectivos, a un nivel gubernamental elevado y con recursos, compromisos y autoridad suficientes para:
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 64 a) Asesorar acerca de las repercusiones que tendrn sobre la mujer todas las polticas gubernamentales; b) Supervisar la situacin general de la mujer;
c) Ayudar a formular nuevas polticas y aplicar eficazmente estrategias y medidas encaminadas a eliminar la discriminacin; 2. Que tomen medidas apropiadas para que se difundan en el idioma de los Estados interesados la Convencin, los informes de los Estados Partes en virtud del artculo 18 y los informes del Comit; 3. Que soliciten ayuda al Secretario General y al Departamento de Informacin Pblica para que se traduzcan la Convencin y los informes del Comit; 4. Que incluyan en sus informes iniciales y peridicos las medidas adoptadas con respecto a esta recomendacin. Sptimo perodo de sesiones (1988)* Recomendacin general N 7 Recursos El Comit para la Eliminacin de la Discriminacin contra la Mujer, Tomando nota de las resoluciones 40/39 y 41/108 de la Asamblea General y, en particular, del prrafo 14 de la resolucin 42/60, en el cual se invita al Comit y a los Estados Partes a que estudien la cuestin de la celebracin de futuras reuniones del Comit en Viena, Teniendo presente la resolucin 42/105 de la Asamblea General y, en particular, su prrafo 11, en el cual se pide al Secretario General que mejore la coordinacin entre el Centro de Derechos Humanos de las Naciones Unidas y el Centro de Desarrollo Social y Asuntos Humanitarios de la Secretara con respecto a la aplicacin de los tratados de derechos humanos y a la prestacin de servicios a los rganos creados en virtud de tratados, Recomienda a los Estados Partes: 1. Que sigan apoyando propuestas tendientes a reforzar la coordinacin entre el Centro de Derechos Humanos de Ginebra y el Centro de Desarrollo Social y Asuntos Humanitarios de Viena con respecto a la prestacin de servicios al Comit; 2. Que apoyen las propuestas de que el Comit se rena en Nueva York y Viena;
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 65 3. Que tomen todas las medidas necesarias y apropiadas para asegurar que el Comit disponga de recursos y servicios adecuados, que le presten asistencia en el desempeo de las funciones conferidas por la Convencin y, en particular, que se disponga de personal a jornada completa para ayudarlo a preparar sus perodos de sesiones y mientras se celebran; 4. Que garanticen que se sometern oportunamente a la Secretara los informes y materiales complementarios para que se traduzcan a los idiomas oficiales de las Naciones Unidas a tiempo para ser distribuidos y para que los examine el Comit. Sptimo perodo de sesiones (1988)* Recomendacin general N 8 Aplicacin del artculo 8 de la Convencin El Comit para la Eliminacin de la Discriminacin contra la Mujer, Habiendo examinado los informes de los Estados Partes sometidos de conformidad con el artculo 18 de la Convencin, Recomienda a los Estados Partes que adopten otras medidas directas de conformidad con el artculo 4 de la Convencin a fin de conseguir la plena aplicacin del artculo 8 de la Convencin y garantizar a la mujer, en igualdad de condiciones con el hombre y sin discriminacin alguna, las oportunidades de representar a su gobierno en el plano internacional y de participar en las actividades de las organizaciones internacionales. Octavo perodo de sesiones (1989)** Recomendacin general N 9 Estadsticas relativas a la condicin de la mujer El Comit para la Eliminacin de la Discriminacin contra la Mujer, Considerando que la informacin estadstica es absolutamente necesaria para comprender la situacin real de la mujer en cada uno de los Estados Partes en la Convencin, Habiendo observado que muchos de los Estados Partes que someten sus informes al Comit para que los examine no proporcionan estadsticas, Recomienda a los Estados Partes que hagan todo lo posible para asegurar que sus servicios estadsticos nacionales encargados de planificar los censos nacionales y otras encuestas sociales y econmicas formulen cuestionarios de manera que los datos puedan desglosarse por sexo, en lo
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HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 66 que se refiere a nmeros absolutos y a porcentajes, para que los usuarios puedan obtener fcilmente informacin sobre la situacin de la mujer en el sector concreto en que estn interesados. Octavo perodo de sesiones (1989)* Recomendacin general N 10 Dcimo aniversario de la aprobacin de la Convencin sobre la eliminacin de todas las formas de discriminacin contra la mujer El Comit para la Eliminacin de la Discriminacin contra la Mujer, Considerando que el 18 de diciembre de 1989 es el dcimo aniversario de la aprobacin de la Convencin sobre la eliminacin de todas las formas de discriminacin contra la mujer, Considerando adems que en estos diez aos se ha puesto de manifiesto que la Convencin es uno de los instrumentos ms eficaces que las Naciones Unidas han aprobado para fomentar la igualdad entre los sexos en las sociedades de sus Estados Miembros, Recordando la Recomendacin general N 6 (sptimo perodo de sesiones, 1988) sobre el mecanismo nacional efectivo y publicidad, Recomienda que, con ocasin del dcimo aniversario de la aprobacin de la Convencin, los Estados Partes estudien la posibilidad de: 1. Llevar a cabo programas, incluso conferencias y seminarios, para dar publicidad a la Convencin sobre la eliminacin de todas las formas de discriminacin contra la mujer en los principales idiomas y facilitar informacin sobre la Convencin en sus respectivos pases; 2. Invitar a las organizaciones femeninas de sus pases a que cooperen en las campaas de publicidad relacionadas con la Convencin y su aplicacin y alienten a las ONG en los planos nacional, regional o internacional a dar publicidad a la Convencin y a su aplicacin; 3. Fomentar la adopcin de medidas para asegurar la plena aplicacin de los principios de la Convencin, en particular de su artculo 8, que se refiere a la participacin de la mujer en todos los aspectos de las actividades de las Naciones Unidas y del sistema de las Naciones Unidas; 4. Pedir al Secretario General de las Naciones Unidas que conmemore el dcimo aniversario de la aprobacin de la Convencin publicando y divulgando, con la cooperacin de los organismos especializados, materiales impresos y de otra ndole relativos a la Convencin y a su aplicacin en todos los idiomas oficiales de las Naciones Unidas, preparando documentales televisivos sobre la Convencin y poniendo a disposicin de la Divisin para el Adelanto de la Mujer del Centro de Desarrollo Social y Asuntos Humanitarios de la Oficina de las Naciones Unidas en Viena los recursos necesarios para hacer un anlisis de la informacin facilitada por
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HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 67 los Estados Partes para actualizar y publicar el informe del Comit, que se public por primera vez con motivo de la Conferencia Mundial para el Examen y la Evaluacin de los Logros del Decenio de las Naciones Unidas para la Mujer: Igualdad, Desarrollo y Paz, celebrada en Nairobi en 1985 (A/CONF.116/13). Octavo perodo de sesiones (1989)* Recomendacin general N 11 Servicios de asesoramiento tcnico sobre las obligaciones en materia de presentacin de informes El Comit para la Eliminacin de la Discriminacin contra la Mujer, Teniendo presente que, al 3 de marzo de 1989, 96 Estados haban ratificado la Convencin sobre la eliminacin de todas las formas de discriminacin contra la mujer, Teniendo en cuenta que hasta esa fecha se haban recibido 60 informes iniciales y 19 segundos informes peridicos, Observando que 36 informes iniciales y 36 segundos informes peridicos tenan que haberse presentado el 3 de marzo de 1989 a ms tardar, pero no se haban recibido todava, Tomando nota con reconocimiento de que la resolucin 43/115 de la Asamblea General de las Naciones Unidas, en su prrafo 9, pide al Secretario General que organice, dentro de los lmites de los recursos existentes y teniendo en cuenta las prioridades del programa de servicios de asesoramiento, nuevos cursos de capacitacin para los pases que experimenten las ms serias dificultades en el cumplimiento de sus obligaciones de presentar informes con arreglo a instrumentos internacionales relativos a los derechos humanos, Recomienda que los Estados Partes alienten y apoyen los proyectos de servicios de asesoramiento tcnico y que cooperen en ellos, hasta en seminarios de capacitacin, para ayudar a los Estados Partes que lo soliciten a cumplir sus obligaciones en materia de presentacin de informes con arreglo al artculo 18 de la Convencin.
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 68 Octavo perodo de sesiones (1989)* Recomendacin general N 12 La violencia contra la mujer El Comit para la Eliminacin de la Discriminacin contra la Mujer, Considerando que los artculos 2, 5, 11, 12 y 16 de la Convencin obligan a los Estados Partes a proteger a la mujer contra cualquier tipo de violencia que se produzca en la familia, en el trabajo o en cualquier otro mbito de la vida social, Teniendo en cuenta la resolucin 1988/27 del Consejo Econmico y Social, Recomienda que los Estados Partes incluyan en sus informes peridicos al Comit informacin relativa a: 1. La legislacin vigente para protegerla de la frecuencia de cualquier tipo de violencia en la vida cotidiana (la violencia sexual, malos tratos en el mbito familiar, acoso sexual en el lugar de trabajo, etc.); 2. 3. Otras medidas adoptadas para erradicar esa violencia; Los servicios de apoyo a las mujeres que sufren agresiones o malos tratos;
4. Datos estadsticos sobre la frecuencia de cualquier tipo de violencia contra la mujer y sobre las mujeres vctimas de la violencia. Octavo perodo de sesiones (1989)* Recomendacin general N 13 Igual remuneracin por trabajo de igual valor El Comit para la Eliminacin de la Discriminacin contra la Mujer, Recordando el Convenio N 100 de la Organizacin Internacional del Trabajo relativo a la igualdad de remuneracin entre la mano de obra masculina y la mano de obra femenina por un trabajo de igual valor, que una gran mayora de los Estados Partes en la Convencin sobre la eliminacin de todas las formas de discriminacin contra la mujer ha ratificado, Recordando tambin que desde 1983 ha examinado 51 informes iniciales y 5 segundos informes peridicos de los Estados Partes, Considerando que, si bien los informes de los Estados Partes indican que el principio de igual remuneracin por trabajo de igual valor ha sido aceptado en la legislacin de muchos
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HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 69 pases, an es necesario realizar actividades para que se aplique, a fin de superar la segregacin por sexos en el mercado de trabajo, Recomienda a los Estados Partes en la Convencin sobre la eliminacin de todas las formas de discriminacin contra la mujer que: 1. Se aliente a los Estados Partes que an no lo hayan hecho a que ratifiquen el Convenio N 100 de la OIT, a fin de aplicar plenamente la Convencin sobre la eliminacin de todas las formas de discriminacin contra la mujer; 2. Consideren la posibilidad de estudiar, fomentar y adoptar sistemas de evaluacin del trabajo sobre la base de criterios neutrales en cuanto al sexo que faciliten la comparacin del valor de los trabajos de distinta ndole en que actualmente predominen las mujeres con los trabajos en que actualmente predominen los hombres, y que incluyan los resultados en sus informes al Comit para la Eliminacin de la Discriminacin contra la Mujer; 3. Apoyen, en lo posible, la creacin de mecanismos de aplicacin y fomenten los esfuerzos de las partes en los convenios colectivos pertinentes por lograr la aplicacin del principio de igual remuneracin por trabajo de igual valor. Noveno perodo de sesiones (1990)* Recomendacin general N 14 La circuncisin femenina El Comit para la Eliminacin de la Discriminacin contra la Mujer, Preocupado por la continuacin de la prctica de la circuncisin femenina y otras prcticas tradicionales perjudiciales para la salud de la mujer, Observando con satisfaccin que algunos pases donde existen esas prcticas, as como algunas organizaciones nacionales de mujeres, ONG y organismos especializados como la Organizacin Mundial de la Salud, el Fondo de las Naciones Unidas para la Infancia, la Comisin de Derechos Humanos y su Subcomisin de Prevencin de Discriminaciones y Proteccin a las Minoras, siguen analizando la cuestin y han reconocido en particular que las prcticas tradicionales como la circuncisin femenina tienen graves consecuencias sanitarias y de otra ndole para las mujeres y los nios, Tomando nota con inters del estudio del Relator Especial sobre las prcticas tradicionales que afectan a la salud de las mujeres y los nios, y del estudio del Grupo de Trabajo Especial sobre prcticas tradicionales,
Figura en el documento A/45/38 y correccin.
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 70 Reconociendo que las propias mujeres estn adoptando importantes medidas para individualizar las prcticas que son perjudiciales para la salud y el bienestar de las mujeres y los nios, y para luchar contra esas prcticas, Convencido de que es necesario que los gobiernos apoyen y alienten las importantes medidas que estn adoptando las mujeres y todos los grupos interesados, Observando con grave preocupacin que persisten las presiones culturales, tradicionales y econmicas que contribuyen a perpetuar prcticas perjudiciales, como la circuncisin femenina, Recomienda a los Estados Partes: a) Que adopten medidas apropiadas y eficaces encaminadas a erradicar la prctica de la circuncisin femenina. Esas medidas podran incluir lo siguiente: i) La recopilacin y difusin de datos bsicos sobre esas prcticas tradicionales por las universidades, las asociaciones de mdicos o de enfermeras, las organizaciones nacionales de mujeres y otros organismos; La prestacin de apoyo, a nivel nacional y local, a las organizaciones de mujeres que trabajan en favor de la eliminacin de la circuncisin femenina y otras prcticas perjudiciales para la mujer; El aliento a los polticos, profesionales, dirigentes religiosos y comunitarios en todos los niveles, entre ellos, los medios de difusin y las artes para que contribuyan a modificar el modo de pensar respecto de la erradicacin de la circuncisin femenina; La organizacin de programas y seminarios adecuados de enseanza y de capacitacin basados en los resultados de las investigaciones sobre los problemas que produce la circuncisin femenina;
ii)
iii)
iv)
b) Que incluyan en sus polticas nacionales de salud estrategias adecuadas orientadas a erradicar la circuncisin femenina de los programas de atencin de la salud pblica. Esas estrategias podran comprender la responsabilidad especial que incumbe al personal sanitario, incluidas las parteras tradicionales, en lo que se refiere a explicar los efectos perjudiciales de la circuncisin femenina; c) Que soliciten asistencia, informacin y asesoramiento a las organizaciones pertinentes del sistema de las Naciones Unidas para apoyar los esfuerzos para eliminar las prcticas tradicionales perjudiciales; d) Que incluyan en sus informes al Comit, con arreglo a los artculos 10 y 12 de la Convencin sobre la eliminacin de todas las formas de discriminacin contra la mujer, informacin acerca de las medidas adoptadas para eliminar la circuncisin femenina.
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 71 Noveno perodo de sesiones (1990)* Recomendacin general N 15 Necesidad de evitar la discriminacin contra la mujer en las estrategias nacionales de accin preventiva y lucha contra el sndrome de inmunodeficiencia adquirida (SIDA) El Comit para la Eliminacin de la Discriminacin contra la Mujer, Habiendo examinado la informacin sealada sobre los posibles efectos de la pandemia mundial del SIDA y de las estrategias de lucha contra este sndrome sobre el ejercicio de los derechos de la mujer, Teniendo en cuenta los informes y materiales preparados por la Organizacin Mundial de la Salud y por otras organizaciones, rganos y organismos de las Naciones Unidas en relacin con el virus de inmunodeficiencia humana (VIH), en particular, la nota presentada por el Secretario General a la Comisin de la Condicin Jurdica y Social de la Mujer sobre los efectos del SIDA para el adelanto de la mujer y el Documento Final de la Consulta Internacional sobre el SIDA y los Derechos Humanos celebrada en Ginebra del 26 al 28 de julio de 1989, Tomando nota de la resolucin WHA 41.24 de la Asamblea Mundial de la Salud sobre la necesidad de evitar la discriminacin contra las personas infectadas con el VIH y contra los enfermos de SIDA, de 13 de mayo de 1988, de la resolucin 1989/11 de la Comisin de Derechos Humanos sobre la no discriminacin en la esfera de la salud, de 2 de marzo de 1989, y sobre todo de la Declaracin de Pars sobre la Mujer, el Nio y el SIDA, de 30 de noviembre de 1989, Tomando nota de que la Organizacin Mundial de la Salud anunci que el tema del Da Mundial de la Lucha contra el SIDA, que se celebrar el 1 de diciembre de 1990, ser "La mujer y el SIDA", Recomienda a los Estados Partes: a) Que intensifiquen las medidas de difusin de informacin para que el pblico conozca el riesgo de infeccin con el VIH y el SIDA, sobre todo para las mujeres y los nios, as como los efectos que acarrean para stos; b) Que, en los programas de lucha contra el SIDA, presten especial atencin a los derechos y necesidades de las mujeres y los nios y a los factores que se relacionan con la funcin de reproduccin de la mujer y su posicin subordinada en algunas sociedades, lo que la hace especialmente vulnerable al contagio del VIH; c) Que aseguren que la mujer participe en la atencin primaria de la salud y adopten medidas orientadas a incrementar su papel de proveedoras de cuidados, trabajadoras sanitarias y educadoras en materia de prevencin de la infeccin con el VIH;
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HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 72 d) Que, en los informes que preparen en cumplimiento del artculo 12 de la Convencin, incluyan informacin acerca de los efectos del SIDA para la situacin de la mujer y de las medidas adoptadas para atender a las necesidades de mujeres infectadas e impedir la discriminacin de las afectadas por el SIDA. Dcimo perodo de sesiones (1991)* Recomendacin general N 16 Las mujeres que trabajan sin remuneracin en empresas familiares rurales y urbanas El Comit para la Eliminacin de la Discriminacin contra la Mujer, Teniendo presentes el apartado c) del artculo 2 y los apartados c), d) y e) del artculo 11 de la Convencin sobre la eliminacin de todas las formas de discriminacin contra la mujer y la Recomendacin general N 9 (octavo perodo de sesiones, 1989) sobre las estadsticas relativas a la condicin de la mujer, Teniendo en cuenta que en los Estados Partes hay un alto porcentaje de mujeres que trabajan sin remuneracin ni seguridad social ni prestaciones sociales en empresas que suelen ser de propiedad de un varn de la familia, Observando que en general los informes presentados al Comit para la Eliminacin de la Discriminacin contra la Mujer no se refieren al problema de las mujeres que trabajan sin remuneracin en empresas familiares, Afirmando que el trabajo no remunerado constituye una forma de explotacin de la mujer que es contraria a la Convencin, Recomienda que los Estados Partes: a) Incluyan en sus informes al Comit informacin sobre la situacin jurdica y social de las mujeres que trabajan sin remuneracin en empresas familiares; b) Renan datos estadsticos relacionados con las mujeres que trabajan sin remuneracin, seguridad social ni prestaciones sociales en empresas de propiedad de un familiar, e incluyan esos datos en sus informes al Comit; c) Tomen las medidas necesarias para garantizar remuneracin, seguridad social y prestaciones sociales a las mujeres que trabajan sin percibir tales prestaciones en empresas de propiedad de un familiar.
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 73 Dcimo perodo de sesiones (1991)* Recomendacin general N 17 Medicin y cuantificacin del trabajo domstico no remunerado de la mujer y su reconocimiento en el producto nacional bruto El Comit para la Eliminacin de la Discriminacin contra la Mujer, Teniendo presente el artculo 11 de la Convencin sobre la eliminacin de todas las formas de discriminacin contra la mujer, Recordando el prrafo 120 de las Estrategias de Nairobi orientadas hacia el futuro para el adelanto de la mujer, Afirmando que la medicin y cuantificacin del trabajo domstico no remunerado de la mujer, el cual contribuye al desarrollo de cada pas, ayudarn a poner de manifiesto la funcin econmica que desempea de hecho la mujer, Convencido de que dicha medicin y cuantificacin proporcionan una base para la formulacin de otras polticas relacionadas con el adelanto de la mujer, Tomando nota de las deliberaciones celebradas durante el 21 perodo de sesiones de la Comisin de Estadstica de las Naciones Unidas con respecto a la revisin en curso del Sistema de Cuentas Nacionales y a la preparacin de estadsticas sobre la mujer, Recomienda a los Estados Partes que: a) Alienten y apoyen las investigaciones y los estudios experimentales destinados a medir y valorar el trabajo domstico no remunerado de la mujer, por ejemplo realizando encuestas sobre el empleo del tiempo como parte de sus programas de encuestas nacionales sobre los hogares y reuniendo datos estadsticos desglosados por sexo relativos al tiempo empleado en actividades en el hogar y en el mercado de trabajo; b) De conformidad con las disposiciones de la Convencin sobre la eliminacin de todas las formas de discriminacin contra la mujer y de las Estrategias de Nairobi orientadas hacia el futuro para el adelanto de la mujer, adopten medidas encaminadas a cuantificar el trabajo domstico no remunerado de la mujer e incluirlo en el producto nacional bruto; c) Incluyan en sus informes presentados con arreglo al artculo 18 de la Convencin informacin sobre las investigaciones y los estudios experimentales realizados para medir y valorar el trabajo domstico no remunerado de la mujer, as como sobre los progresos logrados en la incorporacin de dicho trabajo en las cuentas nacionales.
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 74 Dcimo perodo de sesiones (1991)* Recomendacin general N 18 Las mujeres discapacitadas El Comit para la Eliminacin de la Discriminacin contra la Mujer, Tomando en consideracin particularmente el artculo 3 de la Convencin sobre la eliminacin de todas las formas de discriminacin contra la mujer, Habiendo examinado ms de 60 informes peridicos de Estados Partes y habiendo advertido que esos informes proporcionan escasa informacin sobre las mujeres discapacitadas, Preocupado por la situacin de las mujeres discapacitadas, que sufren de una doble discriminacin por la situacin particular en que viven, Recordando el prrafo 296 de las Estrategias de Nairobi orientadas hacia el futuro para el adelanto de la mujer, en el que las mujeres discapacitadas se consideran un grupo vulnerable bajo el epgrafe "situaciones de especial inters", Expresando su apoyo al Programa Mundial de Accin para los Impedidos (1982), Recomienda que los Estados Partes incluyan en sus informes peridicos informacin sobre las mujeres discapacitadas y sobre las medidas adoptadas para hacer frente a su situacin particular, incluidas las medidas especiales para que gocen de igualdad de oportunidades en materia de educacin y de empleo, servicios de salud y seguridad social y asegurar que puedan participar en todos los aspectos de la vida social y cultural. 11 perodo de sesiones (1992)** Recomendacin general N 19 La violencia contra la mujer Antecedentes 1. La violencia contra la mujer es una forma de discriminacin que impide gravemente que goce de derechos y libertades en pie de igualdad con el hombre. 2. En 1989, el Comit recomend que los Estados incluyeran en sus informes informacin sobre la violencia y sobre las medidas adoptadas para hacerle frente (Recomendacin general N 12, octavo perodo de sesiones).
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HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 75 3. En el dcimo perodo de sesiones, celebrado en 1991, se decidi dedicar parte del 11 perodo de sesiones al debate y estudio del artculo 6 y otros artculos de la Convencin relacionados con la violencia contra la mujer, el hostigamiento sexual y la explotacin de la mujer. El tema se eligi en vista de la celebracin en 1993 de la Conferencia Mundial de Derechos Humanos convocada por la Asamblea General en su resolucin 45/155, de 18 de diciembre de 1990. 4. El Comit lleg a la conclusin de que los informes de los Estados Partes no siempre reflejaban de manera apropiada la estrecha relacin entre la discriminacin contra la mujer, la violencia contra la mujer, y las violaciones de los derechos humanos y las libertades fundamentales. La aplicacin cabal de la Convencin exige que los Estados Partes adopten medidas positivas para eliminar todas las formas de violencia contra la mujer. 5. El Comit sugiri a los Estados Partes que al examinar sus leyes y polticas, y al presentar informes de conformidad con la Convencin tuviesen en cuenta las siguientes observaciones del Comit con respecto a la violencia contra la mujer. Comentario general 6. El artculo 1 de la Convencin define la discriminacin contra la mujer. Esa definicin incluye la violencia basada en el sexo, es decir, la violencia dirigida contra la mujer porque es mujer o que la afecta en forma desproporcionada. Incluye actos que infligen daos o sufrimientos de ndole fsica, mental o sexual, amenazas de cometer esos actos, coaccin y otras formas de privacin de la libertad. La violencia contra la mujer puede contravenir disposiciones de la Convencin, sin tener en cuenta si hablan expresamente de la violencia. 7. La violencia contra la mujer, que menoscaba o anula el goce de sus derechos humanos y sus libertades fundamentales en virtud del derecho internacional o de los diversos convenios de derechos humanos, constituye discriminacin, como la define el artculo 1 de la Convencin. Esos derechos y libertades comprenden: a) b) c) d) e) f) g) h) El derecho a la vida; El derecho a no ser sometido a torturas o a tratos o penas crueles, inhumanos o degradantes; El derecho a proteccin en condiciones de igualdad con arreglo a normas humanitarias en tiempo de conflicto armado internacional o interno; El derecho a la libertad y a la seguridad personales; El derecho a igualdad ante la ley; El derecho a igualdad en la familia; El derecho al ms alto nivel posible de salud fsica y mental; El derecho a condiciones de empleo justas y favorables.
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 76 8. La Convencin se aplica a la violencia perpetrada por las autoridades pblicas. Esos actos de violencia tambin pueden constituir una violacin de las obligaciones del Estado en virtud del derecho internacional sobre derechos humanos u otros convenios, adems de violar la Convencin. 9. No obstante, cabe subrayar que, de conformidad con la Convencin, la discriminacin no se limita a los actos cometidos por los gobiernos o en su nombre (vanse los apartados e) y f) del artculo 2 y el artculo 5). Por ejemplo, en virtud del inciso e) del artculo 2 de la Convencin, los Estados Partes se comprometen a adoptar todas las medidas apropiadas para eliminar la discriminacin contra la mujer practicada por cualesquiera personas, organizaciones o empresas. En virtud del derecho internacional y de pactos especficos de derechos humanos, los Estados tambin pueden ser responsables de actos privados si no adoptan medidas con la diligencia debida para impedir la violacin de los derechos o para investigar y castigar los actos de violencia e indemnizar a las vctimas. Observaciones sobre disposiciones concretas de la Convencin Artculos 2 y 3 10. Los artculos 2 y 3 establecen una obligacin amplia de eliminar la discriminacin en todas sus formas, adems de obligaciones especficas en virtud de los artculos 5 a 16. Apartado f) del artculo 2, artculo 5 y apartado c) del artculo 10 11. Las actitudes tradicionales, segn las cuales se considera a la mujer como subordinada o se le atribuyen funciones estereotipadas perpetan la difusin de prcticas que entraan violencia o coaccin, como la violencia y los malos tratos en la familia, los matrimonios forzosos, el asesinato por presentar dotes insuficientes, los ataques con cido y la circuncisin femenina. Esos prejuicios y prcticas pueden llegar a justificar la violencia contra la mujer como una forma de proteccin o dominacin. El efecto de dicha violencia sobre su integridad fsica y mental es privarla del goce efectivo, el ejercicio y aun el conocimiento de sus derechos humanos y libertades fundamentales. Si bien en esta observacin se hace hincapi en la violencia real o las amenazas de violencia, sus consecuencias bsicas contribuyen a mantener a la mujer subordinada, a su escasa participacin en poltica y a su nivel inferior de educacin y capacitacin y de oportunidades de empleo. 12. Estas actitudes tambin contribuyen a la difusin de la pornografa y a la representacin y otro tipo de explotacin comercial de la mujer como objeto sexual, antes que como persona. Ello, a su vez, contribuye a la violencia contra la mujer. Artculo 6 13. En el artculo 6 se exige a los Estados Partes que adopten medidas para suprimir todas las formas de trata y explotacin de la prostitucin de la mujer. 14. La pobreza y el desempleo aumentan las oportunidades de trata. Adems de las formas establecidas, hay nuevas formas de explotacin sexual, como el turismo sexual, la contratacin de trabajadoras domsticas de pases en desarrollo en los pases desarrollados y el casamiento de
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 77 mujeres de los pases en desarrollo con extranjeros. Estas prcticas son incompatibles con la igualdad de derechos y con el respeto a los derechos y la dignidad de las mujeres y las ponen en situaciones especiales de riesgo de sufrir violencia y malos tratos. 15. La pobreza y el desempleo obligan a muchas mujeres, incluso a muchachas, a prostituirse. Las prostitutas son especialmente vulnerables a la violencia porque su condicin, que puede ser ilcita, tiende a marginarlas. Necesitan la proteccin de la ley contra la violacin y otras formas de violencia. 16. Las guerras, los conflictos armados y la ocupacin de territorios conducen frecuentemente a un aumento de la prostitucin, la trata de mujeres y actos de agresin sexual contra la mujer, que requiere la adopcin de medidas protectoras y punitivas. Artculo 11 17. La igualdad en el empleo puede verse seriamente perjudicada cuando se las somete a violencia, por su condicin de mujeres, por ejemplo, el hostigamiento sexual en el lugar de trabajo. 18. El hostigamiento sexual incluye un comportamiento de tono sexual tal como contactos fsicos e insinuaciones, observaciones de tipo sexual, exhibicin de pornografa y exigencias sexuales, verbales o de hecho. Este tipo de conducta puede ser humillante y puede constituir un problema de salud y de seguridad; es discriminatoria cuando la mujer tiene motivos suficientes para creer que su negativa podra causarle problemas en el trabajo, en la contratacin o el ascenso inclusive, o cuando crea un medio de trabajo hostil. Artculo 12 19. El artculo 12 requiere que los Estados Partes adopten medidas que garanticen la igualdad en materia de servicios de salud. La violencia contra la mujer pone en peligro su salud y su vida. 20. En algunos Estados existen prcticas perpetuadas por la cultura y la tradicin que son perjudiciales para la salud de las mujeres y los nios. Incluyen restricciones dietticas para las mujeres embarazadas, la preferencia por los hijos varones y la circuncisin femenina o mutilacin genital. Artculo 14 21. Las mujeres de las zonas rurales corren el riesgo de ser vctimas de violencia a causa de la persistencia de actitudes tradicionales relativas a la subordinacin de la mujer en muchas comunidades rurales. Las nias de esas comunidades corren un riesgo especial de actos de violencia y explotacin sexual cuando dejan la comunidad para buscar trabajo en la ciudad. Artculo 16 (y artculo 5) 22. La esterilizacin y el aborto obligatorios influyen adversamente en la salud fsica y mental de la mujer y violan su derecho a decidir el nmero y el espaciamiento de sus hijos.
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 78 23. La violencia en la familia es una de las formas ms insidiosas de violencia contra la mujer. Existe en todas las sociedades. En las relaciones familiares, se somete a las mujeres de cualquier edad a violencia de todo tipo, como lesiones, violacin, otras formas de violencia sexual, violencia mental y violencia de otra ndole, que se ven perpetuadas por las actitudes tradicionales. La falta de independencia econmica obliga a muchas mujeres a permanecer en situaciones violentas. La negacin de sus responsabilidades familiares por parte de los hombres puede ser una forma de violencia y coercin. Esta violencia compromete la salud de la mujer y entorpece su capacidad de participar en la vida familiar y en la vida pblica en condiciones de igualdad. Recomendaciones concretas 24. A la luz de las observaciones anteriores, el Comit para la Eliminacin de la Discriminacin contra la Mujer recomienda que: a) b) Los Estados Partes adopten medidas apropiadas y eficaces para combatir los actos pblicos o privados de violencia por razones de sexo. Los Estados Partes velen por que las leyes contra la violencia y los malos tratos en la familia, la violacin, los ataques sexuales y otro tipo de violencia contra la mujer protejan de manera adecuada a todas las mujeres y respeten su integridad y su dignidad. Debe proporcionarse a las vctimas proteccin y apoyo apropiados. Es indispensable que se capacite a los funcionarios judiciales, los agentes del orden pblico y otros funcionarios pblicos para que apliquen la Convencin. Los Estados Partes alienten la recopilacin de estadsticas y la investigacin de la amplitud, las causas y los efectos de la violencia y de la eficacia de las medidas para prevenir y responder a ella. Se adopten medidas eficaces para garantizar que los medios de comunicacin respeten a la mujer y promuevan el respeto de la mujer. Los Estados Partes especifiquen en los informes que presenten, la ndole y el alcance de las actitudes, costumbres y prcticas que perpetan la violencia contra la mujer, y el tipo de violencia que engendran. Se debe informar sobre las medidas que hayan tomado para superar la violencia y sobre los resultados obtenidos. Se adopten medidas eficaces para superar estas actitudes y prcticas. Los Estados deben introducir programas de educacin y de informacin que ayuden a suprimir prejuicios que obstaculizan el logro de la igualdad de la mujer (Recomendacin N 3, 1987). Se adopten medidas preventivas y punitivas para acabar la trata de mujeres y la explotacin sexual. En sus informes, los Estados Partes describan la magnitud de todos estos problemas y las medidas, hasta disposiciones penales y medidas preventivas o de rehabilitacin, que se hayan adoptado para proteger a las mujeres que se prostituyan o sean vctimas
c)
d) e)
f)
g) h)
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 79 de trata y de otras formas de explotacin sexual. Tambin deber darse a conocer la eficacia de estas medidas. i) j) Se prevean procedimientos eficaces de denuncia y reparacin, la indemnizacin inclusive. Los Estados Partes incluyan en sus informes datos sobre el hostigamiento sexual y sobre las medidas adoptadas para proteger a la mujer del hostigamiento sexual y de otras formas de violencia o coaccin en el lugar de trabajo. Los Estados Partes establezcan o apoyen servicios destinados a las vctimas de violencia en el hogar, violaciones, violencia sexual y otras formas de violencia contra la mujer, entre ellos refugios, el empleo de trabajadores sanitarios especialmente capacitados, rehabilitacin y asesoramiento. Los Estados Partes adopten medidas para poner fin a estas prcticas y tengan en cuenta las recomendaciones del Comit sobre la circuncisin femenina (Recomendacin N 14) al informar sobre cuestiones relativas a la salud. Los Estados Partes aseguren que se tomen medidas para impedir la coaccin con respecto a la fecundidad y la reproduccin, y para que las mujeres no se vean obligadas a buscar procedimientos mdicos riesgosos, como abortos ilegales, por falta de servicios apropiados en materia de control de la natalidad. Los Estados Partes den a conocer en sus informes la amplitud de estos problemas e indiquen las medidas que hayan adoptado y sus resultados. Los Estados Partes garanticen que en las zonas rurales los servicios para vctimas de la violencia sean asequibles a las mujeres y que, de ser necesario, se presten servicios especiales a las comunidades aisladas. Las medidas destinadas a proteger de la violencia incluyan las oportunidades de capacitacin y empleo y la supervisin de las condiciones de trabajo de empleadas domsticas. Los Estados Partes informen acerca de los riesgos para las mujeres de las zonas rurales, la amplitud y la ndole de la violencia y los malos tratos a que se las somete y su necesidad de apoyo y otros servicios y la posibilidad de conseguirlos, y acerca de la eficacia de las medidas para superar la violencia. Entre las medidas necesarias para resolver el problema de la violencia en la familia figuren las siguientes: i) ii) sanciones penales en los casos necesarios y recursos civiles en caso de violencia en el hogar; legislacin que elimine la defensa del honor como justificacin para atacar a las mujeres de la familia o darles muerte;
k)
l)
m)
n) o)
p)
q)
r)
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 80 iii) iv) v) s) servicios, entre ellos, refugios, asesoramiento y programas de rehabilitacin, para garantizar que las vctimas de violencia en la familia estn sanas y salvas; programas de rehabilitacin para los culpables de violencia en el hogar; servicios de apoyo para las familias en las que haya habido un caso de incesto o de abuso deshonesto.
Los Estados Partes informen acerca de la amplitud de la violencia en el hogar y el abuso deshonesto y sobre las medidas preventivas, punitivas y correctivas que hayan adoptado. Los Estados Partes adopten todas las medidas jurdicas y de otra ndole que sean necesarias para proteger eficazmente a las mujeres contra la violencia, entre ellas: i) medidas jurdicas eficaces, como sanciones penales, recursos civiles e indemnizacin para protegerlas contra todo tipo de violencia, hasta la violencia y los malos tratos en la familia, la violencia sexual y el hostigamiento en el lugar de trabajo; medidas preventivas, entre ellas programas de informacin y educacin para modificar las actitudes relativas al papel y la condicin del hombre y de la mujer; medidas de proteccin, entre ellas refugios, asesoramiento, rehabilitacin y servicios de apoyo para las mujeres que son vctimas de violencia o que se encuentren en peligro de serlo.
t)
ii)
iii)
u)
Los Estados Partes informen sobre todas las formas de violencia contra la mujer e incluyan todos los datos de que dispongan acerca de la frecuencia de cada una y de sus efectos para las mujeres vctimas. Los informes de los Estados Partes incluyan informacin acerca de las medidas jurdicas y de prevencin y proteccin que se hayan adoptado para superar el problema de la violencia contra la mujer y acerca de la eficacia de esas medidas. 11 perodo de sesiones (1992)* Recomendacin general N 20 Reservas formuladas en relacin con la Convencin
v)
1. El Comit record la decisin de la Cuarta Reunin de los Estados Partes sobre las reservas formuladas en relacin con la Convencin conforme al prrafo 2 del artculo 28, que fue acogida con beneplcito en virtud de la Recomendacin general N 4 del Comit.
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HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 81 2. El Comit recomend que, en relacin con los preparativos de la Conferencia Mundial de Derechos Humanos que se celebrar en 1993, los Estados Partes: a) b) c) Planteen la cuestin de la validez y los efectos jurdicos de las reservas formuladas en relacin con reservas respecto de otros tratados de derechos humanos; Vuelvan a examinar esas reservas con vistas a reforzar la aplicacin de todos los tratados de derechos humanos; Consideren la posibilidad de introducir un procedimiento para la formulacin de reservas en relacin con la Convencin comparable a los de otros tratados de derechos humanos. 13 perodo de sesiones (1994)* Recomendacin general N 21 La igualdad en el matrimonio y en las relaciones familiares 1. La Convencin sobre la eliminacin de todas las formas de discriminacin contra la mujer (resolucin 34/180 de la Asamblea General, anexo) afirma la igualdad de derechos del hombre y la mujer en la sociedad y la familia. La Convencin ocupa un lugar importante entre los tratados internacionales relacionados con los derechos humanos. 2. Otras convenciones y declaraciones tambin dan gran importancia a la familia y a la situacin de la mujer en el seno de la familia. Entre ellas se cuentan la Declaracin Universal de Derechos Humanos (resolucin 217 A (III) de la Asamblea General), el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos (resolucin 2200 A (XXI), anexo), la Convencin sobre la Nacionalidad de la Mujer Casada (resolucin 1040 (XI), anexo), la Convencin sobre el consentimiento para el matrimonio, la edad mnima para contraer matrimonio y el registro de los matrimonios (resolucin 1763 A (XVII), anexo) y la subsiguiente recomendacin al respecto (resolucin 2018 (XX)), y las Estrategias de Nairobi orientadas hacia el futuro para el adelanto de la mujer. 3. La Convencin sobre la eliminacin de todas las formas de discriminacin contra la mujer recuerda los derechos inalienables de la mujer que ya estn consagrados en las convenciones y declaraciones mencionadas, pero va an ms lejos al reconocer que la cultura y las tradiciones pueden tener importancia en el comportamiento y la mentalidad de los hombres y las mujeres y que cumplen un papel significativo en la limitacin del ejercicio de los derechos fundamentales de la mujer. Antecedentes 4. En su resolucin 44/82, la Asamblea General ha designado 1994 Ao Internacional de la Familia. El Comit desea aprovechar la oportunidad para subrayar la importancia del ejercicio
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HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 82 de los derechos fundamentales de la mujer en el seno de la familia como una de las medidas de apoyo y fomento de las celebraciones que tendrn lugar en los distintos pases. 5. Habiendo optado por esta forma de celebrar el Ao Internacional de la Familia, el Comit desea analizar tres artculos en la Convencin que revisten especial importancia para la situacin de la mujer en la familia. Artculo 9 1. Los Estados Partes otorgarn a las mujeres iguales derechos que a los hombres para adquirir, cambiar o conservar su nacionalidad. Garantizarn, en particular, que ni el matrimonio con un extranjero ni el cambio de nacionalidad del marido durante el matrimonio cambien automticamente la nacionalidad de la esposa, la conviertan en aptrida o la obliguen a adoptar la nacionalidad del cnyuge. 2. Los Estados Partes concedern a la mujer los mismos derechos que al hombre con respecto a la nacionalidad de sus hijos. Comentario 6. La nacionalidad es esencial para la plena participacin en la sociedad. En general, los Estados confieren la nacionalidad a quien nace en el pas. La nacionalidad tambin puede adquirirse por el hecho de residir en un pas o por razones humanitarias, como en el caso de la apatridia. Una mujer que no posea la ciudadana carece de derecho de voto, no puede ocupar cargos pblicos y puede verse privada de prestaciones sociales y del derecho a elegir su residencia. Una mujer adulta debera ser capaz de cambiar su nacionalidad y no debera privrsele arbitrariamente de ella como consecuencia del matrimonio o la disolucin de ste o del cambio de nacionalidad del marido o del padre. Artculo 15 1. la ley. Los Estados Partes reconocern la igualdad de la mujer con el hombre ante
2. Los Estados Partes reconocern a la mujer, en materias civiles, una capacidad jurdica idntica a la del hombre y las mismas oportunidades de ejercerla. En particular, le reconocern la igualdad de derechos para firmar contratos y administrar bienes y la tratarn en pie de igualdad en todas las etapas de las actuaciones en cortes de justicia y tribunales. 3. Los Estados Partes convienen en que todo contrato o cualquier otro instrumento privado con efecto jurdico que tienda a limitar la capacidad jurdica de la mujer se considerar nulo. 4. Los Estados Partes reconocern al hombre y a la mujer los mismos derechos con respecto a la legislacin relativa al derecho de las personas a circular libremente y a la libertad para elegir su residencia y domicilio.
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 83 Comentario 7. Cuando la mujer no puede celebrar un contrato en absoluto, ni pedir crditos, o slo puede hacerlo con el consentimiento o el aval del marido o un pariente varn, se le niega su autonoma jurdica. Toda restriccin de este gnero le impide poseer bienes como propietaria exclusiva y le imposibilita la administracin legal de sus propios negocios o la celebracin de cualquier otro tipo de contrato. Las restricciones de esta ndole limitan seriamente su capacidad de proveer a sus necesidades o las de sus familiares a cargo. 8. En algunos pases, el derecho de la mujer a litigar est limitado por la ley o por su acceso al asesoramiento jurdico y su capacidad de obtener una reparacin en los tribunales. En otros pases, se respeta o da menos importancia a las mujeres en calidad de testigos o las pruebas que presenten que a los varones. Tales leyes o costumbres coartan efectivamente el derecho de la mujer a tratar de obtener o conservar una parte igual del patrimonio y menoscaban su posicin de miembro independiente, responsable y valioso de la colectividad a que pertenece. Cuando los pases limitan la capacidad jurdica de una mujer mediante sus leyes, o permiten que los individuos o las instituciones hagan otro tanto, le estn negando su derecho a la igualdad con el hombre y limitan su capacidad de proveer a sus necesidades y las de sus familiares a cargo. 9. El domicilio es un concepto en los pases de common law que se refiere al pas en que una persona se propone residir y a cuya jurisdiccin se someter. El domicilio originalmente es adquirido por un nio por medio de sus padres, pero en la vida adulta es el pas en que reside normalmente una persona y en que se propone vivir permanentemente. Como en el caso de la nacionalidad, el examen de los informes de los Estados Partes demuestra que a una mujer no siempre se le permitir escoger su propio domicilio conforme a la ley. Una mujer adulta debera poder cambiar a voluntad de domicilio, al igual que de nacionalidad, independientemente de su estado civil. Toda restriccin de su derecho a escoger su domicilio en las mismas condiciones que el hombre puede limitar sus posibilidades de recurrir a los tribunales en el pas en que vive o impedir que entre a un pas o salga libremente de l por cuenta propia. 10. A las mujeres migrantes que viven y trabajan temporalmente en otro pas deberan otorgrseles los mismos derechos que a los hombres de reunirse con sus cnyuges, compaeros o hijos. Artculo 16 1. Los Estados Partes adoptarn todas las medidas adecuadas para eliminar la discriminacin contra la mujer en todos los asuntos relacionados con el matrimonio y las relaciones familiares y, en particular, asegurarn, en condiciones de igualdad con el hombre: a) El derecho para contraer matrimonio;
b) El derecho para elegir libremente cnyuge y contraer matrimonio slo por su libre albedro y con su pleno consentimiento; c) Los derechos y responsabilidades durante el matrimonio y al disolverse ste;
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 84 d) Los derechos y responsabilidades como progenitores, cualquiera que sea su estado civil, en materias relacionadas con sus hijos; en todos los casos, los intereses de los hijos sern la consideracin primordial; e) Los derechos a decidir libre y responsablemente el nmero de sus hijos y el intervalo entre los nacimientos y a recibir informacin, una educacin y los medios que les permitan ejercer estos derechos; f) Los derechos y responsabilidades respecto de la tutela, curatela, custodia y adopcin de hijos, o instituciones anlogas cuando quiera que estos conceptos existan en la legislacin nacional; en todos los casos, los intereses de los hijos sern la consideracin primordial; g) Los derechos personales como marido y mujer, entre ellos el derecho a elegir apellido, profesin y ocupacin; h) Los derechos en el matrimonio en materia de bienes, adquisicin, gestin, administracin, goce y disposicin de los bienes, tanto a ttulo gratuito como oneroso. 2. No tendrn ningn efecto jurdico los esponsales o el matrimonio de nios y se adoptarn todas las medidas necesarias, de carcter legislativo inclusive, para fijar una edad mnima para el matrimonio y para hacer obligatoria su inscripcin oficial. Comentario Vida pblica y privada 11. Histricamente, la actividad humana en las esferas pblica y privada se ha considerado de manera diferente y se ha reglamentado en consecuencia. En todas las sociedades, por mucho tiempo se han considerado inferiores las actividades de las mujeres que, tradicionalmente, han desempeado su papel en la esfera privada o domstica. 12. Puesto que dichas actividades tienen un valor inestimable para la supervivencia de la sociedad, no puede haber justificacin para aplicarles leyes o costumbres diferentes y discriminatorias. Los informes de los Estados Partes ponen de manifiesto que existen todava pases en los que no hay igualdad de jure. Con ello se impide que la mujer goce de igualdad en materia de recursos y en la familia y la sociedad. Incluso cuando existe la igualdad de jure, en todas las sociedades se asignan a la mujer funciones diferentes, que se consideran inferiores. De esta forma, se conculcan los principios de justicia e igualdad que figuran en particular en el artculo 16 y en los artculos 2, 5 y 24 de la Convencin. Diversas formas de familia 13. La forma y el concepto de familia varan de un Estado a otro y hasta de una regin a otra en un mismo Estado. Cualquiera que sea la forma que adopte y cualesquiera que sean el ordenamiento jurdico, la religin, las costumbres o la tradicin en el pas, el tratamiento de la mujer en la familia tanto ante la ley como en privado debe conformarse con los principios de igualdad y justicia para todas las personas, como lo exige el artculo 2 de la Convencin.
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 85 Poligamia 14. En los informes de los Estados Partes tambin se pone de manifiesto que la poligamia se practica en varios pases. La poligamia infringe el derecho de la mujer a la igualdad con el hombre y puede tener consecuencias emocionales y econmicas, tan graves para ella, al igual que para sus familiares a cargo, que debe desalentarse y prohibirse. El Comit observa con preocupacin que algunos Estados Partes, en cuyas constituciones se garantiza la igualdad de derechos, permiten la poligamia de conformidad con el derecho de la persona o el derecho consuetudinario, lo que infringe los derechos constitucionales de la mujer y viola las disposiciones del apartado a) del artculo 5 de la Convencin. Apartados a) y b) del prrafo 1 del artculo 16 15. Si bien la mayora de los pases informan de que las constituciones y leyes nacionales acatan la Convencin, las costumbres, la tradicin y la falta de cumplimiento de estas leyes en realidad contravienen la Convencin. 16. El derecho a elegir su cnyuge y la libertad de contraer matrimonio son esenciales en la vida de la mujer y para su dignidad e igualdad como ser humano. De un examen de los informes de los Estados Partes se desprende que hay pases que permiten que las mujeres contraigan matrimonios obligados en primeras o segundas nupcias, sobre la base de la costumbre, las creencias religiosas o el origen tnico de determinados grupos. En otros pases, se permite decidir el matrimonio de la mujer a cambio de pagos o de ventajas y, en otros, la pobreza obliga a algunas mujeres a casarse con extranjeros para tener seguridad econmica. A reserva de ciertas restricciones razonables basadas, por ejemplo, en la corta edad de la mujer o en la consanguinidad con su cnyuge, se debe proteger y hacer cumplir conforme a la ley su derecho a decidir si se casa, cundo y con quin. Apartado c) del prrafo 1 del artculo 16 17. Un examen de los informes de los Estados Partes revela que el ordenamiento jurdico de muchos pases dispone los derechos y las obligaciones de los cnyuges sobre la base de los principios del common law, del derecho religioso o del derecho consuetudinario, en lugar de los principios contenidos en la Convencin. Esta diversidad en la normativa y la prctica relativas al matrimonio tiene consecuencias de gran amplitud para la mujer, que invariablemente limitan su derecho a la igualdad de situacin y de obligaciones en el matrimonio. Esa limitacin suele ser causa de que se considere al esposo como cabeza de familia y como principal encargado de la adopcin de decisiones y, por lo tanto, infringe las disposiciones de la Convencin. 18. Adems, por lo general, no se concede proteccin legislativa alguna al amancebamiento. La ley debera proteger la igualdad de las mujeres amancebadas en la vida familiar y en la reparticin de los ingresos y los bienes. Deberan gozar de igualdad de derechos y obligaciones con los hombres en el cuidado y la crianza de los hijos o familiares a cargo. Apartados d) y f) del prrafo 1 del artculo 16 19. Segn se dispone en el apartado b) del artculo 5, la mayora de los pases reconocen que los progenitores comparten sus obligaciones respecto del cuidado, la proteccin y el
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 86 mantenimiento de los hijos. El principio de que "los intereses de los hijos sern la consideracin primordial" se ha incluido en la Convencin sobre los Derechos del Nio (resolucin 44/25 de la Asamblea General, anexo) y parece tener aceptacin universal. En la prctica, sin embargo, algunos pases no respetan el principio de igualdad de los padres de familia, especialmente cuando no estn casados. Sus hijos no siempre gozan de la misma condicin jurdica que los nacidos dentro del matrimonio y, cuando las madres estn divorciadas o viven separadas, muchas veces los padres no comparten las obligaciones del cuidado, la proteccin y el mantenimiento de sus hijos. 20. Los derechos y las obligaciones compartidos enunciados en la Convencin deben poder imponerse conforme a la ley y, cuando proceda, mediante las instituciones de la tutela, la curatela, la custodia y la adopcin. Los Estados Partes deberan velar por que conforme a sus leyes, ambos padres, sin tener en cuenta su estado civil o si viven con sus hijos, compartan los derechos y las obligaciones con respecto a ellos en pie de igualdad. Apartado e) del prrafo 1 del artculo 16 21. Las obligaciones de la mujer de tener hijos y criarlos afectan a su derecho a la educacin, al empleo y a otras actividades referentes a su desarrollo personal, adems de imponerle una carga de trabajo injusta. El nmero y espaciamiento de los hijos repercuten de forma anloga en su vida y tambin afectan su salud fsica y mental, as como la de sus hijos. Por estas razones, la mujer tiene derecho a decidir el nmero y el espaciamiento de los hijos que tiene. 22. En algunos informes se revelan prcticas coercitivas que tienen graves consecuencias para la mujer, como el embarazo, el aborto o la esterilizacin forzados. La decisin de tener hijos, si bien de preferencia debe adoptarse en consulta con el cnyuge o el compaero, no debe, sin embargo, estar limitada por el cnyuge, el padre, el compaero o el gobierno. A fin de adoptar una decisin con conocimiento de causa respecto de medidas anticonceptivas seguras y fiables, las mujeres deben tener informacin acerca de las medidas anticonceptivas y su uso, as como garantas de recibir educacin sexual y servicios de planificacin de la familia, segn dispone el apartado h) del artculo 10 de la Convencin. 23. Hay amplio acuerdo en que cuando se dispone libremente de medidas apropiadas para la regulacin voluntaria de la fecundidad, mejoran la salud, el desarrollo y el bienestar de todas las personas de la familia. Adems, estos servicios mejoran la calidad general de la vida y la salud de la poblacin, y la regulacin voluntaria del crecimiento demogrfico ayuda a conservar el medio ambiente y a alcanzar un desarrollo econmico y social duradero. Apartado g) del prrafo 1 del artculo 16 24. Los principios de equidad, justicia y plena realizacin de todos son la base de una familia estable. Por consiguiente, marido y mujer deben tener el derecho de elegir su profesin u ocupacin con arreglo a su propia capacidad, aptitudes o aspiraciones, segn disponen los apartados a) y c) del artculo 11 de la Convencin. Adems, cada uno debe tener el derecho a escoger su nombre para conservar su individualidad e identidad dentro de la comunidad y poder distinguirlo de los dems miembros de la sociedad. Cuando la ley o las costumbres obligan a una mujer a cambiar de nombre con ocasin del matrimonio o de la disolucin de ste, se le deniega este derecho.
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 87 Apartado h) del prrafo 1 del artculo 16 25. Los derechos enunciados en este artculo coinciden con los enunciados en el prrafo 2 del artculo 15, que impone a los Estados la obligacin de reconocer a la mujer iguales derechos para concertar contratos y administrar bienes, y los completan. 26. El prrafo 1 del artculo 15 garantiza la igualdad ante la ley de hombres y mujeres. El derecho de la mujer a la propiedad, la administracin y la disposicin de los bienes es fundamental para que pueda tener independencia econmica y en muchos pases ser de crtica importancia para que pueda ganarse la vida y tener una vivienda y alimentacin adecuadas para ella y para su familia. 27. En los pases que estn ejecutando un programa de reforma agraria o de redistribucin de la tierra entre grupos de diferente origen tnico, debe respetarse cuidadosamente el derecho de la mujer, sin tener en cuenta su estado civil, a poseer una parte igual que la del hombre de la tierra redistribuida. 28. En la mayora de los pases, hay una proporcin significativa de mujeres solteras o divorciadas que pueden tener la obligacin exclusiva de sostener a una familia. Evidentemente, es poco realista toda discriminacin en la reparticin de la tierra basada en la premisa de que solamente el hombre tiene la obligacin de sostener a las mujeres y a los nios de su familia y de que va a hacer honor a esta obligacin. En consecuencia, toda ley o costumbre que conceda al hombre el derecho a una mayor parte del patrimonio al extinguirse el matrimonio o el amancebamiento o al fallecer un pariente es discriminatoria y tendr graves repercusiones en la capacidad prctica de la mujer para divorciarse, para mantenerse, para sostener a su familia o para vivir dignamente como persona independiente. 29. Todos estos derechos deberan garantizarse sin tener en cuenta el estado civil de la mujer.
Bienes en el matrimonio 30. Hay pases que no reconocen a la mujer el derecho a la misma parte de los bienes que el marido durante el matrimonio o el amancebamiento, ni cuando terminan. Muchos reconocen este derecho, pero es posible que precedentes legales o las costumbres coarten su capacidad prctica para ejercerlo. 31. Aunque la ley confiera a la mujer este derecho y aunque los tribunales lo apliquen, el hombre puede administrar los bienes de propiedad de la mujer durante el matrimonio o en el momento del divorcio. En muchos Estados, hasta los que reconocen la comunidad de bienes, no existe la obligacin legal de consultar a la mujer cuando la propiedad que pertenezca a las dos partes en el matrimonio o el amancebamiento se venda o se enajene de otro modo. Esto limita la capacidad de la mujer para controlar la enajenacin de la propiedad o los ingresos procedentes de su venta. 32. En algunos pases, al dividirse la propiedad conyugal, se atribuye mayor importancia a las contribuciones econmicas al patrimonio efectuadas durante el matrimonio que a otras aportaciones como la educacin de los hijos, el cuidado de los parientes ancianos y las faenas domsticas. Con frecuencia, estas otras contribuciones de la mujer hacen posible que el marido
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 88 obtenga ingresos y aumente los haberes. Debera darse la misma importancia a todas las contribuciones, econmicas o no. 33. En muchos pases, los bienes acumulados durante el amancebamiento no reciben el mismo trato legal que los bienes adquiridos durante el matrimonio. Invariablemente, cuando termina la relacin, la mujer recibe una parte considerablemente menor que el hombre. Las leyes y las costumbres sobre la propiedad que discriminan de esta forma a las mujeres casadas o solteras, con o sin hijos, deben revocarse y desalentarse. Sucesiones 34. Los informes de los Estados Partes deberan incluir comentarios sobre las disposiciones legales o consuetudinarias relativas a los derechos sucesorios que afectan la situacin de la mujer, como se dispone en la Convencin y en la resolucin 884 D (XXXIV) del Consejo Econmico y Social, en la que se recomendaba a los Estados que adoptasen las medidas necesarias para garantizar la igualdad de derechos sucesorios de hombres y mujeres, disponiendo que unos y otros, dentro del mismo grado de parentesco con el causante, tengan la misma parte en la herencia y el mismo rango en el orden de sucesin. Esta disposicin generalmente no se ha aplicado. 35. Hay muchos pases en los que la legislacin y la prctica en materia de sucesiones y bienes redundan en graves discriminaciones contra la mujer. Esta desigualdad de trato puede hacer que las mujeres reciban una parte ms pequea del patrimonio del marido o del padre, en caso de fallecimiento de stos, que los viudos y los hijos. En algunos casos, no se reconoce a la mujer ms que un derecho limitado y controlado a recibir determinados ingresos con cargo al patrimonio del difunto. Con frecuencia, los derechos de sucesin de la viuda no reflejan el principio de la igualdad en la propiedad de los bienes adquiridos durante el matrimonio. Dichas disposiciones violan la Convencin y deberan abolirse. Prrafo 2 del artculo 16 36. En la Declaracin y Programa de Accin de Viena aprobados en la Conferencia Mundial de Derechos Humanos, celebrada en Viena del 14 al 25 de junio de 1993, se inst a los Estados a que derogaran leyes y reglamentos en vigor y a que eliminaran las costumbres y prcticas que fueran discriminatorias y perjudiciales para las nias. El prrafo 2 del artculo 16 y las disposiciones de la Convencin sobre los Derechos del Nio impiden que los Estados Partes permitan o reconozcan el matrimonio entre personas que no hayan alcanzado la mayora de edad. En el contexto de la Convencin sobre los Derechos del Nio, "se entiende por nio todo ser humano menor de 18 aos de edad, salvo que en virtud de la ley que le sea aplicable haya alcanzado antes la mayora de edad". A pesar de esta definicin y teniendo presentes las disposiciones de la Declaracin de Viena, el Comit considera que la edad mnima para contraer matrimonio debe ser de 18 aos tanto para el hombre como para la mujer. Al casarse, ambos asumen importantes obligaciones. En consecuencia, no debera permitirse el matrimonio antes de que hayan alcanzado la madurez y la capacidad de obrar plenas. Segn la Organizacin Mundial de la Salud, cuando los menores de edad, especialmente las nias se casan y tienen hijos, su salud puede verse afectada desfavorablemente y se entorpece su educacin. Como resultado, se restringe su autonoma econmica.
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 89 37. Esto no slo afecta a la mujer personalmente, sino tambin limita el desarrollo de sus aptitudes e independencia y reduce las oportunidades de empleo, con lo que perjudica a su familia y su comunidad. 38. En algunos pases se fijan diferentes edades para el matrimonio para el hombre y para la mujer. Puesto que dichas disposiciones suponen incorrectamente que la mujer tiene un ritmo de desarrollo intelectual diferente al del hombre, o que su etapa de desarrollo fsico e intelectual al contraer matrimonio carece de importancia, deberan abolirse. En otros pases, se permiten los esponsales de nias o los compromisos contrados en su nombre por familiares. Estas medidas no slo contravienen la Convencin, sino tambin infringen el derecho de la mujer a elegir libremente cnyuge. 39. Los Estados Partes deben tambin exigir la inscripcin de todos los matrimonios, tanto los civiles como los contrados de conformidad con costumbres o leyes religiosas. De esa forma, el Estado podr asegurar la observancia de la Convencin e instituir la igualdad entre los cnyuges, la edad mnima para el matrimonio, la prohibicin de la bigamia o la poligamia y la proteccin de los derechos de los hijos. Recomendaciones La violencia contra la mujer 40. Al examinar el lugar de la mujer en la vida familiar, el Comit desea subrayar que las disposiciones de la Recomendacin general N 19 (11 perodo de sesiones), relativa a la violencia contra la mujer, son de gran importancia para que la mujer pueda disfrutar de sus derechos y libertades en condiciones de igualdad. Se insta a los Estados Partes a aplicar esta Recomendacin general a fin de que, en la vida pblica y la vida familiar, las mujeres no sean objeto de violencia por razn de su sexo, lo que las priva de manera grave de sus derechos y libertades individuales. Reservas 41. El Comit ha observado con alarma el nmero de Estados Partes que han formulado reservas respecto del artculo 16 en su totalidad o en parte, especialmente cuando tambin han formulado una reserva respecto del artculo 2, aduciendo que la observancia de este artculo puede estar en contradiccin con una visin comnmente percibida de la familia basada, entre otras cosas, en creencias culturales o religiosas o en las instituciones econmicas o polticas del pas. 42. Muchos de estos pases mantienen una creencia en la estructura patriarcal de la familia, que sita al padre, al esposo o al hijo varn en situacin favorable. En algunos pases en que las creencias fundamentalistas u otras creencias extremistas o bien la penuria econmica han estimulado un retorno a los valores y las tradiciones antiguas, el lugar de la mujer en la familia ha empeorado notablemente. En otros, en que se ha reconocido que una sociedad moderna depende para su adelanto econmico y para el bien general de la comunidad de hacer participar en igualdad de condiciones a todos los adultos, independientemente de su sexo, estos tabes e ideas reaccionarias o extremistas se han venido desalentando progresivamente.
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 90 43. De conformidad con los artculos 2, 3 y 24 en particular, el Comit solicita que todos los Estados Partes avancen paulatinamente hacia una etapa en que, mediante su decidida oposicin a las nociones de la desigualdad de la mujer en el hogar, cada pas retire sus reservas, en particular a los artculos 9, 15 y 16 de la Convencin. 44. Los Estados Partes deben desalentar decididamente toda nocin de desigualdad entre la mujer y el hombre que sea afirmada por las leyes, por el derecho religioso o privado o por las costumbres y avanzar hacia una etapa en que se retiren las reservas, en particular al artculo 16. 45. El Comit observ, sobre la base de su examen de los informes iniciales y los informes peridicos, que en algunos Estados Partes en la Convencin que haban ratificado o accedido a ella sin reservas, algunas leyes, especialmente las que se refieren a la familia, en realidad no se ajustan a las disposiciones de la Convencin. 46. Las leyes de esos Estados todava contienen muchas medidas basadas en normas, costumbres y prejuicios sociales y culturales que discriminan a la mujer. A causa de esta situacin particular en relacin con los artculos mencionados, el Comit tropieza con dificultades para evaluar y entender la condicin de la mujer en esos Estados. 47. El Comit, especialmente sobre la base de los artculos 1 y 2 de la Convencin, solicita que esos Estados Partes desplieguen los esfuerzos necesarios para examinar la situacin de hecho relativa a tales cuestiones y hacer las modificaciones necesarias en aquellas de sus leyes que todava contengan disposiciones discriminatorias contra la mujer. Informes 48. Con la asistencia de los comentarios que figuran en la presente Recomendacin general, en sus informes los Estados Partes deben: a) b) Indicar la etapa que se ha alcanzado para eliminar todas las reservas a la Convencin, en particular las reservas al artculo 16; Indicar si sus leyes cumplen los principios de los artculos 9, 15 y 16 y, si por razn del derecho religioso o privado o de costumbres, se entorpece la observancia de la ley o de la Convencin.
Legislacin 49. Cuando lo exija el cumplimiento de la Convencin, en particular los artculos 9, 15 y 16, los Estados Partes debern legislar y hacer cumplir esas leyes. Estmulo a la observancia de la Convencin 50. Con la asistencia de los comentarios que figuran en la presente Recomendacin general, y segn lo dispuesto en los artculos 2, 3 y 24, los Estados Partes deberan introducir medidas destinadas a alentar la plena observancia de los principios de la Convencin, especialmente cuando el derecho religioso o privado o las costumbres choquen con ellos.
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 91 14 perodo de sesiones (1995)* Recomendacin general N 22 Enmienda del artculo 20 de la Convencin El Comit para la Eliminacin de la Discriminacin contra la Mujer, Observando que los Estados Partes en la Convencin sobre la eliminacin de todas las formas de discriminacin contra la mujer, a peticin de la Asamblea General, se reunirn en 1995 a fin de considerar la posibilidad de enmendar el artculo 20 de la Convencin, Recordando su anterior decisin, adoptada en su dcimo perodo de sesiones, encaminada a velar por la eficacia de su labor e impedir que aumente el retraso en el examen de los informes presentados por los Estados Partes, Recordando que la Convencin es uno de los instrumentos internacionales de derechos humanos que ms Estados Partes han ratificado, Considerando que los artculos de la Convencin se refieren a los derechos humanos fundamentales de la mujer en todos los aspectos de su vida cotidiana y en todos los mbitos de la sociedad y del Estado, Preocupado por el volumen de trabajo del Comit resultado del creciente nmero de ratificaciones, unido a los informes pendientes de examen que hay acumulados, como se pone de manifiesto en el anexo I, Preocupado asimismo por el prolongado intervalo que media entre la presentacin de los informes de los Estados Partes y su examen, que hace necesario que los Estados proporcionen informacin adicional para actualizar sus informes, Teniendo presente que el Comit para la Eliminacin de la Discriminacin contra la Mujer es el nico rgano creado en virtud de un tratado de derechos humanos cuyo tiempo para reunirse es limitado por su Convencin, y que su tiempo de reuniones es el ms breve de todos los rganos creados en virtud de tratados de derechos humanos, como se refleja en el anexo II, Sealando que la limitacin de la duracin de los perodos de sesiones, segn figura en la Convencin, se ha convertido en un serio obstculo al desempeo eficaz de las funciones del Comit en virtud de la Convencin, 1. Recomienda que los Estados Partes consideren favorablemente la posibilidad de enmendar el artculo 20 de la Convencin con respecto al tiempo de reuniones del Comit, para que pueda reunirse anualmente por el perodo que sea necesario para que desempee eficazmente sus funciones con arreglo a la Convencin, sin restricciones especficas excepto las que pueda establecer la Asamblea General;
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 92 2. Recomienda asimismo que la Asamblea General, a la espera de que finalice el proceso de enmienda, autorice con carcter excepcional al Comit a reunirse en 1996 en dos perodos de sesiones de tres semanas de duracin cada uno, precedidos por la reunin de grupos de trabajo anteriores al perodo de sesiones; 3. Recomienda adems que la Presidencia del Comit haga un informe verbal a la reunin de Estados Partes sobre las dificultades al desempeo de las funciones del Comit; 4. Recomienda que el Secretario General ponga a disposicin de los Estados Partes en su reunin toda la informacin pertinente sobre el volumen de trabajo del Comit, as como informacin comparada respecto de los dems rganos creados en virtud de tratados de derechos humanos. 16 perodo de sesiones (1997)* Recomendacin general N 23 Vida poltica y pblica Los Estados Partes tomarn todas las medidas apropiadas para eliminar la discriminacin contra la mujer en la vida poltica y pblica del pas y, en particular, garantizarn a las mujeres, en igualdad de condiciones con los hombres, el derecho a: a) Votar en todas las elecciones y referendos pblicos y ser elegibles para todos los organismos cuyos miembros sean objeto de elecciones pblicas; b) Participar en la formulacin de las polticas gubernamentales y en la ejecucin de stas, y ocupar cargos pblicos y ejercer todas las funciones pblicas en todos los planos gubernamentales; c) del pas. Participar en ONG y asociaciones que se ocupen de la vida pblica y poltica
Antecedentes 1. La Convencin sobre la eliminacin de todas las formas de discriminacin contra la mujer atribuye especial importancia a la participacin de la mujer en la vida pblica de su pas. El prembulo estipula, en parte, lo siguiente: "Recordando que la discriminacin contra la mujer viola los principios de igualdad de derechos y de respeto de la dignidad humana, que dificulta su participacin, en las mismas condiciones que el hombre, en la vida poltica, social, econmica y cultural de su pas, que constituye un obstculo para el aumento del bienestar de la sociedad y de la familia y que entorpece el pleno desarrollo de sus posibilidades para prestar servicio a su pas y a la humanidad."
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HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 93 2. Ms adelante, el prembulo reitera la importancia de la participacin de la mujer en la adopcin de decisiones as: "Convencidos de que la mxima participacin de la mujer en todas las esferas, en igualdad de condiciones con el hombre, es indispensable para el pleno desarrollo de un pas, el bienestar del mundo y la causa de la paz." 3. Adems, en el artculo 1 de la Convencin, la expresin "discriminacin contra la mujer" denota: "toda distincin, exclusin o restriccin basada en el sexo que tenga por objeto o por resultado menoscabar o anular el reconocimiento, goce o ejercicio por la mujer, independientemente de su estado civil, sobre la base de la igualdad con el hombre, de los derechos humanos y las libertades fundamentales en las esferas poltica, econmica, social, cultural y civil o en cualquier otra esfera." 4. Otras convenciones, declaraciones y anlisis internacionales atribuyen suma importancia a la participacin de la mujer en la vida pblica. Entre los instrumentos que han servido de marco para las normas internacionales sobre la igualdad figuran la Declaracin Universal de Derechos Humanos1, el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos2, la Convencin sobre los Derechos Polticos de la Mujer3, la Declaracin de Viena4, el prrafo 13 de la Declaracin y Plataforma de Accin de Beijing5, las Recomendaciones generales Nos. 5 y 8 con arreglo a la Convencin6, el Comentario general N 25 aprobado por el Comit de Derechos Humanos7, la recomendacin aprobada por el Consejo de la Unin Europea sobre la participacin igualitaria de hombres y mujeres en el proceso de adopcin de decisiones8, y el documento de la Comisin Europea titulado "Cmo conseguir una participacin igualitaria de mujeres y hombres en la adopcin de decisiones polticas"9. 5. En virtud del artculo 7, los Estados Partes aceptan tomar todas las medidas apropiadas para eliminar la discriminacin contra la mujer en la vida poltica y pblica y asegurar que disfrute en ella de igualdad con el hombre. La obligacin especificada en este artculo abarca todas las esferas de la vida pblica y poltica y no se limita a las indicadas en los apartados a), b) y c) del prrafo. La vida poltica y pblica de un pas es un concepto amplio. Se refiere al ejercicio del poder poltico, en particular al ejercicio de los poderes legislativo, judicial, ejecutivo y administrativo. El trmino abarca todos los aspectos de la administracin pblica y la formulacin y ejecucin de la poltica a los niveles internacional, nacional, regional y local. El concepto abarca tambin muchos aspectos de la sociedad civil, entre ellos, las juntas pblicas y los consejos locales y las actividades de organizaciones como son los partidos polticos, los sindicatos, las asociaciones profesionales o industriales, las organizaciones femeninas, las organizaciones comunitarias y otras organizaciones que se ocupan de la vida pblica y poltica. 6. La Convencin prev que, para que sea efectiva, esa igualdad se logre en un rgimen poltico en el que cada ciudadano disfrute del derecho a votar y a ser elegido en elecciones peridicas legtimas celebradas sobre la base del sufragio universal y el voto secreto, de manera tal que se garantice la libre expresin de la voluntad del electorado, tal y como se establece en instrumentos internacionales de derechos humanos, como en el artculo 21 de la Declaracin Universal de Derechos Humanos y el artculo 25 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos.
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 94 7. La insistencia expresada en la Convencin acerca de la importancia de la igualdad de oportunidades y de la participacin en la vida pblica y la toma de decisiones ha llevado al Comit a volver a examinar el artculo 7 y a sugerir a los Estados Partes que, en el examen de su legislacin y sus polticas y en la presentacin de informes en relacin con la Convencin, tengan en cuenta las observaciones y recomendaciones que figuran a continuacin. Comentario 8. Las esferas pblica y privada de la actividad humana siempre se han considerado distintas y se han reglamentado en consecuencia. Invariablemente, se han asignado a la mujer funciones en la esfera privada o domstica vinculadas con la procreacin y la crianza de los hijos mientras que en todas las sociedades estas actividades se han tratado como inferiores. En cambio, la vida pblica, que goza de respeto y prestigio, abarca una amplia gama de actividades fuera de la esfera privada y domstica. Histricamente, el hombre ha dominado la vida pblica y a la vez ha ejercido el poder de circunscribir y subordinar a la mujer al mbito privado. 9. Pese a la funcin central que ha desempeado en el sostn de la familia y la sociedad y a su contribucin al desarrollo, la mujer se ha visto excluida de la vida poltica y del proceso de adopcin de decisiones que determinan, sin embargo, las modalidades de la vida cotidiana y el futuro de las sociedades. En tiempos de crisis sobre todo, esta exclusin ha silenciado la voz de la mujer y ha hecho invisibles su contribucin y su experiencia. 10. En todas las naciones, los factores ms importantes que han impedido la capacidad de la mujer para participar en la vida pblica han sido los valores culturales y las creencias religiosas, la falta de servicios y el hecho de que el hombre no ha participado en la organizacin del hogar ni en el cuidado y la crianza de los hijos. En todos los pases, las tradiciones culturales y las creencias religiosas han cumplido un papel en el confinamiento de la mujer a actividades del mbito privado y la han excluido de la vida pblica activa. 11. Si se liberara de algunas de las faenas domsticas, participara ms plenamente en la vida de su comunidad. Su dependencia econmica del hombre suele impedirle adoptar decisiones importantes de carcter poltico o participar activamente en la vida pblica. Su doble carga de trabajo y su dependencia econmica, sumadas a las largas o inflexibles horas de trabajo pblico y poltico, impiden que sea ms activa. 12. La creacin de estereotipos, hasta en los medios de informacin, limita la vida poltica de la mujer a cuestiones como el medio ambiente, la infancia y la salud y la excluye de responsabilidades en materia de finanzas, control presupuestario y solucin de conflictos. La poca participacin de la mujer en las profesiones de donde proceden los polticos pueden crear otro obstculo. El ejercicio del poder por la mujer en algunos pases tal vez sea ms un producto de la influencia que han ejercido sus padres, esposos o familiares varones que del xito electoral por derecho propio. Regmenes polticos 13. El principio de igualdad entre la mujer y el hombre se ha afirmado en las constituciones y la legislacin de la mayor parte de los pases, as como en todos los instrumentos internacionales. No obstante, en los ltimos 50 aos, la mujer no ha alcanzado la igualdad; su desigualdad, por
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 95 otra parte, se ha visto reafirmada por su poca participacin en la vida pblica y poltica. Las polticas y las decisiones que son factura exclusiva del hombre reflejan slo una parte de la experiencia y las posibilidades humanas. La organizacin justa y eficaz de la sociedad exige la inclusin y participacin de todos sus miembros. 14. Ningn rgimen poltico ha conferido a la mujer el derecho ni el beneficio de una participacin plena en condiciones de igualdad. Si bien los regmenes democrticos han aumentado las oportunidades de participacin de la mujer en la vida poltica, las innumerables barreras econmicas, sociales y culturales que an se le interponen han limitado seriamente esa participacin. Ni siquiera las democracias histricamente estables han podido integrar plenamente y en condiciones de igualdad las opiniones y los intereses de la mitad femenina de la poblacin. No puede llamarse democrtica una sociedad en la que la mujer est excluida de la vida pblica y del proceso de adopcin de decisiones. El concepto de democracia tendr significacin real y dinmica, adems de un efecto perdurable, slo cuando hombres y mujeres compartan la adopcin de decisiones polticas y cuando los intereses de ambos se tengan en cuenta por igual. El examen de los informes de los Estados Partes demuestra que dondequiera que la mujer participa plenamente y en condiciones de igualdad en la vida pblica y la adopcin de decisiones mejora el ejercicio de sus derechos y el cumplimiento de la Convencin. Medidas especiales de carcter temporal 15. La eliminacin de las barreras jurdicas, aunque necesaria, no es suficiente. La falta de una participacin plena e igual de la mujer puede no ser deliberada, sino obedecer a prcticas y procedimientos trasnochados, con los que de manera inadvertida se promueve al hombre. El artculo 4 de la Convencin alienta a la utilizacin de medidas especiales de carcter temporal para dar pleno cumplimiento a los artculos 7 y 8. Dondequiera que se han aplicado estrategias efectivas de carcter temporal para tratar de lograr la igualdad de participacin, se ha aplicado una variedad de medidas que abarcan la contratacin, la prestacin de asistencia financiera y la capacitacin de candidatas, se han enmendado los procedimientos electorales, se han realizado campaas dirigidas a lograr la participacin en condiciones de igualdad, se han fijado metas en cifras y cupos y se ha nombrado a mujeres en cargos pblicos, por ejemplo, en el poder judicial u otros grupos profesionales que desempean una funcin esencial en la vida cotidiana de todas las sociedades. La eliminacin oficial de barreras y la introduccin de medidas especiales de carcter temporal para alentar la participacin, en pie de igualdad, tanto de hombres como de mujeres en la vida pblica de sus sociedades son condiciones previas indispensables de la verdadera igualdad en la vida poltica. No obstante, para superar siglos de dominacin masculina en la vida pblica, la mujer necesita tambin del estmulo y el apoyo de todos los sectores de la sociedad si desea alcanzar una participacin plena y efectiva, y esa tarea deben dirigirla los Estados Partes en la Convencin, as como los partidos polticos y los funcionarios pblicos. Los Estados Partes tienen la obligacin de garantizar que las medidas especiales de carcter temporal se orienten claramente a apoyar el principio de igualdad y, por consiguiente, cumplan los principios constitucionales que garantizan la igualdad de todos los ciudadanos. Resumen 16. La cuestin fundamental, que se destaca en la Plataforma de Accin de Beijing, es la disparidad entre la participacin de jure y de facto de la mujer en la poltica y la vida pblica en general (es decir, entre el derecho y la realidad de esa participacin). Las investigaciones
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 96 realizadas demuestran que si su participacin alcanza entre el 30 y el 35% (que por lo general se califica de "masa crtica"), entonces puede tener verdaderas repercusiones en el estilo poltico y en el contenido de las decisiones y la renovacin de la vida poltica. 17. Para alcanzar una amplia representacin en la vida pblica, las mujeres deben gozar de igualdad plena en el ejercicio del poder poltico y econmico; deben participar cabalmente, en condiciones de igualdad, en el proceso de adopcin de decisiones en todos los planos, tanto nacional como internacional, de modo que puedan aportar su contribucin a alcanzar la igualdad, el desarrollo y la paz. Es indispensable una perspectiva de gnero para alcanzar estas metas y asegurar una verdadera democracia. Por estas razones, es indispensable hacer que la mujer participe en la vida pblica, para aprovechar su contribucin, garantizar que se protejan sus intereses y cumplir con la garanta de que el disfrute de los derechos humanos es universal, sin tener en cuenta el sexo de la persona. La participacin plena de la mujer es fundamental, no solamente para su potenciacin, sino tambin para el adelanto de toda la sociedad. Derecho a votar y a ser elegido (apartado a) del artculo 7) 18. La Convencin obliga a los Estados Partes a que, en sus constituciones o legislacin, adopten las medidas apropiadas para garantizar que las mujeres, en igualdad de condiciones con los hombres, disfruten del derecho de voto en todas las elecciones y referndums, y el derecho a ser elegidas. Este derecho debe poder ejercerse tanto de jure como de facto. 19. El examen de los informes de los Estados Partes revela que, si bien la mayora de ellos han aprobado disposiciones constitucionales y disposiciones jurdicas de otro tipo que reconocen a la mujer y al hombre el derecho igual a votar en todas las elecciones y referndums pblicos, en muchas naciones las mujeres siguen tropezando con dificultades para ejercer este derecho. 20. Entre los factores que obstaculizan el ejercicio de ese derecho figuran los siguientes: a) Las mujeres reciben menos informacin que los hombres sobre los candidatos y sobre los programas de los partidos polticos y los procedimientos de voto, informacin que los gobiernos y los partidos polticos no han sabido proporcionar. Otros factores importantes que impiden el ejercicio del derecho de la mujer al voto de manera plena y en condiciones de igualdad son el analfabetismo y el desconocimiento e incomprensin de los sistemas polticos o de las repercusiones que las iniciativas y normas polticas tendrn en su vida. Como no comprenden los derechos, las responsabilidades y las oportunidades de cambio que les otorga el derecho a votar, las mujeres no siempre se inscriben para ejercer su derecho de voto. La doble carga de trabajo de la mujer y los apuros econmicos limitan el tiempo o la oportunidad que puede tener de seguir las campaas electorales y ejercer con plena libertad su derecho de voto. En muchas naciones, las tradiciones y los estereotipos sociales y culturales se utilizan para disuadir a la mujer de ejercer su derecho de voto. Muchos hombres ejercen influencia o control sobre el voto de la mujer, ya sea por persuasin o por accin directa, llegando hasta votar en su lugar. Deben impedirse semejantes prcticas.
b)
c)
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 97 d) Entre otros factores que en algunos pases entorpecen la participacin de la mujer en la vida pblica o poltica de su comunidad figuran las restricciones a su libertad de circulacin o a su derecho a la participacin, la prevalencia de actitudes negativas respecto de la participacin poltica de la mujer, o la falta de confianza del electorado en las candidatas o de apoyo de stas. Adems, algunas mujeres consideran poco agradable meterse en poltica y evitan participar en campaas.
21. Estos factores explican, por lo menos en parte, la paradoja de que las mujeres, que son la mitad de los electores, no ejercen su poder poltico ni forman agrupaciones que promoveran sus intereses o cambiaran el gobierno, o eliminaran las polticas discriminatorias. 22. El sistema electoral, la distribucin de escaos en el Parlamento y la eleccin de la circunscripcin inciden de manera significativa en la proporcin de mujeres elegidas al Parlamento. Los partidos polticos deben adoptar los principios de igualdad de oportunidades y democracia e intentar lograr un equilibrio entre el nmero de candidatos y candidatas. 23. El disfrute del derecho de voto por la mujer no debe ser objeto de limitaciones o condiciones que no se aplican a los hombres, o que tienen repercusiones desproporcionadas para ella. Por ejemplo, no slo es desmedido limitar el derecho de voto a las personas que tienen un determinado grado de educacin, poseen un mnimo de bienes, o saben leer y escribir, sino que puede ser una violacin de la garanta universal de los derechos humanos. Tambin es probable que tenga efectos desproporcionados para la mujer, lo que contravendra las disposiciones de la Convencin. Derecho a participar en la formulacin de las polticas gubernamentales (apartado b) del artculo 7) 24. La participacin de la mujer en la formulacin de polticas gubernamentales sigue siendo en general reducida, si bien se han logrado avances considerables y algunos pases han alcanzado la igualdad. En cambio, en muchos pases la participacin de la mujer de hecho se ha reducido. 25. En el apartado b) del artculo 7, se pide tambin a los Estados Partes que garanticen a la mujer el derecho a la participacin plena en la formulacin de polticas gubernamentales y en su ejecucin en todos los sectores y a todos los niveles, lo cual facilitara la integracin de las cuestiones relacionadas con los sexos como tales en las actividades principales y contribuira a crear una perspectiva de gnero en la formulacin de polticas gubernamentales. 26. Los Estados Partes tienen la responsabilidad, dentro de los lmites de sus posibilidades, de nombrar a mujeres en cargos ejecutivos superiores y, naturalmente, de consultar y pedir asesoramiento a grupos que sean ampliamente representativos de sus opiniones e intereses. 27. Adems, los Estados Partes tienen la obligacin de garantizar que se determine cules son los obstculos a la plena participacin de la mujer en la formulacin de la poltica gubernamental y de que se superen. Entre esos obstculos se encuentran la satisfaccin cuando se nombra a mujeres en cargos simblicos y las actitudes tradicionales y costumbres que desalientan la participacin de la mujer. La poltica gubernamental no puede ser amplia y eficaz a menos que la mujer est ampliamente representada en las categoras superiores de gobierno y se le consulte adecuadamente.
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 98 28. Aunque los Estados Partes tienen en general el poder necesario para nombrar a mujeres en cargos superiores de gabinete y puestos administrativos, los partidos polticos por su parte tambin tienen la responsabilidad de garantizar que sean incluidas en las listas partidistas y se propongan candidatas a elecciones en distritos en donde tengan posibilidades de ser elegidas. Los Estados Partes tambin deben asegurar que se nombren mujeres en rganos de asesoramiento gubernamental, en igualdad de condiciones con el hombre, y que estos rganos tengan en cuenta, segn proceda, las opiniones de grupos representativos de la mujer. Incumbe a los gobiernos la responsabilidad fundamental de alentar estas iniciativas para dirigir y orientar la opinin pblica y modificar actitudes que discriminan contra la mujer o desalientan su participacin en la vida poltica y pblica. 29. Varios Estados Partes han adoptado medidas encaminadas a garantizar la presencia de la mujer en los cargos elevados del gobierno y la administracin y en los rganos de asesoramiento gubernamental, tales como: una norma segn la cual, en el caso de candidatos igualmente calificados, se dar preferencia a una mujer; una norma en virtud de la cual ninguno de los sexos constituir menos del 40% de los miembros de un rgano pblico; un cupo para mujeres en el gabinete y en puestos pblicos, y consultas con organizaciones femeninas para garantizar que se nombre a mujeres idneas a puestos en organismos pblicos y como titulares de cargos pblicos y la creacin y mantenimiento de registros de mujeres idneas, con objeto de facilitar su nombramiento a rganos y cargos pblicos. Cuando las organizaciones privadas presenten candidaturas para rganos asesores, los Estados Partes debern alentarlas a que nombren mujeres calificadas e idneas. Derecho a ocupar cargos pblicos y a ejercer todas las funciones pblicas (apartado b) del artculo 7) 30. El examen de los informes de los Estados Partes pone de manifiesto que la mujer est excluida del desempeo de altos cargos en el gobierno, la administracin pblica, la judicatura y los sistemas judiciales. Pocas veces se nombra a mujeres para desempear estos cargos superiores o de influencia y, en tanto que su nmero tal vez aumente en algunos pases a nivel inferior y en cargos que suelen guardar relacin con el hogar y la familia, constituyen una reducida minora en los cargos que entraan la adopcin de decisiones relacionadas con la poltica o el desarrollo econmicos, los asuntos polticos, la defensa, las misiones de mantenimiento de la paz, la solucin de conflictos y la interpretacin y determinacin de normas constitucionales. 31. El examen de los informes de los Estados Partes revela que, en ciertos casos, la ley excluye a la mujer del ejercicio de sus derechos de sucesin al trono, de actuar como juez en los tribunales religiosos o tradicionales con jurisdiccin en nombre del Estado o de participar plenamente en la esfera militar. Estas disposiciones discriminan contra la mujer, niegan a la sociedad las ventajas que traeran consigo su participacin y sus conocimientos en tales esferas de la vida de sus comunidades y contravienen los principios de la Convencin. Derecho a participar en ONG y en asociaciones pblicas y polticas (apartado c) del artculo 7) 32. Un examen de los informes de los Estados Partes revela que, en las pocas ocasiones en que se suministra informacin relativa a los partidos polticos, la mujer no est debidamente
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 99 representada o se ocupa mayoritariamente de funciones menos influyentes que el hombre. Dado que los partidos polticos son un importante vehculo de transmisin de funciones en la adopcin de decisiones, los gobiernos deberan alentarlos a que examinaran en qu medida la mujer participa plenamente en sus actividades en condiciones de igualdad y, de no ser as, a que determinaran las razones que lo explican. Se debera alentar a los partidos polticos a que adoptaran medidas eficaces, entre ellas suministrar informacin y recursos financieros o de otra ndole, para superar los obstculos a la plena participacin y representacin de la mujer y a que garantizaran a la mujer igualdad de oportunidades en la prctica para prestar servicios como funcionaria del partido y ser propuesta como candidata en las elecciones. 33. Entre las medidas que han adoptado algunos partidos polticos figura la de reservar un nmero o un porcentaje mnimo de puestos en sus rganos ejecutivos para la mujer al tiempo que garantizan un equilibrio entre el nmero de candidatos y candidatas propuestos y asegurar que no se asigne invariablemente a la mujer a circunscripciones menos favorables o a los puestos menos ventajosos en la lista del partido. Los Estados Partes deberan asegurar que en la legislacin contra la discriminacin o en otras garantas constitucionales de la igualdad se prevean esas medidas especiales de carcter temporal. 34. Otras organizaciones, como los sindicatos y los partidos polticos, tienen la obligacin de demostrar su defensa del principio de la igualdad entre los sexos en sus estatutos, en la aplicacin de sus reglamentos y en la composicin de sus miembros con una representacin equilibrada de ambos en sus juntas ejecutivas, de manera que estos rganos puedan beneficiarse de la participacin plena, en condiciones de igualdad, de todos los sectores de la sociedad y de las contribuciones que hagan ambos sexos. Estas organizaciones tambin constituyen un valioso entorno para que la mujer aprenda la poltica, la participacin y la direccin, como lo hacen las ONG. Artculo 8 (plano internacional) Los Estados Partes tomarn todas las medidas apropiadas para garantizar a la mujer, en igualdad de condiciones con el hombre y sin discriminacin alguna, la oportunidad de representar a su gobierno en el plano internacional y de participar en la labor de las organizaciones internacionales. Comentario 35. En virtud del artculo 8, los gobiernos deben garantizar la presencia de la mujer en todos los niveles y esferas de las relaciones internacionales, lo que exige que se las incluya en la representacin de su gobierno en cuestiones econmicas y militares, en la diplomacia bilateral y multilateral y en las delegaciones oficiales que asisten a conferencias regionales e internacionales. 36. Al examinarse los informes de los Estados Partes, queda claro que el nmero de mujeres en el servicio diplomtico de la mayora de los pases es inquietantemente bajo, en particular en los puestos de mayor categora. Se tiende a destinarlas a las embajadas que tienen menor importancia para las relaciones exteriores del pas y, en algunos casos, la discriminacin en los nombramientos consiste en establecer restricciones vinculadas con su estado civil. En otros casos, se les niegan prestaciones familiares y maritales que se conceden a los diplomticos
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 100 varones en puestos equivalentes. A menudo se les niegan oportunidades de contratacin en el extranjero basndose en conjeturas acerca de sus responsabilidades domsticas, entre ellas la de que el cuidado de familiares a cargo les impedir aceptar el nombramiento. 37. Muchas misiones permanentes ante las Naciones Unidas y ante otras organizaciones internacionales no cuentan con mujeres entre su personal diplomtico y son muy pocas las mujeres que ocupan cargos superiores. La situacin no difiere en las reuniones y conferencias de expertos que establecen metas, programas y prioridades internacionales o mundiales. Las organizaciones del sistema de las Naciones Unidas y varias instancias econmicas, polticas y militares a nivel regional emplean a una cantidad importante de funcionarios pblicos internacionales, pero aqu tambin las mujeres constituyen una minora y ocupan cargos de categora inferior. 38. Hay pocas oportunidades para hombres y mujeres de representar a su gobierno en el plano internacional y de participar en la labor de las organizaciones internacionales en igualdad de condiciones, porque a menudo no se siguen criterios y procesos objetivos de nombramiento y promocin a puestos importantes o delegaciones oficiales. 39. El fenmeno actual de la mundializacin hace que la inclusin de la mujer y su participacin en las organizaciones internacionales, en igualdad de condiciones con el hombre, sea cada vez ms importante. Incumbe a todos los gobiernos de manera insoslayable integrar una perspectiva de gnero y los derechos humanos de la mujer en los programas de todos los rganos internacionales. Muchas decisiones fundamentales sobre asuntos mundiales, como el establecimiento de la paz y la solucin de conflictos, los gastos militares y el desarme nuclear, el desarrollo y el medio ambiente, la ayuda exterior y la reestructuracin econmica, se adoptan con escasa participacin de la mujer, en marcado contraste con el papel que le cabe en las mismas esferas a nivel no gubernamental. 40. La inclusin de una masa crtica de mujeres en las negociaciones internacionales, las actividades de mantenimiento de la paz, todos los niveles de la diplomacia preventiva, la mediacin, la asistencia humanitaria, la reconciliacin social, las negociaciones de paz y el sistema internacional de justicia penal cambiar las cosas. Al considerar los conflictos armados y de otro tipo, la perspectiva y el anlisis basados en el gnero son necesarios para comprender los distintos efectos que tienen en las mujeres y los hombres10. Recomendaciones Artculos 7 y 8 41. Los Estados Partes deben garantizar que sus constituciones y su legislacin se ajusten a los principios de la Convencin, en particular, a los artculos 7 y 8. 42. Los Estados Partes estn obligados a adoptar todas las medidas apropiadas, hasta promulgar la legislacin correspondiente que se ajuste a la Constitucin, a fin de garantizar que organizaciones como los partidos polticos y los sindicatos, a las que tal vez no se extiendan directamente las obligaciones en virtud de la Convencin, no discriminen a las mujeres y respeten los principios contenidos en los artculos 7 y 8.
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 101 43. Los Estados Partes deben idear y ejecutar medidas temporales especiales para garantizar la igualdad de representacin de las mujeres en todas las esferas que abarcan los artculos 7 y 8. 44. Los Estados Partes deben explicar la razn de ser de las reservas a los artculos 7 y 8, y los efectos de esas reservas, e indicar si stas reflejan actitudes basadas en la tradicin, las costumbres o estereotipos en cuanto a la funcin de las mujeres en la sociedad, as como las medidas que estn adoptando los Estados Partes para modificar tales actitudes. Los Estados Partes deben mantener bajo examen la necesidad de estas reservas e incluir en sus informes las fechas para retirarlas. Artculo 7 45. Las medidas que hay que idear, ejecutar y supervisar para lograr la eficacia incluyen, en virtud del apartado a) del artculo 7, las que tienen por objeto: a) b) c) Lograr un equilibrio entre mujeres y hombres que ocupen cargos de eleccin pblica; Asegurar que las mujeres entiendan su derecho al voto, la importancia de este derecho y la forma de ejercerlo; Asegurar la eliminacin de los obstculos a la igualdad, entre ellos, los que se derivan del analfabetismo, el idioma, la pobreza o los impedimentos al ejercicio de la libertad de circulacin de las mujeres; Ayudar a las mujeres que tienen estas desventajas a ejercer su derecho a votar y a ser elegidas.
d)
46. Las medidas en virtud del apartado b) del artculo 7 incluyen las que estn destinadas a asegurar: a) b) c) 47. La igualdad de representacin de las mujeres en la formulacin de la poltica gubernamental; Su goce efectivo de la igualdad de derechos a ocupar cargos pblicos; Su contratacin de modo abierto, con la posibilidad de apelacin.
Las medidas en virtud del apartado c) del artculo 7, incluyen las que estn destinadas a: a) b) Asegurar la promulgacin de una legislacin eficaz que prohba la discriminacin de las mujeres; Alentar a las ONG y a las asociaciones pblicas y polticas a que adopten estrategias para fomentar la representacin y la participacin de las mujeres en sus actividades.
48.
Al informar sobre el artculo 7, los Estados Partes deben: a) Describir las disposiciones legislativas que hacen efectivos los derechos contenidos en el artculo 7;
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 102 b) Proporcionar detalles sobre las limitaciones de esos derechos, tanto si se derivan de disposiciones legislativas como si son consecuencia de prcticas tradicionales, religiosas o culturales; Describir las medidas introducidas para superar los obstculos al ejercicio de esos derechos; Incluir datos estadsticos, desglosados por sexo, relativos al porcentaje de mujeres y hombres que disfrutan de ellos; Describir los tipos de polticas, las relacionadas con programas de desarrollo inclusive, en cuya formulacin participen las mujeres y el grado y la amplitud de esa participacin; En relacin con el apartado c) del artculo 7, describir en qu medida las mujeres participan en las ONG en sus pases, en las organizaciones femeninas inclusive; Analizar la medida en que el Estado Parte asegura que se consulte a esas organizaciones y las repercusiones de su asesoramiento a todos los niveles de la formulacin y ejecucin de las polticas gubernamentales; Proporcionar informacin sobre la representacin insuficiente de mujeres en calidad de miembros o responsables de los partidos polticos, los sindicatos, las organizaciones patronales y las asociaciones profesionales y analizar los factores que contribuyen a ello.
c) d) e)
f) g)
h)
Artculo 8 49. Las medidas que se deben idear, ejecutar y supervisar para lograr la eficacia incluyen las destinadas a garantizar un mejor equilibrio entre hombres y mujeres en todos los rganos de las Naciones Unidas, entre ellos, las Comisiones Principales de la Asamblea General, el Consejo Econmico y Social y los rganos de expertos, en particular los rganos creados en virtud de tratados, as como en el nombramiento de grupos de trabajo independientes o de relatores especiales o por pases. 50. Al presentar informes sobre el artculo 8, los Estados Partes deben: a) Proporcionar estadsticas, desglosadas por sexo, relativas al porcentaje de mujeres en el servicio exterior o que participen con regularidad en la representacin internacional o en actividades en nombre del Estado, entre ellas las que integren delegaciones gubernamentales a conferencias internacionales y las mujeres designadas para desempear funciones en el mantenimiento de la paz o la solucin de conflictos, as como su categora en el sector correspondiente; Describir las medidas para establecer criterios y procedimientos objetivos para el nombramiento y el ascenso de mujeres a cargos importantes o para su participacin en delegaciones oficiales;
b)
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 103 c) Describir las medidas adoptadas para dar difusin amplia a la informacin sobre las obligaciones internacionales del gobierno que afecten a las mujeres y los documentos oficiales publicados por los foros multilaterales, en particular entre los rganos gubernamentales y no gubernamentales encargados del adelanto de la mujer; Proporcionar informacin relacionada con la discriminacin de las mujeres a causa de sus actividades polticas, tanto si actan como particulares como si son miembros de organizaciones femeninas o de otro tipo. Notas
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d)
Resolucin 217 A (III) de la Asamblea General. Resolucin 2200 A (XXI) de la Asamblea General, anexo. Resolucin 640 (VII) de la Asamblea General.
Informe de la Conferencia Mundial de Derechos Humanos, Viena, 14 a 25 de junio de 1993 (A/CONF.157/24 (Part I)), cap. III. Informe de la Cuarta Conferencia Mundial sobre la Mujer, Beijing, 4 a 15 de septiembre de 1995 (A/CONF.177/20 y Add.1), cap. I, resolucin 1, anexo I.
Vase Documentos Oficiales de la Asamblea General, cuadragsimo tercer perodo de sesiones, Suplemento N 38 (A/43/38), cap. V.
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CCPR/C/21/Rev.1/Add.7, 27 de agosto de 1996. 96/694/EC, Bruselas, 2 de diciembre de 1996. Comisin Europea, documento V/1206/96-EN (marzo de 1996).
Vase el prrafo 141 de la Plataforma de Accin aprobada en la Cuarta Conferencia Mundial sobre la Mujer, celebrada en Beijing del 4 al 15 de septiembre de 1995 (A/CONF.177/20, cap. I, resolucin 1, anexo II). Vase tambin parte del prrafo 134, que dice as: "La igualdad de acceso a las estructuras de poder y la plena participacin de las mujeres en ellas y en todos los esfuerzos para la prevencin y solucin de conflictos son fundamentales para el mantenimiento y fomento de la paz y la seguridad".
10
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 104 20 perodo de sesiones (1999)* Recomendacin general N 24 La mujer y la salud (artculo 12 de la Convencin sobre la eliminacin de todas las formas de discriminacin contra la mujer) 1. El Comit para la Eliminacin de la Discriminacin contra la Mujer, afirmando que el acceso a la atencin de la salud, incluida la salud reproductiva, es un derecho bsico previsto en la Convencin sobre la eliminacin de todas las formas de discriminacin contra la mujer, decidi, en su 20 perodo de sesiones, con arreglo a lo dispuesto en el artculo 21, hacer una recomendacin general sobre el artculo 12 de la Convencin. Antecedentes 2. El cumplimiento, por los Estados Partes, del artculo 12 de la Convencin es de importancia capital para la salud y el bienestar de la mujer. De conformidad con el texto del artculo 12, los Estados eliminarn la discriminacin contra la mujer en lo que respecta a su acceso a los servicios de atencin mdica durante todo su ciclo vital, en particular en relacin con la planificacin de la familia, el embarazo, el parto y el perodo posterior al parto. El examen de los informes presentados por los Estados Partes en cumplimiento del artculo 18 de la Convencin revela que la salud de la mujer es una cuestin de reconocida importancia cuando se desea promover el bienestar de la mujer. En la presente Recomendacin general, destinada tanto a los Estados Partes como a todos los que tienen un especial inters en las cuestiones relativas a la salud de la mujer, se ha procurado detallar la interpretacin dada por el Comit al artculo 12 y se contemplan medidas encaminadas a eliminar la discriminacin a fin de que la mujer pueda ejercer su derecho al ms alto nivel posible de salud. 3. En recientes conferencias mundiales de las Naciones Unidas tambin se ha examinado esa clase de objetivos. Al preparar la presente Recomendacin general, el Comit ha tenido en cuenta los programas de accin pertinentes aprobados por conferencias mundiales de las Naciones Unidas y, en particular, los de la Conferencia Mundial de Derechos Humanos de 1993, la Conferencia Internacional de 1994 sobre la Poblacin y el Desarrollo y la Cuarta Conferencia Mundial sobre la Mujer, realizada en 1995. El Comit tambin ha tomado nota de la labor de la Organizacin Mundial de la Salud (OMS), el Fondo de Poblacin de las Naciones Unidas (FNUAP) y otros rganos de las Naciones Unidas. Asimismo para la preparacin de la presente Recomendacin general, ha colaborado con un gran nmero de ONG con especial experiencia en cuestiones relacionadas con la salud de la mujer. 4. El Comit seala el hincapi que se hace en otros instrumentos de las Naciones Unidas en el derecho a gozar de salud y de condiciones que permitan lograr una buena salud. Entre esos instrumentos cabe mencionar la Declaracin Universal de Derechos Humanos, el Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, la Convencin sobre los Derechos del Nio y la Convencin Internacional sobre la Eliminacin de todas las Formas de Discriminacin Racial.
*
Figura en el documento A/54/38/Rev.1, cap. I.
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 105 5. El Comit se remite asimismo a sus anteriores recomendaciones generales sobre la circuncisin femenina, el virus de inmunodeficiencia humana y el sndrome de inmunodeficiencia adquirida (VIH/SIDA), las mujeres discapacitadas, la violencia y la igualdad en las relaciones familiares; todas ellas se refieren a cuestiones que representan condiciones indispensables para la plena aplicacin del artculo 12 de la Convencin. 6. Si bien las diferencias biolgicas entre mujeres y hombres pueden causar diferencias en el estado de salud, hay factores sociales que determinan el estado de salud de las mujeres y los hombres, y que pueden variar entre las propias mujeres. Por ello, debe prestarse especial atencin a las necesidades y los derechos en materia de salud de las mujeres pertenecientes a grupos vulnerables y desfavorecidos como los de las emigrantes, las refugiadas y las desplazadas internas, las nias y las ancianas, las mujeres que trabajan en la prostitucin, las mujeres autctonas y las mujeres con discapacidad fsica o mental. 7. El Comit toma nota de que la plena realizacin del derecho de la mujer a la salud puede lograrse nicamente cuando los Estados Partes cumplen con su obligacin de respetar, proteger y promover el derecho humano fundamental de la mujer al bienestar nutricional durante todo su ciclo vital mediante la ingestin de alimentos aptos para el consumo, nutritivos y adaptados a las condiciones locales. Para este fin, los Estados Partes deben tomar medidas para facilitar el acceso fsico y econmico a los recursos productivos, en especial en el caso de las mujeres de las regiones rurales, y garantizar de otra manera que se satisfagan las necesidades nutricionales especiales de todas las mujeres bajo su jurisdiccin. Artculo 12 8. El artculo 12 dice lo siguiente: "1. Los Estados Partes adoptarn todas las medidas apropiadas para eliminar la discriminacin contra la mujer en la esfera de la atencin mdica a fin de asegurar, en condiciones de igualdad entre hombres y mujeres, el acceso a servicios de atencin mdica, inclusive los que se refieren a la planificacin de la familia. 2. Sin perjuicio de lo dispuesto en el prrafo 1 supra, los Estados Partes garantizarn a la mujer servicios apropiados en relacin con el embarazo, el parto y el perodo posterior al parto, proporcionando servicios gratuitos cuando fuere necesario, y le asegurarn una nutricin adecuada durante el embarazo y la lactancia." Se alienta a los Estados Partes a ocuparse de cuestiones relacionadas con la salud de la mujer a lo largo de toda la vida de sta. Por lo tanto, a los efectos de la presente Recomendacin general, el trmino "mujer" abarca asimismo a la nia y a la adolescente. En la presente Recomendacin general se expone el anlisis efectuado por el Comit de los elementos fundamentales del artculo 12.
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 106 Elementos fundamentales Artculo 12, prrafo 1 9. Los Estados Partes son los que estn en mejores condiciones de informar sobre las cuestiones de importancia crtica en materia de salud que afectan a las mujeres de cada pas. Por lo tanto, a fin de que el Comit pueda evaluar si las medidas encaminadas a eliminar la discriminacin contra la mujer en la esfera de la atencin mdica son apropiadas, los Estados Partes deben basar su legislacin y sus planes y polticas en materia de salud de la mujer en datos fidedignos sobre la incidencia y la gravedad de las enfermedades y las condiciones que ponen en peligro la salud y la nutricin de la mujer, as como la disponibilidad y eficacia en funcin del costo de las medidas preventivas y curativas. Los informes que se presentan al Comit deben demostrar que la legislacin, los planes y las polticas en materia de salud se basan en investigaciones y evaluaciones cientficas y ticas del estado y las necesidades de salud de la mujer en el pas y tienen en cuenta todas las diferencias de carcter tnico, regional o a nivel de la comunidad, o las prcticas basadas en la religin, la tradicin o la cultura. 10. Se alienta a los Estados Partes a que incluyan en los informes informacin sobre enfermedades o condiciones peligrosas para la salud que afectan a la mujer o a algunos grupos de mujeres de forma diferente que al hombre y sobre las posibles intervenciones a ese respecto. 11. Las medidas tendientes a eliminar la discriminacin contra la mujer no se considerarn apropiadas cuando un sistema de atencin mdica carezca de servicios para prevenir, detectar y tratar enfermedades propias de la mujer. La negativa de un Estado Parte a prever la prestacin de determinados servicios de salud reproductiva a la mujer en condiciones legales resulta discriminatoria. Por ejemplo, si los encargados de prestar servicios de salud se niegan a prestar esa clase de servicios por razones de conciencia, debern adoptarse medidas para que remitan a la mujer a otras entidades que prestan esos servicios. 12. Los Estados Partes deberan informar sobre cmo interpretan la forma en que las polticas y las medidas sobre atencin mdica abordan los derechos de la mujer en materia de salud desde el punto de vista de las necesidades y los intereses propios de la mujer y en qu forma la atencin mdica tiene en cuenta caractersticas y factores privativos de la mujer en relacin con el hombre, como los siguientes: a) Factores biolgicos que son diferentes para la mujer y el hombre, como la menstruacin, la funcin reproductiva y la menopausia. Otro ejemplo es el mayor riesgo que corre la mujer de resultar expuesta a enfermedades transmitidas por contacto sexual. Factores socioeconmicos que son diferentes para la mujer en general y para algunos grupos de mujeres en particular. Por ejemplo, la desigual relacin de poder entre la mujer y el hombre en el hogar y en el lugar de trabajo puede repercutir negativamente en la salud y la nutricin de la mujer. Las distintas formas de violencia de que sta pueda ser objeto pueden afectar a su salud. Las nias y las adolescentes con frecuencia estn expuestas a abuso sexual por parte de familiares y hombres mayores; en consecuencia, corren el riesgo de sufrir daos fsicos y psicolgicos y embarazos indeseados o prematuros. Algunas prcticas culturales o
b)
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 107 tradicionales, como la mutilacin genital de la mujer, conllevan tambin un elevado riesgo de muerte y discapacidad. c) Entre los factores psicosociales que son diferentes para el hombre y la mujer figuran la depresin en general y la depresin en el perodo posterior al parto en particular, as como otros problemas psicolgicos, como los que causan trastornos del apetito, tales como anorexia y bulimia. La falta de respeto del carcter confidencial de la informacin sobre los pacientes afecta tanto al hombre como a la mujer, pero puede disuadir a la mujer de obtener asesoramiento y tratamiento y, por consiguiente, afectar negativamente su salud y bienestar. Por esa razn, la mujer estar menos dispuesta a obtener atencin mdica para tratar enfermedades de los rganos genitales, utilizar medios anticonceptivos o atender a casos de abortos incompletos, y en los casos en que haya sido vctima de violencia sexual o fsica.
d)
13. El deber de los Estados Partes de asegurar, en condiciones de igualdad entre hombres y mujeres, el acceso a los servicios de atencin mdica, la informacin y la educacin, entraa la obligacin de respetar y proteger los derechos de la mujer en materia de atencin mdica y velar por su ejercicio. Los Estados Partes han de garantizar el cumplimiento de esas tres obligaciones en su legislacin, sus medidas ejecutivas y sus polticas. Tambin deben establecer un sistema que garantice la eficacia de las medidas judiciales. El hecho de no hacerlo constituir una violacin del artculo 12. 14. La obligacin de respetar los derechos exige que los Estados Partes se abstengan de poner trabas a las medidas adoptadas por la mujer para conseguir sus objetivos en materia de salud. Los Estados Partes han de informar sobre el modo en que los encargados de prestar servicios de atencin de la salud en los sectores pblico y privado cumplen con su obligacin de respetar el derecho de la mujer de acceder a la atencin mdica. Por ejemplo, los Estados Partes no deben restringir el acceso de la mujer a los servicios de atencin mdica ni a los dispensarios que los prestan por el hecho de carecer de autorizacin de su esposo, su compaero, sus padres o las autoridades de salud, por no estar casada* o por su condicin de mujer. El acceso de la mujer a una adecuada atencin mdica tropieza tambin con otros obstculos, como las leyes que penalizan ciertas intervenciones mdicas que afectan exclusivamente a la mujer y castigan a las mujeres que se someten a dichas intervenciones. 15. La obligacin de proteger los derechos relativos a la salud de la mujer exige que los Estados Partes, sus agentes y sus funcionarios adopten medidas para impedir la violacin de esos derechos por parte de los particulares y organizaciones e imponga sanciones a quienes cometan esas violaciones. Puesto que la violencia por motivos de gnero es una cuestin relativa a la salud de importancia crtica para la mujer, los Estados Partes deben garantizar:
Vase Documentos Oficiales de la Asamblea General, cuadragsimo noveno perodo de sesiones, Suplemento N 38 (A/49/38), cap. I, sec. A, Recomendacin general N 21, prr. 29.
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 108 a) La promulgacin y aplicacin eficaz de leyes y la formulacin de polticas, incluidos los protocolos sanitarios y procedimientos hospitalarios, que aborden la violencia contra la mujer y los abusos deshonestos de las nias, y la prestacin de los servicios sanitarios apropiados; La capacitacin de los trabajadores de la salud sobre cuestiones relacionadas con el gnero de manera que puedan detectar y tratar las consecuencias que tiene para la salud la violencia basada en el gnero; Los procedimientos justos y seguros para atender las denuncias e imponer las sanciones correspondientes a los profesionales de la salud culpables de haber cometido abusos sexuales contra las pacientes; La promulgacin y aplicacin eficaz de leyes que prohben la mutilacin genital de la mujer y el matrimonio precoz.
b)
c)
d)
16. Los Estados Partes deben velar por que las mujeres en circunstancias especialmente difciles, como las que se encuentren en situaciones de conflicto armado y las refugiadas, reciban suficiente proteccin y servicios de salud, incluidos el tratamiento de los traumas y la orientacin pertinente. 17. El deber de velar por el ejercicio de esos derechos impone a los Estados Partes la obligacin de adoptar medidas adecuadas de carcter legislativo, judicial, administrativo, presupuestario, econmico y de otra ndole en el mayor grado que lo permitan los recursos disponibles para que la mujer pueda disfrutar de sus derechos a la atencin mdica. Los estudios que ponen de relieve las elevadas tasas mundiales de mortalidad y morbilidad derivadas de la maternidad y el gran nmero de parejas que desean limitar el nmero de hijos pero que no tienen acceso a ningn tipo de anticonceptivos o no los utilizan constituyen una indicacin importante para los Estados Partes de la posible violacin de sus obligaciones de garantizar el acceso a la atencin mdica de la mujer. El Comit pide a los Estados Partes que informen sobre las medidas que han adoptado para abordar en toda su magnitud el problema de la mala salud de la mujer, particularmente cuando dimana de enfermedades que pueden prevenirse, como la tuberculosis y el VIH/SIDA. Preocupa al Comit el hecho de que cada vez se da ms el caso de que los Estados renuncian a cumplir esas obligaciones, ya que transfieren a organismos privados funciones estatales en materia de salud. Los Estados Partes no pueden eximirse de su responsabilidad en esos mbitos mediante una delegacin o transferencia de esas facultades a organismos del sector privado. Por ello, los Estados Partes deben informar sobre las medidas que hayan adoptado para organizar su administracin y todas las estructuras de las que se sirven los poderes pblicos para promover y proteger la salud de la mujer, as como sobre las medidas positivas que hayan adoptado para poner coto a las violaciones cometidas por terceros de los derechos de la mujer y sobre las medidas que hayan adoptado para asegurar la prestacin de esos servicios. 18. Las cuestiones relativas al VIH/SIDA y otras enfermedades transmitidas por contacto sexual tienen importancia vital para el derecho de la mujer y la adolescente a la salud sexual. Las adolescentes y las mujeres adultas en muchos pases carecen de acceso suficiente a la informacin y los servicios necesarios para garantizar la salud sexual. Como consecuencia de las relaciones desiguales de poder basadas en el gnero, las mujeres adultas y las adolescentes a
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 109 menudo no pueden negarse a tener relaciones sexuales ni insistir en prcticas sexuales responsables y sin riesgo. Prcticas tradicionales nocivas, como la mutilacin genital de la mujer y la poligamia, al igual que la violacin marital, tambin pueden exponer a las nias y mujeres al riesgo de contraer VIH/SIDA y otras enfermedades transmitidas por contacto sexual. Las mujeres que trabajan en la prostitucin tambin son especialmente vulnerables a estas enfermedades. Los Estados Partes deben garantizar, sin prejuicio ni discriminacin, el derecho a informacin, educacin y servicios sobre salud sexual para todas las mujeres y nias, incluidas las que hayan sido objeto de trata, aun si no residen legalmente en el pas. En particular, los Estados Partes deben garantizar los derechos de los adolescentes de ambos sexos a educacin sobre salud sexual y gensica por personal debidamente capacitado en programas especialmente concebidos que respeten sus derechos a la intimidad y la confidencialidad. 19. En sus informes, los Estados Partes deben indicar qu criterios utilizan para determinar si la mujer tiene acceso a la atencin mdica, en condiciones de igualdad entre hombres y mujeres, lo que permitir determinar en qu medida cumplen con lo dispuesto en el artculo 12. Al utilizar esos criterios, los Estados Partes deben tener presente lo dispuesto en el artculo 1 de la Convencin. Por ello, los informes deben incluir observaciones sobre las repercusiones que tengan para la mujer, por comparacin con el hombre, las polticas, los procedimientos, las leyes y los protocolos en materia de atencin mdica. 20. Las mujeres tienen el derecho a estar plenamente informadas por personal debidamente capacitado de sus opciones al aceptar tratamiento o investigacin, incluidos los posibles beneficios y los posibles efectos desfavorables de los procedimientos propuestos y las opciones disponibles. 21. Los Estados Partes deben informar sobre las medidas que han adoptado para eliminar los obstculos con que tropieza la mujer para acceder a servicios de atencin mdica, as como sobre las medidas que han adoptado para velar por el acceso oportuno y asequible de la mujer a dichos servicios. Esos obstculos incluyen requisitos o condiciones que menoscaban el acceso de la mujer, como los honorarios elevados de los servicios de atencin mdica, el requisito de la autorizacin previa del cnyuge, el padre o las autoridades sanitarias, la lejana de los centros de salud y la falta de transporte pblico adecuado y asequible. 22. Adems, los Estados Partes deben informar sobre las medidas que han adoptado para garantizar el acceso a servicios de atencin mdica de calidad, lo que entraa, por ejemplo, lograr que sean aceptables para la mujer. Son aceptables los servicios que se prestan si se garantiza el consentimiento previo de la mujer con pleno conocimiento de causa, se respeta su dignidad, se garantiza su intimidad y se tienen en cuenta sus necesidades y perspectivas. Los Estados Partes no deben permitir formas de coercin, tales como la esterilizacin sin consentimiento o las pruebas obligatorias de enfermedades venreas o de embarazo como condicin para el empleo, que violan el derecho de la mujer a la dignidad y dar su consentimiento con conocimiento de causa. 23. En sus informes, los Estados Partes deben indicar qu medidas han adoptado para garantizar el acceso oportuno a la gama de servicios relacionados con la planificacin de la familia en particular y con la salud sexual y gensica en general. Se debe prestar atencin
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 110 especial a la educacin sanitaria de los adolescentes, incluso proporcionarles informacin y asesoramiento sobre todos los mtodos de planificacin de la familia*. 24. El Comit est preocupado por las condiciones de los servicios de atencin mdica a las mujeres de edad, no slo porque las mujeres a menudo viven ms que los hombres y son ms proclives que los hombres a padecer enfermedades crnicas degenerativas y que causan discapacidad, como la osteoporosis y la demencia, sino tambin porque suelen tener la responsabilidad de atender a sus cnyuges ancianos. Por consiguiente, los Estados Partes deberan adoptar medidas apropiadas para garantizar el acceso de las mujeres de edad a los servicios de salud que atiendan las minusvalas y discapacidades que trae consigo el envejecimiento. 25. Con frecuencia, las mujeres con discapacidad de todas las edades tienen dificultades para tener acceso fsico a los servicios de salud. Las mujeres con deficiencias mentales son especialmente vulnerables, y en general se conoce poco la amplia gama de riesgos que corre desproporcionadamente la salud mental de las mujeres por efecto de la discriminacin por motivo de gnero, la violencia, la pobreza, los conflictos armados, los desplazamientos y otras formas de privaciones sociales. Los Estados Partes deberan adoptar las medidas apropiadas para garantizar que los servicios de salud atiendan las necesidades de las mujeres con discapacidades y respeten su dignidad y sus derechos humanos. Artculo 12, prrafo 2 26. En sus informes, los Estados Partes han de indicar tambin qu medidas han adoptado para garantizar a la mujer servicios apropiados en relacin con el embarazo, el parto y el perodo posterior al parto. Asimismo debe indicarse en qu proporcin han disminuido en su pas en general y en las regiones y comunidades vulnerables en particular las tasas de mortalidad y morbilidad derivadas de la maternidad de resultas de la adopcin de esas medidas. 27. En sus informes, los Estados Partes deben indicar en qu medida prestan los servicios gratuitos necesarios para garantizar que los embarazos, los partos y los puerperios tengan lugar en condiciones de seguridad. Muchas mujeres corren peligro de muerte o pueden quedar discapacitadas por circunstancias relacionadas con el embarazo cuando carecen de recursos econmicos para disfrutar de servicios que resultan necesarios o acceder a ellos, como los servicios previos y posteriores al parto y los servicios de maternidad. El Comit observa que es obligacin de los Estados Partes garantizar el derecho de la mujer a servicios de maternidad sin riesgos y a servicios obsttricos de emergencia, y que deben asignar a esos servicios el mximo de recursos disponibles. Otros artculos pertinentes de la Convencin 28. Se insta a los Estados Partes a que, cuando informen sobre las medidas adoptadas en cumplimiento del artculo 12, reconozcan su vinculacin con otros artculos de la Convencin
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La educacin sanitaria de los adolescentes debera abarcar adems, entre otras cosas, la igualdad entre los sexos, la violencia, la prevencin de enfermedades de transmisin sexual y los derechos relativos a la salud reproductiva y sexual.
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 111 relativos a la salud de la mujer. Entre esos otros artculos figuran el apartado b) del artculo 5, que exige que los Estados Partes garanticen que la educacin familiar incluya una comprensin adecuada de la maternidad como funcin social; el artculo 10, en el que se exige que los Estados Partes aseguren las mismas oportunidades de acceso a los programas de educacin, los cuales permitirn que la mujer tenga un acceso ms fcil a la atencin mdica, reduzcan la tasa de abandono femenino de los estudios, que frecuentemente obedece a embarazos prematuros; el apartado h) del artculo 10, que exige que los Estados Partes faciliten a mujeres y nias acceso al material informativo especfico que contribuya a asegurar la salud y el bienestar de la familia, incluida la informacin y el asesoramiento sobre planificacin de la familia; el artculo 11, que se ocupa en parte de la proteccin de la salud y la seguridad de la mujer en las condiciones de trabajo, lo que incluye la salvaguardia de la funcin de reproduccin, la proteccin especial a la mujer durante el embarazo en los tipos de trabajo que se haya probado puedan resultar perjudiciales para ella y la implantacin de la licencia de maternidad; el apartado b) del prrafo 2 del artculo 14, que exige que los Estados Partes aseguren a la mujer de las zonas rurales el acceso a servicios adecuados de atencin mdica, inclusive informacin, asesoramiento y servicios en materia de planificacin de la familia; y el apartado h) del prrafo 2 del artculo 14, que obliga a los Estados Partes a adoptar todas las medidas apropiadas para garantizar condiciones de vida adecuadas, particularmente en las esferas de la vivienda, los servicios sanitarios, la electricidad y el abastecimiento de agua, el transporte y las comunicaciones, sectores todos ellos primordiales para prevenir las enfermedades y fomentar una buena atencin mdica; y el apartado e) del prrafo 1 del artculo 16, que exige que los Estados Partes aseguren que la mujer tenga los mismos derechos que el hombre a decidir libre y responsablemente el nmero de sus hijos y el intervalo entre los nacimientos y a tener acceso a la informacin, la educacin y los medios que les permitan ejercer esos derechos. Adems, en el prrafo 2 del artculo 16 se prohben los esponsales y el matrimonio de nios, lo que tiene importancia para impedir el dao fsico y emocional que causan a la mujer los partos a edad temprana. Recomendaciones para la adopcin de medidas por parte de los gobiernos 29. Los Estados Partes deberan ejecutar una estrategia nacional amplia para fomentar la salud de la mujer durante todo su ciclo de vida. Esto incluir intervenciones dirigidas a la prevencin y el tratamiento de enfermedades y afecciones que ataen a la mujer, al igual que respuestas a la violencia contra la mujer, y a garantizar el acceso universal de todas las mujeres a una plena variedad de servicios de atencin de la salud de gran calidad y asequibles, incluidos servicios de salud sexual y gensica. 30. Los Estados Partes deberan asignar suficientes recursos presupuestarios, humanos y administrativos para garantizar que se destine a la salud de la mujer una parte del presupuesto total de salud comparable con la de la salud del hombre, teniendo en cuenta sus diferentes necesidades en materia de salud. 31. Los Estados Partes tambin deberan, en particular: a) Situar una perspectiva de gnero en el centro de todas las polticas y los programas que afecten a la salud de la mujer y hacer participar a sta en la planificacin, la ejecucin y la vigilancia de dichas polticas y programas y en la prestacin de servicios de salud a la mujer.
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 112 b) Garantizar la eliminacin de todas las barreras al acceso de la mujer a los servicios, la educacin y la informacin sobre salud, inclusive en la esfera de la salud sexual y gensica y, en particular, asignar recursos a programas orientados a las adolescentes para la prevencin y el tratamiento de enfermedades venreas, incluido el virus de inmunodeficiencia humana/sndrome de inmunodeficiencia adquirida (VIH/SIDA). Dar prioridad a la prevencin del embarazo no deseado mediante la planificacin de la familia y la educacin sexual y reducir las tasas de mortalidad derivada de la maternidad mediante servicios de maternidad sin riesgo y asistencia prenatal. En la medida de lo posible, debera enmendarse la legislacin que castigue el aborto a fin de abolir las medidas punitivas impuestas a mujeres que se hayan sometido a abortos. Supervisar la prestacin de servicios de salud a la mujer por las organizaciones pblicas, no gubernamentales y privadas para garantizar la igualdad del acceso y la calidad de la atencin. Exigir que todos los servicios de salud sean compatibles con los derechos humanos de la mujer, inclusive sus derechos a la autonoma, intimidad, confidencialidad, consentimiento y opcin con conocimiento de causa. Velar por que los programas de estudios para la formacin de los trabajadores sanitarios incluyan cursos amplios, obligatorios y que tengan en cuenta los intereses de la mujer sobre su salud y sus derechos humanos, en especial la violencia basada en el gnero. 30 perodo de sesiones (2004) Recomendacin general N 25 Medidas especiales de carcter temporal (prrafo 1 del artculo 4 de la Convencin sobre la eliminacin de todas las formas de discriminacin contra la mujer) I. Introduccin 1. En su 20 perodo de sesiones (1999), el Comit para la Eliminacin de la Discriminacin contra la Mujer decidi, en virtud del artculo 21 de la Convencin, elaborar una recomendacin general sobre el prrafo 1 del artculo 4 de la Convencin sobre la eliminacin de todas las formas de discriminacin contra la mujer. Esta nueva recomendacin general complementara, entre otras cosas, recomendaciones generales previas, incluidas la recomendacin general N 5 (sptimo perodo de sesiones, 1988) sobre medidas especiales de carcter temporal, la N 8 (sptimo perodo de sesiones, 1988) sobre la aplicacin del artculo 8 de la Convencin y la N 23 (16 perodo de sesiones, 1997) sobre la mujer y la vida pblica, as como informes de los Estados Partes en la Convencin y las observaciones finales formuladas por el Comit en relacin con esos informes.
c)
d)
e)
f)
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 113 2. Con la presente recomendacin general, el Comit trata de aclarar la naturaleza y el significado del prrafo 1 del artculo 4 a fin de facilitar y asegurar su plena utilizacin por los Estados Partes en la aplicacin de la Convencin. El Comit insta a los Estados Partes a que traduzcan esta recomendacin general a los idiomas nacionales y locales y la difundan ampliamente a los rganos legislativos, ejecutivos y judiciales del Estado, incluidas las estructuras administrativas, as como a la sociedad civil, en particular a los medios de comunicacin, el mundo acadmico y las asociaciones e instituciones que se ocupan de los derechos humanos y de la mujer. II. Antecedentes: objeto y fin de la Convencin 3. La Convencin es un instrumento dinmico. Desde su aprobacin en 1979, el Comit, al igual que otros interlocutores nacionales e internacionales, han contribuido, con aportaciones progresivas, a la aclaracin y comprensin del contenido sustantivo de los artculos de la Convencin y de la naturaleza especfica de la discriminacin contra la mujer y los instrumentos para luchar contra ella. 4. El alcance y el significado del prrafo 1 del artculo 4 deben determinarse en el contexto del objeto y fin general de la Convencin, que es la eliminacin de todas las formas de discriminacin contra la mujer con miras a lograr la igualdad de jure y de facto entre el hombre y la mujer en el goce de los derechos humanos y las libertades fundamentales de ambos. Los Estados Partes en la Convencin tienen la obligacin jurdica de respetar, proteger, promover y cumplir este derecho de no discriminacin de la mujer y asegurar el desarrollo y el adelanto de la mujer a fin de mejorar su situacin hasta alcanzar la igualdad tanto de jure como de facto respecto del hombre. 5. La Convencin va ms all del concepto de discriminacin utilizado en muchas disposiciones y normas legales, nacionales e internacionales. Si bien dichas disposiciones y normas prohben la discriminacin por razones de sexo y protegen al hombre y la mujer de tratos basados en distinciones arbitrarias, injustas o injustificables, la Convencin se centra en la discriminacin contra la mujer, insistiendo en que la mujer ha sido y sigue siendo objeto de diversas formas de discriminacin por el hecho de ser mujer. 6. Una lectura conjunta de los artculos 1 a 5 y 24, que constituyen el marco interpretativo general de todos los artculos sustantivos de la Convencin, indica que hay tres obligaciones que son fundamentales en la labor de los Estados Partes de eliminar la discriminacin contra la mujer. Estas obligaciones deben cumplirse en forma integrada y trascienden la simple obligacin jurdica formal de la igualdad de trato entre la mujer y el hombre. 7. En primer lugar, los Estados Partes tienen la obligacin de garantizar que no haya discriminacin directa ni indirecta1 contra la mujer en las leyes y que, en el mbito pblico y el privado, la mujer est protegida contra la discriminacin -que puedan cometer las autoridades pblicas, los jueces, las organizaciones, las empresas o los particulares- por tribunales competentes y por la existencia de sanciones y otras formas de reparacin. La segunda obligacin de los Estados Partes es mejorar la situacin de facto de la mujer adoptando polticas y programas concretos y eficaces. En tercer lugar los Estados Partes estn obligados a hacer frente a las relaciones prevalecientes entre los gneros2 y a la persistencia de estereotipos
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 114 basados en el gnero que afectan a la mujer no slo a travs de actos individuales sino tambin porque se reflejan en las leyes y las estructuras e instituciones jurdicas y sociales. 8. En opinin del Comit, un enfoque jurdico o programtico puramente formal, no es suficiente para lograr la igualdad de facto con el hombre, que el Comit interpreta como igualdad sustantiva. Adems, la Convencin requiere que la mujer tenga las mismas oportunidades desde un primer momento y que disponga de un entorno que le permita conseguir la igualdad de resultados. No es suficiente garantizar a la mujer un trato idntico al del hombre. Tambin deben tenerse en cuenta las diferencias biolgicas que hay entre la mujer y el hombre y las diferencias que la sociedad y la cultura han creado. En ciertas circunstancias ser necesario que haya un trato no idntico de mujeres y hombres para equilibrar esas diferencias. El logro del objetivo de la igualdad sustantiva tambin exige una estrategia eficaz encaminada a corregir la representacin insuficiente de la mujer y una redistribucin de los recursos y el poder entre el hombre y la mujer. 9. La igualdad de resultados es la culminacin lgica de la igualdad sustantiva o de facto. Estos resultados pueden ser de carcter cuantitativo o cualitativo, es decir que pueden manifestarse en que, en diferentes campos, las mujeres disfrutan de derechos en proporciones casi iguales que los hombres, en que tienen los mismos niveles de ingresos, en que hay igualdad en la adopcin de decisiones y la influencia poltica y en que la mujer vive libre de actos de violencia. 10. La situacin de la mujer no mejorar mientras las causas subyacentes de la discriminacin contra ella y de su desigualdad no se aborden de manera efectiva. La vida de la mujer y la vida del hombre deben enfocarse teniendo en cuenta su contexto y deben adoptarse medidas para transformar realmente las oportunidades, las instituciones y los sistemas de modo que dejen de basarse en pautas de vida y paradigmas de poder masculinos determinados histricamente. 11. Las necesidades y experiencias permanentes determinadas biolgicamente de la mujer deben distinguirse de otras necesidades que pueden ser el resultado de la discriminacin pasada y presente cometida contra la mujer por personas concretas, de la ideologa de gnero dominante o de manifestaciones de dicha discriminacin en estructuras e instituciones sociales y culturales. Conforme se vayan adoptando medidas para eliminar la discriminacin contra la mujer, sus necesidades pueden cambiar o desaparecer o convertirse en necesidades tanto para el hombre como la mujer. Por ello, es necesario mantener en examen continuo las leyes, los programas y las prcticas encaminados al logro de la igualdad sustantiva o de facto de la mujer a fin de evitar la perpetuacin de un trato no idntico que quizs ya no se justifique. 12. Las mujeres pertenecientes a algunos grupos, adems de sufrir discriminacin por el hecho de ser mujeres, tambin pueden ser objeto de mltiples formas de discriminacin por otras razones, como la raza, el origen tnico, la religin, la incapacidad, la edad, la clase, la casta u otros factores. Esa discriminacin puede afectar a estos grupos de mujeres principalmente, o en diferente medida o en distinta forma que a los hombres. Quizs sea necesario que los Estados Partes adopten determinadas medidas especiales de carcter temporal para eliminar esas formas mltiples de discriminacin mltiple contra la mujer y las consecuencias negativas y complejas que tiene.
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 115 13. Adems de la Convencin sobre la eliminacin de todas las formas de discriminacin contra la mujer, otros instrumentos internacionales de derechos humanos y documentos de poltica aprobados en el sistema de las Naciones Unidas incluyen disposiciones sobre medidas especiales de carcter temporal para apoyar el logro de la igualdad. Dichas medidas se describen usando trminos diferentes y tambin difieren el significado y la interpretacin que se les da. El Comit espera que la presente recomendacin general relativa al prrafo 1 del artculo 4 ayude a aclarar la terminologa3. 14. La Convencin proscribe las dimensiones discriminatorias de contextos culturales y sociales pasados y presentes que impiden que la mujer goce de sus derechos humanos y libertades fundamentales. Su finalidad es la eliminacin de todas las formas de discriminacin contra la mujer, incluida la eliminacin de las causas y consecuencias de la desigualdad sustantiva o de facto. Por lo tanto, la aplicacin de medidas especiales de carcter temporal de conformidad con la Convencin es un medio de hacer realidad la igualdad sustantiva o de facto de la mujer y no una excepcin a las normas de no discriminacin e igualdad. III. Significado y alcance de las medidas especiales de carcter temporal en la Convencin sobre la eliminacin de todas las formas de discriminacin contra la mujer Artculo 4, prrafo 1 La adopcin por los Estados Partes de medidas especiales de carcter temporal encaminadas a acelerar la igualdad de facto entre el hombre y la mujer no se considerar discriminacin en la forma definida en la presente Convencin, pero de ningn modo entraar, como consecuencia, el mantenimiento de normas desiguales o separadas; estas medidas cesarn cuando se hayan alcanzado los objetivos de igualdad de oportunidad y trato. Artculo 4, prrafo 2 La adopcin por los Estados Partes de medidas especiales, incluso las contenidas en la presente Convencin, encaminadas a proteger la maternidad no se considerar discriminatoria. A. Relacin entre los prrafos 1 y 2 del artculo 4 15. Hay una diferencia clara entre la finalidad de las "medidas especiales" a las que se hace referencia en el prrafo 1 del artculo 4 y las del prrafo 2. La finalidad del prrafo 1 es acelerar la mejora de la situacin de la mujer para lograr su igualdad sustantiva o de facto con el hombre y realizar los cambios estructurales, sociales y culturales necesarios para corregir las formas y consecuencias pasadas y presentes de la discriminacin contra la mujer, as como compensarlas. Estas medidas son de carcter temporal. 16. El prrafo 2 del artculo 4 contempla un trato no idntico de mujeres y hombres que se basa en diferencias biolgicas. Esas medidas tienen carcter permanente, por lo menos hasta que los conocimientos cientficos y tecnolgicos a los que se hace referencia en el prrafo 3 del artculo 11 obliguen a reconsiderarlas.
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 116 B. Terminologa 17. En los trabajos preparatorios de la Convencin se utilizan diferentes trminos para hacer referencia a las "medidas especiales de carcter temporal" que se prevn en el prrafo 1 del artculo 4. El mismo Comit, en sus recomendaciones generales anteriores, utiliz trminos diferentes. Los Estados Partes a menudo equiparan la expresin "medidas especiales" en su sentido correctivo, compensatorio y de promocin con las expresiones "accin afirmativa", "accin positiva", "medidas positivas", "discriminacin en sentido inverso" y "discriminacin positiva". Estos trminos surgen de debates y prcticas diversas en diferentes contextos nacionales4. En esta recomendacin general, y con arreglo a la prctica que sigue en el examen de los informes de los Estados Partes, el Comit utiliza nicamente la expresin "medidas especiales de carcter temporal", como se recoge en el prrafo 1 del artculo 4. C. Elementos fundamentales del prrafo 1 del artculo 4 18. Las medidas que se adopten en virtud del prrafo 1 del artculo 4 por los Estados Partes deben tener como finalidad acelerar la participacin en condiciones de igualdad de la mujer en el mbito poltico, econmico, social, cultural y civil, o en cualquier otro mbito. El Comit considera la aplicacin de estas medidas no como excepcin a la regla de no discriminacin sino como forma de subrayar que las medidas especiales de carcter temporal son parte de una estrategia necesaria de los Estados Partes para lograr la igualdad sustantiva o de facto de la mujer y el hombre en el goce de sus derechos humanos y libertades fundamentales. Si bien la aplicacin de medidas especiales de carcter temporal a menudo repara las consecuencias de la discriminacin sufrida por la mujer en el pasado, los Estados Partes tienen la obligacin, en virtud de la Convencin, de mejorar la situacin de la mujer para transformarla en una situacin de igualdad sustantiva o de facto con el hombre, independientemente de que haya o no pruebas de que ha habido discriminacin en el pasado. El Comit considera que los Estados Partes que adoptan y aplican dichas medidas en virtud de la Convencin no discriminan contra el hombre. 19. Los Estados Partes deben distinguir claramente entre las medidas especiales de carcter temporal adoptadas en virtud del prrafo 1 del artculo 4 para acelerar el logro de un objetivo concreto relacionado con la igualdad sustantiva o de facto de la mujer, y otras polticas sociales generales adoptadas para mejorar la situacin de la mujer y la nia. No todas las medidas que puedan ser o que sern favorables a las mujeres son medidas especiales de carcter temporal. El establecimiento de condiciones generales que garanticen los derechos civiles, polticos, econmicos, sociales y culturales de la mujer y la nia y que tengan por objeto asegurar para ellas una vida digna y sin discriminacin no pueden ser llamadas medidas especiales de carcter temporal. 20. El prrafo 1 del artculo 4 indica expresamente el carcter "temporal" de dichas medidas especiales. Por lo tanto, no debe considerarse que esas medidas son necesarias para siempre, aun cuando el sentido del trmino "temporal" pueda, de hecho, dar lugar a la aplicacin de dichas medidas durante un perodo largo. La duracin de una medida especial de carcter temporal se debe determinar teniendo en cuenta el resultado funcional que tiene a los fines de la solucin de un problema concreto y no estableciendo un plazo determinado. Las medidas especiales de carcter temporal deben suspenderse cuando los resultados deseados se hayan alcanzado y se hayan mantenido durante un perodo de tiempo.
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 117 21. El trmino "especiales", aunque se ajusta a la terminologa empleada en el campo de los derechos humanos, tambin debe ser explicado detenidamente. Su uso a veces describe a las mujeres y a otros grupos objeto de discriminacin como grupos dbiles y vulnerables y que necesitan medidas extraordinarias o "especiales" para participar o competir en la sociedad. No obstante, el significado real del trmino "especiales" en la formulacin del prrafo 1 del artculo 4 es que las medidas estn destinadas a alcanzar un objetivo especfico. 22. El trmino "medidas" abarca una amplia gama de instrumentos, polticas y prcticas de ndole legislativa, ejecutiva, administrativa, y reglamentaria, como pueden ser los programas de divulgacin o apoyo; la asignacin o reasignacin de recursos; el trato preferencial; la determinacin de metas en materia de contratacin y promocin; los objetivos cuantitativos relacionados con plazos determinados; y los sistemas de cuotas. La eleccin de una "medida" en particular depender del contexto en que se aplique el prrafo 1 del artculo 4 y del objetivo concreto que se trate de lograr. 23. La adopcin y la aplicacin de medidas especiales de carcter temporal pueden dar lugar a un examen de las cualificaciones y los mritos del grupo o las personas a las que van dirigidas y a una impugnacin de las preferencias concedidas a mujeres supuestamente menos cualificadas que hombres en mbitos como la poltica, la educacin y el empleo. Dado que las medidas especiales de carcter temporal tienen como finalidad acelerar el logro de la igualdad sustantiva o de facto, las cuestiones de la cualificaciones y los mritos, en particular en el mbito del empleo en el sector pblico y el privado, tienen que examinarse detenidamente para ver si reflejan prejuicios de gnero, ya que vienen determinadas por las normas y la cultura. En el proceso de nombramiento, seleccin o eleccin para el desempeo de cargos pblicos y polticos, tambin es posible que haya que tener en cuenta otros factores aparte de las cualificaciones y los mritos, incluida la aplicacin de los principios de equidad democrtica y participacin electoral. 24. El prrafo 1 del artculo 4, ledo conjuntamente con los artculos 1, 2, 3, 5 y 24, debe aplicarse en relacin con los artculos 6 a 16 que estipulan que los Estados Partes "tomarn todas las medidas apropiadas". Por lo tanto, el Comit entiende que los Estados Partes tienen la obligacin de adoptar y aplicar medidas especiales de carcter temporal en relacin con cualquiera de esos artculos si se puede demostrar que dichas medidas son necesarias y apropiadas para acelerar el logro del objetivo general de la igualdad sustantiva o de facto de la mujer o de un objetivo especfico relacionado con esa igualdad. IV. Recomendaciones a los Estados Partes 25. En los informes de los Estados Partes deber figurar informacin sobre la adopcin o no de medidas especiales de carcter temporal en virtud del prrafo 1 del artculo 4 de la Convencin y los Estados Partes debern preferiblemente utilizar la expresin "medidas especiales de carcter temporal" a fin de evitar confusin. 26. Los Estados Partes debern distinguir claramente entre las medidas especiales de carcter temporal destinadas a acelerar el logro de un objetivo concreto de igualdad sustantiva o de facto de la mujer y otras polticas sociales generales adoptadas y aplicadas para mejorar la situacin de las mujeres y las nias. Los Estados Partes debern tener en cuenta que no todas las medidas que
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 118 potencialmente son o seran favorables a la mujer renen los requisitos necesarios para ser consideradas medidas especiales de carcter temporal. 27. Al aplicar medidas especiales de carcter temporal para acelerar el logro de la igualdad sustantiva o de facto de la mujer, los Estados Partes debern analizar el contexto de la situacin de la mujer en todos los mbitos de la vida, as como en el mbito especfico al que vayan dirigidas esas medidas. Debern evaluar la posible repercusin de las medidas especiales de carcter temporal respecto de un objetivo concreto en el contexto nacional y adoptar las medidas especiales de carcter temporal que consideren ms adecuadas para acelerar el logro de la igualdad sustantiva o de facto de la mujer. 28. Los Estados Partes debern explicar las razones de la eleccin de un tipo de medida u otro. La justificacin de la aplicacin de dichas medidas deber incluir una descripcin de la situacin real de la vida de la mujer, incluidas las condiciones e influencias que conforman su vida y sus oportunidades, o de un grupo especfico de mujeres que sean objeto de formas mltiples de discriminacin, cuya situacin trata de mejorar el Estado Parte de manera acelerada con la aplicacin de dichas medidas especiales de carcter temporal. Asimismo, deber aclararse la relacin que haya entre dichas medidas y las medidas y los esfuerzos generales que se lleven a cabo para mejorar la situacin de la mujer. 29. Los Estados Partes debern dar explicaciones adecuadas en todos los casos en que no adopten medidas especiales de carcter temporal. Esos casos no podrn justificarse simplemente alegando imposibilidad de actuar o atribuyendo la inactividad a las fuerzas polticas o del mercado predominantes, como las inherentes al sector privado, las organizaciones privadas o los partidos polticos. Se recuerda a los Estados Partes que en el artculo 2 de la Convencin, que debe considerarse junto con todos los dems artculos, se establece la responsabilidad del Estado Parte por la conducta de dichas entidades. 30. Los Estados Partes podrn informar de la adopcin de medidas especiales de carcter temporal en relacin con diversos artculos. En el marco del artculo 2, se invita a los Estados Partes a que informen acerca de la base jurdica o de otro tipo de dichas medidas y de la razn por la que han elegido un enfoque determinado. Tambin se invita a los Estados Partes a que faciliten detalles sobre la legislacin relativa a medidas especiales de carcter temporal y en particular acerca de si esa legislacin estipula que las medidas especiales de carcter temporal son obligatorias o voluntarias. 31. Los Estados Partes debern incluir en sus constituciones o en su legislacin nacional disposiciones que permitan adoptar medidas especiales de carcter temporal. El Comit recuerda a los Estados Partes que la legislacin, como las leyes generales que prohben la discriminacin, las leyes sobre la igualdad de oportunidades o los decretos sobre la igualdad de la mujer, puede ofrecer orientacin respecto del tipo de medidas especiales de carcter temporal que deben aplicarse para lograr el objetivo o los objetivos propuestos en determinados mbitos. Esa orientacin tambin puede figurar en legislacin referente especficamente al empleo o la educacin. La legislacin pertinente sobre la prohibicin de la discriminacin y las medidas especiales de carcter temporal debe ser aplicable al sector pblico y tambin a las organizaciones o empresas privadas.
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 119 32. El Comit seala a la atencin de los Estados Partes el hecho de que las medidas especiales de carcter temporal tambin pueden basarse en decretos, directivas sobre polticas o directrices administrativas formulados y aprobados por rganos ejecutivos nacionales, regionales o locales aplicables al empleo en el sector pblico y la educacin. Esas medidas especiales de carcter temporal podrn incluir la administracin pblica, la actividad poltica, la educacin privada y el empleo. El Comit seala tambin a la atencin de los Estados Partes que dichas medidas tambin podrn ser negociadas entre los interlocutores sociales del sector del empleo pblico o privado, o ser aplicadas de manera voluntaria por las empresas, organizaciones e instituciones pblicas o privadas, as como por los partidos polticos. 33. El Comit reitera que los planes de accin sobre medidas especiales de carcter temporal tienen que ser elaborados, aplicados y evaluados en el contexto nacional concreto y teniendo en cuenta los antecedentes particulares del problema que procuran resolver. El Comit recomienda que los Estados Partes incluyan en sus informes detalles de los planes de accin que puedan tener como finalidad crear vas de acceso para la mujer y superar su representacin insuficiente en mbitos concretos, redistribuir los recursos y el poder en determinadas reas y poner en marcha cambios institucionales para acabar con la discriminacin pasada o presente y acelerar el logro de la igualdad de facto. En los informes tambin debe explicarse si esos planes de accin incluyen consideraciones sobre los posibles efectos colaterales perjudiciales imprevistos de esas medidas y sobre las posibles frmulas para proteger a las mujeres de ellos. Los Estados Partes tambin debern describir en sus informes los resultados de las medidas especiales de carcter temporal y evaluar las causas de su posible fracaso. 34. En el marco del artculo 3, se invita a los Estados Partes a que informen sobre las instituciones encargadas de elaborar, aplicar, supervisar, evaluar y hacer cumplir las medidas especiales de carcter temporal. Esta responsabilidad podr confiarse a instituciones nacionales existentes o previstas, como los ministerios de asuntos de la mujer, los departamentos de asuntos de la mujer integrados en ministerios o en las oficinas presidenciales, los defensores del pueblo, los tribunales u otras entidades de carcter pblico o privado que tengan explcitamente el mandato de elaborar programas concretos, supervisar su aplicacin y evaluar su repercusin y sus resultados. El Comit recomienda que los Estados Partes velen para que las mujeres en general, y los grupos de mujeres afectados en particular, participen en la elaboracin, aplicacin y evaluacin de dichos programas. Se recomienda en especial que haya un proceso de colaboracin y consulta con la sociedad civil y con ONG que representen a distintos grupos de mujeres. 35. El Comit recuerda y reitera su recomendacin general N 9 sobre datos estadsticos relativos a la situacin de la mujer, y recomienda que los Estados Partes presenten datos estadsticos desglosados por sexo a fin de medir los progresos realizados en el logro de la igualdad sustantiva o de facto de la mujer y la eficacia de las medidas especiales de carcter temporal. 36. Los Estados Partes debern informar acerca de los tipos de medidas especiales de carcter temporal adoptadas en mbitos especficos en relacin con el artculo o los artculos pertinentes de la Convencin. La informacin que se presente respecto de cada artculo deber incluir referencias a objetivos y fines concretos, plazos, razones de la eleccin de medidas determinadas, medios para permitir que las mujeres se beneficien con esas medidas e instituciones responsables de supervisar la aplicacin de las medidas y los progresos alcanzados.
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 120 Tambin se pide a los Estados Partes que indiquen el nmero de mujeres a las que se refiere una medida concreta, el nmero de las que ganaran acceso y participaran en un mbito determinado gracias a una medida especial de carcter temporal, o los recursos y el poder que esa medida trata de redistribuir, entre qu nmero de mujeres y en qu plazos. 37. El Comit reitera sus Recomendaciones generales Nos. 5, 8 y 23, en las que recomend la aplicacin de medidas especiales de carcter temporal en la educacin, la economa, la poltica y el empleo, respecto de la actuacin de mujeres en la representacin de sus gobiernos a nivel internacional y su participacin en la labor de las organizaciones internacionales y en la vida poltica y pblica. Los Estados Partes deben intensificar esos esfuerzos en el contexto nacional, especialmente en lo referente a todos los aspectos de la educacin a todos los niveles, as como a todos los aspectos y niveles de la formacin, el empleo y la representacin en la vida pblica y poltica. El Comit recuerda que en todos los casos, pero en particular en el rea de la salud, los Estados Partes deben distinguir claramente en cada esfera qu medidas son de carcter permanente y cules son de carcter temporal. 38. Se recuerda a los Estados Partes que las medidas especiales de carcter temporal debern adoptarse para acelerar la modificacin y la eliminacin de prcticas culturales y actitudes y comportamientos estereotpicos que discriminan a la mujer o la sitan en posicin de desventaja. Tambin debern aplicarse medidas especiales de carcter temporal en relacin con los crditos y prstamos, los deportes, la cultura y el esparcimiento y la divulgacin de conocimientos jurdicos. Cuando sea necesario, esas medidas debern estar destinadas a las mujeres que son objeto de discriminacin mltiple, incluidas las mujeres rurales. 39. Aunque quizs no sea posible aplicar medidas especiales de carcter temporal en relacin con todos los artculos de la Convencin, el Comit recomienda que se considere la posibilidad de adoptarlas en todos los casos en que se plantee la cuestin de acelerar el acceso a una participacin igual, por un lado, y de acelerar la redistribucin del poder y de los recursos, por el otro, y cuando se pueda demostrar que estas medidas son necesarias y absolutamente adecuadas en las circunstancias de que se trate. Notas Puede haber discriminacin indirecta contra la mujer cuando las leyes, las polticas y los programas se basan en criterios que aparentemente son neutros desde el punto de vista del gnero pero que, de hecho, repercuten negativamente en la mujer. Las leyes, las polticas y los programas que son neutros desde el punto de vista del gnero pueden, sin proponrselo, perpetuar las consecuencias de la discriminacin pasada. Pueden elaborarse tomando como ejemplo, de manera inadvertida, estilos de vida masculinos y as no tener en cuenta aspectos de la vida de la mujer que pueden diferir de los del hombre. Estas diferencias pueden existir como consecuencia de expectativas, actitudes y comportamientos estereotpicos hacia la mujer que se basan en las diferencias biolgicas entre los sexos. Tambin pueden deberse a la subordinacin generalizada de la mujer al hombre.
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"El gnero se define como los significados sociales que se confieren a las diferencias biolgicas entre los sexos. Es un producto ideolgico y cultural aunque tambin se reproduce en el mbito de las prcticas fsicas; a su vez, influye en los resultados de tales prcticas. Afecta la
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 121 distribucin de los recursos, la riqueza, el trabajo, la adopcin de decisiones y el poder poltico, y el disfrute de los derechos dentro de la familia y en la vida pblica. Pese a las variantes que existen segn las culturas y la poca, las relaciones de gnero en todo el mundo entraan una asimetra de poder entre el hombre y la mujer como caracterstica profunda. As pues, el gnero produce estratos sociales y, en ese sentido, se asemeja a otras fuentes de estratos como la raza, la clase, la etnicidad, la sexualidad y la edad. Nos ayuda a comprender la estructura social de la identidad de las personas segn su gnero y la estructura desigual del poder vinculada a la relacin entre los sexos". Estudio Mundial sobre el papel de la mujer en el desarrollo, 1999: Mundializacin, gnero y trabajo, Naciones Unidas, Nueva York, 1999, pg. 8.
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Vase, por ejemplo, la Convencin Internacional sobre la Eliminacin de todas las Formas de Discriminacin Racial que prescribe medidas especiales de carcter temporal. La prctica de los rganos encargados de la vigilancia de los tratados, incluido el Comit para la Eliminacin de la Discriminacin Racial, el Comit de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales y el Comit de Derechos Humanos demuestra que esos rganos consideran que la aplicacin de medidas especiales de carcter temporal es obligatoria para alcanzar los propsitos de los respectivos tratados. Los convenios y convenciones aprobados bajo los auspicios de la Organizacin Internacional del Trabajo y varios documentos de la Organizacin de las Naciones Unidas para la Educacin, la Ciencia y la Cultura tambin contemplan de manera explcita o implcita medidas de ese tipo. La Subcomisin de Promocin y Proteccin de los Derechos Humanos examin esta cuestin y nombr un Relator Especial encargado de preparar informes para que los considerara y adoptara medidas al respecto. La Comisin de la Condicin Jurdica y Social de la Mujer examin el uso de medidas especiales de carcter temporal en 1992. Los documentos finales aprobados por las conferencias mundiales de las Naciones Unidas sobre la mujer, incluso la Plataforma de Accin de la Cuarta Conferencia Mundial sobre la Mujer de 1995 y el examen de seguimiento del ao 2000 contienen referencias a medidas positivas como instrumentos para lograr la igualdad de facto. El uso por parte del Secretario General de las Naciones Unidas de medidas especiales de carcter temporal es un ejemplo prctico en el mbito del empleo de la mujer, incluidas las instrucciones administrativas sobre la contratacin, el ascenso y la asignacin de mujeres en la Secretara. La finalidad de estas medidas es lograr el objetivo de una distribucin entre los gneros del 50% en todas las categoras, y en particular en las ms altas.
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Las palabras "accin afirmativa" se utilizan en los Estados Unidos de Amrica y en varios documentos de las Naciones Unidas, mientras que "accin positiva" tiene uso difundido en Europa y en muchos documentos de las Naciones Unidas. No obstante, "accin positiva" se utiliza tambin en otro sentido en las normas internacionales sobre derechos humanos para describir sobre "una accin positiva del Estado" (la obligacin de un Estado de tomar medidas en contraposicin de su obligacin de abstenerse de actuar). Por lo tanto, la expresin "accin positiva" es ambigua porque no abarca solamente medidas especiales de carcter temporal en el sentido del prrafo 1 del artculo 4 de la Convencin. Las expresiones "discriminacin en sentido inverso" o "discriminacin positiva" han sido criticadas por varios comentaristas por considerarlas incorrectas.
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 122 V. OBSERVACIONES GENERALES ADOPTADAS POR EL COMIT CONTRA LA TORTURA 1. En su 16 perodo de sesiones, el Comit contra la Tortura decidi, el 10 de mayo de 1996, crear un grupo de trabajo encargado de examinar las cuestiones relacionadas con los artculos 3 y 22 de la Convencin. En efecto, el Comit haba observado que la mayora de las comunicaciones presentadas por particulares en virtud del artculo 22 de la Convencin en los ltimos aos se referan a casos de personas afectadas por una orden de expulsin, devolucin o extradicin que afirmaban que estaran en peligro de ser sometidas a torturas si fueran expulsadas, devueltas u objeto de extradicin. El Comit estim que se deba dar algunas orientaciones a los Estados Partes y a los autores de las comunicaciones para que pudieran aplicar correctamente las disposiciones del artculo 3 en el mbito del procedimiento establecido en el artculo 22 de la Convencin. El 21 de noviembre de 1997, el Comit aprob la Observacin general sobre la aplicacin del artculo 3 en relacin con el artculo 22 de la Convencin (A/53/44, prr. 258). 16 perodo de sesiones (1996)* Observacin general N 1 Aplicacin del artculo 3 en relacin con el artculo 22 de la Convencin En vista de que el prrafo 4 del artculo 22 de la Convencin contra la Tortura y Otros Tratos o Penas Crueles, Inhumanos o Degradantes establece que el Comit contra la Tortura "examinar las comunicaciones recibidas de conformidad con el artculo 22 a la luz de toda la informacin puesta a su disposicin por la persona de que se trate, o en su nombre, y por el Estado Parte interesado", y En vista de la obligacin dimanante del prrafo 3 del artculo 111 del reglamento del Comit (CAT/C/3/Rev.2), y En vista de la necesidad de establecer directrices para la aplicacin del artculo 3 en el contexto del procedimiento del artculo 22, El Comit contra la Tortura, en su 317 sesin del 19 perodo de sesiones, celebrada el 21 de noviembre de 1997, aprob la siguiente Observacin general para la orientacin de los Estados Partes y los autores: 1. La aplicacin del artculo 3 se limita a los casos en que existen razones fundadas para creer que el autor estara en peligro de ser sometido a tortura tal como se define en el artculo 1 de la Convencin.
Figura en el documento A/53/44, anexo IX.
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 123 2. El Comit opina que la expresin "otro Estado", que figura en el artculo 3, puede entenderse referida al Estado al cual se expulsa, devuelve o extradita a la persona afectada. No obstante, tambin puede entenderse referida a cualquier Estado al cual se pueda a su vez expulsar, devolver o extraditar posteriormente al autor. 3. De conformidad con el artculo 1, el criterio enunciado en el prrafo 2 del artculo 3, es decir, "un cuadro persistente de violaciones manifiestas, patentes o masivas de los derechos humanos", slo puede entenderse referido a las violaciones cometidas por un funcionario pblico u otra persona en el ejercicio de funciones pblicas, a instigacin suya, o con su consentimiento o aquiescencia. Admisibilidad 4. El Comit opina que incumbe al autor establecer la existencia prima facie de fundamento suficiente para la admisibilidad de su comunicacin de conformidad con el artculo 22 de la Convencin dando cumplimiento a todos los requisitos del artculo 107 del reglamento. Cuestiones de fondo 5. Con respecto a la aplicacin del artculo 3 de la Convencin a las cuestiones de fondo de un caso, incumbe al autor presentar un caso defendible. Esto significa que la alegacin del autor debe tener suficiente fundamento de hecho para requerir una respuesta del Estado Parte. 6. Teniendo en cuenta que el Estado Parte y el Comit estn obligados a evaluar si hay razones fundadas para creer que el autor estara en peligro de ser sometido a tortura si se procediese a su expulsin, devolucin o extradicin a otro Estado, el riesgo de tortura debe fundarse en razones que vayan ms all de la pura teora o sospecha. De todos modos, no es necesario demostrar que el riesgo es muy probable. 7. El autor debe probar que se encuentra en peligro de ser sometido a tortura, que la existencia de ese peligro es fundada, de la manera en que el Comit ha sealado, y que el peligro es personal y presente. Cualquiera de las partes puede presentar toda la informacin pertinente para que se tenga en cuenta a ese respecto. 8. a) Aunque no es exhaustiva, convendra presentar la siguiente informacin: Hay pruebas de que en el Estado de que se trata existe un cuadro persistente de violaciones manifiestas, patentes o masivas de los derechos humanos? (Vase el prrafo 2 del artculo 3.) Ha sido en el pasado torturado o maltratado el autor por un funcionario pblico u otra persona en el ejercicio de funciones pblicas, a instigacin suya, o con su consentimiento o aquiescencia? De ser as, se trata de hechos recientes? Hay testimonios mdicos u otros testimonios independientes que corroboren las alegaciones del autor de que ha sido torturado o maltratado en el pasado y ha tenido secuelas la tortura?
b)
c)
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 124 d) e) Ha cambiado la situacin a que se hace referencia en el apartado a)? En todo caso, ha cambiado la situacin interna con respecto a los derechos humanos? Ha participado el autor dentro o fuera del Estado de que se trata en actividades polticas o de otra ndole que pudieran hacerle particularmente vulnerable al riesgo de ser sometido a tortura si se le expulsa, devuelve o extradita a ese Estado? Hay alguna prueba de la credibilidad del autor? Hay contradicciones de hecho en las alegaciones del autor? De ser as, son ellas pertinentes o no?
f) g)
9. Habida cuenta de que el Comit contra la Tortura no es un rgano ni de apelacin, ni cuasijudicial o administrativo, sino que se trata de un rgano de control creado por los propios Estados Partes y que slo tiene potestad declaratoria, el Comit concluye lo siguiente: a) En el ejercicio de su jurisdiccin, en virtud del artculo 3 de la Convencin, el Comit dar un peso considerable a la determinacin de los hechos dimanante de los rganos del Estado Parte de que se trate; No obstante, el Comit no est obligado por esa determinacin de los hechos sino que est facultado, de conformidad con el prrafo 4 del artculo 22 de la Convencin, para evaluar libremente los hechos teniendo en cuenta todas las circunstancias de cada caso. 39 perodo de sesiones (2007) Observacin general N 2 Aplicacin del artculo 2 por los Estados Partes I. Introduccin 1. Esta observacin general se refiere a los tres prrafos del artculo 2, que establecen principios distintos, interrelacionados y esenciales sobre los que se apoya la prohibicin absoluta de la tortura en la Convencin. Con posterioridad a la adopcin de la Convencin contra la Tortura, esa prohibicin ha venido a ser aceptada como norma absoluta e imperativa de derecho internacional consuetudinario. Las disposiciones del artculo 2 refuerzan esa norma imperativa de jus cogens contra la tortura y constituyen el fundamento de la autoridad del Comit para aplicar medios eficaces de prevencin en respuesta a las nuevas amenazas, problemas y prcticas, lo que incluye, aunque no exclusivamente, las medidas previstas en los artculos 3 a 16. 2. El prrafo 1 del artculo 2 obliga a cada Estado a tomar medidas legislativas, administrativas, judiciales o de otra ndole para reforzar la prohibicin de la tortura, medidas que, en definitiva, deben ser eficaces para prevenir la comisin de actos de tortura. A fin de que de hecho se adopten medidas de reconocida eficacia para impedir o castigar los actos de tortura,
b)
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 125 en los artculos siguientes de la Convencin se impone al Estado Parte la obligacin de adoptar las medidas especificadas en ello. 3. La obligacin de impedir los actos de tortura, estipulada en el artculo 2, tiene gran alcance. Las obligaciones de prevenir la tortura u otros tratos o penas crueles, inhumanos o degradantes (en adelante, los malos tratos) previstos en el prrafo 1 del artculo 16 son indivisibles, interdependientes y estn relacionadas entre s. La obligacin de impedir los malos tratos coincide en la prctica con la obligacin de impedir la tortura y la enmarca en buena medida. En el artculo 16, en el que se indican los medios para impedir los malos tratos, se subrayan, "en particular", las medidas sealadas en los artculos 10 a 13, aunque no se limita la prevencin efectiva a tales artculos, como ha explicado el Comit, por ejemplo, con respecto a la indemnizacin prevista en el artculo 14. En la prctica, no suele estar claro el lmite conceptual entre, los malos tratos y la tortura. La experiencia demuestra que las condiciones que dan lugar a malos tratos suelen facilitar la tortura y, por consiguiente, las medidas necesarias para impedir la tortura han de aplicarse para impedir los malos tratos. Por consiguiente, el Comit considera que la prohibicin de los malos tratos tiene tambin carcter absoluto en la Convencin, y que su prevencin debe ser efectiva e imperativa. 4. Los Estados Partes estn obligados a eliminar todos los obstculos legales y de otra ndole que impidan la erradicacin de la tortura y los malos tratos, y a adoptar medidas eficaces para impedir efectivamente esas conductas y su reiteracin. Tambin tienen la obligacin de mantener en examen y mejorar constantemente su legislacin nacional y actuacin en lo que respecta a la Convencin, de conformidad con las observaciones finales y los dictmenes del Comit a propsito de las comunicaciones individuales. Si las medidas adoptadas por el Estado Parte no cumplen el propsito de erradicar los actos de tortura, la Convencin exige que se reexaminen o que se adopten nuevas medidas ms eficaces. Por otra parte, el concepto y las recomendaciones del Comit respecto de las medidas eficaces estn en continua evolucin, como lo estn, desgraciadamente, los mtodos de tortura y malos tratos. II. Prohibicin absoluta 5. El prrafo 2 del artculo 2 dispone que la prohibicin de la tortura es absoluta e imperativa. Resalta que los Estados Partes en ningn caso podrn invocar circunstancias excepcionales para justificar actos de tortura en ningn territorio que est bajo su jurisdiccin. Entre esas circunstancias, la Convencin seala el estado de guerra o la amenaza de guerra, la inestabilidad poltica interna o cualquier otra emergencia pblica, por ejemplo, una amenaza de actos terroristas o delitos violentos, o un conflicto armado, tenga o no carcter internacional. Suscita al Comit profunda inquietud y absoluto rechazo toda tentativa de los Estados por justificar la tortura y los malos tratos como medio para proteger la seguridad pblica o evitar las emergencias en stas o cualquier otra situacin. El Comit rechaza igualmente toda justificacin fundada en la religin o en la tradicin de la infraccin de esta prohibicin absoluta. El Comit considera que las amnistas u otros obstculos que impiden enjuiciar y castigar con prontitud e imparcialidad a los autores de actos de tortura o malos tratos, o ponen de manifiesto una falta de voluntad al respecto, infringen el carcter imperativo de la prohibicin. 6. El Comit recuerda a todos los Estados Partes en la Convencin el carcter imperativo de las obligaciones que han contrado al ratificar la Convencin. En el perodo siguiente a los atentados del 11 de septiembre de 2001, el Comit especific que las obligaciones previstas en
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 126 los artculos 2 (segn las cuales "en ningn caso podrn invocarse circunstancias excepcionales... como justificacin de la tortura"), 15 (que prohbe admitir como prueba las confesiones obtenidas mediante tortura, salvo en contra del torturador) y 16 (que prohbe los tratos o penas crueles, inhumanos o degradantes) deben respetarse en todo momento1. El Comit estima que los artculos 3 a 15 son igualmente obligatorios, y se aplican tanto a la tortura como a los malos tratos. El Comit considera que los Estados Partes pueden determinar de qu maneras van a cumplir esas obligaciones, a condicin de que sean efectivas y compatibles con el objeto y el propsito de la Convencin. 7. El Comit tambin entiende que el concepto de "todo territorio que est bajo su jurisdiccin", vinculado al principio de imperatividad, incluye cualquier territorio o instalacin y es aplicable para proteger a toda persona, sea o no nacional y sin discriminacin, que est sujeta al control de jure o de facto de un Estado Parte. El Comit subraya que la obligacin del Estado de impedir la tortura tambin se aplica a todas las personas que acten, de jure o de facto, en nombre del Estado Parte, en colaboracin con ste o a instancia de ste. Es urgente que cada Estado Parte ejerza un control sobre sus agentes y sobre quienes acten en su nombre, y detecte y ponga en conocimiento del Comit todos los casos de tortura o maltrato que sean consecuencia, en particular, de la aplicacin de medidas de lucha contra el terrorismo, as como las medidas adoptadas para investigar, castigar y prevenir nuevas torturas o malos tratos en lo sucesivo, prestando especial atencin a la responsabilidad jurdica tanto de los autores directos como de los funcionarios que constituyen la cadena jerrquica, ya sea por actos de instigacin, consentimiento o aquiescencia. III. Contenido de la obligacin de tomar medidas eficaces para impedir la tortura 8. Los Estados Partes deben tipificar y castigar el delito de tortura en su legislacin penal, de conformidad, como mnimo, con los elementos de la tortura que se definen en el artculo 1 de la Convencin, y los requisitos del artculo 4. 9. Las discrepancias graves entre la definicin que figura en la Convencin y la reflejada en la legislacin nacional abren resquicios reales o potenciales para la impunidad. En algunos casos, aunque pueda utilizarse un lenguaje similar, su significado puede estar condicionado por la ley o la interpretacin judicial nacionales, por lo que el Comit pide que cada Estado Parte procure que todos los poderes que lo conforman se atengan a la definicin establecida en la Convencin a los efectos de determinar las obligaciones del Estado. Al mismo tiempo, el Comit considera que definiciones nacionales de la tortura ms amplias tambin favorecen el objeto y el propsito de la Convencin a condicin de que contengan, como mnimo, los principios de la Convencin, y se apliquen a la luz de stos. En particular, el Comit destaca que los elementos de intencionalidad y finalidad del artculo 1 no entraan una investigacin subjetiva de las motivaciones de los autores, sino que deben ser conclusiones objetivas a la luz de las circunstancias. Es esencial investigar y establecer la responsabilidad tanto de los integrantes de la cadena jerrquica como de los autores directos. 10. El Comit reconoce que la mayora de los Estados Partes tipifican o definen en sus cdigos penales ciertas conductas como malos tratos. En comparacin con la tortura, los malos tratos difieren en la gravedad del dolor y el sufrimiento y no requieren la prueba de fines inaceptables.
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 127 El Comit destaca que sera una violacin de la Convencin enjuiciar como malos tratos conductas en las que tambin estn presentes los elementos constitutivos de tortura. 11. Al tipificar el delito de tortura separadamente del de lesiones u otros delitos anlogos, el Comit considera que los Estados Partes promovern directamente el objetivo general de la Convencin de impedir la tortura y los malos tratos. La tipificacin y definicin de este delito promover el objetivo de la Convencin, en particular advirtiendo a todos, esto es a los autores, las vctimas y el pblico en general, de la gravedad especial del delito de tortura. Al incluirlo tambin en el Cdigo Penal: a) se subrayar la necesidad de castigarlo con una pena apropiada que tenga en cuenta la gravedad del delito, b) se reforzar el efecto disuasorio de la propia prohibicin, c) se facilitar la tarea de los funcionarios competentes a la hora de detectar el delito especfico de tortura y d) se pondr a la opinin pblica en condiciones de observar y, en su caso, de oponerse a todo acto u omisin del Estado que viole la Convencin. 12. Examinando los sucesivos informes de los Estados Partes, y las comunicaciones individuales y siguiendo atentamente la evolucin de los acontecimientos, el Comit ha elaborado en sus observaciones finales un concepto de lo que constituyen medidas eficaces, algunas de cuyas caractersticas se destacan aqu. Sobre la base de los principios de aplicacin general del artculo 2 y de ideas que desarrollan artculos concretos de la Convencin, el Comit ha recomendado algunas medidas especficas a fin de colocar a cada Estado Parte en mejores condiciones para aplicar de manera rpida y efectiva las disposiciones necesarias y apropiadas para impedir los actos de tortura y los malos tratos, y ayudar as a los Estados Partes a adaptar plenamente su legislacin y su prctica a la Convencin. 13. Hay ciertas garantas bsicas que se aplican a todas las personas privadas de libertad. Algunas de esas garantas se especifican en la Convencin y el Comit exhorta constantemente a los Estados Partes a utilizarlos. Las recomendaciones del Comit sobre medidas eficaces tienen por objeto exponer con ms precisin el mnimo de garantas que actualmente debe exigirse y no tienen carcter exhaustivo. Entre las garantas figuran llevar un registro oficial de los detenidos, el derecho de stos a ser informados de sus derechos, el derecho a recibir sin demora asistencia letrada y mdica independientes, el derecho a ponerse en comunicacin con sus familiares, la necesidad de establecer mecanismos imparciales para inspeccionar y visitar los lugares de detencin y de encarcelamiento, y la existencia de recursos jurisdiccionales y de otro tipo abiertos a los detenidos y las personas que corren el riesgo de ser sometidas a torturas o malos tratos, de modo que sus quejas puedan ser examinadas sin demora y de forma imparcial y los interesados puedan invocar sus derechos e impugnar la legalidad de su detencin o el trato recibido. 14. La experiencia adquirida desde que entr en vigor la Convencin ha permitido al Comit comprender mejor el alcance y la naturaleza de la prohibicin de la tortura, los mtodos de tortura, los contextos y consecuencias en que se produce y la articulacin de medidas efectivas con objeto de impedir que se produzca tortura en distintos contextos. Por ejemplo, el Comit ha destacado la importancia de que haya guardias del mismo sexo cuando est en juego la intimidad. Dado que se descubren, se prueban y se demuestra la eficacia de nuevos mtodos de prevencin (por ejemplo, la grabacin en vdeo de los interrogatorios, la utilizacin de procedimientos de investigacin como el Protocolo de Estambul de 19992, o nuevos mtodos pedaggicos o de proteccin de menores), el artculo 2 confiere atribuciones para ampliar, con arreglo al resto de los artculos, el alcance de las medidas necesarias para impedir la tortura.
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 128 IV. Alcance de las obligaciones y la responsabilidad del estado 15. La Convencin impone obligaciones a los Estados Partes y no a los individuos. Los Estados son internacionalmente responsables de los actos u omisiones de sus funcionarios y otras personas, por ejemplo, agentes, los contratistas privados y dems personas que actan a ttulo oficial o en nombre del Estado, en colaboracin con ste, bajo su jurisdiccin y control o de cualquier otra forma al amparo de la ley. Por consiguiente, los Estados Partes deben prohibir, impedir y castigar los actos de tortura y los malos tratos en todas las situaciones de privacin o de limitacin de libertad, por ejemplo, en las crceles, los hospitales, las escuelas, las instituciones que atienden a nios, personas de edad, enfermos mentales o personas con discapacidades, as como durante el servicio militar y en otras instituciones y situaciones en que la pasividad del Estado propicia y aumenta el riesgo de daos causados por particulares. Sin embargo, la Convencin no limita la responsabilidad internacional que pueda caber a los Estados o los individuos que cometen actos de tortura o infligen malos tratos a la luz del derecho internacional consuetudinario o de los tratados internacionales. 16. En el prrafo 1 del artculo 2 se exige que los Estados Partes adopten medidas eficaces para impedir los actos de tortura no slo en su propio territorio sino tambin "en todo territorio que est bajo su jurisdiccin". El Comit ha admitido que "todo territorio" comprende todos los mbitos en que el Estado Parte ejerce, directa o indirectamente, en todo o en parte, un control efectivo de jure o de facto, de conformidad con el derecho internacional. La referencia a "todo territorio" del artculo 2, como la que figura en los artculos 5, 11, 12, 13 y 16, guarda relacin con los actos prohibidos cometidos no slo a bordo de un buque o una aeronave matriculados en un Estado Parte, sino tambin durante la ocupacin militar u operaciones de mantenimiento de la paz y en lugares tales como embajadas, bases militares, centros de detencin u otras reas en las que el Estado ejerza un control de hecho o efectivo. El Comit observa que esta interpretacin refuerza el apartado b) del prrafo 1 del artculo 5, que obliga al Estado Parte a adoptar medidas para ejercer su jurisdiccin "cuando el presunto delincuente sea nacional de ese Estado". Tambin considera que el alcance de la palabra "territorio" en el artculo 2 tambin debe incluir las situaciones en que el Estado Parte ejerce, directa o indirectamente, un control de facto o de jure sobre personas privadas de libertad. 17. El Comit observa que los Estados Partes tienen la obligacin de adoptar medidas eficaces para impedir que las autoridades u otras personas que acten a ttulo oficial cometan directamente, instiguen, inciten, fomenten o toleren actos de tortura, o de cualquier otra forma participen o sean cmplices de esos actos, segn la definicin que figura en la Convencin. Por consiguiente, los Estados Partes deben adoptar medidas eficaces para impedir que esas autoridades u otras personas que acten a ttulo oficial o al amparo de la ley consientan o toleren actos de tortura. El Comit ha concluido que los Estados Partes violan la Convencin cuando incumplen esas obligaciones. Por ejemplo, cuando los centros de detencin son de propiedad o de gestin privada, el Comit considera que el personal acta a ttulo oficial por cuanto desempea una funcin pblica, ello sin perjuicio de la obligacin de los funcionarios pblicos de vigilar y tomar todas las medidas eficaces para impedir los actos de tortura y los malos tratos. 18. El Comit ha dejado claro que cuando las autoridades del Estado u otras personas que actan a ttulo oficial o al amparo de la ley tienen conocimiento o motivos fundados para creer que sujetos privados o agentes no estatales perpetran actos de tortura o malos tratos y no ejercen la debida diligencia para impedir, investigar, enjuiciar y castigar a dichos sujetos privados o
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 129 agentes no estatales de conformidad con la Convencin, el Estado es responsable y sus funcionarios deben ser considerados autores, cmplices o responsables por otro concepto en virtud de la Convencin por consentir o tolerar esos actos inaceptables. La negligencia del Estado a la hora de intervenir para poner fin a esos actos, sancionar a los autores y ofrecer reparacin a las vctimas de la tortura facilita y hace posible que los agentes no estatales cometan impunemente actos prohibidos por la Convencin, por lo que la indiferencia o inaccin del Estado constituye una forma de incitacin y/o de autorizacin de hecho. El Comit ha aplicado este principio a los casos en que los Estados Partes no han impedido actos de violencia de gnero, como la violacin, la violencia en el hogar, la mutilacin genital femenina o la trata, o no han protegido a las vctimas. 19. En este mismo sentido, si una persona va a ser transferida o enviada, para la custodia o control, de un individuo o institucin que notoriamente han cometido actos de tortura o infligido malos tratos o que no han aplicado las salvaguardias adecuadas, el Estado es responsable y sus agentes son punibles por haber ordenado, permitido o participado en esa transferencia contraria a la obligacin del Estado de adoptar medidas eficaces para impedir la tortura de conformidad con el prrafo 1 del artculo 2. El Comit ha manifestado inquietud cuando los Estados Partes han enviado personas a esos lugares sin un proceso con las debidas garantas, como exigen los artculos 2 y 3. V. Proteccin de las personas y los grupos que resultan vulnerables a causa de la discriminacin o la marginacin 20. El principio de no discriminacin es bsico y general en la proteccin de los derechos humanos y fundamental para la interpretacin y aplicacin de la Convencin. La no discriminacin se incluye en la propia definicin de la tortura en el prrafo 1 del artculo 1 de la Convencin, que prohbe expresamente los actos especificados cuando se cometen por "cualquier razn basada en cualquier tipo de discriminacin...". El Comit subraya que el uso discriminatorio de la violencia o el maltrato mental o fsico es un factor importante para determinar si un acto constituye tortura. 21. La proteccin de ciertas personas o poblaciones minoritarias o marginadas que corren mayor peligro de ser torturadas forma parte de la obligacin de impedir la tortura y los malos tratos. Los Estados Partes deben velar por que, en el marco de las obligaciones que han contrado en virtud de la Convencin, sus leyes se apliquen en la prctica a todas las personas, cualesquiera que sean su raza, color, grupo tnico, edad, creencia o adscripcin religiosa, opinin poltica o de otra ndole, origen nacional o social, gnero, orientacin sexual, identidad transexual, discapacidad mental o de otro tipo, estado de salud, situacin econmica o pertenencia a una comunidad indgena, razn por la que la persona se encuentra privada de libertad, en particular las personas acusadas de delitos polticos o actos terroristas, los solicitantes de asilo, los refugiados u otras personas que se encuentran bajo proteccin internacional, o cualquier otra condicin o factor distintivo adverso. Por lo tanto, los Estados Partes deben garantizar la proteccin de los miembros de los grupos que corren mayor peligro de ser torturados, enjuiciando y castigando cabalmente todos los actos de violencia y maltrato cometidos contra esas personas y velando por la aplicacin de otras medidas positivas de prevencin y proteccin, entre otras, las anteriormente descritas.
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 130 22. Los informes de los Estados suelen carecer de informacin concreta y suficiente sobre la aplicacin de la Convencin con respecto a las mujeres. El Comit subraya que el gnero es un factor fundamental. La condicin femenina se combina con otras caractersticas o condiciones distintivas de la persona, como la raza, la nacionalidad, la religin, la orientacin sexual, la edad o la situacin de extranjera, para determinar las formas en que las mujeres y las nias sufren o corren el riesgo de sufrir torturas o malos tratos, y sus consecuencias. Las situaciones en que la mujer corre riesgo incluyen la privacin de libertad, el tratamiento mdico, particularmente en el caso de las decisiones relacionadas con la reproduccin, y los actos de violencia cometidos por sujetos privados en comunidades y hogares. Los hombres tambin estn expuestos a determinadas infracciones de la Convencin por motivos de gnero, como la violacin u otros actos de violencia o abuso sexual. Tanto los hombres como las mujeres y los nios y las nias pueden ser vctima de infracciones de la Convencin por su disconformidad real o aparente con las funciones que determina la sociedad para cada sexo. Se pide a los Estados Partes que en sus informes sealen cules son esas situaciones y las medidas adoptadas para prevenirlas y castigar a los infractores. 23. Por lo tanto, la evaluacin continua es un componente esencial de las medidas eficaces. El Comit ha recomendado reiteradamente a los Estados Partes que en sus informes presenten datos desglosados por edad, gnero y otros factores fundamentales para que el Comit pueda evaluar adecuadamente la aplicacin de la Convencin. Los datos desglosados permiten a los Estados Partes y al Comit determinar y comparar tratos discriminatorios que de lo contrario pasaran desapercibidos y no se abordaran, y adoptar medidas correctoras. Se pide a los Estados Partes que describan, en la medida de lo posible, los factores que afectan la incidencia y la prevencin de la tortura y los malos tratos, as como las dificultades que experimentan para impedir la tortura y los malos tratos contra determinados sectores relevantes de la poblacin, como las minoras, las vctimas de la tortura, los nios y las mujeres, teniendo en cuenta las formas generales y particulares que pueden adoptar esos actos de tortura y malos tratos. 24. Tambin es fundamental eliminar la discriminacin en el empleo y organizar regularmente campaas de sensibilizacin sobre situaciones en que es probable que se comentan actos de tortura o se inflijan malos tratos, a fin de impedir esas infracciones y construir una cultura de respeto a las mujeres y las minoras. Se alienta a los Estados a promover la contratacin de mujeres y de personas pertenecientes a grupos minoritarios, en particular en los mbitos de la medicina, la educacin, penitenciario, las fuerzas del orden, la justicia y la prctica jurdica, en las instituciones de administracin pblica y el sector privado. En sus informes los Estados Partes deben consignar los progresos alcanzados en esos mbitos, desglosados por gnero, raza, origen nacional y otros factores pertinentes. VI. Otras medidas preventivas previstas en la Convencin 25. Los artculos 3 a 15 de la Convencin prevn medidas preventivas concretas que los Estados Partes consideraron esenciales para impedir la tortura y los malos tratos, en particular contra detenidos o presos. El Comit subraya que la obligacin de adoptar medidas preventivas eficaces trasciende los aspectos enumerados especficamente en la Convencin o los imperativos de la presente observacin general. Por ejemplo, es importante que la poblacin reciba formacin sobre la historia, el alcance y la necesidad de la prohibicin taxativa de la tortura y los malos tratos, y que las fuerzas del orden y otros funcionarios reciban una formacin que las permita detectar e impedir los actos de tortura y malos tratos. Anlogamente, teniendo en cuenta
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 131 su amplia experiencia de examen y evaluacin de los informes de los Estados sobre las torturas o malos tratos infligidos o tolerados por las autoridades, el Comit reconoce la importancia de adaptar el concepto de condiciones de vigilancia para impedir la tortura y los malos tratos a las situaciones en que la violencia se ejerce en el mbito privado. Los Estados Partes deberan incluir de manera especfica en sus informes al Comit informacin pormenorizada sobre la aplicacin de medidas preventivas desglosadas en funcin de los factores pertinentes. VII. La obediencia debida 26. El carcter imperativo de la prohibicin de la tortura se ve resaltado por el principio solidamente establecido que figura en el prrafo 3 del artculo 2, en el sentido de que no puede invocarse en ningn caso la orden de un superior o de una autoridad pblica para justificar la tortura. Por lo tanto, los subordinados no pueden ampararse en la autoridad superior y deben responder individualmente. Al mismo tiempo, los superiores jerrquicos, funcionarios pblicos incluidos, no pueden eludir la culpabilidad, ni sustraerse a la responsabilidad penal por los actos de tortura cometidos o los malos tratos infligidos por sus subordinados si saban o deban haber sabido que esas conductas inaceptables estaban ocurriendo o era probable que ocurrieran, y no adoptaron las medidas razonables y necesarias para impedirlo. El Comit considera esencial que la responsabilidad de todo superior jerrquico por haber instigado o alentado directamente la tortura o los malos tratos, o por haberlos consentido o tolerado, sea investigada a fondo por rganos fiscales y jurisdiccionales competentes, independientes e imparciales. Las personas que desobedecen rdenes que consideran ilegales o que cooperan en la investigacin de casos de tortura o malos tratos, incluidos los casos en que estn involucrados los superiores jerrquicos, deben recibir proteccin contra toda posible represalia. 27. El Comit reitera que la presente observacin general debe considerarse sin perjuicio del mayor grado de proteccin que eventualmente pueda ofrecer cualquier instrumento internacional o ley nacional, a condicin de que contenga, como mnimo, las normas de la Convencin. Notas
1
El 22 de noviembre de 2001, el Comit aprob una declaracin en relacin con los acontecimientos del 11 de septiembre, que se envi a cada Estado Parte en la Convencin (A/57/44, prrs. 17 y 18).
2
Manual para la investigacin y documentacin eficaces de la tortura y otros tratos o penas crueles, inhumanos o degradantes.
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 132 VI. OBSERVACIONES GENERALES ADOPTADAS POR EL COMIT DE LOS DERECHOS DEL NIO 26 perodo de sesiones (2001) Observacin general N 1 Propsitos de la educacin Importancia del prrafo 1 del artculo 29 1. El prrafo 1 del artculo 29 de la Convencin sobre los Derechos del Nio reviste una importancia trascendental. Los propsitos de la educacin que en l se enuncian y que han sido acordados por todos los Estados Partes, promueven, apoyan y protegen el valor supremo de la Convencin: la dignidad humana innata a todo nio y sus derechos iguales e inalienables. Estos propsitos, enunciados en los cinco incisos del prrafo 1 del artculo 29 estn directamente vinculados con el ejercicio de la dignidad humana y los derechos del nio, habida cuenta de sus necesidades especiales de desarrollo y las diversas capacidades en evolucin. Los objetivos son el desarrollo holstico del nio hasta el mximo de sus posibilidades (29, 1), a)), lo que incluye inculcarle el respeto de los derechos humanos (29, 1), b)), potenciar su sensacin de identidad y pertenencia (29, 1), c)) y su integracin en la sociedad e interaccin con otros (29, 1), d)) y con el medio ambiente (29, 1), (e)). 2. El prrafo 1 del artculo 29 no slo aade al derecho a la educacin reconocido en el artculo 28 una dimensin cualitativa que refleja los derechos y la dignidad inherente del nio, sino que insiste tambin en la necesidad de que la educacin gire en torno al nio, le sea favorable y lo habilite, y subraya la necesidad de que los procesos educativos se basen en los mismos principios enunciados1 La educacin a que tiene derecho todo nio es aquella que se concibe para prepararlo para la vida cotidiana, fortalecer su capacidad de disfrutar de todos los derechos humanos y fomentar una cultura en la que prevalezcan unos valores de derechos humanos adecuados. El objetivo es habilitar al nio desarrollando sus aptitudes, su aprendizaje y otras capacidades, su dignidad humana, autoestima y confianza en s mismo. En este contexto la "educacin" es ms que una escolarizacin oficial y engloba un amplio espectro de experiencias vitales y procesos de aprendizaje que permiten al nio, ya sea de manera individual o colectiva, desarrollar su personalidad, dotes y aptitudes y llevar una vida plena y satisfactoria en el seno de la sociedad. 3. El derecho del nio a la educacin no slo se refiere al acceso a ella (art. 28), sino tambin a su contenido. Una educacin cuyo contenido tenga hondas races en los valores que se enumeran en el prrafo 1 del artculo 29 brinda a todo nio una herramienta indispensable para que, con su esfuerzo, logre en el transcurso de su vida una respuesta equilibrada y respetuosa de los derechos humanos a las dificultades que acompaan a un perodo de cambios fundamentales impulsados por la mundializacin, las nuevas tecnologas y los fenmenos conexos. Estas dificultades comprenden las tensiones entre lo mundial y lo local, lo individual y lo colectivo, la tradicin y la modernidad, las consideraciones a largo y a corto plazo, la competencia y la igualdad de oportunidades, el enriquecimiento de los conocimientos y la capacidad de asimilarlos, y lo espiritual y lo material2. Sin embargo, en los programas y polticas nacionales e internacionales en materia de educacin que realmente importan, es muy frecuente que gran
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 133 parte de los elementos enunciados en el prrafo 1 del artculo 29 no estn presentes o figuren nicamente como una idea de ltimo momento para guardar las apariencias. 4. En el prrafo 1 del artculo 29 se dice que los Estados Partes convienen en que la educacin del nio deber estar encaminada a una amplia gama de valores. Este consenso atraviesa las lneas divisorias que han trazado las religiones, las naciones y las culturas en muchas partes del mundo. A primera vista, cabra pensar que, en determinadas situaciones, algunos de los valores enunciados en el prrafo 1 del artculo 29 se contradicen mutuamente. Por ejemplo, las iniciativas para fomentar la comprensin, la tolerancia y la amistad entre todos los pueblos a que se refiere el apartado d) del prrafo 1 tal vez no sean siempre compatibles de manera automtica con las polticas formuladas, con arreglo al apartado c) del prrafo 1, para inculcar al nio el respeto de su propia identidad cultural, de su idioma y sus valores, de los valores nacionales del pas en que vive, del pas del que sea originario y de las civilizaciones distintas de la suya. En realidad, parte de la importancia de esta disposicin consiste, precisamente, en que en ella se reconoce la necesidad de un enfoque equilibrado de la educacin que permita conciliar valores distintos por medio del dilogo y el respeto a las diferencias. Adems, los nios pueden ejercer una funcin singular superando muchas diferencias que han mantenido separados a grupos de personas a lo largo de la historia. Funciones del prrafo 1 del artculo 29 5. El prrafo 1 del artculo 29 es mucho ms que un inventario o una enumeracin de los distintos objetivos que debe perseguir la educacin. En el contexto general de la Convencin, sirve para subrayar, entre otras, las dimensiones siguientes. 6. En primer lugar, hace hincapi en la naturaleza indispensablemente interconexa de las disposiciones de la Convencin. Se basa en muchas otras disposiciones, las refuerza, las integra y las complementa y no se lo puede entender cumplidamente si se lo asla de ellas. Adems de los principios generales de la Convencin, a saber, la no discriminacin (art. 2), el inters superior del nio (art. 3), el derecho a la vida, la supervivencia y el desarrollo (art. 6) y el derecho del nio a expresar su opinin y a que se la tenga debidamente en cuenta (art. 12), pueden mencionarse muchas otras disposiciones, como los derechos y deberes de los padres (arts. 5 y 18), la libertad de expresin (art. 13), la libertad de pensamiento (art. 14), el derecho a la informacin (art. 17), los derechos de los nios con discapacidades (art. 23), el derecho a la educacin en materia de salud (art. 24), el derecho a la educacin (art. 28) y los derechos lingsticos y culturales de los nios pertenecientes a minoras tnicas (art. 30), adems de muchas otras. 7. Los derechos del nio no son valores separados o aislados y fuera de contexto, sino que existen dentro de un marco tico ms amplio que se describe parcialmente en el prrafo 1 del artculo 29 y en el prembulo de la Convencin. Muchas de las crticas que se han hecho a la Convencin encuentran una respuesta especfica en esta disposicin. As, por ejemplo, en este artculo se subraya la importancia del respeto a los padres, de la necesidad de entender los derechos dentro de un marco tico, moral, espiritual, cultural y social ms amplio, y de que la mayor parte de los derechos del nio, lejos de haber sido impuestos desde fuera, son parte intrnseca de los valores de las comunidades locales.
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 134 8. En segundo lugar, el artculo atribuye importancia al proceso por el que se ha de promover el derecho a la educacin. As pues, los valores que se inculcan en el proceso educativo no deben socavar, sino consolidar, los esfuerzos destinados a promover el disfrute de otros derechos. En esto se incluyen no slo los elementos integrantes del plan de estudios, sino tambin los procesos de enseanza, los mtodos pedaggicos y el marco en el que se imparte la educacin, ya sea en el hogar, en la escuela u otros mbitos. Los nios no pierden sus derechos humanos al salir de la escuela. Por ejemplo, la educacin debe impartirse de tal forma que se respete la dignidad intrnseca del nio y se permita a ste expresar su opinin libremente, de conformidad con el prrafo 1 del artculo 12, y participar en la vida escolar. La educacin debe respetar tambin los lmites rigurosos impuestos a la disciplina, recogidos en el prrafo 2 del artculo 28, y promover la no violencia en la escuela. El Comit ha manifestado repetidas veces en sus observaciones finales que el castigo corporal es incompatible con el respeto a la dignidad intrnseca del nio y con los lmites estrictos de la disciplina escolar. La observancia de los valores establecidos en el prrafo 1 del artculo 29 exige manifiestamente que las escuelas sean favorables a los nios, en el pleno sentido del trmino, y que sean compatibles con la dignidad del nio en todos los aspectos. Debe promoverse la participacin del nio en la vida escolar, la creacin de comunidades escolares y consejos de alumnos, la educacin y el asesoramiento entre compaeros, y la intervencin de los nios en los procedimientos disciplinarios de la escuela, como parte del proceso de aprendizaje y experiencia del ejercicio de los derechos. 9. En tercer lugar, si en el artculo 28 se destacan las obligaciones de los Estados Partes en relacin con el establecimiento de sistemas educativos y con las garantas de acceso a ellos, en el prrafo 1 del artculo 29 se subraya el derecho individual y subjetivo a una determinada calidad de la educacin. En armona con la importancia que se atribuye en la Convencin a la actuacin en bien del inters superior del nio, en este artculo se destaca que la enseanza debe girar en torno al nio: que el objetivo principal de la educacin es el desarrollo de la personalidad de cada nio, de sus dotes naturales y capacidad, reconocindose el hecho de que cada nio tiene caractersticas, intereses y capacidades nicas y tambin necesidades de aprendizaje propias3. Por lo tanto, el programa de estudios debe guardar una relacin directa con el marco social, cultural, ambiental y econmico del nio y con sus necesidades presentes y futuras, y tomar plenamente en cuenta las aptitudes en evolucin del nio; los mtodos pedaggicos deben adaptarse a las distintas necesidades de los distintos nios. La educacin tambin debe tener por objeto velar por que se asegure a cada nio la preparacin fundamental para la vida activa y por que ningn nio termine su escolaridad sin contar con los elementos bsicos que le permitan hacer frente a las dificultades con las que previsiblemente se topar en su camino. Los conocimientos bsicos no se limitan a la alfabetizacin y a la aritmtica elemental sino que comprenden tambin la preparacin para la vida activa, por ejemplo, la capacidad de adoptar decisiones ponderadas; resolver conflictos de forma no violenta; llevar una vida sana, tener relaciones sociales satisfactorias y asumir responsabilidades, desarrollar el sentido crtico, dotes creativas y otras aptitudes que den a los nios las herramientas necesarias para llevar adelante sus opciones vitales. 10. La discriminacin basada en cualquiera de los motivos que figuran en el artculo 2 de la Convencin, bien sea de forma manifiesta o larvada, atenta contra la dignidad humana del nio y puede debilitar, e incluso destruir, su capacidad de beneficiarse de las oportunidades de la educacin. Aunque el negar a un nio el acceso a la educacin es un asunto que, bsicamente, guarda relacin con el artculo 28 de la Convencin, son muchas las formas en que la
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 135 inobservancia de los principios que figuran en el prrafo 1 del artculo 29 pueden tener efectos anlogos. Un caso extremo sera el de la discriminacin por motivo de gnero reforzada por un programa de estudios incompatible con los principios de la igualdad de gnero, por disposiciones que limiten las ventajas que pueden obtener las nias de las oportunidades de educacin ofrecidas y por un medio peligroso u hostil que desaliente la participacin de las nias. La discriminacin de los nios con discapacidad tambin est arraigada en muchos sistemas educativos oficiales y en muchos marcos educativos paralelos, incluso en el hogar4. Tambin los nios con VIH/SIDA son objeto de grave discriminacin en los dos mbitos5. Todas estas prcticas discriminatorias estn en abierta contradiccin con las condiciones enunciadas en el apartado a) del prrafo 1 del artculo 29 en virtud de las cuales la enseanza debe estar encaminada a desarrollar la personalidad, las aptitudes y la capacidad mental y fsica del nio hasta el mximo de sus posibilidades. 11. El Comit tambin desea destacar los nexos entre el prrafo 1 del artculo 29 y la lucha contra el racismo, la discriminacin racial, la xenofobia y las formas conexas de intolerancia. Los fenmenos del racismo y sus derivados medran donde imperan la ignorancia, los temores infundados a las diferencias raciales, tnicas, religiosas, culturales y lingsticas o de otro tipo, la explotacin de los prejuicios o la enseanza o divulgacin de valores distorsionados. Una educacin que promueva el entendimiento y aprecio de los valores que se exponen en el prrafo 1 del artculo 29, entre ellos el respeto de las diferencias, y que ponga en tela de juicio todos los aspectos de la discriminacin y los prejuicios constituir un antdoto duradero y seguro contra todos estos extravos. Por consiguiente, en todas las campaas contra la plaga del racismo y los fenmenos conexos debe asignarse a la educacin una elevada prioridad. Asimismo, se ha de prestar especial atencin a la importancia de la enseanza sobre el racismo tal como ste se ha practicado histricamente y, en especial, en la forma en que se manifiesta o se ha manifestado en determinadas comunidades. El comportamiento racista no es algo en que solamente caen los "otros". Por lo tanto, es importante centrarse en la propia comunidad del nio al ensear los derechos humanos y del nio y el principio de no discriminacin. Esta enseanza puede contribuir eficazmente a la prevencin y eliminacin del racismo, la discriminacin tnica, la xenofobia y las formas conexas de intolerancia. 12. En cuarto lugar, en el prrafo 1 del artculo 29 se insiste en la necesidad de un planteamiento holstico de la educacin que garantice que las oportunidades educativas disponibles reflejen un equilibrio satisfactorio entre la promocin de los aspectos fsicos, mentales, espirituales y emocionales entre la educacin, las dimensiones intelectuales, sociales y prcticas, y los aspectos correspondientes a la infancia y al resto de la vida. El objetivo general de la educacin es potenciar al mximo la capacidad del nio para participar de manera plena y responsable en una sociedad libre y sus posibilidades de hacerlo. Debe hacerse hincapi en que el tipo de enseanza que se concentra fundamentalmente en la acumulacin de conocimientos, que estimula la competencia e impone los nios una carga excesiva de trabajo puede ser un grave impedimento para el desarrollo armonioso del nio hasta realizar todo el potencial de sus capacidades y aptitudes. La educacin debe ser favorable a los nios y debe inspirar y motivar a cada uno de ellos. Las escuelas deben fomentar un clima humano y permitir a los nios que se desarrollen segn la evolucin de sus capacidades. 13. En quinto lugar, se hace hincapi en la necesidad de planear e impartir la educacin de manera que promueva y refuerce la gama de valores ticos concretos consagrados en la Convencin, entre ellos la educacin para la paz, la tolerancia y el respeto del medio ambiente,
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 136 de forma integrada y holstica, lo que puede exigir un planteamiento multidisciplinario. No slo es necesario promover y consolidar los valores enunciados en el prrafo 1 del artculo 29 por razn de problemas ajenos, sino que tambin se ha de prestar atencin a los problemas existentes en la propia comunidad del nio. A este respecto, la educacin debe tener lugar en el seno de la familia, pero tambin les corresponde un importante papel a las escuelas y a las comunidades. Por ejemplo, para inculcar el respeto del medio ambiente, la educacin debe relacionar las cuestiones ambientales y de desarrollo sostenible con cuestiones socioeconmicas, socioculturales y demogrficas. Del mismo modo, el respeto del medio ambiente ha de ensearse a los nios en el hogar, en la escuela y en la comunidad y hacerse extensivo a problemas nacionales e internacionales, y se ha de hacer participar activamente a los nios en proyectos ambientales locales, regionales o mundiales. 14. En sexto lugar, se indica la funcin esencial de las oportunidades de educacin apropiadas en la promocin de todos los dems derechos humanos y la nocin de su indivisibilidad. La capacidad del nio para participar plena y responsablemente en una sociedad libre puede verse dificultada o debilitada no slo porque se le deniegue simple y llanamente el acceso a la educacin, sino tambin porque no se promueva la comprensin de los valores reconocidos en este artculo. Educacin en la esfera de los derechos humanos 15. El prrafo 1 del artculo 29 puede considerarse tambin como una piedra angular de los distintos programas de educacin en la esfera de los derechos humanos que se pedan en la Conferencia Mundial sobre Derechos Humanos, celebrada en Viena en 1993, y que promueven los organismos internacionales. No obstante, no siempre se ha reconocido a los derechos del nio la relevancia que merecen en el marco de estas actividades. La educacin en la esfera de los derechos humanos debe facilitar informacin sobre el contenido de los tratados de derechos humanos, pero los nios tambin deben aprender lo que son esos derechos observando la aplicacin en la prctica de las normas de derechos humanos, ya sea en el hogar, en la escuela o en la comunidad. La educacin en la esfera de los derechos humanos debe constituir un proceso integral que se prolongue toda la vida y empiece con la manifestacin de valores de derechos humanos en la vida y las experiencias cotidianas de los nios6. 16. Los valores que se enuncian en el prrafo 1 del artculo 29 son pertinentes para los nios que viven en zonas en paz, pero son an ms importantes para los que viven en situaciones de conflicto o de excepcin. Como se seala en el Marco de Accin de Dakar, en el contexto de los sistemas educativos afectados por conflictos, desastres naturales e inestabilidad es importante poner en prctica los programas de educacin de modo que propicien el mutuo entendimiento, la paz y la tolerancia, y contribuyan a prevenir la violencia y los conflictos7. Tambin la enseanza sobre el derecho internacional humanitario constituye un aspecto importante, pero demasiado descuidado, de los esfuerzos destinados a poner en prctica el prrafo 1 del artculo 29. Aplicacin, supervisin y examen 17. Los objetivos y valores que se enumeran en este artculo se expresan de forma muy general y sus repercusiones son potencialmente muy amplias. Esta circunstancia parece haber dado lugar a que muchos Estados Partes consideren que no es necesario, o que es incluso contraproducente, garantizar que los correspondientes principios queden reflejados en la
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 137 legislacin o en directrices administrativas. Este supuesto carece de justificacin. Si no hay un refrendo oficial concreto en el derecho o las normas nacionales, parece poco probable que los principios pertinentes se apliquen o vayan a ser aplicados para inspirar de verdad las polticas educativas. Por consiguiente, el Comit exhorta a todos los Estados Partes a que adopten las medidas necesarias para incorporar oficialmente estos principios en sus polticas educativas y en su legislacin a todos los niveles. 18. La promocin efectiva del prrafo 1 del artculo 29 exige una modificacin fundamental de los programas de estudios, a fin de incorporar los diversos propsitos de la educacin, y una revisin sistemtica de los libros de texto y otros materiales y tecnologas docentes, as como de las polticas escolares. Son claramente insuficientes las soluciones que se limitan a superponer los propsitos y valores del artculo al sistema actual, sin fomentar transformaciones ms profundas. No se pueden integrar efectivamente los valores pertinentes en un programa ms amplio y, por consiguiente, armonizarlos con l, si los que deben trasmitir, promover, ensear y, en la medida de lo posible, ejemplificar los valores no estn convencidos de su importancia. Por lo tanto, para los maestros, los administradores en la esfera docente y todos los que intervienen en la educacin de los nios, son fundamentales los planes de formacin y perfeccionamiento en el servicio que promuevan los principios establecidos en el prrafo 1 del artculo 29. Asimismo, es importante que los mtodos pedaggicos empleados en las escuelas reflejen el espritu y la forma de entender la educacin de la Convencin sobre los Derechos del Nio y los propsitos de la educacin que se exponen en el prrafo 1 del artculo 29. 19. Por otra parte, el propio entorno escolar debe reflejar la libertad y el espritu de entendimiento, paz, tolerancia, igualdad entre los sexos y amistad entre todos los pueblos, grupos tnicos, nacionales y religiosos y personas de origen indgena, por los que se aboga en los apartados b) y d) del prrafo 1 del artculo 29. Una escuela en la que se permita la intimidacin de los ms dbiles u otras prcticas violentas o excluyentes no cumple con los requisitos del prrafo 1 del artculo 29. El trmino "educacin en la esfera de los derechos humanos" se utiliza con demasiada frecuencia de una forma tal que sus connotaciones se simplifican en exceso. Adems de una educacin oficial en materia de derechos humanos, lo que hace falta es promover los valores y las polticas que favorecen los derechos humanos, no slo en las escuelas y universidades, sino tambin en el seno de la comunidad entera. 20. En trminos generales, las diversas iniciativas que se pide a los Estados Partes que adopten en virtud de las obligaciones dimanantes de la Convencin, carecern de base suficiente si no se divulga ampliamente el texto de la propia Convencin, de conformidad con las disposiciones del artculo 42. De esta forma se facilitar tambin el papel de los nios como promotores y defensores de los derechos de la infancia en su vida diaria. A fin de facilitar una difusin ms amplia, los Estados Partes debieran informar sobre las medidas que hayan adoptado para alcanzar este objetivo y la Oficina del Alto Comisionado para los Derechos Humanos debiera crear una amplia base de datos con las versiones de la Convencin que se hayan traducido a los distintos idiomas. 21. A los medios de comunicacin, definidos en un sentido amplio, tambin les corresponde un papel central de promover los valores y propsitos que se exponen en el prrafo 1 del artculo 29 y de velar por que sus actividades no debiliten los esfuerzos de otros por promover estos objetivos. Conforme al apartado a) del artculo 17 de la Convencin, los gobiernos tienen
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 138 la obligacin de adoptar todas las medidas necesarias para alentar a los medios de comunicacin a difundir informacin y materiales de inters social y cultural para el nio8. 22. El Comit exhorta a los Estados Partes a prestar ms atencin a la educacin, considerndola como un proceso dinmico, y a idear los medios para valorar las modificaciones experimentadas con el correr del tiempo en relacin con el prrafo 1 del artculo 29. Todo nio tiene derecho a una educacin de buena calidad, lo que a su vez exige concentrar la atencin en la calidad del entorno docente, de los materiales y procesos pedaggicos, y de los resultados de la enseanza. El Comit seala la importancia de los estudios que puedan brindar una oportunidad para evaluar los progresos realizados, basados en el anlisis de las ideas de todos los participantes en el proceso, inclusive de los nios que asisten ahora a la escuela o que ya han terminado su escolaridad, de los maestros y los dirigentes juveniles, de los padres y de los supervisores y administradores en la esfera de la educacin. A este respecto, el Comit destaca el papel de la supervisin a escala nacional que trata de garantizar que los nios, los padres y los maestros puedan participar en las decisiones relativas a la educacin. 23. El Comit exhorta a los Estados Partes a elaborar un plan nacional integral de accin para promover y supervisar el logro de los objetivos que se enuncian en el prrafo 1 del artculo 29. Aunque este plan se elabore en el marco ms amplio de un plan nacional para la infancia, un plan nacional de accin en materia de derechos humanos o una estrategia nacional de educacin en la esfera de los derechos humanos, el gobierno debe velar por que se aborden todas las cuestiones de las que se ocupa el prrafo 1 del artculo 29 y siempre desde la perspectiva de los derechos del nio. El Comit insta a las Naciones Unidas y otros rganos internacionales interesados en la poltica educativa y en la educacin en la esfera de los derechos humanos a que traten de mejorar la coordinacin, a fin de potenciar la aplicacin efectiva del prrafo 1 del artculo 29. 24. La elaboracin y aplicacin de programas de promocin de los valores que se enuncian en este artculo deben formar parte de la respuesta normal de los gobiernos a la casi totalidad de las situaciones en las que se hayan producido violaciones sistemticas de los derechos humanos. Por ejemplo, cuando ocurren graves incidentes de racismo, discriminacin racial, xenofobia y formas conexas de intolerancia en los que participan menores de 18 aos, es razonable suponer que el gobierno no ha hecho cuanto estaba a su alcance para promover los valores enunciados en la Convencin en general, y en el prrafo 1 del artculo 29, en particular. Por consiguiente, se han de adoptar nuevas medidas adecuadas, con arreglo al prrafo 1 del artculo 29, entre ellas la investigacin de las tcnicas pedaggicas y la adopcin de las que puedan contribuir al ejercicio de los derechos enunciados en la Convencin. 25. Los Estados Partes tambin habrn de tomar en consideracin la posibilidad de establecer un procedimiento de examen que responda a las denuncias de que las actuales polticas o prcticas no son compatibles con el prrafo 1 del artculo 29. Estos procedimientos de examen no implican necesariamente la creacin de nuevos rganos judiciales, administrativos o docentes, sino que tambin podran confiarse a instituciones nacionales de derechos humanos o a los actuales rganos administrativos. El Comit solicita que, al informar sobre este artculo, cada Estado Parte determine las autnticas posibilidades existentes en el plano nacional o local de revisar los criterios vigentes cuya incompatibilidad con la Convencin se denuncie. Debe facilitarse informacin sobre la forma en que se pueden poner en marcha estos exmenes y sobre cuntos de estos procedimientos de examen se han iniciado en el perodo comprendido en el informe.
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 139 26. El Comit solicita a cada Estado Parte que, a fin de concentrar mejor el proceso de examen de los informes de los Estados Partes que tratan del prrafo 1 del artculo 29 y, de conformidad con lo estipulado en el artculo 44 a los efectos de que los informes debern indicar circunstancias y dificultades, sealen detalladamente en sus informes peridicos lo que consideren como las principales prioridades en su mbito de competencia que exijan un esfuerzo ms concertado para promover los valores que se enuncian en esta disposicin y que describan brevemente el programa de actividades que se proponen llevar a cabo en los siguientes cinco aos, para hacer frente a los problemas sealados. 27. El Comit exhorta a los rganos y organismos de las Naciones Unidas y otros rganos competentes, cuya funcin se recalca en el artculo 45 de la Convencin, a contribuir de forma ms activa y sistemtica a la labor del Comit en relacin con el prrafo 1 del artculo 29. 28. Para ejecutar los planes nacionales integrales de accin destinados a potenciar el cumplimiento del prrafo 1 del artculo 29 se necesitan recursos humanos y financieros hasta el mximo de que se disponga, de conformidad con el artculo 4. Por consiguiente, el Comit considera que la limitacin de recursos no justifica que un Estado Parte no adopte ninguna de las medidas necesarias, o las suficientes. En este contexto y, a la luz de las obligaciones de los Estados Partes de promover y fomentar la cooperacin internacional, tanto en trminos generales (artculos 4 y 45 de la Convencin), como en relacin con la educacin (prrafo 3 del artculo 28), el Comit insta a los Estados Partes que proporcionan cooperacin para el desarrollo a velar por que en los programas que elaboren se tengan plenamente en cuenta los principios que figuran en el prrafo 1 del artculo 29. Notas A este respecto, el Comit toma nota de la Observacin general N 13 (1999) del Comit de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales sobre el derecho a la educacin, que trata, entre otras cosas, de los objetivos de la educacin en el contexto del prrafo 1 del artculo 3 del Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales. El Comit destaca tambin las orientaciones generales respecto de la forma y el contenido de los informes que han de presentar los Estados Partes con arreglo al apartado b) del prrafo 1 del artculo 44 de la Convencin (CRC/C/58, prrs. 112 a 116). Organizacin de las Naciones Unidas para la Educacin, la Ciencia y la Cultura, La educacin encierra un tesoro, Informe de la Comisin Internacional sobre la Educacin para el siglo XXI, 1996.
3 2 1
UNESCO, Declaracin de Salamanca y Marco de Accin sobre Necesidades Educativas Especiales, 1994.
4
Vase la Observacin general N 5 (1994) del Comit de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales sobre las personas con discapacidad.
Vanse las recomendaciones adoptadas por el Comit de los Derechos del Nio tras su da de debate general, celebrado en 1998, sobre los nios que viven en los tiempos del VIH/SIDA, (A/55/41, prr. 1536).
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 140

6
Vase la resolucin 49/184 de la Asamblea General, de 23 de diciembre de 1994, en la que se proclama el Decenio de las Naciones Unidas para la educacin en la esfera de los derechos humanos.
7
Educacin para todos: cumplir nuestros compromisos comunes, adoptado por el Foro Mundial sobre la Educacin, Dakar, 26 a 28 de abril de 2000.
8
El Comit recuerda, a este respecto, las recomendaciones a que dio lugar su da de debate general, celebrado en 1996, sobre el nio y los medios de comunicacin (vase A/53/41, prr. 1396).
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 141 31 perodo de sesiones (2002) Observacin general N 2 El papel de las instituciones nacionales independientes de derechos humanos en la promocin y proteccin de los derechos del nio 1. El artculo 4 de la Convencin sobre los Derechos de Nio obliga a los Estados Partes a adoptar "todas las medidas administrativas, legislativas y de otra ndole para dar efectividad a los derechos reconocidos en la presente Convencin". Las instituciones nacionales independientes de derechos humanos representan un importante mecanismo para promover y asegurar la aplicacin de la Convencin, y el Comit de los Derechos del Nio considera que el establecimiento de tales rganos forma parte del compromiso asumido por los Estados Partes al ratificar la Convencin de garantizar su aplicacin y promover la realizacin universal de los derechos del nio. A este respecto, el Comit ha acogido con satisfaccin el establecimiento de instituciones nacionales de derechos humanos y de defensores o comisionados del nio y rganos independientes anlogos para la promocin y vigilancia de la aplicacin de la Convencin en diversos Estados Partes. 2. El Comit emite esta observacin general con el fin de alentar a los Estados Partes a crear una institucin independiente para la promocin y vigilancia de la aplicacin de la Convencin y apoyarlos en esa tarea explicando los elementos esenciales de tales instituciones y las actividades que deberan llevar a cabo. En los casos en que ya se han establecido esas instituciones el Comit exhorta a los Estados a que examinen su estatuto y su eficacia con miras a la promocin y proteccin de los derechos del nio consagrados en la Convencin sobre los Derechos del Nio y dems instrumentos internacionales pertinentes. 3. La Conferencia Mundial de Derechos Humanos, celebrada en 1993, reafirm en la Declaracin y el Programa de Accin de Viena "... el importante y constructivo papel que desempean las instituciones nacionales de promocin y proteccin de los derechos humanos" y alent "... la creacin y el fortalecimiento de esas instituciones nacionales". La Asamblea General y la Comisin de Derechos Humanos han pedido reiteradamente que se establezcan instituciones nacionales de derechos humanos, destacando el importante papel que stas desempean en la promocin y proteccin de los derechos humanos y en la toma de mayor conciencia pblica respecto de esos derechos. En sus orientaciones generales acerca de los informes peridicos el Comit solicita a los Estados Partes que proporcionen informacin sobre "cualquier rgano independiente establecido para promover y proteger los derechos del nio..."1, por lo que aborda sistemticamente esta cuestin en su dilogo con los Estados Partes. 4. Las instituciones nacionales de derechos humanos deberan establecerse de conformidad con los Principios relativos al estatuto de las instituciones nacionales de promocin y proteccin de los derechos humanos (los "Principios de Pars") que aprob la Asamblea General en 19932 y que le haba transmitido la Comisin de Derechos Humanos en 19923. Estas normas mnimas brindan orientacin sobre el establecimiento, la competencia, las atribuciones, la composicin, con las garantas de pluralismo e independencia, las modalidades de funcionamiento y las actividades cuasi judiciales de tales rganos nacionales.
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 142 5. Si bien tanto los adultos como los nios necesitan instituciones nacionales independientes para proteger sus derechos humanos, existen motivos adicionales para velar por que se preste especial atencin al ejercicio de los derechos humanos de los nios. Estos motivos comprenden el hecho de que el estado de desarrollo de los nios los hace particularmente vulnerables a violaciones de los derechos humanos; rara vez se tienen en cuenta sus opiniones; la mayora de los nios no tienen voto y no pueden asumir un papel significativo en el proceso poltico que determina la respuesta de los gobiernos ante el tema de los derechos humanos; los nios tropiezan con dificultades considerables para recurrir al sistema judicial a fin de que se protejan sus derechos o pedir reparacin por las violaciones de sus derechos; y el acceso de los nios a las organizaciones que pueden proteger sus derechos en general es limitado. 6. En un nmero creciente de Estados Partes se han establecido instituciones de derechos humanos independientes especializadas en la infancia o defensores o comisionados para los derechos del nio. Cuando los recursos son limitados, se debe prestar atencin a que los recursos disponibles se utilicen con la mayor eficacia posible para la promocin y proteccin de los derechos humanos de todos, incluidos los nios, y en este contexto probablemente la mejor solucin sea crear una institucin nacional de mandato amplio cuya labor incluya actividades especficamente dedicadas a los derechos del nio. La estructura de una institucin nacional de mandato amplio debera comprender un comisionado especializado o una seccin o divisin especfica que se encargara de los derechos del nio. 7. El Comit estima que todos los Estados necesitan una institucin de derechos humanos independiente encargada de promover y proteger los derechos del nio. Lo que interesa principalmente al Comit es que la institucin, cualquiera sea su forma, pueda vigilar, promover y proteger los derechos del nio con independencia y eficacia. Es esencial que la promocin y proteccin de los derechos del nio formen parte de sus actividades principales y que todas las instituciones de derechos humanos existentes en un pas trabajen en estrecha colaboracin para el logro de este fin. Mandato y facultades 8. Dentro de lo posible, las instituciones nacionales de derechos humanos deberan reconocerse en la Constitucin; como mnimo, deben tener un mandato definido en la legislacin. El Comit estima que el mbito de su mandato debera ser lo ms amplio posible para promover y proteger los derechos humanos, incorporando la Convencin sobre los Derechos del Nio, sus Protocolos Facultativos y dems instrumentos internacionales de derechos humanos pertinentes -y abarcar as efectivamente los derechos humanos del nio, en particular sus derechos civiles, polticos, econmicos, sociales y culturales. La legislacin debe comprender disposiciones que enuncien las funciones, facultades y obligaciones concretas con respecto a la infancia relacionadas con la Convencin sobre los Derechos del Nio y sus Protocolos Facultativos. En los casos en que se haya creado una institucin nacional de derechos humanos antes de la adopcin de la Convencin o sin que sta estuviese expresamente integrada en su mandato, se han de tomar las disposiciones necesarias, como la promulgacin o modificacin de un texto legislativo, para garantizar la conformidad del mandato de la institucin con los principios y disposiciones de la Convencin.
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 143 9. Se deben conferir a las instituciones nacionales las facultades necesarias para que puedan desempear su mandato con eficacia, en particular la facultad de or a toda persona y obtener cualquier informacin y documento necesario para evaluar las situaciones que sean de su competencia. Tales facultades han de comprender la promocin y proteccin de los derechos de todos los nios que estn bajo la jurisdiccin del Estado Parte en relacin no slo con el Estado sino tambin con todas las entidades pblicas y privadas pertinentes. Proceso de establecimiento 10. El proceso de establecimiento de instituciones nacionales de derechos humanos debe ser consultivo, integrador y transparente y estar promovido y apoyado en los ms altos niveles del gobierno e incluir la participacin de todos los componentes pertinentes del Estado, la legislatura y la sociedad civil. A fin de asegurar su independencia y su funcionamiento eficaz, las instituciones nacionales deben disponer de una infraestructura adecuada, fondos suficientes (incluidos fondos asignados especficamente para la accin en favor de los derechos del nio en las instituciones de mandato amplio), personal y locales propios y estar libres de toda forma de control financiero que pueda afectar a su independencia. Recursos 11. Si bien el Comit reconoce que esta cuestin es muy delicada y la disponibilidad de recursos econmicos difiere entre los Estados Partes, estima que los Estados tienen el deber de destinar una cantidad razonable de fondos para el funcionamiento de las instituciones nacionales de derechos humanos, a la luz del artculo 4 de la Convencin. El mandato y las facultades de las instituciones nacionales pueden carecer de sentido, o el ejercicio de sus facultades verse limitado, si la institucin nacional no dispone de los medios para funcionar eficazmente en el desempeo de sus atribuciones. Representacin pluralista 12. Las instituciones nacionales de derechos humanos deben velar por que su composicin asegure una representacin pluralista de los distintos sectores de la sociedad civil interesados en la promocin y proteccin de los derechos humanos. Deben procurar que participen en su labor, entre otros: las ONG de derechos humanos, de lucha contra la discriminacin y de defensa de los derechos del nio, incluidas las organizaciones dirigidas por nios y jvenes; los sindicatos; las organizaciones sociales y profesionales (de mdicos, abogados, periodistas, cientficos, etc.); las universidades y los especialistas, en particular los especialistas en los derechos del nio. Los departamentos de gobierno slo deberan participar a ttulo consultivo. Las instituciones nacionales de derechos humanos deben adoptar un procedimiento de nombramiento apropiado y transparente, en particular un proceso de seleccin abierto y por concurso. Recursos efectivos por las violaciones de los derechos del nio 13. Las instituciones nacionales de derechos humanos deben estar facultadas para examinar las quejas y peticiones individuales y llevar a cabo las investigaciones correspondientes, inclusive en el caso de quejas presentadas en nombre de nios o directamente por nios. Para poder practicar eficazmente esas investigaciones debe otorgrseles la facultad de interpelar e interrogar a los testigos, tener acceso a las pruebas documentales pertinentes y acceder a los lugares de
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 144 detencin. Tambin les corresponde la obligacin de velar por que los nios dispongan de recursos efectivos -asesoramiento independiente, defensa de sus derechos y procedimientos para presentar quejas- ante cualquier conculcacin de sus derechos. Cuando proceda, las instituciones nacionales de derechos humanos deberan asumir una funcin de mediacin y conciliacin en presencia de quejas. 14. Las instituciones nacionales de derechos humanos deben tener la facultad de prestar apoyo a los nios que acuden a los tribunales de justicia, en particular la facultad de: a) someter en nombre propio los casos de problemas que afectan a la infancia; y b) intervenir en las causas judiciales para informar al tribunal sobre las cuestiones de derechos humanos que intervienen en ellas. Accesibilidad y participacin 15. Las instituciones nacionales de derechos humanos deben ser accesibles a todos los nios desde los puntos de vista geogrfico y fsico. Conforme al espritu del artculo 2 de la Convencin, deben hacer llegar su labor preventiva a todos los grupos de nios y en particular a los ms vulnerables y desfavorecidos, como por ejemplo (aunque no exclusivamente) los nios recogidos en instituciones o detenidos, los nios pertenecientes a minoras y grupos indgenas, los nios con discapacidades, los nios que viven en la pobreza, los nios refugiados y migrantes, los nios de la calle y los nios con necesidades especiales en mbitos como la cultura, el idioma, la salud y la educacin. La legislacin sobre las instituciones de derechos humanos debe incluir el derecho de la institucin a tener acceso en condiciones de confidencialidad a todos los nios que son objeto de medidas de tutela o guarda y a todas las instituciones de acogida de menores. 16. Corresponde a las instituciones nacionales un papel esencial en la promocin del respeto por las opiniones del nio en todos los asuntos que les afectan, como se establece en el artculo 12 de la Convencin, por parte del gobierno y toda la sociedad. Este principio general debe aplicarse al establecimiento, la organizacin y las actividades de las instituciones nacionales de derechos humanos. Las instituciones deben asegurar que se mantenga un contacto directo con los nios y que stos participen y sean consultados en la forma adecuada. Por ejemplo, podran constituirse consejos de la infancia como rganos consultivos de las instituciones nacionales a fin de facilitar la participacin de los nios en los asuntos que les conciernen. 17. Las instituciones nacionales deberan concebir programas de consulta especialmente adaptados y estrategias de comunicacin imaginativas para garantizar el pleno cumplimiento del artculo 12 de la Convencin. Deberan establecerse distintas maneras para que los nios puedan comunicarse con la institucin. 18. Las instituciones nacionales deben tener derecho a informar directamente, de manera independiente y por separado, al pblico y los rganos parlamentarios sobre la situacin de los derechos del nio. A este respecto, los Estados Partes deben garantizar que se celebre anualmente un debate en el Parlamento para que los parlamentarios tengan la oportunidad de discutir sobre la labor de las instituciones nacionales de derechos humanos con respecto a los derechos del nio y al cumplimiento de la Convencin por el Estado.
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 145 Actividades recomendadas 19. A continuacin figura una lista indicativa, no exhaustiva, de los tipos de actividades que las instituciones nacionales de derechos humanos deberan llevar a cabo en relacin con el ejercicio de los derechos del nio a la luz de los principios generales enunciados en la Convencin: a) b) c) Realizar investigaciones sobre cualquier situacin de violacin de los derechos del nio, ya sea por denuncia o por propia iniciativa, en el mbito de su mandato; Llevar a cabo indagaciones sobre asuntos relativos a los derechos del nio; Preparar y publicar opiniones, recomendaciones e informes, ya sea a peticin de las autoridades nacionales o por propia iniciativa, sobre cualquier asunto relacionado con la promocin y proteccin de los derechos del nio; Mantener en examen la adecuacin y eficacia de la ley y la prctica de proteccin de los derechos del nio; Promover la armonizacin de la legislacin, los reglamentos y las prcticas nacionales con la Convencin sobre los Derechos del Nio, sus Protocolos Facultativos y dems instrumentos internacionales de derechos humanos relacionados con los derechos del nio y fomentar su aplicacin efectiva, en particular brindando asesoramiento a los rganos pblicos y privados sobre la interpretacin y aplicacin de la Convencin; Velar por que los encargados de la poltica econmica nacional tengan en cuenta los derechos del nio al establecer y evaluar los planes econmicos y de desarrollo nacionales; Examinar la manera como el gobierno aplica la Convencin y vigila la situacin de los derechos del nio e informar al respecto, procurando que las estadsticas estn debidamente desglosadas y que se rena peridicamente otro tipo de informacin a fin de determinar lo que ha de hacerse para dar efectividad a los derechos del nio; Fomentar la adhesin a todo instrumento internacional de derechos humanos pertinente o su ratificacin; De conformidad con lo dispuesto en el artculo 3 de la Convencin, exigir que la consideracin primordial en todas las medidas concernientes a los nios sea el inters superior del nio, y velar por que los efectos de las leyes y polticas en los nios se tengan rigurosamente en cuenta desde el momento de su elaboracin hasta su aplicacin y ms all; A la luz del artculo 12, velar por que los nios puedan expresar su opinin y ser odos en los asuntos que conciernen a sus derechos humanos y en la definicin de las cuestiones relacionadas con sus derechos;
d) e)
f)
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h) i)
j)
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 146 k) Promover y facilitar una participacin significativa de las ONG que se ocupan de los derechos del nio, incluidas las organizaciones integradas por nios, en la elaboracin de la legislacin nacional y los instrumentos internacionales sobre cuestiones que afectan a la infancia; Hacer comprender y dar a conocer al pblico la importancia de los derechos del nio y, con este fin, trabajar en estrecha colaboracin con los medios informativos y emprender o patrocinar investigaciones y actividades educativas en la materia; Conforme a lo dispuesto en el artculo 42 de la Convencin, que obliga a los Estados Partes a "dar a conocer ampliamente los principios y disposiciones de la Convencin por medios eficaces y apropiados, tanto a los adultos como a los nios", sensibilizar al gobierno, los organismos pblicos y el pblico en general acerca de las disposiciones de la Convencin y vigilar las formas en que el Estado cumple sus obligaciones a este respecto; Colaborar en la elaboracin de programas de enseanza e investigacin en la esfera de los derechos del nio y la integracin de dicho tema en los planes de estudios escolares y universitarios y en el mbito profesional; Adoptar en la educacin sobre derechos humanos un enfoque centrado especficamente en los nios (adems de promover en el pblico en general la comprensin de la importancia de los derechos del nio); Iniciar procedimientos judiciales para reivindicar los derechos del nio en el Estado o brindar a los nios asistencia jurdica; Entablar, cuando proceda, procesos de mediacin o conciliacin antes de que se recurra a una accin judicial; Facilitar a los tribunales los servicios de especialistas en los derechos del nio, en los casos adecuados en calidad de amicus curiae o parte interviniente; De conformidad con el artculo 3 de la Convencin, que obliga a los Estados Partes a asegurarse de que "las instituciones, servicios y establecimientos encargados del cuidado o la proteccin de los nios cumplan las normas establecidas por las autoridades competentes, especialmente en materia de seguridad, sanidad, nmero y competencia de su personal, as como en relacin con la existencia de una supervisin adecuada", realizar visitas a los centros de menores (y a todos los lugares en que haya menores recluidos para su reforma o castigo) y a las instituciones de atencin del menor con el fin de informar sobre la situacin y formular recomendaciones para que mejore; Llevar a cabo cualquier otra actividad relacionada con lo antedicho.
l)
m)
n)
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p) q) r) s)
t)
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 147 Presentacin de informes al Comit de los Derechos del Nio y cooperacin entre las instituciones nacionales de derechos humanos y los rganos y mecanismos de derechos humanos de las Naciones Unidas 20. Las instituciones nacionales de derechos humanos deben contribuir de manera independiente al proceso de elaboracin de informes en relacin con la Convencin y otros instrumentos internacionales pertinentes y supervisar la integridad de los informes del gobierno a los rganos internacionales de tratados con respecto a los derechos del nio, en particular por medio de un dilogo con el Comit de los Derechos del Nio en su grupo de trabajo previo a los perodos de sesiones y con otros rganos pertinentes creados en virtud de tratados. 21. El Comit pide que en los informes que le presenten los Estados Partes suministren informacin detallada sobre la base legislativa y el mandato y las principales actividades pertinentes de las instituciones nacionales de derechos humanos. Conviene que los Estados Partes consulten a las instituciones independientes de derechos humanos al preparar sus informes al Comit. Sin embargo, los Estados Partes deben respetar la independencia de esos rganos y su funcin independiente de proporcionar informacin al Comit. No es apropiado delegar en las instituciones nacionales la preparacin de los informes o incluirlas en la delegacin del gobierno cuando el Comit examina los informes. 22. Las instituciones nacionales de derechos humanos tambin han de cooperar con los procedimientos especiales de la Comisin de Derechos Humanos, como los mecanismos por pases y temticos, en particular el Relator Especial sobre la venta de nios, la prostitucin infantil y la utilizacin de nios en la pornografa y el Representante Especial del Secretario General encargado de la cuestin de las repercusiones de los conflictos armados sobre los nios. 23. Las Naciones Unidas cuentan desde hace mucho tiempo con un programa de asistencia para el establecimiento y fortalecimiento de las instituciones nacionales de derechos humanos. Este programa, administrado por la Oficina del Alto Comisionado para los Derechos Humanos (ACNUDH), presta asistencia tcnica y facilita la cooperacin regional y mundial y el intercambio entre las instituciones nacionales de derechos humanos. Los Estados Partes deberan valerse de esta asistencia cuando sea necesario. El Fondo de las Naciones Unidas para la Infancia (UNICEF) tambin ofrece sus conocimientos especializados y cooperacin tcnica en esta esfera. 24. Como dispone el artculo 45 de la Convencin, el Comit tambin puede transmitir, segn estime conveniente, a cualquier organismo especializado de las Naciones Unidas, el ACNUDH y cualquier otro rgano competente los informes de los Estados Partes que contengan una solicitud de asesoramiento o de asistencia tcnica para el establecimiento de una institucin nacional de derechos humanos o en los que se indique esa necesidad. Las instituciones nacionales de derechos humanos y los Estados Partes 25. El Estado ratifica la Convencin sobre los Derechos del Nio y asume la obligacin de aplicarla plenamente. El papel de las instituciones nacionales de derechos humanos es vigilar de manera independiente el cumplimiento por el Estado de las obligaciones contradas en virtud de la Convencin y los progresos logrados en la aplicacin de la Convencin y hacer todo lo posible para que se respeten plenamente los derechos del nio. Si bien ello puede requerir que la
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 148 institucin elabore proyectos para mejorar la promocin y proteccin de los derechos del nio, no debe dar lugar a que el gobierno delegue sus obligaciones de vigilancia en la institucin nacional. Es esencial que las instituciones se mantengan totalmente libres de establecer su propio programa y determinar sus propias actividades. Las instituciones nacionales de derechos humanos y las ONG 26. Las ONG desempean una funcin esencial en la promocin de los derechos humanos y los derechos del nio. El papel de las instituciones nacionales, con su base legislativa y sus facultades concretas, es complementario. Es fundamental que las instituciones trabajen en estrecha colaboracin con las ONG y que los gobiernos respeten la independencia tanto de las unas como de las otras. Cooperacin regional e internacional 27. Los procesos y mecanismos regionales e internacionales pueden reforzar y consolidar las instituciones nacionales de derechos humanos mediante el intercambio de experiencias y conocimientos prcticos, ya que las instituciones nacionales comparten problemas comunes en la promocin y proteccin de los derechos humanos en sus respectivos pases. 28. A este respecto, las instituciones nacionales de derechos humanos deberan mantener consultas y cooperar con los rganos e instituciones nacionales, regionales e internacionales pertinentes en relacin con los derechos del nio. 29. Las cuestiones relativas a los derechos humanos de los nios no estn circunscritas por las fronteras nacionales y es cada vez ms necesario concebir respuestas regionales e internacionales apropiadas para una amplia gama de cuestiones que afectan a los derechos del nio (como por ejemplo, aunque no exclusivamente, la trata de mujeres y nios, la utilizacin de nios en la pornografa, los nios soldados, el trabajo infantil, el maltrato infantil, los nios refugiados y migrantes, etc.). Se alienta a que se establezcan mecanismos e intercambios internacionales y regionales, pues stos brindan a las instituciones nacionales de derechos humanos la oportunidad de aprender de las experiencias de cada cual, reforzar colectivamente las posiciones de cada cual y contribuir a resolver los problemas de derechos humanos que afectan a los pases y las regiones. Notas Orientaciones generales respecto de la forma y el contenido de los informes que han de presentar los Estados Partes con arreglo al apartado b) del prrafo 1 del artculo 44 de la Convencin (CRC/C/58), prr. 18.
2 1
Principios relativos al estatuto de las instituciones nacionales de promocin y proteccin de los derechos humanos (los "Principios de Pars"), resolucin 48/134 de la Asamblea General, de 20 de diciembre de 1993, anexo.
3
Resolucin 1992/54 de la Comisin de Derechos Humanos, de 3 de marzo de 1992, anexo.
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 149 32 perodo de sesiones (2003) Observacin general N 3 El VIH/SIDA y los derechos del nio I. Introduccin1 1. La epidemia del VIH/SIDA ha cambiado radicalmente el mundo en que viven los nios. Millones de ellos han sido infectados y han muerto y muchos ms se han visto gravemente afectados por la propagacin del VIH en sus familias y comunidades. La epidemia afecta la vida cotidiana de los menores y agudiza la victimizacin y la marginacin de los nios, en particular de los que viven en circunstancias especialmente difciles. El VIH/SIDA no es un problema privativo de algunos pases sino de todo el mundo. Para limitar realmente sus efectos en la infancia se precisa un esfuerzo concertado y bien definido de todos los pases en todas las etapas de desarrollo. En un principio se crey que la epidemia afectara nicamente de manera marginal a los nios. Sin embargo, la comunidad internacional ha descubierto que, por desgracia, los nios son uno de los grupos ms afectados por el problema. Segn el Programa conjunto de las Naciones Unidas sobre el VIH/SIDA (ONUSIDA), las ltimas tendencias son alarmantes: en gran parte del mundo, el grueso de las nuevas infecciones se registra entre jvenes de edades comprendidas entre los 15 y los 24 aos, y a veces incluso a una edad ms temprana. Cada vez es mayor el nmero de mujeres, incluidas muchachas, que resultan infectadas. En la mayora de las regiones del mundo, la gran mayora de las mujeres infectadas no conocen su estado y no son conscientes de que pueden infectar a sus hijos. As, pues, en los ltimos tiempos muchos Estados han registrado un incremento de la mortalidad de lactantes y de la mortalidad infantil. Los adolescentes tambin son vulnerables al VIH/SIDA porque su primera experiencia sexual a veces se verifica en un entorno en el que no tienen acceso a informacin u orientacin adecuadas. Tambin estn expuestos a un gran riesgo los nios que consumen drogas. No obstante, todos los nios pueden verse en una situacin de vulnerabilidad por las circunstancias particulares de su vida, en particular: a) los nios infectados con el VIH; b) los nios afectados por la epidemia a causa de la prdida de un familiar que se ocupaba de ellos o de un docente o a causa de las graves consecuencias que tiene para sus familias o comunidades, o de ambas cosas; y c) los nios que estn ms expuestos a ser infectados o afectados. II. Los objetivos de la presente Observacin general 2. Los objetivos de la presente observacin general son: a) b) Ahondar en la definicin y la comprensin de los derechos humanos de los nios en el contexto del VIH/SIDA; Promover el ejercicio en el contexto del VIH/SIDA de los derechos humanos del nio garantizados por la Convencin sobre los Derechos del Nio (en lo sucesivo, "la Convencin");
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 150 c) Determinar las medidas y las mejores prcticas para que los Estados hagan efectivos en mayor medida los derechos relacionados con la prevencin del VIH/SIDA y el apoyo, la atencin y la proteccin de los nios infectados por esta pandemia o afectados por ella; Contribuir a la formulacin y la promocin de planes de accin, estrategias, leyes, polticas y programas orientados a los nios para combatir la propagacin y mitigar los efectos del VIH/SIDA en los planos nacional e internacional. III. Las perspectivas de la Convencin en relacin con el VIH/SIDA: un planteamiento holstico basado en los derechos del nio 3. La cuestin de los nios y el VIH/SIDA es considerada principalmente un problema mdico o de salud, aunque en realidad engloba cuestiones muy diversas. Cierto es que a este respecto el derecho a la salud (artculo 24 de la Convencin) reviste una importancia capital. Pero el VIH/SIDA tiene efectos tan profundos en la vida de todos los nios que incide en todos sus derechos -civiles, polticos, econmicos, sociales y culturales. Los derechos consagrados en los principios generales de la Convencin -el derecho a ser protegido contra toda forma de discriminacin (art. 2), el derecho del nio a que su inters sea la consideracin primordial (art. 3), el derecho a la vida, la supervivencia y el desarrollo (art. 6) y el derecho del nio a que se tenga debidamente en cuenta su opinin (art. 12)- deberan, pues, ser los temas que orienten el examen del VIH/SIDA en todos los niveles de prevencin, tratamiento, atencin y apoyo. 4. Slo podrn aplicarse medidas adecuadas para combatir el VIH/SIDA si se respetan cabalmente los derechos del nio y del adolescente. A este respecto, los derechos de mayor relevancia, adems de los cuatro principios ya enumerados, son los siguientes: el derecho a informacin y material que tengan por finalidad promover su bienestar social, espiritual y moral y su salud fsica y mental (art. 17); el derecho a una atencin sanitaria preventiva, a la educacin sexual y a educacin y servicios de planificacin de la familia (art. 24 f)); el derecho a un nivel de vida adecuado (art. 27); el derecho a la vida privada (art. 16); el derecho del nio a no ser separado de sus padres (art. 9); el derecho a la proteccin contra actos de violencia (art. 19); el derecho a proteccin y asistencia especiales del Estado (art. 20); los derechos de los nios discapacitados (art. 23); el derecho a la salud (art. 24); el derecho a la seguridad social, incluidas las prestaciones del seguro social (art. 26); el derecho a la educacin y el esparcimiento (arts. 28 y 31); el derecho a la proteccin contra la explotacin econmica y contra todas las formas de explotacin y abusos sexuales, el uso ilcito de estupefacientes (arts. 32, 33, 34 y 36); el derecho a la proteccin contra el secuestro, la venta y la trata de menores, as como contra torturas u otros tratos o penas crueles, inhumanos o degradantes (arts. 35 y 37); y el derecho a la recuperacin fsica y psicolgica y la reintegracin social (art. 39). La epidemia puede poner en grave peligro todos esos derechos de los nios. La Convencin, en particular con sus cuatro principios generales y su enfoque general, es una base muy slida para tomar iniciativas que atenen los efectos negativos de la pandemia en la vida de los nios. El planteamiento holstico basado en los derechos que se requiere para aplicar la Convencin es el mejor instrumento para hacer frente a la gran diversidad de problemas relacionados con los esfuerzos de prevencin, tratamiento y atencin.
d)
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 151 A. El derecho a la no discriminacin (artculo 2) 5. La discriminacin exacerba la vulnerabilidad de los nios al VIH y el SIDA y tiene graves efectos en la vida de los nios afectados o infectados por el VIH/SIDA. Los hijos e hijas de personas que viven con el VIH/SIDA a menudo son vctimas de la estigmatizacin y la discriminacin pues con demasiada frecuencia tambin se les considera infectados. La discriminacin hace que se deniegue a los nios el acceso a la informacin, la educacin (vase la Observacin general N 1 del Comit sobre los propsitos de la educacin), los servicios de salud y atencin social o a la vida comunitaria. En su forma ms extrema, la discriminacin contra los nios infectados por el VIH se manifiesta en su abandono por la familia, la comunidad y la sociedad. La discriminacin tambin agrava la epidemia al acentuar la vulnerabilidad de los nios a la infeccin, en particular los que pertenecen a determinados grupos, como los que viven en zonas apartadas o rurales donde la posibilidad de acceso a los servicios es menor. Por ello, esos nios son vctimas por partida doble. 6. Preocupa especialmente la discriminacin sexual unida a los tabes o las actitudes negativas o crticas respecto de la actividad sexual de las muchachas, lo que a menudo limita su acceso a medidas preventivas y otros servicios. Tambin es preocupante la discriminacin basada en las preferencias sexuales. Al idear las estrategias relacionadas con el VIH/SIDA y cumplir las obligaciones contradas en virtud de la Convencin, los Estados Partes deben examinar detenidamente las normas sociales prescritas en cuanto al sexo con miras a eliminar la discriminacin sexual, puesto que esas normas repercuten en la vulnerabilidad de las muchachas y los muchachos al VIH/SIDA. En particular, los Estados Partes deben reconocer que la discriminacin relacionada con el VIH/SIDA perjudica ms a las muchachas que a los muchachos. 7. Todas esas prcticas discriminatorias constituyen una violacin de los derechos del nio segn la Convencin. El artculo 2 de la Convencin obliga a los Estados Partes a respetar los derechos enunciados en la Convencin "independientemente de la raza, el color, el sexo, el idioma, la religin, la opinin poltica o de otra ndole, el origen nacional, tnico o social, la posicin econmica, los impedimentos fsicos, el nacimiento o cualquier otra condicin". El Comit interpreta que la frase "cualquier otra condicin" del artculo 2 de la Convencin tambin abarca la de los nios o la de sus progenitores infectados por el VIH/SIDA. Las leyes, las polticas, las estrategias y las prcticas deben tener en cuenta todas las formas de discriminacin que contribuyan a agudizar los efectos de la epidemia. Las estrategias tambin deben promover programas de educacin y formacin concebidos explcitamente para eliminar las actitudes discriminatorias y el estigma que acarrea el VIH/SIDA. B. El inters superior del nio (artculo 3) 8. Por lo general, las polticas y los programas de prevencin, atencin y tratamiento del VIH/SIDA se han formulado pensando en los adultos y se ha prestado escasa atencin al principio del inters superior del nio, que es un aspecto primordial. El prrafo 1 del artculo 3 de la Convencin dispone lo siguiente: "En todas las medidas concernientes a los nios que tomen las instituciones pblicas o privadas de bienestar social, los tribunales, las autoridades administrativas o los rganos legislativos, una consideracin primordial a que se atender ser el inters superior del nio". Las obligaciones dimanantes de este derecho son fundamentales para orientar las medidas de los Estados en relacin con el VIH/SIDA. El nio debe ser uno de los
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 152 principales beneficiarios de las medidas de lucha contra la pandemia y es preciso adaptar las estrategias para tener en cuenta sus derechos y necesidades. C. El derecho a la vida, la supervivencia y el desarrollo (artculo 6) 9. Los nios tienen derecho a que no se les arrebate arbitrariamente la vida, as como a ser beneficiarios de medidas econmicas y sociales que les permitan sobrevivir, llegar a la edad adulta y desarrollarse en el sentido ms amplio del trmino. La obligacin del Estado de hacer efectivo el derecho a la vida, la supervivencia y el desarrollo tambin pone de relieve la necesidad de que se preste una atencin especial a las cuestiones relacionadas con la sexualidad, as como a los tipos de comportamiento y estilos de vida de los nios, aun cuando no sean conformes con lo que la sociedad considera aceptable segn las normas culturales imperantes para un determinado grupo de edad. A ese respecto, las nias a menudo son vctimas de prcticas tradicionales perniciosas, como el matrimonio precoz o forzado, que violan sus derechos y las hacen ms vulnerables al VIH, entre otras cosas, porque esas prcticas a menudo cortan el acceso a la educacin y la informacin. Los programas de prevencin realmente eficaces son los que tienen en cuenta la realidad de la vida de los adolescentes y al mismo tiempo tratan la cuestin de la sexualidad velando por que tengan acceso en pie de igualdad a la informacin, la preparacin para la vida activa y las medidas preventivas adecuadas. D. El derecho del nio a expresar su opinin y a que sta se tenga debidamente en cuenta (artculo 12) 10. Los nios son sujetos de derecho y tienen derecho a participar, en consonancia con su etapa de crecimiento, en actividades de concienciacin manifestndose pblicamente sobre los efectos del SIDA en sus vidas y en la formulacin de polticas y programas relacionados con el VIH/SIDA. Se ha comprobado que las intervenciones resultan ms beneficiosas para los nios cuando stos participan activamente en la evaluacin de las necesidades, en la determinacin de soluciones, en la formulacin de estrategias y en su aplicacin que cuando son meros objetos de las decisiones adoptadas. A este respecto, debe promoverse activamente la participacin del nio, tanto dentro de la escuela como fuera de ella, en cuanto educador entre sus compaeros. Los Estados, los organismos internacionales y las ONG deben facilitar al nio un entorno propicio y de apoyo que le permita llevar adelante sus propias iniciativas y participar plenamente, en el plano comunitario y en el nacional, en la conceptualizacin, concepcin, aplicacin, coordinacin, supervisin y examen de la poltica y los programas relacionados con el VIH. Es probable que sean necesarios enfoques diversos para conseguir la participacin de los nios de todos los sectores sociales, en particular mecanismos que alienten a los nios, segn su etapa de desarrollo, a expresar su opinin, a que sta sea escuchada y se tenga debidamente en cuenta, en funcin de la edad y madurez del nio (prrafo 1 del artculo 12). Es importantsimo que los nios participen, cuando proceda, en las actividades de concienciacin en relacin con el VIH/SIDA, intercambiando sus experiencias con sus compaeros y otras personas, tanto para prevenir eficazmente la infeccin como para reducir el estigma y la discriminacin. Los Estados Partes deben velar por que los nios que participen en estas actividades de concienciacin lo hagan a ttulo voluntario y tras haber sido asesorados, y reciban tanto el apoyo social como la proteccin jurdica que les permita llevar una vida normal durante y despus de su participacin.
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 153 E. Obstculos 11. La experiencia demuestra que son muchos los obstculos que impiden desarrollar una labor eficaz de prevencin, atencin y apoyo a las iniciativas comunitarias en materia de VIH/SIDA. Estos obstculos son principalmente de naturaleza cultural, estructural y financiera. La negacin del problema, las prcticas y actitudes culturales, entre ellas los tabes y el estigma, la pobreza y la actitud paternalista con los nios no son ms que algunos de los obstculos que pueden impedir que se materialice el empeo necesario de polticos y particulares para llevar a cabo programas eficaces. En relacin con los recursos financieros, tcnicos y humanos, el Comit es consciente de que tal vez no se pueda disponer inmediatamente de ellos. Sin embargo, en cuanto a este obstculo, el Comit quiere recordar a los Estados Partes las obligaciones que les impone el artculo 4. Adems, observa que los Estados Partes no deben aducir estas limitaciones de recursos para justificar el hecho de no adoptar las medidas tcnicas o financieras requeridas. Por ltimo, el Comit quiere destacar el papel fundamental de la cooperacin internacional a este respecto. IV. Prevencin, atencin, tratamiento y apoyo 12. El Comit insiste en que la prevencin, la atencin, el tratamiento y el apoyo son aspectos que se complementan entre s y son partes inseparables de toda accin eficaz contra el VIH/SIDA. A. Informacin para la prevencin del VIH y concienciacin 13. En consonancia con las obligaciones contradas por los Estados Partes en relacin con el derecho a la salud y el derecho a la informacin (arts. 24, 13 y 17), el nio debe tener acceso a una informacin adecuada en relacin con la prevencin y tratamiento del VIH/SIDA por cauces oficiales (por ejemplo, actividades educativas y medios de informacin dirigidos a la infancia) y tambin por cauces no oficiales (por ejemplo, actividades dirigidas a los nios de la calle, los nios que viven en instituciones o los nios que viven en circunstancias difciles). Se recuerda a los Estados Partes que el nio requiere, para estar protegido de la infeccin por el VIH, una informacin pertinente, adecuada y oportuna que se tenga en cuenta los distintos niveles de comprensin y se ajuste bien a su edad y capacidad y le permita abordar de manera positiva y responsable su sexualidad. El Comit quiere destacar que para que la prevencin del VIH/SIDA sea efectiva los Estados deben abstenerse de censurar, ocultar o tergiversar deliberadamente las informaciones relacionadas con la salud, incluidas la educacin y la informacin sobre la sexualidad, y que, en cumplimiento de su obligacin de garantizar el derecho a la vida, la supervivencia y el desarrollo del nio (art. 6), deben velar por que el nio tenga la posibilidad de adquirir conocimientos y aptitudes que lo protejan a l y a otros desde el momento en que empiece a manifestarse su sexualidad. 14. Se ha comprobado que el dilogo con la comunidad, la familia o los compaeros, as como la enseanza de preparacin para la vida en los centros escolares, incluidas las tcnicas de comunicacin en relacin con la sexualidad y una vida sana, son mtodos tiles para transmitir a las nias y los nios mensajes sobre la prevencin del VIH, pero tal vez resulte necesario utilizar diferentes mtodos para llegar a los distintos grupos de nios. Los Estados Partes deben procurar tener en cuenta las diferencias de sexo ya que stas pueden repercutir en el acceso de los jvenes a los mensajes sobre la prevencin y velar por que les lleguen mensajes idneos aun
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 154 cuando para ello deban salvarse obstculos debidos al idioma o la religin, la discapacidad u otros factores de discriminacin. Ha de prestarse una atencin muy especial a la tarea de crear conciencia entre los grupos de poblacin a los que es difcil acceder. A este respecto, la funcin de los medios de informacin y la tradicin oral de poner la informacin y los materiales necesarios a disposicin del nio, como se reconoce en el artculo 17 de la Convencin, es fundamental tanto para facilitar informacin apropiada como para evitar el estigma y la discriminacin. Los Estados Partes deben apoyar las actividades peridicas de supervisin y evaluacin de las campaas de concienciacin sobre el VIH/SIDA a fin de determinar en qu medida informan y reducen la ignorancia, el estigma y la discriminacin y disipan los temores y las ideas errneas sobre el VIH y su transmisin entre nios, incluidos los adolescentes. B. La funcin de la educacin 15. La educacin desempea un papel fundamental en lo que hace a facilitar a los nios la informacin pertinente y apropiada respecto del VIH/SIDA que contribuya a un mejor conocimiento y comprensin de la pandemia e impida la manifestacin de actitudes negativas contra las vctimas del VIH/SIDA (vase asimismo la Observacin general N 1 del Comit relativa a los propsitos de la educacin). Asimismo, la educacin puede y debe ensear a los nios a protegerse de los riesgos de contagio por el VIH. Al respecto, el Comit quiere recordar a los Estados Partes su obligacin de garantizar que todos los nios tengan acceso a la educacin primaria, ya se trate de nios que han sido infectados, han quedado hurfanos o han sido afectados de otro modo por el VIH/SIDA. En muchas comunidades donde el VIH est muy extendido, los nios de las familias afectadas, en particular las nias, tienen grandes dificultades para seguir asistiendo a la escuela y el nmero de docentes y de otros empleados escolares que han sido vctimas del SIDA tambin supone una limitacin y una amenaza para la escolarizacin de los nios. Los Estados Partes deben tomar medidas para que los nios afectados por el VIH/SIDA sigan escolarizados y los maestros enfermos sean sustituidos por personal cualificado, de forma que no se vea afectada la asistencia regular de los nios a la escuela y se proteja cabalmente el derecho a la educacin (art. 28) de todos los nios que vivan en esas comunidades. 16. Los Estados Partes deben hacer todo cuanto est a su alcance para que la escuela sea un lugar en que el nio est seguro y a salvo y que no contribuya a hacerlo ms vulnerable a la infeccin por el VIH. De conformidad con el artculo 34 de la Convencin, los Estados Partes estn obligados a adoptar las medidas apropiadas a fin de prevenir, entre otras cosas, la incitacin o la coercin para que un nio se dedique a una actividad sexual ilegal. C. Servicios de salud sensibles a las circunstancias de los nios y los adolescentes 17. Al Comit le preocupa que, por lo general, los servicios de salud no atiendan an lo suficiente las necesidades de los seres humanos de menos de 18 aos, en particular los adolescentes. Como ha sealado en repetidas ocasiones el Comit, el nio acudir ms fcilmente a servicios que lo comprendan y lo apoyen, le faciliten una gama de servicios e informacin, atiendan sus necesidades, le permitan participar en las decisiones que afectan a su salud, sean accesibles, asequibles, confidenciales y no lo sometan a juicios de valor, no requieran el consentimiento de los padres ni sean discriminatorios. En el contexto del VIH/SIDA y teniendo en cuenta la etapa de desarrollo en que se encuentre el nio, se alienta a los Estados
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 155 Miembros a velar por que los servicios de salud contraten a personal calificado que respete cabalmente el derecho del nio a la vida privada (art. 16) y a no sufrir discriminacin al ofrecerle acceso a la informacin sobre el VIH, orientacin y pruebas de deteccin de carcter voluntario, informacin sobre su estado serolgico con respecto al VIH, servicios confidenciales de salud sexual y reproductiva y mtodos o servicios anticonceptivos gratuitos o a bajo costo, as como cuidados o tratamientos en relacin con el VIH cuando sea necesario, incluso para la prevencin y el tratamiento de problemas de salud relacionados con el VIH/SIDA, por ejemplo, la tuberculosis o las infecciones oportunistas. 18. En algunos pases, aun cuando se dispone de servicios de salud que son receptivos a las circunstancias de los nios y los adolescentes, no tienen suficiente acceso a ellos los discapacitados, los indgenas, los pertenecientes a minoras, los que viven en zonas rurales o en condiciones de extrema pobreza o los que por otras razones estn marginados de la sociedad. En otros pases, donde la capacidad del sistema de salud ya est sometida a grandes presiones, se ha negado sistemticamente a los nios con VIH el acceso a la atencin bsica de salud. Los Estados Partes deben velar por que se presten a todos los nios sin discriminacin que residan en su territorio los mejores servicios posibles y por que stos tengan en cuenta suficientemente las diferencias de sexo y edad y el entorno social, econmico, cultural y poltico en que viven los nios. D. Orientacin y pruebas de deteccin del VIH 19. La posibilidad de acceso voluntario a servicios confidenciales de orientacin y a pruebas de deteccin del VIH que tengan en la etapa de desarrollo en que se encuentra cada nio es fundamental para los derechos y la salud de los nios. Esos servicios son fundamentales para que el nio pueda reducir el riesgo de contagio o transmisin del VIH, tener acceso a la atencin, el tratamiento y el apoyo especficos con respecto al VIH y planificar mejor su futuro. De conformidad con la obligacin impuesta por el artculo 24 de la Convencin de garantizar que ningn nio sea privado de su derecho a los servicios de salud necesarios, los Estados Partes deben velar por que todos los nios puedan acudir voluntariamente a servicios confidenciales de orientacin y pruebas de deteccin del VIH. 20. El Comit quiere destacar que los Estados Partes, como tienen ante todo el deber de velar por la proteccin de los derechos del nio, deben en toda circunstancia abstenerse de imponer pruebas de deteccin del VIH/SIDA a los nios y velar por su proteccin contra tales medidas. Aunque la etapa de desarrollo en que se halle el nio o la nia determinar si se requiere su consentimiento directamente o el de su padre o madre o tutor, los Estados Partes deben velar en todos los casos, de conformidad con los artculos 13 y 17 de la Convencin que establecen el derecho del nio a recibir informacin, por que antes de proceder a ninguna prueba de deteccin del VIH, en nios que acuden a los servicios de salud por otra enfermedad o en otras circunstancias, el personal de salud comunique los riesgos y las ventajas de dicha prueba para que se pueda adoptar una decisin con conocimiento de causa. 21. Los Estados Partes deben proteger la confidencialidad de los resultados de las pruebas de deteccin del VIH, en cumplimiento de la obligacin de proteger el derecho a la vida privada del nio (art. 16), tanto en el marco de la atencin sanitaria como en el de la asistencia social, y velar por que no se revele sin su consentimiento a terceras partes, incluidos los padres, informacin sobre su estado serolgico con respecto al VIH.
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 156 E. Transmisin de madre a hijo 22. La transmisin de madre a hijo es la causa de la mayora de las infecciones por el VIH en los lactantes y los nios de corta edad, que pueden ser infectados por el virus durante el embarazo, el parto y el puerperio y tambin durante la lactancia. Se pide a los Estados Partes que velen por la aplicacin de las estrategias recomendadas por los organismos de las Naciones Unidas para prevenir la infeccin por el VIH en los lactantes y los nios de corta edad. Esas estrategias comprenden: a) la prevencin primaria de la infeccin por el VIH en los futuros progenitores; b) la prevencin de los embarazos no deseados en las mujeres infectadas por el VIH; c) la prevencin de la transmisin del VIH de las mujeres infectadas a sus hijos; y d) la prestacin de cuidados, tratamiento y apoyo a las mujeres infectadas por el VIH, a sus lactantes y a sus familias. 23. Para prevenir la transmisin del VIH de madre a hijo, los Estados Partes deben adoptar medidas como el suministro de medicamentos esenciales (por ejemplo, frmacos antirretrovricos), de cuidados apropiados durante el embarazo, el alumbramiento y el puerperio y de servicios de orientacin y anlisis a disposicin de las embarazadas y de sus compaeros. El Comit seala que se ha demostrado que los frmacos antirretrovricos administrados a la mujer durante el embarazo o durante el parto y, en algunas terapias, a sus hijos, reducen en grado significativo el riesgo de transmisin. Sin embargo, los Estados Partes deben, adems, prestar ayuda a madres e hijos, en particular orientacin sobre las alternativas a la lactancia materna. Se recuerda a los Estados Partes que la orientacin a las madres seropositivas debe incluir informacin sobre los riesgos y ventajas de las diferentes opciones de alimentacin de los lactantes y orientacin para determinar la opcin ms conveniente en su situacin. Tambin se necesita un apoyo complementario para que las mujeres puedan aplicar la opcin que hayan elegido con la mayor seguridad. 24. Incluso en las poblaciones donde se registra una alta prevalencia del VIH, la mayora de los nios tienen madres que no estn infectadas por el virus. En el caso de los hijos de mujeres seronegativas y de las que no conocen su estado serolgico con respecto al VIH, el Comit desea insistir, de conformidad con los artculos 6 y 24 de la Convencin, en que la lactancia natural sigue siendo la mejor opcin de alimentacin infantil. Para los hijos de madres seropositivas, los datos disponibles indican que la lactancia materna puede aumentar el riesgo de transmisin del VIH en una proporcin del 10 al 20%, pero que la falta de amamantamiento puede exponer a los nios a un mayor riesgo de desnutricin o de enfermedades infecciosas distintas de la causada por el VIH. Los organismos de las Naciones Unidas aconsejan que, cuando existe una lactancia de sustitucin asequible, factible, aceptable, sostenible y segura, cabe recomendar que las madres infectadas por el VIH eviten en todos los casos amamantar a sus hijos; de no ser as, la lactancia natural exclusiva se recomienda durante los primeros meses de vida, pero debe abandonarse en cuanto sea posible. F. Tratamiento y cuidados 25. Las obligaciones que impone la Convencin a los Estados Partes comprenden la de velar por que los nios tengan acceso continuo, en igualdad de condiciones, a tratamientos y cuidados completos, incluidos los necesarios frmacos relacionados con el VIH, y a bienes y servicios sin discriminacin. Hoy da se reconoce ampliamente que el tratamiento y los cuidados completos incluyen la administracin de frmacos antirretrovricos y de otra ndole, el diagnstico y otras
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 157 tcnicas conexas para el tratamiento del VIH/SIDA, as como de otras infecciones y dolencias oportunistas, una buena alimentacin y el necesario apoyo social, espiritual y psicolgico, as como la atencin de la familia, la comunidad y el hogar. A este respecto, los Estados Partes deben negociar con la industria farmacutica para que los medicamentos necesarios estn disponibles en el mbito local al menor costo posible. Adems, se pide a los Estados Partes que respalden, apoyen y faciliten la participacin de las comunidades en el esfuerzo integral de tratamiento, atencin y apoyo en relacin con el VIH/SIDA, al tiempo que cumplen sus propias obligaciones en virtud de la Convencin. Se pide a los Estados Partes que presten atencin especial a los factores que en sus sociedades impiden la igualdad de acceso de los nios al tratamiento, la atencin y la ayuda. G. Participacin de los nios en las investigaciones 26. A tenor del artculo 24 de la Convencin, los Estados Partes deben velar por que los programas de investigacin sobre el VIH/SIDA incluyan estudios especficos que contribuyan a la prevencin, la atencin y el tratamiento eficaces de la dolencia y a la reduccin de sus efectos en los nios. Los Estados Partes tambin deben velar por que no se utilice a nios como objeto de investigacin mientras no se haya ensayado exhaustivamente una determinada intervencin en adultos. Se han suscitado consideraciones de derecho y de tica en relacin con la investigacin biomdica del VIH/SIDA y las actividades y los estudios sociales, culturales y conductuales en relacin con el VIH/SIDA. Los nios han sido sometidos a investigaciones innecesarias o mal concebidas en que han tenido muy poca o ninguna voz para negarse o acceder a participar. Segn la etapa de desarrollo del nio, debe recabarse su consentimiento, as como el de sus progenitores o tutores cuando sea necesario, pero en todos los casos el consentimiento debe basarse en una exposicin cabal y clara de los riesgos y las ventajas de la investigacin para el nio. Cabe recordar tambin a los Estados Partes que deben asegurarse, de conformidad con las obligaciones contradas en virtud del artculo 16 de la Convencin, de que el derecho del nio a la intimidad no se vulnere por inadvertencia en el proceso de investigacin y de que la informacin personal sobre el nio a la que se tenga acceso en el proceso de investigacin, no se utilice en ninguna circunstancia para fines distintos de aquellos en que se haya consentido. Los Estados Partes deben hacer todo lo posible para conseguir que los nios y, segn su etapa de desarrollo, sus progenitores o sus tutores participen en las decisiones sobre las prioridades de las investigaciones y que se cree un entorno propicio para los nios que participan en esas investigaciones. V. La vulnerabilidad y los nios que necesitan proteccin especial 27. La vulnerabilidad de los nios al VIH/SIDA debida a factores polticos, econmicos, sociales, culturales y de otra ndole determina la probabilidad de que se vean privados de la ayuda necesaria para hacer frente a los efectos del VIH/SIDA en sus familias y comunidades, estn expuestos al riesgo de infeccin, sean objeto de investigaciones inapropiadas o se vean privados de acceso al tratamiento, a la atencin mdica y la ayuda cuando se produce la infeccin. La mxima vulnerabilidad al VIH/SIDA se registra en el caso de los nios que viven en campamentos de refugiados y de desplazados internos, los detenidos, y los internados en instituciones, as como los que viven en la pobreza extrema o en situaciones de conflicto armado, los nios soldados, los nios explotados econmica y sexualmente y los nios discapacitados, los migrantes, los pertenecientes a minoras, los indgenas y los nios de la calle. Pero todos los nios pueden ser vulnerables en determinadas circunstancias de su vida. El Comit desea sealar
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 158 que aun en pocas de grave escasez de los recursos deben protegerse los derechos de los miembros vulnerables de la sociedad y pueden aplicarse muchas medidas que entraan un gasto mnimo. Para reducir la vulnerabilidad al VIH/SIDA se requiere en primersimo lugar dotar a los nios, a sus familias y a las comunidades de los medios necesarios para pronunciarse con conocimiento de causa sobre las decisiones, las prcticas o las polticas que les afectan en relacin con el VIH/SIDA. A. Nios afectados por el VIH/SIDA y nios hurfanos a causa del VIH/SIDA 28. Debe prestarse especial atencin a los nios que han quedado hurfanos a causa del SIDA y a los nios de las familias afectadas, incluidos los hogares encabezados por nios, ya que esos factores pueden exacerbar la vulnerabilidad a la infeccin por el VIH. En el caso de los nios pertenecientes a familias afectadas por el VIH/SIDA, el estigma y el aislamiento social que sufren pueden verse acentuados por el descuido o la vulneracin de sus derechos, en particular por la discriminacin que limita o impide su acceso a los servicios educativos, de salud y sociales. El Comit desea subrayar la necesidad de dar proteccin jurdica, econmica y social a los nios afectados para que tengan acceso a la enseanza, los derechos de sucesin, la vivienda y los servicios de salud y sociales, y para que se sientan seguros al revelar su estado serolgico respecto al VIH y el de sus familiares cuando lo consideren apropiado. A este respecto, se recuerda a los Estados Partes que estas medidas revisten importancia decisiva para el disfrute de los derechos de los nios y para conferir a stos la capacidad y el apoyo necesarios a fin de reducir su vulnerabilidad y disminuir el riesgo de infeccin. 29. El Comit desea poner de relieve la importancia crtica de los documentos de identidad para los nios afectados por el VIH/SIDA, pues ello tiene que ver con su reconocimiento como personas ante la ley, con la proteccin de sus derechos, en particular en materia de sucesin, enseanza y servicios de salud y sociales de otra ndole, as como con la posibilidad de que los nios estn menos expuestos a los malos tratos y la explotacin, sobre todo cuando son separados de sus familias por causa de enfermedad o muerte. A este respecto, el registro de los nacimientos es fundamental para garantizar los derechos del nio y tambin necesario para reducir las consecuencias del VIH/SIDA en la vida de los nios afectados. En consecuencia, se recuerda a los Estados Partes que tienen la obligacin, en virtud del artculo 7 de la Convencin, de garantizar la existencia de sistemas que permitan el registro de cada nio en el momento del nacimiento o muy poco despus. 30. El trauma que supone el VIH/SIDA para la vida de los hurfanos suele empezar con la enfermedad y la muerte de uno de los progenitores y suele verse exacerbado por los efectos del estigma y la discriminacin. A este respecto, se recuerda muy particularmente a los Estados Partes que deben velar por que tanto de hecho como de derecho se protejan los derechos de sucesin y los derechos de propiedad de los hurfanos, prestando particular atencin a la subyacente discriminacin sexual que puede poner trabas al ejercicio de esos derechos. De conformidad con las obligaciones que les impone el artculo 27 de la Convencin, los Estados Partes tambin deben apoyar y reforzar la capacidad de las familias y de las comunidades en que viven los hurfanos a causa del SIDA de darles un nivel de vida adecuado para su desarrollo fsico, mental, espiritual, moral, econmico y social, incluido el acceso a la atencin psicosocial que sea necesaria.
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 159 31. La mejor manera de proteger y atender a los hurfanos es hacer todo lo posible para que los hermanos permanezcan juntos y al cuidado de parientes o familiares. La familia ampliada, con el apoyo de la comunidad que la rodea, es tal vez la manera menos traumtica y, por consiguiente, ms adecuada de atender a los hurfanos cuando no hay otras alternativas viables. Es preciso prestar asistencia para que en lo posible los nios permanezcan en las estructuras familiares existentes. Es posible que no se disponga de esa alternativa debido a consecuencias del VIH/SIDA en la familia ampliada. En ese caso, los Estados Partes deben proveer, en lo posible, a un cuidado sustitutivo de tipo familiar (por ejemplo, un hogar de adopcin). Se alienta a los Estados Partes a que presten apoyo financiero y de otra ndole, cuando sea necesario, a los hogares encabezados por nios. Los Estados Partes deben velar por que en sus estrategias se reconozca que las comunidades estn en la primera lnea de la batalla contra el VIH/SIDA y por que esas estrategias estn enderezadas a prestar apoyo a las comunidades para que determinen la mejor manera de ayudar a los hurfanos que viven en ellas. 32. Aunque cabe la posibilidad de que la atencin en instituciones tenga efectos perjudiciales en el desarrollo del nio, los Estados Partes pueden decidir atribuirle un papel transitorio en el cuidado de los hurfanos a causa del VIH/SIDA cuando no existe la posibilidad de una atencin familiar en sus propias comunidades. El Comit opina que toda atencin en instituciones slo debe ser un ltimo recurso y que deben tomarse todas las medidas necesarias para proteger los derechos del nio y preservarlo de cualquier forma de maltrato y explotacin. Atendiendo al derecho de los nios a proteccin y asistencia especiales cuando se encuentran en tales entornos, y de conformidad con los artculos 3, 20 y 25 de la Convencin, es indispensable tomar medidas estrictas para que esas instituciones observen normas concretas de atencin y respeten las garantas de proteccin jurdica. Se recuerda a los Estados Partes que deben fijarse lmites a la duracin de la estancia de los nios en esas instituciones y que deben elaborarse programas para ayudar a los nios acogidos en esas instituciones, por estar infectados o afectados por el VIH/SIDA, a reinsertarse plenamente en sus comunidades. B. Las vctimas de la explotacin sexual y econmica 33. Las nias y los nios privados de medios de subsistencia y desarrollo, en particular los hurfanos a causa del SIDA, pueden ser objeto de una explotacin sexual y econmica de diversas formas, en especial la prestacin de servicios sexuales o la realizacin de trabajos peligrosos a cambio de dinero que les permita sobrevivir, mantener a sus progenitores enfermos o moribundos y a sus hermanos pequeos, o incluso pagar matrculas escolares. Los nios infectados o afectados directamente por el VIH/SIDA pueden encontrarse en la doble desventaja de sufrir una discriminacin basada tanto en su marginacin econmica y social como en su estado serolgico respecto del VIH, o el de sus padres. De conformidad con el derecho consagrado en los artculos 32, 34, 35 y 36 de la Convencin y con objeto de reducir la vulnerabilidad de los nios al VIH/SIDA, los Estados Partes tienen la obligacin de protegerlos de todas las formas de explotacin econmica y sexual, en particular de velar por que no caigan presa de las redes de prostitucin y por que estn a resguardo de todo trabajo que sea perjudicial para su educacin, salud o desarrollo fsico, mental, espiritual, moral o social, o que ponga trabas a tal desarrollo. Los Estados Partes deben tomar medidas enrgicas para proteger a los nios de la explotacin sexual y econmica, de la trata y la venta de personas y, de conformidad con los derechos que consagra el artculo 39, crear oportunidades para los nios que han sido sometidos a semejantes tratos a fin de que aprovechen el apoyo y los servicios de atencin del Estado y de las entidades no gubernamentales que se ocupan de estos problemas.
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 160 C. Las vctimas de la violencia y los malos tratos 34. Los nios estn expuestos a diversas formas de violencia y malos tratos que elevan el riesgo de infeccin por el VIH, y tambin pueden ser objeto de violencia al estar infectados o afectados por el VIH/SIDA. Los actos de violencia, incluidas la violacin y otros abusos sexuales, pueden producirse en el seno de la familia natural o adoptiva o ser perpetrados por personas que desempean funciones especficas con nios, en particular maestros y empleados de instituciones que trabajan con nios, tales como las prisiones y los establecimientos que se ocupan de las enfermedades mentales y otras discapacidades. En virtud de los derechos del nio que se consagran en el artculo 19 de la Convencin, los Estados Partes tienen la obligacin de proteger a los nios de todas las formas de violencia y malos tratos, ya sea en el hogar, en la escuela, en otras instituciones o en la comunidad. Los programas deben adaptarse especficamente al entorno en que viven los nios, a su capacidad para reconocer y denunciar los malos tratos y a sus condiciones y autonoma personales. El Comit considera que la relacin entre el VIH/SIDA y la violencia o los malos tratos sufridos por nios durante guerras y conflictos armados requiere una atencin especial. Las medidas destinadas a prevenir la violencia y los malos tratos en esas situaciones revisten una importancia decisiva y los Estados Partes deben velar por que se incorporen las consideraciones del VIH/SIDA y los derechos del nio en los esfuerzos por atender y ayudar a los nios y nias que han sido utilizados por personal militar y otros agentes uniformados para prestar servicios domsticos o sexuales, o que se hallan desplazados internamente o viven en campamentos de refugiados. Como parte de las obligaciones de los Estados Partes, en particular las impuestas por los artculos 38 y 39 de la Convencin, deben llevarse a cabo intensas campaas de informacin y de orientacin para los nios y crearse mecanismos para la prevencin y la rpida deteccin de los casos de violencia y malos tratos en las regiones afectadas por conflictos y catstrofes naturales, que tambin deben formar parte de la accin nacional y comunitaria frente al VIH/SIDA. Uso indebido de substancias 35. El uso indebido de ciertas substancias, en particular del alcohol y las drogas, puede reducir la capacidad de los nios para controlar su conducta sexual y, en consecuencia, puede aumentar su vulnerabilidad a la infeccin por el VIH. Las prcticas de inyeccin con material no esterilizado tambin incrementan el riesgo de transmisin del VIH. El Comit observa que es preciso comprender mejor el problema del uso de sustancias entre los nios, en particular los efectos que el descuido y la vulneracin de los derechos del nio tienen en ese comportamiento. En la mayora de los pases los nios no han podido beneficiarse de programas de prevencin prctica del VIH relacionados con el uso de sustancias, que, de existir, se han destinado principalmente a los adultos. El Comit desea poner de relieve que en las polticas y los programas destinados a reducir el uso de substancias y la transmisin del VIH deben reconocerse las sensibilidades y el modo de vida especial de los nios, en particular de los adolescentes, en el contexto de la prevencin del VIH/SIDA. De conformidad con los derechos que se reconocen a los nios en los artculos 33 y 24 de la Convencin, los Estados Partes tienen la obligacin de velar por que se apliquen programas que tengan por objeto reducir los factores que exponen a los nios al uso de substancias, as como programas de tratamiento y ayuda a los nios que hacen un uso indebido de substancias.
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 161 VI. Recomendaciones 36. El Comit reafirma las recomendaciones que se formularon durante el da de debate general sobre el VIH/SIDA (CRC/C/80) y exhorta a los Estados Partes a que: 1. Adopten y apliquen en el mbito nacional y local polticas relacionadas con el VIH/SIDA, incluidos planes de accin, estrategias y programas eficaces que estn centrados en el nio y en sus derechos e incorporen los derechos del nio consagrados en la Convencin, en particular teniendo en cuenta las recomendaciones que se hacen en los prrafos anteriores de la presente observacin general y las que se aprobaron en el perodo extraordinario de sesiones de la Asamblea General de las Naciones Unidas sobre la infancia (2002). Destinen el mximo posible de recursos financieros, tcnicos y humanos a apoyar las acciones de mbito nacional y de mbito comunitario (art. 4) y, cuando proceda, en el marco de la cooperacin internacional (vase la Recomendacin N 7). Revisen las leyes vigentes o promulguen nuevas disposiciones legislativas con miras a dar pleno cumplimiento al artculo 2 de la Convencin y, en particular, a prohibir expresamente la discriminacin basada en un estado serolgico real o supuesto en relacin con el VIH/SIDA, a fin de garantizar la igualdad de acceso de todos los nios a todos los servicios pertinentes, prestando especial atencin al derecho del nio a su intimidad y a la proteccin de su vida privada, y a otras recomendaciones que hace el Comit en los prrafos anteriores en lo que se refiere a la legislacin. Incorporen los planes de accin, estrategias, polticas y programas relacionados con el VIH/SIDA en la labor de los mecanismos nacionales encargados de vigilar y coordinar la observancia de los derechos del nio, y consideren la posibilidad de establecer un procedimiento de examen que atienda especficamente a las denuncias de descuido o violacin de los derechos del nio en relacin con el VIH/SIDA, cosa que puede entraar la creacin de un nuevo rgano legislativo o administrativo o confiarse a una institucin nacional existente. Reexaminen sus actividades de acopio y evaluacin de datos relacionados con el VIH a fin de asegurarse de que cubran suficientemente a los nios tal como se definen en la Convencin, estn desglosados por edad y sexo y de ser posible por grupos de cinco aos e incluyan, en lo posible, a los nios pertenecientes a grupos vulnerables y a los que necesitan una proteccin especial. Incluyan en los informes que presenten conforme al artculo 44 de la Convencin informacin sobre las polticas y programas nacionales en relacin con el VIH/SIDA y, en lo posible, sobre las asignaciones presupuestarias y de recursos a nivel nacional, regional y local, indicando, dentro de estas categoras, la proporcin asignada a la prevencin, los cuidados, la investigacin y la reduccin de los efectos. Debe prestarse especial atencin a la medida en que en esos programas y polticas se reconozca expresamente a los nios (teniendo en cuenta las fases de su desarrollo) y sus derechos, y la medida en que se toman en consideracin en las leyes, polticas y prcticas los derechos de los nios en relacin con el VIH, teniendo en cuenta
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HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 162 concretamente la discriminacin basada en el estado serolgico de los nios con respecto al VIH, o en el hecho de que sean hurfanos o hijos de progenitores infectados por el VIH/SIDA. El Comit pide a los Estados Partes que en sus informes faciliten detalles de lo que consideran las tareas ms urgentes en el mbito de su jurisdiccin por lo que respecta a los nios y al VIH/SIDA y que indiquen a grandes rasgos los programas de actividades que se proponen aplicar en el quinquenio venidero a fin de resolver los problemas detectados. Esto permitir la evaluacin progresiva de las diversas actividades en el futuro. 7. A fin de promover la cooperacin internacional, el Comit pide al UNICEF, a la Organizacin Mundial de la Salud, al Fondo de Poblacin de las Naciones Unidas, al Programa Conjunto de las Naciones Unidas sobre el VIH/SIDA y a otros organismos, organizaciones e instituciones internacionales pertinentes que contribuyan sistemticamente, a nivel nacional, a los esfuerzos destinados a asegurar la observancia de los derechos del nio en el contexto del VIH/SIDA, y que sigan colaborando con el Comit para mejorar la observancia de los derechos del nio en ese contexto. Adems, el Comit exhorta a los Estados que cooperan en el desarrollo a que se aseguren de que las estrategias relacionadas con el VIH/SIDA estn concebidas para tener plenamente en cuenta los derechos del nio. Las ONG, as como los grupos de accin comunitaria y otros agentes de la sociedad civil, tales como las agrupaciones de jvenes, las organizaciones confesionales, las organizaciones femeninas y los dirigentes tradicionales, incluidas las personalidades religiosas y culturales, tienen todos un papel esencial que desempear en la accin contra la pandemia del VIH/SIDA. Se pide a los Estados Partes que velen por la creacin de un entorno propicio a la participacin de la sociedad civil, lo cual supone facilitar la colaboracin y la coordinacin entre los diversos agentes y dar a esos grupos el apoyo necesario para que puedan funcionar eficazmente sin impedimentos. (A este respecto, se alienta especficamente a los Estados Partes a apoyar la plena participacin de las personas aquejadas por el VIH/SIDA, prestando particular atencin a la inclusin de los nios, en la prestacin de servicios de prevencin, atencin mdica, tratamiento y apoyo en relacin con el VIH/SIDA.) Nota En su 17 perodo de sesiones (1998) el Comit de los Derechos del Nio celebr un debate general sobre el tema del VIH/SIDA y los derechos del nio, en el que se recomend que se adoptasen varias medidas, incluida la de facilitar el empeo de los Estados Partes por atender los problemas relacionados con el VIH/SIDA y los derechos del nio. Los derechos humanos en relacin con el VIH/SIDA tambin se examinaron en la Reunin de Presidentes de rganos creados en virtud de tratados de derechos humanos en 1997, as como por el Comit de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales y el Comit para la Eliminacin de la Discriminacin contra la Mujer. Asimismo, la Comisin de Derechos Humanos durante ms de un decenio ha venido examinando todos los aos la cuestin del VIH/SIDA. El Programa conjunto de las Naciones Unidas sobre el VIH/SIDA (ONUSIDA) y el Fondo de las Naciones Unidas para la Infancia (UNICEF) han hecho hincapi, en todos los aspectos de su labor, en los derechos del nio en relacin con el VIH/SIDA. Las actividades llevadas a cabo en el marco de la Campaa Mundial
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HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 163 contra el SIDA en 1997 se centraron en "Los nios en un mundo con SIDA", y en 1998 el lema fue "La Fuerza del cambio: con los jvenes en Campaa contra el SIDA". El ONUSIDA y la Oficina del Alto Comisionado de las Naciones Unidas para los Derechos Humanos tambin prepararon el documento titulado Derechos humanos-El VIH/SIDA y los derechos humanosDirectrices internacionales (1998) y la directriz revisada 6 (2002), a fin de promover y proteger los derechos humanos en el marco del VIH/SIDA. En el plano poltico internacional, los derechos relacionados con el VIH/SIDA fueron reconocidos en la "Declaracin de compromiso de lucha contra el VIH/SIDA", aprobado por la Asamblea General de las Naciones Unidas en su perodo extraordinario de sesiones sobre el VIH/SIDA, en la resolucin titulada "Un mundo apropiado para los nios", aprobada por la Asamblea General en su perodo extraordinario de sesiones sobre la infancia y en otros documentos internacionales y regionales.
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 164 33 perodo de sesiones (2003) Observacin general N 4 La salud y el desarrollo de los adolescentes en el contexto de la Convencin sobre los Derechos del Nio Introduccin La Convencin sobre los Derechos del Nio define al nio como "todo ser humano menor de 18 aos de edad, salvo que en virtud de la ley que le sea aplicable, haya alcanzado antes la mayora de edad" (art. 1). En consecuencia, los adolescentes de hasta 18 aos de edad son titulares de todos los derechos consagrados en la Convencin; tienen derecho a medidas especiales de proteccin y, en consonancia con la evolucin de sus facultades, pueden ejercer progresivamente sus derechos (art. 5). La adolescencia es un perodo caracterizado por rpidos cambios fsicos, cognoscitivos y sociales, incluida la madurez sexual y reproductiva; la adquisicin gradual de la capacidad para asumir comportamientos y funciones de adultos, que implican nuevas obligaciones y exigen nuevos conocimientos tericos y prcticos. Aunque en general los adolescentes constituyen un grupo de poblacin sano, la adolescencia plantea tambin nuevos retos a la salud y al desarrollo debido a su relativa vulnerabilidad y a la presin ejercida por la sociedad, incluso por los propios adolescentes para adoptar comportamientos arriesgados para la salud. Entre stos figura la adquisicin de una identidad personal y la gestin de su propia sexualidad. El perodo de transicin dinmica a la edad adulta es tambin generalmente un perodo de cambios positivos inspirados por la importante capacidad de los adolescentes para aprender rpidamente, experimentar nuevas y diversas situaciones, desarrollar y utilizar el pensamiento crtico y familiarizarse con la libertad, ser creativos y socializar. El Comit de los Derechos del Nio observa con inquietud que los Estados Partes no han prestado suficiente atencin, en cumplimiento de las obligaciones que les impone la Convencin, a las preocupaciones especficas de los adolescentes como titulares de derechos ni a la promocin de su salud y desarrollo. Esta ha sido la causa de que el Comit adopte la siguiente observacin general para sensibilizar a los Estados Partes y facilitarles orientacin y apoyo en sus esfuerzos para garantizar el respeto, proteccin y cumplimiento de los derechos de los adolescentes, incluso mediante la formulacin de estrategias y polticas especficas. El Comit entiende que las ideas de "salud y desarrollo" tienen un sentido ms amplio que el estrictamente derivado de las disposiciones contenidas en los artculos 6 (Derecho a la vida, supervivencia y desarrollo) y 24 (Derecho a la salud) de la Convencin. Uno de los principales objetivos de esta observacin general es precisamente determinar los principales derechos humanos que han de fomentarse y protegerse para garantizar a los adolescentes el disfrute del ms alto nivel posible de salud, el desarrollo de forma equilibrada y una preparacin adecuada para entrar en la edad adulta y asumir un papel constructivo en sus comunidades y sociedades en general. Esta observacin general deber ser compatible con la Convencin y con sus dos Protocolos Facultativos sobre los derechos del nio, la prostitucin infantil y la utilizacin de nios en la pornografa, y sobre la participacin de nios en los conflictos armados, as como con otras normas y reglas internacionales pertinentes sobre derechos humanos1.
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 165 I. Principios fundamentales y otras obligaciones de los Estados Partes 1. Como reconoci la Conferencia Mundial de Derechos Humanos en 1993 y repetidamente ha reafirmado el Comit, los derechos del nio son tambin indivisibles e interdependientes. Adems de los artculos 6 y 24, otras disposiciones y principios de la Convencin son cruciales para garantizar a los adolescentes el pleno disfrute de sus derechos a la salud y el desarrollo. El derecho a la no discriminacin 2. Los Estados Partes tienen la obligacin de garantizar a todos los seres humanos de menos de 18 aos el disfrute de todos los derechos enunciados en la Convencin, sin distincin alguna (art. 2), independientemente de "la raza, el color, el sexo, el idioma, la religin, la opinin pblica o de otra ndole, el origen nacional, tnico o social, la posicin econmica, los impedimentos fsicos, el nacimiento o cualquier otra condicin del nio". Deben aadirse tambin la orientacin sexual y el estado salud del nio (con inclusin del VIH/SIDA y la salud mental). Los adolescentes que son objeto de discriminacin son ms vulnerables a los abusos, a otros tipos de violencia y explotacin y su salud y desarrollo corren grandes peligros. Por ello tienen derecho a atencin y proteccin especiales de todos los segmentos de la sociedad. Orientacin adecuada en el ejercicio de los derechos 3. La Convencin reconoce las responsabilidades, derechos y obligaciones de los padres (o de cualquier otra persona encargada legalmente del nio) "de impartirle, en consonancia y con la evolucin de sus facultades, direccin y orientacin apropiadas para que el nio ejerza los derechos reconocidos en la presente Convencin" (art. 5). El Comit cree que los padres o cualesquiera otras personas legalmente responsables del nio estn obligadas a cumplir cuidadosamente con sus derechos y obligaciones de proporcionar direccin y orientacin al nio en el ejercicio por estos ltimos de sus derechos. Tienen la obligacin de tener en cuenta las opiniones de los adolescentes, de acuerdo con su edad y madurez y proporcionarles un entorno seguro y propicio en el que el adolescente pueda desarrollarse. Los adolescentes necesitan que los miembros de su entorno familiar les reconozcan como titulares activos de derecho que tienen capacidad para convertirse en ciudadanos responsables y de pleno derecho cuando se les facilita la orientacin y direccin adecuadas. Respeto a las opiniones del nio 4. Tambin es fundamental en la realizacin de los derechos del nio a la salud y el desarrollo, el derecho a expresar su opinin libremente y a que se tengan debidamente en cuenta sus opiniones (art. 12). Los Estados Partes necesitan tener la seguridad de que se da a los adolescentes una posibilidad genuina de expresar sus opiniones libremente en todos los asuntos que le afectan, especialmente en el seno de la familia, en la escuela y en sus respectivas comunidades. Para que los adolescentes puedan ejercer debidamente y con seguridad este derecho las autoridades pblicas, los padres y cualesquiera otros adultos que trabajen con los nios o en favor de stos necesitan crear un entorno basado en la confianza, la comparticin de informacin, la capacidad de escuchar toda opinin razonable que lleve a participar a los adolescentes en condiciones de igualdad, inclusive la adopcin de decisiones.
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 166 Medidas y procedimientos legales y judiciales 5. El artculo 4 de la Convencin establece que "los Estados Partes adoptarn todas las medidas administrativas, legislativas y de otra ndole para dar efectividad a los derechos reconocidos" en ella. En el contexto de los derechos de los adolescentes a la salud y el desarrollo, los Estados Partes tienen necesidad de asegurar que ciertas disposiciones jurdicas especficas estn garantizadas en derecho interno, entre ellas las relativas al establecimiento de la edad mnima para el consentimiento sexual, el matrimonio y la posibilidad de tratamiento mdico sin consentimiento de los padres. Estas edades mnimas deben ser las mismas para los nios y las nias (artculo 2 de la Convencin) y reflejar fielmente el reconocimiento de la condicin de seres humanos a los menores de 18 aos de edad en cuanto titulares de derecho en consonancia con la evolucin de sus facultades y en funcin de la edad y la madurez del nio (arts. 5 y 12 a 17). Adems, los adolescentes necesitan tener fcil acceso a los procedimientos de quejas individuales as como a los mecanismos de reparacin judicial y no judicial adecuados que garanticen un proceso justo con las debidas garantas, prestando especialmente atencin al derecho a la intimidad (art. 16). Derechos civiles y libertades 6. La Convencin define en los artculos 13 a 17 los derechos civiles y las libertades de los nios y adolescentes, que son esenciales para garantizar el derecho a la salud y el desarrollo de los adolescentes. El artculo 17 establece que el nio "tenga acceso a informacin y material procedentes de diversas fuentes nacionales e internacionales, en especial la informacin y el material que tengan por finalidad promover su bienestar social, espiritual y moral y su salud fsica y mental". El derecho de los adolescentes a tener acceso a informacin adecuada es fundamental si los Estados Partes han de promover medidas econmicamente racionales, incluso a travs de leyes, polticas y programas, con respecto a numerosas situaciones relacionadas con la salud, como las incluidas en los artculos 24 y 33 relativas a la planificacin familiar, la prevencin de accidentes, la proteccin contra prcticas tradicionales peligrosas, con inclusin de los matrimonios precoces, la mutilacin genital de la mujer, y el abuso de alcohol, tabaco y otras sustancias perjudiciales. 7. Al objeto de promover la salud y el desarrollo de las adolescentes, se alienta asimismo a los Estados Partes a respetar estrictamente el derecho a la intimidad y la confidencialidad incluso en lo que hace al asesoramiento y las consultas sobre cuestiones de salud (art. 16). Los trabajadores de la salud tienen obligacin de asegurar la confidencialidad de la informacin mdica relativa a las adolescentes, teniendo en cuenta principios bsicos de la Convencin. Esa informacin slo puede divulgarse con consentimiento del adolescente o sujeta a los mismos requisitos que se aplican en el caso de la confidencialidad de los adultos. Los adolescentes a quienes se considere suficientemente maduros para recibir asesoramiento fuera de la presencia de los padres o de otras personas, tienen derecho a la intimidad y pueden solicitar servicios confidenciales, e incluso tratamiento confidencial. Proteccin contra toda forma de abuso, descuido, violencia y explotacin2 8. Los Estados Partes han de adoptar medidas eficaces para proteger a los adolescentes contra toda forma de violencia, abuso, descuido y explotacin (arts. 19, 32 a 36 y 38), dedicando especial atencin a las formas especficas de abuso, descuido, violencia y explotacin que
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 167 afectan a este grupo de edad. Deben adoptar concretamente medidas especiales para proteger la integridad fsica, sexual y mental de los adolescentes impedidos, que son especialmente vulnerables a los abusos y los descuidos. Deben asimismo asegurar que no se considere delincuentes a los adolescentes afectados por la pobreza que estn socialmente marginados. Para ello es necesario asignar recursos financieros y humanos para promover la realizacin de estudios que informen sobre la adopcin de leyes, polticas y programas eficaces a nivel local y nacional. Debera procederse peridicamente a un examen de las polticas y estrategias y a su consecuente revisin. Al adoptar estas medidas los Estados Partes han de tener en cuenta la evolucin de las facultades de los adolescentes y hacer que participen de forma adecuada en la elaboracin de medidas, como son los programas destinados a su proteccin. En este contexto el Comit hace hincapi en las consecuencias positivas que puede tener la educacin interpares y la positiva influencia de los modelos adecuados de comportamiento, especialmente los modelos tomados del mundo de las artes, los espectculos y los deportes. Recopilacin de datos 9. Es necesaria la recopilacin sistemtica de datos para que los Estados Partes puedan supervisar la salud y el desarrollo de los adolescentes. Los Estados Partes deberan adoptar un mecanismo de recopilacin de datos que permitiera desglosarlos por sexo, edad, origen y condicin socioeconmica para poder seguir la situacin de los distintos grupos. Tambin se deberan recoger datos y estudiar la situacin de grupos especficos como son las minoras tnicas y/o indgenas, los adolescentes migrantes o refugiados, los adolescentes impedidos, los adolescentes trabajadores, etc. Siempre que fuera conveniente, los adolescentes deberan participar en un anlisis para entender y utilizar la informacin de forma que tenga en cuenta la sensibilidad de los adolescentes. II. Creacin de un entorno sano y propicio 10. La salud y el desarrollo de los adolescentes estn fuertemente condicionados por el entorno en que viven. La creacin de un entorno seguro y propicio supone abordar las actitudes y actividades tanto del entorno inmediato de los adolescentes -la familia, los otros adolescentes, las escuelas y los servicios- como del entorno ms amplio formado por, entre otros elementos, la comunidad, los dirigentes religiosos, los medios de comunicacin y las polticas y leyes nacionales y locales. La promocin y aplicacin de las disposiciones, especialmente de los artculos 2 a 6, 12 a 17, 24, 28, 29 y 31, son claves para garantizar el derecho de los adolescentes a la salud y el desarrollo. Los Estados Partes deben adoptar medidas para sensibilizar sobre este particular, estimular y/o establecer medidas a travs de la formulacin de polticas o la adopcin de normas legales y la aplicacin de programas especficamente destinados a los adolescentes. 11. El Comit subraya la importancia del entorno familiar, que incluye a los miembros de la familia ampliada y de la comunidad as como a otras personas legalmente responsables de los nios o adolescentes (arts. 5 y 18). Si bien la mayora de los adolescentes crece en entornos familiares que funcionan debidamente, para algunos la familia no constituye un medio seguro y propicio. 12. El Comit pide a los Estados Partes que elaboren y apliquen de forma compatible con la evolucin de las facultades de los adolescentes, normas legislativas, polticas y programas para promover la salud y el desarrollo de los adolescentes: a) facilitando a los padres (o tutores
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 168 legales) asistencia adecuada a travs de la creacin de instituciones, establecimientos y servicios que presten el debido apoyo al bienestar de los adolescentes e incluso cuando sea necesario proporcionen asistencia material y programas de apoyo con respecto a la nutricin, el desarrollo y la vivienda (art. 27 3)); b) proporcionando informacin adecuada y apoyo a los padres para facilitar el establecimiento de una relacin de confianza y seguridad en las que las cuestiones relativas, por ejemplo, a la sexualidad, el comportamiento sexual y los estilos de vida peligrosos puedan discutirse abiertamente y encontrarse soluciones aceptables que respeten los derechos de los adolescentes (art. 27 3)); c) proporcionando a las madres y padres de los adolescentes apoyo y orientacin para conseguir el bienestar tanto propio como de sus hijos (art. 24 f)), 27 (2-3)); d) facilitando el respeto de los valores y normas de las minoras tnicas y de otra ndole, especial atencin, orientacin y apoyo a los adolescentes y a los padres (o los tutores legales), cuyas tradiciones y normas difieran de las de la sociedad en la que viven; y e) asegurando que las intervenciones en la familia para proteger al adolescente y, cuando sea necesario, apartarlo de la familia, como por ejemplo en caso de abusos o descuidos, se haga de conformidad con la ley y los procedimientos aplicables. Deberan revisarse esas leyes de procedimientos para asegurar que estn de acuerdo con los principios de la Convencin. 13. La escuela desempea una importante funcin en la vida de muchos adolescentes, por ser el lugar de enseanza, desarrollo y socializacin. El apartado 1 del artculo 29 establece que la educacin del nio deber estar encaminada a "desarrollar la personalidad, las actitudes y la capacidad mental y fsica del nio hasta el mximo de sus posibilidades". Adems, en la Observacin general N 1 sobre los propsitos de la educacin se afirma que la educacin tambin debe tener por objeto velar "por que ningn nio termine su escolaridad sin contar con los elementos bsicos que le permitan hacer frente a las dificultades con las que previsiblemente topar en su camino". Los conocimientos bsicos deben incluir..."la capacidad de adoptar decisiones ponderadas; resolver conflictos de forma no violenta; llevar una vida sana [y] tener relaciones sociales satisfactorias...". Habida cuenta de la importancia de una educacin adecuada en la salud y el desarrollo actual y futuro de los adolescentes, as como en la de sus hijos, el Comit insta a los Estados Partes de conformidad con los artculos 28 y 29 de la Convencin a: a) garantizar una enseanza primaria de calidad que sea obligatoria y gratuita para todos y una educacin secundaria y superior que sea accesible a todos los adolescentes; b) proporcionar escuelas e instalaciones recreativas que funcionen debidamente y no supongan un peligro para la salud de los estudiantes, como por ejemplo la instalacin de agua y de servicios sanitarios y el acceso en condiciones de seguridad a la escuela; c) adoptar las medidas necesarias para prevenir y prohibir toda forma de violencia y abuso, incluidos los abusos sexuales, el castigo corporal y otros tratos o penas inhumanos, degradantes o humillantes en las escuelas por el personal docente o entre los estudiantes; d) iniciar y prestar apoyo a las medidas, actitudes y actividades que fomenten un comportamiento sano mediante la inclusin de los temas pertinentes en los programas escolares. 14. Durante la adolescencia, un nmero cada vez mayor de jvenes abandonan la escuela y empiezan a trabajar para ayudar a sus familias o para obtener un salario en el sector estructurado o no estructurado. La participacin en actividades laborales de conformidad con las normas internacionales puede ser beneficioso para el desarrollo de los adolescentes en la medida que no ponga en peligro el disfrute de ninguno de los otros derechos de los adolescentes, como son la salud y la educacin. El Comit insta a los Estados Partes a adoptar todas las medidas para abolir todas las formas de trabajo infantil, comenzando por las formas ms graves, a proceder al
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 169 examen continuo de los reglamentos nacionales sobre edades mnimas de empleo al objeto de hacerlas compatibles con las normas internacionales, y a regular el entorno laboral y las condiciones de trabajo de los adolescentes (de conformidad con el artculo 32 de la Convencin as como las Convenciones Nos. 138 y 182 de la OIT), al objeto de garantizar su plena proteccin y el acceso a mecanismos legales de reparacin. 15. El Comit subraya asimismo que de conformidad con el prrafo 3 del artculo 23 de la Convencin deben tenerse en cuenta los derechos especiales de los adolescentes impedidos y facilitar asistencia para que los nios/adolescentes impedidos tengan acceso efectivo a una enseanza de buena calidad. Los Estados deben reconocer el principio de igualdad de oportunidades en materia de enseanza primaria, secundaria y terciaria para los nios/adolescentes impedidos, siempre que sea posible en escuelas normales. 16. Preocupa al Comit que los matrimonios y embarazos precoces constituyan un importante factor en los problemas sanitarios relacionados con la salud sexual y reproductiva, con inclusin del VIH/SIDA. En varios Estados Partes siguen siendo todava muy bajas tanto la edad mnima legal para el matrimonio como la edad efectiva de celebracin del matrimonio, especialmente en el caso de las nias. Estas preocupaciones no siempre estn relacionadas con la salud, ya que los nios que contraen matrimonio, especialmente las nias se ven frecuentemente obligadas a abandonar la enseanza y quedan al margen de las actividades sociales. Adems, en algunos Estados Partes los nios casados se consideran legalmente adultos aunque tengan menos de 18 aos, privndoles de todas las medidas especiales de proteccin a que tienen derecho en virtud de la Convencin. El Comit recomienda firmemente que los Estados Partes examinen y, cuando sea necesario, reformen sus leyes y prcticas para aumentar la edad mnima para el matrimonio, con o sin acuerdo de los padres, a los 18 aos tanto para las chicas como para los chicos. El Comit para la Eliminacin de la Discriminacin contra la Mujer ha hecho una recomendacin similar (Observacin general N 21 de 1994). 17. En muchos pases las lesiones causadas por accidentes o debidas a la violencia son una de las principales causas de muerte o de discapacidad permanente de los adolescentes. A este respecto preocupa al Comit las lesiones y las muertes producidas por accidentes de trfico por carretera que afecta a los adolescentes en forma desproporcionada. Los Estados Partes deben adoptar y aplicar leyes y programas para mejorar la seguridad viaria, como son la enseanza y el examen de conduccin a los adolescentes as como la adopcin o el fortalecimiento de las normas legales conocidas por ser de gran eficacia, como la obligacin de tener un permiso vlido de conducir, llevar cinturones de seguridad y cascos y el establecimiento de zonas peatonales. 18. El Comit se muestra asimismo muy preocupado por la elevada tasa de suicidios entre este grupo de edad. Los desequilibrios mentales y las enfermedades psicosociales son relativamente comunes entre los adolescentes. En muchos pases estn aumentando sntomas tales como la depresin, los desarreglos en la comida y los comportamientos autodestructivos que algunas veces llevan a producirse a s mismos lesiones y al suicidio. Es posible que estn relacionados con, entre otras causas, la violencia, los malos tratos, los abusos y los descuidos, con inclusin de los abusos sexuales, las expectativas disparatadamente elevadas y/o la intimidacin y las novatadas dentro y fuera de la escuela. Los Estados Partes deberan proporcionar a estos adolescentes todos los servicios necesarios.
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 170 19. La violencia es el resultado de una compleja interaccin de factores individuales, familiares, comunitarios y societarios. Estn especialmente expuestos tanto a la violencia institucional como interpersonal los adolescentes vulnerables, como son los que carecen de hogar o viven en establecimientos pblicos, pertenecen a pandillas o han sido reclutados como nios soldados. En virtud del artculo 19 de la Convencin, los Estados Partes deben adoptar todas las medidas adecuadas3 para impedir y eliminar: a) la violencia institucional contra los adolescentes incluida la ejercida a travs de medidas legislativas y administrativas en relacin con establecimientos pblicos y privados para adolescentes (escuelas, establecimientos para adolescentes discapacitados, reformatorios, etc.) y la formacin y supervisin de personal encargado de nios ingresados en establecimientos especializados o que estn en contacto con nios en razn de su trabajo, con inclusin de la polica; y b) la violencia interpersonal entre adolescentes, incluido el apoyo a una educacin adecuada de los padres y a las oportunidades de desarrollo social y docente en la infancia, la promocin de normas y valores culturales no violentos (como se prev en el artculo 29 de la Convencin), la estricta fiscalizacin de las armas de fuego y la limitacin del acceso al alcohol y las drogas. 20. A la luz de los artculos 3, 6, 12, 19 y el prrafo 3 del artculo 24 de las observaciones los Estados Partes estn obligados a adoptar todas las medidas eficaces para eliminar cuantos actos y actividades amenacen al derecho a la vida de los adolescentes, incluidas las muertes por cuestiones de honor. El Comit insta vivamente a los Estados Partes a que elaboren y realicen campaas de sensibilizacin, programas de educacin y leyes encaminadas a cambiar las actitudes predominantes y a abordar las funciones y los estereotipos en relacin con el gnero que inspiran las prcticas tradicionales perjudiciales. Adems, los Estados Partes deben facilitar el establecimiento de informacin multidisciplinaria y prestar asesoramiento a los centros respecto a los aspectos perjudiciales de algunas prcticas tradicionales, como son los matrimonios precoces y la mutilacin genital de la mujer. 21. El Comit se muestra preocupado por la influencia ejercida en los comportamientos de salud de los adolescentes por la comercializacin de productos y estilos de vida malsanos. De acuerdo con el artculo 17 de la Convencin, se insta a los Estados Partes a proteger a los adolescentes contra la informacin que sea daosa a su salud y desarrollo recalcando su derecho a informacin y material de distintas fuentes nacionales e internacionales. Se insta en consecuencia a los Estados Partes a reglamentar o prohibir la informacin y la comercializacin relativa a sustancias como el alcohol y el tabaco, especialmente cuando estn dirigidas a nios y adolescentes4. III. Informacin, desarrollo de aptitudes, asesoramiento y servicios de salud 22. Los adolescentes tienen derecho a acceder a informacin adecuada que sea esencial para su salud y desarrollo as como para su capacidad de tener una participacin significativa en la sociedad. Es obligacin de los Estados Partes asegurar que se proporciona, y no se les niega, a todas las chicas y chicos adolescentes, tanto dentro como fuera de la escuela, formacin precisa y adecuada sobre la forma de proteger su salud y desarrollo y de observar un comportamiento sano. Debera incluir informacin sobre el uso y abuso del tabaco, el alcohol y otras sustancias, los comportamientos sociales y sexuales sanos y respetuosos, las dietas y las actividades fsicas. 23. Al objeto de actuar adecuadamente sobre la base de la informacin, los adolescentes necesitan desarrollar las aptitudes necesarias, con inclusin de las dedicadas a su propio cuidado
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 171 como son la forma de planificar y preparar comidas nutricionalmente equilibradas y de adoptar hbitos higinicos y personales adecuados, as como las aptitudes para hacer frente a situaciones sociales especiales tales como la comunicacin interpersonal, la adopcin de decisiones, la lucha contra las tensiones y los conflictos. Los Estados Partes deberan estimular y prestar apoyo a toda oportunidad de desarrollar estas aptitudes mediante, entre otros procedimientos, la educacin escolar y no escolar, los programas de capacitacin de las organizaciones juveniles y los medios de comunicacin. 24. A la luz de los artculos 3, 17 y 24 de la Convencin, los Estados Partes deberan facilitar a los adolescentes acceso a informacin sexual y reproductiva, con inclusin de la planificacin familiar y de los contraceptivos, los peligros de un embarazo precoz, la prevencin del VIH/SIDA y la prevencin y tratamiento de las enfermedades de transmisin sexual (ETS). Adems, los Estados Partes deberan garantizar el acceso a informacin adecuada, independientemente de su estado civil y de que tengan o no el consentimiento de sus padres o tutores. Es fundamental encontrar los medios y mtodos adecuados de facilitar informacin apropiada que tenga en cuenta las particularidades y los derechos especficos de las chicas y chicos adolescentes. Para ello se alienta a los Estados Partes a que consigan la participacin activa de los adolescentes en la preparacin y difusin de informacin a travs de una diversidad de canales fuera de la escuela, con inclusin de las organizaciones juveniles, los grupos religiosos, comunitarios y de otra ndole y los medios de comunicacin. 25. En el artculo 24 de la Convencin, se pide a los Estados Partes que proporcionen tratamiento y rehabilitacin adecuados a los adolescentes con perturbaciones mentales para que la comunidad conozca los primeros indicios y sntomas y la gravedad de estas enfermedades y sea posible proteger a los adolescentes de indebidas presiones, como la tensin psicosocial. Se insta asimismo a los Estados Partes a luchar contra la discriminacin y el estigma que acompaan a las perturbaciones mentales de acuerdo con sus obligaciones en el marco del artculo 2. Los adolescentes con perturbaciones mentales tienen derecho a tratamiento y atencin, en la medida de lo posible, en la comunidad en la que viven. Cuando sea necesaria la hospitalizacin o el internamiento en un establecimiento psiquitrico, la decisin debe ser adoptada de conformidad con el principio del inters superior del nio. En caso de ingreso en un hospital o asilo, debe concederse al paciente el mximo posible de oportunidades para disfrutar de todos sus derechos que le son reconocidos en la Convencin, entre ellos los derechos a la educacin y a tener acceso a actividades recreativas5. Siempre que se considere adecuado, los adolescentes deben estar separados de los adultos. Los Estados Partes tienen que asegurar que los adolescentes tienen acceso a un representante personal que no sea un miembro de su familia, para que represente sus intereses siempre que sea necesario y adecuado6. De conformidad con el artculo 25 de la Convencin, los Estados Partes deben efectuar un examen peridico del tratamiento que se da a los adolescentes en los hospitales o establecimientos psiquitricos. 26. Los adolescentes, ya sean nias o nios, corren el peligro de sufrir el contagio y las consiguientes consecuencias de ETS, como es por ejemplo el VIH/SIDA7. Los Estados deberan garantizar la existencia y fcil acceso a los bienes, servicios e informacin adecuados para prevenir y tratar estas infecciones, incluido el VIH/SIDA. Con este fin, se insta a los Estados Partes a: a) elaborar programas de prevencin efectiva, entre ellas medidas encaminadas a cambiar las actitudes culturales sobre las necesidades de los adolescentes en materia de contracepcin y de prevencin de estas infecciones y abordar tabes culturales y de otra ndole que rodean la sexualidad de los adolescentes; b) adoptar normas legislativas para luchar contra
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 172 las prcticas que o bien aumentan el riesgo de infeccin de los adolescentes o contribuyen a la marginalizacin de los adolescentes que tienen ya una ETS, con inclusin del VIH; y c) adoptar medidas para eliminar todas los obstculos que impiden el acceso de los adolescentes a la informacin y a las medidas preventivas, como los preservativos y la adopcin de precauciones. 27. Los nios y adolescentes deben tener acceso a la informacin sobre el dao que puede causar un matrimonio y un embarazo precoces y las que estn embarazadas deberan tener acceso a los servicios de salud que sean adecuados a sus derechos y necesidades particulares. Los Estados Partes deben adoptar medidas para reducir la morbimortalidad materna y la mortalidad de las nias adolescentes, producida especialmente por el embarazo y las prcticas de aborto peligrosas, y prestar apoyo a los padres de las adolescentes. Las jvenes madres, especialmente cuando no disponen de apoyo, pueden ser propensas a la depresin y a la ansiedad, poniendo en peligro su capacidad para cuidar de su hijo. El Comit insta a los Estados Partes a: a) elaborar y ejecutar programas que proporcionen acceso a los servicios de salud sexual y reproductiva, incluida la planificacin familiar, los contraceptivos y las prcticas abortivas sin riesgo cuando el aborto no est prohibido por la ley, y a cuidados y asesoramiento generales y adecuados en materia de obstetricia; b) promover las actitudes positivas y de apoyo a la maternidad de las adolescentes por parte de sus madres y padres; y c) elaborar polticas que permitan continuar su educacin. 28. Antes de que los padres den su consentimiento, es necesario que los adolescentes tengan oportunidad de exponer sus opiniones libremente y que esas opiniones sean debidamente tenidas en cuenta, de conformidad con el artculo 12 de la Convencin. Sin embargo, si el adolescente es suficientemente maduro, deber obtenerse el consentimiento fundamentado del propio adolescente y se informar al mismo tiempo a los padres de que se trata del "inters superior del nio" (art. 3). 29. Por lo que respecta a la intimidad y a la confidencialidad y a la cuestin conexa del consentimiento fundamentado al tratamiento, los Estados Partes deben: a) promulgar leyes o dictar reglamentos para que se proporcione a los adolescentes asesoramiento confidencial sobre el tratamiento, al objeto de que puedan prestar el consentimiento con conocimiento de causa. En dichas leyes o reglamentos deber figurar la edad requerida para ello o hacer referencia a la evolucin de las facultades del nio; y b) proporcionar capacitacin al personal de salud sobre los derechos de los adolescentes a la intimidad y la confidencialidad y a ser informados sobre el tratamiento previsto y a prestar su consentimiento fundamentado al tratamiento. IV. Vulnerabilidad y riesgos 30. Para garantizar el respeto de los derechos de los adolescentes a la salud y el desarrollo deben tenerse en cuenta tanto los comportamientos individuales como los factores ambientales que aumentan los riesgos y su vulnerabilidad. Los factores ambientales como los conflictos armados o la exclusin social aumentan la vulnerabilidad de los adolescentes a los abusos, a otras formas de violencia y a la explotacin, limitando de esa forma gravemente la capacidad de los adolescentes para elegir comportamientos individuales sanos. Por ejemplo, la decisin de tener relaciones sexuales sin proteccin aumenta el riesgo del adolescente a una mala salud. 31. De conformidad con el artculo 23 de la Convencin, los adolescentes que estn mental o fsicamente impedidos tienen igualmente derecho al ms alto nivel posible de salud fsica y
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 173 mental. Los Estados Partes tienen la obligacin de proporcionar a los adolescentes impedidos los medios necesarios para el ejercicio de sus derechos8. Los Estados Partes deben: a) proporcionar instalaciones, bienes y servicios sanitarios que sean accesibles a todos los adolescentes con discapacidades y conseguir que esas instalaciones y servicios promuevan su autoconfianza y su participacin activa en la comunidad; b) asegurar la disponibilidad del necesario apoyo en forma de equipo y personal para permitirle que puedan desplazarse, participar y comunicar; c) prestar especfica atencin a las necesidades especiales relativas a la sexualidad de los adolescentes impedidos; y d) eliminar los obstculos que impiden a los adolescentes con discapacidades el ejercicio de sus derechos. 32. Los Estados Partes han de dispensar especial proteccin a los adolescentes sin hogar incluso a los que trabajan en el sector no estructurado. Los adolescentes sin hogar son especialmente vulnerables a la violencia, los abusos y la explotacin sexual de los dems, a los comportamientos de autodestruccin, al consumo indebido de sustancias txicas y a las perturbaciones mentales. Pide a este respecto a los Estados Partes que: a) elaboren polticas y promulguen y hagan cumplir leyes que protejan a esos adolescentes contra la violencia, por ejemplo, por medio de los funcionarios encargados de aplicar la ley; b) que elaboren estrategias para proporcionar una educacin adecuada y el acceso a la atencin de salud, as como oportunidades para el desarrollo de su destreza para ganarse la vida. 33. Los adolescentes que estn explotados sexualmente, por ejemplo, mediante la prostitucin y la pornografa, se encuentran expuestos a importantes riesgos de salud como son las ETS, el VIH/SIDA, los embarazos no deseados, los abortos peligrosos, la violencia y los agotamientos psicolgicos. Tienen derecho a la recuperacin fsica y psicolgica y a la reinsercin social en un entorno que fomente su salud, el respeto de s mismo y su dignidad (art. 39). Es obligacin de los Estados Partes promulgar y hacer cumplir leyes que prohban toda forma de explotacin sexual y del trfico con ella relacionado; y colaborar con otros Estados Partes para eliminar el trfico entre pases; y proporcionar servicios adecuados de salud y asesoramiento a los adolescentes que han sido sexualmente explotados, asegurando que se les trata como vctimas y no como delincuentes. 34. Adems, pueden ser especialmente vulnerables los adolescentes que padecen pobreza, son vctimas de los conflictos armados, de cualquier forma de injusticia, crisis familiar, inestabilidad poltica, social y econmica y de toda clase de migraciones. Esas situaciones pueden constituir un grave obstculo a su salud y desarrollo. Mediante fuertes inversiones en polticas y medidas preventivas, los Estados Partes pueden reducir profundamente los niveles de vulnerabilidad y los factores de riesgo, y proporciona tambin medios poco costosos a la sociedad para que ayude a los adolescentes a conseguir un desarrollo armnico en una sociedad libre. V. Naturaleza de las obligaciones de los Estados 35. En el cumplimiento de sus obligaciones en relacin con la salud y el desarrollo de los adolescentes, los Estados Partes tendrn siempre plenamente en cuenta los cuatro principios de la Convencin. Es opinin del Comit que los Estados Partes tienen que tomar todo tipo de medidas adecuadas de orden legislativo, administrativo o de otra ndole para dar cumplimiento y supervisar los derechos de los adolescentes a la salud y el desarrollo, como se reconoce en la Convencin. Con este fin, los Estados Partes deben cumplir en especial las siguientes obligaciones:
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 174 a) Crear un entorno seguro y propicio para los adolescentes, incluso en el seno de la familia, en las escuelas, y en todo tipo de establecimientos en los que vivan, en el lugar del trabajo y/o en la sociedad en general; Garantizar el acceso de los adolescentes a la informacin que sea esencial para su salud y desarrollo y la posibilidad de que participen en las decisiones que afectan a su salud (en especial mediante un consentimiento fundamentado y el derecho a la confidencialidad), la adquisicin de experiencia, la obtencin de informacin adecuada y apropiada para su edad y la eleccin de comportamientos de salud adecuados; Garantizar que todos los adolescentes puedan disponer de instalaciones, bienes y servicios sanitarios con inclusin de servicios sustantivos y de asesoramiento en materia de salud mental, sexual y reproductiva de cualidad apropiada y adaptados a los problemas de los adolescentes; Garantizar que todas las nias y nios adolescentes tienen la oportunidad de participar activamente en la planificacin y programacin de su propia salud y desarrollo; Proteger a los adolescentes contra toda forma de trabajo que pueda poner en peligro el ejercicio de sus derechos, especialmente prohibiendo toda forma de trabajo infantil y reglamentando el entorno laboral y las condiciones de trabajo de conformidad con las normas internacionales; Proteger a los adolescentes contra toda forma de lesiones deliberadas o no, con inclusin de las producidas por la violencia y los accidentes del trfico por carretera; Proteger a los adolescentes contra las prcticas tradicionales perjudiciales, como son los matrimonios precoces, las muertes por cuestiones de honor y la mutilacin genital femenina; Asegurar que se tienen plenamente en cuenta a los adolescentes pertenecientes a grupos especialmente vulnerables en el cumplimiento de todas las obligaciones antes mencionadas; Aplicar medidas para la prevencin de las perturbaciones mentales y la promocin de la salud mental en los adolescentes.
b)
c)
d)
e)
f) g)
h)
i)
36. Seala a la atencin de los Estados Partes la Observacin general N 14 del Comit de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales en la que se dice que "los Estados Partes deben proporcionar a los adolescentes un entorno seguro y propicio que les permita participar en la adopcin de decisiones que afectan a su salud, adquirir experiencia, tener acceso a la informacin adecuada, recibir consejos y negociar sobre las cuestiones que afectan a su salud. El ejercicio del derecho a la salud de los adolescentes depende de una atencin respetuosa de la salud de los jvenes que tiene en cuenta la confidencialidad y la vida privada y prev el establecimiento de servicios adecuados de salud sexual y reproductiva".
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 175 37. De conformidad con los artculos 24, 39 y otras disposiciones conexas de la Convencin, los Estados Partes deben proporcionar servicios de salud que estn adecuados a las especiales necesidades y derechos humanos de todos los adolescentes, prestando atencin a las siguientes caractersticas: a) Disponibilidad. La atencin primaria de salud debe incluir servicios adecuados a las necesidades de los adolescentes, concediendo especial atencin a la salud sexual y reproductiva y a la salud mental. Accesibilidad. Deben conocerse las instalaciones, bienes y servicios de salud y ser de fcil acceso (econmica, fsica y socialmente) a todos los adolescentes sin distincin alguna. Debe garantizarse la confidencialidad cuando sea necesaria. Aceptabilidad. Adems de respetar plenamente las disposiciones y principios de la Convencin, todas las instalaciones, bienes y servicios sanitarios deben respetar los valores culturales, las diferencias entre los gneros, la tica mdica y ser aceptables tanto para los adolescentes como para las comunidades en que viven. Calidad. Los servicios y los bienes de salud deben ser cientfica y mdicamente adecuados para lo cual es necesario personal capacitado para cuidar de los adolescentes, instalaciones adecuadas y mtodos cientficamente aceptados.
b)
c)
d)
38. Los Estados Partes deben adoptar, siempre que sean factibles, un enfoque multisectorial para promover y proteger la salud y el desarrollo de los adolescentes, facilitando las vinculaciones y las asociaciones efectivas y sostenibles entre todos los actores importantes. A nivel nacional, el enfoque impone una colaboracin y una coordinacin estrechas y sistemticas dentro del gobierno, as como la necesaria participacin de todas las entidades gubernamentales pertinentes. Deben alentarse asimismo los servicios pblicos de salud y de otro tipo utilizados por los adolescentes y ayudarles en la bsqueda de colaborar, por ejemplo, con los profesionales privados y/o tradicionales, las asociaciones profesionales, las farmacias y las organizaciones que proporcionen servicios a los grupos de adolescentes vulnerables. 39. Ningn enfoque multisectorial a la promocin y proteccin de la salud y el desarrollo de los adolescentes ser efectivo sin cooperacin internacional. Por consiguiente, los Estados Partes deben buscar, cuando lo consideren adecuado, la cooperacin con los organismos especializados, los programas y rganos de las Naciones Unidas, las ONG internacionales y los organismos de ayuda bilateral, las asociaciones profesionales internacionales y otros actores no estatales. Notas Entre ellos figuran el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, el Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, la Convencin contra la Tortura y Otros Tratos o Penas Crueles, Inhumanos o Degradantes, la Convencin Internacional sobre la Eliminacin de todas las Formas de Discriminacin Racial, la Convencin Internacional sobre la proteccin de los derechos de todos los trabajadores migratorios y de sus familias y la Convencin sobre la eliminacin de todas las formas de discriminacin contra la mujer.
1

2
Vanse tambin los informes del Comit sobre los das de debate temtico relativo a la violencia contra los nios, celebrados en 2000 y 2001 y las recomendaciones adoptadas al respecto (vase CRC/C/100, cap. V y CRC/C/111, cap. V).
3 4
Ibd.
Como se propone en el Convenio Marco para el Control del Tabaco (2003) de la Organizacin Mundial de la Salud.
5
Para mayor orientacin sobre este tema, vanse los Principios para la proteccin de los enfermos mentales y para el mejoramiento de la atencin de la salud mental (resolucin de la Asamblea General 46/119, de 17 de diciembre de 1991, anexo).
6 7
Ibd., en especial los principios 2, 3 y 7.
Para ms orientaciones sobre esta cuestin, vase la Observacin general N 3 (2003) sobre VIH/SIDA y los derechos del nio. Normas Uniformes sobre la igualdad de oportunidades para las personas con discapacidad, de las Naciones Unidas.
8
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 177 34 perodo de sesiones (2003) Observacin general N 5 Medidas generales de aplicacin de la Convencin sobre los Derechos del Nio (artculos 4 y 42 y prrafo 6 del artculo 44) Nota preliminar 1. El Comit de los Derechos del Nio ha preparado esta Observacin general para describir la obligacin de los Estados Partes de adoptar lo que han denominado "medidas generales de aplicacin". Los diversos elementos de ese concepto son complejos, y el Comit subraya que, para desarrollar esta descripcin, probablemente formular ms adelante observaciones generales ms detalladas sobre esos diferentes elementos. En su Observacin general N 2 (2002), titulada "El papel de las instituciones nacionales independientes de derechos humanos en la promocin y proteccin de los derechos del nio", ya ha ampliado ese concepto. "Artculo 4 Los Estados Partes adoptarn todas las medidas administrativas, legislativas y de otra ndole para dar efectividad a los derechos reconocidos en la presente Convencin. En lo que respecta a los derechos econmicos, sociales y culturales, los Estados Partes adoptarn esas medidas hasta el mximo de los recursos de que dispongan y, cuando sea necesario, dentro del marco de la cooperacin internacional." I. Introduccin 2. Cuando un Estado ratifica la Convencin sobre los Derechos del Nio, asume, en virtud del derecho internacional, la obligacin de aplicarla. La aplicacin es el proceso en virtud del cual los Estados Partes toman medidas para garantizar la efectividad de todos los derechos reconocidos en la Convencin a todos los nios situados dentro de su jurisdiccin1. El artculo 4 exige que los Estados Partes adopten "todas las medidas administrativas, legislativas y de otra ndole" para dar efectividad a los derechos reconocidos en la Convencin. El Estado es quien asume obligaciones en virtud de la Convencin, pero en la aplicacin de sta, es decir, en la labor de traducir en la realidad los derechos humanos de los nios, tienen que participar todos los sectores de la sociedad y, desde luego, los propios nios. Es fundamental hacer que toda la legislacin interna sea plenamente compatible con la Convencin y que los principios y las disposiciones de sta puedan aplicarse directamente y sean susceptibles de la debida ejecucin coercitiva. Adems, el Comit de los Derechos del Nio ha identificado toda una serie de medidas que se necesitan para la aplicacin efectiva de la Convencin, entre ellas el establecimiento de estructuras especiales y la realizacin de actividades de supervisin y formacin, as como de otras actividades, en el gobierno, en el parlamento y en la judicatura, en todos los niveles2. 3. En su examen peridico de los informes presentados por los Estados Partes con arreglo a la Convencin, el Comit presta particular atencin a lo que ha denominado "medidas generales de aplicacin". En las observaciones finales que formul tras ese examen, el Comit hace recomendaciones especficas sobre esas medidas generales. El Comit espera que los Estados
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 178 Partes describan, en sus futuros informes peridicos, las medidas adoptadas en cumplimiento de esas recomendaciones. En las orientaciones generales del Comit para la presentacin de informes, los artculos de la Convencin se renen en grupos3. El primer grupo es el relativo a las "medidas generales de aplicacin", y en l se renen el artculo 4, el artculo 42 (obligacin de dar a conocer ampliamente el contenido de la Convencin a los nios y a los adultos; vase el prrafo 66 infra) y el prrafo 6 del artculo 44 (obligacin de dar amplia difusin a los informes en el Estado Parte; vase el prrafo 71 infra). 4. Adems de estas disposiciones, hay otras obligaciones generales en materia de aplicacin que se exponen en el artculo 2: "Los Estados Partes respetarn los derechos enunciados en la presente Convencin y asegurarn su aplicacin a cada nio sujeto a su jurisdiccin, sin distincin alguna [...]". 5. Asimismo, conforme al prrafo 2 del artculo 3, "Los Estados Partes se comprometen a asegurar al nio la proteccin y el cuidado que sean necesarios para su bienestar, teniendo en cuenta los derechos y deberes de sus padres, tutores u otras personas responsables de l ante la ley y, con ese fin, tomarn todas las medidas legislativas y administrativas adecuadas". 6. En el derecho internacional relativo a los derechos humanos hay artculos similares al artculo 4 de la Convencin, en los que se exponen las obligaciones generales en materia de aplicacin, tales como el artculo 2 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos y el artculo 2 del Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales. El Comit de Derechos Humanos y el Comit de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales han formulado observaciones generales sobre esas disposiciones, observaciones que deben considerarse como complementarias de la presente Observacin general y a las que se hace referencia ms abajo4. 7. El artculo 4, aunque refleja la obligacin general de los Estados Partes en lo que se refiere a la aplicacin, establece en su segunda frase una distincin entre, por una parte, los derechos civiles y polticos y, por otra, los derechos econmicos, sociales y culturales: "En lo que respecta a los derechos econmicos,.sociales y culturales, los Estados Partes adoptarn esas medidas hasta el mximo de los recursos de que dispongan y, cuando sea necesario, dentro del marco de la cooperacin internacional". No hay ninguna divisin sencilla o digna de fe de los derechos humanos en general, o de los derechos reconocidos por la Convencin en particular, en esas dos categoras de derechos. En las orientaciones del Comit para la presentacin de informes se agrupan los artculos 7, 8, 13 a 17 y el apartado a) del artculo 37 bajo el epgrafe "Derechos y libertades civiles", pero el contexto indica que esos no son los nicos derechos civiles y polticos reconocidos en la Convencin. De hecho, est claro que otros muchos artculos, entre ellos los artculos 2, 3, 6 y 12 de la Convencin, contienen elementos que constituyen derechos civiles o polticos, lo que refleja la interdependencia y la indivisibilidad de todos los derechos humanos. El disfrute de los derechos econmicos, sociales y culturales est indisolublemente unido al disfrute de los derechos civiles y polticos. Como se seala en el prrafo 25 infra, el Comit cree que se debe reconocer la posibilidad de invocar ante los tribunales los derechos econmicos, sociales y culturales, as como los derechos civiles y polticos. 8. La segunda frase del artculo 4 refleja la aceptacin realista de que la falta de recursos, financieros y de otra ndole, puede entorpecer la plena aplicacin de los derechos econmicos, sociales y culturales en algunos Estados; esto introduce la idea de la "realizacin progresiva" de
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 179 tales derechos: los Estados tienen que poder demostrar que han adoptado medidas "hasta el mximo de los recursos de que dispongan" y, cuando sea necesario, que han solicitado la cooperacin internacional. Los Estados, cuando ratifican la Convencin, asumen la obligacin no slo de aplicarla dentro de su jurisdiccin, sino tambin de contribuir, mediante la cooperacin internacional, a que se aplique en todo el mundo (vase el prrafo 60 infra). 9. La frase es similar a la utilizada en el Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, y el Comit est plenamente de acuerdo con el Comit de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales en que, "aunque se demuestre que los recursos disponibles son insuficientes, sigue en pie la obligacin de que el Estado Parte se empee en asegurar el disfrute ms amplio posible de los derechos pertinentes dadas las circunstancias reinantes"5. Sean cuales fueren sus circunstancias econmicas, los Estados estn obligados a adoptar todas las medidas posibles para dar efectividad a los derechos del nio, prestando especial atencin a los grupos ms desfavorecidos. 10. Las medidas generales de aplicacin identificadas por el Comit y descritas en esta Observacin general tienen por finalidad promover el pleno disfrute de todos los derechos reconocidos en la Convencin por todos los nios, mediante la promulgacin de disposiciones legislativas, el establecimiento de rganos de coordinacin y supervisin, tanto gubernamentales como independientes, la reunin de datos de gran alcance, la concienciacin, la formacin y la formulacin y aplicacin de las polticas, los servicios y los programas apropiados. Uno de los resultados satisfactorios de la adopcin y de la ratificacin casi universal de la Convencin ha sido la creacin, en el plano nacional, de toda una serie de nuevos rganos, estructuras y actividades orientados y adaptados a los nios: dependencias encargadas de los derechos del nio en el gobierno, ministros que se ocupan de los nios, comits interministeriales sobre los nios, comits parlamentarios, anlisis de las repercusiones sobre los nios, presupuestos para los nios, informes sobre la situacin de los derechos de los nios, coaliciones de ONG sobre los derechos de los nios, defensores de los nios, comisionados de derechos de los nios, etc. 11. Esos cambios, aunque algunos de ellos pueden parecer superficiales en gran parte, indican, al menos, que ha cambiado la percepcin que se tiene del lugar del nio en la sociedad, que se est dispuesto a dar mayor prioridad poltica a los nios y que se est cobrando mayor conciencia de las repercusiones que la buena gestin de los asuntos pblicos tiene sobre los nios y sobre sus derechos humanos. 12. El Comit subraya que, en el contexto de la Convencin, los Estados han de considerar que su funcin consiste en cumplir unas claras obligaciones jurdicas para con todos y cada uno de los nios. La puesta en prctica de los derechos humanos de los nios no ha de considerarse como un proceso caritativo que consista en hacer favores a los nios. La adopcin de una perspectiva basada en los derechos del nio, mediante la accin del gobierno, del parlamento y de la judicatura, es necesaria para la aplicacin efectiva de toda la Convencin, particularmente habida cuenta de los siguientes artculos de la Convencin identificados por el Comit como principios generales:
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 180 Artculo 2 - Obligacin de los Estados de respetar los derechos enunciados en la Convencin y de asegurar su aplicacin a cada nio sujeto a su jurisdiccin, sin distincin alguna. Esta obligacin de no discriminacin exige que los Estados identifiquen activamente a los nios y grupos de nios cuando el reconocimiento y la efectividad de sus derechos pueda exigir la adopcin de medidas especiales. Por ejemplo, el Comit subraya en particular, la necesidad de que los datos que se renan se desglosen para poder identificar las discriminaciones existentes o potenciales. La lucha contra la discriminacin puede exigir que se modifique la legislacin, que se introduzcan cambios en la administracin, que se modifique la asignacin de recursos y que se adopten medidas educativas para hacer que cambien las actitudes. Hay que poner de relieve que la aplicacin del principio no discriminatorio de la igualdad de acceso a los derechos no significa que haya que dar un trato idntico. En una Observacin general del Comit de Derechos Humanos se ha subrayado la importancia de tomar medidas especiales para reducir o eliminar las condiciones que llevan a la discriminacin6. Artculo 3, prrafo 1 - El inters superior del nio como consideracin primordial en todas las medidas concernientes a los nios. El artculo se refiere a las medidas que tomen "las instituciones pblicas o privadas de bienestar social, los tribunales, las autoridades administrativas o los rganos legislativos". El principio exige la adopcin de medidas activas por el gobierno, el parlamento y la judicatura. Todos los rganos o instituciones legislativos, administrativos y judiciales han de aplicar el principio del inters superior del nio estudiando sistemticamente cmo los derechos y los intereses del nio se ven afectados o se vern afectados por las decisiones y las medidas que adopten; por ejemplo, una ley o una poltica propuestas o existentes, una medida administrativa o una decisin de los tribunales, incluyendo las que no se refieren directamente a los nios pero los afectan indirectamente. Artculo 6 - El derecho intrnseco del nio a la vida y la obligacin de los Estados Partes de garantizar en la mxima medida posible la supervivencia y el desarrollo del nio. El Comit espera que los Estados interpreten el trmino "desarrollo" en su sentido ms amplio, como concepto holstico que abarca el desarrollo fsico, mental, espiritual, moral, psicolgico y social del nio. Las medidas de aplicacin deben estar dirigidas a conseguir el desarrollo ptimo de todos los nios. Artculo 12 - El derecho del nio a expresar su opinin libremente en "todos los asuntos que afectan al nio" y a que se tengan debidamente en cuenta esas opiniones. Este principio, que pone de relieve la funcin del nio como participante activo en la promocin, proteccin y vigilancia de sus derechos, se aplica igualmente a todas las medidas adoptadas por los Estados para aplicar la Convencin. La apertura de los procesos de adopcin de decisiones oficiales a los nios constituye un reto positivo al que el Comit estima que los Estados estn respondiendo cada vez ms. Como pocos Estados han reducido ya la mayora de edad electoral a menos de 18 aos, es an ms necesario lograr que la opinin de los nios sin derecho de voto sea respetada en el gobierno y en el parlamento. Si se quiere que las consultas sean tiles, es preciso dar acceso tanto a los documentos como a los procedimientos. Ahora bien, es relativamente fcil aparentar que se escucha a los nios, pero para atribuir la debida importancia a la opinin de los nios se necesita un autntico cambio. El escuchar a los nios no debe
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 181 considerarse como un fin en s mismo, sino ms bien como un medio de que los Estados hagan que sus interacciones con los nios y las medidas que adopten en favor de los nios estn cada vez ms orientadas a la puesta en prctica de los derechos de los nios. Los acontecimientos nicos o regulares como los parlamentos de los nios pueden ser alentadores y suscitar la concienciacin general. Ahora bien, el artculo 12 exige que las disposiciones sean sistemticas y permanentes. La participacin de los nios y las consultas con los nios tienen tambin que tratar de no ser meramente simblicas y han de estar dirigidas a determinar unas opiniones que sean representativas. El nfasis que se hace en el prrafo 1 del artculo 12 en "los asuntos que afectan al nio" implica que se trate de conocer la opinin de determinados grupos de nios sobre cuestiones concretas; por ejemplo la opinin de los nios que tienen experiencia con el sistema de justicia de menores sobre las propuestas de modificacin de las leyes aplicables en esa esfera, o la opinin de los nios adoptados y de los nios que se encuentran en familias de adopcin sobre las leyes y las polticas en materia de adopcin. Es importante que los gobiernos establezcan una relacin directa con los nios, y no simplemente una relacin por conducto de ONG o de instituciones de derechos humanos. En los primeros aos de vigencia de la Convencin, las ONG desempearon una importante funcin innovadora al adoptar estrategias en las que se daba participacin a los nios, pero interesa tanto a los gobiernos como a los nios que se establezcan los contactos directos apropiados. II. Examen de las reservas 13. En sus orientaciones para la presentacin de informes relativos a las medidas generales de aplicacin, el Comit empieza invitando a cada Estado Parte a que indique si considera necesario mantener las reservas que haya hecho, en su caso, o si tiene la intencin de retirarlas7. Los Estados Partes en la Convencin tienen derecho a formular reservas en el momento de su ratificacin o de su adhesin (art. 51). El objetivo del Comit de lograr que se respeten plena e incondicionalmente los derechos humanos de los nios slo puede alcanzarse si los Estados retiran sus reservas. El Comit, durante su examen de los informes, recomienda invariablemente que se examinen y se retiren las reservas. Cuando un Estado, despus de examinar una reserva, decide mantenerla, el Comit pide que en el siguiente informe peridico de ese Estado se explique plenamente esa decisin. El Comit seala a la atencin de los Estados Partes el aliento dado por la Conferencia Mundial de Derechos Humanos al examen y a la retirada de las reservas8. 14. El artculo 2 de la Convencin de Viena sobre el Derecho de los Tratados define la "reserva" como "una declaracin unilateral, cualquiera que sea su enunciado o denominacin, hecha por un Estado al firmar, ratificar, aceptar o aprobar un tratado o al adherirse a l, con objeto de excluir o modificar los efectos jurdicos de ciertas disposiciones del tratado en su aplicacin a ese Estado". La Convencin de Viena dispone que los Estados podrn, en el momento de la ratificacin de un tratado o de la adhesin a un tratado, formular una reserva, a menos que sta sea "incompatible con el objeto y el fin del tratado" (art. 19). 15. El prrafo 2 del artculo 51 de la Convencin sobre los Derechos del Nio refleja esa disposicin: "No se aceptar ninguna reserva incompatible con el objeto y el propsito de la presente Convencin". Preocupa profundamente al Comit que algunos Estados hayan formulado reservas que evidentemente infringen el prrafo 2 del artculo 51, por ejemplo
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 182 sealando que el respeto de la Convencin est limitado por la Constitucin o la legislacin vigentes del Estado, incluyendo en algunos casos el derecho religioso. El artculo 27 de la Convencin de Viena sobre el Derecho de los Tratados dispone que "Una parte no podr invocar las disposiciones de su derecho interno como justificacin del incumplimiento de un tratado". 16. El Comit seala que, en algunos casos, los Estados Partes han presentado objeciones formales a esas reservas tan amplias de otros Estados Partes. El Comit encomia cualquier medida que contribuya a asegurar el respeto ms amplio posible de la Convencin en todos los Estados Partes. III. Ratificacin de otros instrumentos internacionales clave relativos a los derechos humanos 17. En su examen de las medidas generales de aplicacin, y teniendo en cuenta los principios de la indivisibilidad y la interdependencia de los derechos humanos, el Comit insta invariablemente a los Estados Partes a que, si todava no lo han hecho, ratifiquen los dos Protocolos Facultativos de la Convencin sobre los Derechos del Nio (sobre la participacin de nios en los conflictos armados y sobre la venta de nios, la prostitucin infantil y la utilizacin de nios en la pornografa), as como los otros seis principales instrumentos internacionales relativos a los derechos humanos. Durante su dilogo con los Estados Partes, el Comit los alienta frecuentemente a que consideren la posibilidad de ratificar otros instrumentos internacionales pertinentes. En el anexo de esta Observacin general figura una lista no exhaustiva de esos instrumentos, lista que el Comit actualizar peridicamente. IV. Disposiciones legislativas 18. El Comit considera que la revisin general de toda la legislacin interna y las directrices administrativas conexas para garantizar el pleno cumplimiento de la Convencin constituye una obligacin. La experiencia adquirida durante el examen no slo del informe inicial sino tambin ahora de los informes peridicos segundo y tercero presentados en virtud de la Convencin indica que el proceso de revisin a nivel nacional se ha iniciado, en la mayora de los casos, pero debe ser ms riguroso. En la revisin se debe examinar la Convencin no slo artculo por artculo sino tambin globalmente, y se debe reconocer la interdependencia y la indivisibilidad de los derechos humanos. La revisin debe ser continua en vez de nica, y en ella se debe examinar tanto la legislacin propuesta como la legislacin en vigor. Aunque es importante que ese proceso de revisin se incorpore a las actividades de todos los departamentos gubernamentales competentes, tambin conviene que lleven a cabo una revisin independiente los comits y reuniones de los parlamentos, las instituciones nacionales de derechos humanos, las ONG, los intelectuales, y los nios y jvenes afectados, entre otras entidades y personas. 19. Los Estados Partes tienen que hacer, por todos los medios adecuados, que las disposiciones de la Convencin surtan efecto jurdico en el ordenamiento jurdico interno. Esto sigue siendo un problema para muchos Estados Partes. Es especialmente importante aclarar el mbito de aplicacin de la Convencin en los Estados en los que sta se aplica directamente en el derecho interno y en otros en los que se afirma que la Convencin tiene "rango de disposicin constitucional" o ha sido incorporada en el derecho interno.
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 183 20. El Comit acoge con satisfaccin la incorporacin de la Convencin al derecho interno, incorporacin que es el procedimiento tradicional de aplicacin de los instrumentos internacionales de derechos humanos en algunos Estados, pero no en todos ellos. La incorporacin debe significar que las disposiciones de la Convencin pueden ser invocadas directamente ante los tribunales y ser aplicada por las autoridades nacionales y que la Convencin prevalece en caso de conflicto con la legislacin interna o la prctica comn. La incorporacin, por s sola no evita la necesidad de hacer que todo el derecho interno pertinente, incluso el derecho local o consuetudinario, se ajuste a la Convencin. En caso de conflicto en la legislacin, siempre debe prevalecer la Convencin, conforme al artculo 27 de la Convencin de Viena sobre el Derecho de los Tratados. Cuando un Estado delegue poderes para legislar en los gobiernos regionales o territoriales federados, deber exigir asimismo a esos gobiernos subsidiarios que legislen en el marco de la Convencin y garanticen su aplicacin efectiva (vanse tambin los prrafos 40 y ss. infra). 21. Algunos Estados han indicado al Comit que la inclusin en su Constitucin de garantas de los derechos para "todos" es suficiente para garantizar el respeto de esos derechos en el caso de los nios. El criterio para saber si es as consiste en determinar si, en el caso de los nios, los derechos aplicables tienen efectividad realmente y se pueden invocar directamente ante los tribunales. El Comit acoge con satisfaccin la inclusin de artculos sobre los derechos del nio en las constituciones nacionales, reflejando as los principios clave de la Convencin, lo que contribuye a subrayar la idea esencial de la Convencin: que los nios, al igual que los adultos, son titulares de los derechos humanos. Sin embargo, esa inclusin no garantiza automticamente que se respeten los derechos de los nios. A fin de promover la plena aplicacin de esos derechos, incluido, cuando proceda, el ejercicio de los derechos por los propios nios, puede ser necesario adoptar disposiciones adicionales, legislativas o de otra ndole. 22. El Comit destaca, en particular, la importancia de que el derecho interno refleje los principios generales establecidos en la Convencin (arts. 2, 3, 6; vase el prrafo 12 supra). El Comit acoge con satisfaccin la refundicin de la legislacin relativa a los derechos del nio, que puede subrayar y poner de relieve los principios de la Convencin. Sin embargo, el Comit seala que es fundamental adems que todas las leyes "sectoriales" pertinentes (sobre la educacin, la salud, la justicia, etc.) reflejen de manera coherente los principios y las normas de la Convencin. 23. El Comit alienta a todos los Estados Partes a que promulguen y apliquen dentro de su jurisdiccin disposiciones jurdicas que sean ms conducentes a la realizacin de los derechos del nio que las contenidas en la Convencin, teniendo en cuenta el artculo 41. El Comit subraya que los dems instrumentos internacionales relativos a los derechos humanos se aplican a todas las personas de menos de 18 aos de edad. V. Posibilidad de invocar los derechos ante los tribunales 24. Para que los derechos cobren sentido, se debe disponer de recursos efectivos para reparar sus violaciones. Esta exigencia est implcita en la Convencin, y se hace referencia a ella sistemticamente en los otros seis principales instrumentos internacionales relativos a los derechos humanos. La situacin especial y dependiente de los nios les crea dificultades reales cuando los nios quieren interponer recursos por la violacin de sus derechos. Por consiguiente, los Estados deben tratar particularmente de lograr que los nios y sus representantes puedan
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 184 recurrir a procedimientos eficaces que tengan en cuenta las circunstancias de los nios. Ello debera incluir el suministro de informacin adaptada a las necesidades del nio, el asesoramiento, la promocin, incluido el apoyo a la autopromocin, y el acceso a procedimientos independientes de denuncia y a los tribunales con la asistencia letrada y de otra ndole necesaria. Cuando se comprueba que se han violado los derechos, debera existir una reparacin apropiada, incluyendo una indemnizacin, y, cuando sea necesario, la adopcin de medidas para promover la recuperacin fsica y psicolgica, la rehabilitacin y la reintegracin, segn lo dispuesto en el artculo 39. 25. Como se ha sealado en el prrafo 6 supra, el Comit subraya que los derechos econmicos, sociales y culturales, as como los derechos civiles y polticos, deben poder invocarse ante los tribunales Es esencial que en la legislacin nacional se establezcan derechos lo suficientemente concretos como para que los recursos por su infraccin sean efectivos. VI. Disposiciones administrativas y de otra ndole 26. El Comit no puede prescribir en detalle las medidas que cada Estado Parte considerar apropiadas para garantizar la aplicacin efectiva de la Convencin. Sin embargo, basndose en la experiencia adquirida en su primer decenio durante el examen de los informes de los Estados Partes, as como en su dilogo continuo con los gobiernos, con los organismos y organismos conexos de las Naciones Unidas, con las ONG y con otros rganos competentes, el Comit ha recogido en el presente documento algunos consejos esenciales para los Estados. 27. El Comit cree que la aplicacin efectiva de la Convencin exige una coordinacin intersectorial visible para reconocer y realizar los derechos del nio en toda la administracin pblica, entre los diferentes niveles de la administracin y entre la administracin y la sociedad civil, incluidos especialmente los propios nios y jvenes. Invariablemente, muchos departamentos gubernamentales diferentes y otros rganos gubernamentales o cuasi gubernamentales influyen en las vidas de los nios y en el goce de sus derechos. Hay pocos departamentos gubernamentales, si es que hay alguno, que no tengan efectos, directos o indirectos, en la vida de los nios. Es necesaria una vigilancia rigurosa de la aplicacin, vigilancia que debera incorporarse al proceso de gobierno a todos los niveles, pero tambin una vigilancia independiente por parte de las instituciones nacionales de derechos humanos, las ONG y otras entidades. A. Elaboracin de una amplia estrategia nacional basada en la Convencin 28. La administracin pblica, en su conjunto y en todos sus niveles, si se quiere que promueva y respete los derechos del nio, debe trabajar sobre la base de una estrategia nacional unificadora, amplia, fundada en los derechos y basada en la Convencin. 29. El Comit encomia la elaboracin de una amplia estrategia nacional, o plan nacional de accin en favor de los nios, basada en la Convencin. El Comit espera que los Estados Partes tengan en cuenta las recomendaciones formuladas en sus observaciones finales sobre los informes peridicos cuando elaboren y revisen sus estrategias nacionales. Esa estrategia, si se quiere que sea eficaz, ha de guardar relacin con la situacin de todos los nios y con todos los derechos reconocidos en la Convencin. La estrategia deber elaborarse mediante un proceso de consulta, incluso con los nios y los jvenes y con las personas que viven y trabajan con ellos.
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 185 Como se ha sealado ms arriba (prr. 12), para celebrar consultas serias con los nios es necesario que haya una documentacin y unos y procesos especiales que tengan en cuenta la sensibilidad del nio; no se trata simplemente de hacer extensivo a los nios el acceso a los procesos de los adultos. 30. Ser necesario concentrarse especialmente en determinar los grupos de nios marginados y desfavorecidos y darles prioridad. El principio de no discriminacin enunciado en la Convencin exige que todos los derechos garantizados por la Convencin se reconozcan para todos los nios dentro de la jurisdiccin de los Estados. Como se ha sealado ms arriba (prr. 12), el principio de no discriminacin no impide que se adopten medidas especiales para disminuir la discriminacin. 31. Para conferir autoridad a la estrategia, es necesario que sta se apruebe al ms alto nivel de gobierno. Asimismo, es preciso que se vincule a la planificacin nacional del desarrollo y se incluya en los presupuestos nacionales; de otro modo, la estrategia puede quedar marginada fuera de los principales procesos de adopcin de decisiones. 32. La estrategia no debe ser simplemente una lista de buenas intenciones, sino que debe comprender una descripcin de un proceso sostenible destinado a dar efectividad a los derechos de los nios en todo el Estado y debe ir ms all de las declaraciones de poltica y de principio para fijar unos objetivos reales y asequibles en relacin con toda la gama de derechos econmicos, sociales, culturales, civiles y polticos para todos los nios. La amplia estrategia nacional puede traducirse en planes nacionales de accin sectoriales, por ejemplo para la educacin y la salud, en los que se establezcan objetivos especficos, se prevean medidas de aplicacin selectivas y se asignen recursos financieros y humanos. La estrategia establecer inevitablemente prioridades, pero no se deben descuidar ni diluir en modo alguno las obligaciones concretas que los Estados Partes han asumido en virtud de la Convencin. Para aplicar la estrategia se debe disponer de los fondos necesarios, tanto humanos como financieros. 33. La elaboracin de una estrategia nacional no es una tarea que se lleve a cabo una sola vez. Una vez preparada, la estrategia deber ser ampliamente difundida en toda la administracin pblica y entre la poblacin, incluidos los nios (una traducida a versiones adaptadas a las necesidades del nio, as como a los idiomas apropiados, y una vez presentada en las formas adecuadas). La estrategia deber incluir disposiciones para la supervisin y el examen continuo, para la actualizacin peridica y para la presentacin de informes peridicos al parlamento y a la poblacin. 34. Los "planes nacionales de accin" a cuya elaboracin se alent a los Estados tras la primera Cumbre Mundial en favor de la Infancia, celebrada en 1990, guardaban relacin con los compromisos particulares establecidos por los pases que asistieron a la Cumbre9. En 1993, en la Declaracin y el Programa de Accin de Viena, aprobados por la Conferencia Mundial de Derechos Humanos, se inst a los Estados a que integraran la Convencin sobre los Derechos del Nio en sus planes nacionales de accin en materia de derechos humanos10. 35. En el documento final del perodo extraordinario de sesiones de la Asamblea General de las Naciones Unidas sobre la infancia, celebrado en 2002, tambin se exhorta a los Estados a que "formulen o refuercen, con carcter urgente, de ser posible para fines de 2003, planes de accin nacionales y, si procede, regionales, con un calendario concreto de objetivos y metas
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 186 mensurables que se basen en el presente Plan de Accin [...]"11. El Comit acoge con satisfaccin los compromisos contrados por los Estados para lograr los objetivos y metas establecidos en el perodo extraordinario de sesiones sobre la infancia y consignados en el documento final, Un mundo apropiado para los nios. Sin embargo, el Comit subraya que el hecho de contraer compromisos especiales en reuniones mundiales no reduce en modo alguno las obligaciones jurdicas contradas por los Estados Partes en virtud de la Convencin. De igual forma, la preparacin de planes de accin concretos en respuesta al perodo extraordinario de sesiones no disminuye la necesidad de una amplia estrategia de aplicacin de la Convencin. Los Estados deberan integrar su respuesta al perodo extraordinario de sesiones de 2002 y a otras conferencias mundiales pertinentes en su estrategia global de aplicacin de la Convencin en su conjunto. 36. El documento final alienta asimismo a los Estados Partes a que "consideren la posibilidad de incluir en los informes que presenten al Comit de los Derechos del Nio informacin sobre las medidas adoptadas y los resultados obtenidos en la aplicacin del presente Plan de Accin"12. El Comit aprueba esta propuesta, se compromete a supervisar los progresos realizados para cumplir los compromisos contrados en el perodo extraordinario de sesiones y dar nuevas orientaciones en sus directrices revisadas para la preparacin de los informes peridicos que se han de presentar en virtud de la Convencin. B. Coordinacin de la aplicacin de los derechos del nio 37. Durante el examen de los informes de los Estados Partes, el Comit ha considerado casi invariablemente necesario alentar una mayor coordinacin de los poderes pblicos con miras a garantizar la aplicacin efectiva: coordinacin entre los departamentos de la administracin central, entre las diferentes provincias y regiones, entre la administracin central y otros niveles de la administracin y entre los poderes pblicos y la sociedad civil. La finalidad de la coordinacin es velar por que se respeten todos los principios y normas enunciados en la Convencin para todos los nios sometidos a la jurisdiccin del Estado; hacer que las obligaciones dimanantes de la ratificacin de la Convencin o de la adhesin a sta sean reconocidas no slo por los principales departamentos cuyas actividades tienen considerables repercusiones sobre los nios (en las esferas de la educacin, de la salud, del bienestar, etc.), sino tambin por todos los poderes pblicos, incluidos, por ejemplo, los departamentos que se ocupan de las finanzas, de la planificacin, del empleo y de la defensa, en todos los niveles. 38. El Comit considera que, dado que es un rgano creado en virtud de un tratado, no es aconsejable que intente prescribir unas disposiciones concretas que puedan ser apropiadas para los sistemas de gobierno, muy diferentes, de los distintos Estados Partes. Existen muchos modos oficiales y oficiosos de lograr una coordinacin efectiva, por ejemplo los comits interministeriales e interdepartamentales para la infancia. El Comit propone que los Estados Partes, si no lo han hecho todava, revisen los mecanismos del gobierno desde el punto de vista de la aplicacin de la Convencin y, en particular, de los cuatro artculos que establecen los principios generales (vase el prrafo 12 supra). 39. Muchos Estados Partes han establecido ventajosamente un departamento o dependencia concreto cercano al centro del gobierno, en algunos casos en la oficina del Presidente o Primer Ministro o en el gabinete, con el objetivo de coordinar la aplicacin de los derechos y la poltica relativa a la infancia. Como se ha sealado anteriormente, las medidas adoptadas por
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 187 prcticamente todos los departamentos gubernamentales tienen repercusiones sobre la vida de los nios. No es posible concentrar en un nico departamento las funciones de todos los servicios que se ocupan de los nios, y, en cualquier caso, hacerlo podra entraar el peligro de marginar ms a los nios en el gobierno. En cambio, una dependencia especial, si se le confiere autoridad de alto nivel (informar directamente, por ejemplo, al Primer Ministro, al Presidente o un comit del gabinete sobre las cuestiones relacionadas con la infancia), puede contribuir tanto a la consecucin del objetivo general de hacer que los nios sean ms visibles en el gobierno como a la coordinacin para lograr que los derechos del nio se respeten en todo el gobierno y a todos los niveles del gobierno. Esa dependencia podra estar facultada para elaborar la estrategia general sobre la infancia y supervisar su aplicacin, as como para coordinar la presentacin de informes en virtud de la Convencin. C. Descentralizacin, federalizacin y delegacin 40. El Comit ha considerado necesario insistir ante muchos Estados en que la descentralizacin del poder, mediante la transferencia y la delegacin de facultades gubernamentales, no reduce en modo alguno la responsabilidad directa del gobierno del Estado Parte de cumplir sus obligaciones para con todos los nios sometidos a su jurisdiccin, sea cual fuera la estructura del Estado. 41. El Comit reitera que, en toda las circunstancias, el Estado que ratific la Convencin o se adhiri a ella sigue siendo responsable de garantizar su plena aplicacin en todos los territorios sometidos a su jurisdiccin. En todo proceso de transferencia de competencias, los Estados Partes tienen que asegurarse de que las autoridades a las que se traspasan las competencias disponen realmente de los recursos financieros, humanos y de otra ndole necesarios para desempear eficazmente las funciones relativas a la aplicacin de la Convencin. Los gobiernos de los Estados Partes han de conservar las facultades necesarias para exigir el pleno cumplimiento de la Convencin por las administraciones autnomas o las autoridades locales y han de establecer mecanismos permanentes de vigilancia para que la Convencin se respete y se aplique a todos los nios sometidos a su jurisdiccin, sin discriminacin. Adems, han de existir salvaguardias para que la descentralizacin o la transferencia de competencias no conduzca a una discriminacin en el goce de los derechos de los nios en las diferentes regiones. D. Privatizacin 42. El proceso de privatizacin de los servicios puede tener graves repercusiones sobre el reconocimiento y la realizacin de los derechos del nio. El Comit dedic su da de debate general de 2002 al tema "El sector privado como proveedor de servicios y su funcin en la realizacin de los derechos del nio", y defini el sector privado en el sentido de que abarca las empresas, las ONG y otras asociaciones privadas con y sin fines de lucro. Tras ese da de debate general, el Comit adopt recomendaciones concretas que seal a la atencin de los Estados Partes13. 43. El Comit subraya que los Estados Partes en la Convencin tienen la obligacin jurdica de respetar y promover los derechos del nio con arreglo a lo dispuesto en la Convencin, lo que incluye la obligacin de velar por que los proveedores privados de servicios acten de conformidad con sus disposiciones, crendose as obligaciones indirectas para esas entidades.
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 188 44. El Comit pone de relieve que el hecho de permitir que el sector privado preste servicios, dirija instituciones, etc. no reduce en modo alguno la obligacin del Estado de garantizar el reconocimiento y la realizacin plenos de todos los derechos enunciados en la Convencin a todos los nios sometidos a su jurisdiccin (prrafo 1 del artculo 2 y prrafo 2 del artculo 3). El prrafo 1 del artculo 3 dispone que, en todas las medidas concernientes a los nios que tomen las instituciones pblicas o privadas, una consideracin primordial a que se atender ser el inters superior del nio. El prrafo 3 del artculo 3 exige el establecimiento de las normas apropiadas por los rganos competentes (rganos con la competencia jurdica adecuada), particularmente en la esfera de la salud, sobre el volumen y la idoneidad de su personal. Ello requiere una inspeccin rigurosa para asegurar el cumplimiento de la Convencin. El Comit propone que se establezca un mecanismo o proceso permanente de supervisin para velar por que todos los proveedores pblicos y privados de servicios respeten la Convencin. E. Vigilancia de la aplicacin: necesidad de valorar y evaluar los efectos sobre los nios 45. Para que el inters superior del nio (prrafo 1 del artculo 3) sea una consideracin primordial a la que se atienda, y para que todas las disposiciones de la Convencin se respeten al promulgar disposiciones legislativas y formular polticas en todos los niveles de los poderes pblicos, as como al aplicar esas disposiciones legislativas y esas polticas en todos los niveles, se requiere un proceso continuo de valoracin de los efectos sobre los nios (previendo las consecuencias de cualquier proyecto de ley o propuesta de poltica o de asignacin presupuestaria que afecte a los nios y al disfrute de sus derechos) y de evaluacin de los efectos sobre los nios (juzgando las consecuencias reales de la aplicacin). Este proceso tiene que incorporarse, a todos los niveles de gobierno y lo antes posible, en la formulacin de polticas. 46. La autovigilancia y la evaluacin son una obligacin para los gobiernos. No obstante, el Comit considera asimismo esencial que exista una vigilancia independiente de los progresos logrados en la aplicacin por parte, por ejemplo, de los comits parlamentarios, las ONG, las instituciones acadmicas, las asociaciones profesionales, los grupos de jvenes y las instituciones independientes que se ocupan de los derechos humanos (vase el prrafo 65 infra). 47. El Comit encomia a algunos Estados que han promulgado disposiciones legislativas que exigen que se preparen y presenten al parlamento y a la poblacin informes oficiales sobre el anlisis de los efectos. Cada Estado debera considerar de qu manera puede garantizar el cumplimiento del prrafo 1 del artculo 3 y hacerlo de modo que promueva ms la integracin visible de los nios en la formulacin de polticas y la sensibilizacin sobre sus derechos. F. Reunin de datos y anlisis y elaboracin de indicadores 48. La reunin de datos suficientes y fiables sobre los nios, desglosados para poder determinar si hay discriminaciones o disparidades en la realizacin de sus derechos, es parte esencial de la aplicacin. El Comit recuerda a los Estados Partes que es necesario que la reunin de datos abarque toda la infancia, hasta los 18 aos. Tambin es necesario que la recopilacin de datos se coordine en todo el territorio a fin de que los indicadores sean aplicables a nivel nacional. Los Estados deben colaborar con los institutos de investigacin pertinentes y fijarse como objetivo el establecimiento de un panorama completo de los progresos alcanzados en la aplicacin, con estudios cualitativos y cuantitativos. Las directrices en materia de
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 189 presentacin de informes aplicables a los informes peridicos exigen que se recojan datos estadsticos desglosados detallados y otra informacin que abarque todas las esferas de la Convencin. Es fundamental no slo establecer sistemas eficaces de reunin de datos, sino tambin hacer que los datos recopilados se evalen y utilicen para valorar los progresos realizados en la aplicacin, para determinar los problemas existentes y para informar sobre toda la evolucin de las polticas relativas a la infancia. La evaluacin requiere la elaboracin de indicadores sobre todos los derechos garantizados por la Convencin. 49. El Comit encomia a los Estados Partes que han empezado a publicar amplios informes anuales sobre la situacin de los derechos del nio en su jurisdiccin. La publicacin y la extensa difusin de esos informes, as como los debates sobre ellos, incluso en el parlamento, puede llevar a la amplia participacin pblica en la aplicacin. Las traducciones, incluidas las versiones adaptadas a los nios, son fundamentales para lograr la participacin de los nios y de los grupos minoritarios en el proceso. 50. El Comit subraya que, en muchos casos, slo los propios nios estn en condiciones de decir si se reconocen y realizan plenamente sus derechos. Es probable que las entrevistas con los nios y la utilizacin de los nios como investigadores (con las salvaguardias adecuadas) constituya una importante manera de averiguar, por ejemplo, hasta qu punto sus derechos civiles, incluido el derecho fundamental consagrado en el artculo 12 a que se escuchen y tengan debidamente en cuenta sus opiniones, se respetan en la familia, la escuela, etc. G. Visibilidad de los nios en los presupuestos 51. En sus directrices para la presentacin de informes y en el examen de los informes de los Estados Partes, el Comit ha prestado mucha atencin a la determinacin y el anlisis de los recursos destinados a los nios en los presupuestos nacionales y en otros presupuestos14. Ningn Estado puede decir si para dar efectividad a los derechos econmicos, sociales y culturales est adoptando medidas "hasta el mximo de los recursos de que disponga", como lo dispone el artculo 4, a menos que pueda determinar la proporcin de los presupuestos nacionales y de otros presupuestos que se destinan al sector social y, dentro de ste, a los nios, tanto directa como indirectamente. Algunos Estados han afirmado que no es posible analizar as los presupuestos nacionales. Sin embargo, otros lo han hecho y publican "presupuestos para la infancia" anuales. El Comit necesita saber qu medidas se han adoptado en todos los niveles de gobierno para que la planificacin y la adopcin de decisiones, en particular presupuestarias, en los sectores econmico y social, se lleven a cabo teniendo como consideracin primordial el inters superior del nio, y para que los nios, incluidos especialmente los grupos de nios marginados y desfavorecidos, estn protegidos contra a los efectos negativos de las polticas econmicas o de los declives financieros. 52. El Comit, subrayando que las polticas econmicas no son nunca neutrales en sus consecuencias sobre los derechos del nio, expresa su profunda preocupacin por los frecuentes efectos negativos que tienen sobre los nios los programas de ajuste estructural y la transicin a una economa de mercado. Las obligaciones relativas a la aplicacin establecidas en el artculo 4 y en otras disposiciones de la Convencin exigen una rigurosa vigilancia de los efectos de esos cambios y el ajuste de las polticas para proteger los derechos econmicos, sociales y culturales del nio.
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 190 H. Formacin y fomento de la capacidad 53. El Comit pone de relieve la obligacin de los Estados de promover la formacin y el fomento de la capacidad de todos los que participan en el proceso de aplicacin (funcionarios del Estado, parlamentarios y miembros de la judicatura) y de todos los que trabajan con los nios y para los nios. Entre ellos figuran, por ejemplo, los dirigentes comunitarios y religiosos, los maestros, los trabajadores sociales y otros profesionales, incluidos los que trabajan con nios en instituciones y lugares de detencin, la polica y las fuerzas armadas, incluidas las fuerzas de mantenimiento de la paz, las personas que trabajan en los medios de difusin y otros muchos. La formacin tiene que ser sistemtica y continua e incluir la capacitacin inicial y el reciclaje. La formacin tiene por objeto destacar la situacin del nio como titular de derechos humanos, hacer que se conozca y se comprenda mejor la Convencin y fomentar el respeto activo de todas sus disposiciones. El Comit espera que la Convencin se vea reflejada en los programas de formacin profesional, en los cdigos de conducta y en los programas de estudio en todos los niveles. Por supuesto, se debe promover la comprensin y el conocimiento de los derechos humanos entre los propios nios, mediante el programa de estudios en la escuela y de otras maneras (vanse tambin el prrafo 69 infra y la Observacin general del Comit N 1 (2001) sobre los propsitos de la educacin). 54. Las directrices del Comit para la preparacin de los informes peridicos mencionan muchos aspectos de la capacitacin, incluida la capacitacin de especialistas, que son fundamentales para que todos los nios disfruten de sus derechos. La Convencin destaca, en su prembulo y en muchos artculos, la importancia de la familia. Es particularmente importante que la promocin de los derechos del nio se integre en la preparacin para la paternidad y en la formacin de los padres. 55. Se debera proceder a una evaluacin peridica de la eficacia de la capacitacin en la que se examinase no slo el conocimiento de la Convencin y de sus disposiciones sino tambin la medida en que sta ha contribuido a crear actitudes y prcticas que promuevan activamente el disfrute de los derechos del nio. I. Cooperacin con la sociedad civil 56. La aplicacin de la Convencin es una obligacin para los Estados Partes, pero es necesario que participen todos los sectores de la sociedad, incluidos los propios nios. El Comit reconoce que la obligacin de respetar y garantizar los derechos del nio se extiende en la prctica ms all del Estado y de los servicios e instituciones controlados por el Estado para incluir a los nios, a sus padres, a las familias ms extensas y a otros adultos, as como servicios y organizaciones no estatales. El Comit est de acuerdo, por ejemplo, con la Observacin general N 14 (2000) del Comit de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales sobre el derecho al disfrute del ms alto nivel posible de salud, en cuyo prrafo 42 se establece que: "Si bien slo los Estados son Partes en el Pacto y, por consiguiente, son los que, en definitiva, tienen la obligacin de rendir cuentas por cumplimiento de ste, todos los integrantes de la sociedad -particulares, incluidos los profesionales de la salud, las familias, las comunidades locales, las organizaciones intergubernamentales y no gubernamentales, las organizaciones de la sociedad civil y el sector de la empresa privada- tienen responsabilidades en cuanto a la realizacin del derecho a la salud. Por consiguiente, los Estados Partes deben crear un clima que facilite el cumplimiento de esas responsabilidades".
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 191 57. El artculo 12 de la Convencin, como ya se ha subrayado (vase el prrafo 12 supra), exige que se tengan debidamente en cuenta las opiniones del nio en todos los asuntos que le afectan, lo que incluye claramente la aplicacin de "su" Convencin. 58. El Estado debe colaborar estrechamente con las ONG en el sentido ms amplio, al tiempo que respeta su autonoma. Esas ONG comprenden, por ejemplo, las ONG de derechos humanos, las organizaciones dirigidas por nios y jvenes, los grupos de jvenes, los grupos de padres y de familias, los grupos religiosos, las instituciones acadmicas y las asociaciones profesionales. Las ONG desempearon una funcin esencial en la redaccin de la Convencin, y su participacin en el proceso de aplicacin es vital. 59. El Comit acoge con satisfaccin la creacin de coaliciones y alianzas de ONG dedicadas a la promocin, proteccin y vigilancia de los derechos del nio e insta a los gobiernos a que les den un apoyo imparcial y a que establezcan relaciones oficiales y oficiosas positivas con ellos. La participacin de las ONG en el proceso de preparacin de informes en virtud de la Convencin, en el marco de la definicin de "rganos competentes" dada en el apartado a) del artculo 45, ha dado en muchos casos un impulso real al proceso de aplicacin y de preparacin de informes. El Grupo de las Organizaciones no Gubernamentales encargado de la Convencin sobre los Derechos del Nio ha influido de forma muy favorable, importante y positiva en el proceso de preparacin de informes y en otros aspectos de la labor del Comit. El Comit subraya en sus orientaciones para la preparacin de informes que el proceso de preparar un informe "debe ser tal que estimule y facilite la participacin popular y el control de las polticas gubernamentales por parte del pblico"15. Los medios de difusin pueden prestar una valiosa colaboracin en el proceso de aplicacin (vase tambin el prrafo 70). J. Cooperacin internacional 60. El artculo 4 pone de relieve que la aplicacin de la Convencin es una actividad de cooperacin para todos los Estados del mundo. Este artculo y otros artculos de la Convencin hacen hincapi en la necesidad de cooperacin internacional16. La Carta de las Naciones Unidas (arts. 55 y 56) establece los objetivos generales en materia de cooperacin internacional econmica y social y los Miembros se comprometen en virtud de la Carta "a tomar medidas conjuntas o separadamente, en cooperacin con la Organizacin" para la realizacin de estos propsitos. En la Declaracin del Milenio de las Naciones Unidas y en reuniones mundiales, entre ellas el perodo extraordinario de sesiones de la Asamblea General de las Naciones Unidas sobre la infancia, los Estados se han comprometido, en particular, a realizar actividades de cooperacin internacional para eliminar la pobreza. 61. El Comit seala a los Estados Partes que la Convencin debe constituir el marco de la asistencia internacional para el desarrollo relacionada directa o indirectamente con los nios y que los programas de los Estados donantes deben basarse en los derechos. El Comit insta a los Estados a que alcancen las metas acordadas internacionalmente, incluida la meta de la asistencia internacional para el desarrollo fijada por las Naciones Unidas en el 0,7% del producto interno bruto. Se reiter ese objetivo, junto con otras metas, en el Consenso de Monterrey de la Conferencia Internacional sobre la Financiacin para el Desarrollo celebrada en 200217. El Comit alienta a los Estados Partes que reciban ayuda y asistencia internacionales a que destinen una parte considerable de esa ayuda especficamente a los nios. El Comit espera que
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 192 los Estados Partes puedan determinar anualmente la cuanta y la proporcin del apoyo internacional que se destina a la realizacin de los derechos del nio. 62. El Comit apoya los objetivos de la iniciativa 20/20 para lograr el acceso universal a unos servicios sociales bsicos de buena calidad de manera sostenible, como responsabilidad compartida de los pases en desarrollo y de los pases donantes. El Comit observa que las reuniones internacionales celebradas para examinar los progresos alcanzados han concluido que muchos Estados tendrn dificultades para dar efectividad a los derechos econmicos y sociales fundamentales a menos que se asignen a ello ms recursos y que se mejore la eficacia de la asignacin de recursos. El Comit toma nota de las medidas adoptadas para reducir la pobreza en los pases ms endeudados mediante el documento de estrategia de lucha contra la pobreza, y alienta esas medidas. Como estrategia central impulsada por los pases para alcanzar los objetivos de desarrollo del Milenio, el documento de estrategia de lucha contra la pobreza debe centrarse particularmente en los derechos del nio. El Comit insta a los gobiernos, a los donantes y a la sociedad civil a que velen por que se conceda especial prioridad a los nios en la elaboracin de documentos de estrategia de lucha contra la pobreza y en los enfoques sectoriales del desarrollo. Tanto los documentos de estrategia de lucha contra la pobreza como los enfoques sectoriales del desarrollo deben reflejar los principios de los derechos del nio, con un enfoque holstico y centrado en el nio que lo reconozca como titular de derechos y con la incorporacin de metas y objetivos de desarrollo que sean pertinentes para los nios. 63. El Comit alienta a los Estados a que presten y utilicen, segn proceda, asistencia tcnica en el proceso de aplicacin de la Convencin. El Fondo de las Naciones Unidas para la Infancia (UNICEF), la Oficina del Alto Comisionado para los Derechos Humanos (ACNUDH) y otros organismos de las Naciones Unidas y organismos conexos de las Naciones Unidas pueden prestar asistencia tcnica en lo que se refiere a muchos aspectos de la aplicacin. Se alienta a los Estados Partes a que indiquen su inters por la asistencia tcnica en los informes que presenten en virtud de la Convencin. 64. Al promover la cooperacin internacional y la asistencia tcnica, todos los organismos de las Naciones Unidas y organismos conexos de las Naciones Unidas deben guiarse por la Convencin y dar un lugar central a los derechos del nio en todas sus actividades. Esos organismos deberan tratar, dentro de su mbito de influencia, de que la cooperacin internacional se destine a ayudar a los Estados a cumplir las obligaciones que han contrado en virtud de la Convencin. De igual modo, el Grupo del Banco Mundial, el Fondo Monetario Internacional y la Organizacin Mundial del Comercio deberan velar por que sus actividades relacionadas con la cooperacin internacional y el desarrollo econmico tengan como consideracin primordial el inters superior del nio y promuevan la plena aplicacin de la Convencin. K. Instituciones independientes de derechos humanos 65. En su Observacin general N 2 (2002), titulada "El papel de las instituciones nacionales independientes de derechos humanos en la promocin y proteccin de los derechos del nio", el Comit "considera que el establecimiento de tales rganos forma parte del compromiso asumido por los Estados Partes al ratificar la Convencin de garantizar su aplicacin y promover la realizacin universal de los derechos del nio". Las instituciones independientes de derechos humanos complementan las estructuras estatales efectivas que se ocupan de la infancia; el
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 193 elemento esencial es la independencia: "El papel de las instituciones nacionales de derechos humanos es vigilar de manera independiente el cumplimiento por el Estado de las obligaciones contradas en virtud de la Convencin y los progresos logrados en la aplicacin de la Convencin y hacer todo lo posible para que se respeten plenamente los derechos del nio. Si bien ello puede requerir que la institucin elabore proyectos para mejorar la promocin y proteccin de los derechos del nio, no debe dar lugar a que el gobierno delegue sus obligaciones de vigilancia en la institucin nacional. Es esencial que las instituciones se mantengan totalmente libres de establecer su propio programa y determinar sus propias actividades"18. La Observacin general N 2 da orientaciones detalladas sobre el establecimiento y el funcionamiento de las instituciones independientes de derechos humanos que se ocupan de la infancia. Artculo 42 Dar a conocer la Convencin a los adultos y a los nios "Los Estados Partes se comprometen a dar a conocer ampliamente los principios y disposiciones de la Convencin por medios eficaces y apropiados, tanto a los adultos como a los nios." 66. Las personas necesitan saber qu derechos tienen. Tradicionalmente, en la mayora de las sociedades, si no en todas, no se ha considerado a los nios como titulares de derechos. Por lo tanto, el artculo 42 reviste una importancia especial. Si los adultos que rodean a los nios, sus padres y otros parientes, los maestros y las personas que se ocupan de ellos no comprenden las repercusiones de la Convencin, y sobre todo su confirmacin de la igualdad de condicin de los nios como titulares de derechos, es muy improbable que los derechos consagrados en la Convencin se realicen para muchos nios. 67. El Comit propone que los Estados formulen una amplia estrategia para dar a conocer la Convencin en toda la sociedad. Esto debera incluir informacin sobre los rganos, tanto gubernamentales como independientes, que participan en la aplicacin y en la vigilancia y sobre la manera en que se puede tomar contacto con ellos. Al nivel ms bsico, es necesario que el texto de la Convencin tenga amplia difusin en todos los idiomas (y el Comit elogia la recopilacin de traducciones oficiales y extraoficiales de la Convencin realizada por el ACNUDH). Es necesario que haya una estrategia para la divulgacin de la Convencin entre los analfabetos. El UNICEF y las ONG han creado en muchos pases versiones de la Convencin al alcance de los nios de diversas edades, proceso que el Comit acoge con satisfaccin y alienta; esos organismos tambin deberan informar a los nios sobre las fuentes de ayuda y de asesoramiento con que cuentan. 68. Los nios necesitan conocer sus derechos, y el Comit atribuye especial importancia a la inclusin de los estudios sobre la Convencin y sobre los derechos humanos en general en el programa de estudios de las escuelas en todas sus etapas. A este respecto, hay que tener presente la Observacin general N 1 (2001) del Comit, titulada "Propsitos de la educacin (art. 29, prr. 1). En el prrafo 1 del artculo 29 se afirma que la educacin del nio deber estar encaminada a "Inculcar al nio el respeto de los derechos humanos y las libertades fundamentales". En la Observacin general se subraya lo siguiente: "La educacin en la esfera de los derechos humanos debe facilitar informacin sobre el contenido de los tratados de derechos humanos, pero los nios tambin deben aprender lo que son esos derechos observando
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 194 la aplicacin en la prctica de las normas de derechos humanos, ya sea en el hogar, en la escuela o en la comunidad. La educacin en la esfera de los derechos humanos debe constituir un proceso integral que se prolongue toda la vida y empiece con la manifestacin de valores de derechos humanos en la vida y las experiencias cotidianas de los nios"19. 69. De manera similar, los estudios sobre la Convencin tienen que estar integrados en la formacin inicial y en la formacin en el empleo de todos los que se dedican a trabajar con los nios y para los nios (vase ms arriba, prr. 53). El Comit recuerda a los Estados Partes las recomendaciones que formul tras su reunin sobre medidas generales de aplicacin celebrada para conmemorar el dcimo aniversario de la adopcin de la Convencin, en la que record que "la difusin y las campaas de sensibilizacin sobre los derechos del nio alcanzan su mxima eficacia cuando se conciben como un proceso de cambio social, de interaccin y de dilogo y no cuando se pretende sentar ctedra. Todos los sectores de la sociedad, incluidos los nios y jvenes, deberan participar en las campaas de sensibilizacin. Los nios, incluidos los adolescentes, tienen derecho a participar en las campaas de sensibilizacin sobre sus derechos hasta donde lo permitan sus facultades en evolucin"20. "El Comit recomienda que se hagan todos los esfuerzos necesarios para que la formacin en materia de derechos del nio tenga carcter prctico y sistemtico y se integre en la formacin profesional normal a fin de sacar el mximo partido de sus efectos y sostenibilidad. La formacin en materia de derechos humanos debe utilizar mtodos de participacin e impartir a los profesionales los conocimientos y las actitudes necesarias para interactuar con los nios y jvenes sin menoscabo de sus derechos, su dignidad ni el respeto por su propia persona."21 Los medios de difusin pueden desempear un papel crucial en la divulgacin y comprensin de la Convencin, y el Comit promueve su participacin voluntaria en ese proceso, participacin que puede ser estimulada por los gobiernos y las ONG22. Artculo 44 6) Dar amplia difusin a los informes preparados con arreglo a la Convencin "Los Estados Partes darn a sus informes una amplia difusin entre el pblico de sus pases respectivos." 70. Si la presentacin de informes en virtud de la Convencin ha de desempear el importante papel que le corresponde en el proceso de aplicacin a nivel nacional, es necesario que los adultos y los nios de todo el Estado Parte la conozcan. El proceso de preparacin de informes proporciona una forma singular de rendir cuentas en el plano internacional sobre la manera en que los Estados tratan a los nios y sus derechos. Sin embargo, a menos que los informes se divulguen y se debatan constructivamente a nivel nacional, es poco probable que ese proceso tenga consecuencias notables sobre las vidas de los nios. 71. La Convencin exige explcitamente a los Estados que den a sus informes amplia difusin entre el pblico; ello debera hacerse al presentarlos al Comit. Los informes deberan ser verdaderamente accesibles, por ejemplo mediante su traduccin a todos los idiomas, su presentacin en formas apropiadas para los nios y para las personas discapacitadas, etc.
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 195 Internet puede ayudar en gran medida a esa divulgacin, y se insta enrgicamente a los gobiernos y a los parlamentos a que publiquen los informes en sus sitios en la Red. 72. El Comit insta a los Estados a que den amplia difusin al resto de la documentacin relativa al examen de los informes que presenten con arreglo a la Convencin, a fin de promover un debate constructivo e informar sobre el proceso de aplicacin a todos los niveles. En particular, las observaciones finales del Comit deberan divulgarse entre el pblico, incluidos los nios, y ser objeto de un debate detallado en el Parlamento. Las organizaciones, en particular las ONG, independientes que se ocupan de los derechos humanos pueden desempear un papel fundamental al dar una mayor difusin al debate. Las actas resumidas del examen de los representantes del Gobierno por el Comit ayudan a comprender el proceso y las exigencias del Comit y tambin deberan difundirse y debatirse. Notas
1
El Comit recuerda a los Estados Partes que, a los efectos de la Convencin, por nio se entiende "todo ser humano menor de 18 aos de edad, salvo que, en virtud de la ley que le sea aplicable, haya alcanzado antes la mayora de edad" (art. 1).
2
En 1999, el Comit de los Derechos del Nio celebr un seminario de dos das de duracin para conmemorar el dcimo aniversario de la adopcin de la Convencin sobre los Derechos del Nio por la Asamblea General de las Naciones Unidas. El seminario se centr en las medidas generales de aplicacin, despus de lo cual el Comit aprob unas conclusiones y recomendaciones detalladas (vase CRC/C/90, prr. 291).
3
Orientaciones generales respecto de la forma y el contenido de los informes que han de presentar los Estados Partes con arreglo al apartado a) del prrafo 1 del artculo 44 de la Convencin (CRC/C/5, 30 de octubre de 1991); Orientaciones generales respecto de la forma y el contenido de los informes que han de presentar los Estados Partes con arreglo al apartado b) del prrafo 1 del artculo 44 de la Convencin (CRC/C/58, 20 de noviembre de 1996).
4
Comit de Derechos Humanos, Observacin general N 3 (13 perodo de sesiones, 1981), Aplicacin del Pacto a nivel nacional (art. 2); Comit de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, Observacin general N 3 (quinto perodo de sesiones, 1990), La ndole de las obligaciones de los Estados Partes (prrafo 1 del artculo 2); asimismo, Observacin general N 9 (19 perodo de sesiones, 1998), La aplicacin interna del Pacto, donde se desarrollan ciertos elementos de la Observacin general N 3. La Oficina del Alto Comisionado de las Naciones Unidas para los Derechos Humanos publica regularmente una recopilacin de las observaciones generales y recomendaciones generales de los rganos creados en virtud de tratados (HRI/GEN/1/Rev.6).
5 6
Observacin general N 3, HRI/GEN/1/Rev.6, prr. 11, pg. 19.
Comit de Derechos Humanos, Observacin general N 18 (1989), HRI/GEN/1/Rev. 6, pgs. 168 y ss.

7
Orientaciones generales respecto de la forma y el contenido de los informes que han de presentar los Estados Partes con arreglo al apartado b) del prrafo 1 del artculo 44 de la Convencin, CRC/C/58, 20 de noviembre de 1996, prr. 11.
8
Conferencia Mundial de Derechos Humanos, Viena, 14 a 25 de junio de 1993, Declaracin y Programa de Accin de Viena, A/CONF.157/23.
9
Cumbre Mundial en favor de la Infancia, "Declaracin Mundial sobre la Supervivencia, la Proteccin y el Desarrollo del Nio y Plan de Accin para la Aplicacin de la Declaracin Mundial sobre la Supervivencia, la Proteccin y el Desarrollo del Nio en el decenio de 1990", CF/WSC/1990/WS-001, Naciones Unidas, Nueva York, 30 de septiembre de 1990. Conferencia Mundial de Derechos Humanos, Viena, 14 a 25 de junio de 1993, "Declaracin y Programa de Accin de Viena", A/CONF.157/23.
11 10
Un mundo apropiado para los nios, documento final del perodo extraordinario de sesiones de la Asamblea General de las Naciones Unidas sobre la infancia, 2002, prr. 59. Ibd., apartado a) del prrafo 61.
12 13
Comit de los Derechos del Nio, informe sobre el 31 perodo de sesiones, septiembre a octubre de 2002, Da de debate general sobre "El sector privado como proveedor de servicios y su funcin en la realizacin de los derechos del nio", prrs. 630 a 653. Orientaciones generales respecto de la forma y el contenido de los informes que han de presentar los Estados Partes con arreglo al apartado b) del prrafo 1 del artculo 44 de la Convencin, CRC/C/58, 20 de noviembre de 1996, prr. 20.
15 16 14
Ibd., prr. 3.
Los siguientes artculos de la Convencin hacen referencia explcita a la cooperacin internacional: el prrafo 2 del artculo 7, el prrafo 2 del artculo 11, el apartado b) del artculo 17; el apartado e) del artculo 21, el prrafo 2 del artculo 22, el prrafo 4 del artculo 23 y el prrafo 4 del artculo 24, el prrafo 4 del artculo 27, el prrafo 3 del artculo 28 y los artculos 34 y 35. Informe de la Conferencia Internacional sobre la Financiacin para el Desarrollo, Monterrey (Mxico), 18 a 22 de marzo de 2002 (A/CONF.198/11).
18 19 20 21 22 17
HRI/GEN/1/Rev.6, prr.25, pg. 295. Ibd., prr. 15, pg. 286. Vase el documento CRC/C/90, prr. 291 k). Ibd., prr. 291 l).
En 1996 el Comit celebr un da de debate general sobre "El nio y los medios de comunicacin", en el que aprob unas recomendaciones detalladas (vase CRC/C/57, prrs. 242 y ss.).
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 197 Anexo I RATIFICACIN DE OTROS INSTRUMENTOS INTERNACIONALES CLAVE RELATIVOS A LOS DERECHOS HUMANOS Como se observ en el prrafo 17 de la presente Observacin general, el Comit de los Derechos del Nio, en su examen de las medidas generales de aplicacin, y teniendo en cuenta los principios de la indivisibilidad y la interdependencia de los derechos humanos, insta invariablemente a los Estados Partes a que, si todava no lo han hecho, ratifiquen los dos Protocolos Facultativos de la Convencin sobre los Derechos del Nio (sobre la participacin de nios en los conflictos armados y sobre la venta de nios, la prostitucin infantil y la utilizacin de nios en la pornografa), as como los otros seis principales instrumentos internacionales relativos a los derechos humanos. Durante su dilogo con los Estados Partes, el Comit los alienta frecuentemente a que examinen la posibilidad de ratificar otros instrumentos internacionales pertinentes. A continuacin se da una lista no exhaustiva de esos instrumentos. El Comit actualizar peridicamente esa lista: Protocolo Facultativo del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos; Segundo Protocolo Facultativo del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, relativo a la abolicin de la pena de muerte; Protocolo Facultativo de la Convencin sobre la eliminacin de todas las formas de discriminacin contra la mujer; Protocolo Facultativo de la Convencin contra la Tortura y Otros Tratos o Penas Crueles, Inhumanos o Degradantes; Convencin relativa a la lucha contra las discriminaciones en la esfera de la enseanza; Convenio N 29 de la OIT sobre el trabajo forzoso, de 1930; Convenio N 105 de la OIT sobre la abolicin del trabajo forzoso, de 1957; Convenio N 138 de la OIT sobre la edad mnima de admisin al empleo, de 1973; Convenio N 182 de la OIT sobre la prohibicin de las peores formas de trabajo infantil, de 1999; Convenio N 183 de la OIT sobre la proteccin de la maternidad, de 2000; Convencin sobre el Estatuto de los Refugiados, de 1951, enmendada por el Protocolo sobre el Estatuto de los Refugiados, de 1967; Convenio para la represin de la trata de personas y de la explotacin de la prostitucin ajena (1949); Convencin sobre la Esclavitud (1926);
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 198 Protocolo para modificar la Convencin sobre la Esclavitud (1953); Convencin suplementaria sobre la abolicin de la esclavitud, la trata de esclavos y las instituciones y prcticas anlogas a la esclavitud (1956); Protocolo para prevenir, reprimir y sancionar la trata de personas, especialmente mujeres y nios, que complementa la Convencin de las Naciones Unidas contra la Delincuencia Organizada Trasnacional, de 2000; Convenio de Ginebra relativo a la proteccin debida a las personas civiles en tiempo de guerra; Protocolo adicional a los Convenios de Ginebra del 12 de agosto de 1949 relativo a la proteccin de las vctimas de los conflictos armados internacionales (Protocolo I); Protocolo adicional a los Convenios de Ginebra del 12 de agosto de 1949 relativo a la proteccin de las vctimas de los conflictos armados sin carcter internacional (Protocolo II); Convencin sobre la prohibicin del empleo, almacenamiento, produccin y transferencia de minas antipersonal y sobre su destruccin; Estatuto de la Corte Penal Internacional; Convenio de La Haya sobre la Proteccin de los Nios y la Cooperacin en materia de Adopcin Internacional; Convencin de La Haya sobre los aspectos civiles del secuestro internacional de nios; Convenio relativo a la competencia, la ley aplicable, el reconocimiento, la ejecucin y la cooperacin en materia de responsabilidad parental y de medidas de proteccin de los nios, de 1996.
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 199 39 perodo de sesiones (2005) Observacin general N 6 Trato de los menores no acompaados y separados de su familia fuera de su pas de origen NDICE Prrafos I. II. III. IV. Objetivos de la observacin general................................................. Estructura y alcance de la observacin general................................ Definiciones...................................................................................... Principios aplicables......................................................................... a) Obligaciones jurdicas de los Estados Partes con referencia a todos los menores no acompaados o separados de su familia que se encuentren dentro de su territorio y medidas para el cumplimiento de las mismas ......................................... No discriminacin (artculo 2).................................................. El inters superior del nio como consideracin primordial en la bsqueda de soluciones a corto y a largo plazo (artculo 3)................................................................................. El derecho a la vida, a la supervivencia y al desarrollo (artculo 6)................................................................................. Derecho del nio a expresar su opinin libremente (artculo 12)............................................................................... Respeto del principio de no devolucin.................................... Confidencialidad ....................................................................... 1- 4 5- 6 7 - 11 12 - 30
12 - 17 18
b) c)
19 - 22 23 - 24 25 26 - 28 29 - 30 31 - 63 31 - 32 33 - 38 39 - 40
d) e) f) g) V.
Respuesta a necesidades de proteccin generales y concretas ......... a) b) c) Evaluacin y medidas iniciales................................................. Nombramiento de tutor, asesor y representante legal (prrafo 2 del artculo 18 y prrafo 1 del artculo 20) .............. Atencin y alojamiento (artculos 20 y 22) ..............................
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 200 NDICE (continuacin) Prrafos V. (continuacin) d) e) f) Pleno acceso a la educacin (artculos 28, 29 1) c), 30 y 32) ... Derecho a un nivel de vida adecuado (artculo 27)................... Derecho al disfrute del ms alto nivel posible de salud y a servicios para el tratamiento de enfermedades y la rehabilitacin de la salud (artculos 23, 24 y 39) ...................... Prevencin de la trata y de la explotacin sexual y de otra naturaleza, as como de los malos tratos y de la violencia (artculos 34, 35 y 36)................................................ Prevencin del reclutamiento militar y proteccin de las consecuencias de la guerra (artculos 38 y 39) ......................... Prevencin de la privacin de libertad y tratamiento de estas hiptesis............................................................................ 41 - 43 44 - 45
46 - 49
g)
50 - 53 54 - 60 61 - 63 64 - 78 64 - 65 66 - 67 68 - 73
h) i) VI.
Acceso al procedimiento para obtener el asilo, garantas jurdicas y derechos en la materia..................................................... a) b) c) d) Consideraciones generales ........................................................ Acceso a los procedimientos para obtener el asilo, con independencia de la edad .......................................................... Garantas de procedimiento y medidas de apoyo (prrafo 3 del artculo 3) ........................................................... Evaluacin individualizada de las necesidades de proteccin del menor, teniendo en cuenta la persecucin dirigida especficamente hacia los menores ........................................... Pleno disfrute de todos los derechos internacionales de derechos humanos y de refugiados por parte de los menores que disfruten de la condicin de refugiado (artculo 22) .......... Formas complementarias de proteccin en favor de los menores ...............................................................................
74 - 75
e)
76 77 - 78
f)
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 201 NDICE (continuacin) Prrafos VII. Reunin familiar, retorno y otras soluciones duraderas ................... a) b) c) d) e) f) VIII. Consideraciones generales ........................................................ Reunin de la familia................................................................ Retorno al pas de origen .......................................................... Integracin en el pas de acogida .............................................. Adopcin internacional (artculo 21)........................................ Reasentamiento en un tercer pas.............................................. 79 - 94 79 - 80 81 - 83 84 - 88 89 - 90 91 92 - 94 95 - 100 95 - 97 98 - 100
Formacin, datos y estadsticas ........................................................ a) b) Formacin del personal que se ocupa de los menores no acompaados y separados......................................................... Datos y estadsticas sobre los menores separados y no acompaados.............................................................................
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 202 I. Objetivos de la observacin general 1. El objetivo de la presente observacin general es poner de manifiesto la situacin particularmente vulnerable de los menores no acompaados y separados de su familia, exponer la multiplicidad de problemas que experimentan los Estados y otros actores para conseguir que esos menores tengan acceso a sus derechos y puedan disfrutar de los mismos, as como proporcionar orientacin sobre la proteccin, atencin y trato adecuado de los referidos menores a la luz de todo el contexto jurdico que representa la Convencin de los Derechos del Nio (la "Convencin"), con particular referencia a los principios de no discriminacin, el inters superior del nio y el derecho de ste a manifestar libremente sus opiniones. 2. La publicacin de la presente observacin general tiene su causa en la comprobacin por parte del Comit de que son cada vez ms los menores que se encuentran en las situaciones descritas. Las razones de que un menor est en situacin de no acompaado o separado de su familia son variadas y numerosas y entre ellas figuran la persecucin del menor o de sus padres, un conflicto internacional o una guerra civil, la trata en diversos contextos y manifestaciones, sin olvidar la venta por los padres y la bsqueda de mejores oportunidades econmicas. 3. La presente observacin general responde tambin a la identificacin por el Comit de una serie de lagunas en lo que concierne a la proteccin de estos menores, entre las que se citan mayor exposicin a la explotacin y abusos sexuales, al reclutamiento en fuerzas armadas, al trabajo infantil (tambin a beneficio de sus familias de adopcin) y a la privacin de libertad. Tambin sufren con frecuencia discriminacin y no tienen acceso a la alimentacin, al cobijo, a la vivienda, a los servicios sanitarios y a la educacin. En cuanto a las menores no acompaadas y separadas de sus familias, estn particularmente expuestas a la violencia de gnero y, en particular, a la violencia domstica. En algunos casos, estos menores no pueden obtener documentos de identidad apropiados, no tienen acceso a registros, su edad no puede determinarse, ni pueden tampoco solicitar documentos, instar la localizacin de la familia, ni acceder a sistemas de tutela o asesoramiento jurdico. En muchos pases, se rehsa sistemticamente la entrada a los menores no acompaados o separados de su familia o son detenidos por funcionarios de los servicios de fronteras o de inmigracin. En otros casos, son admitidos, pero se les deniega el acceso a los procedimientos de solicitud de asilo o sus solicitudes no se tramitan de forma que se tenga en cuenta su edad y sexo. En algunos pases se prohbe a los menores separados que han sido reconocidos como refugiados solicitar la reunificacin familiar; en otros se permite la reunificacin, pero se imponen unas condiciones tan restrictivas que resulta prcticamente imposible de conseguir. Son tambin muchos los menores que disfrutan de un rgimen slo temporal que finaliza al cumplir los 18 aos y se encuentran entonces con que existen muy pocos programas eficaces de retorno. 4. Cuestiones como las mencionadas han llevado al Comit a suscitar con frecuencia en sus observaciones finales aspectos relacionados con los menores no acompaados y separados de sus familias. En la presente observacin general se recogen las normas elaboradas, en particular, a lo largo de la labor supervisora del Comit, con objeto de proporcionar a los Estados una clara orientacin sobre las obligaciones resultantes de la Convencin en lo que concierne a este grupo de menores particularmente vulnerable. Al aplicar estas normas, los Estados Partes deben tener en cuenta su naturaleza evolutiva y, por tanto, reconocer que sus obligaciones pueden ir ms all de las normas que se articulan, las cuales en modo alguno impedirn que los menores no acompaados y separados de su familia puedan disfrutar de derechos y beneficios ms amplios
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 203 al amparo de instrumentos regionales o de sistemas nacionales de derechos humanos, las normas internacionales y regionales sobre refugiados o el derecho internacional humanitario. II. Estructura y alcance de la observacin general 5. La presente observacin general se aplica a los menores no acompaados y separados de su familia que se encuentran fuera de su pas de nacionalidad (art. 7) o, si fueren aptridas, fuera del pas de residencia habitual. La observacin general se aplica a todos los menores descritos, con independencia del rgimen de residencia y de las razones de encontrarse en el extranjero, estn o no acompaados o separados de su familia. Sin embargo, no se aplica a los menores que no hayan cruzado una frontera internacional, aun cuando el Comit es consciente de los numerosos problemas anlogos que plantean los menores no acompaados y separados de su familia en situacin de desplazados internos; reconoce, pues, el inters que presentan las orientaciones ofrecidas tambin en esa situacin y anima vivamente a los Estados a que adopten los aspectos pertinentes de la presente observacin general de cara a la proteccin, asistencia y trato de los menores no acompaados y separados de su familia que se encuentran en situacin de desplazados dentro de su propio pas. 6. Si bien el mandato del Comit se circunscribe a una funcin supervisora con referencia a la Convencin, su labor interpretadora debe realizarse en el contexto de todo el derecho internacional de los derechos humanos y, por consiguiente, la presente observacin general se centra exclusivamente en el trato adecuado de los menores no acompaados y separados de su familia. Se reconoce as que todos los derechos humanos y, en particular, los recogidos en la Convencin, son indivisibles e interdependientes. Por su parte, el Prembulo de la Convencin reconoce tambin la importancia de otros instrumentos internacionales de derechos humanos referentes a la proteccin del nio. III. Definiciones 7. Se entiende por "nios no acompaados" (llamados tambin "menores no acompaados") de acuerdo con la definicin del artculo 1 de la Convencin, los menores que estn separados de ambos padres y otros parientes y no estn al cuidado de un adulto al que, por ley o costumbre, incumbe esa responsabilidad. 8. Se entiende por nios separados, en el sentido del artculo 1 de la Convencin, los menores separados de ambos padres o de sus tutores legales o habituales, pero no necesariamente de otros parientes. Por tanto, puede tratarse de menores acompaados por otros miembros adultos de la familia. 9. Se entiende por "nio", a los efectos del artculo 1 de la Convencin, "todo ser humano menor de 18 aos de edad, salvo que, en virtud de la ley que le sea aplicable, haya alcanzado antes la mayora de edad". Ello quiere decir que los instrumentos legales que rigen la situacin de los menores dentro del territorio del Estado no pueden definir al nio de una manera que se aparte de las normas que determinan la mayora de edad en ese Estado. 10. Salvo indicacin en contrario, los principios que se recogen a continuacin se aplican por igual a los menores no acompaados y a los separados de sus familias.
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 204 11. Se entiende por "pas de origen" el pas de nacionalidad o, en el supuesto de la apatridia, el pas de residencia habitual del menor. IV. Principios aplicables a) Obligaciones jurdicas de los Estados Partes con referencia a todos los menores no acompaados o separados de su familia que se encuentren dentro de su territorio y medidas para el cumplimiento de las mismas
12. Las obligaciones del Estado en virtud de la Convencin se aplican con referencia a todos los menores que se encuentren dentro de su territorio y a los que estn por otro concepto sujetos a su jurisdiccin (art. 2). Estas obligaciones a cargo del Estado no podrn ser arbitraria y unilateralmente recortadas, sea mediante la exclusin de zonas o reas del territorio del Estado, sea estableciendo zonas o reas especficas que quedan total o parcialmente fuera de la jurisdiccin del Estado. Por otra parte, las obligaciones del Estado de acuerdo con la Convencin se aplican dentro de las fronteras de ese Estado, incluso con respecto a los menores que queden sometidos a la jurisdiccin del Estado al tratar de penetrar en el territorio nacional. Por tanto, el disfrute de los derechos estipulados en la Convencin no est limitado a los menores que sean nacionales del Estado Parte, de modo que, salvo estipulacin expresa en contrario en la Convencin, sern tambin aplicables a todos los menores -sin excluir a los solicitantes de asilo, los refugiados y los nios migrantes- con independencia de su nacionalidad o apatridia, y situacin en trminos de inmigracin. 13. Las obligaciones resultantes de la Convencin en lo que concierne a los menores no acompaados y separados de su familia se extienden a todos los poderes del Estado (ejecutivo, legislativo y judicial). Se incluyen entre ellas la obligacin de promulgar legislacin, crear estructuras administrativas, y articular las actividades de investigacin, informacin, acopio de datos y de formacin general, necesarias para apoyar estas medidas. Estas obligaciones jurdicas tienen carcter tanto negativo como positivo, pues obligan a los Estados no slo a abstenerse de medidas que infrinjan los derechos del menor, sino tambin a tomar medidas que garanticen el disfrute de estos derechos sin discriminacin. Las referidas responsabilidades no se circunscriben a dar proteccin y asistencia a los menores que estn ya en situacin de no acompaados o separados de su familia, pues incluyen tambin medidas preventivas de la separacin (en particular, la aplicacin de salvaguardias en caso de evacuacin). El aspecto positivo de estos deberes de proteccin incluye tambin que los Estados han de tomar todas las disposiciones necesarias para identificar a los menores en situacin de no acompaados o separados de su familia lo antes posible, particularmente en la frontera, a procurar la localizacin y, si resulta posible y redunda en el inters superior del menor, reunir lo antes posible a ste con su familia. 14. Como se reitera en la Observacin general N 5 (2003) (prrs. 18 a 23), los Estados Partes en la Convencin velarn por que las disposiciones y los principios del tratado queden plenamente reflejados y surtan pleno efecto jurdico en la legislacin nacional pertinente. En caso de conflicto entre la legislacin nacional y la Convencin, debe prevalecer esta ltima de acuerdo con el artculo 27 de la Convencin de Viena sobre el Derecho de los Tratados. 15. Con objeto de crear un entorno jurdico propicio y a la luz de lo dispuesto en el apartado b) del artculo 41 de la Convencin, se alienta tambin a los Estados Partes a que ratifiquen otros
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 205 instrumentos internacionales que regulan aspectos relativos a los menores no acompaados y separados de su familia y, en especial, los dos Protocolos Facultativos de la Convencin sobre los Derechos del Nio (sobre la participacin de los nios en los conflictos armados y sobre la venta de nios, la prostitucin infantil y la utilizacin de nios en la pornografa), la Convencin contra la Tortura y Otros Tratos o Penas Crueles, Inhumanos o Degradantes (CAT), la Convencin sobre la eliminacin de todas las formas de discriminacin racial contra la mujer, la Convencin sobre el Estatuto de los Refugiados (en lo sucesivo "la Convencin de 1951 sobre los Refugiados") y el Protocolo sobre el estatuto de los refugiados, la Convencin para reducir los casos de apatridia, la Convencin sobre el Estatuto de los Aptridas, el Convenio de La Haya relativo a la proteccin del nio y a la cooperacin en materia de adopcin internacional, el Convenio de La Haya relativo a la competencia, la ley aplicable y el reconocimiento, la ejecucin y la cooperacin en materia de responsabilidad parental y de medidas de proteccin de los nios, los cuatro Convenios de Ginebra de 12 de agosto de 1949, el Protocolo adicional a los Convenios de Ginebra de 12 de agosto de 1949 relativo a la proteccin de las vctimas de los conflictos armados internacionales (Protocolo I) de 8 de junio de 1977, el Protocolo adicional a los Convenios de Ginebra de 12 de agosto de 1949 y relativo a la proteccin de las vctimas de conflictos armados sin carcter internacional (Protocolo II) de 8 de junio de 1997. El Comit alienta tambin a los Estados Partes en la Convencin y otros pases interesados a que tengan en cuenta las Directrices del ACNUR sobre Proteccin y Cuidado (1994), los Principios rectores interorganizaciones en materia de menores no acompaados y separados1. 16. En vista del carcter absoluto de las obligaciones derivadas de la Convencin y del carcter de lex specialis de sta, el prrafo 3 del artculo 2 del Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales no ser aplicable a los menores no acompaados y separados de su familia. En lo que concierne al artculo 4 de la Convencin, habr de tenerse en cuenta la especial vulnerabilidad de los menores no acompaados y separados de su familia, expresamente reconocida en el artculo 20 de la Convencin, y deber traducirse en la asignacin prioritaria de recursos a dichos menores. Conviene que los Estados acepten y faciliten la asistencia que, en el marco de sus mandatos respectivos, ofrecen el UNICEF, el ACNUR y otros organismos (prrafo 2 del artculo 22 de la Convencin) con objeto de atender las necesidades de los nios no acompaados y separados de su familia. 17. El Comit entiende que las reservas formuladas por los Estados Partes en la Convencin no deberan limitar en modo alguno los derechos de los menores no acompaados y separados de su familia. Con arreglo a la prctica sistemticamente seguida con los Estados Partes en el curso del proceso de presentacin de informes, el Comit recomienda que, de acuerdo con la Declaracin y Programa de Accin adoptados en la Conferencia Mundial de Derechos Humanos de Viena (1993)2, se proceda al examen y, en su caso, al retiro de las reservas que limitan los derechos de los menores no acompaados y separados. b) No discriminacin (artculo 2)
18. El principio de no discriminacin, en todas sus manifestaciones, se aplica a todos los aspectos del trato de los menores separados y no acompaados. En particular, prohbe toda discriminacin basada en la situacin de no acompaado o separado del menor o en su condicin de refugiado, solicitante de asilo o migrante. Este principio no excluye -e incluso puede exigirla diferenciacin fundada en la diversidad de necesidades de proteccin, como las asociadas a la edad o al gnero. Deben tomarse tambin disposiciones en previsin de hiptesis de prejuicios o
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 206 de actitudes de rechazo social de los menores no acompaados o separados. A propsito de los menores no acompaados o separados, las medidas de polica o de otro carcter con referencia al orden pblico slo son admisibles si se ajustan a la ley, suponen una apreciacin individual y no colectiva, respetan el principio de proporcionalidad y representan la opcin menos intrusiva. A fin de no infringir el mandato de no discriminacin, las medidas descritas nunca podrn ser aplicadas a un grupo o sobre una base colectiva. c) El inters superior del nio como consideracin primordial en la bsqueda de soluciones a corto y a largo plazo (artculo 3)
19. De acuerdo con el artculo 3, "En todas las medidas concernientes a los nios que tomen las instituciones pblicas o privadas de bienestar social, los tribunales, las autoridades administrativas o los rganos legislativos, una consideracin primordial a que se atender ser el inters superior del nio". Si se trata de un menor desplazado, el principio ha de respetarse durante todos los momentos de la situacin de desplazamiento. En todos esos momentos, al preparar una decisin que tenga repercusiones fundamentales en la vida del menor no acompaado o separado, se documentar la determinacin del inters superior. 20. La determinacin del inters superior del nio exige una evaluacin clara y a fondo de la identidad de ste y, en particular, de su nacionalidad, crianza, antecedentes tnicos, culturales y lingsticos, as como las vulnerabilidades y necesidades especiales de proteccin. As pues, permitir el acceso del menor al territorio es condicin previa de este proceso de evaluacin inicial, el cual debe efectuarse en un ambiente de amistad y seguridad y a cargo de profesionales competentes formados en tcnicas de entrevistas que tengan en cuenta la edad y el gnero. 21. Decisiones subsiguientes, como el nombramiento de un tutor competente lo antes posible, constituyen una garanta procesal importantsima para el respeto del inters superior de los menores no acompaados o separados de su familia. As pues, el menor no podr entablar los procedimientos de obtencin del asilo u otros procedimientos sino despus del nombramiento de un tutor. Si el menor separado o no acompaado solicita el asilo o entabla otros procesos o actuaciones administrativas o judiciales, adems del tutor, se le nombrar un representante legal. 22. El respeto del inters superior exige tambin que, si las autoridades competentes han internado al menor separado o no acompaado en un establecimiento "para los fines de atencin, proteccin o tratamiento de su salud fsica o mental", el Estado reconoce el derecho del menor a "un examen peridico" del tratamiento "y de todas las dems circunstancias propias de su internacin" (artculo 25 de la Convencin). d) El derecho a la vida, a la supervivencia y al desarrollo (artculo 6)
23. La obligacin del Estado Parte en virtud del artculo 6 incluye la proteccin mxima posible contra la violencia y la explotacin, que pondra en peligro el derecho del menor a la vida, la supervivencia y el desarrollo. Los menores separados y no acompaados estn expuestos a diversos riesgos que afectan a la vida, supervivencia y desarrollo, por ejemplo, la trata dirigida a la explotacin sexual o de otra ndole o la participacin en actividades delictivas de las que puede resultar perjuicio para el menor o, en casos extremos, la muerte. As pues, el artculo 6 exige la vigilancia de los Estados Partes a este respecto, especialmente en presencia del crimen organizado. Aunque la cuestin de la trata de menores queda fuera de la presente
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 207 observacin general, el Comit observa que existe a menudo una relacin entre la trata y la situacin de menor separado y no acompaado de familia. 24. El Comit considera que deben adoptarse disposiciones prcticas a todos los niveles para proteger a los menores contra los peligros descritos. Entre dichas disposiciones podran incluirse la institucin de procedimientos prioritarios aplicables a los menores vctimas de trata, el nombramiento sin demora de tutores, informar a los menores de los peligros que corren y la articulacin de medidas para la observacin de los menores particularmente expuestos. Estas medidas deben evaluarse peridicamente en trminos de eficacia. e) Derecho del nio a expresar su opinin libremente (artculo 12)
25. De acuerdo con el artculo 12 de la Convencin, al determinar las disposiciones que han de adoptarse respecto de los menores no acompaados o separados, se recabarn y tendrn debidamente en cuenta los deseos y las opiniones del menor (prrafo 1 del artculo 12). De cara a la expresin informada de tales deseos y opiniones, es imperativo que los menores dispongan de toda la informacin pertinente acerca de, por ejemplo, sus derechos, servicios existentes, en especial medios de comunicacin, el procedimiento para solicitar el asilo, la localizacin de la familia y la situacin en el pas de origen (artculos 13, 17 y prrafo 2 del artculo 22). En lo que concierne a la tutela, custodia y alojamiento y representacin legal del menor, deben tenerse tambin en cuenta las opiniones de ste. La informacin antedicha se proporcionar en forma que sea acorde con la madurez y el nivel de comprensin del menor. Dado que la participacin est en funcin de una comunicacin fiable, se proveer en su caso interpretacin en todas las fases del procedimiento. f) Respeto del principio de no devolucin
26. En el marco del trato adecuado de los menores no acompaados o separados, los Estados deben respetar ntegramente las obligaciones de no devolucin resultantes de los instrumentos internacionales de derechos humanos, del derecho humanitario y el relativo a los refugiados y, en particular, deben atenerse a las obligaciones recogidas en el artculo 33 de la Convencin de 1951 sobre los Refugiados y en el artculo 3 de la Convencin contra la Tortura. 27. Asimismo, en cumplimiento de las obligaciones resultantes de la Convencin, los Estados no trasladarn al menor a un pas en el que haya motivos racionales para pensar que existe un peligro real de dao irreparable para el menor, por ejemplo, pero no slo, del tipo de los contemplados en los artculos 6 y 37 de la Convencin, sea en el pas hacia el que se efectuar el traslado, sea a todo pas al que el menor pueda ser ulteriormente trasladado. Las obligaciones antedichas de no devolucin son aplicables con independencia de que las violaciones graves de los derechos garantizados por la Convencin sean imputables a actores no estatales o de que las violaciones en cuestin sean directamente premeditadas o sean consecuencia indirecta de la accin o inaccin. La evaluacin del riesgo de dichas violaciones graves deber efectuarse teniendo en cuenta la edad y el gnero y tomando asimismo en consideracin, por ejemplo, las consecuencias particularmente graves para los menores que presenta la insuficiencia de servicios alimentarios o sanitarios. 28. Como el reclutamiento de menores en las fuerzas armadas y su participacin en las hostilidades entraan un grave peligro de dao irreparable en el marco de los derechos humanos
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 208 fundamentales y, en particular, del derecho a la vida, las obligaciones que impone a los Estados el artculo 38 de la Convencin, juntamente con los artculos 3 y 4 del Protocolo Facultativo de la Convencin sobre los Derechos del Nio relativo a la participacin de nios en los conflictos armados, tienen efectos extraterritoriales, por lo que los Estados se abstendrn de trasladar al menor de cualquier manera a la frontera de un Estado en el que exista un riesgo real de reclutamiento de menores para las fuerzas armadas, no slo a ttulo de combatiente, sino tambin con la finalidad de ofrecer servicios sexuales a los miembros de las fuerzas armadas, o si existe peligro real de participacin directa o indirecta en las hostilidades, sea como combatiente o realizando cualesquiera otras funciones militares. g) Confidencialidad
29. Los Estados Partes deben proteger el carcter confidencial de la informacin recibida con referencia al menor no acompaado o separado, de acuerdo con la obligacin de proteger los derechos del nio, con inclusin del derecho a la intimidad (art. 16). Esta obligacin se aplica en todos los campos y sealadamente en el de la asistencia sanitaria y social. Se ejercer diligencia para evitar que la informacin recabada e intercambiada legtimamente con una finalidad no sea impropiamente utilizada para otra distinta. 30. La confidencialidad alude tambin al respeto de los derechos ajenos. Por ejemplo, al obtener, intercambiar y preservar la informacin reunida con respecto a menores no acompaados y separados, se procurar especialmente no poner en peligro el bienestar de las personas que permanecen en el pas de origen del menor, sobre todo sus familiares. Por otra parte, la informacin relativa al paradero del menor slo podr ser retenida frente a sus padres cuando lo requiera la seguridad del menor o proteja el "inters superior" de ste. V. Respuesta a necesidades de proteccin generales y concretas a) Evaluacin y medidas iniciales
31. Las medidas que se adopten para atender las necesidades de proteccin de los menores no acompaados y separados de su familia, su secuencia y prioridad, se regirn por el principio del inters superior del menor. El necesario proceso de evaluacin inicial comprende las siguientes etapas: i) Determinacin, con carcter prioritario, de la condicin de menor no acompaado o separado de su familia inmediatamente tras su llegada al puerto de entrada o tan pronto como las autoridades tomen conocimiento de su presencia en el pas (art. 8). Las medidas incluirn la determinacin de la edad, para lo cual no slo debe tenerse en cuenta el aspecto fsico del individuo, sino tambin su madurez psicolgica. Adems, la evaluacin deber realizarse con criterios cientficos, seguridad e imparcialidad, atendiendo al inters del menor y a consideraciones de gnero, evitando todo riesgo de violacin de su integridad fsica, respetando debidamente su dignidad humana, y, en caso de incertidumbre, otorgando al individuo el beneficio de la duda, de manera que, en la hiptesis de que se trate de un menor, se lo trate como tal.
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 209 ii) Inspeccin inmediata en el registro tras una entrevista inicial adaptada a las necesidades, edad y sexo del menor, realizada por profesionales calificados en un idioma que el menor pueda comprender, que permita reunir datos y antecedentes personales para determinar la identidad del menor, e incluso, de ser posible, la identidad de los padres y otros hermanos, y la ciudadana del menor, sus hermanos y padres. Continuando con el proceso de inscripcin y a fin de atender a la situacin concreta del menor, debe consignarse la siguiente informacin adicional: Razones por las que est separado de su familia o no acompaado; Evaluacin de aspectos particulares de vulnerabilidad, en especial relativos a la salud, y de ndole fsica, psicosocial y material, y de otras necesidades de proteccin como las derivadas de la violencia en el hogar, la trata o el trauma; Toda la informacin de que se disponga para determinar la posible existencia de necesidades de proteccin internacional, como las basadas en "fundados temores de ser perseguido por motivos de raza, religin, nacionalidad, pertenencia a determinado grupo social u opiniones polticas" en el pas de origen (prrafo 2 de la seccin A del artculo 1 de la Convencin de 1951 sobre el Estatuto de los Refugiados), las derivadas de una agresin exterior, ocupacin, dominacin extranjera o hechos que perturben gravemente el orden pblico (prrafo 2 del artculo 1 de la Convencin Africana sobre Aspectos Especficos de los Problemas de los Refugiados en frica), o las provocadas por los efectos indiscriminados de la violencia generalizada.
iii)
iv) v)
Tan pronto como sea posible, entrega a los menores no acompaados o separados de su familia de documentos personales de identidad. Comienzo inmediato de la localizacin de los miembros de la familia (prrafo 2 del artculo 22, prrafo 3 del artculo 9 y prrafo 2 del artculo 10).
32. Todas las decisiones ulteriores acerca de la residencia y el estatuto del menor en el territorio del Estado se basarn en las conclusiones de una evaluacin inicial de las medidas de proteccin, realizada con arreglo a los procedimientos mencionados supra. Los Estados se abstendrn de hacer seguir a los menores no acompaados y separados de su familia los procedimientos de solicitud de asilo si su presencia en el territorio no plantea problemas de proteccin internacional de los refugiados, sin perjuicio de la obligacin de los Estados de invitar a los menores no acompaados o separados de su familia a que se conformen a los procedimientos pertinentes de proteccin del menor, como los previstos en la legislacin de proteccin de la infancia. b) Nombramiento de tutor, asesor y representante legal (prrafo 2 del artculo 18 y prrafo 1 del artculo 20)
33. Los Estados deben crear un marco jurdico de base y adoptar las medidas necesarias para que el inters superior del menor no acompaado o separado de su familia est debidamente
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 210 representado. Por lo tanto, tan pronto como se determine la condicin de menor no acompaado o separado de su familia, se nombrar un tutor o asesor que desempearn sus funciones hasta que el menor llegue a la mayora de edad o abandone permanentemente el territorio o la jurisdiccin del Estado de conformidad con la Convencin u otras obligaciones internacionales. Se consultar e informar al tutor de todas las medidas adoptadas en relacin con el menor. El tutor estar autorizado a asistir a todos los procedimientos de planificacin y adopcin de decisiones, incluidas las comparecencias ante los servicios de inmigracin y rganos de recurso, los encaminados a definir la atencin del menor y buscar una solucin duradera. El tutor o asesor tendr los conocimientos necesarios especializados en atencin de la infancia, para que los intereses del menor estn protegidos y sus necesidades en materia jurdica, social, sanitaria, psicolgica, material y educativa, etc., debidamente satisfechas. Servir de vnculo entre el nio y los especialistas, organismos e individuos que prestan la atencin permanente que el menor necesita. No podrn ejercer la funcin de tutor los organismos o individuos cuyos intereses puedan entrar en conflicto con los del menor. Por ejemplo, quedarn excluidos de la funcin de tutor los adultos no pertenecientes a la familia cuya relacin principal con el menor sea la de empleador. 34. En el caso de un menor separado de su familia, normalmente se nombrar tutor al familiar adulto que lo acompae o quien le dispense cuidados sin ser familiar directo, salvo que haya indicios de que ese arreglo no va a beneficiar al menor, por ejemplo, cuando ste haya sido maltratado por el adulto acompaante. Cuando un menor est acompaado por un adulto o una persona que lo cuida sin ser pariente, deber analizarse con ms detenimiento la idoneidad de ste para actuar de tutor. Si el tutor puede atender al menor cotidianamente y est dispuesto a hacerlo, pero no puede representar debidamente el superior inters del menor en todos los campos y mbitos de su vida, debern adoptarse medidas complementarias (por ejemplo, el nombramiento de un asesor o representante legal). 35. Debern establecerse y aplicarse mecanismos que permitan evaluar el ejercicio de la tutora, a fin de que el inters superior del menor est representado durante todo el proceso de adopcin de decisiones y, en particular, se prevengan los malos tratos. 36. Cuando un menor sea parte en procedimientos de asilo u otros procedimientos administrativos o judiciales, adems del tutor, se le nombrar un representante legal. 37. Se informar en todo caso al menor de las decisiones tomadas respecto de la tutela y la representacin legal, y se tendr en cuenta su opinin. 38. En las emergencias de gran escala, cuando sea difcil nombrar tutores individuales, los Estados y las organizaciones de ayuda a la infancia debern proteger y promover el inters superior de los menores separados de su familia. c) Atencin y alojamiento (artculos 20 y 22)
39. Los menores no acompaados o separados de su familia estn privados, temporal o permanentemente, de su medio familiar y, por tanto, son los destinatarios de las obligaciones que impone el Estado en el artculo 20 de la Convencin, y tendrn derecho a recibir la proteccin y la asistencia especiales del Estado en cuestin.
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 211 40. Los mecanismos establecidos en el derecho nacional para ofrecer otras formas de atencin a los menores no acompaados o separados de su familia con arreglo al artculo 22 de la Convencin tambin ampararn a los menores fuera de su pas de origen. Existe un amplio abanico de opciones para la atencin y el alojamiento, que se reconocen expresamente en el prrafo 3 del artculo 20: " entre otras cosas, la colocacin en los hogares de guarda, la kafala del derecho islmico, la adopcin o, de ser necesario, la colocacin en instituciones adecuadas de proteccin de menores". Al elegir una de esas opciones, se tendrn en cuenta las vulnerabilidades particulares del menor, no slo por haber quedado desconectado de su medio familiar, sino tambin por encontrarse fuera de su pas de origen, as como la edad y el sexo del menor. En particular, se prestar particular atencin a la conveniencia de que haya continuidad en la crianza del menor, as como a su origen tnico, religioso, cultural y lingstico, que se habr evaluado en el proceso de identificacin, registro y documentacin. Al tomar las medidas de atencin y alojamiento, debern tenerse en cuenta los parmetros siguientes: Por regla general, no se privar de libertad a los menores. Para que haya continuidad en la atencin y atendiendo al inters superior del nio, slo se cambiar la residencia de los menores no acompaados o separados de su familia cuando con el cambio se preserve el inters superior del menor. De acuerdo con el principio de unidad familiar, se mantendr juntos a los hermanos. Se permitir al menor que llegue acompaado de parientes o los tenga en el pas de asilo permanecer con stos, salvo si ello es contrario al inters superior del menor. Dada la particular vulnerabilidad del menor, el personal de asistencia social realizar evaluaciones peridicas. Independientemente de los cuidados que se dispensen a los menores no acompaados o separados de su familia, se mantendrn una supervisin y evaluacin peridicas por parte de personal calificado para velar por su salud fsica y psicolgica, la proteccin contra la violencia en el hogar o la explotacin, y el acceso a formacin profesional y educativa, y las oportunidades correspondientes. Los Estados y otras organizaciones adoptarn medidas que garanticen la proteccin eficaz de los derechos de los menores no acompaados o separados de su familia que viven en hogares encabezados por un menor. En las emergencias de grandes proporciones, se prestar asistencia provisional durante el perodo ms breve, acorde con las necesidades de los menores no acompaados. Esta atencin provisional est orientada a su seguridad y equilibrio fsico y emocional, en un ambiente que estimule su desarrollo general. Se mantendr informados a los menores de las disposiciones para su atencin y se tendrn en cuenta sus opiniones.
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 212 d) Pleno acceso a la educacin (artculos 28, 29 1) c), 30 y 32)
41. Los Estados garantizarn el acceso permanente a la educacin durante todas las etapas del ciclo de desplazamiento. Todo menor no acompaado o separado de su familia, independientemente de su estatuto, tendr pleno acceso a la educacin en el pas de acogida a tenor del artculo 28, apartado c) del prrafo 1 del artculo 29, y artculos 30 y 32 de la Convencin, as como de los principios generales formulados por el Comit. El acceso ser sin discriminacin y, en particular, las nias no acompaadas y separadas de su familia tendrn acceso igualitario a la enseanza formal y la no acadmica, incluida la formacin profesional a todos los niveles. Tambin se garantizar el acceso a la educacin de calidad a los nios con necesidades especiales, en particular los nios con discapacidad. 42. Lo antes posible, se inscribir a los menores no acompaados o separados de su familia ante las autoridades escolares competentes y se les ayudar a que aprovechen al mximo las oportunidades de aprendizaje. Los menores no acompaados o separados de su familia tienen derecho a mantener su identidad y sus valores culturales, y, en especial, a conservar y cultivar su idioma nativo. Todos los adolescentes tendrn acceso a cursos de formacin o educacin profesional y, los ms pequeos, a programas de estimulacin precoz del aprendizaje. Los Estados velarn por que los menores no acompaados o separados de su familia reciban certificados escolares u otros documentos donde conste su nivel de educacin, en particular cuando se preparan para la reinstalacin, el reasentamiento o el retorno. 43. En especial cuando su capacidad no sea suficiente, los Estados aceptarn y facilitarn la ayuda ofrecida por el UNICEF, la Organizacin de las Naciones Unidas para la Educacin, la Ciencia y la Cultura (UNESCO), el ACNUR y otros organismos de las Naciones Unidas en el marco de sus respectivos mandatos y, cuando corresponda, de otras organizaciones intergubernamentales o no gubernamentales competentes (prrafo 2 del artculo 22) a fin de satisfacer las necesidades de educacin de los menores no acompaados o separados de su familia. e) Derecho a un nivel de vida adecuado (artculo 27)
44. Los Estados velarn por que los menores no acompaados o separados de su familia tengan un nivel de vida acorde con su desarrollo fsico, mental, espiritual y moral. Segn lo dispuesto en el prrafo 2 del artculo 27 de la Convencin, los Estados proporcionarn asistencia material y programas de apoyo, particularmente con respecto a la nutricin, el vestuario y la vivienda. 45. Sobre todo cuando su capacidad no sea suficiente, los Estados aceptarn y facilitarn la ayuda ofrecida por el UNICEF, la UNESCO, el ACNUR y otras organizaciones de las Naciones Unidas en el marco de sus respectivos mandatos y, cuando proceda, de otras organizaciones intergubernamentales o no gubernamentales competentes (prrafo 2 del artculo 22), a fin de que los menores no acompaados o separados de su familia tengan un nivel de vida adecuado.
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 213 f) Derecho al disfrute del ms alto nivel posible de salud y a servicios para el tratamiento de enfermedades y la rehabilitacin de la salud (artculos 23, 24 y 39)
46. Al reconocer el derecho al disfrute del ms alto nivel posible de salud y a servicios para el tratamiento de las enfermedades y la rehabilitacin de la salud con arreglo al artculo 24 de la Convencin, los Estados se obligan a proporcionar a los menores no acompaados o separados de su familia el mismo acceso a la atencin de la salud que los nacionales. 47. A este respecto, los Estados examinarn y evaluarn las dificultades y vulnerabilidades peculiares de los menores. Tendrn en cuenta, en particular, el hecho de que un menor no acompaado ha quedado separado de su familia y tambin, en mayor o menor grado, ha experimentado prdidas, traumas, perturbaciones y violencia. Muchos de esos menores, en especial los refugiados, han experimentado adems la violencia generalizada y la tensin asociada con un pas en guerra, lo que puede haberles creado sentimientos profundos de desamparo y haber socavado su confianza infantil en los dems. Por otro lado, las nias son particularmente susceptibles a la marginacin, la pobreza y el sufrimiento durante los conflictos armados, y muchas habrn sufrido la violencia por motivos de gnero en ese contexto. El trauma profundo sufrido por muchos nios afectados exige una especial sensibilidad y cuidado en su atencin y rehabilitacin. 48. En el artculo 39 de la Convencin se establece la obligacin de los Estados de proporcionar servicios de rehabilitacin a los menores vctimas de cualquier forma de abandono, explotacin o abuso; tortura u otra forma de tratos o penas crueles, inhumanos o degradantes; o conflictos armados. Para facilitar la recuperacin y reintegracin, se establecern servicios de atencin de la salud mental culturalmente adecuados y atentos a las cuestiones de gnero, y se prestar asesoramiento psicosocial calificado. 49. Los Estados aceptarn y facilitarn, sobre todo cuando su capacidad no sea suficiente, la ayuda ofrecida por el UNICEF, la Organizacin Mundial de la Salud (OMS), el Programa Conjunto de las Naciones Unidas sobre el VIH/SIDA (ONUSIDA), el ACNUR y otros organismos (prrafo 2 del artculo 22) en lo atinente a sus respectivos mandatos y, cuando proceda, de otras organizaciones intergubernamentales o no gubernamentales competentes, a fin de satisfacer las necesidades sanitarias y de atencin de la salud de los menores no acompaados o separados de su familia. g) Prevencin de la trata y de la explotacin sexual y de otra naturaleza, as como de los malos tratos y de la violencia (artculos 34, 35 y 36)
50. Los menores no acompaados o separados de su familia que se encuentran fuera de su pas de origen son particularmente vulnerables a la explotacin y los malos tratos. Las nias corren peligro mayor de ser objeto de trata, en especial para la explotacin sexual. 51. Los artculos 34 a 36 de la Convencin deben leerse juntamente con las obligaciones especiales de proteccin y asistencia que impone el artculo 20 de la Convencin, a fin de que los menores no acompaados o separados de su familia estn al abrigo de la trata y de toda forma de explotacin, malos tratos y violencia, de ndole sexual u otra.
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 214 52. Uno de los muchos peligros que amenazan a los menores no acompaados o separados de su familia es la trata, sea por primera vez o recayendo de nuevo en ella. La trata de nios atenta contra el derecho a la vida, la supervivencia y el desarrollo (art. 6). Segn el artculo 35 de la Convencin, los Estados Partes adoptarn las medidas necesarias para impedir la trata. Entre esas medidas figuran la identificacin de los menores no acompaados o separados de su familia, la averiguacin peridica de su paradero y las campaas de informacin adaptadas a todas las edades, que tengan en cuenta las cuestiones de gnero, en un idioma y un medio comprensibles para el nio vctima de la trata. Deber promulgarse legislacin adecuada y establecerse mecanismos eficaces para cumplir los reglamentos laborales y las normas sobre movimiento fronterizo. 53. Tambin corre graves riesgos el menor que ya haya sido vctima de la trata, de resultas de la cual ha adquirido el estatuto de menor no acompaado o separado de su familia. No deber penalizrselo, sino prestarle asistencia como vctima de una grave violacin de sus derechos humanos. Algunos menores sometidos a trata pueden solicitar el estatuto de refugiado, con arreglo a la Convencin de 1951. Los Estados velarn por que los menores no acompaados o separados de su familia que, habiendo sido vctimas de trata, deseen solicitar asilo o sobre quienes haya otros indicios de que necesitan proteccin internacional, tengan acceso a los procedimientos de solicitud de asilo. Los menores que corren peligro de recaer en la trata no sern devueltos a su pas de origen, salvo si lo aconseja su inters superior y a condicin de que se adopten medidas adecuadas para protegerlos. Los Estados considerarn la conveniencia de adoptar formas complementarias de proteccin de los menores vctimas de la trata cuando el regreso no venga indicado por el inters superior. h) Prevencin del reclutamiento militar y proteccin de las consecuencias de la guerra (artculos 38 y 39) Prevencin del reclutamiento 54. Las obligaciones de los Estados previstas en el artculo 38 de la Convencin y en los artculos 3 y 4 del Protocolo Facultativo de la Convencin sobre los Derechos del Nio sobre la participacin de nios en los conflictos armados tambin se aplican a los menores no acompaados o separados de su familia. Todo Estado adoptar las medidas necesarias para prevenir el reclutamiento o la utilizacin de esos nios por cualquiera de las partes en un conflicto. La norma tambin se aplica a los ex nios soldados que han desertado de sus unidades y deben ser protegidos contra un nuevo reclutamiento. Disposiciones para la atencin de los menores 55. Las disposiciones para la atencin de los menores no acompaados o separados de su familia estarn enderezadas a impedir que sean reclutados, alistados de nuevo o utilizados por cualquiera de las partes en un conflicto. No se nombrar tutor a ninguna persona u organizacin que participe directa o indirectamente en un conflicto. Ex nios soldados 56. Ante todo, los nios soldados se considerarn vctimas de un conflicto armado. Se prestarn todos los servicios de apoyo necesarios a los ex nios soldados que a menudo se
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 215 encuentran no acompaados o separados de su familia cuando cesa el conflicto o tras su desercin, en especial el asesoramiento psicosocial necesario, con objeto de que se reintegren a la vida normal. Se dar prioridad a la identificacin y desmovilizacin de esos menores durante las operaciones de identificacin y separacin. Los nios soldados, en particular los que estn solos o separados de su familia, no sern internados, sino que gozarn de medidas especiales de proteccin y asistencia, sobre todo en lo relativo a su desmovilizacin y reinsercin social. Debern realizarse esfuerzos especiales para apoyar a las nias que han formado parte de las fuerzas militares, como combatientes o en cualquier otro carcter, y facilitar su reintegracin. 57. Si, en determinadas circunstancias, fuera inevitable y acorde con el derecho internacional humanitario y de los derechos humanos decretar a ttulo excepcional el internamiento de un nio soldado mayor de 15 aos, por ejemplo, porque representa una grave amenaza para la seguridad, las condiciones del internamiento se ajustarn a las normas internacionales, en especial el artculo 37 de la Convencin, y a los principios de la responsabilidad penal de menores, pero sin renunciar a la localizacin de la familia y sin perjuicio de su participacin prioritaria en programas de reinsercin social. No devolucin 58. Como el reclutamiento y la participacin de menores en las hostilidades conlleva un grave riesgo de violaciones irreparables de los derechos humanos fundamentales, sobre todo el derecho a la vida, las obligaciones que imponen a los Estados el artculo 38 de la Convencin y los artculos 3 y 4 del Protocolo Facultativo de la Convencin sobre los Derechos del Nio sobre la participacin de nios en los conflictos armados tienen efectos extraterritoriales, por lo que los Estados se abstendrn absolutamente de trasladar al menor a las fronteras de un Estado donde exista un peligro verdadero de reclutamiento de menores o de participacin directa o indirecta de stos en operaciones militares. Formas y manifestaciones de la persecucin especficamente dirigida a la infancia3 59. Recordando a los Estados la necesidad de que en los procedimientos de obtencin del asilo se tengan en cuenta la edad y el gnero, y que la definicin de refugiado se interprete tambin a la luz de la edad y el gnero, el Comit subraya que el reclutamiento de menores de edad (y sealadamente de nias para servicios sexuales y matrimonios forzados con militares) y la participacin directa o indirecta en las hostilidades constituyen graves infracciones punibles de los derechos humanos, por lo que deber otorgarse el estatuto de refugiado toda vez que exista el temor fundado de que el reclutamiento o la participacin en las hostilidades responden a "motivos de raza, religin, nacionalidad, pertenencia a determinado grupo social u opiniones polticas" (prrafo 2 de la seccin A del artculo 1 de la Convencin sobre el Estatuto de los Refugiados de 1951). Rehabilitacin y reinsercin social 60. Los Estados elaborarn, en cooperacin, en su caso, con los organismos internacionales y las ONG, un sistema general, adaptado a cada edad y gnero, de apoyo y asistencia psicolgicos para los menores no acompaados o separados de su familia que se vean afectados por conflictos armados.
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 216 i) Prevencin de la privacin de libertad y tratamiento de estas hiptesis
61. En aplicacin del artculo 37 de la Convencin y del principio del inters superior del menor, no deber privarse de libertad, por regla general, a los menores no acompaados o separados de su familia. La privacin de libertad no podr justificarse solamente por que el menor est solo o separado de su familia, ni por su condicin de inmigrante o residente. Cuando la privacin de libertad est excepcionalmente justificada por otras razones, se ajustar a lo dispuesto en el prrafo b) del artculo 37 de la Convencin, en cuyos trminos se llevar a cabo de conformidad con la ley y se utilizar tan slo como medida de ltimo recurso y durante el perodo ms breve que proceda. Por consiguiente, deber hacerse todo lo posible, incluso acelerar los procesos pertinentes, con objeto de que los menores no acompaados o separados de su familia sean puestos en libertad y colocados en otras instituciones de alojamiento. 62. La privacin de libertad se rige por las disposiciones nacionales completadas por las obligaciones internacionales. En relacin con los menores no acompaados o separados de su familia que solicitan asilo, los Estados debern, en particular, respetar las obligaciones previstas en el prrafo 1 del artculo 31 de la Convencin sobre el Estatuto de los Refugiados de 1951. Adems, los Estados debern tener en cuenta que la entrada o la estancia ilegales en un pas de un menor no acompaado o separado de su familia tambin pueden justificarse a la luz de los principios generales del derecho, cuando la entrada o la estancia sean la nica forma de impedir una violacin de los derechos humanos fundamentales del menor. En un plano ms general, al articular los principios aplicables a los menores no acompaados o separados de su familia, en especial los que son vctimas de la trata y la explotacin, los Estados velarn por que esos nios no sean considerados delincuentes por el solo hecho de haber entrado o encontrarse ilegalmente en el pas. 63. Las condiciones de la privacin de libertad, si se llegara al caso excepcionalmente, se regirn por el inters superior del menor y se atendrn en todo a lo previsto en los apartados a) y c) del artculo 37 de la Convencin y otros instrumentos internacionales. Se dispondr lo necesario para que el alojamiento sea adecuado para los menores y est separado del de los adultos, a menos que lo contrario se considere conveniente en inters superior del menor. Efectivamente, el programa tendr como fundamento la "atencin" y no la "privacin de libertad". Los centros de detencin no debern localizarse en zonas aisladas donde no pueda accederse a recursos comunitarios adecuados desde el punto de vista cultural ni a asesoramiento jurdico. Los menores debern tener oportunidad de establecer contactos peridicos con amigos y parientes y con su tutor y recibir la visita de stos, as como asistencia espiritual, religiosa, social y jurdica. Tambin podrn recibir productos de primera necesidad y, de ser necesario, tratamiento mdico adecuado y ayuda psicolgica. Durante el perodo de privacin de libertad, los menores tendrn derecho a recibir enseanza, de ser posible fuera del lugar de detencin, a fin de facilitarles la continuacin de su educacin una vez en libertad. Tambin tendrn derecho al esparcimiento y el juego con arreglo al artculo 31 de la Convencin. Para garantizar eficazmente los derechos previstos en el apartado d) del artculo 37 de la Convencin, deber darse a los menores no acompaados o separados de su familia privados de libertad acceso rpido y gratuito a asistencia jurdica y de otra ndole, y especialmente deber nombrrseles un representante legal.
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 217 VI. Acceso al procedimiento para obtener el asilo, garantas jurdicas y derechos en la materia a) Consideraciones generales
64. La obligacin recogida en el artculo 22 de la Convencin de adoptar "medidas adecuadas", para que el nio, acompaado o no acompaado, que trate de obtener el asilo, reciba la proteccin adecuada, lleva consigo en particular la obligacin de establecer un sistema operante en materia de asilo, as como de promulgar legislacin en la que se refleje el trato especial de los menores no acompaados y separados y crear las capacidades necesarias para poner en prctica este trato de acuerdo con los derechos pertinentes recogidos en la Convencin y en otros instrumentos internacionales de derechos humanos, o referentes a la proteccin de los refugiados o al derecho humanitario en que el Estado sea Parte. Se anima vivamente a los Estados cuyos recursos para iniciar la labor de creacin de capacidad sean insuficientes a que recaben asistencia internacional, en particular, del ACNUR. 65. Habida cuenta de la naturaleza complementaria de las obligaciones recogidas en el artculo 22 y las derivadas del derecho internacional en materia de refugiados, as como la conveniencia de unificar las normas, al aplicar el artculo 22 de la Convencin, los Estados deberan aplicar en lo que concierne a los refugiados las normas internacionales teniendo en cuenta su evolucin progresiva. b) Acceso a los procedimientos para obtener el asilo, con independencia de la edad
66. Los menores que soliciten el asilo, con inclusin de los no acompaados o separados, podrn entablar, con independencia de la edad, los procedimientos correspondientes y recurrir a otros mecanismos complementarios orientados a la proteccin internacional. Si, en el curso del proceso de identificacin e inscripcin, viniera a saberse que el menor puede tener un temor fundado o, incluso en el caso de que ste no pudiera articular expresamente un temor concreto, que puede encontrarse objetivamente en peligro de persecucin por razones de raza, religin, nacionalidad, pertenencia a un grupo social concreto, opinin poltica, o si necesitara por otras razones proteccin internacional, se debe entablar en favor del menor el procedimiento para la obtencin del asilo y, en su caso, aplicar mecanismos de proteccin complementaria al amparo del derecho internacional y del derecho interno. 67. Respecto de los menores no acompaados o separados sobre los que no exista ningn indicio de que necesiten proteccin internacional no se iniciarn automticamente o de otra forma procedimientos para la obtencin del asilo, aunque recibirn proteccin al amparo de otros mecanismo pertinentes de proteccin de la infancia, como los previstos en la legislacin sobre proteccin de la juventud. c) Garantas de procedimiento y medidas de apoyo (prrafo 3 del artculo 3)
68. Las medidas adecuadas previstas en el prrafo 1 del artculo 22 de la Convencin debern tener en cuenta la vulnerabilidad particular de los menores no acompaados y separados, as como el marco jurdico y las condiciones nacionales. Dichas medidas se inspirarn en las consideraciones siguientes.
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 218 69. El menor que solicite el asilo debe estar representado por un adulto que est al corriente de los antecedentes del menor y que sea competente y capaz para representar a ste o a sus intereses superiores (vase la seccin V, ii) b), "Nombramiento de tutor, asesor y representante legal"). El menor no acompaado o separado tendr en todo caso acceso gratuito a un representante jurdico competente, incluso si la solicitud de asilo se tramita con arreglo al procedimiento normalmente aplicable a los adultos. 70. Las solicitudes de asilo presentadas por menores no acompaados o separados de su familia gozarn de prioridad y se procurar por todos los medios que recaiga sobre la misma una decisin justa y sin dilacin. 71. Entre las garantas procesales mnimas debe figurar que la solicitud sea resuelta por una autoridad competente en asuntos de asilo y en la situacin de refugiado. Si lo permiten la edad y madurez del menor, antes de que se adopte una decisin definitiva, debera existir la oportunidad de una entrevista personal con un funcionario competente. Si el menor no pudiera comunicar directamente con aqul en un idioma comn, se solicitar la intervencin de un intrprete. Asimismo, si el relato del menor adoleciera de problemas de credibilidad, se conceder a ste el "beneficio de la duda", as como la posibilidad de recurrir en debida forma contra la decisin recada. 72. Efectuarn las entrevistas funcionarios del servicio competente en materia de asilo, los cuales tendrn en cuenta la situacin especial de los menores no acompaados a la hora de evaluar la condicin de refugiado y debern tener un conocimiento de la historia, cultura y antecedentes del menor. El proceso de evaluacin entraar el examen individualizado de la combinacin singular de factores que presenta cada menor y, en particular, los antecedentes personales, familiares y culturales de ste. En todas las entrevistas deben estar presentes el tutor y el representante legal. 73. En los supuestos de grandes movimientos de personas en busca de asilo, en los que no es posible efectuar una determinacin individual de la condicin de refugiado, los Estados podrn reconocer dicha condicin a todos los miembros de un grupo. En esos casos, los menores no acompaados o separados tendrn derecho a idntica condicin que los dems miembros del grupo de que se trate. d) Evaluacin individualizada de las necesidades de proteccin del menor, teniendo en cuenta la persecucin dirigida especficamente hacia los menores
74. Al examinar las solicitudes de asilo de los menores no acompaados o separados, los Estados tendrn en cuenta la evolucin y la interrelacin entre las normas internacionales en materia de derechos humanos y el derecho de los refugiados, con inclusin de las normas elaboradas por el ACNUR, con objeto de ejercer sus facultades supervisoras al amparo de la Convencin sobre el Estatuto de los Refugiados de 1951. En particular, la definicin de refugiado que figura en la misma debe interpretarse teniendo presentes la edad y el gnero y a la luz de los motivos concretos, las formas y manifestaciones de la persecucin sufrida por los menores. La persecucin por razones de parentesco, el reclutamiento de menores en las fuerzas armadas, el trato de menores con fines de prostitucin, la explotacin sexual de los menores o la mutilacin genital de las hembras, constituyen todas ellas formas y manifestaciones de persecucin especficamente infantil, que pueden justificar la concesin de la condicin de
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 219 refugiado si esos actos son subsumibles en uno de los motivos estipulados en la Convencin de 1951. Por consiguiente, en los procedimientos nacionales aplicables para la concesin de la condicin de refugiado, los Estados deben prestar la mxima atencin a estas formas y manifestaciones de persecucin especficamente infantil, as como a la violencia de gnero. 75. Los funcionarios que participan en los procedimientos de asilo aplicables a los menores, en particular los no acompaados o separados de su familia, deben recibir, con miras a la aplicacin de las normas internacionales y nacionales en materia de refugiados, una formacin que tenga en cuenta las necesidades especficas de los menores, as como sus particularidades culturales y de gnero. A fin de tramitar adecuadamente las solicitudes de asilo de los menores, cuando los gobiernos traten de reunir informacin sobre el pas de origen, se incluir la referente a la situacin de la infancia y, en especial, de la perteneciente a minoras o grupos marginados. e) Pleno disfrute de todos los derechos internacionales de derechos humanos y de refugiados por parte de los menores que disfruten de la condicin de refugiado (artculo 22)
76. Los menores no acompaados o separados de su familia, reconocidos como refugiados y que hayan obtenido asilo no slo disfrutarn de los derechos previstos en la Convencin sobre el Estatuto de los Refugiados de 1951, sino que tambin gozarn, en la mxima medida posible, de todos los derechos humanos reconocidos a los nios en el territorio perteneciente o sujeto a la jurisdiccin del Estado, con inclusin de los derechos que presuponen la estancia legal en ese territorio. f) Formas complementarias de proteccin en favor de los menores
77. Si no se cumplieran los requisitos para obtener la condicin de refugiado al amparo de la Convencin de 1951, los menores separados o no acompaados disfrutarn de la proteccin complementaria disponible en la medida determinada por sus necesidades de proteccin. La aplicacin de estas formas complementarias de proteccin no exonerar a los Estados de la obligacin de atender las necesidades especficas de proteccin del menor no acompaado y separado de su familia. Por consiguiente, los menores que disfruten de formas complementarias de proteccin disfrutarn, en la mxima medida posible, de todos los derechos humanos que se reconocen a los nios en el territorio perteneciente o sujeto a la jurisdiccin del Estado, con inclusin de los derechos que presuponen la estancia legal en dicho territorio. 78. De acuerdo con los principios generalmente aplicables y, en especial, los relativos a las obligaciones de los Estados en lo que concierne a los menores no acompaados o separados que se encuentren dentro de su territorio, los menores que no ostenten la condicin de refugiado ni disfruten de formas complementarias de proteccin, podrn seguir acogindose a la proteccin estipulada en todas las normas de la Convencin mientras se encuentren de facto dentro del territorio perteneciente o sujeto a la jurisdiccin del Estado.
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 220 VII. Reunin familiar, retorno y otras soluciones duraderas a) Consideraciones generales
79. El objetivo final de regular la situacin de los menores no acompaados o separados de su familia es identificar una solucin duradera que resuelva todas sus necesidades de proteccin, tenga en cuenta las opiniones del menor y, en su caso, conduzca a resolver la situacin del menor no acompaado o separado de su familia. Los intentos de hallar soluciones duraderas para los menores no acompaados o separados comenzarn y se pondrn en prctica sin dilacin y, de ser posible, inmediatamente despus de que se determine que se trata de un menor no acompaado o separado de su familia. De acuerdo con un criterio basado en los derechos, la bsqueda de una solucin duradera comienza con un anlisis de las posibilidades de reunificacin familiar. 80. La localizacin de la familia es un ingrediente esencial de la bsqueda de una solucin duradera y debe gozar de prioridad, salvo cuando el acto de localizacin o la forma en que sta se realiza van contra el inters superior del menor o ponen en peligro los derechos fundamentales de las personas que se trata de localizar. En todo caso, al efectuar la localizacin, no se har ninguna referencia a la condicin del menor como candidato al asilo o refugiado. Sobre la base de estas condiciones, los intentos de localizacin proseguirn tambin durante el procedimiento para obtener la condicin de refugiado. En el caso de los menores que se encuentren en el territorio del Estado de acogida, sea a ttulo de asilo, de formas complementarias de proteccin o debido a obstculo de hecho o de derecho a la expulsin, debe buscarse una solucin duradera. b) Reunin de la familia
81. Con objeto de respetar plenamente la obligacin que impone a los Estados el artculo 9 de la Convencin de impedir que un menor sea separado de sus padres contra su voluntad, debe procurarse por todos los medios que el menor no acompaado o separado se rena con sus padres salvo cuando el inters superior de aqul requiera prolongar la separacin, habida cuenta del derecho del menor a manifestar su opinin (art. 12) (vase tambin la seccin IV e), "El derecho del nio a expresar su opinin libremente "). Si bien las circunstancias expresamente recogidas en la segunda frase del prrafo 1 del artculo 9, esto es, los casos en que el nio sea objeto de maltrato o descuido por parte de sus padres, pueden desaconsejar la reunin en cualquier lugar, otras consideraciones fundadas en el inters superior del menor pueden constituir un obstculo para la reunin slo en lugares especficos. 82. La reunin familiar en el pas de origen no favorece el inters superior del menor y, por tanto, no debe procurarse cuando exista un "riesgo razonable" de que el retorno se traduzca en la violacin de los derechos humanos fundamentales del menor. Ese riesgo debe indiscutiblemente consignarse al reconocer la condicin de refugiado o cuando las autoridades competentes resuelven sobre la aplicabilidad de las obligaciones de no devolucin (incluidas las derivadas del artculo 3 de la Convencin contra la Tortura y los artculos 6 y 7 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos). Por consiguiente, el reconocimiento de la condicin de refugiado constituye un obstculo jurdico a la devolucin al pas de origen y, por tanto, a la reunin familiar en ste. Si las circunstancias en el pas de origen presentan riesgos de nivel inferior y, por ejemplo, puede sospecharse que el menor se ver afectado por los efectos indiscriminados de una violencia generalizada, se prestar plena atencin a estos riesgos frente a otras consideraciones fundadas en derechos como las consecuencias de una prolongacin de la
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 221 separacin. En este contexto, debe recordarse que la supervivencia del menor es primordial y presupuesto del disfrute de los dems derechos. 83. Si no es posible la reunin familiar en el pas de origen, sea a causa de obstculos jurdicos que impidan el retorno, sea porque la ponderacin del retorno contra el inters superior del menor inclina la balanza en favor de este ltimo, entran en juego las obligaciones estipuladas en los artculos 9 y 10 de la Convencin, que deben regir las decisiones del Estado de acogida sobre la reunin familiar en su propio territorio. En este contexto, se recuerda especialmente a los Estados Partes "toda solicitud hecha por un nio o por sus padres para entrar en un Estado Parte o para salir de l a los efectos de la reunin de la familia ser atendida por los Estados Partes de manera positiva, humanitaria y expeditiva" y "no traer consecuencias desfavorables para los peticionarios ni para sus familiares" (prrafo 1 del artculo 10). Segn el prrafo 2 del mismo artculo, los pases de origen deben respetar "el derecho del nio y de sus padres a salir de cualquier pas, incluido del propio, y a entrar en su propio pas". c) Retorno al pas de origen
84. El retorno al pas de origen no entra en consideracin si produce un "riesgo razonable" de traducirse en la violacin de los derechos humanos fundamentales del menor y, en particular, si es aplicable el principio de no devolucin. El retorno al pas de origen slo podr contemplarse en principio si redunda en el inters superior del menor. A fin de determinar esta circunstancia, se tendr en cuenta, entre otras cosas: La seguridad personal y pblica y otras condiciones, en particular socioeconmicas, que encontrar el nio a su regreso, efectuando, en su caso, las organizaciones sociales un estudio sobre las condiciones en el pas; La existencia de mecanismos para la atencin individual del menor; Las opiniones del menor manifestadas al amparo de su derecho en virtud del artculo 12, as como las de las personas que le atienden; El nivel de integracin del menor en el pas de acogida y el perodo de ausencia de su pas de origen; El derecho del menor a "preservar su identidad, incluidos la nacionalidad, el nombre y las relaciones familiares" (art. 8); La "conveniencia de que haya continuidad en la educacin del nio" y se preste atencin "a su origen tnico, religioso, cultural y lingstico" (art. 20).
85. Si los padres o miembros del crculo familiar ampliado no estuvieran en condiciones de atender al menor, el retorno al pas de origen no se efectuar, en principio, sin tomar previamente disposiciones seguras y concretas de atencin y custodia al regreso al pas de origen. 86. Excepcionalmente, el retorno al pas de origen podr decidirse, una vez ponderados debidamente el inters superior del menor y otras consideraciones, si estas ltimas estn fundadas en derechos y prevalecen sobre el inters superior del menor. As puede suceder cuando ste representa un grave peligro para la seguridad del Estado o de la sociedad.
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 222 Los argumentos no fundados en derechos, por ejemplo, los basados en la limitacin general de la inmigracin, no pueden prevalecer sobre las consideraciones fundadas en el inters superior. 87. En todo caso, las medidas de retorno se llevarn a efecto de una manera segura y teniendo presentes las necesidades especficas del menor y consideraciones de gnero. 88. En este contexto, se recuerda tambin a los pases de origen la obligacin que les incumbe segn el artculo 10 de la Convencin, en particular, la de respetar "el derecho del nio y de sus padres a salir de cualquier pas, incluido el propio, y a entrar en su propio pas". d) Integracin en el pas de acogida
89. La integracin en el pas de acogida constituye la opcin principal si el retorno al pas de origen se revela imposible por razones jurdicas o de hecho. La integracin en el pas de acogida debe basarse en un rgimen jurdico estable (con inclusin del permiso de residencia) y estar regida por los derechos previstos en la Convencin que son plenamente aplicables a todos los menores que permanecen en el pas, con independencia de que sea en razn de su reconocimiento como refugiados, de otros obstculos jurdicos al retorno o de si el anlisis de los intereses superiores del nio desaconseja el retorno. 90. Una vez que se ha decidido que el menor separado o no acompaado va a permanecer en la comunidad, las autoridades interesadas procedern a evaluar la situacin del menor y posteriormente, en consulta con ste o con su tutor, determinarn las disposiciones apropiadas a largo plazo dentro de la nueva comunidad y dems medidas necesarias para facilitar la integracin. La colocacin a largo plazo en un establecimiento debe responder al inters superior del menor; en esta fase, la atencin en un establecimiento debe ser, en la medida de lo posible, slo una solucin de ltima instancia. El menor separado o no acompaado debe tener acceso a los mismos derechos (educacin, formacin, empleo y asistencia sanitaria) que los nios nacionales y en pie de igualdad con stos. Con objeto de que el menor no acompaado o separado disfrute plenamente de estos derechos, el pas de acogida quizs tenga que prestar atencin especial a otras consideraciones a la luz de la situacin vulnerable del nio, organizando, por ejemplo, una formacin adicional en el idioma del pas. e) Adopcin internacional (artculo 21)
91. Los Estados deben respetar plenamente las condiciones estipuladas en el artculo 21 de la Convencin, as como las recogidas en otros instrumentos internacionales pertinentes, con inclusin en particular del Convenio de La Haya relativo a la proteccin del nio y a la cooperacin en materia de adopcin internacional y en la Recomendacin de 1994 relativa a su aplicacin a los nios refugiados y otros nios internacionalmente desplazados en la hiptesis de la adopcin de nios no acompaados y separados. En particular, los Estados deben observar las disposiciones siguientes: La adopcin de menores no acompaados o separados slo debe contemplarse una vez que se ha verificado que el menor es adoptable. En la prctica, ello quiere decir en particular que han resultado infructuosas las tentativas de localizacin y reunin de la familia o que los padres han dado su consentimiento a la adopcin. El consentimiento de los padres, as como el de otras personas, instituciones y autoridades que requiere la
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 223 adopcin, debe ser libre e informado. Ello supone en particular que el consentimiento no se ha obtenido mediante pago o contraprestacin de ningn gnero ni ha sido retirado. Los menores no acompaados o separados no deben ser adoptados con precipitacin en medio de una emergencia. Toda adopcin exige la previa determinacin de que responde al inters superior del menor y debe ajustarse al derecho nacional e internacional y a la costumbre. En todos los procedimientos de adopcin debe solicitarse y tenerse en cuenta las opiniones del menor, teniendo presente su edad y madurez. Esta exigencia lleva implcito que el menor ha sido asesorado y debidamente informado de las consecuencias de la adopcin y de su consentimiento a la misma, si ste fuera necesario. El consentimiento debe ser libre y no estar asociado a pago o contraprestacin de ninguna especie. Debe darse prioridad a la adopcin por parte de parientes en el pas de residencia. Si ello no fuera posible, se dar preferencia a la adopcin en el seno de la comunidad de procedencia del menor o al menos dentro de su propia cultura. La adopcin no debe entrar en consideracin: Si existe esperanza razonable de localizar a la familia y la reunin con sta responde al inters superior del menor. Si es contraria a los deseos expresamente manifestados por el menor o sus padres. Salvo si ha transcurrido un perodo razonable en el curso del cual se han tomado todas las disposiciones factibles para localizar a los padres u otros miembros supervivientes de la familia. Este lapso puede variar en funcin de las circunstancias y, en particular, de la posibilidad de proceder a una localizacin adecuada; sin embargo, el proceso de localizacin debe finalizar al cabo de un perodo razonable. No procede la adopcin en el pas de asilo si existe la posibilidad de repatriacin voluntaria en un futuro prximo en condiciones de seguridad y dignidad.
f)
Reasentamiento en un tercer pas
92. El reasentamiento en un tercer pas puede ofrecer una solucin duradera al menor no acompaado o separado que no pueda retornar a su pas de origen y para el que no sea posible contemplar una solucin duradera en el pas de acogida. La decisin de reasentar al menor no acompaado o separado debe basarse en una evaluacin actualizada, exhaustiva y fundada en el inters superior, habida cuenta en particular de las circunstancias internacionales del momento y dems imperativos de proteccin. El reasentamiento est particularmente indicado si constituye el nico medio para proteger efectiva y establemente al menor contra la devolucin o la persecucin u otras graves violaciones de los derechos humanos en el pas de estancia.
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 224 El reasentamiento responde tambin al inters superior del menor no acompaado y separado si contribuye a la reunin familiar en el pas de reasentamiento. 93. Al evaluar el inters superior antes de resolver sobre el reasentamiento deben tenerse tambin en cuenta otros factores, como la duracin prevista de los obstculos jurdicos o de otra ndole al retorno del menor a su pas de origen, el derecho de ste a preservar su identidad, incluida la nacionalidad y el nombre (art. 8), la edad, el sexo, el estado emocional, la educacin y los antecedentes familiares del menor, la continuidad o discontinuidad de la atencin en el pas de acogida, la conveniencia de la continuidad en la crianza del menor, los antecedentes tnicos, religiosos, culturales y lingsticos del menor (art. 20), el derecho de ste a preservar sus relaciones familiares (art. 8) y las posibilidades a medio y largo plazo de reunin familiar sea en el pas de origen, en el de acogida o en el de reasentamiento. El menor no acompaado o separado no debe nunca ser trasladado para reasentamiento a un tercer pas si ello va en menoscabo o pone gravemente en peligro la futura reunin con su familia. 94. Se alienta a los Estados a que ofrezcan oportunidades para el reasentamiento de los menores no acompaados y separados de su familia. VIII. Formacin, datos y estadsticas a) Formacin del personal que se ocupa de los menores no acompaados y separados
95. Debe prestarse especial atencin a la formacin del personal que se ocupa de los menores separados y no acompaados y de su situacin. Es asimismo importante articular una formacin especializada en el caso de los representantes legales, tutores, intrpretes y otras personas que se ocupan de los menores separados y no acompaados. 96. Esta formacin debe adaptarse especficamente a las necesidades y los derechos de los grupos interesados. No obstante, en todos los programas de formacin deben figurar ciertos elementos esenciales y, en particular: Los principios y las disposiciones de la Convencin; El conocimiento del pas de origen de los menores separados y no acompaados; Tcnicas apropiadas de entrevista; Desarrollo y psicologa infantiles; Sensibilidad cultural y comunicacin intercultural.
97. Los programas de formacin deben evaluarse peridicamente, incluso mediante el perfeccionamiento profesional en el empleo y la ayuda de redes profesionales. b) Datos y estadsticas sobre los menores separados y no acompaados
98. Segn la experiencia del Comit, los datos y estadsticas reunidos acerca de los menores no acompaados y separados de sus familias tienden a limitarse al nmero de llegadas o al nmero de solicitudes de asilo. Estos datos son insuficientes para un anlisis detallado del ejercicio de
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 225 los derechos de estos menores. Por otra parte, con frecuencia el acopio de datos y de estadsticas corre a cargo de diferentes ministerios u organismos, lo cual puede dificultar su anlisis y presenta problemas potenciales en lo que respecta a la confidencialidad y el derecho a la intimidad del menor. 99. Por tanto, la realizacin de un sistema detallado e integrado de acopio de datos sobre los menores no acompaados y separados es presupuesto de la articulacin de polticas eficaces para el ejercicio de los derechos de estos menores. 100. En trminos ideales, el sistema contemplado debera permitir el acopio, entre otros, de los datos siguientes: datos biogrficos bsicos de cada menor (edad, sexo, pas de origen y nacionalidad, grupo tnico, etc.), nmero total de menores no acompaados y separados que tratan de entrar en el pas y nmero de entradas denegadas, nmero de solicitudes de asilo, nmero de representantes legales y tutores asignados a estos menores, situacin jurdica y en trminos de inmigracin (es decir, solicitantes de asilo, refugiados, titulares de permiso de residencia temporal), alojamiento (es decir, en establecimientos, con familias o independiente), asistencia a la escuela o a la formacin profesional, reunin familiar y nmero de menores retornados a su pas de origen. Asimismo, los Estados Partes deberan examinar la conveniencia de reunir datos cualitativos que permitan analizar aspectos a los que se presta una atencin insuficiente, por ejemplo, desapariciones de menores no acompaados y separados y repercusiones de la trata. Notas
1
Estos principios rectores han sido aceptados conjuntamente por el Comit Internacional de la Cruz Roja, el Comit Internacional de Rescate, Save the Children del Reino Unido, el UNICEF, el ACNUR y Visin Mundial Internacional. Tienen por objeto orientar la actividad de todos los miembros del Comit Permanente Interorganismos para los nios no acompaados y separados.
2
Conferencia Mundial de Derechos Humanos, Viena, 14 a 25 de junio de 1993, Declaracin y Programa de Accin de Viena (A/CONF.157/23).
3
Para una visin ms general de las formas y manifestaciones de la persecucin especficamente dirigida a la infancia, vase el apartado d) de la seccin VI "Evaluacin individualizada de las necesidades de proteccin del menor, teniendo en cuenta la persecucin especficamente dirigida hacia los menores".
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 226 40 perodo de sesiones (2006) Observacin general N 7 Realizacin de los derechos del nio en la primera infancia I. Introduccin 1. Esta observacin general es producto de las experiencias del Comit al examinar los informes de los Estados Partes. En muchos casos se ha proporcionado muy poca informacin sobre la primera infancia, y los comentarios se han limitado principalmente a la mortalidad infantil, el registro de los nacimientos y la atencin de la salud. El Comit consider que era necesario estudiar las repercusiones ms amplias de la Convencin sobre los Derechos del Nio en los nios pequeos. En consecuencia, en 2004, el Comit dedic su da de debate general al tema "Realizacin de los derechos del nio en la primera infancia". Ello se tradujo en un conjunto de recomendaciones (vase CRC/C/143, seccin VII), as como en la decisin de preparar una observacin general sobre este importante tema. Mediante esta observacin general, el Comit desea impulsar el reconocimiento de que los nios pequeos son portadores de todos los derechos consagrados en la Convencin y que la primera infancia es un perodo esencial para la realizacin de estos derechos. La definicin de trabajo de "primera infancia" elaborada por el Comit abarca todos los nios pequeos: desde el nacimiento y primer ao de vida, pasando por el perodo preescolar y hasta la transicin al perodo escolar (vase el prrafo 4 infra). II. Objetivos de la observacin general 2. Los objetivos de la observacin general son los siguientes: a) Reforzar la comprensin de los derechos humanos de todos los nios pequeos y sealar a la atencin de los Estados Partes sus obligaciones para con los nios en la primera infancia; Comentar las caractersticas especficas de la primera infancia que repercuten en la realizacin de los derechos; Alentar el reconocimiento de los nios pequeos como agentes sociales desde el inicio de su existencia, dotados de intereses, capacidades y vulnerabilidades particulares, as como de sus necesidades de proteccin, orientacin y apoyo en el ejercicio de sus derechos; Hacer notar la diversidad existente dentro de la primera infancia, que debe tenerse en cuenta al aplicar la Convencin, en particular la diversidad de circunstancias, calidad de experiencias e influencias que modelan el desarrollo de los nios pequeos; Sealar las diferencias en cuanto a expectativas culturales y a trato dispensado a los nios, en particular las costumbres y prcticas locales que deben respetarse, salvo en los casos en que contravienen los derechos del nio;
b) c)
d)
e)
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 227 f) Insistir en la vulnerabilidad de los nios pequeos a la pobreza, la discriminacin, el desmembramiento familiar y mltiples factores adversos de otro tipo que violan sus derechos y socavan su bienestar; Contribuir a la realizacin de los derechos de todos los nios pequeos mediante la formulacin y promocin de polticas, leyes, programas, prcticas, capacitacin profesional e investigacin globales centrados especficamente en los derechos en la primera infancia. III. Derechos humanos y nios pequeos 3. Los nios pequeos son portadores de derechos. La Convencin sobre los Derechos del Nio define al nio como "todo ser humano menor de 18 aos de edad, salvo que, en virtud de la ley que le sea aplicable, haya alcanzado antes la mayora de edad" (art. 1). Por lo tanto, los nios pequeos son beneficiarios de todos los derechos consagrados en la Convencin. Tienen derecho a medidas especiales de proteccin y, de conformidad de sus capacidades en evolucin, al ejercicio progresivo de sus derechos. Al Comit le preocupa que, en la aplicacin de sus obligaciones en virtud de la Convencin, los Estados Partes no hayan prestado atencin suficiente a los nios pequeos en su condicin de portadores de derechos, ni a las leyes, polticas y programas necesarios para hacer realidad sus derechos durante esa fase bien diferenciada de su infancia. El Comit reafirma que la Convencin sobre los Derechos del Nio debe aplicarse de forma holstica en la primera infancia, teniendo en cuenta los principios de universalidad, indivisibilidad e interdependencia de todos los derechos humanos. 4. Definicin de primera infancia. Las definiciones de primera infancia varan en los diferentes pases y regiones, segn las tradiciones locales y la forma en que estn organizados los sistemas de enseanza primaria. En algunos pases, la transicin de la etapa preescolar a la escolar tiene lugar poco despus de los 4 aos de edad. En otros pases, esta transicin tiene lugar en torno a los 7 aos. En su examen de los derechos en la primera infancia, el Comit desea incluir a todos los nios pequeos: desde el nacimiento y primer ao de vida, pasando por el perodo preescolar hasta la transicin al perodo escolar. En consecuencia, el Comit propone, como definicin de trabajo adecuada de la primera infancia, el perodo comprendido hasta los 8 aos de edad; los Estados Partes debern reconsiderar sus obligaciones hacia los nios pequeos a la luz de esta definicin. 5. Un programa positivo para la primera infancia. El Comit alienta a los Estados Partes a elaborar un programa positivo en relacin con los derechos en la primera infancia. Deben abandonarse creencias tradicionales que consideran la primera infancia principalmente un perodo de socializacin de un ser humano inmaduro, en el que se le encamina hacia la condicin de adulto maduro. La Convencin exige que los nios, en particular los nios muy pequeos, sean respetados como personas por derecho propio. Los nios pequeos deben considerarse miembros activos de las familias, comunidades y sociedades, con sus propias inquietudes, intereses y puntos de vista. En el ejercicio de sus derechos, los nios pequeos tienen necesidades especficas de cuidados fsicos, atencin emocional y orientacin cuidadosa, as como en lo que se refiere a tiempo y espacio para el juego, la exploracin y el aprendizaje sociales. Como mejor pueden planificarse estas necesidades es desde un marco de leyes, polticas y programas dirigidos a la primera infancia, en particular un plan de aplicacin y supervisin independiente, por ejemplo mediante el nombramiento de un comisionado para los
g)
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 228 derechos del nio, y a travs de evaluaciones de los efectos de las leyes y polticas en los nios (vase la Observacin general N 2 (2002) sobre el papel de las instituciones nacionales independientes de derechos humanos en la promocin y proteccin de los derechos del nio, prr. 19). 6. Caractersticas de la primera infancia. La primera infancia es un perodo esencial para la realizacin de los derechos del nio, como se explica a continuacin: a) Los nios pequeos atraviesan el perodo de ms rpido crecimiento y cambio de todo su ciclo vital, en trminos de maduracin del cuerpo y sistema nervioso, de movilidad creciente, de capacidad de comunicacin y aptitudes intelectuales, y de rpidos cambios de intereses y aptitudes. Los nios pequeos crean vnculos emocionales fuertes con sus padres u otros cuidadores, de los que necesitan recibir cuidado, atencin, orientacin y proteccin, que se ofrezcan de maneras que sean respetuosas con su individualidad y con sus capacidades cada vez mayores. Los nios pequeos establecen importantes relaciones con nios de su misma edad, as como con nios ms jvenes y mayores. Mediante estas relaciones aprenden a negociar y coordinar actividades comunes, a resolver conflictos, a respetar acuerdos y a responsabilizarse de otros nios. Los nios pequeos captan activamente las dimensiones fsicas, sociales y culturales del mundo en que viven, aprendiendo progresivamente de sus actividades y de sus interacciones con otras personas, ya sean nios o adultos. Los primeros aos de los nios pequeos son la base de su salud fsica y mental, de su seguridad emocional, de su identidad cultural y personal y del desarrollo de sus aptitudes. Las experiencias de crecimiento y desarrollo de los nios pequeos varan de acuerdo con su naturaleza individual, sexo, condiciones de vida, organizacin familiar, estructuras de atencin y sistemas educativos. Las experiencias de crecimiento y desarrollo de los nios pequeos estn poderosamente influidas por creencias culturales acerca de cules son sus necesidades y trato idneo y acerca de la funcin activa que desempean en la familia y la comunidad.
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7. Respetar los intereses, experiencias y problemas bien diferenciados que afrontan todos los nios pequeos es el punto de partida para la realizacin de sus derechos durante esta fase esencial de sus vidas. 8. Investigacin sobre la primera infancia. El Comit observa el creciente corpus de teora e investigacin que confirma que los nios pequeos deben considerarse idneamente como agentes sociales cuya supervivencia, bienestar y desarrollo dependen de relaciones estrechas y se construyen sobre esa base. Son relaciones mantenidas normalmente con un pequeo nmero de
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 229 personas clave, muy a menudo los padres, miembros de la familia ampliada y compaeros, as como con cuidadores y otros profesionales que se ocupan de la primera infancia. Al mismo tiempo, la investigacin sobre las dimensiones sociales y culturales de la primera infancia insiste en las diversas formas en las que se comprende y produce el desarrollo en la primera infancia, en particular las diferentes expectativas de los nios pequeos y la multiplicidad de disposiciones para su cuidado y educacin. Una caracterstica de las sociedades modernas es que un nmero cada vez mayor de nios pequeos crecen en comunidades multiculturales y en contextos marcados por un rpido cambio social, en los que las creencias y expectativas sobre los nios pequeos tambin estn cambiando debido, entre otras cosas, a una mayor conciencia sobre sus derechos. Se alienta a los Estados Partes a basarse en creencias y conocimientos sobre la primera infancia de una manera apropiada a las circunstancias locales y las prcticas cambiantes, y a respetar los valores tradicionales, siempre que stos no sean discriminatorios (artculo 2 de la Convencin) ni perjudiciales para la salud y bienestar del nio (art. 24.3) ni vayan contra su inters superior (art. 3). Por ltimo, la investigacin ha destacado los riesgos particulares que para los nios pequeos se derivan de la malnutricin, la enfermedad, la pobreza, el abandono, la exclusin social y otros factores adversos. Ello demuestra que las estrategias adecuadas de prevencin e intervencin durante la primera infancia tienen el potencial de influir positivamente en el bienestar y las perspectivas de futuro de los nios pequeos. Realizar los derechos del nio en la primera infancia es, pues, una manera efectiva de ayudar a prevenir las dificultades personales, sociales y educativas en la mitad de la infancia y en la adolescencia (vase la Observacin general N 4 (2003) sobre la salud y el desarrollo de los adolescentes). IV. Principios generales y derechos en la primera infancia 9. El Comit ha identificado los artculos 2, 3, 6 y 12 de la Convencin como principios generales (vase la Observacin general N 5 (2003) sobre las medidas generales de aplicacin de la Convencin). Cada principio tiene sus consecuencias para los derechos en la primera infancia. 10. Derecho a la vida, la supervivencia y el desarrollo. El artculo 6 se refiere al derecho intrnseco del nio a la vida y a la obligacin de los Estados Partes de garantizar, en la mxima medida posible, la supervivencia y el desarrollo del nio. Se insta a los Estados Partes a que adopten todas las medidas posibles para mejorar la atencin perinatal para madres y lactantes, reducir la mortalidad infantil y en la niez, y crear las condiciones que promuevan el bienestar de todos los nios pequeos durante esta fase esencial de su vida. La malnutricin y las enfermedades prevenibles continan siendo los obstculos principales para la realizacin de los derechos en la primera infancia. Garantizar la supervivencia y la salud fsica son prioridades, pero se recuerda a los Estados Partes que el artculo 6 engloba todos los aspectos del desarrollo, y que la salud y el bienestar psicosocial del nio pequeo son, en muchos aspectos, interdependientes. Ambos pueden correr peligro por condiciones de vida adversas, negligencia, trato insensible o abusivo y escasas oportunidades de realizacin personal. Los nios pequeos que crecen en circunstancias especialmente difciles necesitan atencin particular (vase la seccin VI infra). El Comit recuerda a los Estados Partes (y a otras instancias interesadas) que el derecho a la supervivencia y el desarrollo slo pueden realizarse de una forma integral, mediante la observancia de todas las dems disposiciones de la Convencin, incluidos los derechos a la salud, la nutricin adecuada, la seguridad social, un nivel adecuado de vida, un entorno saludable y seguro, la educacin y el juego (arts. 24, 27, 28, 29 y 31), as como respetando las responsabilidades de los padres y ofreciendo asistencia y servicios de calidad
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 230 (arts. 5 y 18). Desde su ms tierna infancia, los nios deberan ser incluidos en actividades que promuevan tanto la buena nutricin como un estilo de vida saludable, que prevenga las enfermedades. 11. Derecho a la no discriminacin. El artculo 2 garantiza los derechos a todos los nios, sin discriminacin de ningn tipo. El Comit insta a los Estados Partes a sealar las consecuencias que este principio tiene en la realizacin de los derechos en la primera infancia: a) El artculo 2 implica que los nios pequeos en general no deben ser discriminados por ningn motivo, por ejemplo en los casos en que las leyes no pueden ofrecer igual proteccin frente a la violencia a todos los nios, en particular los nios pequeos. Los nios pequeos corren un riesgo especial de discriminacin porque se encuentran en una posicin de relativa impotencia y dependen de otros para la realizacin de sus derechos. El artculo 2 tambin implica que no se debe discriminar a grupos especficos de nios pequeos. La discriminacin puede consistir en una peor nutricin, en una atencin y cuidado insuficientes, en menores oportunidades de juego, aprendizaje y educacin, o en la inhibicin de la libre expresin de sentimientos y opiniones. La discriminacin puede tambin expresarse mediante un trato rudo y expectativas poco razonables, que pueden llegar a la explotacin o el abuso. Por ejemplo: i) La discriminacin contra las nias es una grave violacin de derechos, que afecta a su supervivencia y a todas las esferas de sus jvenes vidas, limitando tambin su capacidad de realizar una contribucin positiva a la sociedad. Pueden ser vctimas de abortos selectivos, de mutilacin genital, negligencia e infanticidio, entre otras cosas por una alimentacin insuficiente en su primer ao de vida. A veces se espera de las nias que asuman responsabilidades familiares excesivas y se les priva de oportunidades de beneficiarse de educacin para la primera infancia y educacin bsica. La discriminacin contra nios con discapacidades reduce sus perspectivas de supervivencia y su calidad de vida. Estos nios tienen derecho a la atencin, la nutricin, el cuidado y el aliento ofrecidos a otros nios. Tambin pueden necesitar asistencia adicional o especial a fin de garantizar su integracin y la realizacin de sus derechos. La discriminacin contra nios infectados o afectados por el VIH/SIDA priva a esos nios de la ayuda y el apoyo que ms necesitan. La discriminacin puede detectarse en las polticas pblicas, y en la provisin de servicios y acceso a ellos, as como en prcticas cotidianas que violan los derechos de estos nios (vase tambin el prrafo 27). La discriminacin relacionada con el origen tnico, la clase/casta, las circunstancias personales y el estilo de vida, o las creencias polticas y religiosas (de los nios o de sus padres) impide a los nios participar plenamente en sociedad. Afecta a la capacidad de los padres para asumir sus responsabilidades para con sus hijos. Tambin afecta a las oportunidades de
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HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 231 los nios y a su autoestima, a la vez que alienta el resentimiento y el conflicto entre nios y adultos. v) Los nios pequeos que sufren discriminacin mltiple (por ejemplo, en relacin con su origen tnico, situacin social y cultural, sexo y/o discapacidades) estn en una situacin de especial riesgo.
12. Los nios pequeos pueden tambin sufrir las consecuencias de la discriminacin de que son objeto sus padres, por ejemplo si han nacido fuera del matrimonio o en otras circunstancias que no se ajustan a los valores tradicionales, o si sus padres son refugiados o demandantes de asilo. Los Estados Partes tienen la responsabilidad de vigilar y combatir la discriminacin, cualquiera que sea la forma que sta adopte y dondequiera que se d, tanto en la familia como en las comunidades, las escuelas u otras instituciones. Inquieta especialmente la posible discriminacin en cuanto al acceso a servicios de calidad para nios pequeos, en particular donde los servicios de atencin de la salud, educacin, bienestar y de otro tipo no tienen carcter universal y se proporcionan mediante una combinacin de organizaciones pblicas, privadas y de beneficencia. Como primera medida, el Comit alienta a los Estados Partes a vigilar la disponibilidad y el acceso a servicios de calidad que contribuyan a la supervivencia y desarrollo de los nios pequeos, en particular mediante una recopilacin sistemtica de datos, desglosados segn las principales variables que presenten los antecedentes familiares y las circunstancias del nio. Como segunda medida, pueden requerirse iniciativas que garanticen que todos los nios tengan igualdad de oportunidades para beneficiarse de los servicios disponibles. Con carcter ms general, los Estados Partes deberan sensibilizar acerca de la discriminacin contra los nios pequeos en general, y contra los grupos vulnerables en particular. 13. Inters superior del nio. El artculo 3 establece el principio de que el inters superior del nio ser una consideracin primordial en todas las medidas concernientes a los nios. En razn de su relativa inmadurez, los nios pequeos dependen de autoridades responsables, que evalan y representan sus derechos y su inters superior en relacin con decisiones y medidas que afecten a su bienestar, teniendo en cuenta al hacerlo sus opiniones y capacidades en desarrollo. El principio del inters superior del nio aparece repetidamente en la Convencin (en particular en los artculos 9, 18, 20 y 21, que son los ms pertinentes para la primera infancia). El principio del inters superior del nio se aplica a todas las medidas que afecten a los nios y exige medidas activas, tanto para proteger sus derechos y promover su supervivencia, crecimiento y bienestar como para apoyar y asistir a los padres y a otras personas que tengan la responsabilidad cotidiana de la realizacin de los derechos del nio: a) Inters superior de los nios como individuos. Todas las decisiones adoptadas en relacin con la atencin, educacin, etc. del nio deben tener en cuenta el principio de inters superior del nio, en particular las decisiones que adopten los padres, profesionales y otras personas responsables de los nios. Se apremia a los Estados Partes a que establezcan disposiciones para que los nios pequeos, en todos los procesos legales, sean representados independientemente por alguien que acte en inters del nio, y a que se escuche a los nios en todos los casos en los que sean capaces de expresar sus opiniones o preferencias. Inters superior de los nios pequeos como grupo o colectivo. Toda innovacin de la legislacin y las polticas, decisin administrativa y judicial y provisin de
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HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 232 servicios que afecten a los nios deben tener en cuenta el principio del inters superior del nio. Ello incluye las medidas que afecten directamente a los nios (por ejemplo, en relacin con los servicios de atencin de la salud, sistemas de guarda o escuelas), as como aquellas que repercutan indirectamente en los nios pequeos (por ejemplo, en relacin con el medio ambiente, la vivienda o el transporte). 14. Respeto a las opiniones y sentimientos de los nios pequeos. El artculo 12 establece que el nio tiene derecho a expresar su opinin libremente en todos los asuntos que le afecten y a que sta se tenga debidamente en cuenta. Este derecho refuerza la condicin del nio pequeo como participante activo en la promocin, proteccin y supervisin de sus derechos. Con frecuencia se hace caso omiso de la capacidad de accin del nio pequeo, como participante en la familia, comunidad y sociedad, o se rechaza por inapropiada en razn de su edad e inmadurez. En muchos pases y regiones, las creencias tradicionales han hecho hincapi en la necesidad que los nios pequeos tienen de capacitacin y socializacin. Los nios han sido considerados poco desarrollados, carentes incluso de la capacidad bsica para la compresin, la comunicacin y la adopcin de decisiones. Han carecido de poder dentro de sus familias, y a menudo han sido mudos e invisibles en la sociedad. El Comit desea reafirmar que el artculo 12 se aplica tanto a los nios pequeos como a los de ms edad. Como portadores de derechos, incluso los nios ms pequeos tienen derecho a expresar sus opiniones, que deberan "tenerse debidamente en cuenta en funcin de la edad y madurez del nio" (art. 12.1). Los nios pequeos son extremadamente sensibles a su entorno y adquieren con rapidez comprensin de las personas, lugares y rutinas que forman parte de sus vidas, adems de conciencia de su propia y nica identidad. Pueden hacer elecciones y comunicar sus sentimientos, ideas y deseos de mltiples formas, mucho antes de que puedan comunicarse mediante las convenciones del lenguaje hablado o escrito. A este respecto: a) El Comit alienta a los Estados Partes a adoptar todas las medidas adecuadas para garantizar que el concepto de nio como portador de derechos, con libertad para expresar opiniones y derecho a que se le consulten cuestiones que le afectan, se haga realidad desde las primeras etapas de una forma ajustada a la capacidad del nio, a su inters superior y a su derecho a ser protegido de experiencias nocivas. El derecho a expresar opiniones y sentimientos debe estar firmemente asentado en la vida diaria del nio en el hogar (en particular, si procede, en la familia ampliada) y en su comunidad; en toda la gama de servicios de atencin de la salud, cuidado y educacin en la primera infancia, as como en los procedimientos judiciales; y en el desarrollo de polticas y servicios, en particular mediante la investigacin y consultas. Los Estados Partes debern adoptar todas las medidas adecuadas para promover la participacin activa de padres, profesionales y autoridades responsables en la creacin de oportunidades para los nios pequeos a fin de que ejerciten de forma creciente sus derechos en sus actividades diarias en todos los entornos pertinentes, entre otras cosas mediante la enseanza de los conocimientos necesarios. Para lograr el derecho a la participacin es preciso que los adultos adopten una actitud centrada en el nio, escuchen a los nios pequeos y respeten su dignidad y sus puntos de vista individuales. Tambin es necesario que los adultos hagan gala de paciencia y
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HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 233 creatividad adaptando sus expectativas a los intereses del nio pequeo, a sus niveles de comprensin y a sus formas de comunicacin preferidas. V. Responsabilidades de los padres y asistencia de los Estados Partes 15. Una funcin esencial para los padres y otros tutores. En circunstancias normales, los padres de un nio pequeo desempean una funcin esencial en la realizacin de sus derechos, junto con otros miembros de la familia, la familia ampliada o la comunidad, incluidos los tutores legales, segn sea el caso. Ello se reconoce plenamente en la Convencin (especialmente en el artculo 5) junto con la obligacin de los Estados Partes de ofrecer asistencia, en particular servicios de atencin infantil de calidad (especialmente el artculo 18). El prembulo de la Convencin se refiere a la familia como "el grupo fundamental de la sociedad y medio natural para el crecimiento y el bienestar de todos sus miembros, y en particular de los nios". El Comit reconoce que "familia" aqu se refiere a una variedad de estructuras que pueden ocuparse de la atencin, el cuidado y el desarrollo de los nios pequeos y que incluyen a la familia nuclear, la familia ampliada y otras modalidades tradicionales y modernas de base comunitaria, siempre que sean acordes con los derechos y el inters superior del nio. 16. Padres/tutores e inters superior del nio. La responsabilidad otorgada a los padres y a otros tutores est vinculada al requisito de que acten en el inters superior del nio. El artculo 5 establece que la funcin de los padres es ofrecer direccin y orientacin apropiadas para que el "nio ejerza los derechos reconocidos en la presente Convencin". Ello se aplica igualmente a los nios ms pequeos y a los mayores. Los lactantes dependen totalmente de otros, pero no son receptores pasivos de atencin, direccin y orientacin. Son agentes sociales activos, que buscan proteccin, cuidado y comprensin de los padres u otros cuidadores, a los que necesitan para su supervivencia, crecimiento y bienestar. Los recin nacidos pueden reconocer a sus padres (u otros cuidadores) muy poco despus del nacimiento, y participan activamente en una comunicacin no verbal. En circunstancias normales, los nios pequeos forjan vnculos fuertes y mutuos con sus padres o tutores. Estas relaciones ofrecen al nio seguridad fsica y emocional, as como cuidado y atencin constantes. Mediante estas relaciones los nios construyen una identidad personal, y adquieren aptitudes, conocimientos y conductas valoradas culturalmente. De esta forma, los padres (y otros cuidadores) son normalmente el conducto principal a travs del cual los nios pequeos pueden realizar sus derechos. 17. La evolucin de las facultades como principio habilitador. El artculo 5 se basa en el concepto de "evolucin de las facultades" para referirse a procesos de maduracin y de aprendizaje por medio de los cuales los nios adquieren progresivamente conocimientos, competencias y comprensin, en particular comprensin de sus derechos, y sobre cmo dichos derechos pueden realizarse mejor. Respetar las facultades en desarrollo de los nios pequeos es esencial para la realizacin de sus derechos, y especialmente importantes durante la primera infancia, debido a las rpidas transformaciones que se dan en el funcionamiento fsico, cognitivo, social y emocional del nio, desde la ms tierna infancia hasta los inicios de la escolarizacin. El artculo 5 contiene el principio de que padres (y otros) tienen responsabilidad de ajustar continuamente los niveles de apoyo y orientacin que ofrecen al nio. Estos ajustes tienen en cuenta los intereses y deseos del nio, as como la capacidad del nio para la toma de decisiones autnomas y la comprensin de lo que constituye su inters superior. Si bien un nio pequeo en general requiere ms orientacin que uno mayor, es importante tener en cuenta las diferencias individuales en las capacidades de nios de la misma edad y sus maneras de reaccionar en
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 234 diversas situaciones. La evolucin de las facultades debera considerarse un proceso positivo y habilitador y no una excusa para prcticas autoritarias que restrinjan la autonoma del nio y su expresin y que tradicionalmente se han justificado alegando la relativa inmadurez del nio y su necesidad de socializacin. Los padres (y otros) deberan ser alentados a ofrecer una "direccin y orientacin" centrada en el nio, mediante el dilogo y los ejemplos, por medios que mejoren la capacidad del nio pequeo para ejercer sus derechos, en particular su derecho a participar (art. 12) y su derecho a la libertad de pensamiento, conciencia y religin (art. 14)1. 18. Respetar las funciones parentales. El artculo 18 de la Convencin reafirma que los padres o representantes legales tienen la responsabilidad primordial de promover el desarrollo y el bienestar del nio, siendo su preocupacin fundamental el inters superior del nio (arts. 18.1 y 27.2). Los Estados Partes debern respetar la supremaca de padres y madres. Ello implica la obligacin de no separar los nios de sus padres, a menos que ello vaya en el inters superior del nio (art. 9). Los nios pequeos son especialmente vulnerables a las consecuencias adversas de las separaciones debido a su dependencia fsica y vinculacin emocional con sus padres o tutores. Tambin son menos capaces de comprender las circunstancias de cualquier separacin. Las situaciones que tienen ms probabilidades de repercutir negativamente en los nios pequeos son la negligencia y la privacin de cuidados parentales adecuados; la atencin parental en situaciones de gran presin material o psicolgica o de salud mental menoscabada; la atencin parental en situacin de aislamiento; la atencin que es incoherente, acarrea conflictos entre los padres o es abusiva para los nios; y las situaciones en las que los nios experimentan trastornos en las relaciones (inclusive separaciones forzadas), o en las que se les proporciona atencin institucional de escasa calidad. El Comit apremia a los Estados Partes a adoptar todas las medidas necesarias para garantizar que los padres puedan asumir la responsabilidad primordial de sus hijos; ayudar a los padres a cumplir con sus responsabilidades, en particular reduciendo privaciones, trastornos y distorsiones que son dainas para la atencin que se presta al nio; y adoptar medidas cuando el bienestar de los nios pequeos pueda correr riesgo. Las metas globales de los Estados Partes debern incluir la disminucin del nmero de nios pequeos abandonados o hurfanos, as como la reduccin al mnimo del nmero de nios que requieran atencin institucional u otras formas de atencin de largo plazo, excepto cuando se considere que ello va en el inters superior de un nio pequeo (vase tambin la seccin VI infra). 19. Tendencias sociales y la funcin de la familia. La Convencin hace hincapi en que "ambos padres tienen obligaciones comunes en lo que respecta a la crianza y el desarrollo del nio", reconocindose a padres y madres como cuidadores en pie de igualdad (art. 18.1). El Comit observa que en la prctica los modelos familiares son variables y cambiantes en muchas regiones, al igual que la disponibilidad de redes no estructuradas de apoyo a los padres, y existe una tendencia global hacia una mayor diversidad en el tamao de la familia, las funciones parentales y las estructuras para la crianza de los nios. Estas tendencias son especialmente importantes para los nios pequeos, cuyo desarrollo fsico, personal y psicolgico est mejor atendido mediante un pequeo nmero de relaciones estables y afectuosas. En general, estas relaciones consisten en una combinacin de madre, padre, hermanos, abuelos y otros miembros de la familia ampliada, junto con profesionales especializados en la atencin y educacin del nio. El Comit reconoce que cada una de estas relaciones puede hacer una aportacin especfica a la realizacin de los derechos del nio consagrados por la Convencin y que diversos modelos familiares pueden ser compatibles con la
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 235 promocin del bienestar del nio. En algunos pases y regiones, las actitudes sociales cambiantes hacia la familia, el matrimonio y la paternidad estn repercutiendo en las experiencias de primera infancia de los nios pequeos, por ejemplo tras las separaciones y reconstituciones familiares. Las presiones econmicas tambin influyen en los nios pequeos, por ejemplo, cuando los padres se ven obligados a trabajar lejos de sus familias y sus comunidades. En otros pases y regiones, la enfermedad y muerte de uno o de ambos padres o de otro pariente debido al VIH/SIDA es ahora una caracterstica comn de la primera infancia. Estos y muchos otros factores repercuten en la capacidad de los padres para cumplir con sus responsabilidades en relacin con los nios. Ms en general, durante perodos de rpido cambio social, las prcticas tradicionales pueden ya no ser viables o pertinentes a las circunstancias de los padres y estilos de vida actuales, pero sin que haya transcurrido tiempo suficiente para que las nuevas prcticas se asimilen y las nuevas competencias parentales se entiendan y valoren. 20. Asistencia a los padres. Los Estados Partes deben prestar asistencia adecuada a los padres, representantes legales y familias ampliadas en el desempeo de sus responsabilidades de criar a los hijos (arts. 18.2 y 18.3), en particular ayudando a los padres a ofrecer las condiciones de vida necesarias para el desarrollo del nio (art. 27.2) y garantizando que los nios reciban la proteccin y cuidado adecuados (art. 3.2). Al Comit le preocupa que no se tengan suficientemente en cuenta los recursos, conocimientos y compromiso personal que deben tener los padres y otros responsables de los nios pequeos, especialmente en sociedades en las que el matrimonio y la paternidad prematuros todava estn bien vistos, as como en sociedades en los que hay gran nmero de padres jvenes y solteros. La primera infancia es el perodo de responsabilidades parentales ms amplias (e intensas) en relacin con todos los aspectos del bienestar del nio contemplados por la Convencin: su supervivencia, salud, integridad fsica y seguridad emocional, nivel de vida y atencin, oportunidades de juego y aprendizaje y libertad de expresin. En consecuencia, la realizacin de los derechos del nio depende en gran medida del bienestar y los recursos de que dispongan quienes tienen la responsabilidad de su cuidado. Reconocer estas interdependencias es un buen punto de partida para planificar la asistencia y servicios a los padres, representantes legales y otros cuidadores. Por ejemplo: a) Un enfoque integrado incluira intervenciones que repercutan indirectamente en la capacidad de los padres para promover el inters superior del nio (por ejemplo, fiscalidad y prestaciones, vivienda adecuada, horarios de trabajo), as como otras que tengan consecuencias ms inmediatas (por ejemplo, servicios de atencin de la salud perinatal para madres y lactantes, educacin de los padres, visitadores a domicilio); Para ofrecer una asistencia adecuada habrn de tenerse en cuenta las nuevas funciones y conocimientos que se exigen a los padres, as como las formas en que las demandas y presiones varan durante la primera infancia, por ejemplo, a medida que los nios adquieren ms movilidad, se comunican mejor verbalmente y son ms competentes socialmente, y tambin en la medida en que empiezan a participar en programas de atencin y educacin; La asistencia a los padres deber incluir la educacin, el asesoramiento y otros servicios de calidad para madres, padres, hermanos, abuelos y otras personas que, de vez en cuando, pueden ocuparse de promover el inters superior del nio;
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HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 236 d) La asistencia tambin incluye el ofrecimiento de apoyo a los padres y a otros miembros de la familia de manera que se fomenten las relaciones positivas y sensibles con nios pequeos y se comprendan mejor los derechos y el inters superior del nio.
21. La mejor forma de prestar una asistencia adecuada a los padres puede ser en el marco de polticas globales en favor de la primera infancia (vase la seccin V infra), en particular mediante la atencin de la salud, el cuidado y la educacin durante los primeros aos. Los Estados Partes deberan velar por que los padres reciban un apoyo adecuado, que les permita incluir plenamente en esos programas a los nios pequeos, especialmente a los grupos ms desfavorecidos y vulnerables. En particular, el artculo 18.3 reconoce que muchos padres son activos econmicamente, a menudo en ocupaciones escasamente remuneradas, que combinan con sus responsabilidades parentales. El artculo 18.3 exige a los Estados Partes que adopten todas las medidas apropiadas para que los nios cuyos padres trabajan tengan derecho a beneficiarse de servicios de atencin infantil, de proteccin de la maternidad y de guarderas cuando renan las condiciones requeridas. A este respecto, el Comit recomienda que los Estados Partes ratifiquen el Convenio sobre la proteccin de la maternidad, 2000 (N 183) de la Organizacin Internacional del Trabajo. VI. Polticas y programas globales en favor de la primera infancia, especialmente para nios vulnerables 22. Estrategias multisectoriales basadas en los derechos. En muchos pases y regiones, la primera infancia ha recibido escasa prioridad en el desarrollo de servicios de calidad, que a menudo han sido fragmentarios. Frecuentemente han sido responsabilidad de diversos departamentos gubernamentales en los planos central y local, y su planificacin a menudo ha sido poco sistemtica y descoordinada. En algunos casos, tambin han corrido a cargo en gran medida del sector privado y el voluntariado, sin recursos, normativas o garantas de calidad suficientes. Se insta a los Estados Partes a desarrollar estrategias basadas en derechos, coordinadas y multisectoriales, a fin de que el inters superior del nio sea siempre el punto de partida en la planificacin y prestacin de servicios. stos debern basarse en un enfoque sistemtico e integrado de la elaboracin de leyes y polticas para todos los nios de hasta 8 aos de edad. Se necesita una estructura global de servicios, disposiciones y centros para la primera infancia, respaldada por sistemas de informacin y supervisin. Esos servicios globales se coordinarn con la asistencia ofrecida a los padres y respetarn plenamente sus responsabilidades, as como sus circunstancias y necesidades (segn lo previsto en los artculos 5 y 18 de la Convencin; vase la seccin IV supra). Deber tambin consultarse a los padres, que participarn en la planificacin de servicios globales. 23. Criterios programticos y capacitacin profesional adecuados al grupo de edad. El Comit hace hincapi en que una estrategia global a favor de la primera infancia debe tambin tener en cuenta la madurez e individualidad de cada nio, en particular reconociendo las prioridades de desarrollo cambiantes de grupos de edad especficos (por ejemplo, lactantes, nios en sus primeros pasos, nios en edad preescolar y grupos de los primeros aos de la enseanza primaria), y las repercusiones que ello tiene en los criterios programticos y de calidad. Los Estados Partes deben garantizar que las instituciones, servicios y guarderas responsables de la primera infancia se ajusten a criterios de calidad, especialmente en las esferas de la salud y la integridad, y que el personal posea las cualidades psicosociales adecuadas y sea apto,
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 237 suficientemente numeroso y bien capacitado. La prestacin de servicios adaptados a las circunstancias, edad e individualidad de los nios pequeos exige que todo el personal sea capacitado para trabajar con este grupo de edad. Trabajar con nios pequeos debera ser valorado socialmente y remunerado debidamente, a fin de atraer a una fuerza laboral de hombres y mujeres altamente cualificada. Es esencial que tengan un conocimiento correcto y actualizado, tanto en lo terico como en lo prctico, de los derechos y el desarrollo del nio (vase tambin el prrafo 41); que adopten prcticas de atencin, planes de estudio y pedagogas adecuados y centrados en el nio, y que tengan acceso a recursos y apoyo profesionales especializados, en particular un sistema de supervisin y control de los programas, instituciones y servicios pblicos y privados. 24. Acceso a servicios, especialmente para los ms vulnerables. El Comit hace un llamamiento a los Estados Partes para que velen por que todos los nios pequeos (y los principales responsables de su bienestar) tengan garantizado el acceso a servicios adecuados y efectivos, en particular programas de atencin de la salud, cuidado y educacin especialmente diseados para promover su bienestar. Deber prestarse especial atencin a los grupos ms vulnerables de nios pequeos y a quienes corren riesgo de discriminacin (art. 2). Ello incluye a las nias, los nios que viven en la pobreza, los nios con discapacidades, los nios pertenecientes a grupos indgenas o minoritarios, los nios de familias migrantes, los nios que son hurfanos o carecen de atencin parental por otras razones, los nios que viven en instituciones, los nios que viven con sus madres en prisin, los nios refugiados y demandantes de asilo, los nios infectados o afectados por el VIH/SIDA, y los nios de padres alcohlicos o drogadictos (vase tambin la seccin VI). 25. Registro de nacimientos. Los servicios globales para la primera infancia comienzan con el nacimiento. El Comit observa que el registro de todos los nios al nacer contina siendo un reto de primera magnitud para muchos pases y regiones. Ello puede repercutir negativamente en el sentimiento de identidad personal del nio, y los nios pueden ver denegados sus derechos a la atencin de salud, la educacin y el bienestar social bsicos. Como primera medida para garantizar a todos los nios el derecho a la supervivencia, al desarrollo y al acceso a servicios de calidad (art. 6), el Comit recomienda que los Estados Partes adopten todas las medidas necesarias para que todos los nios sean inscritos al nacer en el registro civil. Ello puede lograrse mediante un sistema de registro universal y bien gestionado que sea accesible a todos y gratuito. Un sistema efectivo debe ser flexible y responder a las circunstancias de las familias, por ejemplo estableciendo unidades de registro mviles cuando sea necesario. El Comit observa que los nios enfermos o discapacitados cuentan con menos probabilidades de ser registrados en algunas regiones y hace hincapi en que todos los nios deben ser inscritos al nacer, sin discriminacin de ningn tipo (art. 2). El Comit tambin recuerda a los Estados Partes la importancia de facilitar la inscripcin tarda de los nacimientos, y de velar por que todos los nios, incluso los no inscritos, tengan el mismo acceso a la atencin de la salud, la educacin y otros servicios sociales. 26. Nivel de vida y seguridad social. Los nios pequeos tienen derecho a un nivel de vida adecuado para su desarrollo fsico, mental, espiritual, moral y social (art. 27). El Comit observa con preocupacin que millones de nios pequeos no tienen garantizado ni siquiera el nivel de vida ms elemental, a pesar del reconocimiento generalizado de las consecuencias adversas que tienen las privaciones. Crecer en condiciones de pobreza relativa menoscaba el bienestar, la integracin social y la autoestima del nio y reduce las oportunidades de aprendizaje y
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 238 desarrollo. Crecer en condiciones de pobreza absoluta tiene incluso consecuencias ms graves, pues amenaza la supervivencia del nio y su salud y socava la calidad de vida bsica. Se insta a los Estados Partes a que pongan en marcha estrategias sistemticas para reducir la pobreza en la primera infancia y para combatir sus efectos negativos en el bienestar del nio. Han de emplearse todos los medios posibles, con inclusin de "asistencia material y programas de apoyo" a los nios y las familias (art. 27.3), a fin de garantizar a los nios pequeos un nivel de vida bsico conforme a sus derechos. Realizar el derecho del nio a beneficiarse de la seguridad social, incluso del seguro social, es un importante elemento de cualquier estrategia (art. 26). 27. Prestacin de atencin de salud. Los Estados Partes debern garantizar que todos los nios tengan acceso al ms alto nivel posible de salud y nutricin durante sus primeros aos, a fin de reducir la mortalidad infantil y permitir al nio disfrutar de un inicio saludable en la vida (art. 24). En especial: a) Los Estados Partes tienen la responsabilidad de garantizar el acceso a agua potable salubre, a saneamiento e inmunizacin adecuados, a una buena nutricin y a servicios mdicos, que son esenciales para la salud del nio pequeo, as como a un entorno sin tensiones. La malnutricin y la enfermedad tienen repercusiones a largo plazo en la salud y el desarrollo fsicos del nio. Afectan al estado mental del nio, inhiben el aprendizaje y la participacin social y reducen sus perspectivas de realizar todo su potencial. Lo mismo puede decirse de la obesidad y los estilos de vida poco saludables. Los Estados Partes tienen la responsabilidad de hacer efectivo el derecho del nio a la salud, fomentando la enseanza de la salud y el desarrollo del nio, en particular las ventajas de la lactancia materna, la nutricin, la higiene y el saneamiento2. Deber otorgarse prioridad tambin a la prestacin de atencin prenatal y postnatal adecuada a madres y lactantes a fin de fomentar las relaciones saludables entre la familia y el nio, y especialmente entre el nio y su madre (u otros responsables de su cuidado) (art. 24.2). Los nios pequeos son tambin capaces de contribuir ellos mismos a su salud personal y alentar estilos de vida saludables entre sus compaeros, por ejemplo mediante la participacin en programas adecuados de educacin sanitaria dirigida al nio. El Comit desea sealar a la atencin de los Estados Partes los especiales retos que plantea el VIH/SIDA para la primera infancia. Deberan tomarse todas las medidas necesarias para: i) prevenir la infeccin de padres y nios pequeos, especialmente interviniendo en las cadenas de transmisin, concretamente entre padre y madre y de madre a hijo; ii) ofrecer diagnsticos adecuados, tratamientos efectivos y otras formas de apoyo tanto a los padres como a los nios pequeos que estn infectados por el virus (incluidas terapias antirretrovirales); iii) garantizar atencin alternativa adecuada a los nios que han perdido a sus padres u otros responsables de su cuidado debido al VIH/SIDA, en particular los hurfanos sanos e infectados (vase tambin la Observacin general N 3 (2003) sobre el VIH/SIDA y los derechos del nio).
b)
c)
28. Educacin en la primera infancia. La Convencin reconoce el derecho del nio a la educacin y estipula que la enseanza primaria debe ser obligatoria y gratuita para todos (art. 28). El Comit reconoce con aprecio que algunos Estados Partes tienen previsto hacer que
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 239 todos los nios puedan disponer de un ao de educacin preescolar gratuita. El Comit interpreta que el derecho a la educacin durante la primera infancia comienza en el nacimiento y est estrechamente vinculado al derecho del nio pequeo al mximo desarrollo posible (art. 6.2). La vinculacin entre educacin y desarrollo se explica en mayor detalle en el prrafo 1 del artculo 29: "Los Estados Partes convienen en que la educacin del nio deber estar encaminada a: a) desarrollar la personalidad, las aptitudes y la capacidad mental y fsica del nio hasta el mximo de sus posibilidades". La Observacin general N 1, sobre los propsitos de la educacin, explica que el objetivo es "habilitar al nio desarrollando sus aptitudes, su aprendizaje y otras capacidades, su dignidad humana, autoestima y confianza en s mismo", y que ello debe lograrse mediante modalidades que estn centradas en el nio, le sean favorables y reflejen los derechos y dignidad intrnseca del nio (prr. 2). Se recuerda a los Estados Partes que el derecho del nio a la educacin incluye a todos los nios, y que las nias deben poder participar en la educacin sin discriminacin de ningn tipo (art. 2)." 29. Responsabilidades parentales y pblicas en la educacin durante la primera infancia. El principio de que los padres (y otros cuidadores) son los primeros educadores de los nios est bien establecido y respaldado, visto el nfasis que la Convencin pone en el respeto a la responsabilidad de los padres (seccin IV supra). Se espera de ellos que proporcionen direccin y orientacin adecuadas a los nios pequeos en el ejercicio de sus derechos y ofrezcan un entorno de relaciones fiables y afectivas basadas en el respeto y la comprensin (art. 5). El Comit invita a los Estados Partes a hacer de este principio la base de la planificacin de la educacin en la primera infancia, y ello en dos sentidos: a) En la prestacin de la asistencia apropiada a los padres para el desempeo de sus funciones en lo que respecta a la crianza del nio (art. 18.2), los Estados Partes debern tomar todas las medidas adecuadas para mejorar la comprensin de los padres de su funcin en la educacin temprana del nio, alentar practicas de crianza centradas en l, fomentar el respeto a la dignidad del nio y ofrecerle oportunidades de desarrollar la comprensin, la autoestima y la confianza en s mismo; En la planificacin de la primera infancia, los Estados Partes debern en todo momento tratar de ofrecer programas que complementen la funcin de los padres y que se elaboren, en lo posible, en colaboracin con los padres, inclusive mediante cooperacin activa entre los padres, los profesionales y otros para desarrollar "la personalidad, las aptitudes y la capacidad mental y fsica del nio hasta el mximo de sus posibilidades" (art. 29.1 a)).
b)
30. El Comit hace un llamamiento a los Estados Partes para que velen por que todos los nios pequeos reciban educacin en el sentido ms amplio (tal como se explica en el prrafo 28 supra), que reconozca la funcin primordial de los padres, la familia ampliada y la comunidad, as como la contribucin de los programas organizados de educacin en la primera infancia ofrecidos por el Estado, la comunidad o las instituciones de la sociedad civil. Las investigaciones realizadas demuestran que los programas de educacin de calidad pueden repercutir de forma muy positiva en la transicin con xito de los nios pequeos a la escuela primaria, en sus logros educativos y en su integracin social a largo plazo. Muchos pases y
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 240 regiones proporcionan en la actualidad educacin integral en la primera infancia a partir de los 4 aos de edad, una educacin que en algunos pases se integra en los servicios de guardera para padres trabajadores. Reconociendo que las divisiones tradicionales entre servicios de "cuidado" y "educacin" no siempre han redundado en el inters superior del nio, el concepto de "Educare" se usa en algunas ocasiones para indicar esta evolucin hacia unos servicios integrados, y viene a reforzar el reconocimiento de que es necesario adoptar un enfoque coordinado, integral y multisectorial de la primera infancia. 31. Programas de base comunitaria. El Comit recomienda que los Estados Partes apoyen los programas de desarrollo en la primera infancia, en particular los programas preescolares basados en el hogar y la comunidad, en los que la habilitacin y educacin de los padres (y otros cuidadores) sean caractersticas sobresalientes. Los Estados Partes tienen una funcin esencial que desempear al ofrecer un marco legislativo para la prestacin de servicios de calidad suficientemente dotados de recursos, y para velar por que los criterios se adapten a las circunstancias de los grupos e individuos concretos, y a las prioridades de desarrollo de determinados grupos de edad, desde la lactancia hasta la transicin a la escuela. Se alienta a los Estados Partes a elaborar programas de alta calidad, adecuados al desarrollo y la cultura de cada uno, para lo cual trabajarn con las comunidades locales en lugar de imponer un enfoque uniforme de la atencin y la educacin en la primera infancia. El Comit recomienda asimismo que los Estados Partes presten mayor atencin y brinden su apoyo activo a un enfoque de los programas para la primera infancia basado en los derechos, en particular iniciativas relacionadas con la transicin a la escuela primaria que garanticen la continuidad y el progreso, a fin de desarrollar la confianza del nio, sus aptitudes para comunicarse y su entusiasmo para aprender mediante su participacin activa en, entre otras cosas, actividades de planificacin. 32. El sector privado como proveedor de servicios. Con referencia a las recomendaciones adoptadas durante el da de debate general de 2002 sobre el tema "El sector privado como proveedor de servicios y su funcin en la realizacin de los derechos del nio" (vase el documento CRC/C/121, prrs. 630 a 653), el Comit recomienda que los Estados Partes brinden apoyo a las actividades del sector no gubernamental como instrumento para la aplicacin de los programas. Insta tambin a todos los proveedores de servicios no estatales (proveedores "comerciales" as como "sin nimo de lucro") a respetar los principios y disposiciones de la Convencin y, en este sentido, recuerda a los Estados Partes su obligacin primaria de velar por su aplicacin. Los profesionales que trabajan con los nios pequeos -en los sectores pblico y privado- deben contar con una preparacin profunda, formacin permanente y remuneracin adecuada. Al respecto, los Estados Partes son responsables de la provisin de servicios para el desarrollo en la primera infancia. El papel de la sociedad civil debe complementar, y no reemplazar, el papel del Estado. Cuando los servicios no estatales desempean una funcin preponderante, el Comit recuerda a los Estados Partes que tienen la obligacin de supervisar y regular su calidad para garantizar que se protegen los derechos del nio y se atiende a su inters superior. 33. Enseanza de los derechos humanos en la primera infancia. Teniendo en cuenta el artculo 29 de la Convencin y la Observacin general N 1 (2001), el Comit tambin recomienda que los Estados Partes incluyan la enseanza de los derechos humanos durante la educacin en la primera infancia. Dicha enseanza debe ser participativa y potenciar las aptitudes de los nios, ofrecindoles oportunidades prcticas de ejercitar sus derechos y responsabilidades de formas que se adapten a sus intereses, sus inquietudes y la evolucin de sus
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 241 facultades. La enseanza de los derechos humanos a los nios pequeos debera girar en torno a temas cotidianos en el hogar, en los centros de atencin infantil, en programas de educacin en la primera infancia y en otros entornos comunitarios, con los que los nios pequeos puedan identificarse. 34. Derecho al descanso, al ocio y al juego. El Comit observa que los Estados Partes y otros interesados no han prestado atencin suficiente a la aplicacin de las disposiciones del artculo 31 de la Convencin, que garantiza "el derecho del nio al descanso y el esparcimiento, al juego y a las actividades recreativas propias de su edad y a participar libremente en la vida cultural y en las artes". El juego es una de las caractersticas ms distintivas de la primera infancia. Mediante el juego, los nios pueden tanto disfrutar de la capacidad que tienen como ponerla a prueba, tanto si juegan solos como en compaa de otros. El valor del juego creativo y del aprendizaje exploratorio est ampliamente aceptado en la educacin en la primera infancia. Sin embargo, realizar el derecho al descanso, al esparcimiento y al juego a menudo resulta difcil por la falta de oportunidades para que los nios se encuentren, jueguen e interacten en entornos dedicados al nio, seguros, propicios, estimulantes y carentes de tensiones. En muchos entornos urbanos, el espacio en el que los nios pueden ejercer su derecho al juego se encuentra especialmente en peligro, ya que el diseo de la vivienda y la densidad de edificacin, los centros comerciales y los sistemas de transportes se alan con el ruido, la contaminacin y todo tipo de peligros para crear un entorno peligroso para los nios pequeos. El derecho de los nios a jugar tambin puede verse frustrado por las excesivas tareas domsticas (que afectan especialmente a las nias) o por una escolarizacin competitiva. En consecuencia, el Comit hace un llamamiento a los Estados Partes, las organizaciones no gubernamentales y los agentes privados para que sealen y eliminen los posibles obstculos al disfrute de estos derechos por parte de los nios ms pequeos, como parte, entre otras cosas, de las estrategias de reduccin de la pobreza. En la planificacin de las ciudades, y de instalaciones de esparcimiento y juego, deber tenerse en cuenta el derecho de los nios a expresar sus opiniones (art. 12), mediante consultas adecuadas. En todos estos aspectos, se alienta a los Estados Partes a prestar mayor atencin y a asignar recursos suficientes (humanos y financieros) a la realizacin del derecho al descanso, el esparcimiento y el juego. 35. Tecnologas modernas de comunicacin y primera infancia. El artculo 17 reconoce el potencial de los medios de comunicacin, tanto de los tradicionales basados en la letra impresa como de los modernos basados en la tecnologa de la informacin, de contribuir positivamente a la realizacin de los derechos del nio. La primera infancia es un mercado especializado para los editores y los productores de medios de comunicacin, a los que debe alentarse a difundir material que se ajuste a la capacidad y a los intereses de los nios pequeos, que favorezca social y educacionalmente su bienestar, y que refleje la diversidad de circunstancias que rodean al nio, tanto nacionales como regionales, as como las distintas culturas y lenguas. Deber prestarse especial atencin a la necesidad de que los grupos minoritarios puedan acceder a medios de comunicacin que promuevan su reconocimiento e integracin social. El artculo 17 e) tambin se refiere a la funcin de los Estados Partes para proteger al nio de un material inadecuado y potencialmente perjudicial. Preocupa especialmente la rpida multiplicacin, en cuanto a variedad y accesibilidad, de las nuevas tecnologas, incluidos los medios de comunicacin basados en Internet. Los nios pequeos se encuentran en situacin de especial riesgo si se les expone a material inadecuado u ofensivo. Se insta a los Estados Partes a que regulen la produccin y difusin de medios de comunicacin de manera que se proteja a los nios pequeos
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 242 y se ayude a los padres/cuidadores a cumplir con sus responsabilidades en la crianza de los nios a este respecto (art. 18). VII. Nios pequeos con necesidades especiales de proteccin 36. Vulnerabilidad de los nios pequeos ante los riesgos. A lo largo de esta observacin general, el Comit advierte que gran nmero de nios pequeos crecen en circunstancias difciles que frecuentemente constituyen una violacin de sus derechos. Los nios pequeos son especialmente vulnerables al dao causado por relaciones poco fiables o inestables con padres y cuidadores, o por el hecho de crecer en condiciones de pobreza y privacin extremas, rodeados de conflictos y violencia, desplazados de sus hogares como refugiados, o por cualquier otro cmulo de adversidades perjudiciales para su bienestar. Los nios pequeos son menos capaces de comprender estas adversidades o de resistir sus efectos dainos para su salud o desarrollo fsico, mental, espiritual, moral o social. Se encuentran especialmente en situacin de riesgo cuando los padres u otros cuidadores son incapaces de ofrecerles la proteccin adecuada, ya sea por enfermedad, por defuncin, o por la disolucin de las familias o comunidades. Cualesquiera que sean las circunstancias difciles, los nios pequeos necesitan una consideracin particular debido al rpido desarrollo que experimentan; son ms vulnerables a la enfermedad, los traumas y las distorsiones o trastornos del desarrollo, y se encuentran relativamente impotentes para evitar o resistir las dificultades, dependiendo de otros para que les ofrezcan proteccin y promuevan su inters superior. En los siguientes prrafos, el Comit seala a la atencin de los Estados Partes las principales circunstancias difciles a las que se refiere la Convencin y que tienen una clara repercusin en los derechos de la primera infancia. Esta lista no es exhaustiva y, en cualquier caso, los nios pueden verse expuestos a mltiples riesgos. En general, el objetivo de los Estados Partes deber ser garantizar que todos los nios, en cualquier circunstancia, reciban proteccin adecuada en la realizacin de sus derechos: a) Abuso y negligencia (art. 19). Los nios pequeos son frecuentemente vctimas de negligencias, malos tratos y abusos, incluida la violencia fsica y mental. El abuso se da muy a menudo dentro de las familias, pudiendo ser en este caso especialmente destructivo. Los nios pequeos son menos capaces de evitarlo o resistirlo, de comprender lo que est sucediendo y tambin de buscar la proteccin en los dems. Existen pruebas convincentes de que el trauma resultado de la negligencia y el abuso tiene una repercusin negativa en el desarrollo, y, en el caso de nios muy pequeos, efectos mensurables en los procesos de maduracin cerebral. Teniendo en cuenta que el abuso y la negligencia son ms frecuentes en la primera infancia y considerando que hay pruebas de que tienen repercusiones a largo plazo, los Estados Partes debern hacer cuanto est en su mano para salvaguardar a los nios pequeos en situacin de riesgo y ofrecer proteccin a las vctimas de los abusos, tomando medidas positivas para apoyar su recuperacin del trauma, evitando al mismo tiempo estigmatizarlos por las violaciones de las que han sido vctimas. Nios sin familia (arts. 20 y 21). Los derechos del nio al desarrollo estn en grave peligro cuando los nios son hurfanos, estn abandonados o se les ha privado de atencin familiar o cuando sufren largas interrupciones en sus relaciones o separaciones (por ejemplo, debido a desastres naturales u otras situaciones de emergencia, epidemias como el VIH/SIDA, encarcelamiento de los padres, conflictos armados, guerras y migraciones forzosas). Estas adversidades repercutirn de forma
b)
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 243 diferente en los nios segn su resistencia personal, su edad y sus circunstancias, as como la disponibilidad de mayores apoyos y cuidados alternativos. De las investigaciones se desprende que la atencin institucional de baja calidad raramente promueve el desarrollo fsico y psicolgico saludable y puede tener consecuencias negativas graves para la integracin social a largo plazo, especialmente en nios menores de 3 aos, pero tambin entre nios de hasta 5 aos de edad. En la medida en que se necesitan cuidados alternativos, la colocacin temprana en lugares donde reciben atencin de base familiar o parafamiliar tiene mayores probabilidades de producir resultados positivos entre nios pequeos. Se alienta a los Estados Partes a invertir en formas de atencin alternativa y a apoyar esas otras formas de atencin a fin de garantizar la seguridad, la continuidad de la atencin y el afecto, y ofrecer a los nios pequeos la oportunidad de establecer relaciones a largo plazo basadas en el respeto y la confianza mutuos, por ejemplo mediante la acogida, la adopcin y el apoyo a miembros de familias ampliadas. Cuando se prevea la adopcin, "el inters superior del nio ser la consideracin primordial" (art. 21), no slo "una consideracin primordial" (art. 3), teniendo en cuenta y respetando de forma sistemtica todos los derechos pertinentes del nio y obligaciones de los Estados Partes establecidos en otras partes de la Convencin y recordados en la presente observacin general. c) Refugiados (art. 22). Los nios pequeos que son refugiados tienen las mayores posibilidades de desorientarse, habiendo perdido gran parte de las cosas que les son familiares en sus entornos y relaciones cotidianos. Ellos y sus padres tienen derecho a un acceso igualitario a salud, la atencin, la educacin y otros servicios. Los nios que no estn acompaados o que estn separados de sus familias se encuentran en situacin de especial riesgo. El Comit ofrece orientacin detallada sobre la atencin y proteccin de esos nios en la Observacin general N 6 (2005), sobre el trato de los menores no acompaados y separados de sus familias fuera de su pas de origen. Nios con discapacidad (art. 23). La primera infancia es el perodo en el que se suelen descubrir las discapacidades y tomar conciencia de sus repercusiones en el bienestar y desarrollo del nio. Nunca deber internarse en instituciones a nios nicamente en razn de su discapacidad. Es prioritario velar por que tengan igualdad de oportunidades para participar plenamente en la vida educativa y comunitaria, entre otras cosas eliminando las barreras que obstaculicen la realizacin de sus derechos. Los nios pequeos discapacitados tienen derecho a asistencia especializada adecuada, incluido el apoyo a sus padres (u otros cuidadores). Los nios discapacitados deben en todo momento ser tratados con dignidad y de forma que se fomente su autosuficiencia. (Vanse tambin las recomendaciones del da de debate general del Comit, de 1997, sobre "Los derechos del nio con discapacidades", que figura en el documento CRC/C/66.) Trabajo peligroso (art. 32). En algunos pases y regiones, se socializa a los nios para que trabajen desde una temprana edad, incluso en actividades que son potencialmente peligrosas, explotadoras y perjudiciales para su salud, educacin y perspectivas a largo plazo. Por ejemplo, los nios pueden ser iniciados en tareas domsticas o faenas agrcolas, o ayudar a sus padres o hermanos que realizan actividades peligrosas. Incluso nios muy pequeos pueden ser vulnerables a la
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e)
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 244 explotacin econmica, como cuando son utilizados o alquilados para la mendicidad. La explotacin de nios pequeos en la industria de entretenimiento, en particular en la televisin, en pelculas, en anuncios y en otros medios modernos de comunicacin, es tambin motivo de preocupacin. Los Estados Partes tienen responsabilidades especiales en relacin con las formas extremas de trabajo infantil sealadas en el Convenio sobre la prohibicin de las peores formas de trabajo infantil y la accin inmediata para su eliminacin (N 182), de la OIT. f) Uso indebido de sustancias (art. 33). Si bien es muy poco probable que los nios muy pequeos sean consumidores de sustancias, pueden necesitar atencin sanitaria especializada si nacen de madres alcohlicas o drogadictas, as como proteccin cuando los miembros de la familia consumen drogas y ellos corren riesgo de entrar en contacto con drogas. Pueden tambin sufrir las consecuencias adversas del alcoholismo o del uso indebido de drogas en las condiciones de la vida familiar y en la calidad de la atencin, as como correr el riesgo de iniciarse tempranamente en el abuso de sustancias. Abusos y explotacin sexuales (art. 34). Los nios pequeos, especialmente las nias, son vulnerables a abusos y explotacin sexual precoces dentro y fuera de la familia. Los nios pequeos en circunstancias difciles se encuentran en situacin especial de riesgo, por ejemplo las nias empleadas como trabajadoras domsticas. Los nios pequeos pueden tambin ser vctimas de productores de pornografa; este aspecto se encuentra cubierto por el Protocolo Facultativo de la Convencin sobre los Derechos del Nio sobre la venta de nios, la prostitucin infantil y la utilizacin de nios en la pornografa, de 2002. Venta, trata y secuestro de nios (art. 35). El Comit ha expresado con frecuencia preocupacin sobre las pruebas existentes de la venta y trata de nios abandonados y separados de sus familias, con diferentes propsitos. Por lo que respecta a los grupos de edad ms jvenes, uno de estos propsitos pueden ser la adopcin, especialmente (pero no nicamente) por extranjeros. Adems del Protocolo Facultativo sobre la venta de nios, la prostitucin infantil y la utilizacin de nios en la pornografa, el Convenio de La Haya sobre la Proteccin de los Nios y la Cooperacin en materia de Adopcin Internacional, de 1993, ofrece un marco y un mecanismo para prevenir los abusos a este respecto, y el Comit, en consecuencia, ha siempre instado sistemtica y enrgicamente a todos los Estados Partes que reconocen y/o permiten la adopcin a que ratifiquen este tratado o se adhieran a l. Un registro universal de nacimientos, junto con la cooperacin internacional, puede ayudar a combatir esta violacin de derechos. Conducta conflictiva e infraccin de la ley (art. 40). En ningn caso los nios pequeos (definidos como los nios menores de 8 aos de edad; vase el prrafo 4) sern incluidos en definiciones jurdicas de la edad mnima de responsabilidad penal. Los nios pequeos con mala conducta o que violan la ley necesitan ayuda y comprensin benvolas, para que aumenten su capacidad de control personal, su empata social y capacidad de resolucin de conflictos. Los Estados Partes debern garantizar que se ofrece a los padres/cuidadores apoyo y formacin adecuados para cumplir con sus responsabilidades (art. 18) y que los nios pequeos tienen acceso a
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h)
i)
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 245 una educacin y atencin de calidad en la primera infancia, y (si procede) a orientacin/terapias especializadas. 37. En todas estas circunstancias, y en el caso de todas las dems formas de explotacin (art. 36), el Comit insta a los Estados Partes a incorporar la situacin particular de los nios pequeos en toda la legislacin, las polticas y las intervenciones para promover la recuperacin fsica y psicolgica y la reintegracin social en un entorno que promueva la dignidad y el respeto de s mismo (art. 39). VIII. Fomento de la capacidad en beneficio de la primera infancia 38. Asignacin de recursos para la primera infancia. A fin de garantizar que los derechos de los nios pequeos se realicen plenamente durante esta fase crucial de su existencia (y teniendo en cuenta la repercusin que las experiencias en la primera infancia tienen en sus perspectivas a largo plazo), se insta a los Estados Partes a que adopten planes globales, estratgicos y con plazos definidos para la primera infancia en un marco basado en los derechos. Por consiguiente, deberan aumentar la asignacin de recursos humanos y financieros a los servicios y programas destinados a la primera infancia (art. 4). El Comit reconoce que los Estados Partes que hacen efectivos los derechos del nio en la primera infancia lo hacen desde diferentes puntos de partida, en cuanto a las infraestructuras existentes relativas a las polticas, los servicios y la capacitacin profesional para la primera infancia, as como en lo que respecta a los niveles de recursos de los que pueden disponer para asignarlos a la primera infancia. El Comit tambin es consciente de que los Estados Partes pueden afrontar prioridades incompatibles al aplicar los derechos a lo largo de toda la infancia, por ejemplo donde todava no se han establecido servicios de atencin de la salud y educacin primaria universales. Es, no obstante, importante que haya una inversin pblica suficiente en servicios, infraestructuras y recursos globales especficamente asignados a la primera infancia, por las mltiples razones expuestas en la presente observacin general. A este respecto, se alienta a los Estados Partes a que forjen vnculos de asociacin fuertes y equitativos entre el gobierno, los servicios pblicos, las organizaciones no gubernamentales, el sector privado y las familias para financiar servicios globales en apoyo de los derechos de los nios pequeos. Por ltimo, el Comit hace hincapi en que la descentralizacin de los servicios, donde exista, no debera ir en detrimento de los nios pequeos. 39. Reunin y gestin de datos. El Comit reitera la importancia de contar con datos cuantitativos y cualitativos actualizados sobre todos los aspectos de la primera infancia para la formulacin, supervisin y evaluacin de los logros conseguidos, y para evaluar la repercusin de las polticas. El Comit es consciente de que muchos Estados Partes carecen de sistemas adecuados de reunin de datos a nivel nacional sobre la primera infancia en los mltiples aspectos contemplados en la Convencin, y en particular que no se dispone fcilmente de informacin especfica y desglosada sobre los nios en los primeros aos de vida. El Comit insta a todos los Estados Partes que elaboren un sistema de reunin de datos e indicadores acorde con la Convencin y desglosados por sexo, edad, estructura familiar, residencia urbana y rural y otras categoras pertinentes. Este sistema debera incluir a todos los nios hasta 18 aos de edad, haciendo especial hincapi en la primera infancia, sobre todo en los nios pertenecientes a grupos vulnerables.
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 246 40. Fomento de la capacidad de investigacin sobre la primera infancia. El Comit seal anteriormente en esta observacin general que se ha llevado a cabo una amplia investigacin sobre aspectos de la salud, crecimiento y desarrollo cognitivo, social y cultural de los nios, sobre la influencia de factores tanto positivos como negativos en su bienestar, y sobre el impacto potencial de los programas de atencin y educacin en la primera infancia. Se est investigando cada vez ms la primera infancia desde la perspectiva de los derechos humanos, sealadamente de qu manera pueden respetarse los derechos de los nios a la participacin, incluida su participacin en el proceso de investigacin. La teora y las pruebas procedentes de las investigaciones sobre la primera infancia tienen mucho que aportar al desarrollo de polticas y prcticas, as como a la supervisin y evaluacin de iniciativas y la educacin y capacitacin de todas las personas responsables del bienestar de los nios pequeos. Sin embargo, el Comit seala tambin las limitaciones de la actual investigacin, debido a que se centra prioritariamente en la primera infancia en una serie limitada de contextos y regiones del mundo. Como parte de la planificacin relacionada con la primera infancia, el Comit alienta a los Estados Partes a que fomenten su capacidad nacional y local de investigacin sobre la primera infancia, especialmente desde una perspectiva basada en los derechos. 41. Enseanza de los derechos del nio en la primera infancia. Los conocimientos y la competencia tcnica sobre la primera infancia no son estticos sino que cambian con el tiempo. Esto se debe, entre otras cosas, a las tendencias sociales que repercuten en las vidas de los nios pequeos, sus padres y otros cuidadores, a las polticas y prioridades cambiantes en lo que respecta a su cuidado y educacin, y a las innovaciones en la atencin del nio, los planes de estudios y la pedagoga, as como a la aparicin de nuevas investigaciones. La realizacin de los derechos del nio en la primera infancia plantea retos para todas las personas responsables de los nios, as como para los nios mismos, a medida que adquieren comprensin de su funcin en la familia, la escuela y la comunidad. Se alienta a los Estados Partes que enseen sistemticamente los derechos del nio a los nios y a sus padres, as como a todos los profesionales que trabajan con y para los nios, en particular parlamentarios, jueces, magistrados, abogados, miembros de las fuerzas del orden, funcionarios, personal de instituciones y centros de detencin de menores, maestros, personal sanitario, trabajadores sociales y dirigentes locales. Adems, el Comit insta a los Estados Partes a realizar campaas de sensibilizacin para el pblico en general. 42. Asistencia internacional. Consciente de las limitaciones de recursos que afectan a muchos Estados Partes que tratan de aplicar las disposiciones expuestas a grandes rasgos en esta observacin general, el Comit recomienda que las instituciones donantes, entre ellas el Banco Mundial, otros organismos de las Naciones Unidas y los donantes bilaterales apoyen, financiera y tcnicamente, los programas de desarrollo en la primera infancia y que ste sea uno de sus principales objetivos en la asistencia al desarrollo sostenible en pases que reciben ayuda internacional. La cooperacin internacional efectiva puede tambin reforzar el fomento de la capacidad para atender a la primera infancia, en trminos de desarrollo de polticas, elaboracin de programas, investigacin y formacin profesional.
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 247 43. De cara al futuro. El Comit insta a todos los Estados Partes, las organizaciones intergubernamentales, las organizaciones no gubernamentales, el sector universitario, los grupos profesionales y las comunidades de base a que sigan promoviendo la creacin de instituciones independientes que se ocupen a los derechos de la infancia y a que faciliten los dilogos y la investigacin continuos y de alto nivel en materia de polticas acerca de la importancia crucial de la calidad en la primera infancia, en particular los dilogos en los planos internacional, nacional, regional y local. Notas
1
Vase G. Lansdown, The Evolving Capacities of the Child (Florence: UNICEF Innocenti Research Centre, 2005).
Vase Global Strategy for Infant and Young Child Feeding, Organizacin Mundial de la Salud, 2003.
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 248 42 perodo de sesiones (2006) Observacin general N 8 El derecho del nio a la proteccin contra los castigos corporales y otras formas de castigo crueles o degradantes (artculo 19, prrafo 2 del artculo 28 y artculo 37, entre otros) I. Objetivos 1. Despus de haber dedicado dos das de debate general, en 2000 y en 2001, al tema de la violencia contra los nios, el Comit de los Derechos del Nio resolvi publicar una serie de observaciones generales relativas a la eliminacin de la violencia contra los nios; la presente observacin es la primera de ellas. El objetivo del Comit es orientar a los Estados Partes en la interpretacin de las disposiciones de la Convencin relativas a la proteccin de los nios contra toda forma de violencia. La presente observacin general se centra en los castigos corporales y otras formas de castigo crueles o degradantes, que actualmente son formas de violencia contra los nios muy ampliamente aceptadas y practicadas. 2. En la Convencin sobre los Derechos del Nio y en otros instrumentos internacionales de derechos humanos se reconoce el derecho del nio al respeto de su dignidad humana e integridad fsica y a gozar de igual proteccin ante la ley. Al publicar esta observacin general, el Comit quiere destacar la obligacin de todos los Estados Partes de actuar rpidamente para prohibir y eliminar todos los castigos corporales y todas las dems formas de castigo crueles o degradantes de los nios y esbozar las medidas legislativas y otras medidas educativas y de sensibilizacin que los Estados deben adoptar. 3. Abordar la aceptacin o la tolerancia generalizadas de los castigos corporales de los nios y poner fin a dichas prcticas en la familia, las escuelas y otros entornos, no slo es una obligacin de los Estados Partes en virtud de la Convencin, sino tambin una estrategia clave para reducir y prevenir toda forma de violencia en las sociedades. II. Antecedentes 4. Desde sus primeros perodos de sesiones, el Comit ha prestado especial atencin al hecho de hacer valer el derecho de los nios a la proteccin contra toda forma de violencia. En su examen de los informes de los Estados Partes, y ltimamente en el contexto del estudio del Secretario General de las Naciones Unidas sobre la violencia contra los nios, el Comit ha observado con gran preocupacin la legalidad generalizada y la persistente aprobacin social de los castigos corporales y de otros castigos crueles o degradantes de los nios1. Ya en 1993, el Comit, en el informe sobre su cuarto perodo de sesiones, "reconoci la importancia de la cuestin del castigo corporal para el mejoramiento del sistema de la promocin y proteccin de los derechos del nio, y decidi seguir prestando atencin a este aspecto en el proceso de examen de los informes de los Estados Partes"2. 5. Desde que comenz a examinar los informes de los Estados Partes, el Comit ha recomendado la prohibicin de todos los castigos corporales, en la familia y en otros entornos, a ms de 130 Estados en todos los continentes3. Es alentador para el Comit comprobar que un
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 249 nmero creciente de Estados estn adoptando medidas legislativas y de otro tipo apropiadas para hacer valer el derecho de los nios a que se respete su dignidad humana e integridad fsica y a gozar de igual proteccin ante la ley. El Comit tiene entendido que para 2006 ms de 100 Estados habrn prohibido el castigo corporal de los nios en las escuelas y en el sistema penitenciario. Un nmero creciente de Estados han finalizado el proceso de prohibicin en el hogar y en la familia, as como en todo tipo de tutela4. 6. En septiembre de 2000, el Comit celebr el primero de dos das de debate general dedicados a la violencia contra los nios. En esa ocasin, el debate se centr en el tema "La violencia estatal contra los nios" y posteriormente se aprobaron recomendaciones detalladas, entre ellas la prohibicin de todo tipo de castigo corporal y el lanzamiento de campaas de informacin pblica "para que se tome conciencia y aumente la sensibilidad sobre la gravedad de las violaciones de los derechos humanos en este mbito y su repercusin negativa en los nios, y a que se contrarreste en determinados contextos culturales la aceptacin de la violencia contra los nios promoviendo en su lugar la "no tolerancia" de la violencia"5. 7. En abril de 2001 el Comit aprob su primera observacin general sobre el tema "Propsitos de la educacin" y reiter que el castigo corporal es incompatible con la Convencin: "... Los nios no pierden sus derechos humanos al salir de la escuela. Por ejemplo, la educacin debe impartirse de tal forma que se respete la dignidad intrnseca del nio y se permita a ste expresar su opinin libremente, de conformidad con el prrafo 1 del artculo 12, y participar en la vida escolar. La educacin debe respetar tambin los lmites rigurosos impuestos a la disciplina, recogidos en el prrafo 2 del artculo 28, y promover la no violencia en la escuela. El Comit ha manifestado repetidas veces en sus observaciones finales que el castigo corporal es incompatible con el respeto a la dignidad intrnseca del nio y con los lmites estrictos de la disciplina escolar..."6. 8. En las recomendaciones aprobadas despus del segundo da de debate general sobre el tema "La violencia contra los nios en la familia y en las escuelas", celebrado en septiembre de 2001, el Comit inst a los Estados Partes a que "con carcter de urgencia, promulguen o deroguen, segn sea necesario, legislacin con la intencin de prohibir todas las formas de violencia, por leve que sea, en la familia y en las escuelas, incluida la violencia como forma de disciplina, conforme a lo dispuesto en la Convencin..."7. 9. Otro resultado de los das de debate general celebrados por el Comit en 2000 y 2001 fue la recomendacin de que se pidiera al Secretario General de las Naciones Unidas, por conducto de la Asamblea General, que realizara un estudio internacional a fondo sobre la violencia contra los nios. La Asamblea General de las Naciones Unidas dio efecto a esa recomendacin en 20018. En el contexto del Estudio de las Naciones Unidas, realizado entre 2003 y 2006, se ha destacado la necesidad de prohibir toda la violencia actualmente legalizada contra los nios, as como la profunda preocupacin de los propios nios por la elevada prevalencia casi universal de los castigos corporales en la familia y tambin por su persistente legalidad en numerosos Estados en las escuelas y en otras instituciones, y en los sistemas penitenciarios para los nios en conflicto con la ley.
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 250 III. Definiciones 10. En la Convencin se define al "nio" como "todo ser humano menor de dieciocho aos de edad, salvo que, en virtud de la ley que le sea aplicable, haya alcanzado antes la mayora de edad"9. 11. El Comit define el castigo "corporal" o "fsico" como todo castigo en el que se utilice la fuerza fsica y que tenga por objeto causar cierto grado de dolor o malestar, aunque sea leve. En la mayora de los casos se trata de pegar a los nios ("manotazos", "bofetadas", "palizas"), con la mano o con algn objeto -azote, vara, cinturn, zapato, cuchara de madera, etc. Pero tambin puede consistir en, por ejemplo, dar puntapis, zarandear o empujar a los nios, araarlos, pellizcarlos, morderlos, tirarles del pelo o de las orejas, obligarlos a ponerse en posturas incmodas, producirles quemaduras, obligarlos a ingerir alimentos hirviendo u otros productos (por ejemplo, lavarles la boca con jabn u obligarlos a tragar alimentos picantes). El Comit opina que el castigo corporal es siempre degradante. Adems hay otras formas de castigo que no son fsicas, pero que son igualmente crueles y degradantes, y por lo tanto incompatibles con la Convencin. Entre stas se cuentan, por ejemplo, los castigos en que se menosprecia, se humilla, se denigra, se convierte en chivo expiatorio, se amenaza, se asusta o se ridiculiza al nio. 12. Los castigos corporales y otras formas de castigo crueles o degradantes de los nios tienen lugar en numerosos entornos, incluidos el hogar y la familia, en todos los tipos de cuidado, las escuelas y otras instituciones docentes, los sistemas de justicia -tanto en lo que se refiere a sentencias de los tribunales como a castigos en instituciones penitenciarias o de otra ndoleen las situaciones de trabajo infantil, y en la comunidad. 13. Al rechazar toda justificacin de la violencia y la humillacin como formas de castigo de los nios, el Comit no est rechazando en modo alguno el concepto positivo de disciplina. El desarrollo sano del nio depende de los padres y otros adultos para la orientacin y direccin necesarias, de acuerdo con el desarrollo de su capacidad, a fin de ayudarle en su crecimiento para llevar una vida responsable en la sociedad. 14. El Comit reconoce que la crianza y el cuidado de los nios, especialmente de los lactantes y nios pequeos, exigen frecuentes acciones e intervenciones fsicas para protegerlos. Pero esto es totalmente distinto del uso deliberado y punitivo de la fuerza para provocar cierto grado de dolor, molestia o humillacin. Cuando se trata de nosotros, adultos, sabemos muy bien distinguir entre una accin fsica protectiva y una agresin punitiva; no resulta ms difcil hacer esa distincin cuando se trata de los nios. La legislacin de todos los Estados cuenta, explcita o implcitamente, con el empleo de la fuerza no punitiva y necesaria para proteger a las personas. 15. El Comit reconoce que hay circunstancias excepcionales en que los maestros y determinadas personas, como por ejemplo los que trabajan con nios en instituciones y con nios en conflicto con la ley, pueden encontrarse ante una conducta peligrosa que justifique el uso de algn tipo de restriccin razonable para controlarla. En este caso tambin hay una clara distincin entre el uso de la fuerza determinado por la necesidad de proteger al nio o a otros y el uso de la fuerza para castigar. Debe aplicarse siempre el principio del uso mnimo necesario de la fuerza por el menor tiempo posible. Tambin se requieren una orientacin y capacitacin detalladas, tanto para reducir al mnimo la necesidad de recurrir a medidas restrictivas como para
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 251 asegurar que cualquier mtodo que se utilice sea inocuo y proporcionado a la situacin y no entrae la intencin deliberada de causar dolor como forma de control. IV. Normas de derechos humanos y castigos corporales de los nios 16. Antes de la aprobacin de la Convencin sobre los Derechos del Nio, la Carta Internacional de Derechos Humanos -la Declaracin Universal y los dos Pactos Internacionales, el de Derechos Civiles y Polticos y el de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales- sostuvo el derecho de "toda persona" al respeto de su dignidad humana e integridad fsica y a gozar de igual proteccin de la ley. Al afirmar la obligacin de los Estados de prohibir y eliminar todos los castigos corporales y todas las dems formas de castigo crueles o degradantes, el Comit observa que la Convencin sobre los Derechos del Nio se asienta sobre esa base. La dignidad de cada persona en particular es el principio rector fundamental de la normativa internacional de derechos humanos. 17. En el prembulo de la Convencin sobre los Derechos del Nio se afirma, de conformidad con los principios proclamados en la Carta de las Naciones Unidas, repetidos en el prembulo de la Declaracin Universal, que "la libertad, la justicia y la paz en el mundo se basan en el reconocimiento de la dignidad intrnseca y de los derechos iguales e inalienables de todos los miembros de la familia humana". En el prembulo de la Convencin se recuerda asimismo que en la Declaracin Universal, las Naciones Unidas "proclamaron que la infancia tiene derecho a cuidados y asistencia". 18. En el artculo 37 de la Convencin se afirma que los Estados velarn por que "ningn nio sea sometido a torturas ni a otros tratos o penas crueles, inhumanos o degradantes". Esta afirmacin se complementa y ampla en el artculo 19, que estipula que los Estados "adoptarn todas las medias legislativas, administrativas, sociales y educativas apropiadas para proteger al nio contra toda forma de perjuicio o abuso fsico o mental, descuido o trato negligente, malos tratos o explotacin, incluido el abuso sexual, mientras el nio se encuentre bajo la custodia de los padres, de un representante legal o de cualquier otra persona que lo tenga a su cargo". No hay ninguna ambigedad: la expresin "toda forma de perjuicio o abuso fsico o mental" no deja espacio para ningn grado de violencia legalizada contra los nios. Los castigos corporales y otras formas de castigo crueles o degradantes son formas de violencia y perjuicio ante las que los Estados deben adoptar todas las medidas legislativas, administrativas, sociales y educativas apropiadas para eliminarlas. 19. Adems, en el prrafo 2 del artculo 28 de la Convencin se menciona la disciplina escolar y se indica que los Estados "adoptarn cuantas medidas sean adecuadas para velar por que la disciplina escolar se administre de modo compatible con la dignidad humana del nio y de conformidad con la presente Convencin". 20. En el artculo 19 y en el prrafo 2 del artculo 28 no se hace ninguna referencia explcita a los castigos corporales. En los travaux prparatoires de la Convencin no queda constancia de ningn debate sobre los castigos corporales durante las sesiones de redaccin. Pero la Convencin, al igual que todos los instrumentos de derechos humanos, debe considerarse un instrumento vivo, cuya interpretacin evoluciona con el tiempo. Desde su aprobacin, hace 17 aos, la prevalencia de los castigos corporales de los nios en los hogares, escuelas y otras instituciones se ha hecho ms visible gracias al proceso de presentacin de informes con
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 252 arreglo a la Convencin y a la labor de investigacin y de defensa llevada a cabo, entre otras instancias, por las instituciones nacionales de derechos humanos y las organizaciones no gubernamentales (ONG). 21. Una vez que esa prctica es visible, resulta claro que entra directamente en conflicto con los derechos iguales e inalienables de los nios al respeto de su dignidad humana e integridad fsica. Las caractersticas propias de los nios, su situacin inicial de dependencia y de desarrollo, su extraordinario potencial humano, as como su vulnerabilidad, son elementos que exigen una mayor, no menor, proteccin jurdica y de otro tipo contra toda forma de violencia. 22. El Comit insiste en que la eliminacin de los castigos violentos y humillantes de los nios mediante una reforma de la legislacin y otras medidas necesarias es una obligacin inmediata e incondicional de los Estados Partes. Observa asimismo que otros rganos de tratados, como el Comit de Derechos Humanos, el Comit de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales y el Comit contra la Tortura han recogido ese mismo parecer en sus observaciones finales sobre los informes de los Estados Partes presentados con arreglo a los instrumentos pertinentes, recomendando la prohibicin de los castigos corporales en las escuelas, los sistemas penitenciarios y, en algunos casos, la familia, y la adopcin de otras medidas en contra de esa prctica. Por ejemplo, el Comit de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, en su Observacin general N 13 (1999) sobre "El derecho a la educacin", afirm lo siguiente: "En opinin del Comit, los castigos fsicos son compatibles con el principio rector esencial de la legislacin internacional en materia de derechos humanos, consagrado en los Prembulos de la Declaracin Universal de Derechos Humanos y de ambos Pactos: la dignidad humana. Otros aspectos de la disciplina en la escuela tambin pueden ser incompatibles con la dignidad humana, por ejemplo la humillacin pblica"10. 23. Los castigos corporales han sido igualmente condenados por los mecanismos regionales de derechos humanos. El Tribunal Europeo de Derechos Humanos ha condenado progresivamente en una serie de sentencias los castigos corporales de los nios, en primer lugar en el sistema penitenciario, a continuacin en las escuelas, incluidas las privadas, y ltimamente en el hogar11. El Comit Europeo de Derechos Sociales, en su tarea de vigilar el cumplimiento de los Estados miembros del Consejo de Europa de la Carta Social Europea y de la Carta Social revisada, ha comprobado que su cumplimiento exige la prohibicin en la legislacin de toda forma de violencia contra los nios, ya sea en las escuelas, en otras instituciones, en su hogar o en otras partes12. 24. Una opinin consultiva de la Corte Interamericana de Derechos Humanos sobre la Condicin Jurdica y Derechos Humanos del Nio (2002) sostiene que los Estados Partes en la Convencin Americana de Derechos Humanos "tienen el deber... de tomar todas las medidas positivas que aseguren proteccin a los nios contra malos tratos, sea en sus relaciones con las autoridades pblicas, sea en las relaciones interindividuales o con entes no estatales". La Corte cita disposiciones de la Convencin sobre los Derechos del Nio, conclusiones del Comit de los Derechos del Nio y tambin fallos del Tribunal Europeo de Derechos Humanos en relacin con las obligaciones de los Estados de proteger a los nios contra la violencia, incluso en la familia. La Corte afirma, como conclusin que "el Estado tiene el deber de adoptar todas las medidas positivas para asegurar la plena vigencia de los derechos del nio"13.
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 253 25. La Comisin Africana de Derechos Humanos y de los Pueblos vigila la aplicacin de la Carta Africana de Derechos Humanos y de los Pueblos. En una decisin de 2003 sobre una comunicacin individual relativa a una condena "a latigazos" impuesta a estudiantes, la Comisin consider que el castigo violaba el artculo 5 de la Carta Africana, que prohbe los castigos crueles, inhumanos o degradantes. La Comisin pidi al Gobierno en cuestin que enmendara la ley, de manera que se derogara el castigo de fustigacin, y que adoptara las medidas apropiadas para que se indemnizara a las vctimas. En su decisin, la Comisin declar que los individuos, y en particular el Gobierno de un pas, no tenan derecho a aplicar violencia fsica sobre las personas por delitos cometidos. Tal derecho equivaldra a sancionar la tortura respaldada por el Estado y sera contrario a la genuina naturaleza de dicho tratado de derechos humanos14. El Comit de los Derechos del Nio se complace en observar que los tribunales constitucionales y otros tribunales superiores de numerosos pases han dictado fallos en que se condena el castigo corporal de los nios en algunos o en todos los entornos, citando en la mayora de los casos la Convencin sobre los Derechos del Nio15. 26. Las veces que el Comit de los Derechos del Nio ha planteado la eliminacin de los castigos corporales a determinados Estados durante el examen de sus informes, los representantes gubernamentales han sugerido a veces que cierto grado de castigo corporal "razonable" o "moderado" puede estar justificado en nombre del "inters superior" del nio. El Comit ha establecido, como importante principio general, el requisito de la Convencin de que el inters superior del nio deber ser una consideracin primordial en todas las medidas concernientes a los nios (prrafo 1 del artculo 3). La Convencin tambin afirma, en el artculo 18, que el inters superior del nio ser la preocupacin fundamental de los padres. Pero la interpretacin de lo que se entiende por el inters superior del nio debe ser compatible con toda la Convencin, incluidos la obligacin de proteger a los nios contra toda forma de violencia y el requisito de tener debidamente en cuenta las opiniones del nio; ese principio no puede aducirse para justificar prcticas, como los castigos corporales y otras formas de castigo crueles o degradantes, que estn reidas con la dignidad humana y el derecho a la integridad fsica del nio. 27. El prembulo de la Convencin considera a la familia como "grupo fundamental de la sociedad y medio natural para el crecimiento y el bienestar de todos sus miembros, y en particular de los nios". La Convencin exige que los Estados respeten y apoyen a las familias. No hay ningn tipo de conflicto con la obligacin de los Estados de velar por que la dignidad humana y la integridad fsica de los nios en la familia reciban plena proteccin junto con los otros miembros de la familia. 28. En el artculo 5 se afirma que los Estados deben respetar las responsabilidades, los derechos y los deberes de los padres "de impartirle [al nio], en consonancia con la evolucin de sus facultades, direccin y orientacin apropiadas para que el nio ejerza los derechos reconocidos en la presente Convencin". Aqu tambin, la interpretacin de una direccin y orientacin "apropiadas" debe ser coherente con el resto de la Convencin y no permite ninguna justificacin de formas de disciplina que sean violentas, crueles o degradantes. 29. Hay quienes aducen justificaciones de inspiracin religiosa para el castigo corporal, sugiriendo que determinadas interpretaciones de los textos religiosos no slo justifican su uso sino que lo consideran un deber. La libertad de creencia religiosa est consagrada en el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos (art. 18), pero la prctica de una religin o creencia
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 254 debe ser compatible con el respeto a la dignidad humana y a la integridad fsica de los dems. La libertad de practicar la propia religin o creencia puede verse legtimamente limitada a fin de proteger los derechos y libertades fundamentales de los dems. En determinados Estados, el Comit ha comprobado que los nios, en algunos casos desde muy temprana edad, y en otros casos desde que se considera que han llegado a la pubertad, pueden ser condenados a castigos de extrema violencia, como la lapidacin y la amputacin, prescritos segn determinadas interpretaciones de la ley religiosa. Esos castigos constituyen una violacin flagrante de la Convencin y de otras normas internacionales de derechos humanos, como han destacado tambin el Comit de Derechos Humanos y el Comit contra la Tortura, y deben prohibirse. V. Medidas y mecanismos requeridos para eliminar los castigos corporales y otras formas de castigo crueles o degradantes 1. Medidas legislativas
30. La formulacin del artculo 19 de la Convencin se basa en el artculo 4 y deja en claro que se necesitan medidas legislativas y de otro tipo para que los Estados cumplan las obligaciones de proteger a los nios contra toda forma de violencia. El Comit ha acogido con satisfaccin el hecho de que en muchos Estados la Convencin y sus principios se han incorporado al derecho interno. Todos los Estados tienen leyes penales para proteger a los ciudadanos contra la agresin. Muchos tienen constituciones y/o una legislacin que recoge las normas internacionales de derechos humanos y el artculo 37 de la Convencin sobre los Derechos del Nio, que consagra el derecho de todo nio a la proteccin contra la tortura y otros tratos o penas crueles, inhumanos o degradantes. Son muchos tambin los Estados que cuentan con leyes especficas de proteccin de los nios en que se tipifican como delito los "malos tratos" o el "abuso" o la "crueldad". Pero el Comit ha llegado a la conclusin, por su examen de los informes de los Estados, de que esas disposiciones legislativas no garantizan por lo general la proteccin del nio contra todo castigo corporal y otras formas de castigo crueles o degradantes, en la familia y en otros entornos. 31. En su examen de los informes, el Comit ha observado que en muchos Estados hay disposiciones jurdicas explcitas en los cdigos penal y/o civil (de la familia) que ofrecen a los padres y otros cuidadores una defensa o justificacin para el uso de cierto grado de violencia a fin de "disciplinar" a los nios. Por ejemplo, la defensa del castigo o correccin "legal", "razonable" o "moderado" ha formado parte durante siglos del common law ingls, as como el "derecho de correccin" de la legislacin francesa. Hubo perodos en que en muchos Estados tambin exista esa misma excepcin para justificar el castigo de las esposas por sus esposos y de los esclavos, criados y aprendices por sus amos. El Comit insiste en que la Convencin exige la eliminacin de toda disposicin (en el derecho legislado o jurisprudencial) que permita cierto grado de violencia contra los nios (por ejemplo, el castigo o la correccin en grado "razonable" o "moderado") en sus hogares o familias o en cualquier otro entorno. 32. En algunos Estados, el castigo corporal est especficamente autorizado en las escuelas y otras instituciones, con reglamentos que establecen de qu manera debe administrarse y por quin. Y en una minora de Estados, el castigo corporal con varas o ltigos todava est autorizado como condena de los tribunales para los menores delincuentes. Como el Comit ha reiterado frecuentemente, la Convencin exige la derogacin de todas esas disposiciones.
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 255 33. El Comit ha observado que en la legislacin de algunos Estados no existe una excepcin o justificacin explcita para los castigos corporales, pero que la actitud tradicional respecto de los nios permite esos castigos. A veces esa actitud queda reflejada en decisiones de los tribunales (en que los padres o maestros, u otros cuidadores, han sido absueltos de agresin o de malos tratos en razn de que estaban ejerciendo el derecho o la libertad de aplicar una "correccin" moderada). 34. Habida cuenta de la aceptacin tradicional de formas violentas y humillantes de castigo de los nios, un nmero cada vez mayor de Estados est reconociendo que no basta simplemente con abolir la autorizacin de los castigos corporales o las excepciones que existan. Adems, es preciso que en su legislacin civil o penal conste la prohibicin explcita de los castigos corporales y de otras formas de castigo crueles o degradantes a fin de que quede absolutamente claro que es tan ilegal golpear, "abofetear" o "pegar" a un nio como lo es dar ese trato a un adulto, y que el derecho penal sobre la agresin se aplica por igual a esa violencia, independientemente de que se la denomine "disciplina" o "correccin razonable". 35. Una vez que el derecho penal se aplique ntegramente a las agresiones a los nios, stos estarn protegidos contra los castigos corporales en cualquier lugar se produzcan y sea cual fuere su autor. Sin embargo, el Comit opina que, habida cuenta de la aceptacin tradicional de los castigos corporales, es fundamental que la legislacin sectorial aplicable -por ejemplo, el derecho de familia, la ley de educacin, la legislacin relativa a todos los otros tipos de cuidado y los sistemas de justicia, la ley sobre el empleo- prohba claramente su utilizacin en los entornos pertinentes. Adems, sera valioso que los cdigos de tica profesionales y las orientaciones para los maestros, cuidadores y otros interesados, as como los reglamentos o estatutos de las instituciones, destacaran la ilegalidad de los castigos corporales y de otras formas de castigo crueles o degradantes. 36. Al Comit le preocupan asimismo las informaciones de que los castigos corporales y otros castigos crueles o degradantes se aplican en situaciones de trabajo infantil, incluido el mbito familiar. El Comit reitera que la Convencin y otros instrumentos de derechos humanos aplicables protegen al nio contra la explotacin econmica y cualquier trabajo que pueda ser peligroso, obstaculice su educacin o sea nocivo para su desarrollo, y exigen determinadas salvaguardias para asegurar la puesta en prctica efectiva de esa proteccin. El Comit insiste en que es fundamental que la prohibicin de los castigos corporales y de otras formas de castigo crueles o degradantes se aplique a todas las situaciones en que los nios trabajan. 37. El artculo 39 de la Convencin exige a los Estados que adopten todas las medidas apropiadas para promover la recuperacin fsica y psicolgica y la reintegracin social de todo nio vctima de "cualquier forma de abandono, explotacin o abuso; tortura u otra forma de tratos o penas crueles, inhumanos o degradantes". Los castigos corporales y otras formas de castigo degradantes pueden infligir graves daos al desarrollo fsico, psicolgico y social de los nios, que exigirn los debidos tratamientos y cuidados sanitarios o de otro tipo. stos debern tener lugar en un entorno que promueva la salud integral, el respeto de s mismo y la dignidad del nio, y que sean extensivos, segn proceda, al grupo familiar del nio. Debera aplicarse un criterio interdisciplinario a la planificacin y prestacin de los cuidados y tratamientos, con una formacin especializada de los profesionales interesados. Las opiniones del nio debern tenerse debidamente en cuenta en lo que se refiere a todos los aspectos de su tratamiento y en la revisin de ste.
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 256 2. Aplicacin de la prohibicin de los castigos corporales y de otras formas de castigo crueles o degradantes
38. El Comit estima que la aplicacin de la prohibicin de todos los castigos corporales exige la creacin de conciencia, la orientacin y la capacitacin (vanse los prrafos 45 y ss.) entre todos los interesados. Para ello hay que garantizar que la ley defienda el inters superior de los nios afectados -en particular cuando los autores son los padres u otros miembros cercanos de la familia. La primera finalidad de la reforma de la legislacin para prohibir los castigos corporales de los nios en la familia es la prevencin: prevenir la violencia contra los nios cambiando las actitudes y la prctica, subrayando el derecho de los nios a gozar de igual proteccin y proporcionando una base inequvoca para la proteccin del nio y la promocin de formas de crianza positivas, no violentas y participativas. 39. Lograr una prohibicin clara e incondicional de todos los castigos corporales exigir reformas jurdicas de diverso grado en los diferentes Estados Partes. Puede que se requieran disposiciones especficas en leyes sectoriales sobre la educacin, la justicia de menores y todos los tipos de cuidado. Pero debera dejarse explcitamente en claro que las disposiciones del derecho penal sobre la agresin tambin abarcan todos los castigos corporales, incluso en la familia. Esto tal vez requiera una disposicin adicional en el cdigo penal del Estado Parte. Pero tambin es posible incluir una disposicin en el cdigo civil o en el derecho de familia en que se prohba el uso de todas las formas de violencia, incluidos todos los castigos corporales. Tal disposicin pone de relieve que los padres u otros cuidadores ya no pueden seguir acogindose a la excepcin tradicional, si son encausados con arreglo al cdigo penal, de que es su derecho recurrir (de manera "razonable" o "moderada") al castigo corporal. El derecho de familia debera tambin poner de relieve positivamente que la responsabilidad de los padres lleva aparejadas la direccin y orientacin adecuadas de los hijos sin ninguna forma de violencia. 40. El principio de la proteccin por igual de nios y adultos contra la agresin, incluida la que tiene lugar en la familia, no significa que todos los casos que salgan a la luz de castigo corporal de los nios por sus padres tengan que traducirse en el enjuiciamiento de los padres. El principio de minimis -la ley no se ocupa de asuntos triviales- garantiza que las agresiones leves entre adultos slo lleguen a los tribunales en circunstancias muy excepcionales. Lo mismo se aplicar a las agresiones de menor cuanta a los nios. Los Estados deben elaborar mecanismos eficaces de notificacin y remisin. Si bien todas las notificaciones de violencia hacia los nios deberan investigarse adecuadamente y asegurarse la proteccin de los nios contra daos importantes, el objetivo debera ser poner fin al empleo por los padres de la violencia u otros castigos crueles o degradantes mediante intervenciones de apoyo y educativas, y no punitivas. 41. La situacin de dependencia de los nios y la intimidad caracterstica de las relaciones familiares exigen que las decisiones de enjuiciar a los padres, o de intervenir de otra manera oficialmente en la familia, deban tomarse con extremo cuidado. En la mayora de los casos, no es probable que el enjuiciamiento de los padres redunde en el inters superior de los hijos. El Comit opina que el enjuiciamiento y otras intervenciones oficiales (por ejemplo, separar al nio o al autor) deberan tener lugar slo cuando se considere necesario para proteger al nio contra algn dao importante y cuando vaya en el inters superior del nio afectado. Debern tenerse debidamente en cuenta las opiniones del nio afectado, en funcin de su edad y madurez.
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 257 42. En la labor de asesoramiento y capacitacin de todos los que intervienen en los sistemas de proteccin de menores, entre ellos la polica, los fiscales y el personal judicial, debera subrayarse este enfoque de la aplicacin de la ley. Las orientaciones deberan tambin poner de relieve que el artculo 9 de la Convencin exige que la separacin del nio de sus padres deba considerarse necesaria en el inters superior del nio y estar sujeta a revisin judicial, de conformidad con la ley y los procedimientos aplicables, y con la participacin de todas las partes interesadas, incluido el nio. Cuando la separacin de considere justificada, se estudiarn las alternativas a la colocacin del nio fuera de la familia, por ejemplo la separacin del autor o la condena condicional, entre otras. 43. Cuando, pese a la prohibicin y a los programas de educacin y capacitacin positivas, se conozcan casos de castigos corporales fuera del hogar -en las escuelas, en otras instituciones y tipos de cuidado, por ejemplo- una respuesta razonable podra ser el enjuiciamiento. El hecho de amenazar al autor con otras medidas disciplinarias o su alejamiento debera tambin constituir un claro factor disuasivo. Es indispensable que la prohibicin de todos los castigos corporales y otros castigos crueles o degradantes, as como las sanciones que puedan imponerse en caso de violacin, se difundan ampliamente entre los nios y entre todos los que trabajan con nios en todos los entornos. La vigilancia de los sistemas disciplinarios y del trato de los nios debe formar parte de la supervisin continua de todas las instituciones y lugares de colocacin de menores, conforme lo exige la Convencin. Los nios y sus representantes en todos esos lugares deben tener acceso inmediato y confidencial al asesoramiento adaptado al nio, la defensa y los procedimientos de denuncia, y en ltima instancia a los tribunales, con la asistencia jurdica y de otro tipo necesaria. En las instituciones deberan ser obligatorios la notificacin y el examen de cualquier incidente de violencia. 3. Medidas educativas y de otro tipo
44. En el artculo 12 de la Convencin se destaca la importancia de tener debidamente en cuenta las opiniones de los nios respecto de la elaboracin y aplicacin de medidas educativas y de otro tipo para erradicar los castigos corporales y otras formas de castigo crueles o degradantes. 45. Habida cuenta de la aceptacin tradicional generalizada de los castigos corporales, la prohibicin por s sola no lograr el cambio de actitudes y de prcticas necesario. Se requiere una labor de sensibilizacin general acerca del derecho de los nios a la proteccin y de las leyes que recogen ese derecho. Como se seala en el artculo 42 de la Convencin, los Estados Partes se comprometen a dar a conocer ampliamente los principios y disposiciones de la Convencin por medios eficaces y apropiados, tanto a los adultos como a los nios. 46. Adems, los Estados deben garantizar que entre los padres, los cuidadores, los maestros y todos los que trabajan con los nios y las familias se promuevan constantemente unas relaciones y una educacin positivas y no violentas. El Comit hace hincapi en que la Convencin exige la eliminacin no slo de los castigos corporales sino de todos los otros castigos crueles o degradantes de los nios. No incumbe a la Convencin prescribir detalladamente de qu manera los padres deben relacionarse con sus hijos u orientarlos. Pero la Convencin ofrece un marco de principios que sirve de gua para las relaciones tanto dentro de la familia como entre los maestros, los cuidadores y otras personas y los nios. Deben respetarse las necesidades de desarrollo de los nios. Los nios aprenden de lo que hacen los adultos, no slo de lo que dicen.
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 258 Cuando los adultos con los que el nio est ms estrechamente relacionado utilizan la violencia y la humillacin en sus relaciones con l, estn demostrando falta de respeto por los derechos humanos y transmitiendo un mensaje poderoso y peligroso en el sentido de que esos son medios legtimos para procurar resolver los conflictos o cambiar comportamientos. 47. La Convencin establece la condicin del nio como individuo y titular de derechos humanos. El nio no es propiedad de los padres ni del Estado, ni un simple objeto de preocupacin. En este espritu, el artculo 5 exige que los padres (o, en su caso los miembros de la familia ampliada o de la comunidad) impartan a los nios, en consonancia con la evolucin de sus facultades, direccin y orientacin apropiadas, para que el nio ejerza los derechos reconocidos en la Convencin. El artculo 18, que subraya la responsabilidad primordial de los padres, o de los representantes legales, de la crianza y desarrollo del nio, sostiene que "su preocupacin fundamental ser el inters superior del nio". Segn el artculo 12, los Estados garantizarn al nio el derecho de expresar su opinin libremente "en todos los asuntos que afectan al nio", tenindose debidamente en cuenta sus opiniones, en funcin de su edad y madurez. Aqu se recalca la necesidad de que las modalidades de atencin parental, de cuidado y de enseanza respeten los derechos de participacin de los nios. En su Observacin general N 1 sobre "Propsitos de la educacin", el Comit ha insistido en la importancia de que la educacin "gire en torno al nio, le sea favorable y lo habilite"16. 48. El Comit observa que ahora existen muchos ejemplos de materiales y programas que promueven formas positivas y no violentas de atencin parental y de educacin, dirigidos a los padres, a cuidadores y a maestros, y que han sido elaborados por gobiernos, organismos de las Naciones Unidas, ONG y otras instancias17. Esos materiales y programas pueden adaptarse adecuadamente a diferentes condiciones y situaciones. Los medios informativos pueden desempear una funcin muy valiosa en la sensibilizacin y educacin del pblico. La oposicin a la adhesin tradicional a los castigos corporales y otras formas de disciplina crueles y degradantes exige una accin sostenida. La promocin de formas no violentas de atencin parental y de educacin debera formar parte de todos los puntos de contacto entre el Estado y los padres y los nios, en los servicios de salud, bienestar y educacin, incluidas las instituciones para la primera infancia, las guarderas y las escuelas. Debera tambin integrarse en la capacitacin inicial y en el servicio de los maestros y de todos los que trabajan con nios en los sistemas de atencin y de justicia. 49. El Comit propone que los Estados tal vez deseen solicitar asistencia tcnica al UNICEF y a la UNESCO, entre otros, acerca de la sensibilizacin, la educacin del pblico y la capacitacin para promover enfoques no violentos. 4. Vigilancia y evaluacin
50. El Comit, en su Observacin general N 5 sobre "Medidas generales de aplicacin de la Convencin sobre los Derechos del Nio (artculos 4 y 42, y prrafo 6 del artculo 44)", se destaca la necesidad de una vigilancia sistemtica por los Estados Partes del ejercicio de los derechos del nio mediante la elaboracin de indicadores apropiados y la reunin de datos suficientes y fiables18. 51. Por consiguiente, los Estados Partes deberan vigilar sus progresos en la eliminacin de los castigos corporales y de otras formas de castigo crueles o degradantes, y llevar a efecto de esa
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 259 manera el derecho de los nios a la proteccin. La investigacin mediante entrevistas con los nios, sus padres y otros cuidadores, en condiciones de confidencialidad y con las salvaguardias ticas apropiadas, reviste importancia fundamental para evaluar exactamente la prevalencia de esas formas de violencia dentro de la familia y las actitudes hacia ellas. El Comit alienta a los Estados a que realicen o encarguen esas investigaciones, en lo posible con grupos representativos de toda la poblacin, a fin de disponer de informacin de referencia y medir entonces a intervalos regulares los progresos realizados. Los resultados de esas investigaciones pueden servir de valiosa orientacin para la preparacin de campaas de sensibilizacin universales y especficas y para la capacitacin de los profesionales que trabajan con los nios o para ellos. 52. El Comit subraya tambin en la Observacin general N 5 la importancia de que exista una vigilancia independiente de los progresos logrados en la aplicacin por parte, por ejemplo, de los comits parlamentarios, las ONG, las instituciones acadmicas, las asociaciones profesionales, los grupos de jvenes y las instituciones independientes que se ocupan de los derechos humanos (vase tambin la Observacin general N 2 del Comit titulada "El papel de las instituciones nacionales independientes de derechos humanos en la promocin y proteccin de los derechos del nio"19). Todos ellos podran desempear una funcin importante en la vigilancia del ejercicio del derecho de los nios a la proteccin contra todos los castigos corporales y otras formas de castigo crueles o degradantes. VI. Requisitos relativos a la presentacin de informes con arreglo a la Convencin 53. El Comit espera que los Estados incluyan en sus informes peridicos presentados con arreglo a la Convencin informacin sobre las medidas adoptadas para prohibir y prevenir todos los castigos corporales y otras formas de castigo crueles o degradantes en la familia y en todos los dems entornos, con inclusin de las actividades conexas de sensibilizacin y la promocin de relaciones positivas y no violentas, y sobre la evaluacin por parte del Estado de los progresos realizados en la consecucin del pleno respeto de los derechos del nio a la proteccin contra toda forma de violencia. El Comit tambin alienta a los organismos de las Naciones Unidas, las instituciones nacionales de derechos humanos, las ONG y otros rganos competentes a que le faciliten informacin pertinente sobre la situacin legal y la prevalencia de los castigos corporales y los progresos realizados para su eliminacin. Notas Estudio del Secretario General de las Naciones Unidas sobre la violencia contra los nios, que deber presentar a la Asamblea General de las Naciones Unidas en el otoo de 2006. Pueden obtenerse ms detalles en la siguiente direccin: http://www.violencestudy.org.
2 1
Comit de los Derechos del Nio, informe sobre el cuarto perodo de sesiones, 25 de octubre de 1993, CRC/C/20, prr. 176.
3
Todas las observaciones finales del Comit pueden consultarse en la siguiente direccin: www.ohchr.org/spanish/bodies/crc/index.htm.

4
En la Iniciativa Global para Acabar con todo Castigo Corporal hacia nios y nias figuran informes sobre la situacin jurdica del castigo corporal. Vase el sitio www.acabarcastigo.org.
5
Comit de los Derechos del Nio, da de debate general sobre la violencia estatal contra los nios. Informe sobre el 25 perodo de sesiones, septiembre/octubre de 2000, CRC/C/100, prrs. 666 a 688. Comit de los Derechos del Nio, Observacin general N 1, Propsitos de la educacin, 17 de abril de 2001, CRC/GC/2001/1, prr. 8.
7 6
Comit de los Derechos del Nio, da de debate general sobre "La violencia contra los nios en la familia y en las escuelas", informe sobre el 28 perodo de sesiones, septiembre/octubre de 2001, CTC/C/111, prrs. 701 a 745.
8 9
Resolucin 56/138 de la Asamblea General. Art. 1.
Comit de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, Observacin general N 13, El derecho a la educacin (art. 13), 1999, prr. 41.
11
10
Los castigos corporales fueron condenados en una serie de decisiones de la Comisin Europea de Derechos Humanos y fallos del Tribunal Europeo de Derechos Humanos; vanse en particular las causas Tyrer c. el Reino Unido, 1978; Campbell y Cosans c. el Reino Unido, 1982; Costello-Roberts c. el Reino Unido, 1993; A. c. el Reino Unido, 1998. Los fallos del Tribunal Europeo se encuentran en el sitio http://www.echr.coe.int/echr. Comit Europeo de Derechos Sociales, observaciones generales relativas al prrafo 10 del artculo 7 y el artculo 17. Conclusiones XV-2, vol. 1, Introduccin general, pg. 26, 2001; el Comit ha publicado desde entonces conclusiones, observando el incumplimiento por parte de varios Estados miembros debido a que no han prohibido todos los castigos corporales en la familia y en otros entornos. En 2005 public decisiones sobre las denuncias colectivas presentadas en virtud de las cartas, observando el incumplimiento de tres Estados por no haber prohibido esas prcticas. Puede obtenerse informacin ms detallada en la siguiente direccin: http://www.coe.int/T/E/Human_Rights/Esc/; vase tambin Eliminating corporal punishment: a human rights imperative for Europes children, Council of Europe Publishing, 2005.
13 12
Corte Interamericana de Derechos Humanos, opinin consultiva OC-17/2002 de 28 de agosto de 2002, prrs. 87 y 91. Comisin Africana de Derechos Humanos y de los Pueblos, Curtis Francis Doebbler c. el Sudn, comunicacin N 236/2000 (2003); vase prr. 42.
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HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 261 Por ejemplo, en 2002, el Tribunal de Apelacin de Fiji declar inconstitucional el castigo corporal en las escuelas y en el sistema penitenciario. En su resolucin declar lo siguiente: "Los nios tienen derechos en nada inferiores a los derechos de los adultos. Fiji ha ratificado la Convencin sobre los Derechos del Nio. Nuestra Constitucin tambin garantiza los derechos fundamentales a toda persona. El Gobierno tiene que cumplir los principios que respetan los derechos de todas las personas, comunidades y grupos. Debido a su condicin, los nios necesitan una proteccin especial. Nuestras instituciones docentes deberan ser santuarios de paz y de enriquecimiento creativo, no lugares de miedo, malos tratos y desprecio de la dignidad humana de los estudiantes" (Tribunal de Apelacin de Fiji, Naushad Ali c. el Estado, 2002). En 1996, el Tribunal ms alto de Italia, el Tribunal de Casacin de Roma, dict un fallo prohibiendo a los padres el recurso al castigo corporal. En el fallo se declara: "... el uso de la violencia para fines educativos no puede seguir considerndose legal. Hay dos razones para ello: la primera es la importancia primordial que el sistema jurdico [italiano] atribuye a la proteccin de la dignidad de la persona. sta comprende a los "menores" que ahora ostentan derechos y ya no son simplemente objetos que deben ser protegidos por sus padres o, peor an, objetos a disposicin de sus padres. La segunda razn es que, como objetivo educativo, el desarrollo armonioso de la personalidad del nio, que garantiza su aceptacin de los valores de la paz, la tolerancia y la coexistencia, no puede lograrse mediante el uso de medios violentos que contradicen esos objetivos" (Cambria, Cass, sez. VI, 18 de marzo [Tribunal de Casacin, seccin penal, 18 de marzo de 1996], Foro It II 1996, 407 (Italia)). Vase tambin la informacin del Tribunal Constitucional de Sudfrica (2000) Christian Education South Africa c. Ministro de Educacin, CCT4/00; 2000(4)SA757 (CC); 2000(10) BCLR 1051 (CC), 18 de agosto de 2000.
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Vase la nota N 11.
El Comit elogia, como ejemplo, el manual de la UNESCO titulado Eliminating corporal punishment: the way forward to constructive child discipline, UNESCO Publishing, Pars, 2005. En el manual se ofrece un conjunto de principios para una disciplina constructiva, que se basan en la Convencin. Tambin figuran referencias a materiales y programas disponibles en todo el mundo a travs de Internet. Comit de los Derechos del Nio, Observacin general N 5 (2003), "Medidas generales de aplicacin de la Convencin sobre los Derechos del Nio", prr. 2.
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Comit de los Derechos del Nio, Observacin general N 2 (2002) sobre "El papel de las instituciones nacionales independientes de derechos humanos en la promocin y proteccin de los derechos del nio".
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 262 43 perodo de sesiones (2006) Observacin general N 9 Los derechos de los nios con discapacidad I. Introduccin A. Por qu una observacin general sobre los nios con discapacidad? 1. Se calcula que hay entre 500 y 650 millones de personas con discapacidad en el mundo, aproximadamente el 10% de la poblacin mundial, y 150 millones de ellos son nios. Ms del 80% vive en los pases en desarrollo con acceso a los servicios escaso o nulo. La mayora de los nios con discapacidad en los pases en desarrollo no estn escolarizados y son completamente analfabetos. Est reconocido que la mayor parte de las causas de la discapacidad, tales como la guerra, las enfermedades y la pobreza, se pueden prevenir, lo cual a su vez previene y/o reduce las repercusiones secundarias de las discapacidades, con frecuencia causadas por la falta de una intervencin temprana u oportuna. Por consiguiente, hay que adoptar ms medidas para movilizar la voluntad poltica necesaria y lograr un compromiso autntico de investigar y llevar a la prctica las medidas ms eficaces para prevenir las discapacidades con la participacin de todas las capas de la sociedad. 2. En los ltimos decenios se ha observado un inters positivo hacia las personas con discapacidad en general y los nios en particular. La razn de este nuevo inters se explica en parte porque cada vez se escucha ms la voz de las personas con discapacidad y de sus defensores procedentes de las organizaciones no gubernamentales nacionales e internacionales, y en parte porque cada vez se presta ms atencin a las personas con discapacidad dentro del marco de los tratados de derechos humanos y de los rganos creados en virtud de tratados de las Naciones Unidas de derechos humanos. Estos rganos tienen posibilidades considerables para promover los derechos de las personas con discapacidad, pero por lo general stas no se han utilizado suficientemente. Cuando en noviembre de 1989 se aprob la Convencin sobre los Derechos del Nio (en lo sucesivo "la Convencin"), fue el primer tratado de derechos humanos que contena una referencia especfica a la discapacidad (artculo 2 sobre la no discriminacin) y un artculo separado, el 23, dedicado exclusivamente a los derechos y a las necesidades de los nios con discapacidad. Desde que la Convencin entr en vigor (2 de septiembre de 1990), el Comit de los Derechos del Nio (en lo sucesivo "el Comit") ha prestado atencin sostenida y especial a la discriminacin basada en la discapacidad1, mientras que otros rganos creados en virtud de tratados de derechos humanos han prestado atencin a la discriminacin basada en la discapacidad en relacin con "otras categoras" en el contexto del artculo sobre la no discriminacin de su convencin correspondiente. En 1994 el Comit de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales public su Observacin general N 5 sobre las personas con discapacidad y afirm en el prrafo 15 que: "Los efectos de la discriminacin basada en la discapacidad han sido particularmente graves en las esferas de la educacin, el empleo, la vivienda, el transporte, la vida cultural y el acceso a lugares y servicios pblicos". El Relator Especial sobre discapacidad de la Comisin de las Naciones Unidas de Desarrollo Social fue nombrado por primera vez en 1994 y se le encomend supervisar las Normas Uniformes sobre la igualdad de oportunidades para las personas con discapacidad, aprobadas por la Asamblea General en su cuadragsimo octavo perodo de sesiones, celebrado en 1993 (A/RES/48/96, anexo), y promover
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 263 la situacin de las personas con capacidad en todo el mundo. El 6 de octubre de 1997 el Comit dedic su da de debate general a los nios con discapacidad y aprob una serie de recomendaciones (CRC/C/66, prrs. 310 a 339), en que consider la posibilidad de redactar una observacin general sobre los nios con discapacidad. El Comit toma nota con reconocimiento de la labor del Comit Especial encargado de preparar una convencin internacional amplia e integral para proteger y promover los derechos y la dignidad de las personas con discapacidad, y de que aprobara su octavo perodo de sesiones, celebrado en Nueva York el 25 de agosto de 2006, un proyecto de convencin sobre los derechos de las personas con discapacidad, que deba presentarse al Asamblea General en su sexagsimo primer perodo de sesiones (A/AC.265/2006/4, anexo II). 3. El Comit, al examinar los informes de los Estados Partes, ha acumulado una gran cantidad de informacin sobre la situacin de los nios con discapacidad en todo el mundo y ha llegado a la conclusin de que en la mayora abrumadora de pases haba que hacer algunas recomendaciones especialmente para ocuparse de la situacin de los nios con capacidad. Los problemas que se han determinado y abordado oscilan entre la exclusin de los procesos de adopcin de decisiones hasta grave discriminacin e incluso homicidio de los nios con discapacidad. Dado que la pobreza es tanto la causa como la consecuencia de la discapacidad, el Comit ha destacado en repetidas ocasiones que los nios con discapacidad y sus familias tienen derecho a un nivel de vida adecuado, en particular una alimentacin, vestimenta y vivienda adecuadas, y una mejora continua de sus condiciones de vida. La cuestin de los nios con discapacidad que viven en la pobreza debe tratarse mediante la asignacin de recursos presupuestarios suficientes, as como garantizando que los nios con discapacidad tienen acceso a los programas de proteccin social y reduccin de la pobreza. 4. El Comit ha observado que ningn Estado Parte ha formulado reservas ni declaraciones en relacin concretamente con el artculo 23 de la Convencin. 5. El Comit observa tambin que los nios con discapacidad siguen experimentando graves dificultades y tropezando con obstculos en el pleno disfrute de los derechos consagrados en la Convencin. El Comit insiste en que los obstculos no son la discapacidad en s misma, sino ms bien una combinacin de obstculos sociales, culturales, de actitud y fsicos que los nios con discapacidad encuentran en sus vidas diarias. Por tanto, la estrategia para promover sus derechos consiste en adoptar las medidas necesarias para eliminar esos obstculos. Reconociendo la importancia de los artculos 2 y 23 de la Convencin, el Comit afirma desde el principio que la aplicacin de la Convencin con respecto a los nios con discapacidad no debe limitarse a esos artculos. 6. La presente observacin general tiene por objeto ofrecer orientacin y asistencia a los Estados Partes en sus esfuerzos por hacer efectivos los derechos de los nios con discapacidad, de una forma general que abarque todas las disposiciones de la Convencin. Por tanto, el Comit en primer lugar har algunas observaciones relacionadas directamente con los artculos 2 y 23, y a continuacin se extender sobre la necesidad de prestar atencin especial a esos nios e incluir explcitamente a los nios con discapacidad dentro del marco de las medidas generales para la aplicacin de la Convencin. Esas observaciones sern acompaadas por comentarios sobre el significado y la aplicacin de los diversos artculos de la Convencin (reunidos en grupos de acuerdo con la prctica del Comit) para los nios con discapacidad.
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 264 B. Definicin 7. Segn la prrafo 2 del artculo 1 del proyecto de convencin sobre los derechos de las personas con discapacidad, "Las personas con discapacidad incluirn a quienes tengan impedimentos fsicos, mentales, intelectuales o sensoriales a largo plazo que, al interactuar con diversas barreras, pueden impedir su participacin plena y efectiva en la sociedad, en igualdad de condiciones con los dems" (A/AC.265/2006/4, anexo II). II. Las disposiciones principales para los nios con discapacidad (artculos 2 y 23) A. Artculo 2 8. El artculo 2 requiere que los Estados Partes aseguren que cada nio sujeto a su jurisdiccin disfrute de todos los derechos enunciados en la Convencin sin discriminacin alguna. Esta obligacin exige que los Estados Partes adopten las medidas apropiadas para impedir todas las formas que discriminacin, en particular por motivo de la discapacidad. Esta mencin explcita de la discapacidad como mbito prohibido para la discriminacin que figura en el artculo 2 es nica y se puede explicar por el hecho de que los nios con discapacidad pertenecen a uno de los grupos ms vulnerables de nios. En muchos casos, formas de discriminacin mltiple -basada en una combinacin de factores, es decir, nias indgenas con discapacidad, nios con discapacidad que viven en zonas rurales, etc.- aumentan la vulnerabilidad de determinados grupos. Por tanto, se ha considerado necesario mencionar la discapacidad explcitamente en el artculo sobre la no discriminacin. La discriminacin se produce -muchas veces de hecho- en diversos aspectos de la vida y del desarrollo de los nios con discapacidad. Por ejemplo, la discriminacin social y el estigma conducen a su marginacin y exclusin, e incluso pueden amenazar su supervivencia y desarrollo si llegan hasta la violencia fsica o mental contra los nios con discapacidad. La discriminacin en la prestacin de servicios los excluye de la educacin y les niega el acceso a los servicios de salud y sociales de calidad. La falta de una educacin y formacin profesional apropiadas los discrimina negndoles oportunidades de trabajo en el futuro. El estigma social, los temores, la sobreproteccin, las actitudes negativas, las ideas equivocadas y los prejuicios imperantes contra los nios con discapacidad siguen siendo fuertes en muchas comunidades y conducen a la marginacin y alienacin de los nios con discapacidad. El Comit se extender ms sobre estos aspectos en los prrafos que vienen a continuacin. 9. En general, los Estados Partes en sus esfuerzos por impedir y eliminar todas las formas de discriminacin contra los nios con discapacidad deben adoptar las siguientes medidas: a) Incluir explcitamente la discapacidad como motivo prohibido de discriminacin en las disposiciones constitucionales sobre la no discriminacin y/o incluir una prohibicin especfica de la discriminacin por motivos de discapacidad en las leyes o las disposiciones jurdicas especiales contrarias a la discriminacin. Prever recursos eficaces en caso de violaciones de los derechos de los nios con discapacidad, y garantizar que esos recursos sean fcilmente accesibles a los nios con discapacidad y a sus padres y/o a otras personas que se ocupan del nio.
b)
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 265 c) Organizar campaas de concienciacin y de educacin dirigidas al pblico en general y a grupos concretos de profesionales con el fin de impedir y eliminar la discriminacin de hecho de los nios con discapacidad.
10. Las nias con discapacidad con frecuencia son todava ms vulnerables a la discriminacin debido a la discriminacin de gnero. En este contexto, se pide a los Estados Partes que presten especial atencin a las nias con discapacidad adoptando las medidas necesarias, y en caso de que sea preciso, medidas suplementarias, para garantizar que estn bien protegidas, tengan acceso a todos los servicios y estn plenamente incluidas en la sociedad. B. Artculo 23 11. El prrafo 1 del artculo 23 debe considerarse el principio rector para la aplicacin de la Convencin con respecto a los nios con discapacidad: el disfrute de una vida plena y decente en condiciones que aseguren su dignidad, le permitan llegar a bastarse a s mismo y faciliten la participacin activa del nio en la comunidad. Las medidas que adopten los Estados Partes en cuanto a la realizacin de los derechos de los nios con discapacidad deben estar dirigidas a este objetivo. El mensaje principal de este prrafo es que los nios con discapacidad deben ser incluidos en la sociedad. Las medidas adoptadas para la aplicacin de los derechos contenidos en la Convencin con respecto a los nios con discapacidad, por ejemplo en los mbitos de la educacin y de la salud, deben dirigirse explcitamente a la inclusin mxima de esos nios en la sociedad. 12. De acuerdo con el prrafo 2 del artculo 23, los Estados Partes en la Convencin reconocen el derecho del nio con discapacidad a recibir cuidados especiales y alentarn y asegurarn la prestacin de la asistencia necesaria al nio que rena las condiciones requeridas y a los responsables de su cuidado. La asistencia debe ser adecuada al estado del nio y a las circunstancias de sus padres o de otras personas que cuiden de l. El prrafo 3 del artculo 23 ofrece ms normas en cuanto al costo de las medidas especiales y precisiones acerca de lo que debe lograr la asistencia. 13. Para cumplir los requisitos del artculo 23 es preciso que los Estados Partes desarrollen y apliquen de forma eficaz una poltica amplia mediante un plan de accin que no slo tenga por objeto el pleno disfrute sin discriminacin de los derechos consagrados en la Convencin, sino que tambin garantice que un nio con discapacidad y sus padres o las personas que cuiden de l reciban los cuidados y la asistencia especiales a que tienen derecho en virtud de la Convencin. 14. En cuanto a los aspectos concretos de los prrafos 2 y 3 del artculo 23, el Comit hace las siguientes observaciones: a) La prestacin de atencin y asistencia especiales depende de los recursos disponibles y son gratuitos siempre que sea posible. El Comit insta a los Estados Partes a que conviertan en una cuestin de alta prioridad la atencin y la asistencia especiales a los nios con discapacidad y a que inviertan el mximo posible de recursos disponibles en la eliminacin de la discriminacin contra los nios con discapacidad para su mxima inclusin en la sociedad.
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 266 b) La atencin y la asistencia deben estar concebidas para asegurar que los nios con discapacidad tengan acceso efectivo a la educacin, la capacitacin, los servicios de salud, los servicios de rehabilitacin, la preparacin para el empleo y las oportunidades de esparcimiento. Cuando el Comit se ocupe de los artculos concretos de la Convencin expondr con ms detalle las medidas necesarias para lograrlo.
15. En lo que respecta al prrafo 4 del artculo 23, el Comit observa que el intercambio internacional de informacin entre los Estados Partes en los mbitos de la prevencin y tratamiento es bastante limitado. El Comit recomienda que los Estados Partes adopten medidas eficaces, y con objetivo concreto cuando proceda, para una promocin activa de la informacin segn lo previsto en el prrafo 4 de la artculo 23, para permitir a los Estados Partes mejorar su capacidad y conocimientos especializados en el mbito de la prevencin y el tratamiento de los nios con discapacidad. 16. Frecuentemente no est claro de qu forma y en qu medida se tienen en cuenta las necesidades de los pases en desarrollo, segn requiere el prrafo 4 del artculo 23. El Comit recomienda enrgicamente a los Estados Partes que aseguren que dentro del marco de la asistencia bilateral o multilateral al desarrollo, se preste especial atencin a los nios con discapacidad y a su supervivencia y desarrollo de acuerdo con las disposiciones de la Convencin, por ejemplo, por medio de la elaboracin y la ejecucin de programas especiales dirigidos a su inclusin en la sociedad y la asignacin de recursos presupuestarios destinados a ese fin. Se invita a los Estados Partes a proporcionar informacin en sus informes al Comit sobre las actividades y los resultados de esta cooperacin internacional. III. Medidas generales de aplicacin (artculos 4, 42 y prrafo 6 del artculo 44)2 A. Legislacin 17. Adems de las medidas legislativas que se recomiendan con respecto a la no discriminacin (vase el prrafo 9 supra), el Comit recomienda que los Estados Partes realicen una revisin general de toda la legislacin interna y las directrices administrativas conexas para garantizar que todas las disposiciones de la Convencin sean aplicables a todos los nios, incluidos los nios con discapacidad, que deberan mencionarse explcitamente cuando proceda. La legislacin interna y las directrices administrativas deben contener disposiciones claras y explcitas para la proteccin y el ejercicio de los derechos especiales de los nios con discapacidad, en particular los consagrados en el artculo 23 de la Convencin. B. Planes de accin y polticas nacionales 18. La necesidad de un plan nacional de accin que integre todas las disposiciones de la Convencin es un hecho bien reconocido y el Comit lo ha recomendado con frecuencia a los Estados Partes. Los planes de accin deben ser amplios, en particular los planes y las estrategias para los nios con discapacidad, y deben tener resultados cuantificables. El proyecto de convencin sobre los derechos de las personas con discapacidad en el prrafo 1 c) de su artculo 4 destaca la importancia de la inclusin de este aspecto, afirmando que los Estados Partes se comprometen a "tener en cuenta, en todas las polticas y todos los programas, la
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 267 proteccin y promocin de los derechos humanos de las personas con discapacidad" (A/AC.265/2006/4, anexo II). Tambin es fundamental que todos los programas estn dotados suficientemente de recursos financieros y humanos y equipados con mecanismos de supervisin incorporados, por ejemplo, indicadores que permitan la medicin exacta de los resultados. Otro factor que no se debe pasar por alto es la importancia de incluir a todos los nios con discapacidad en las polticas y los programas. Algunos Estados Partes han iniciado programas excelentes, pero no ha incluido a todos los nios con discapacidad. C. Datos y estadsticas 19. Para cumplir sus obligaciones, es necesario que los Estados Partes establezcan y desarrollen mecanismos para reunir datos que sean exactos, normalizados y permitan la desagregacin, y que reflejen la situacin real de los nios con discapacidad. La importancia de esta cuestin con frecuencia se pasa por alto y no se considera una prioridad a pesar de que tiene unos efectos importantes no solamente para las medidas necesarias en materia de prevencin, sino tambin para la distribucin de los recursos sumamente valiosos que se necesitan para financiar los programas. Uno de los problemas principales de la obtencin de estadsticas exactas es la falta de una definicin clara y ampliamente aceptada de discapacidad. Se alienta a los Estados Partes a que creen una definicin apropiada que garantice la inclusin de todos los nios con discapacidad para que esos nios puedan beneficiarse de la proteccin y los programas especiales que se desarrollan para ellos. Frecuentemente se requieren medidas suplementarias para reunir datos sobre los nios con discapacidad porque a menudo sus padres o las personas que los cuidan los ocultan. D. Presupuesto 20. Asignacin de recursos: a la luz del artculo 4 "... los Estados Partes adoptarn esas medidas hasta el mximo de los recursos de que dispongan...". Aunque en la Convencin no se hace una recomendacin expresa relativa al porcentaje ms apropiado del presupuesto del Estado que debe dedicarse a los servicios y programas para los nios, s se insiste en que los nios deben ser una prioridad. El ejercicio de este derecho ha sido motivo de preocupacin para el Comit, ya que muchos Estados Partes no solamente no asignan recursos suficientes, sino que a lo largo de los aos han reducido el presupuesto dedicado a los nios. Esta tendencia tiene muchas consecuencias graves, especialmente para los nios con discapacidad, que frecuentemente se encuentran muy abajo, o simplemente no se mencionan, en las listas de prioridades. Por ejemplo, si los Estados Partes no asignan fondos suficientes para garantizar la enseanza de calidad, obligatoria y gratuita, para todos los nios, es improbable que asignan recursos para formar a maestros para los nios con discapacidad o para proporcionar el material didctico y el transporte necesario para esos nios. Actualmente la descentralizacin y la privatizacin de los servicios son instrumentos de la reforma econmica. Sin embargo, no se debe olvidar que en ltima instancia corresponde al Estado Parte la responsabilidad de supervisar que se asignan fondos suficientes a los nios con discapacidad, junto con estrictas orientaciones para la prestacin de los servicios. Los recursos asignados a los nios con discapacidad deben ser suficientes -y consignados de tal forma que no sean utilizados para otros fines- para cubrir todas sus necesidades, en particular los programas creados para formar a profesionales que trabajan con nios con discapacidad, tales como maestros, fisioterapeutas, los encargados de formular polticas; campaas de educacin; apoyo financiero para las familias; mantenimiento de ingresos; seguridad social; dispositivos de apoyo y servicios conexos. Adems, tambin hay que
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 268 garantizar la financiacin para otros programas destinados a incluir a los nios con discapacidad en la enseanza general, entre otras cosas, renovando las escuelas para hacerlas fsicamente accesibles para los nios con discapacidad. E. rgano de coordinacin: "Centro de coordinacin para las discapacidades" 21. Los servicios para los nios con discapacidad a menudo proceden de diversas instituciones gubernamentales y no gubernamentales, y con bastante frecuencia esos servicios estn fragmentados y no estn coordinados, a consecuencia de lo cual se produce la superposicin de funciones y las lagunas en el suministro. Por consiguiente, se convierte en esencial el establecimiento de un mecanismo apropiado de coordinacin. Este rgano debe ser multisectorial, incluyendo a todas las organizaciones, tanto pblicas como privadas. Debe estar dotado de capacidad y contar con el apoyo procedente de los niveles ms altos posible del gobierno para permitirle que funcione a pleno rendimiento. Un rgano de coordinacin para los nios con discapacidad, como parte de un sistema ms amplio de coordinacin para los derechos del nio o un sistema nacional de coordinacin para las personas con discapacidad, tendra la ventaja de trabajar dentro de un sistema ya establecido, siempre y cuando este sistema funcione de forma adecuada y sea capaz de dedicar los recursos financieros y humanos suficientes que son necesarios. Por otra parte, un sistema de coordinacin separado podra ayudar a centrar la atencin en los nios con discapacidad. F. Cooperacin internacional y asistencia tcnica 22. Para que la informacin entre los Estados sea libremente accesible y para cultivar una atmsfera propicia para compartir los conocimientos relativos, entre otras cosas, a la gestin y la rehabilitacin de los nios con discapacidad, los Estados Partes deben reconocer la importancia de la cooperacin internacional y de la asistencia tcnica. Se debe prestar atencin particular a los pases en desarrollo que necesitan asistencia para establecer y/o financiar programas que protegen y promueven los derechos de los nios con discapacidad. Esos pases estn experimentando dificultades crecientes en la movilizacin de recursos suficientes para atender las necesidades apremiantes de las personas con discapacidad y necesitarn urgentemente asistencia en la prevencin de la discapacidad, la prestacin de servicios y la rehabilitacin, y la creacin de la igualdad de oportunidades. Sin embargo, para responder a esas necesidades crecientes, la comunidad internacional debe explorar nuevas formas y maneras de recaudar fondos, en particular aumentar sustancialmente los recursos, y adoptar las medidas de seguimiento necesarias para la movilizacin de recursos. Por consiguiente, tambin hay que alentar las contribuciones voluntarias de los gobiernos, una mayor asistencia regional y bilateral, as como las contribuciones procedentes de fuentes privadas. El UNICEF y la Organizacin Mundial de la Salud (OMS) han desempeado una importante funcin en la tarea de ayudar a los pases a elaborar y ejecutar programas especficos para los nios con discapacidad. El proceso de intercambio de conocimientos tambin es valioso en lo que respecta a compartir conocimientos mdicos actualizados y buenas prcticas, tales como la determinacin precoz y los planteamientos basados en la comunidad para la intervencin temprana y el apoyo a las familias, as como para abordar problemas comunes. 23. Los pases que han padecido o siguen padeciendo conflictos internos o del exterior, durante los cuales se colocaron minas terrestres, tienen problemas particulares. Los Estados Partes con frecuencia desconocen los planes sobre los lugares donde se colocaron las minas terrestres o las
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 269 municiones sin estallar, y el costo de la remocin de minas es muy alto. El Comit insiste en la importancia de la cooperacin internacional de acuerdo con la Convencin de 1997 sobre la Prohibicin del Empleo, Almacenamiento, Produccin y Transferencia de Minas Antipersonal y sobre su Destruccin, para impedir las lesiones y las muertes causadas por las minas terrestres y las municiones sin estallar que permanecen en la tierra. A este respecto el Comit recomienda que los Estados Partes cooperen estrechamente con el fin de eliminar completamente todas las minas terrestres y las municiones sin estallar en las zonas de conflicto armado existente u ocurrido en el pasado. G. Supervisin independiente 24. Tanto la Convencin como las Normas Uniformes sobre la igualdad de oportunidades para las personas con discapacidad reconocen la importancia del establecimiento de un sistema apropiado de supervisin3. El Comit con mucha frecuencia se ha referido a los Principios de Pars (A/RES/48/134) como las orientaciones que deben seguir las instituciones nacionales de derechos humanos (vase la Observacin general N 2 (2002) del Comit sobre el papel de las instituciones nacionales independientes de derechos humanos en la promocin y proteccin de los derechos del nio). Las instituciones nacionales de derechos humanos pueden adoptar muchas formas distintas, tales como un Ombudsman o un comisionado, y pueden tener amplia base o ser especificas. Independientemente del mecanismo que se escoja, deben ser: a) b) c) Independientes y dotadas de recursos humanos y financieros suficientes; Conocidas para los nios con discapacidad y las personas que se ocupan de ellos; Accesibles no solamente en el sentido fsico, sino tambin de una forma que permita que los nios con discapacidad enven sus quejas o problemas con facilidad y confidencialmente; Deben tener la autoridad jurdica apropiada para recibir, investigar y ocuparse de las quejas de los nios con discapacidad de una forma receptiva tanto a la infancia como a sus discapacidades. H. La sociedad civil 25. Aunque el cuidado de los nios con discapacidad es una obligacin del Estado, las organizaciones no gubernamentales con frecuencia asumen esas responsabilidades sin el apoyo, la financiacin ni el reconocimiento apropiados de los gobiernos. Por tanto, se alienta a los Estados Partes a que apoyen a esas organizaciones y cooperen con ellas, permitindoles participar en la prestacin de servicios para los nios con discapacidad y garanticen que funcionan en pleno cumplimiento de las disposiciones y los principios de la Convencin. A este respecto el Comit seala a la atencin de los Estados Partes las recomendaciones aprobadas en su da de debate general sobre el sector privado como proveedor de servicios, celebrado el 20 de septiembre de 2002 (CRC/C/121, prrs. 630 a 653).
d)
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 270 I. Difusin de conocimientos y formacin de profesionales 26. El conocimiento de la Convencin y sus disposiciones especiales dedicadas a los nios con discapacidad es un instrumento necesario y poderoso para garantizar la realizacin de esos derechos. Se alienta a los Estados Partes a que difundan conocimientos mediante, entre otras cosas, la organizacin de campaas sistemticas de concienciacin, la produccin de materiales apropiados, tales como versiones para nios de la Convencin impresas y en Braille y la utilizacin de los medios de comunicacin para fomentar actitudes positivas hacia los nios con discapacidad. 27. En cuanto a los profesionales que trabajan para los nios con discapacidad y con esos nios, los programas de formacin deben incluir una educacin especial y centrada en los derechos de los nios con discapacidad, requisito previo para la obtencin del diploma. Entre esos profesionales figuran, aunque no exclusivamente, los encargados de formular polticas, los jueces, los abogados, los agentes de orden pblico, los educadores, los trabajadores sanitarios, los trabajadores sociales y el personal de los medios de comunicacin, entre otros. IV. Principios generales Artculo 2 - La no discriminacin 28. Vanse los prrafos 8 a 10 supra.
Artculo 3 - El inters superior del nio 29. "En todas las medidas concernientes a los nios... una consideracin primordial a que se atender ser el inters superior del nio". El carcter amplio de este artculo tiene por objeto abarcar todos los aspectos de la atencin y de la proteccin de los nios en todos los entornos. Se dirige a los legisladores que estn encargados de establecer el marco jurdico para la proteccin de los derechos de los nios con discapacidad, as como a los procesos de adopcin de decisiones relativas a los nios con discapacidad. El artculo 3 debe ser la base para elaborar los programas y las polticas y debe tenerse debidamente en cuenta en todo servicio prestado a los nios con discapacidad y cualquier medida que los afecte. 30. El inters superior del nio tiene particular importancia en las instituciones y otros centros que ofrecen servicios para los nios con discapacidad, ya que se espera que se ajusten a las normas y a los reglamentos y deben tener como consideracin primordial la seguridad, la proteccin y la atencin a los nios, y esta consideracin debe pesar ms que cualquier otra en todas las circunstancias, por ejemplo, en el momento de asignar fondos. Artculo 6 - El derecho a la vida, la supervivencia y el desarrollo 31. El derecho inherente a la vida, la supervivencia y el desarrollo es un derecho que merece especial atencin cuando se trata de nios con discapacidad. En muchos pases del mundo los nios con discapacidad son objeto de una multitud de prcticas que completa o parcialmente compromete ese derecho. Adems de ser ms vulnerables al infanticidio, algunas culturas consideran a un nio con cualquier forma de discapacidad como un mal presagio que puede "manchar el linaje" y, por consiguiente, una persona designada por la comunidad
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 271 sistemticamente mata a los nios con discapacidad. Frecuentemente esos delitos quedan sin castigo o sus autores reciben sentencias reducidas. Se insta a los Estados Partes a que adopten todas las medidas necesarias para poner fin a esas prcticas, en particular aumentando la conciencia pblica, estableciendo una legislacin apropiada y aplicando leyes que garanticen un castigo adecuado a las personas que directa o indirectamente violan el derecho a la vida, la supervivencia y el desarrollo de los nios con discapacidad. Artculo 12 - El respeto a la opinin del nio 32. Con bastante frecuencia, los adultos con o sin discapacidad formulan polticas y decisiones relacionadas con los nios con discapacidad mientras que los propios nios se quedan fuera del proceso. Es fundamental que los nios con discapacidad sean escuchados en todos los procedimientos que los afecten y que sus opiniones se respeten de acuerdo con su capacidad en evolucin. Para respetar este principio, los nios deberan estar representados en diversos rganos, tales como el parlamento, los comits u otros foros donde puedan expresar sus opiniones y participar en la adopcin de decisiones que los afectan en tanto que nios en general y nios con discapacidad en particular. Involucrar a los nios en un proceso de esta ndole no slo garantiza que las polticas estn dirigidas a sus necesidades y deseos, sino que adems funciona como un instrumento valioso para la inclusin, ya que asegura que el proceso de adopcin de decisiones es participatorio. Hay que proporcionar a los nios el modo de comunicacin que necesiten para facilitar la expresin de sus opiniones. Adems, los Estados Partes deben apoyar la formacin para las familias y los profesionales en cuanto a la promocin y el respeto de las capacidades en evolucin de los nios para asumir responsabilidades crecientes por la adopcin de decisiones en sus propias vidas. 33. Los nios con discapacidad frecuentemente necesitan servicios especiales de salud y educacin para permitirles llegar al mximo de sus posibilidades, y esta cuestin se examina ms adelante. Sin embargo, cabe observar que a menudo se pasa por alto el desarrollo espiritual, emocional y cultural, as como el bienestar de los nios con discapacidad. Su participacin en los eventos y actividades que atienden estos aspectos esenciales de la vida de cualquier nio a menudo es inexistente o mnima. Adems, cuando se requiere su participacin, con frecuencia se limita a actividades destinadas y dirigidas especialmente a los nios con discapacidad. Esta prctica conduce solamente a una mayor marginacin de los nios con discapacidad y aumenta su sentimiento de aislamiento. Los programas y las actividades dirigidos al desarrollo cultural del nio y a su bienestar espiritual deben involucrar y servir tanto a los nios con discapacidad, como sin ella, de una forma integrada y participatoria. V. Derechos y libertades civiles (artculos 7, 8, 13 a 17 y apartado a) del artculo 37) 34. El derecho al nombre y a la nacionalidad, la preservacin de la identidad, la libertad de expresin, la libertad de pensamiento, conciencia y religin, la libertad de asociacin y reunin pacfica, el derecho a la vida privada y el derecho a no ser sometido a torturas u otros tratos o penas crueles, inhumanos o degradantes y el derecho a no ser privado de libertad arbitrariamente son todos derechos y libertades civiles universales que deben respetarse, protegerse y promoverse para todos, incluidos los nios con discapacidad. Hay que prestar atencin especial
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 272 en este caso a los mbitos donde es ms probable que se violen los derechos de los nios con discapacidad o donde se requieren programas especiales para su proteccin. A. Registro del nacimiento 35. Los nios con discapacidad son vulnerables de forma desproporcionada a que no se los inscriba en el registro al nacer. Sin el registro del nacimiento no estn reconocidos por la ley y se convierten en invisibles en las estadsticas gubernamentales. La no inscripcin en el registro tiene profundas consecuencias para el disfrute de sus derechos humanos, en particular la falta de nacionalidad y acceso a los servicios sociales y de salud y a la educacin. Los nios con discapacidad cuyo nacimiento no se escribe en el registro corren un mayor riesgo de descuido, institucionalizacin e incluso muerte. 36. A la luz del artculo 7 de la Convencin, el Comit recomienda que los Estados Partes adopten todas las medidas apropiadas para garantizar la inscripcin de los nios con discapacidad al nacer. Estas medidas deben incluir el desarrollo y la aplicacin de un sistema eficaz de inscripcin de nacimientos, la exencin de las tasas de inscripcin, la introduccin de oficinas de inscripcin mviles y, para los nios que todava no estn inscritos, unidades de inscripcin en las escuelas. En este contexto, los Estados Partes deben garantizar que las disposiciones del artculo 7 se aplican plenamente de conformidad con los principios de la no discriminacin (art. 2) y del inters superior del nio (art. 3). B. Acceso a la informacin apropiada y a los medios de comunicacin 37. El acceso a la informacin y a los medios de comunicacin, en particular las tecnologas y los sistemas de la informacin y de las comunicaciones, permite a los nios con discapacidad vivir en forma independiente y participar plenamente en todos los aspectos de la vida. Los nios con discapacidad y las personas que los cuidan deben tener acceso a la informacin relacionada con sus discapacidades, para que puedan estar adecuadamente informados acerca de la discapacidad, incluidas sus causas, sus cuidados y el pronstico. Estos conocimientos son sumamente valiosos, ya que no solamente les permiten ajustarse y vivir mejor con su discapacidad, sino que tambin les dan la posibilidad de participar ms en sus propios cuidados y adoptar decisiones sobre la base de la informacin recibida. Adems, hay que dotar a los nios con discapacidad de la tecnologa apropiada y otros servicios y/o lenguajes, por ejemplo Braille y el lenguaje por seas, que les permitirn tener acceso a todas las formas de los medios de comunicacin, en particular la televisin, la radio y los materiales impresos, as como los nuevos sistemas y tecnologas de la informacin y las comunicaciones, incluida la Internet. 38. Por otra parte, los Estados Partes deben proteger a todos los nios, incluidos los nios con discapacidad, de la informacin perjudicial, especialmente los materiales pornogrficos y los materiales que promueven la xenofobia o cualquier otra forma de discriminacin y podran reforzar los prejuicios. C. Accesibilidad al transporte y las instalaciones pblicas 39. La inaccesibilidad fsica del transporte pblico y de otras instalaciones, en particular los edificios gubernamentales, las zonas comerciales, las instalaciones de recreo, entre otras, es un factor importante de marginacin y exclusin de los nios con discapacidad y compromete
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 273 claramente su acceso a los servicios, en particular la salud y la educacin. Aunque esta disposicin tal vez est prcticamente realizada en los pases desarrollados, en el mundo en desarrollo por lo general no ha recibido atencin. Se insta a todos los Estados Partes a que establezcan las polticas y los procedimientos apropiados para que el transporte sea seguro, fcilmente accesible para los nios con discapacidad y gratuito, siempre que sea posible, teniendo en cuenta los recursos financieros de los padres u otras personas que se ocupan del nio. 40. Todos los edificios pblicos nuevos deben ajustarse a las especificaciones internacionales para el acceso de las personas con discapacidad, y los edificios pblicos existentes, en particular las escuelas, los centros de salud, los edificios gubernamentales y las zonas comerciales, deben ser modificados en la medida de lo necesario para hacerlos lo ms accesibles posible. VI. Entorno familiar y otro tipo de tutela (artculos 5 y 9 a 11, prrafos 1 y 2 del artculo 18,artculos 19 al 21 y 25, prrafo 4 del artculo 27 y artculo 39) A. Apoyo familiar y responsabilidades parentales 41. La mejor forma de cuidar y atender a los nios con discapacidad es dentro de su propio entorno familiar, siempre y cuando la familia tenga medios suficientes en todos los sentidos. Este apoyo de las familias incluye la educacin de los padres y los hermanos, no solamente en lo que respecta a la discapacidad y sus causas, sino tambin las necesidades fsicas y mentales nicas de cada nio; el apoyo psicolgico receptivo a la presin y a las dificultades que significan para las familias los nios con discapacidad; la educacin en cuando el lenguaje comn de la familia, por ejemplo, el lenguaje por seas, para que los padres y los hermanos puedan comunicarse con los familiares con discapacidad; apoyo material en forma de prestaciones especiales, as como de artculos de consumo y el equipo necesario, tales como muebles especiales y dispositivos de movilidad que se consideran necesarios para el nio con discapacidad para que tenga un tipo de vida digno e independiente y sea incluido plenamente en la familia y en la comunidad. En este contexto, hay que ofrecer apoyo a los nios que estn afectados por la discapacidad de las personas que los cuidan. Por ejemplo, un nio que vive con uno de los padres o con otra persona con discapacidad que le atiende, debe recibir el apoyo que proteja plenamente sus derechos y le permita continuar viviendo con ese padre siempre y cuando responda al inters superior del nio. Los servicios de apoyo tambin deben incluir diversas formas de cuidados temporales, tales como asistencia en el hogar o servicios de atencin diurna directamente accesibles en la comunidad. Estos servicios permiten que los padres trabajen, as como aligeran la presin y mantienen entornos familiares saludables. B. La violencia, los abusos y el descuido 42. Los nios con discapacidad son ms vulnerables a todos los tipos de abuso, sea mental, fsico o sexual en todos los entornos, incluidos la familia, las escuelas, las instituciones privadas y pblicas, entre otras cosas, otros tipos de cuidados, el entorno laboral y la comunidad en general. Con frecuencia se repite el dato de que los nios con discapacidad tienen cinco veces ms probabilidades de ser vctimas de abusos. En el hogar y en las instituciones, los nios con discapacidad a menudo son objeto de violencia fsica y mental y abusos sexuales, y son especialmente vulnerables al descuido y al trato negligente, ya que con frecuencia representan
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 274 una carga adicional fsica y financiera para la familia. Adems, la falta de acceso a un mecanismo funcional que reciba y supervise las quejas propicia el abuso sistemtico y continuo. El hostigamiento en la escuela es una forma particular de violencia a la que los nios estn frecuentemente expuestos, y esta forma de abuso est dirigida contra los nios con discapacidad. Su vulnerabilidad particular se puede explicar, entre otras cosas, por las siguientes razones principales: a) b) c) d) Su incapacidad de or, moverse y vestirse, lavarse y baarse independientemente aumenta su vulnerabilidad a la atencin personal invasiva y a los abusos. Vivir aislados de los padres, de los hermanos, de la familia ampliada y de los amigos aumenta la probabilidad de los abusos. Si tienen discapacidades de comunicacin o intelectuales, pueden ser objeto de falta de atencin, incredulidad y falta de comprensin si se quejan de los abusos. Los padres y otras personas que se ocupan del nio pueden encontrarse bajo considerable presin debido a los problemas fsicos, financieros y emocionales que produce la atencin al nio. Los estudios indican que las personas bajo presin son ms proclives a los abusos. A veces se considera equivocadamente que los nios con discapacidad son seres no sexuales y que no comprenden sus propios cuerpos y, por tanto, pueden ser objeto de personas tendientes al abuso, en particular los que basan los abusos en la sexualidad.
e)
43. Se insta a los Estados Partes a que, al hacer frente a la cuestin de la violencia y los abusos, adopten todas las medidas necesarias para la prevencin del abuso y de la violencia contra los nios con discapacidad, tales como: a) b) Formar y educar a los padres u otras personas que cuidan al nio para que comprendan los riesgos y detecten las seales de abuso en el nio; Asegurar que los padres se muestren vigilantes al elegir a las personas encargadas de los cuidados y las instalaciones para sus nios y mejorar su capacidad para detectar el abuso; Proporcionar y alentar los grupos de apoyo a los padres, los hermanos y otras personas que se ocupan del nio para ayudarles a atender a sus nios y a hacer frente a su discapacidad; Asegurar que los nios y los que les prestan cuidados saben que el nio tiene derecho a ser tratado con dignidad y respeto y que ellos tienen el derecho de quejarse a las autoridades competentes si hay infracciones de esos derechos; Asegurarse de que las escuelas adoptan todas las medidas para luchar contra el hostigamiento en la escuela y prestan especial atencin a los nios con discapacidad ofrecindoles la proteccin necesaria, al mantener al mismo tiempo su inclusin en el sistema educativo general;
c)
d)
e)
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 275 f) Asegurar que las instituciones que ofrecen cuidados a los nios con discapacidad estn dotadas de personal especialmente capacitado, que se atiene a las normas apropiadas, est supervisado y evaluado peridicamente y tiene mecanismos de queja accesibles y receptivos; Establecer un mecanismo accesible de queja favorable a los nios y un sistema operativo de supervisin basado en los Principios de Pars (ver el prrafo 24 supra); Adoptar todas las medidas legislativas necesarias para castigar y alejar a los autores de los delitos del hogar, garantizando que no se priva al nio de su familia y que contina viviendo en un entorno seguro y saludable; Garantizar el tratamiento y la reintegracin de las vctimas del abuso y de la violencia, centrndose especialmente en los programas generales de recuperacin.
g) h)
i)
44. En este contexto el Comit quisiera sealar a la atencin de los Estados Partes el informe del experto independiente de las Naciones Unidas para el estudio de la violencia contra los nios (A/61/299), que se refiere a los nios con discapacidad como un grupo de nios especialmente vulnerables a la violencia. El Comit alienta a los Estados Partes a que adopten todas las medidas apropiadas para aplicar las recomendaciones generales y las recomendaciones segn el entorno contenidas en ese informe. C. Sistema de guarda de tipo familiar 45. La funcin de la familia ampliada, que sigue siendo el principal pilar de la atencin al nio en muchas comunidades y se considera una de las mejores alternativas al cuidado del nio, debe fortalecerse y potenciarse para apoyar al nio y a sus padres o a otras personas que se ocupan de l. 46. Reconociendo que los hogares de guarda constituyen una forma aceptada y difundida en la prctica de otros tipos de cuidados en muchos Estados Partes, sin embargo es un hecho que muchos hogares de guarda son renuentes a aceptar el cuidado del nio con discapacidad, ya que estos nios con frecuencia plantean problemas porque pueden necesitar cuidados suplementarios y existen requisitos especiales en su educacin fsica, psicolgica y mental. Por tanto, las organizaciones que se encargan de la colocacin de los nios en hogares de guarda deben ofrecer la formacin y el aliento necesarios a las familias adecuadas y prestar el apoyo que permita al hogar de guarda atender de forma apropiada al nio con discapacidad. D. Instituciones 47. El Comit ha expresado a menudo su preocupacin por el gran nmero de nios con discapacidad que son colocados en instituciones y por que la institucionalizacin sea la opcin preferida en muchos pases. La calidad de los cuidados que se ofrecen, sea de educacin, mdicos o de rehabilitacin, con frecuencia es muy inferior al nivel necesario para la atencin a los nios con discapacidad por falta de normas explcitas o por la no aplicacin de las normas y la ausencia de supervisin. Las instituciones tambin son un entorno particular en que los nios con discapacidad son ms vulnerables a los abusos mentales, fsicos, sexuales y de otro tipo, as como al descuido y al trato negligente a (vanse los prrafos 42 a 44 supra). Por consiguiente, el
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 276 Comit insta a los Estados Partes a que utilicen la colocacin en instituciones nicamente como ltimo recurso, cuando sea absolutamente necesario y responda al inters superior del nio. Recomienda que los Estados Partes impidan la colocacin en instituciones exclusivamente con el objetivo de limitar la libertad del nio o su libertad de movimiento. Adems, hay que prestar atencin a la transformacin de las instituciones existentes, dando preferencia a los pequeos centros de tipo residencial organizados en torno a los derechos y a las necesidades del nio, al desarrollo de normas nacionales para la atencin en las instituciones y al establecimiento de procedimientos estrictos de seleccin y supervisin para garantizar la aplicacin eficaz de esas normas. 48. Preocupa al Comit el hecho de que a menudo no se escucha a los nios con discapacidad en los procesos de separacin y colocacin. En general, en el proceso de adopcin de decisiones no se da un peso suficiente a los nios como interlocutores, aunque la decisin que se tome puede tener un efecto trascendental en la vida y en el futuro del nio. Por consiguiente, el Comit recomienda que los Estados Partes continen e intensifiquen sus esfuerzos por tener en cuenta las opiniones de los nios con discapacidad y faciliten su participacin en todas las cuestiones que les afectan dentro del proceso de evaluacin, separacin y colocacin fuera del hogar y durante el proceso de transicin. El Comit insiste tambin en que se escuche a los nios a lo largo de todo el proceso de adopcin de la medida de proteccin, antes de tomar la decisin, cuando se aplica sta y tambin ulteriormente. En este contexto, el Comit seala a la atencin de los Estados Partes las recomendaciones del Comit aprobadas el da de su debate general sobre los nios carentes de cuidados parentales, celebrado el 16 de septiembre 2005 (CRC/C/153, prrs. 636 a 689). 49. Al ocuparse de la institucionalizacin, se insta por tanto a los Estados Partes a que establezcan programas para la desinstitucionalizacin de los nios con discapacidad, la sustitucin de las instituciones por sus familias, familias ampliadas o el sistema de guarda. Hay que ofrecer a los padres y a otros miembros de la familia ampliada el apoyo y la formacin necesarios y sistemticos para incluir al nio otra vez en su entorno familiar. E. Revisin peridica de la colocacin 50. Sea cual fuere la forma de colocacin que hayan escogido las autoridades competentes para los nios con discapacidad, es fundamental que se efecte una revisin peridica del tratamiento que se ofrece al nio y de todas las circunstancias relacionadas con su colocacin con objeto de supervisar su bienestar. VII. Salud bsica y bienestar (artculo 6, prrafo 3 del artculo 18, artculos 23, 24 y 26 y prrafos 1 a 3 del artculo 27) A. El derecho a la salud 51. El logro del mejor posible estado de salud, as como el acceso y la asequibilidad de la atencin de la salud de calidad es un derecho inherente para todos los nios. Los nios con discapacidad muchas veces se quedan al margen de todo ello debido a mltiples problemas, en particular la discriminacin, la falta de acceso y la ausencia de informacin y/o recursos financieros, el transporte, la distribucin geogrfica y el acceso fsico a los servicios de atencin de la salud. Otro factor es la ausencia de programas de atencin de la salud dirigidos a las
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 277 necesidades especficas de los nios con discapacidad. Las polticas sanitarias deben ser amplias y ocuparse de la deteccin precoz de la discapacidad, la intervencin temprana, en particular el tratamiento psicolgico y fsico, la rehabilitacin, incluidos aparatos fsicos, por ejemplo prtesis de miembros, artculos para la movilidad, aparatos para or y ver. 52. Es importante insistir en que los servicios de salud deben proporcionarse dentro del mismo sistema de salud pblica que atiende a los nios que no tienen discapacidad, de forma gratuita siempre que sea posible, y deben ser actualizados y modernizados en la medida de lo posible. Hay que destacar la importancia de las estrategias de asistencia y rehabilitacin basadas en la comunidad cuando se ofrezcan servicios de salud a los nios con discapacidad. Los Estados Partes deben garantizar que los profesionales de la salud que trabajen con nios con discapacidad tengan la mejor formacin posible y que se dediquen a la prctica de forma centrada en el nio. A este respecto, muchos Estados Partes se beneficiaran grandemente de la cooperacin internacional con las organizaciones internacionales, as como con otros Estados Partes. B. Prevencin 53. Dado que las causas de la discapacidad son mltiples, varan la calidad y el grado de prevencin. Las enfermedades hereditarias que con frecuencia son causa de la discapacidad se pueden prevenir en algunas sociedades que practican los matrimonios consanguneos, y en esas circunstancias se recomienda organizar campaas pblicas de concienciacin y anlisis apropiados anteriores a la concepcin. Las enfermedades contagiosas siguen siendo la causa de muchas discapacidades en el mundo, y es preciso intensificar los programas de inmunizacin con el fin de lograr la inmunizacin universal contra todas las enfermedades contagiosas prevenibles. La mala nutricin tiene repercusiones a largo plazo para el desarrollo del nio, y puede producir discapacidad, como, por ejemplo, la ceguera causada por la deficiencia de la vitamina A. El Comit recomienda que los Estados Partes introduzcan y fortalezcan la atencin prenatal para los nios y aseguren una asistencia de la calidad durante el parto. Tambin recomienda que los Estados Partes proporcionen servicios adecuados de atencin de la salud posnatal y organicen campaas para informar a los padres y a otras personas que cuidan al nio sobre los cuidados de salud bsicos del nio y la nutricin. A este respecto el Comit recomienda que los Estados Partes sigan cooperando y soliciten asistencia tcnica a la OMS y al UNICEF. 54. Los accidentes domsticos y de trfico son una causa importante de discapacidad en algunos pases y es preciso establecer y aplicar polticas de prevencin, tales como leyes sobre los cinturones de seguridad y la seguridad vial. Los problemas del tipo de vida, tales como el abuso del alcohol y de las drogas durante el embarazo, tambin son causas prevenibles de discapacidad, y en algunos pases el sndrome alcohlico fetal representa un gran motivo de preocupacin. La educacin pblica, la localizacin y el apoyo para las madres embarazadas que pueden estar abusando del alcohol y las drogas son algunas de las medidas que se pueden adoptar para prevenir esas causas de discapacidad entre los nios. Las toxinas del medio ambiente peligroso tambin contribuyen a las causas de muchas discapacidades. En la mayora de los pases se encuentran toxinas tales como el plomo, el mercurio, el asbesto, etc. Los pases deberan establecer y aplicar polticas para impedir los vertidos de materiales peligrosos y otras formas de contaminacin ambiental. Adems, deben establecerse directrices y salvaguardias estrictas para prevenir los accidentes por radiacin.
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 278 55. Los conflictos armados y sus consecuencias, en particular la disponibilidad y el acceso a las armas pequeas y armas ligeras tambin son causas importantes de discapacidad. Los Estados Partes estn obligados a adoptar todas las medidas necesarias para proteger a los nios de los efectos perjudiciales de la guerra y de la violencia armada y garantizar que los nios afectados por los conflictos armados tengan acceso a servicios sociales y de salud adecuados y, en particular, la recuperacin psicosocial y la reintegracin social. En particular, el Comit insiste en la importancia de educar a los nios, a los padres y al pblico en general acerca de los peligros de las minas terrestres y las municiones sin estallar para prevenir las lesiones y la muerte. Es crucial que los Estados Partes continen localizando las minas terrestres y las municiones sin estallar, adopten medidas para mantener a los nios alejados de las zonas sospechosas y fortalezcan sus actividades de remocin de minas y, cuando proceda, soliciten asistencia tcnica y apoyo financiero en el marco de la cooperacin internacional, en particular a los organismos de las Naciones Unidas (vanse tambin el prrafo 23 supra sobre las minas terrestres y las municiones sin estallar y el prrafo 78 infra sobre los conflictos armados en relacin con las medidas especiales de proteccin). C. Deteccin precoz 56. Con frecuencia las discapacidades se detectan bastante tarde en la vida del nio, lo cual lo priva del tratamiento y la rehabilitacin eficaces. La deteccin precoz requiere que los profesionales de la salud, los padres, los maestros, as como otros profesionales que trabajen con nios, estn muy alertas. Deberan ser capaces de determinar los primeros sntomas de discapacidad y remitir a los nios a los especialistas apropiados para el diagnstico y el tratamiento. Por consiguiente, el Comit recomienda que los Estados Partes establezcan sistemas de deteccin precoz y de intervencin temprana como parte de sus servicios de salud, junto con la inscripcin de los nacimientos y los procedimientos para seguir el progreso de los nios diagnosticados con una discapacidad a una edad temprana. Los servicios deben estar basados tanto en la comunidad como en el hogar y ser de fcil acceso. Adems, para una transicin fcil del nio hay que establecer vnculos entre los servicios de intervencin temprana, los centros preescolares y las escuelas. 57. Despus del diagnstico, los sistemas existentes deben ser capaces de una intervencin temprana, incluidos el tratamiento y la rehabilitacin, proporcionando todos los dispositivos necesarios que permitan a los nios con discapacidad llegar a todas sus posibilidades funcionales en cuanto a movilidad, aparatos de or, anteojos y prtesis, entre otras cosas. Tambin hay que destacar que estos artculos deben ofrecerse gratuitamente, siempre que sea posible, y el proceso de adquisicin de esos servicios debe ser eficiente y sencillo, evitando las largas esperas y los trmites burocrticos. D. Atencin multidisciplinaria 58. Con frecuencia los nios con discapacidad tienen mltiples problemas de salud que deben ser abordados por un equipo. A menudo hay muchos profesionales que participan en el cuidado del nio, tales como neurlogos, psiclogos, psiquiatras, mdicos especializados en ortopedia y fisioterapeutas, entre otros. La solucin perfecta sera que esos profesionales determinaran colectivamente un plan de tratamiento para el nio con discapacidad que garantizara que se le presta la atencin sanitaria ms eficiente.
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 279 E. Salud y desarrollo de los adolescentes 59. El Comit observa que los nios con discapacidad, en particular durante la adolescencia, hacen frente a muchos problemas y riesgos en el mbito del establecimiento de relaciones con sus pares y de salud reproductiva. Por consiguiente, el Comit recomienda a los Estados Partes que proporcionen a los adolescentes con discapacidad, cuando proceda, informacin, orientaciones y consultas adecuadas, relacionadas concretamente con la discapacidad y tengan plenamente en cuenta las Observaciones generales del Comit N 3 (2003) sobre el VIH/SIDA y los derechos del nio y la N 4 (2003) sobre la salud y el desarrollo de los adolescentes en el contexto de la Convencin sobre los Derechos del Nio. 60. El Comit est profundamente preocupado por la prctica prevaleciente de esterilizacin forzada de los nios con discapacidad, en particular las nias. Esta prctica, que todava existe, viola gravemente el derechos del nio a su integridad fsica y produce consecuencias adversas durante toda la vida, tanto para la salud fsica como mental. Por tanto, el Comit exhorta a los Estados Partes a que prohban por ley la esterilizacin forzada de los nios por motivo de discapacidad. F. Investigacin 61. Las causas, la prevencin y el cuidado de las discapacidades no recibe la tan necesaria atencin en los programas de investigacin nacionales e internacionales. Se alienta a los Estados Partes a que asignen prioridad a esta cuestin y garanticen la financiacin y la supervisin de la investigacin centrada en la discapacidad, prestando especial atencin a su aspecto tico. VIII. Educacin y ocio (artculos 28, 29 y 31) A. Educacin de calidad 62. Los nios con discapacidad tienen el mismo derecho a la educacin que todos los dems nios y disfrutarn de ese derecho sin discriminacin alguna y sobre la base de la igualdad de oportunidades, segn se estipula en la Convencin4. Con este fin, el acceso efectivo de los nios con discapacidad a la enseanza debe garantizarse para promover el desarrollo de "la personalidad, las aptitudes y la capacidad mental y fsica del nio hasta el mximo de sus posibilidades" (vanse los artculos 28 y 29 de la Convencin y la Observacin general N 1 del Comit (2001) sobre los propsitos de la educacin). En la Convencin se reconoce la necesidad de modificar las prcticas en las escuelas y de formar a maestros de enseanza general para prepararlos a ensear a los nios diversas aptitudes y garantizar que logren resultados acadmicos positivos. 63. Dado que los nios con discapacidad se diferencian mucho entre s, los padres, los maestros y otros profesionales especializados tienen que ayudar a cada nio a desarrollar su forma y sus aptitudes de comunicacin, lenguaje, interaccin, orientacin y solucin de problemas que se ajusten mejor a las posibilidades de ese nio. Toda persona que fomente las capacidades, las aptitudes y el desarrollo del nio tiene que observar atentamente su progreso y escuchar con atencin la comunicacin verbal y emocional del nio para apoyar su educacin y desarrollo de formar bien dirigida y apropiada al mximo.
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 280 B. Autoestima y autosuficiencia 64. Es fundamental que la educacin de un nio con discapacidad incluya la potenciacin de su conciencia positiva de s mismo, asegurando que el nio siente que es respetado por los dems como ser humano sin limitacin alguna de su dignidad. El nio tiene que ser capaz de observar que los dems le respetan y reconocen sus derechos humanos y libertades. La inclusin del nio con discapacidad en los grupos de nios en el aula puede mostrarle que tiene una identidad reconocida y que pertenece a una comunidad de alumnos, pares y ciudadanos. Hay que reconocer ms ampliamente y promover el apoyo de los pares para fomentar la autoestima de los nios con discapacidad. La educacin tambin tiene que proporcionar al nio una experiencia potenciadora de control, logro y xito en la mxima medida posible para el nio. C. Educacin en el sistema escolar 65. La educacin en la primera infancia tiene importancia especial para los nios con discapacidad, ya que con frecuencia su discapacidad y sus necesidades especiales se reconocen por primera vez en esas instituciones. La intervencin precoz es de mxima importancia para ayudar a los nios a desarrollar todas sus posibilidades. Si se determina que un nio tiene una discapacidad o un retraso en el desarrollo a una etapa temprana, el nio tiene muchas ms oportunidades de beneficiarse de la educacin en la primera infancia, que debe estar dirigida a responder a sus necesidades personales. La educacin en la primera infancia ofrecida por el Estado, la comunidad o las instituciones de la sociedad civil puede proporcionar una gran asistencia al bienestar y el desarrollo de todos los nios con discapacidad (vase la Observacin general del Comit N 7 (2005) sobre la realizacin de los derechos del nio en la primera infancia). La educacin primaria, incluida la escuela primaria y, en muchos Estados Partes, tambin la escuela secundaria, debe ofrecerse a los nios con discapacidad gratuitamente. Todas las escuelas deberan no tener barreras de comunicacin ni tampoco barreras fsicas que impidan el acceso de los nios con movilidad reducida. Tambin la enseanza superior, accesible sobre la base de la capacidad, tiene que ser accesible a los adolescentes que renen los requisitos necesarios y que tienen una discapacidad. Para ejercer plenamente su derecho a la educacin, muchos nios necesitan asistencia personal, en particular, maestros formados en la metodologa y las tcnicas, incluidos los lenguajes apropiados, y otras formas de comunicacin, para ensear a los nios con una gran variedad de aptitudes, capaces de utilizar estrategias docentes centradas en el nio e individualizadas, materiales docentes apropiados y accesibles, equipos y aparatos de ayuda, que los Estados Partes deberan proporcionar hasta el mximo de los recursos disponibles. D. La educacin inclusiva 66. La educacin inclusiva5 debe ser el objetivo de la educacin de los nios con discapacidad. La forma y los procedimientos de inclusin se vern determinados por las necesidades educacionales individuales del nio, ya que la educacin de algunos nios con discapacidad requiere un tipo de apoyo del que no se dispone fcilmente en el sistema docente general. El Comit toma nota del compromiso explcito con el objetivo de la educacin inclusiva contenido en el proyecto de convencin sobre los derechos de las personas con discapacidad y la obligacin de los Estados de garantizar que las personas, incluidos los nios, con discapacidad no queden excluidas del sistema de educacin general por motivos de discapacidad y que reciban el apoyo necesario dentro del sistema general de educacin, para facilitar su formacin efectiva. Alienta a los Estados Partes que todava no hayan iniciado un programa para la inclusin a que
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 281 introduzcan las medidas necesarias para lograr ese objetivo. Sin embargo, el Comit destaca que el grado de inclusin dentro del sistema de educacin general puede variar. En circunstancias en que no sea factible una educacin plenamente inclusiva en el futuro inmediato deben mantenerse opciones continuas de servicios y programas. 67. El movimiento en pro de la educacin inclusiva ha recibido mucho apoyo en los ltimos aos. No obstante, el trmino "inclusivo" puede tener significados diferentes. Bsicamente, la educacin inclusiva es un conjunto de valores, principios y prcticas que tratan de lograr una educacin cabal, eficaz y de calidad para todos los alumnos, que hace justicia a la diversidad de las condiciones de aprendizaje y a las necesidades no solamente de los nios con discapacidad, sino de todos los alumnos. Este objetivo se puede lograr por diversos medios organizativos que respeten la diversidad de los nios. La inclusin puede ir desde la colocacin a tiempo completo de todos los alumnos con discapacidad en un aula general o la colocacin en una clase general con diversos grados de inclusin, en particular una determinada parte de educacin especial. Es importante comprender que la inclusin no debe entenderse y practicarse simplemente como la integracin de los nios con discapacidad en el sistema general independientemente de sus problemas y necesidades. Es fundamental la estrecha cooperacin entre los educadores especiales y los de enseanza general. Es preciso volver a evaluar y desarrollar los programas escolares para atender las necesidades de los nios sin y con discapacidad. Para poner en prctica plenamente la idea de la educacin inclusiva, es necesario lograr la modificacin de los programas de formacin para maestros y otro tipo de personal involucrado en el sistema educativo. E. Preparacin para el trabajo y formacin profesional 68. La educacin de preparacin para el trabajo y la transicin es para todas las personas con discapacidad independientemente de su edad. Es fundamental empezar la preparacin a una edad temprana porque el desarrollo de una carrera se considera un proceso que empieza pronto y contina toda la vida. Desarrollar la conciencia de una carrera y las aptitudes profesionales lo antes posible, empezando en la escuela primaria, permite a los nios elegir mejores opciones ms tarde en la vida en cuanto a empleo. La educacin para el trabajo en la escuela primaria no significa utilizar a los nios pequeos para realizar trabajos que, a la postre, abren la puerta a la explotacin econmica. Empieza con que los alumnos eligen unos objetivos de acuerdo con sus capacidades en evolucin a una edad temprana. A continuacin se les debe ofrecer un programa acadmico funcional de escuela secundaria que proporciona los conocimientos especializados adecuados y acceso a la experiencia de trabajo, con una coordinacin y supervisin sistemticas entre la escuela y el lugar de trabajo. 69. La educacin para el trabajo y las aptitudes profesionales deben incluirse en el programa de estudios. La conciencia de una carrera y la formacin profesional deben incorporarse en los cursos de enseanza obligatoria. En los pases en que la enseanza obligatoria no va ms all de la escuela primaria, la formacin profesional despus de la escuela primaria debe ser obligatoria para los nios con discapacidad. Los gobiernos deben establecer polticas y asignar fondos suficientes para la formacin profesional.
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 282 F. El esparcimiento y las actividades culturales 70. La Convencin estipula en el artculo 31 el derecho de los nios al esparcimiento y a las actividades culturales propias de su edad. Este artculo debe interpretarse de modo que incluya las edades mental, psicolgica y fsica y la capacidad del nio. Est reconocido que el juego es la mejor fuente de aprendizaje de diversas aptitudes, en particular el trato social. El logro de la plena inclusin de los nios con discapacidad en la sociedad ocurre cuando se ofrecen a los nios la oportunidad, los lugares y el tiempo para jugar entre ellos (nios con discapacidad y sin discapacidad). Es preciso incluir la formacin para las actividades recreativas, el ocio y el juego para los nios con discapacidad en edad escolar. 71. Hay que ofrecer a los nios con discapacidad oportunidades iguales de participar en diversas actividades culturales y artsticas, as como en los deportes. Esas actividades deben considerarse tanto un medio de expresin como un medio de realizar una vida satisfactoria y de calidad. G. Deportes 72. Las actividades deportivas competitivas y no competitivas deben estar concebidas de forma que incluyan a los nios con discapacidad siempre que sea posible. Esto significa que un nio con discapacidad que puede competir con nios que no tienen discapacidad debe recibir aliento y apoyo para hacerlo. Sin embargo, los deportes son un mbito en que, debido a las exigencias fsicas de la actividad, los nios con discapacidad con frecuencia deben tener juegos y actividades exclusivos donde puedan competir de forma equitativa y segura. Cabe destacar, no obstante, que cuando se celebran eventos exclusivos de este tipo, los medios de comunicacin deben desempear su funcin de forma responsable prestndoles la misma atencin que la que prestan a los deportes de los nios sin discapacidad. IX. Medidas especiales de proteccin (artculos 22, 30 y 32 a 36, apartados b) a d) del artculo 37, y artculos 38, 39 y 40) A. Sistema de justicia de menores 73. A la luz del artculo 2, los Estados Partes tienen la obligacin de garantizar que los nios con discapacidad que han infringido la ley (segn se describe en el prrafo 1 del artculo 40) estn protegidos no solamente por las disposiciones de la Convencin que se refieren especficamente a la justicia de menores (artculos 40, 37 y 39), sino tambin por las dems disposiciones y garantas pertinentes contenidas en la Convencin, por ejemplo, en el mbito de la atencin de la salud y la educacin. Adems, los Estados Partes deben adoptar, cuando sea necesario, medidas especficas para asegurar que los nios con discapacidad estn protegidos en la prctica por los derechos mencionados y se beneficien de ellos. 74. En cuanto a los derechos consagrados en el artculo 23 y dado el alto grado de vulnerabilidad de los nios con discapacidad, el Comit recomienda -adems de la recomendacin general formulada en el prrafo 73- que se tengan en cuenta los siguientes elementos del trato de los nios con discapacidad que (presuntamente) han infringido la ley:
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 283 a) Un nio con discapacidad que haya infringido la ley debe ser entrevistado utilizando los lenguajes adecuados y tratado en general por profesionales, tales como los agentes de orden pblico, los abogados, los trabajadores sociales, los fiscales y/o jueces, que hayan recibido una formacin apropiada al respecto. Los gobiernos deben desarrollar y aplicar medidas sustitutivas con una variedad y flexibilidad que permita ajustar la medida a la capacidad y las aptitudes individuales del nio para evitar la utilizacin de las actuaciones judiciales. Los nios con discapacidad que hayan infringido la ley deben ser tratados, en la medida de lo posible, sin recurrir a procedimientos jurdicos habituales. Tales procedimientos slo deben considerarse cuando resulten necesarios en inters del orden pblico. En esos casos hay que desplegar esfuerzos especiales para informar al nio del procedimiento de la justicia de menores y de sus derechos de acuerdo con ste. Los nios con discapacidad que hayan infringido la ley no deben colocarse en un centro de detencin general para menores, ya sea como detencin preventiva o como sancin. La privacin de libertad debe aplicarse nicamente si es necesaria para ofrecer al nio un tratamiento adecuado y ocuparse de sus problemas que hayan conducido a la comisin del delito, y el nio debe ser colocado en una institucin dotada de personal especialmente formado y otros centros que ofrezcan tratamiento especfico. Al adoptar decisiones de esta ndole la autoridad competente debe asegurarse de que se respetan plenamente los derechos humanos y las garantas jurdicas. B. Explotacin econmica 75. Los nios con discapacidad son especialmente vulnerables a diferentes formas de explotacin econmica, incluidas las peores formas de trabajo infantil, as como el trfico de drogas y la mendicidad. En este contexto, el Comit recomienda que los Estados Partes que todava no lo hayan hecho ratifiquen el Convenio sobre la edad mnima de admisin al empleo (N 138) de la Organizacin Internacional del Trabajo (OIT) y el Convenio relativo a la prohibicin de las peores formas de trabajo infantil y la accin inmediata para su eliminacin (N 182) de la OIT. Durante la aplicacin de esos Convenios los Estados Partes deben prestar especial atencin a la vulnerabilidad y a las necesidades de los nios con discapacidad. C. Nios de la calle 76. Los nios con discapacidad, en particular con discapacidades fsicas, con frecuencia terminan en las calles por diversas razones, incluidos factores econmicos y sociales. A los nios con discapacidad que viven y/o trabajan en la calle se les debe proporcionar una atencin adecuada, en particular alimentos, vestimenta, vivienda, oportunidades de educacin, educacin para la vida, as como proteccin de diversos peligros, en particular la explotacin econmica y sexual. A este respecto se requiere un enfoque individualizado que tenga plenamente en cuenta las necesidades especiales y la capacidad del nio. Es motivo de especial preocupacin para el Comit que los nios con discapacidad a veces son explotados con fines de mendicidad en las calles y en otros lugares; ocurre que se les infligen discapacidades a los nios para que se dediquen a la mendicidad. Los Estados Partes deben adoptar todas las medidas necesarias para
b)
c)
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 284 impedir esta forma de explotacin y tipificar como delito explcitamente la explotacin de este tipo, as como adoptar medidas eficaces para enjuiciar a los autores del delito. D. Explotacin sexual 77. El Comit ha expresado con frecuencia grave ocupacin por el nmero creciente de nios que son vctimas de la prostitucin infantil y de la utilizacin en la pornografa. Los nios con discapacidad tienen ms probabilidades que otros nios de convertirse en vctimas de esos graves delitos. Se insta a los gobiernos a que ratifiquen y apliquen el Protocolo Facultativo relativo a la venta de nios, la prostitucin infantil y la utilizacin de nios en la pornografa y, al cumplir sus obligaciones en virtud del Protocolo Facultativo, los Estados Partes deben prestar atencin especial a la proteccin de los nios con discapacidad reconociendo su particular vulnerabilidad. E. Los nios en los conflictos armados 78. Como ya se ha observado, los conflictos armados son una causa de la discapacidad de gran envergadura, tanto si los nios participan en el conflicto, como si son vctimas de las hostilidades. En este contexto se insta a los gobiernos a ratificar y aplicar el Protocolo Facultativo relativo a la participacin de los nios en los conflictos armados. Hay que prestar especial atencin a la recuperacin y a la reintegracin social de los nios que padecen discapacidad a consecuencia de los conflictos armados. Adems, el Comit recomienda que los Estados Partes excluyan explcitamente a los nios con discapacidad del reclutamiento en las fuerzas armadas y adopten las medidas legislativas y de otro tipo necesarias para aplicar plenamente esta prohibicin. F. Nios refugiados e internamente desplazados, nios pertenecientes a minoras y nios indgenas 79. Determinadas discapacidades son consecuencia directa de las condiciones que han llevado a algunas personas a convertirse en refugiados y desplazados internos, tales como los desastres naturales y los desastres causados por el hombre. Por ejemplo, las minas terrestres y las municiones sin estallar matan y lesionan a nios refugiados, desplazados internos y residentes mucho tiempo despus de que haya terminado el conflicto armado. Los nios con discapacidad refugiados y desplazados internos son vulnerables a mltiples formas de discriminacin, en particular las nias con discapacidad refugiadas y desplazadas internas, que ms frecuentemente que los nios son objeto de abusos, incluidos los abusos sexuales, el descuido y la explotacin. El Comit insiste enrgicamente en que a los nios con discapacidad refugiados y desplazados internos hay que asignarles alta prioridad para recibir asistencia especial, en particular asistencia preventiva, acceso a los servicios de salud y sociales adecuados, entre otras cosas, la recuperacin psicosocial y la reintegracin social. La Oficina del Alto Comisionado de las Naciones Unidas para los Refugiados (ACNUR) ha convertido a los nios en una prioridad de su poltica y adoptado varios documentos para orientar su labor en ese mbito, en particular las Directrices sobre los nios refugiados, de 1988, que se han incorporado en la poltica del ACNUR sobre los nios refugiados. El Comit recomienda tambin que los Estados Partes tengan en cuenta la Observacin general del Comit N 6 (2005) sobre el trato de los menores no acompaados y separados de sus familias fuera de su pas de origen.
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 285 80. Todas las medidas apropiadas y necesarias que se adopten para proteger y promover los derechos de los nios con discapacidad deben incluir y prestar atencin especial a la vulnerabilidad particular y a las necesidades de los nios que pertenecen a las minoras y a los nios indgenas, que probablemente ya estn marginados dentro de sus comunidades. Los programas y las polticas siempre deben ser receptivos al aspecto cultural y tnico. Notas
1
Vase Wouter Vandenhole, Non-Discrimination and Equality in the View of the UN Human Rights Treaty Bodies, pgs. 170 a 172, Amberes/Oxford, Intersentia 2005.
2
En la presente observacin general el Comit se centra en la necesidad de prestar especial atencin a los nios con discapacidad en el contexto de las medidas generales. Para una explicacin ms exhaustiva del contenido y la importancia de esas medidas, vase la Observacin general N 5 (2003) del Comit sobre las medidas generales de aplicacin de la Convencin sobre los Derechos del Nio.
3
Vase tambin la Observacin general N 5 (1994) del Comit de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales relativa a las personas con discapacidad.
4
En este contexto el Comit quisiera referirse a la Declaracin del Milenio (A/RES/55/2) y en particular al objetivo 2 de desarrollo del Milenio relacionado con el logro de la enseanza primaria universal, segn el cual los gobiernos estn comprometidos a "velar por que, para el ao 2015, los nios y nias de todo el mundo puedan terminar un ciclo completo de enseanza primaria y que los nios y nias tengan igualdad de acceso a todos los niveles de la enseanza". El Comit tambin quisiera hacer referencia a otros compromisos internacionales que hacen suya la idea de la educacin inclusiva, entre otros, la Declaracin de Salamanca sobre principios, poltica y prctica relativos a las necesidades especiales en materia de educacin: acceso y calidad, Salamanca (Espaa), 7 a 10 de junio de 1994 (UNESCO y Ministerio de Educacin y Ciencia de Espaa) y el Marco de Accin de Dakar sobre Educacin para Todos: Cumplir Nuestros Compromisos Comunes, aprobado en el Foro Mundial sobre la Educacin, Dakar (Senegal), 26 a 28 de abril de 2000. Las Directrices de la UNESCO para la inclusin: garantizar el acceso a la educacin para todos (UNESCO, 2005) ofrece la siguiente definicin: "la inclusin se considera un proceso de ocuparse y responder a la diversidad de necesidades de todos los alumnos por medio de una mayor participacin en el aprendizaje, las culturas y las comunidades, y reducir la exclusin dentro de la educacin y de la educacin. Significa cambios y modificaciones de contenido, enfoques, estructuras y estrategias, con una visin comn que abarca a todos los nios del grupo de edad apropiado y el convencimiento de que es la responsabilidad del sistema de enseanza general educar a todos los nios... la inclusin se ocupa de la determinacin y la eliminacin de barreras..." (pginas 13 y 15 de la versin inglesa).
5
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 286 44 perodo de sesiones (2007) Observacin general N 10 Los derechos del nio en la justicia de menores I. Introduccin 1. En los informes que presentan al Comit sobre los Derechos del Nio (en adelante, el Comit), los Estados Partes a menudo proporcionan informacin muy detallada sobre los derechos de los nios de quienes se alega que han infringido las leyes penales o a quienes se acusa o declara culpables de haber infringido esas leyes, a los cuales tambin se denomina "nios que tienen conflictos con la justicia". De conformidad con las orientaciones generales del Comit relativas a la presentacin de informes peridicos, la informacin facilitada por los Estados Partes se concentra principalmente en la aplicacin de los artculos 37 y 40 de la Convencin sobre los Derechos del Nio (en lo sucesivo la Convencin). El Comit observa con reconocimiento todos los esfuerzos desplegados para establecer una administracin de justicia de menores conforme a la Convencin. Sin embargo, muchos Estados Partes distan mucho de cumplir cabalmente la Convencin, por ejemplo en materia de derechos procesales, la elaboracin y aplicacin de medidas con respecto a los nios que tienen conflictos con la justicia sin recurrir a los procedimientos judiciales, y el uso de la privacin de libertad nicamente como medida de ltimo recurso. 2. Tambin preocupa al Comit la falta de informacin sobre las medidas que los Estados Partes han adoptado para evitar que los nios entren en conflicto con la justicia. Ello puede deberse a la falta de una poltica general en la esfera de la justicia de menores, o tal vez pueda explicarse tambin porque muchos Estados Partes slo proporcionan informacin estadstica muy limitada sobre el trato que se da a los nios que tienen conflictos con la justicia. 3. La informacin reunida sobre la actuacin de los Estados Partes en la esfera de la justicia de menores ha dado lugar a la presente observacin general, por la que el Comit desea proporcionar a los Estados Partes orientacin y recomendaciones ms precisas para el establecimiento de una administracin de justicia de menores conforme a la Convencin. Esta justicia, que debe promover, entre otras cosas, la adopcin de medidas alternativas como las medidas extrajudiciales y la justicia restitutiva, ofrecer a los Estados Partes la posibilidad de abordar la cuestin de los nios que tienen conflictos con la justicia de manera ms eficaz en funcin no slo del inters superior del nio, sino tambin de los intereses a corto y largo plazo de la sociedad en general. II. Los objetivos de la presente observacin general 4. En primer lugar, el Comit desea subrayar que, de acuerdo con la Convencin, los Estados Partes deben elaborar y aplicar una poltica general de justicia de menores. Este criterio general no debe limitarse a la aplicacin de las disposiciones especficas contenidas en los artculos 37 y 40 de la Convencin, sino tener en cuenta tambin los principios generales enunciados en los artculos 2, 3, 6 y 12 y en todos los dems artculos pertinentes de la Convencin, por ejemplo los artculos 4 y 39. Por tanto, los objetivos de esta observacin general son los siguientes:
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 287 Alentar a los Estados Partes a elaborar y aplicar una poltica general de justicia de menores a fin prevenir y luchar contra la delincuencia juvenil sobre la base de la Convencin y de conformidad con ella, y recabar a este respecto el asesoramiento y apoyo del Grupo interinstitucional de coordinacin sobre la justicia de menores, que est integrado por representantes de la Oficina del Alto Comisionado de las Naciones Unidas para los Derechos Humanos (ACNUDH), el Fondo de las Naciones Unidas para la Infancia (UNICEF), la Oficina de las Naciones Unidas contra la Droga y el Delito (ONUDD) y organizaciones no gubernamentales (ONG), y fue establecido por el Consejo Econmico y Social en su resolucin 1997/30; Ofrecer a los Estados Partes orientacin y recomendaciones con respecto al contenido de esa poltica general de justicia de menores, prestando especial atencin a la prevencin de la delincuencia juvenil, la adopcin de otras medidas que permitan afrontar la delincuencia juvenil sin recurrir a procedimientos judiciales, e interpretar y aplicar todas las dems disposiciones contenidas en los artculos 37 y 40 de la Convencin; Promover la integracin en una poltica nacional y amplia de justicia de menores de otras normas internacionales, en particular las Reglas mnimas de las Naciones Unidas para la administracin de la justicia de menores ("Reglas de Beijing"), las Reglas de las Naciones Unidas para la proteccin de los menores privados de libertad ("Reglas de La Habana") y las Directrices de las Naciones Unidas para la prevencin de la delincuencia juvenil ("Directrices de Riad"). III. La justicia de menores: principios bsicos de una poltica general 5. Antes de examinar ms detenidamente las exigencias de la Convencin, el Comit primero enunciar los principios bsicos de una poltica general de justicia de menores. Los Estados Partes debern aplicar sistemticamente en la administracin de sta los principios generales contenidos en los artculos 2, 3, 6 y 12 de la Convencin, as como los principios fundamentales proclamados en los artculos 37 y 40. No discriminacin (artculo 2) 6. Los Estados Partes deben adoptar todas las medidas necesarias para garantizar la igualdad de trato de todos los nios que tengan conflictos con la justicia. Debe prestarse atencin especial a la discriminacin y las disparidades existentes de hecho, que pueden deberse a la falta de una poltica coherente y afectar a grupos de nios vulnerables, en particular los nios de la calle, los pertenecientes a minoras raciales, tnicas, religiosas o lingsticas, los nios indgenas, las nias, los nios con discapacidad y los nios que tienen constantes conflictos con la justicia (reincidentes). A este respecto, es importante, por una parte, impartir formacin a todo el personal profesional de la administracin de justicia de menores (vase el prrafo 97 infra) y, por la otra, establecer normas, reglamentos o protocolos que garanticen la igualdad de trato de los menores delincuentes y prevean medidas de reparacin e indemnizacin y recursos. 7. Muchos nios que tienen conflictos con la justicia tambin son vctimas de discriminacin, por ejemplo cuando tratan de acceder a la educacin o al mercado de trabajo. Es necesario adoptar medidas para prevenir esa discriminacin, entre otras cosas, prestando a los menores
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 288 ex delincuentes apoyo y asistencia apropiados a efectos de su reintegracin en la sociedad y organizando campaas pblicas en las que se destaque su derecho a desempear una funcin constructiva en la sociedad (art. 40 1). 8. Es muy corriente que los cdigos penales contengan disposiciones en los que se tipifique como delito determinados problemas de comportamiento de los nios, por ejemplo el vagabundeo, el absentismo escolar, las escapadas del hogar y otros actos que a menudo son consecuencia de problemas psicolgicos o socioeconmicos. Es motivo de especial preocupacin que las nias y los nios de la calle sean frecuentemente vctimas de esta forma de criminalizacin. Esos actos, tambin conocidos como delitos en razn de la condicin, no se consideran tales si son cometidos por adultos. El Comit recomienda la abrogacin por los Estados Partes de las disposiciones relativas a esos delitos para garantizar la igualdad de trato de los nios y los adultos ante la ley. A este respecto, el Comit tambin se remite al artculo 56 de las Directrices de Riad, que dice lo siguiente: "A fin de impedir que prosiga la estigmatizacin, la victimizacin y la criminalizacin de los jvenes, debern promulgarse leyes que garanticen que ningn acto que no sea considerado delito ni sea sancionado cuando lo comete un adulto se considere delito ni sea objeto de sancin cuando es cometido por un joven". 9. Adems, comportamientos como el vagabundeo, la vida en la calle o las escapadas del hogar deben afrontarse mediante la adopcin de medidas de proteccin de la infancia, en particular prestando apoyo efectivo a los padres y otras personas encargadas de su cuidado y adoptando medidas que tengan en cuenta las causas bsicas de ese comportamiento. El inters superior del nio (artculo 3) 10. En todas las decisiones que se adopten en el contexto de la administracin de la justicia de menores, el inters superior del nio deber ser una consideracin primordial. Los nios se diferencian de los adultos tanto en su desarrollo fsico y psicolgico como por sus necesidades emocionales y educativas. Esas diferencias constituyen la base de la menor culpabilidad de los nios que tienen conflictos con la justicia. Estas y otras diferencias justifican la existencia de un sistema separado de justicia de menores y hacen necesario dar un trato diferente a los nios. La proteccin del inters superior del nio significa, por ejemplo, que los tradicionales objetivos de la justicia penal, a saber, represin/castigo, deben ser sustituidos por los de rehabilitacin y justicia restitutiva cuando se trate de menores delincuentes. Esto puede realizarse al mismo tiempo que se presta atencin a una efectiva seguridad pblica. El derecho a la vida, la supervivencia y el desarrollo (artculo 6) 11. Este derecho intrnseco a todo nio debe servir de gua e inspirar a los Estados Partes para elaborar polticas y programas nacionales eficaces de prevencin de la delincuencia juvenil, pues huelga decir que la delincuencia tiene un efecto muy negativo en el desarrollo del nio. Adems, este derecho bsico debe traducirse en una poltica que afronte la delincuencia juvenil de manera que propicie el desarrollo del nio. La pena capital y la prisin perpetua sin posibilidad de excarcelacin estn expresamente prohibidas en virtud del apartado a) del artculo 37 de la Convencin (vanse prrafos 75 a 77 infra). El recurso a la privacin de libertad tiene consecuencias muy negativas en el desarrollo armonioso del nio y dificulta gravemente su reintegracin en la sociedad. A este respecto, el apartado b) del artculo 37 estipula expresamente que la privacin de libertad, incluidas la detencin, el encarcelamiento o la prisin,
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 289 se utilizar tan slo como medida de ltimo recurso y durante el perodo ms breve que proceda, a fin de garantizar y respetar plenamente el derecho del nio al desarrollo (vanse prrs. 78 a 88 infra)1. El derecho a ser escuchado (artculo 12) 12. El derecho del nio a expresar su opinin libremente sobre todos los asuntos que le afecten se respetar y har efectivo plenamente en cada etapa del proceso de la justicia de menores (vanse prrafos 43 a 45 infra). El Comit observa que las opiniones de los nios involucrados en el sistema de justicia de menores se est convirtiendo cada vez ms en una fuerza poderosa de mejora y reforma y para el disfrute de sus derechos. Dignidad (artculo 40 1) 13. La Convencin contiene un conjunto de principios fundamentales relativos al trato que debe darse a los nios que tienen conflictos con la justicia: Un trato acorde con el sentido de la dignidad y el valor del nio. Este principio se inspira en el derecho humano fundamental proclamado en el artculo 1 de la Declaracin Universal de Derechos Humanos, en el sentido de que todos los seres humanos nacen libres e iguales en dignidad y derechos. Este derecho inherente a la dignidad y el valor, al que se hace referencia expresa en el prembulo de la Convencin, debe respetarse y protegerse durante todo el proceso de la justicia de menores, desde el primer contacto con los organismos encargados de hacer cumplir la ley hasta la ejecucin de todas las medidas en relacin con el nio. Un trato que fortalezca el respeto del nio por los derechos humanos y las libertades de terceros. Este principio est en armona con la consideracin que figura en el prembulo de que el nio debe ser educado en el espritu de los ideales proclamados en la Carta de las Naciones Unidas. Tambin significa que, dentro del sistema de la justicia de menores, el trato y la educacin de los nios debe orientarse a fomentar el respeto por los derechos humanos y las libertades (artculo 29 1 b) de la Convencin y Observacin general N 1 sobre los objetivos de la educacin). Es indudable que este principio requiere el pleno respeto y la aplicacin de las garantas de un juicio justo, segn se reconoce en el prrafo 2 del artculo 40 (vanse prrafos 40 a 67 infra). Si los principales agentes de la justicia de menores, a saber los policas, los fiscales, los jueces y los funcionarios encargados de la libertad vigilada, no respetan plenamente y protegen esas garantas, cmo pueden esperar que con ese mal ejemplo el nio respete los derechos humanos y las libertades fundamentales de terceros? Un trato en el que se tenga en cuenta la edad del nio y se fomente su reintegracin y el desempeo de una funcin constructiva en la sociedad. Este principio se debe aplicar, observar y respetar durante todo el proceso de trato con el nio, desde el primer contacto con las fuerzas del orden hasta la ejecucin de todas las medidas en relacin con el nio. Todo el personal encargado de la administracin de la justicia de menores debe tener en cuenta el desarrollo del nio, el crecimiento dinmico y constante de ste, lo que es apropiado para su bienestar, y las mltiples formas de violencia contra el nio.
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 290 El respeto de la dignidad del nio requiere la prohibicin y prevencin de todas las formas de violencia en el trato de los nios que estn en conflicto con la justicia. Los informes recibidos por el Comit indican que hay violencia en todas las etapas del proceso de la justicia de menores: en el primer contacto con la polica, durante la detencin preventiva, y durante la permanencia en centros de tratamiento y de otro tipo en los que se interna a los nios sobre los que ha recado una sentencia de condena a la privacin de libertad. El Comit insta a los Estados Partes a que adopten medidas eficaces para prevenir esa violencia y velar por que se enjuicie a los autores y se apliquen efectivamente las recomendaciones formuladas en el informe de las Naciones Unidas relativo al estudio de la violencia contra los nios, que present a la Asamblea General en octubre de 2006 (A/61/299).
14. El Comit reconoce que la preservacin de la seguridad pblica es un objetivo legtimo del sistema judicial. Sin embargo, considera que la mejor forma de lograr ese objetivo consiste en respetar plenamente y aplicar los principios bsicos y fundamentales de la justicia de menores proclamados en la Convencin. IV. La justicia de menores: elementos bsicos de una poltica general 15. Una poltica general de justicia de menores debe abarcar las siguientes cuestiones bsicas: la prevencin de la delincuencia juvenil; intervenciones que no supongan el recurso a procedimientos judiciales e intervenciones en el contexto de las actuaciones judiciales; la edad mnima a efectos de responsabilidad penal y lmites de edad superiores para la justicia de menores; garantas de un juicio imparcial; y la privacin de libertad, incluida la detencin preventiva y la prisin posterior a la condena. A. Prevencin de la delincuencia juvenil 16. Uno de los objetivos ms importantes de la aplicacin de la Convencin es promover el desarrollo pleno y armonioso de la personalidad, las aptitudes y la capacidad mental y fsica del nio (prembulo y arts. 6 y 29). Debe prepararse al nio para asumir una vida individual y responsable en una sociedad libre (prembulo y art. 29), en la que pueda desempear una funcin constructiva con respecto a los derechos humanos y las libertades fundamentales (arts. 29 y 40). A este respecto, los padres tienen la responsabilidad de impartir al nio, en consonancia con la evolucin de sus facultades, direccin y orientacin apropiadas para que el nio ejerza los derechos reconocidos en la Convencin. Teniendo en cuenta estas y otras disposiciones de la Convencin, evidentemente no es conforme al inters superior del nio su crianza en condiciones que supongan un mayor o grave riesgo de que se vea involucrado en actividades delictivas. Deben adoptarse diversas medidas para el ejercicio pleno y en condiciones de igualdad de los derechos a un nivel de vida adecuado (art. 27), al disfrute del ms alto nivel posible de salud y de atencin sanitaria (art. 24), a la educacin (arts. 28 y 29), a la proteccin contra toda forma de violencia, perjuicio o abuso fsico o mental (art. 19) y explotacin econmica o sexual (arts. 32 y 34), as como a otros servicios apropiados de atencin o proteccin de la infancia. 17. Como se ha sealado ms arriba, una poltica de justicia de menores que no vaya acompaada de un conjunto de medidas destinadas a prevenir la delincuencia juvenil comporta graves limitaciones. Los Estados Partes deben incorporar en su poltica nacional general de
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 291 justicia de menores las Directrices de las Naciones Unidas para la prevencin de la delincuencia juvenil (Directrices de Riad), aprobadas por la Asamblea General en su resolucin 45/112, de 14 de diciembre de 1990. 18. El Comit apoya plenamente las Directrices de Riad y conviene en que debe prestarse especial atencin a las polticas de prevencin que favorezcan la socializacin e integracin de todos los nios, en particular en el marco de la familia, la comunidad, los grupos de jvenes que se encuentran en condiciones similares, la escuela, la formacin profesional y el medio laboral, as como mediante la accin de organizaciones voluntarias. Esto significa, entre otras cosas, que en los programas de prevencin debe otorgarse atencin prioritaria a la prestacin de apoyo a las familias ms vulnerables, a la enseanza de los valores bsicos en las escuelas (en particular, la facilitacin de informacin sobre los derechos y los deberes de los nios y los padres reconocidos por la ley) y la prestacin de un cuidado y atencin especiales a los jvenes que estn en situacin de riesgo. A este respecto, tambin debe concederse atencin especial a los nios que abandonan los estudios o que no completan su educacin. Se recomienda utilizar el apoyo de grupos de jvenes que se encuentren en condiciones similares y una activa participacin de los padres. Los Estados Partes tambin debern establecer servicios y programas de carcter comunitario que respondan a las necesidades, problemas, intereses e inquietudes especiales de los nios, en particular de los que tienen continuos conflictos con la justicia, y que ofrezcan asesoramiento y orientacin adecuados a sus familias. 19. Los artculos 18 y 27 de la Convencin confirman la importancia de la responsabilidad de los padres en lo que respecta a la crianza de sus hijos, aunque al mismo tiempo se requiere que los Estados Partes presten la asistencia necesaria a los padres (u otras personas encargadas del cuidado de los nios) en el cumplimiento de sus responsabilidades parentales. Las medidas de asistencia no debern concentrarse nicamente en la prevencin de situaciones negativas, sino tambin y sobre todo en la promocin del potencial social de los padres. Se dispone de mucha informacin sobre los programas de prevencin basados en el hogar y la familia, por ejemplo los programas de capacitacin de los padres, los que tienen por finalidad aumentar la interaccin padres-hijos y los programas de visitas a los hogares, que pueden iniciarse cuando el nio es an muy pequeo. Adems, se ha observado que existe una correlacin entre la educacin de los nios desde una edad temprana y una tasa ms baja de violencia y delincuencia en el futuro. A nivel de la comunidad, se han obtenido resultados positivos en programas como Communities that Care (Comunidades que se preocupan), una estrategia de prevencin centrada en los riesgos. 20. Los Estados Partes deben promover y apoyar firmemente la participacin tanto de los nios, de acuerdo con el artculo 12 de la Convencin, como de los padres, los dirigentes de la comunidad y otros agentes importantes (por ejemplo, los representantes de ONG, los servicios de libertad vigilada y los asistentes sociales) en la elaboracin y ejecucin de programas de prevencin. La calidad de esa participacin es un factor decisivo para el xito de los programas. 21. El Comit recomienda que los Estados Partes recaben el apoyo y el asesoramiento del Grupo interinstitucional de coordinacin sobre la justicia de menores para elaborar programas de prevencin eficaces.
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 292 B. Intervenciones/adopcin de medidas extrajudiciales (vase tambin la seccin E infra) 22. Las autoridades estatales pueden adoptar dos tipos de medidas en relacin con los nios de quienes se alegue que han infringido las leyes penales o a quienes se acuse o declare culpables de haber infringido esas leyes: medidas que no supongan el recurso a procedimientos judiciales y medidas en el contexto de un proceso judicial. El Comit recuerda a los Estados Partes que deben tener sumo cuidado en velar por que se respeten plenamente y protejan los derechos humanos del nio y las garantas legales. 23. Los nios que tienen conflictos con la justicia, incluidos los reincidentes, tienen derecho a recibir un trato que promueva su reintegracin y el desempeo de una funcin constructiva en la sociedad (artculos 40 1 de la Convencin). La detencin, el encarcelamiento o la prisin de un nio se utilizar tan slo como medida de ltimo recurso (art. 37 b)). Por tanto, es necesario desarrollar y aplicar, en el marco de una poltica general de justicia de menores, diversas medidas que aseguren que los nios sean tratados de manera apropiada para su bienestar y que guarde proporcin tanto con sus circunstancias como con la infraccin cometida. Tales medidas comprenden el cuidado, la orientacin y supervisin, el asesoramiento, la libertad vigilada, la colocacin en hogares de guarda, los programas de enseanza y formacin profesional y otras medidas sustitutivas de la internacin en instituciones (art. 40 4). Intervenciones sin recurrir a procedimientos judiciales 24. De acuerdo con los establecido en el prrafo 3 del artculo 40 de la Convencin, los Estados Partes tratarn de promover medidas en relacin con los nios de quienes se alegue que han infringido las leyes penales o a quienes se acuse o declare culpables de haber infringido esas leyes, que no supongan un recurso a procedimientos judiciales, siempre que sea apropiado y deseable. Teniendo en cuenta que la mayora de los nios delincuentes slo cometen delitos leves se debe prever una serie de medidas que entraen la supresin del procedimiento penal o de justicia de menores y la reorientacin hacia servicios sustitutivos (sociales) (es decir, medidas extrajudiciales), que pueden y deben adoptarse en la mayora de los casos. 25. El Comit opina que es obligacin de los Estados Partes promover la adopcin de medidas en relacin con los nios que tienen conflictos con la justicia que no supongan el recurso a procedimientos judiciales, si bien esa obligacin no se limita a los nios que cometan delitos leves, como el hurto en negocios u otros delitos contra la propiedad de menor cuanta, o a los menores que cometan un delito por primera vez. Las estadsticas provenientes de muchos Estados Partes indican que una gran proporcin, y a menudo la mayora, de los delitos cometidos por nios entran dentro de esas categoras. De acuerdo con los principios enunciados en el prrafo 1 del artculo 40 de la Convencin, es preciso tratar todos esos casos sin recurrir a los procedimientos judiciales de la legislacin penal. Adems de evitar la estigmatizacin, este criterio es positivo tanto para los nios como para la seguridad pblica, y resulta ms econmico. 26. Los Estados Partes deben adoptar medidas en relacin con los nios que tienen conflictos con la justicia sin recurrir a procedimientos judiciales en el marco de su sistema de justicia de menores, velando por que se respeten plenamente y protejan los derechos humanos de los nios y las garantas legales (art. 40 3 b)).
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 293 27. Queda a la discrecin de los Estados Partes decidir la naturaleza y el contenido exactos de las medidas que deben adoptarse para tratar a los nios que tienen conflictos con la justicia sin recurrir a procedimientos judiciales, y adoptar las medidas legislativas y de otro tipo que sean precisas para su aplicacin. Sin embargo, de acuerdo con la informacin contenida en los informes de los Estados Partes, es indudable que se han elaborado diversos programas basados en la comunidad, por ejemplo el servicio, la supervisin y la orientacin comunitarios a cargo, por ejemplo, de asistentes sociales o de agentes de la libertad vigilada, conferencias de familia y otras formas de justicia restitutiva, en particular el resarcimiento y la indemnizacin de las vctimas. Otros Estados Partes deberan beneficiarse de estas experiencias. Por lo que respecta al pleno respeto de los derechos humanos y las garantas legales, el Comit se remite a las partes correspondientes del artculo 40 de la Convencin y hace hincapi en lo siguiente: Las medidas extrajudiciales (es decir, medidas para tratar a los nios de quienes se alegue que han infringido las leyes penales o a quienes se acuse o declare culpables de haber infringido esas leyes sin recurrir a procedimientos judiciales) deben utilizarse nicamente cuando se disponga de pruebas fehacientes de que el nio ha cometido el delito del que se le acusa, de que ha admitido libre y voluntariamente su responsabilidad, de que no se ha ejercido intimidacin o presin sobre l para obtener esa admisin y, por ltimo, de que la admisin no se utilizar contra l en ningn procedimiento legal ulterior. El nio debe dar libre y voluntariamente su consentimiento por escrito a la adopcin de medidas extrajudiciales, y el consentimiento deber basarse en informacin adecuada y especfica sobre la naturaleza, el contenido y la duracin de la medida, y tambin sobre las consecuencias si no coopera en la ejecucin de sta. Con el fin de lograr una mayor participacin de los padres, los Estados Partes pueden tambin considerar la posibilidad de exigir el consentimiento de los padres, en particular cuando el nio tenga menos de 16 aos. La legislacin debe contener disposiciones concretas que se refieran a los casos en que pueden adoptarse medidas extrajudiciales, y deben regularse y revisarse las facultades de la polica, los fiscales y otros organismos para adoptar decisiones a este respecto, en particular para proteger al nio de toda discriminacin. Debe darse al nio la oportunidad de recibir asesoramiento jurdico y de otro tipo apropiado acerca de la conveniencia e idoneidad de las medidas extrajudiciales ofrecidas por las autoridades competentes y sobre la posibilidad de revisin de la medida. Cuando el nio termine de cumplir la medida extrajudicial se considerar cerrado definitivamente el caso. Aunque podr mantenerse un expediente confidencial de la medida extrajudicial con fines administrativos y de revisin, no debe considerarse un "registro de antecedentes penales", y no debe equipararse una medida extrajudicial a una condena anterior. Si se inscribe este hecho en el registro, el acceso a esa informacin slo debe permitirse, y por un perodo de tiempo limitado, por ejemplo, un ao como mximo, a las autoridades competentes que se ocupan de los nios que tienen conflictos con la justicia.
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 294 Intervenciones en el contexto de procedimientos judiciales 28. Cuando la autoridad competente (por lo general la fiscala) inicia un procedimiento judicial, deben aplicarse los principios de un juicio imparcial y equitativo (vase seccin D infra). Al mismo tiempo, el sistema de la justicia de menores debe ofrecer amplias oportunidades para tratar a los nios que tienen conflictos con la justicia con medidas sociales y/o educativas, y limitar de manera estricta el recurso a la privacin de libertad, en particular la detencin preventiva, como medida de ltimo recurso. En la fase decisoria del procedimiento, la privacin de libertad deber ser exclusivamente una medida de ltimo recurso y que dure el perodo ms breve que proceda (art. 37 b)). Esto significa que los Estados Partes deben tener un servicio competente de libertad vigilada que permita recurrir en la mayor medida y con la mayor eficacia posible a medidas como las rdenes de orientacin y supervisin, la libertad vigilada, el seguimiento comunitario o los centros de presentacin diaria obligatoria, y la posibilidad de una puesta anticipada en libertad. 29. El Comit recuerda a los Estados Partes que, de conformidad con lo establecido en el prrafo 1 del artculo 40 de la Convencin, la reintegracin requiere que no se adopten medidas que puedan dificultar la plena participacin del nio en su comunidad, por ejemplo la estigmatizacin, el aislamiento social o una publicidad negativa. Para que el trato de un nio que tenga conflictos con la justicia promueva su reintegracin se requiere que todas las medidas propicien que el nio se convierta en un miembro de pleno derecho de la sociedad a la que pertenece y desempee una funcin constructiva en ella. C. La edad de los nios que tienen conflictos con la justicia Edad mnima a efectos de responsabilidad penal 30. Los informes presentados por los Estados Partes ponen de manifiesto la existencia de un amplio margen de edades mnimas a efectos de responsabilidad penal. Varan desde un nivel muy bajo de 7 u 8 aos hasta un encomiable mximo de 14 16 aos. En un nmero bastante considerable de Estados Partes hay dos edades mnimas a efectos de responsabilidad penal. Se considera que los nios que tienen conflictos con la justicia que en el momento de cometer el delito tienen una edad igual o superior a la edad mnima menor, pero inferior a la edad mnima mayor, incurren en responsabilidad penal nicamente si han alcanzado la madurez requerida a ese respecto. La evaluacin de la madurez incumbe al tribunal/magistrado, a menudo sin necesidad de recabar la opinin de un psiclogo, y en la prctica suele resultar en la aplicacin de la edad mnima inferior en caso de delito grave. El sistema de dos edades mnimas a menudo no slo crea confusin, sino que deja amplias facultades discrecionales al tribunal/juez, que pueden comportar prcticas discriminatorias. Teniendo en cuenta este amplio margen de edades mnimas a efectos de responsabilidad penal, el Comit considera que es necesario ofrecer a los Estados Partes orientacin y recomendaciones claras con respecto a la mayora de edad penal. 31. En el prrafo 3 del artculo 40 de la Convencin se dispone que los Estados Partes debern tratar de promover, entre otras cosas, el establecimiento de una edad mnima antes de la cual se presumir que los nios no tienen capacidad para infringir las leyes penales, pero no menciona una edad mnima concreta a ese respecto. El Comit entiende que esa disposicin crea la obligacin para los Estados Partes de establecer una edad mnima a efectos de responsabilidad penal (EMRP). Esa edad mnima significa lo siguiente:
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 295 Los nios que cometen un delito cuando todava no han cumplido esa edad mnima no podrn considerarse responsables en un procedimiento penal. Incluso nios (muy) jvenes tienen la capacidad de infringir la ley penal, pero si cometen un delito antes de la EMRP el presupuesto irrefutable es que no pueden ser formalmente acusados ni considerrseles responsables en un procedimiento penal. Si es necesario, podrn adoptarse medidas especiales de proteccin en el inters superior de esos nios. Los nios que tengan la EMRP en el momento de la comisin de un delito (o infraccin de la legislacin penal), pero tengan menos de 18 aos (vanse tambin los prrafos 35 a 38 infra), podrn ser objeto de una acusacin formal y ser sometidos a un procedimiento penal. Sin embargo, estos procedimientos, incluido el resultado final, deben estar plenamente en armona con los principios y disposiciones de la Convencin, segn se expresa en la presente observacin general.
32. En la regla 4 de las Reglas de Beijing se recomienda que el comienzo de la EMRP no deber fijarse a una edad demasiado temprana, habida cuenta de las circunstancias que acompaan la madurez emocional, mental e intelectual. De acuerdo con esa disposicin, el Comit ha recomendado a los Estados Partes que no fijen una EMRP demasiado temprana y que si lo han hecho la eleven hasta un nivel internacionalmente aceptable. Teniendo en cuenta estas recomendaciones, cabe llegar a la conclusin de que el establecimiento de una edad mnima a efectos de responsabilidad penal inferior a 12 aos no es internacionalmente aceptable para el Comit. Se alienta a los Estados Partes a elevar su EMRP a los 12 aos como edad mnima absoluta y que sigan elevndola. 33. Al mismo tiempo, el Comit insta a los Estados Partes a no reducir la EMRP a los 12 aos. La fijacin de la mayora de edad penal a un nivel ms alto, por ejemplo 14 16 aos, contribuye a que el sistema de la justicia de menores, de conformidad con el apartado b) del prrafo 3 del artculo 40 de la Convencin, trate a los nios que tienen conflictos con la justicia sin recurrir a procedimientos judiciales, en el entendimiento de que se respetan plenamente los derechos humanos y las garantas legales. A este respecto, los Estados Partes deben incluir en sus informes informacin detallada sobre el trato que se da a los nios que no han alcanzado todava la EMRP fijada por la ley cuando se alegue que han infringido las leyes penales o se les acuse o declare culpables de haber infringido esas leyes, y qu tipo de salvaguardias legales existen para asegurar que reciban un trato tan equitativo y justo como el de los nios que han alcanzado la mayora de edad penal. 34. El Comit desea expresar su preocupacin por la prctica de prever excepciones a la EMRP, que permite la aplicacin de una edad mnima menor a efectos de responsabilidad penal en los casos en que, por ejemplo, se acuse al nio de haber cometido un delito grave o cuando se considere que el nio est suficientemente maduro para considerrsele responsable penalmente. El Comit recomienda firmemente que los Estados Partes fijen una EMRP que no permita, a ttulo de excepcin, la utilizacin de una edad menor. 35. Si no se dispone de prueba de la edad y no puede establecerse que el nio tiene una edad igual o superior a la EMRP, no se considerar al nio responsable penalmente (vase tambin el prrafo 39 infra).
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 296 El lmite de edad superior para la justicia de menores 36. El Comit tambin desea sealar a la atencin de los Estados Partes el lmite de edad superior para la aplicacin de las normas de la justicia de menores. Esas normas, que son especiales tanto por lo que respecta al procedimiento especial como a las medidas extrajudiciales y la adopcin de medidas especiales, debern aplicarse, a partir de la EMRP establecida en el pas, a todos los nios que, en el momento de la presunta comisin de un delito (o acto punible de acuerdo con la legislacin penal), no hayan cumplido an 18 aos. 37. El Comit desea recordar a los Estados Partes que han reconocido el derecho de todo nio de quien se alegue que ha infringido las leyes penales o a quien se acuse o declare culpable de haber infringido esas leyes a ser tratado de acuerdo con las disposiciones del artculo 40 de la Convencin. Esto significa que toda persona menor de 18 aos en el momento de la presunta comisin de un delito debe recibir un trato conforme a las normas de la justicia de menores. 38. Por lo tanto, el Comit recomienda a los Estados Partes que limitan la aplicabilidad de las normas de la justicia de menores a los nios menores de 16 aos, o que permiten, a ttulo de excepcin, que los nios de 16 17 aos sean tratados como delincuentes adultos, que modifiquen sus leyes con miras a lograr la plena aplicacin, sin discriminacin alguna, de sus normas de justicia de menores a todas las personas menores de 18 aos. El Comit observa con reconocimiento que algunos Estados Partes permiten la aplicacin de las normas y los reglamentos de la justicia de menores a personas que tienen 18 aos o ms, por lo general hasta los 21 aos, bien sea como norma general o como excepcin. 39. Por ltimo, el Comit desea subrayar la importancia decisiva de una plena aplicacin del artculo 7 de la Convencin, en el que se exige, entre otras cosas, que todo nio sea inscrito inmediatamente despus de su nacimiento con el fin de fijar lmites de edad de una u otra manera, que es el caso de todos los Estados Partes. Un nio que no tenga una fecha de nacimiento demostrable es sumamente vulnerable a todo tipo de abusos e injusticias en relacin con la familia, la educacin y el trabajo, especialmente en el marco del sistema de la justicia de menores. Deber proporcionarse gratuitamente a todo nio un certificado de nacimiento cuando lo necesite para demostrar su edad. Si no hay prueba de edad, el nio tiene derecho a que se le haga un examen mdico o social que permita establecer de manera fidedigna su edad y, en caso de conflicto o prueba no fehaciente el nio tendr derecho a la aplicacin de la norma del beneficio de la duda. D. Garantas de un juicio imparcial 40. El prrafo 2 del artculo 40 de la Convencin contiene una importante lista de derechos y garantas que tienen por objeto garantizar que todo nio del que se alegue que ha infringido las leyes penales o a quien se acuse de haber infringido esas leyes reciba un trato justo y sea sometido a un juicio imparcial. La mayora de esas garantas tambin se reconocen en el artculo 14 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos (en lo sucesivo, el Pacto), que el Comit de Derechos Humanos examin y sobre el que formul comentarios en su Observacin general N 13 (1984) (Administracin de justicia), que actualmente est siendo objeto de consideracin. Sin embargo, el respeto de esas garantas para los nios tiene algunos aspectos especficos que se expondrn en la presente seccin. Antes de hacerlo, el Comit desea subrayar que el ejercicio apropiado y efectivo de esos derechos y garantas depende
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 297 decisivamente de la calidad de las personas que intervengan en la administracin de la justicia de menores. Es fundamental impartir formacin sistemtica y continua al personal profesional, en particular los agentes de polica, fiscales, representantes legales y otros representantes del nio, jueces, agentes de libertad vigilada, asistentes sociales, etc. Estas personas deben estar bien informadas acerca del desarrollo fsico, psicolgico, mental y social del nio, y en particular del adolescente, as como de las necesidades especiales de los nios ms vulnerables, a saber, los nios con discapacidad, los desplazados, los nios de la calle, los refugiados y solicitantes de asilo, y los nios que pertenecen a minoras raciales, tnicas, religiosas, lingsticas y de otro tipo (vanse prrafos 6 a 9 supra). Teniendo en cuenta que es probable que se haga caso omiso de las nias en el sistema de la justicia de menores porque slo representan un pequeo grupo, debe prestarse particular atencin a sus necesidades especficas, por ejemplo, en relacin con malos tratos anteriores y sus necesidades especiales en materia de salud. Los profesionales y dems personal deben actuar, en toda circunstancia, de manera acorde con el fomento del sentido de la dignidad y el valor del nio y que fortalezca su respeto por los derechos humanos y las libertades fundamentales de terceros y promueva la reintegracin del nio y su asuncin de una funcin constructiva en la sociedad (art. 40 1). Todas las garantas reconocidas en el prrafo 2 del artculo 40, que se examinarn a continuacin, constituyen normas mnimas, es decir, que los Estados Partes pueden y deben tratar de establecer y observar normas ms exigentes, por ejemplo en materia de asistencia jurdica y con respecto a la participacin del nio y sus padres en el proceso judicial. Justicia de menores no retroactiva (artculo 40 2 a)) 41. En el apartado a) del prrafo 2 del artculo 40 de la Convencin se dispone que la regla de que nadie ser declarado culpable de haber cometido un delito por actos u omisiones que, en el momento de cometerse, no fueran delictivos segn las leyes nacionales o internacionales, tambin es aplicable a los nios (vase tambin artculo 15 del Pacto). Esto significa que ningn nio puede ser acusado o condenado, a tenor de la legislacin penal, por actos u omisiones que en el momento de su comisin no estuvieran prohibidos por las leyes nacionales o internacionales. Teniendo en cuenta que muchos Estados Partes recientemente han reforzado y/o ampliado su legislacin penal a efectos de la prevencin y lucha contra el terrorismo, el Comit recomienda que los Estados Partes velen por que esos cambios no entraen un castigo retroactivo o no deseado de los nios. El Comit tambin desea recordar a los Estados Partes que la regla de que no se impondr pena ms grave que la aplicable en el momento de la comisin del delito, enunciada en el artculo 15 del Pacto, est en relacin con el artculo 41 de la Convencin, que es aplicable a los nios en los Estados Partes en el Pacto. Ningn nio ser castigado con una pena ms grave que la aplicable en el momento de haberse cometido la infraccin de la ley penal. Si con posterioridad a la comisin del acto se produce un cambio legislativo por el que se impone una pena ms leve, el nio deber beneficiarse de ese cambio. La presuncin de inocencia (artculo 40 2 b) i)) 42. La presuncin de inocencia es fundamental para la proteccin de los derechos humanos del nio que tenga conflictos con la justicia. Esto significa que la carga de la prueba de los cargos que pesan sobre el nio recae en la acusacin. El nio del que se alegue que ha infringido las leyes penales o a quien se acuse de haber infringido esas leyes tendr el beneficio de la duda y slo se le declarar culpable de los cargos que se le imputen si stos han quedado demostrados ms all de toda duda razonable. El nio tiene derecho a recibir un trato acorde con esta
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 298 presuncin, y todas las autoridades pblicas o de otro tipo tienen la obligacin de abstenerse de prejuzgar el resultado del juicio. Los Estados Partes deben proporcionar informacin sobre el desarrollo del nio para garantizar que se respete en la prctica esa presuncin de inocencia. Debido a falta de comprensin del proceso, inmadurez, temor u otras razones, el nio puede comportarse de manera sospechosa, pero las autoridades no deben presumir por ello que sea culpable, si carecen de pruebas de su culpabilidad ms all de toda duda razonable. El derecho a ser escuchado (artculo 12) 43. En el prrafo 2 del artculo 12 de la Convencin se establece que se dar al nio la oportunidad de ser escuchado en todo procedimiento judicial o administrativo que le afecte, ya sea directamente o por medio de un representante o de un rgano apropiado, en consonancia con las normas de procedimiento de la legislacin nacional. 44. No hay duda de que el derecho de un nio de quien se alegue que ha infringido las leyes penales o a quien se acuse o declare culpable de haber infringido esas leyes a ser escuchado es fundamental para un juicio imparcial. Tambin es evidente que el nio tiene derecho a ser escuchado directamente y no slo por medio de un representante o de un rgano apropiado, si es en el inters superior del nio. Este derecho debe respetarse plenamente en todas las etapas del proceso, desde la fase instructora, cuando el nio tiene derecho tanto a permanecer en silencio como a ser escuchado por la polica, el fiscal y el juez de instruccin, hasta las fases resolutoria y de ejecucin de las medidas impuestas. En otras palabras, debe darse al nio la oportunidad de expresar su opinin libremente, y sta deber tenerse debidamente en cuenta, en funcin de la edad y la madurez del nio (art. 12 1), durante todo el proceso de la justicia de menores. Esto significa que el nio, para poder participar efectivamente en el procedimiento, debe ser informado no slo de los cargos que pesan sobre l (vanse prrafos 47 y 48 infra), sino tambin del propio proceso de la justicia de menores y de las medidas que podran adoptarse. 45. Se debe dar al nio la oportunidad de expresar su opinin sobre las medidas (sustitutivas) que podran imponerse, y debern tenerse debidamente en cuenta los deseos o preferencias que el nio pueda tener al respecto. Afirmar que el nio es responsable con arreglo a la ley penal supone que tiene la capacidad y est en condiciones de participar efectivamente en las decisiones relativas a la respuesta ms apropiada que debe darse a las alegaciones de que ha infringido la ley penal (vase prrafo 46 infra). Huelga decir que incumbe a los jueces adoptar las decisiones. Pero el hecho de tratar al nio como objeto pasivo supone no reconocer sus derechos y no contribuye a dar una respuesta eficaz a su comportamiento. Esta afirmacin tambin es aplicable a la ejecucin de la medida impuesta. Las investigaciones demuestran que la participacin activa del nio en la ejecucin de las medidas contribuir, la mayora de las veces, a un resultado positivo. El derecho a una participacin efectiva en los procedimientos (artculo 40 2 b) iii)) 46. Para que un juicio sea imparcial es preciso que el nio de quien se alega que ha infringido las leyes penales o a quien se acusa de haber infringido esas leyes pueda participar efectivamente en el juicio y para ello necesita comprender las acusaciones y las posibles consecuencias y penas, a fin de que su representante legal pueda recusar testigos, hacer una exposicin de los hechos y adoptar decisiones apropiadas con respecto a las pruebas, los testimonios y las medidas que se impongan. El artculo 14 de las Reglas de Beijing estipula que el procedimiento se sustanciar
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 299 en un ambiente de comprensin, que permita que el menor participe en l y se exprese libremente. La edad y el grado de madurez del nio tambin pueden hacer necesario modificar los procedimientos y las prcticas judiciales. Informacin sin demora y directa de los cargos (artculo 40 2 b) ii)) 47. Todo nio del que se alegue que ha infringido las leyes penales o a quien se acuse de haber infringido esas leyes tiene derecho a ser informado sin demora y directamente de los cargos que pesan contra l. Sin demora y directamente significan lo antes posible, es decir, cuando el fiscal o el juez inicien las actuaciones judiciales contra el nio. Sin embargo, cuando las autoridades deciden ocuparse del caso sin recurrir a procedimientos judiciales, el nio tambin debe ser informado de los cargos que puedan justificar este criterio. Esta exigencia forma parte de la disposicin contenida en el apartado b) del prrafo 3 del artculo 40 de la Convencin en el sentido de que se debern respetar plenamente las garantas legales. El nio deber ser informado en unos trminos que pueda comprender. Para ello quizs sea necesario que la informacin se presente en un idioma extranjero, aunque tambin una "traduccin" de la jerga jurdica oficial que suele usarse en la acusacin penal contra menores en un lenguaje que el nio pueda comprender. 48. A menudo no basta con proporcionar al nio un documento oficial, sino que es necesario darle una explicacin oral. Las autoridades no deben dejar esta tarea a cargo de los padres o los representantes legales o de quien preste asistencia jurdica o de otro tipo al nio. Incumbe a las autoridades (por ejemplo, polica, fiscal, juez) asegurarse de que el nio comprenda cada cargo que se le imputa. El Comit opina que la facilitacin de esa informacin a los padres o los representantes legales no debe excluir su comunicacin al nio. Lo ms apropiado es que tanto el nio como los padres o los representantes legales reciban la informacin de manera que puedan comprender los cargos y las posibles consecuencias. Asistencia jurdica u otra asistencia apropiada (artculo 40 2 b) ii)) 49. Debe garantizarse al nio asistencia jurdica u otra asistencia apropiada en la preparacin y presentacin de su defensa. En la Convencin se dispone que se proporcionar al nio asistencia, que no tendr por qu ser siempre jurdica, pero s apropiada. Queda a la discrecin de los Estados Partes determinar cmo se facilitar esa asistencia, la cual deber ser gratuita. El Comit recomienda que los Estados Partes presten en la mayor medida posible asistencia jurdica profesional adecuada, por ejemplo, de abogados especializados o de profesionales parajurdicos. Es posible prestar otro tipo de asistencia apropiada (por ejemplo, de asistentes sociales), pero esas personas deben tener un conocimiento y una comprensin suficientes de los diversos aspectos jurdicos del proceso de la justicia de menores y haber recibido formacin para trabajar con nios que tengan conflictos con la justicia. 50. Conforme a lo dispuesto en el apartado b) del prrafo 3 del artculo 14 del Pacto, el nio y la persona que le preste asistencia debe disponer del tiempo y los medios adecuados para la preparacin de su defensa. Las comunicaciones entre el nio y la persona que le asiste, bien sea por escrito u oralmente, debern realizarse en condiciones que garanticen que se respetar plenamente su confidencialidad, de conformidad con lo previsto en el inciso vii) del apartado b) del prrafo 2 del artculo 40 de la Convencin, y el derecho del nio a no ser objeto de injerencias en su vida privada y su correspondencia (artculo 16 de la Convencin). Varios
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 300 Estados Partes han formulado reservas con respecto a esta garanta (artculo 40 2 b) ii) de la Convencin), aparentemente partiendo del supuesto de que slo se requiere la prestacin de asistencia jurdica y, por lo tanto, los servicios de un abogado. No es as, y dichas reservas pueden y deben retirarse. Decisiones sin demora y con la participacin de los padres (artculo 40 2 b) iii)) 51. Hay consenso internacional en el sentido de que, para los nios que tengan conflictos con la justicia, el tiempo transcurrido entre la comisin de un delito y la respuesta definitiva a ese acto debe ser lo ms breve posible. Cuanto ms tiempo pase, tanto ms probable ser que la respuesta pierda su efecto positivo y pedaggico y que el nio resulte estigmatizado. A ese respecto, el Comit tambin se refiere al apartado d) del artculo 37 de la Convencin, a tenor del cual todo nio privado de su libertad tendr derecho a una pronta decisin sobre su accin para poder impugnar la legalidad de la privacin de su libertad. El trmino "pronta" es ms fuerte -lo que se justifica dada la gravedad de la privacin de libertad- que el trmino "sin demora" (artculo 40 2 b) iii) de la Convencin), que a su vez es ms fuerte que la expresin "sin dilaciones indebidas", que figura en el apartado c) del prrafo 3 del artculo 14 del Pacto. 52. El Comit recomienda que los Estados Partes fijen y respeten plazos con respecto al tiempo que puede transcurrir entre la comisin de un delito y la conclusin de la investigacin policial, la decisin del fiscal (u otro rgano competente) de presentar cargos contra el menor y la resolucin final y la sentencia del tribunal u otro rgano judicial competente. Estos plazos deben ser ms cortos que los establecidos para adultos. Pero al mismo tiempo, las decisiones que se adoptan sin demora deben ser el resultado de un proceso en el que se respeten plenamente los derechos humanos del nio y las garantas legales. En este proceso de pronta adopcin de decisiones, deben estar presentes quienes prestan asistencia letrada u otra asistencia apropiada. Esta presencia no se limita al juicio ante un tribunal u otro rgano judicial, sino que se aplica tambin a todas las dems fases del proceso, a partir del interrogatorio del nio por la polica. 53. Los padres u otros representantes legales tambin debern estar presentes en el proceso porque pueden prestar asistencia psicolgica y emotiva general al nio. La presencia de los padres no significa que stos puedan actuar en defensa del nio o participar en el proceso de adopcin de decisiones. Sin embargo, el juez o la autoridad competente puede resolver, a peticin del nio o de su representante legal u otra representacin apropiada, o porque no vaya en el inters superior del nio (artculo 3 de la Convencin), limitar, restringir o excluir la presencia de los padres en el procedimiento. 54. El Comit recomienda que los Estados Partes dispongan expresamente por ley la mayor participacin posible de los padres o los representantes legales en el procedimiento incoado contra el nio. Esta participacin generalmente contribuir a dar una respuesta eficaz a la infraccin de la legislacin penal por el nio. A fin de promover la participacin de los padres, se les debe notificar la detencin del nio lo antes posible. 55. Al mismo tiempo, el Comit lamenta la tendencia observada en algunos pases a introducir el castigo de los padres por los delitos cometidos por sus hijos. La responsabilidad civil por los daos derivados del acto de un nio puede ser apropiada en algunos casos limitados, en particular cuando se trate de nios de corta edad (que tengan menos de 16 aos). Sin embargo,
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 301 es muy probable que la criminalizacin de los padres de nios que tienen conflictos con la justicia no contribuya a su participacin activa en la reintegracin social de su hijo. 56. En armona con lo establecido en el apartado g) del prrafo 3 del artculo 14 del Pacto, la Convencin dispone que no se obligar a un nio a prestar testimonio o a confesarse o declararse culpable. Estos significa, en primer lugar -y desde luego- que la tortura, o el trato cruel, inhumano o degradante para extraer una admisin o una confesin constituye una grave violacin de los derechos del nio (artculo 37 a) de la Convencin) y es totalmente inaceptable. Ninguna admisin o confesin de ese tipo podr ser invocada como prueba (artculo 15 de la Convencin contra la Tortura y Otros Tratos o Penas Crueles, Inhumanos o Degradantes). 57. Hay muchos otros medios menos violentos de obligar o inducir al nio a una confesin o a un testimonio autoinculpatorio. El trmino "obligado" debe interpretarse de manera amplia y no debe limitarse a la fuerza fsica u otra vulneracin clara de los derechos humanos. La edad o el grado de desarrollo del nio, la duracin del interrogatorio, la falta de comprensin por parte del nio, el temor a consecuencias desconocidas o a una presunta posibilidad de prisin pueden inducirlo a confesar lo que no es cierto. Esa actitud puede ser an ms probable si se le promete una recompensa como "podrs irte a casa en cuanto nos digas la verdad", o cuando se le prometen sanciones ms leves o la puesta en libertad. 58. El nio sometido a interrogatorio debe tener acceso a un representante legal u otro representante apropiado y poder solicitar la presencia de sus padres. Deber hacerse una investigacin independiente de los mtodos de interrogatorio empleados para velar por que los testimonios sean voluntarios y no resultado de la coaccin, teniendo en cuenta todas las circunstancias, y que sea creble. El tribunal u otro rgano judicial, al considerar el carcter voluntario y la fiabilidad de una admisin o confesin hecha por un nio, deber tener en cuenta la edad del nio, el tiempo que ha durado la detencin y el interrogatorio, y la presencia de un abogado u otro asesor, los padres, o representantes independientes del nio. Los policas y otros agentes encargados de la investigacin deben tener una formacin adecuada que les ayude a evitar tcnicas y prcticas de interrogatorio que puedan dar lugar a confesiones o testimonios poco crebles y hechos bajo coaccin. Presencia e interrogatorio de testigos (artculo 40 2 b) iv)) 59. La garanta reconocida en el inciso iv) del apartado b) del prrafo 2 del artculo 40 de la Convencin pone de relieve que debe observarse el principio de igualdad entre las partes (es decir, condiciones de igualdad o paridad entre la defensa y la acusacin) en la administracin de la justicia de menores. La expresin "interrogar o hacer que se interrogue" hace referencia a la existencia de distinciones en los sistemas jurdicos, especialmente entre los juicios acusatorios y los juicios inquisitorios. En estos ltimos, el acusado a menudo puede interrogar a los testigos, si bien rara vez se hace uso de ese derecho, quedando esa tarea a cargo del abogado o, en el caso de los nios, de otro rgano apropiado. Sin embargo, sigue siendo importante que el abogado u otro representante informe al nio acerca de la posibilidad de interrogar a los testigos y de que puede expresar sus opiniones a este respecto, las cuales se tendrn debidamente en cuenta en funcin de la edad y madurez del nio (art. 12).
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 302 El derecho de apelacin (artculo 40 2 b) v)) 60. El nio tiene derecho a apelar contra la decisin por la que se le declare culpable de los cargos formulados contra l y las medidas impuestas como consecuencia de una sentencia de culpabilidad. Corresponde resolver esta apelacin a una autoridad u rgano judicial superior competente, independiente e imparcial, en otras palabras, un rgano que satisfaga las mismas normas y requisitos que el que conoci del caso en primera instancia. Esta garanta es anloga a la formulada en el prrafo 5 del artculo 14 del Pacto. El derecho de apelacin no se limita a los delitos ms graves. 61. sta parece ser la razn por la que bastantes Estados Partes han formulado reservas con respecto a esta disposicin a fin de limitar el derecho de apelacin del nio a los delitos ms graves y a las penas de prisin. El Comit recuerda a los Estados Partes en el Pacto que el prrafo 5 del artculo 14 de ste contiene una disposicin anloga. A la luz de lo dispuesto en el artculo 41 de la Convencin, quiere decir que ese artculo debe reconocer a todo nio procesado el derecho de apelar contra la sentencia. El Comit recomienda que los Estados Partes retiren sus reservas a la disposicin contenida en el inciso v) del apartado b) del prrafo 2 del artculo 40 de la Convencin. Asistencia gratuita de un intrprete (artculo 40 2 vi)) 62. Si un nio no comprende o no habla el idioma utilizado por el sistema de justicia de menores tiene derecho a contar con la asistencia gratuita de un intrprete. Esta asistencia no deber limitarse a la vista oral, sino que se prestar tambin en todas las etapas del proceso. Tambin es importante que se haya capacitado al intrprete para trabajar con nios, porque el uso y la comprensin de su lengua materna puede ser diferente de la de los adultos. La falta de conocimientos y/o de experiencia a ese respecto puede impedir que el nio comprenda cabalmente las preguntas que se le hagan y dificultar el ejercicio de su derecho a un juicio imparcial y a una participacin efectiva. La condicin que empieza con "si", a saber, "si no comprende o no habla el idioma utilizado", significa que un nio de origen extranjero o tnico, por ejemplo, que adems de su lengua materna comprende y habla el idioma oficial, no tiene necesidad de que se le proporcionen gratuitamente los servicios de un intrprete. 63. El Comit tambin desea sealar a la atencin de los Estados Partes los nios que tienen problemas del habla y otras discapacidades. De acuerdo con el espritu del inciso vi) del prrafo 2 del artculo 40, y de conformidad con las medidas de proteccin especial previstas en el artculo 23 para los nios con discapacidades, el Comit recomienda que los Estados Partes proporcionen a los nios con problemas del habla u otras discapacidades asistencia adecuada y efectiva por medio de profesionales especializados, por ejemplo en el lenguaje de los signos, cuando sean objeto de un proceso de justicia de menores (a este respecto, vase tambin la Observacin general N 9 (Los derechos de los nios con discapacidad) del Comit de los Derechos del Nio). Pleno respeto de la vida privada (artculos 16 y 40 2 b) vii)) 64. El derecho de un nio a que se respete plenamente su vida privada en todas las fases del procedimiento se inspira en el derecho a la proteccin de la vida privada proclamado en el artculo 16 de la Convencin. "Todas las fases del procedimiento" comprenden desde el primer
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 303 contacto con los agentes de la ley (por ejemplo, peticin de informacin e identificacin) hasta la adopcin de una decisin definitiva por una autoridad competente o el trmino de la supervisin, la libertad vigilada o la privacin de libertad. En este contexto, el objetivo es evitar que la publicidad indebida o el proceso de difamacin causen dao. No se publicar ninguna informacin que permita identificar a un nio delincuente, por la estigmatizacin que ello comporta y su posible efecto en la capacidad del nio para acceder a la educacin, el trabajo o la vivienda o conservar su seguridad. Por tanto, las autoridades pblicas deben ser muy reacias a emitir comunicados de prensa sobre los delitos presuntamente cometidos por nios y limitar esos comunicados a casos muy excepcionales. Deben adoptar medidas para que los nios no puedan ser identificados por medio de esos comunicados de prensa. Los periodistas que vulneren el derecho a la vida privada de un nio que tenga conflictos con la justicia debern ser sancionados con medidas disciplinarias y, cuando sea necesario (por ejemplo en caso de reincidencia), con sanciones penales. 65. Con el fin de proteger la vida privada del nio, rige en la mayora de los Estados Partes la norma -algunas veces con posibles excepciones- de que la vista de una causa contra un nio acusado de haber infringido las leyes penales debe tener lugar a puerta cerrada. De acuerdo con esa norma, pueden estar presentes expertos u otros profesionales que hayan recibido un permiso especial del tribunal. El juicio pblico en la justicia de menores slo debe ser posible en casos muy precisos y previa autorizacin por escrito del tribunal. Esa decisin deber poder ser apelada por el nio. 66. El Comit recomienda que todos los Estados Partes establezcan la regla de que el juicio ante un tribunal y otras actuaciones judiciales contra un nio que tenga conflictos con la justicia se celebren a puerta cerrada. Las excepciones a esta regla deben ser muy limitadas y deben estar claramente definidas por la ley. El veredicto/sentencia deber dictarse en audiencia pblica sin revelar la identidad del nio. El derecho a la vida privada (art. 16) exige que todos los profesionales que intervengan en la ejecucin de las medidas tomadas por el tribunal u otra autoridad competente mantengan, en todos sus contactos externos, confidencial, toda la informacin que pueda permitir identificar al nio. Adems, el derecho a la vida privada tambin significa que los registros de menores delincuentes sern de carcter estrictamente confidencial y no podrn ser consultados por terceros, excepto por las personas que participen directamente en la investigacin y resolucin del caso. Con miras a evitar la estigmatizacin y/o los prejuicios, los registros de menores delincuentes no se utilizarn en procesos de adultos relativos a casos subsiguientes en los que est implicado el mismo delincuente (vanse las Reglas de Beijing Nos. 21.1 y 21.2), o como base para dictar sentencia en esos procesos futuros. 67. El Comit tambin recomienda que los Estados Partes adopten normas que permitan la supresin automtica en los registros de antecedentes penales del nombre de los nios delincuentes cuando stos cumplan 18 aos, o, en un nmero limitado de ciertos delitos graves, que permitan la supresin del nombre del nio, a peticin de ste, si es necesario en determinadas condiciones (por ejemplo, que no haya cometido ningn delito en los dos aos posteriores a la ltima condena).
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 304 E. Medidas (vase tambin el captulo IV, seccin B supra) Medidas alternativas a la sentencia 68. La decisin de iniciar un procedimiento penal formal contra un menor no implica necesariamente que el proceso deba concluir con el pronunciamiento de una sentencia formal. De acuerdo con las observaciones formuladas en la seccin B, el Comit desea subrayar que las autoridades competentes -la fiscala, en la mayora de los Estados- deben considerar continuamente las alternativas posibles a una sentencia condenatoria. En otras palabras, deben desplegarse esfuerzos continuos para concluir la causa de una manera apropiada ofreciendo medidas como las mencionadas en la seccin B. La naturaleza y la duracin de las medidas propuestas por la fiscala pueden ser ms severas, por lo que ser necesario proporcionar al menor asistencia jurdica u otra asistencia apropiada. El cumplimiento de la medida de que se trate deber presentarse al menor como una manera de suspender el procedimiento penal de menores, al que se pondr fin si la medida se ha llevado a cabo de manera satisfactoria. 69. En este proceso de ofrecimiento por el fiscal de alternativas al pronunciamiento de una sentencia por el tribunal, debern respetarse escrupulosamente los derechos humanos y las garantas procesales que asisten al menor. En este sentido, el Comit se remite a las recomendaciones que figuran en el prrafo 27 supra, que tambin son aplicables a estos efectos. Disposiciones adoptadas por el juez/tribunal de menores 70. Tras la celebracin de un juicio imparcial y con las debidas garantas legales, de conformidad con el artculo 40 de la Convencin sobre los Derechos del Nio (vase captulo IV, seccin D supra), se adopta una decisin sobre las medidas que han de imponerse al menor declarado culpable de un delito. Las leyes deben ofrecer al tribunal/juez, o a cualquier otra autoridad u rgano judicial competente, independiente e imparcial, una amplia variedad de alternativas posibles a la internacin en instituciones y la privacin de libertad, algunas de las cuales se enumeran en el prrafo 4 del artculo 40 de la Convencin sobre los Derechos del Nio, a fin de que la privacin de libertad se utilice tan slo como medida de ltimo recurso y durante el perodo ms breve que sea posible (artculo 37 b) de la Convencin). 71. El Comit desea subrayar que la respuesta que se d a un delito ha de ser siempre proporcional, no slo a las circunstancias y la gravedad del delito, sino tambin a la edad, la menor culpabilidad, las circunstancias y las necesidades del menor, as como a las diversas necesidades de la sociedad, en particular a largo plazo. La aplicacin de un mtodo estrictamente punitivo no est en armona con los principios bsicos de la justicia de menores enunciados en el prrafo 1 del artculo 40 de la Convencin (vanse prrafos 5 a 14 supra). El Comit reitera que las penas de castigos corporales son contrarias a estos principios y al artculo 37, en el que se prohbe toda forma de tratos o penas crueles, inhumanos o degradantes (vase tambin la Observacin general N 8 (2006) del Comit -El derecho del nio a la proteccin contra los castigos corporales y otras formas de castigo crueles o degradantes). Cuando un menor cometa un delito grave, se podr considerar la aplicacin de medidas proporcionales a las circunstancias del delincuente y a la gravedad del hecho, y se tomarn en consideracin las necesidades de seguridad pblica y las sanciones. En el caso de los menores, siempre prevalecer sobre estas consideraciones la necesidad de salvaguardar el bienestar y el inters superior del nio y de fomentar su reintegracin social.
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 305 72. El Comit observa que si la aplicacin de una disposicin penal depende de la edad del menor y las pruebas de la edad son contradictorias, refutables o poco fidedignas, el menor tendr derecho a que se le aplique la norma del beneficio de la duda (vanse tambin prrafos 35 y 39 supra). 73. Se dispone de amplia experiencia en el uso y la aplicacin de medidas sustitutivas de la privacin de libertad y la internacin en instituciones. Los Estados Partes deberan aprovechar esa experiencia y desarrollar y aplicar dichas medidas adaptndolas a su cultura y tradicin. Huelga decir que debe prohibirse expresamente toda medida que comporte trabajo forzoso, tortura o tratos inhumanos o degradantes, y que deber enjuiciarse a los responsables de esas prcticas ilegales. 74. Tras estas observaciones generales, el Comit desea sealar a la atencin las medidas prohibidas en virtud del apartado a) del artculo 37 de la Convencin, y la privacin de libertad. Prohibicin de pena capital 75. En el apartado a) del artculo 37 de la Convencin se reafirma la norma internacionalmente aceptada (vase, por ejemplo, artculo 6 5 del Pacto) de que no se impondr la pena de muerte por delitos cometidos por menores de 18 aos. A pesar de la claridad del texto, algunos Estados Partes presuponen que esa norma prohbe nicamente la ejecucin de menores de 18 aos. Sin embargo, el criterio explcito y decisivo que inspira esa norma es la edad en el momento de la comisin del delito, lo que significa que no se impondr la pena capital por delitos cometidos por menores de 18 aos, independientemente de cul sea su edad cuando se celebre el juicio, se dicte sentencia o se ejecute la pena. 76. El Comit recomienda al reducido nmero de Estados Partes que an no lo han hecho a abolir la pena capital para todos los delitos cometidos por menores de 18 aos y a suspender la ejecucin de todas las condenas a la pena capital pronunciadas contra esas personas hasta que se hayan promulgado las medidas legislativas necesarias para abolir la aplicacin de la pena capital a menores. La pena de muerte deber conmutarse por otra pena que sea plenamente compatible con la Convencin. Ninguna condena a cadena perpetua sin posibilidad de libertad condicional 77. No se condenar a cadena perpetua sin posibilidad de puesta en libertad o libertad condicional a ningn joven que tuviera menos de 18 aos en el momento de cometer el delito. Con respecto a las sentencias dictadas contra menores, la posibilidad de la puesta en libertad deber ser realista y objeto de examen peridico. En este sentido, el Comit se remite al artculo 25 de la Convencin, donde se proclama el derecho a un examen peridico para todos los nios que hayan sido internados para los fines de atencin, proteccin o tratamiento. El Comit recuerda a los Estados Partes en los que se condenan a menores a cadena perpetua con la posibilidad de la puesta en libertad o de libertad condicional que esta pena debe estar plenamente en armona con los objetivos de la justicia de menores consagrados en el prrafo 1 del artculo 40 de la Convencin y fomentar su consecucin. Esto significa, entre otras cosas, que el menor condenado a esta pena debe recibir una educacin, un tratamiento y una atencin con miras a su puesta en libertad, su reintegracin social y el desempeo de una funcin constructiva en la sociedad. Tambin requiere que se examinen de manera peridica el
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 306 desarrollo y la evolucin del nio para decidir su posible puesta en libertad. Teniendo en cuenta la probabilidad de que la condena de un menor a cadena perpetua, aun con la posibilidad de su puesta en libertad, har muy difcil, por no decir imposible, la consecucin de los objetivos de la justicia de menores, el Comit recomienda firmemente a los Estados Partes la abolicin de toda forma de cadena perpetua por delitos que cometan los menores de 18 aos. F. Privacin de libertad, incluida la detencin preventiva y la prisin posterior a la sentencia 78. En el artculo 37 de la Convencin se enuncian los principios fundamentales que rigen la privacin de libertad, los derechos procesales de todo menor privado de libertad y las disposiciones relativas al trato y las condiciones aplicables a los menores privados de libertad. Principios bsicos 79. Los principios fundamentales relativos a la privacin de libertad son los siguientes: a) la detencin, el encarcelamiento o la prisin de un nio se llevar a cabo de conformidad con la ley y se utilizar tan slo como medida de ltimo recurso y durante el perodo ms breve que proceda; y b) ningn nio ser privado de su libertad ilegal o arbitrariamente. 80. El Comit observa con preocupacin que, en muchos pases, hay menores que languidecen durante meses o incluso aos en prisin preventiva, lo que constituye una grave vulneracin del apartado b) del artculo 37 de la Convencin. Los Estados Partes deben contemplar un conjunto de alternativas eficaces (vase captulo IV, seccin B supra) para dar cumplimiento a la obligacin que les incumbe en virtud de esa disposicin de utilizar la privacin de libertad tan slo como medida de ltimo recurso. La adopcin de las mencionadas alternativas deber estructurarse cuidadosamente para reducir tambin el recurso a la prisin preventiva, y no "ampliar la red" de menores condenados. Adems, los Estados Partes debern adoptar las medidas legislativas y de otro tipo que sean necesarias para limitar la utilizacin de la prisin preventiva. El hecho de utilizar esta medida como castigo atenta contra la presuncin de inocencia. La legislacin debe establecer claramente las condiciones requeridas para determinar si el menor debe ingresar o permanecer en prisin preventiva, especialmente con el fin de garantizar su comparecencia ante el tribunal, y si el menor constituye un peligro inmediato para s mismo o para los dems. La duracin de la prisin preventiva debe estar limitada por ley y ser objeto de examen peridico. 81. El Comit recomienda que los Estados Partes velen por que se ponga en libertad, lo antes posible, a los menores que se encuentren en prisin preventiva, a reserva de ciertas condiciones si fuera necesario. Toda decisin relativa a la prisin preventiva, en particular sobre su duracin, incumbe a una autoridad u rgano judicial competente, independiente e imparcial, y el nio deber contar con asistencia jurdica u otra asistencia adecuada. Derechos procesales (artculo 37 d)) 82. Todo nio privado de su libertad tendr derecho a un pronto acceso a la asistencia jurdica y otra asistencia adecuada, as como derecho a impugnar la legalidad de la privacin de su libertad ante un tribunal u otra autoridad competente, independiente e imparcial y a una pronta decisin sobre dicha accin.
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 307 83. Todo menor detenido y privado de libertad deber ser puesto a disposicin de una autoridad competente en un plazo de 24 horas para que se examine la legalidad de su privacin de libertad o de la continuacin de sta. El Comit tambin recomienda que los Estados Partes adopten disposiciones jurdicas estrictas para garantizar que la legalidad de la prisin preventiva sea objeto de examen peridico, preferentemente cada dos semanas. Si no es posible la libertad provisional del menor, por ejemplo mediante la aplicacin de medidas alternativas, deber presentarse una imputacin formal de los presuntos delitos y poner al menor a disposicin de un tribunal u otra autoridad u rgano judicial competente, independiente e imparcial en el plazo de 30 das a partir del ingreso del menor en prisin preventiva. El Comit, teniendo en cuenta la prctica de aplazar la vista de las causas ante los tribunales, a menudo en ms de una ocasin, insta a los Estado Partes a que adopten las disposiciones jurdicas necesarias para que el tribunal o juez de menores, u otro rgano competente, tome una decisin definitiva en relacin con los cargos en un plazo de seis meses a partir de su presentacin. 84. El derecho a impugnar la legalidad de la privacin de libertad no slo incluye el derecho de apelacin, sino tambin el derecho a dirigirse a un tribunal u otra autoridad u rgano judicial competente, independiente e imparcial, cuando la privacin de libertad haya sido una decisin administrativa (por ejemplo, la polica, el fiscal u otra autoridad competente). El derecho a una pronta decisin significa que la decisin debe adoptarse lo antes posible, por ejemplo, en un plazo de dos semanas a partir de la fecha de la impugnacin. Tratamiento y condiciones (artculo 37 c)) 85. Todo nio privado de libertad estar separado de los adultos. No se internar a un menor privado de libertad en una prisin u otro centro para adultos. Hay muchas pruebas de que el internamiento de nios en prisiones u otros centros de detencin para adultos pone en peligro tanto su seguridad bsica y bienestar como su capacidad futura para no reincidir y reintegrarse en la sociedad. La excepcin contemplada en el prrafo c) del artculo 37 de la Convencin, en el sentido de que la separacin deber efectuarse "a menos que ello se considere contrario al inters superior del nio", debe interpretarse de manera restrictiva; la alusin al inters superior del nio no se refiere a lo que sea conveniente para los Estados Partes. stos debern crear centros separados para los menores privados de libertad, dotados de personal especializado y en los que se apliquen polticas y prcticas especiales en favor de los menores. 86. Esta norma no significa que un nio internado en un centro para menores deba ser trasladado a una institucin para adultos inmediatamente despus de cumplir los 18 aos. Debera poder permanecer en el centro de menores si ello coincide con el inters superior del nio y no atenta contra el inters superior de los nios de menor edad internados en el centro. 87. Todo nio privado de libertad tiene derecho a mantener contacto con su familia por medio de correspondencia y visitas. Para facilitar las visitas, se internar al nio en un centro situado lo ms cerca posible del lugar de residencia de su familia. Las circunstancias excepcionales en que pueda limitarse ese contacto debern estar claramente establecidas en la ley y no quedar a la discrecin de las autoridades competentes. 88. El Comit seala a la atencin de los Estados Partes las Reglas de las Naciones Unidas para la proteccin de los menores privados de libertad, aprobadas por la Asamblea General en su resolucin 45/113, de 14 de diciembre de 1990. El Comit insta a los Estados Partes a aplicar
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 308 plenamente esas reglas, teniendo en cuenta al mismo tiempo, cuando proceda, las Reglas mnimas para el tratamiento de los reclusos (vase tambin la regla 9 de las Reglas de Beijing). A este respecto, el Comit recomienda que los Estados Partes incorporen esas reglas en sus leyes y reglamentos nacionales y las difundan en los idiomas nacionales o regionales correspondientes, entre todos los profesionales, ONG y voluntarios que participen en la administracin de la justicia de menores. 89. El Comit quiere destacar que, en todos los casos de privacin de libertad, son aplicables, entre otros, los siguientes principios y normas: Debe proporcionarse a los nios condiciones materiales y de alojamiento que sean compatibles con el objetivo de su internamiento, y deben tenerse debidamente en cuenta sus necesidades de intimidad, de estmulos sensoriales y de oportunidades de relacionarse con sus compaeros, y de participar en actividades deportivas, artsticas y de esparcimiento. Todo nio en edad de escolaridad obligatoria tiene derecho a recibir una enseanza adaptada a sus necesidades y capacidades, y destinada a prepararlos para su reinsercin en la sociedad. Adems, siempre que sea posible, tiene derecho a recibir formacin en un oficio que le prepare para un futuro empleo. Todo nio tiene derecho a ser examinado por un mdico inmediatamente despus de su ingreso en un centro de detencin de menores/correccional y a recibir atencin mdica adecuada durante su estancia en el centro, cuando sea posible, en los servicios e instalaciones sanitarios de la comunidad. El personal del centro debe fomentar y facilitar contactos frecuentes del nio con la comunidad en general, en particular las comunicaciones con sus familiares, amigos y otras personas o representantes de organizaciones prestigiosas del exterior, y la posibilidad de visitar su hogar y su familia. Se recurrir a la coercin o a la fuerza nicamente cuando exista el peligro de que el nio se lesione o lesione a los dems, y nicamente cuando se hayan agotado todos los dems medios de control. El uso de la coercin o de la fuerza, incluidos los medios fsicos, mecnicos y mdicos de coercin, deber ser objeto de supervisin directa de un profesional mdico y/o psiclogo. Nunca se har uso de esos medios como castigo. Deber informarse al personal del centro de las normas aplicables y se sancionar adecuadamente a los que hagan uso de la coercin o la fuerza incumpliendo esas normas. Toda medida disciplinaria debe ser compatible con el respeto de la dignidad inherente del nio y con los objetivos fundamentales del tratamiento institucional; deben prohibirse terminantemente las medidas disciplinarias que infrinjan el artculo 37 de la Convencin, en particular los castigos corporales, la reclusin en celda oscura y las penas de aislamiento o de celda solitaria, as como cualquier otra sancin que pueda poner en peligro la salud fsica o mental o el bienestar del nio.
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 309 Todo nio tendr derecho a dirigir, sin censura en cuanto al fondo, peticiones o quejas a la administracin central, a la autoridad judicial o a cualquier otra autoridad independiente competente, y a ser informado sin demora de la respuesta; los nios deben estar informados de estos mecanismos y poder acceder a ellos fcilmente. Se debe facultar a inspectores calificados e independientes para que realicen inspecciones peridicas, as como visitas sin previo aviso por propia iniciativa; los inspectores deben procurar mantener conversaciones con los menores internados en el centro, en condiciones de confidencialidad. V. La organizacin de la justicia de menores 90. A fin de garantizar la plena aplicacin de los principios y derechos enunciados en los prrafos anteriores, es necesario establecer una organizacin eficaz para la administracin de la justicia de menores y un sistema amplio de justicia de menores. De conformidad con el prrafo 3 del artculo 40 de la Convencin, los Estados Partes tomarn todas las medidas apropiadas para promover el establecimiento de leyes, procedimientos, autoridades e instituciones especficos para los nios en conflicto con las leyes penales. 91. En la presente observacin general se han expuesto las caractersticas que deberan reunir las disposiciones bsicas de esas leyes y procedimientos. Quedan a la discrecin de los Estados Partes las dems disposiciones, lo cual tambin se aplica a la forma que han de adoptar esas leyes y procedimientos. Pueden consignarse en captulos especiales de la legislacin penal y procesal general, o reunirse en una ley independiente sobre la justicia de menores. 92. Un sistema amplio de justicia de menores requiere adems el establecimiento de unidades especializadas en la polica, la judicatura, el sistema judicial y la fiscala, as como servicios de defensores especializados u otros representantes que presten a los nios asistencia jurdica u otra asistencia adecuada. 93. El Comit recomienda que los Estados Partes establezcan tribunales de menores como entidades separadas o como parte de los tribunales regionales o de distrito existentes. Cuando no pueda hacerse de manera inmediata por motivos prcticos, los Estados Partes velarn por que se nombre a jueces o magistrados especializados en casos de justicia de menores. 94. Asimismo, deben establecerse servicios especializados, por ejemplo, de libertad vigilada, de asesoramiento o de supervisin, y tambin centros especializados, como centros diurnos y, segn proceda, centros de atencin y tratamiento de menores delincuentes en rgimen de internado. En un sistema de justicia de menores de este tipo debe fomentarse de manera continua la coordinacin eficaz de las actividades de todas estas unidades, servicios y centros especializados. 95. De muchos informes de los Estados Partes se desprende claramente que las ONG pueden desempear, y de hecho desempean, un importante papel no slo de prevencin de la delincuencia juvenil, sino tambin en la administracin de justicia de menores. Por consiguiente, el Comit recomienda que los Estados Partes traten de que esas organizaciones participen activamente en la elaboracin y aplicacin de sus polticas generales de justicia de menores y les faciliten los recursos necesarios para ello.
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 310 VI. Concienciacin y formacin 96. Los medios de comunicacin suelen transmitir una imagen negativa de los nios que delinquen, lo cual contribuye a que se forme un estereotipo discriminatorio y negativo de ellos, y a menudo de los nios en general. Esta representacin negativa o criminalizacin de los menores delincuentes suele basarse en una distorsin y/o deficiente comprensin de las causas de la delincuencia juvenil, con las consiguientes peticiones peridicas de medidas ms estrictas (por ejemplo, tolerancia cero, cadena perpetua al tercer delito de tipo violento, sentencias obligatorias, juicios en tribunales para adultos y otras medidas esencialmente punitivas). Para crear un ambiente ms propicio a una mejor comprensin de las causas bsicas de la delincuencia juvenil y a un planteamiento de este problema social basado en los derechos, los Estados Partes deben llevar a cabo, promover y/o apoyar campaas educativas y de otro tipo para que se tome conciencia de la necesidad y la obligacin de tratar al menor del que se alegue que ha cometido un delito de acuerdo con el espritu y la letra de la Convencin. En este sentido, los Estados Partes deben recabar la colaboracin activa y positiva de los parlamentarios, las ONG y los medios de comunicacin y respaldar sus esfuerzos encaminados a lograr una mejor comprensin de la necesidad de dispensar un trato a los nios que tienen o han tenido conflictos con la justicia basado en los derechos. Es fundamental que los nios, sobre todo los que ya han pasado por el sistema de la justicia de menores, participen en esta labor de concienciacin. 97. La calidad de la administracin de la justicia de menores depende decisivamente de que todos los profesionales que participan, entre otras cosas, en las labores de orden pblico y las actuaciones judiciales, reciban una capacitacin adecuada que les informe del contenido y el significado de las disposiciones de la Convencin, y en particular de las que estn directamente relacionadas con su labor cotidiana. Esta capacitacin debe ser sistemtica y continua, y no debe limitarse a informar de las disposiciones legales nacionales e internacionales aplicables en la materia. Tambin debe incluir informacin, entre otras cosas, sobre las causas sociales y de otro tipo de la delincuencia juvenil, los aspectos psicolgicos y de otra ndole del desarrollo de los nios (prestando especial atencin a las nias y a los menores indgenas o pertenecientes a minoras), la cultura y las tendencias que se registran en el mundo de los jvenes, la dinmica de las actividades en grupo, y las medidas disponibles para tratar a los nios que tienen conflictos con la justicia, en particular medidas que no impliquen el recurso a procedimientos judiciales (vase captulo IV, seccin B supra). VII. Recopilacin de datos, evaluacin e investigacin 98. Preocupa profundamente al Comit la falta de datos desglosados, ni siquiera bsicos, sobre cuestiones como el nmero y el tipo de delitos cometidos por los menores, la utilizacin de la prisin preventiva y el promedio de su duracin, el nmero de menores a los que se han aplicado medidas distintas de los procedimientos judiciales (medidas extrajudiciales), el nmero de nios condenados y el tipo de penas que se les han impuesto. El Comit insta a los Estados Partes a recopilar sistemticamente datos desglosados sobre la administracin de la justicia de menores, que son necesarios para la elaboracin, aplicacin y evaluacin de polticas y programas de prevencin y de respuesta efectiva, de conformidad con los principios y disposiciones de la Convencin.
HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 311 99. El Comit recomienda que los Estados Partes evalen peridicamente, preferentemente por medio de instituciones acadmicas independientes, el funcionamiento prctico de su justicia de menores, en particular la eficacia de las medidas adoptadas, incluidas las relativas a la discriminacin, la reintegracin social y la reincidencia. La investigacin sobre cuestiones como las disparidades en la administracin de la justicia de menores que comporten discriminacin y las novedades en ese mbito, por ejemplo programas eficaces de medidas extrajudiciales o nuevas actividades de delincuencia juvenil, indicar en qu aspectos clave se han logrado resultados positivos y en cules la situacin es preocupante. Es importante que los menores participen en esa labor de evaluacin e investigacin, en particular los que han estado en contacto con partes del sistema de justicia de menores. Debe respetarse y protegerse plenamente la intimidad de esos menores y la confidencialidad de su cooperacin. A ese respecto el Comit seala a la atencin de los Estados Partes las actuales directrices internacionales sobre la participacin de nios en la investigacin. Nota Obsrvese que los derechos de un nio privado de libertad se aplican, de conformidad con la Convencin, a los nios que tienen conflictos con la justicia y a los nios internados en instituciones para su cuidado, proteccin o tratamiento, incluidas instituciones de salud mental, educativas, de desintoxicacin, de proteccin de la infancia o de inmigracin. ----1

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NACIONES UNIDAS

GE.08-42246 (S) 260608 020708

N XVII. El establecimiento de instituciones nacionales para facilitar la aplicacin de la Convencin ............................................................

Figura en el documento A/87/18.

Figura en el documento A/87/18.

Figura en el documento A/90/18. Figura en el documento A/32/18.

Figura en el documento A/37/18.

Figura en el documento A/40/18.

Figura en el documento A/45/18.

Figura en el documento A/46/18. Figura en el documento A/48/18.

Figura en el documento A/48/18.

Figura en el documento A/48/18.

Figura en el documento A/48/18.

Figura en el documento A/48/18.

Figura en el documento A/48/18.

Figura en el documento A/49/18.

Figura en el documento A/50/18. Figura en el documento A/51/18.

Figura en el documento A/51/18.

Figura en el documento A/51/18.

Figura en el documento A/52/18, anexo V.

Figura en el documento A/54/18, anexo V.

HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 56 c) Garantice a la vctima un juicio en un plazo razonable:

Recomendados por el Consejo Econmico y Social en su resolucin 1989/65, de 24 de mayo de 1989.

Recomendados por la Asamblea General en su resolucin 55/89, de 4 de diciembre de 2000.

Aprobados y proclamados por la Asamblea General en su resolucin 45/111, de 14 de diciembre de 1990.

Aprobado por la Asamblea General en su resolucin 43/173, de 9 de diciembre de 1988.

Figura en el documento A/41/45. Figura en el documento A/42/38.

Figura en el documento A/42/38.

Figura en el documento A/43/38.

Figura en el documento A/43/38.

Figura en el documento A/43/38. Figura en el documento A/44/38.

Figura en el documento A/44/38.

Figura en el documento A/44/38.

Figura en el documento A/44/38.

Figura en el documento A/45/38 y correccin.

Figura en el documento A/45/38.

Figura en el documento A/46/38.

Figura en el documento A/46/38.

Figura en el documento A/46/38. Figura en el documento A/47/38.

Figura en el documento A/47/38.

Figura en el documento A/49/38.

Figura en el documento A/50/38.

Figura en el documento A/52/38.

Figura en el documento A/54/38/Rev.1, cap. I.

Figura en el documento A/53/44, anexo IX.

HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 140

Resolucin 1992/54 de la Comisin de Derechos Humanos, de 3 de marzo de 1992, anexo.

HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 176

Ibd., en especial los principios 2, 3 y 7.

Observacin general N 3, HRI/GEN/1/Rev.6, prr. 11, pg. 19.

HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 196

Reasentamiento en un tercer pas

HRI/GEN/1/Rev.9 (Vol.II) pgina 260

Resolucin 56/138 de la Asamblea General. Art. 1.

Vase la nota N 11.

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