TEMA 1 DER. PROCESAL: PROTECCION DE LOS DERECHOS.

1.- PROTECCION DE LOS DERECHOS. Siempre existen lmites para el ejercicio de los derechos, que son puestos por la ley o nacen de la concurrencia con el derecho de otra persona. Existen dos tipos. Las limitaciones que el ordenamiento jurdico pone al ejercicio de los derechos propios por parte de sus titulares y en vista de muchos criterios, tales como necesidades de defensa, la ordenacin urbana, necesidades del cultivo agrario, etc. las limitaciones que se producen de la concurrencia con el derecho de los dem!s. El conjunto de actuaciones encargadas de la defensa de los derechos se denomina proceso. "ediante el proceso y las acciones procesales es como mejor se defienden los derechos. En #oma se llega a ello cuando se recha$a que los particulares tomen la vengan$a por su cuenta. En caso de colisin de derechos ser! el Estado quien ponga una solucin y otorgue la proteccin adecuada a los derechos singulares. %odos los derechos subjetivos aspiran a hacerse realidad, evidenciando en la vida pr!ctica todas las facultades que contengan. El propietario dispone y usa la cosa y para ello ha de contar con el respeto y acatamiento de todos sus conciudadanos, impidiendo que cualquiera le prive de la cosa, o afirme poseer otro derecho sobre ella, o que cualquiera limite o descono$ca los derechos del propietario. La norma jurdica no puede contentarse con autori$ar el simple ejercicio de los derechos subjetivos cuando estos no encuentran resistencia, sino que en previsin de tal resistencia debe hacer imponer la observancia del vnculo, o para reparar, prevenir o reprimir su inobservancia, con la finalidad de imponer el respeto a los derechos subjetivos ajenos. La posibilidad del ejercicio de la fuer$a que se deriva de la norma jurdica envuelve en s misma una coaccin psicolgica que induce al respeto de los derechos ajenos. Es por lo tanto necesario un proceso jurdico en el que, una ve$ constatada la violacin de la norma, se impongan sanciones y se restaure al titular del derecho violado en sus pretensiones legtimas. &ara ello est! el sistema de la autodefensa privada ilimitada, o bien el poner a disposicin de los particulares por parte del estado los medios suficiente para tutelar aquellos derechos excluy'ndose la autodefensa privada. Siempre es necesaria una actividad del particular dirigida a poner en movimiento el mecanismo de sancin o los medios coactivos del Estado para la defensa de sus derechos. El particular ha de promover la iniciativa del proceso para la restitucin de su situacin jurdica violada, para lo que el Estado pone a su disposicin sus rganos especficos, que se encargan de la represin y sancin, para que sea comprobada la violacin del derecho y dictada una sentencia autoritaria y judicial que restaure el orden violado. 2.- ACTIO Y DERECHO SUBJETIVO. El proceso fue surgiendo por etapas. La primera iniciativa que puso en marcha el proceso fue la accin o actio, que es el instrumento a trav's del cual se inicia el proceso. En #oma existieron muchas acciones, cada derecho contaba con una accin propia, especfica. Si determinadas situaciones no contaban con una accin especfica, la consecuencia es que no se reconocan los derechos subjetivos que correspondan a tales situaciones.

El pretor poda dar proteccin procesal a situaciones no previstas en el ius civile y poda denegar acciones que considerase inicuas, entonces surge la accin procesal in factum )por el hecho mismo*, lo cual permite afirmar que no se puede recha$ar en #oma la idea de los derechos subjetivos. El proceso era un modo prefijado de reali$ar una determinada accin judicial. Se entiende el proceso como el conjunto de actos jurisdiccionales. Los romanos no usaron el t'rmino proceso ni lo usaron en sentido t'cnico. &ero s emplearon la palabra actio o accin. El ordenamiento tutela un inter's y la garanta de este inter's es la accin. Los romanos no se preocuparon por el problema de las relaciones entre derecho subjetivo y accin por diversas causas. En #oma no se desarroll el +erecho p,blico en el sentido moderno )garantas del individuo frente al estado* ni existi una preocupacin excesiva por la organi$acin de tribunales y por los aspectos del procedimiento o aspectos procesales. En la actualidad cualquier derecho subjetivo est! protegido por la accin. &ero en #oma nacen tantos derechos subjetivos como acciones- hay una unidad inseparable entre derecho subjetivo y accin. Las vindicationes sirven para proteger derechos sobre cosas y personas. &osteriormente, servir!n ,nicamente para las cosas, mientras que para las personas se introducir!n otros procedimientos. La responsabilidad surge por dos vas. un acto delictivo )delicta* o por un negocio contractual )actio in personam*, ambos supuestos dentro del ius civile. En el primer tipo de proceso )legis actio* cada accin tena un procedimiento propio. En el procedimiento formulario cada frmula se redacta con diferentes contenidos. /uando surge la cognitio extra ordinem pierde importancia la distincin entre los diversos tipos de acciones, por lo que se produce una mayor generali$acin del concepto de actio. 3.- ORIGENES DEL PROCESO CIVIL ROMANO. El proceso era un acto puramente voluntario entre las partes que convenan en que un tercero decidiera su litigio. 0ue un acto voluntario en principio y luego vinculante para las partes y los terceros, cuando los rganos del Estado )pretor* ordenan a un tercero que dicte sentencia. El proceso civil romano sigui una larga evolucin a medida que el Estado se va refor$ando y estas funciones van adquiriendo car!cter estatal. La estatali$acin del proceso se har! total cuando se convierta en obligatorio el recurso al jue$ y se sustituya el antiguo ejercicio de la defensa privada por la sentencia del jue$ y por el recurso a las reglas impuestas por el estado. En un primer momento los procesos civiles eran actos privados entre las partes. Se establece un contrato arbitral entre las partes, acuerdo en virtud del cual se designa la persona de un jue$, al margen de la autoridad del Estado. "!s adelante las partes acuden al pretor, quien va encau$ando el litigio, aunque la contienda ser! decidida por una tercera persona, que es un privatus, un particular elegido por las partes, cuya decisin es consecuencia de la orden del magistrado. Se llega a un proceso estatali$ado desde sus comien$os hasta la sentencia. Ser! un rgano del Estado )jue$* quien cono$ca todo el litigio en todas sus fases. Estuvo vigente un colegio de jueces privados, de gran importancia. 1 las dos primeras fases del proceso

se las designa ordo iudiciorum privatorum, que regula las formas procesales, circunstancias de tiempo y lugar, atribuciones y competencias. La estructura del primer sistema procesal fueron las legis actiones, resultado de la rituali$acin de los actos propios de la defensa privada, el encuadramiento dentro de las formas legales del ejercicio de la defensa privada. En ese perodo las partes podan directamente reali$ar el propio derecho contra aquel que se opusiera o lo negara, mediante sus propias fuer$as solas o apoyadas en la solidaridad del grupo, por la debilidad del estado primitivo. 0altan rganos del estado que permitan ejercitar una accin efectiva. /uando el estado empie$a a refor$arse y constituye sus propios rganos jurisdiccionales empie$a a parecer inadmisible que el individuo tome la justicia por su mano. /on las 344 %ablas, y posteriormente con la actividad del pretor, se progresa en la estatali$acin del proceso. 1 la antigua defensa privada se va superponiendo el proceso estatal, que tiende a convertirse en la regla, relegando la defensa privada como una excepcin. 4.- ETAPAS HISTORICAS DEL PROCESO CIVIL ROMANO. En el proceso romano se distinguen dos grandes etapas. el ordo iudiciorum privatorum y la cognitio extra ordinem. En el ordo iudiciorum privatorum existen dos procesos. las legis actiones, y el procedimiento formulario. Las legis actiones son el encuadramiento de la defensa privada por parte del estado. Se segua un procedimiento muy formalista, de tramitacin oral y solemne. Se trata de determinadas actuaciones orales establecidas por la ley que estaban dentro de la categora de procesos iudicia legitima in domi )en #oma*. Existen procesos basados en el poder de los magistrados, no slo los regulados por el ius civile. La caracterstica esencial del proceso de las legis actiones es la biparticin, el proceso se divida en una fase in iure )ante el magistrado* y en una fase apud iudicem )ante el jue$*. El procedimiento formulario nace para resolver los litigios entre ciudadanos y entre peregrinos y ciudadanos. Se reali$aba de forma consuetudinaria al principio, y luego de manera oficial. Se distingue por el acto que separa las dos partes, el cual depende de una frmula o documento que recoge las reclamaciones de las partes, designa el jue$ y se le pide la sentencia. /omprende actos no recogidos por el ius quiritium. Es la legis actio de manera sinteti$ada. Surgen las diferencias con el tiempo entre acciones civiles y pretorias. En casos especiales el magistrado, en base a su imperium, iniciaba el proceso en el que emita la solucin final. El juicio no se apoyaba en la ley sino en el imperium del magistrado, y a este procedimiento se le denomin cognitio extra ordinem. En el proceso de las legis actio y en el procedimiento formulario predomina la actividad de las partes, mientras que en la congnitio extra ordinem el Estado y sus rganos jurisdiccionales dirigen el proceso. En el ordo iudiciorum privatorum la sentencia se deriva de la litis contestatio, mientas que en la cognitio es una sentencia autoritaria de un magistrado, pudiendo apelar la sentencia. 5.- LA BIPARTICION DEL PROCESO.

La instancia procesal se puede dar in iure, ante el magistrado, y apud iudicem, ante el jue$. En la fase in iure se determina el programa procesal, es decir, si el conflicto tiene solucin jurisdiccional y los t'rminos de la actio. En la fase apud iudicem ya est!n decididos los t'rminos del litigio, por lo que el iudex ha de decidir si los hechos que fundamentan la actuacin del actor corresponden con la realidad, y termina con la sentencia. La biparticin surge desde el inicio del proceso. La litis constestatio era un acuerdo entre las partes que presenta m!s adelante rasgos de un arbitraje. +espu's del acuerdo entre las partes se pasar! a la fase apud iudicem y a la sentencia. 1l principio slo existe un arbitraje y m!s tarde las partes acatan la solucin del arbitro con la aparicin del magistrado, existiendo por tanto una separacin entre la fase in iure y apud iudicem. En la primera fase acuden las partes y reclaman su derecho, se reali$an las solemnidades orales, actos que se reali$an ante testigos. Estos testigos act,an tambi'n en la fase apud iudicem. &or la litis contestatio las partes se someten a la decisin del jue$ con la presencia de testigos. Se han dado numerosas ra$ones que justifican la biparticin del proceso, aliviar al magistrado de sus tareas, la especiali$acin judicial, limitar el poder del magistrado por la contraposicin de un jue$ privado, limitar el proceso privado o como una defensa de los ciudadanos frente a posibles abusos de los magistrados, dentro de la afirmacin progresiva de principios democr!ticos.

LA IURISDICTIO.
1.- LA IURISDICTIO. 7urisdiccin es el poder de establecer un juicio. Es la facultad estatal de decidir pretensiones entre los particulares, por lo que iurisdictio avan$a hasta ser un poder del Estado. 8o sabemos en 'poca arcaica quienes ejercan los poderes jurisdiccionales, suponemos que las autoridades polticas fueran jueces a la ve$, o que en principio los ejerciera el colegio pontifical. &osteriormente aparece ya el pretor como rgano jurisdiccional y como creador e iniciador del proceso. 1l pretor aparecen atribuidas las expresiones do, dico, addico, en sede jurisdiccional. +a o deniega acciones y es el rgano fundamental del proceso romano en 'poca histrica. Do es la palabra con la que comien$a la actuacin del pretor cuando establece un proceso. La frase dare iudicium o dare formulam se9ala la actuacin del magistrado por la que se establecen los t'rminos jurdicos del conflicto, todas las circunstancias relevantes y la designacin de un jue$ que emitir! el fallo. El t'rmino dicere expresa cualquier actuacin del magistrado jurisdiccional que incide en la marcha de un litigio. El pretor dice, por ejemplo, vindicas dico. Addico es la actuacin de la autoridad jurisdiccional que avala lo que dice una de las partes o ambas de acuerdo. /on el pretor la iurisdictio civil se separa de sus antiguas motivaciones religiosas. En las 344 %ablas aparece la idea de iurisdictio en cuanto poder del magistrado para indicar la norma y vigilar el ritual del caso que haba de decidir el jue$. Las leyes LiciniaeSextiae del 5:; ac adjudican al pretor una especifica funcin jurisdiccional. La iurisdictio encuentra su fundamento en el imperium del magistrado, pero es distinta de 'ste, y puede ser conferida a magistrados desprovistos de imperium, e incluso puede ser objeto de delegacin. La relacin entre ambos conceptos fue cambiando con el desarrollo del ordenamiento y especialmente seg,n las diversas formas del procedimiento se fueron implantando, legis actiones, proceso formulario y cognitio extra ordinem, con una ampliacin cada ve$ mayor de la iurisdictio. La actividad pretoria se bas en la iurisdictio y su funcin se plasm en el Edicto. 1unque en las 344 %ablas se recoge la estructura de las legis actio, el edicto viene a aportar innovaciones radicales respecto al ius civile y concretaba limitacin y una autodisciplina al poder discrecional del pretor. El contenido de la iurisdictio es la indicacin vinculante de la norma o del ritual a seguir en relacin al caso concreto, indicacin que no puede provenir de un magistrado sin imperium, en la etapa del ordo iudiciorum privatorum. &ero en la etapa de la cognitio extra ordinem, se ampliar! la iurisdictio comprendiendo la actividad instructora del jue$ desaparecida la biparticin entre in iure y apud iudicem del proceso. La actividad jurisdiccional del pretor est! sujeta a una serie de normas que configuran una instituciones procesales, unos modos de proceder. 1 estas reglas se las denomina reglas procesales o adjetivas, en contraposicin con las normas sustantivas, materiales, que confieren derechos a los sujetos. El proceso es la serie de actos dirigidos a la consecucin de una actividad jurdica. &uede ser de dos clases. contencioso, dirigido a solucionar un litigio en primer t'rmino, y procesos de jurisdiccin voluntaria, en virtud de los cuales se crean, modifican o extinguen determinadas relaciones jurdicas.

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2.- ORGANI ACI!N DE LA JUSTICIA. Los rganos a los que fue confiado el proceso se multiplicaron a lo largo de la historia de #oma, en parte por la particin del proceso. El magistrado por una parte, el jue$ privado por otra, sin contar con que el director de la fase apud iudicem poda ser uno o varios. iudex, arbiter, decemviri, centumviri, seg,n el rgano fuera unipersonal en los dos primeros casos y colegiados en los segundos. Sabemos que a partir del 5:; ac la fase in iure es presidida por el pretor urbano, y que a partir del 26( ac se cre el pretor peregrino. &ero hay que distinguir entre la organi$acin de #oma y las provincias. En #oma la autoridad jurisdiccional estaba constituida por dos pretores, el urbano y el peregrino, y, en el !mbito de los mercados, por los ediles curules. En 4talia la jurisdiccin ordinaria estaba detentada por los magistrados municipales, para procesos de menor importancia, y el mismo pretor peregrino de #oma. El hecho de que ante estos magistrados pudieran desarrollarse procesos, no significa que estos siguieran los esquemas de las legis actiones. El emperador 1driano dividi 4talia en cuatro distritos, frente a cada uno de ellos estaba un magistrado consular, que era titular de la potestad jurisdiccional. En la 'poca de "arco 1urelio vuelve a aparecer un magistrado jurisdiccional, el iuridicus. &or lo que se refiere a las provincias la competencia jurisdiccional corresponde al gobernador, que en la provincia senatorial era un procnsul, y en las imperiales poda ser un legado, un praefectus o un procurator )representante*, en las menos importantes. En estas la potestad jurisdiccional plena la tienen los magistrados municipales, sometidos a la supervisin del gobernador. 3.- LUGAR Y TIEMPO EN LA ADMINISTRACION DE LA JUSTICIA. La reali$acin de la justicia tena unos das determinados, se9alando el colegio sacerdotal de los pontifices el calendario de los fasti y nefasti. +eba reali$arse de da, en p,blico y en lugares abiertos. En la 'poca imperial se reali$ en lugares cerrados. El lugar para la reali$acin de la justicia era el comitium, al noroeste del 0oro. El magistrado jurisdiccional se colocaba en un estrado )tribunal* m!s alto que los dem!s desde donde emita sus resoluciones o decreta. /uando se trataba de una jurisdiccin voluntaria poda ser al mismo nivel que los interesados. 1ntiguamente era necesaria la presencia de testigos y se hablaba en latn. Las baslicas eran grandes centros que se utili$aban para diversos fines. En ellas se reunan tambi'n los magistrados jurisdiccionales, sobre todo a partir del &rincipado. En las provincias el gobernador ostenta la potestad jurisdiccional. En sus viajes ejerca justicia acogiendo las peticiones que le formulaban. Esta asamblea va a dar lugar al establecimiento de distritos territoriales, conventus, y en la capital de cada conventus tena lugar el ejercicio de la funcin jurisdiccional. 1s nace el problema de la atribucin de un determinado asunto de ndole jurisdiccional a una autoridad, la competencia. El tribunal competente es el que se encuentra en el lugar del domicilio del demandado, forum rei o foro del demandado. &uede ser competente un tribunal distinto, forum prorrogatum, si las partes as lo han acordado. El acto que tiene como consecuencia un delito es competencia del tribunal donde se haya cometido el delito, forum delicti commissi.

4.- EL ORGANO JU GADOR: NOMBRAMIENTO DE JUECES. En el ordo iudiciorum privatorum el deber de ju$gar la controversia corresponda a un rgano distinto del magistrado )fase in iure*, lo que exiga la existencia de un iudex privatus para la fase apud iudicem, que dictaba su opinin o sententia. El rgano ju$gador estaba constituido normalmente por una persona singular, no un colegio. Este jue$ o iudex unus deba ser un hombre libre y p,ber )plenamente capa$*. Existi una diferencia entre iudex y arbiter. Iudex alude a luna actitud m!s jurisdiccional y decisoria, a un rgano jurdico m!s perfecto, emplea criterios estrictamente jurdicos, no tena porqu' ser un t'cnico en +erecho y no se alejaba del lugar establecido para la audiencia )comitium o forum*. Arbiter tiene un mati$ privado, de buen juicio, de experto, que no es tan claro jurdicamente, fundar sobre sus conocimientos sobre la materia y sobre ella debe ser un experto, y se despla$aba al lugar donde se encontrase la cosa objeto del juicio. La evolucin posterior llev a identificar ambas figuras. En cuanto al nombramiento de jueces lo normal es que las partes se pusieran de acuerdo en ello. Si no exista se sorteaba entre una lista de ciudadanos de rango senatorial, teniendo las partes derecho a recha$ar algunos nombres. =ajo el tribunado de /ayo >raco se estableci que los nuevos jurados )quaestiones* establecidos para ju$gar a los magistrados acusados de repetundis fuesen formados exclusivamente por ciudadanos del ordo equester. En el a9o ;? ac se dispuso que los jueces, sea de los jurados penales colegiados, sea de los rganos unipersonales, fueran extrados de listas formadas por senadores, ciudadanos del ordo equester y tribuni aerarii. 5.- LAS PARTES Y SUS REPRESENTANTES. Las partes en el proceso son dos. un actor o demandante y el demandado. El demandante formula la pretensin ante el tribunal. El demandado es aquel de quien se pretende la restauracin de un derecho violado, tambi'n reus. 1mbos pueden ser sujetos individuales o una pluralidad de sujetos. En el segundo caso se habla de litis consortium activo )pluralidad de demandantes con iguales pretensiones* o pasivo )de demandados*. En el ordo iudiciorum privatorum las partes asuman la iniciativa del proceso, y en diversos momentos del mismo se necesitaba su impulso para la reali$acin de determinados actos. En la fase in iure el impulso provena del demandante, y en la apud iudicem del demandado. En 'poca arcaica el Estado no se encargaba de garanti$ar la presencia del demandado en el proceso, ni tampoco se permita la representacin procesal. 1ndando el tiempo aparecieron dos tipos de representantes, el cognitor, representante nombrado directamente y de un modo solemne ante el tribunal por el due9o del proceso y ante la otra parte, y el procurator, encargado general de todo el patrimonio de un ciudadano, dotado del poder o iussum del ciudadano. /uando el cognitor representaba al demandado los efectos de la posible condena recaeran directamente sobre 'l, por ello al actor le interesaba dirigirse directamente contra el representado, por la posible insolvencia del representante. &ara obviar esta dificultad el pretor obliga al representado a comprometerse al cumplimiento de la sentencia con el actor, prestando una garanta que es la cautio iudicatum solvi.

/on el procurador se poda litigar a favor de un ausente. Su actuacin tena valide$ si era ratificada posteriormente por el dominus litis. @ay que distinguir entre el procurador que representa al demandante y al demandado, de forma que si era demandante la accin no se extingua con 'l, y si era condenado el demandado, el dominus litis poda ejercer de nuevo la accin personalmente. El pretor obliga a prestar al procurator la promesa, por parte del dominus litis, de que en el supuesto de que 'ste ejercitara de nuevo la accin, el demandado perjudicado poda dirigirse contra el procurador y hacer valer contra 'l los perjuicios que se produjeran. Atro problema es el procurador que representa a la parte demandada, ya que sobre 'l recaan directamente los efectos de juicio. /on objeto de garanti$ar al actor que cumplira la sentencia y que era solvente, se comprometa con la cautio iudicatum solvi, avalado por fiadores.

D"#. P#$%"&'( 2: (")*& '%+*$,"& EL PROCEDIMIENTO DE LAS LEGIS ACTIONES

1.- LAS LEGIS ACTIONES. /onstituyen la forma procesal m!s antigua que usaron los romanos. Significa una accin en virtud de una declaracin o declaraciones solemnes y formales de las partes. El formalismo es tan fuerte que cualquier error en la formulacin de las declaraciones daba lugar a la p'rdida del proceso. "anifestaban la importancia del particular en su defensa privada, aunque tengan valor por la presencia y aprobacin del magistrado. Los escritos de >ayo constituyen las fuentes jurdicas fundamentales de las legis actiones. Se cuentan tres tipos de legis actiones. proceso declarativo de condena, en que se va a examinar si determinada pretensin se ajusta a derecho, y en ese caso condenar al demandado al reconocimiento de esa pretensin- proceso meramente declarativo, que examina slo si al demandante le asiste un derecho, sin que haya pedido ninguna condena y termina con el reconocimiento del derecho- y el proceso ejecutivo o de ejecucin, dirigido a hacer efectiva una pretensin que ya se tiene reconocida judicialmente, bien sea por una sentencia del proceso declarativo de condena o un negocio jurdico privado que por ra$n de su publicidad resulte un ttulo ejecutivo. 2.- LEGIS ACTIONES DECLARATIVAS. POSTULATIO- CONDITIO. SACRAMENTOIUDICIS

La legis actio sacramento es la accin ritual sacramental. Es el procedimiento m!s antiguo y se presenta in rem, en virtud de la cual se hace valer un derecho real, o in personam, por la que se hace valer un derecho de cr'dito. En las legis actiones sacramento in rem, las partes se presentaban ante el magistrado llevando el objeto litigioso ante el tribunal, si era un bien mueble, o una parte del bien si era un bien inmueble )simblicamente*. /ada parte agarraba el objeto y pronunciaba solemnemente. Cyo afirmo que este objeto me pertenece seg,n el +erecho de los DuiritesE, a lo que el pretor responda. Cdejad el objetoE. Este pronunciamiento ante otra persona del propio derecho, de la propia fuer$a, se denomina vindicatio. 1quel que haba vindicado deca. Ccomo t, has vindicado antijurdicamente ) injuria* te desafo a un sacramentumE. 1mbas depositaban en un templo la suma )apuesta procesal* y quien perda el litigio lo hacia a favor del erario o del templo.En 'poca posterior esta finalidad servir! como pena de los litigantes temerarios. 1cto seguido, cuando las dos partes haban jurado ante la divinidad, se ofreca un animal como expiacin para aplacar la ira de la divinidad )conexin religiosa*. &or ,ltimo el pretor atribua la posesin interna de la cosa u objeto a una de las partes, que presentaba fiadores que avalasen que la devolvera en el caso de que el jue$ declarara que no era iustum. +e la legio actio sacramento in personam solo sabemos que existi. En la 'poca de las 344 tablas aparece una forma de establecer el proceso m!s sencilla, la accin ritual por peticin de jue$ o !rbitro o legis actio iudicis postulatio, para hacer valer los cr'ditos que nacen el antiguo contrato verbal o sponsio. Servia para procesos divisorios )de la herencia, de la cosa com,n, del deslinde*, por la que se abandona la legis actio sacramento. 1hora el demandante pronunciaba. Cen virtud de una sponsio
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afirmo que me debes una cantidad. &ido que declares si lo niegasE. En caso de negativa por parte del adversario los litigantes se dirigan al pretor, quien peda un jue$ o !rbitro. 1s cada uno se opona a la pretensin sin pena. Esta accin se estableci en las 344 tablas para la divisin de la herencia y las reclamaciones en virtud de una sponsio. En estos procesos divisorios no existe contienda, sino que es necesaria una solucin arbitral. "as tarde esta accin se emplear! para el deslinde y las divergencias respecto a los lmites de una finca o propiedad. En este procedimiento cambia la actitud de las partes. En el sacramental afirmaban directamente un derecho ex iure quiritium, es decir, el derecho figuraba antes que el reconocimiento del magistrado, que poseen con anterioridad a que les sea reconocido. Sin embargo, en el proceso por peticin del jue$ o !rbitro se comien$a con una peticion del magistrado para que conceda un jue$ o !rbitro, por lo que el nuevo proceso supone un paso adelante en la estatali$acin del proceso civil. La legis actio per condictionem se define como la accin ritual o de la ley por empla$amiento, para las reclamaciones de certa pecunia o cantidad cierta de dinero, o, posteriormente, de cosa cierta o cantidad cierta de cosa gen'rica. El actor junto con el demandado, acudan al pretor, y el actor declaraba que el demandado le deba o una suma cierta de dinero o una cosa cierta o cantidad cierta de un g'nero. Le preguntaba al demandado si estaba dispuesto a recha$ar que se deba esto, a lo cual insista recha$!ndolo. &or ello el demandante le empla$aba para acudir el cabo de treinta das ante el magistrado de nuevo, con el objeto de nombrar un jue$. El pla$o de treinta das poda servir al deudor para que consiguiera el dinero. El demandante no se9ala el origen de su reclamacin, solo afirma la deuda o cosa cierta no diciendo en virtud de qu'. Era necesario demostrar en la fase apud iudicem la ra$n de la reclamacin, pero in iure no se haca. En 'poca posterior, cuando cambia el procedimiento por el formulario, se denominaron tambi'n condictiones a aquellas acciones personales en virtud de las cuales se reclamaba una determinada cantidad de dinero o cosa cierta. Este tipo de reclamaciones, en la parte de la frmula que recibe el nombre de intentio )formulacin de la peticin*, tampoco se alude a la ra$n en virtud de la que se reclama. Lo que significa que el jue$, en la fase de apud iudicem, demostrada una ra$n v!lida como un contrato, ya no tiene que ocuparse de ulteriores investigaciones y debe condenar en el valor objetivo de la cosa cierta o la cantidad de dinero determinada, sin tener en cuenta si hay ra$n o no para la reclamacin. &or lo tanto las legis actio son las antecesoras de los procesos formularios condictio, en el que el jue$ ha de condenar sin que se le permita graduar la condena. Este tipo de proceso pudo surgir cuando el pr'stamo de dinero o de cantidad fija de una cosa gen'rica apareci como vinculante de modo independiente. En +erecho antiguo el que reciba el dinero y no devolva la suma incurra en una responsabilidad delictual al retener ilcitamente algo que no era suyo. Esto vala como delito o furtum. &ero en epoca clasica cuando alguien recibe un pr'stamo debe devolverlo cuando se le requiera, y, aunque no lo devuelva, no se le puede reprochar un robo o una responsabilidad delictual, lo que hace necesario buscar un cauce de reclamacin diferente.

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3.- LEGIS ACTIONES EJECUTIVAS: MANUS INIECTIO- PIGNORIS CAPIO. Las dos formas de legis actiones que sirvieron para un proceso ejecutivo fueron la legis actio per manus iniectionem y la legis actio per pignoris capionem. /on la manus iniectio se plantea el problema del proceso ejecutivo, al que se llega cuando existe un ttulo indiscutible, como una sentencia de condena, o que el demandado en un proceso in personam se declare indefensus, es decir, no acepte el juicio sin defenderse y no satisfaga lo reclamado. En derecho arcaico existan otros supuestos para la accin ejecutiva, cuando se tratase de negocios solemnes arcaicos de los que nace una responsabilidad para el obligado directamente ejecutiva, como el nexum o el legatus per damnationem. El legatus per damnationem es un legado que produce efectos obligatorios para el heredero, quedando obligado a reali$ar o entregar algo a una tercera persona. Esta obligacin grava la herencia y es directamente ejecutiva, ya que en caso de incumplimiento el legatario podra dirigirse contra 'l. El nexum consiste en un negocio arcaico en el que se conceda un pr'stamo de dinero y por el que el prestatario comprometa su propia persona para el caso de no pagar la cantidad en el tiempo establecido. En este caso hay publicidad suficiente como para que resulte clara la responsabilidad del deudor y el ttulo del acreedor se considere seguro. #especto a la ejecucin, una ve$ transcurridos los treinta das de pla$o desde la sentencia, el acreedor se presentaba ante el magistrado con el deudor y proclamaba solemnemente un derecho en virtud del cr'dito que tena contra 'l. Seguidamente si el deudor presentaba un vindex ) persona que estuviera dispuesta a recha$ar por el deudor la afirmacin del acreedor* tena lugar un segundo proceso en el que si el vindex era vencido se le condenaba al doble de lo que se deba. Si no presentaba un vindex, el acreedor pronunciaba solemnemente que adquira un derecho sobre la persona del deudor y el magistrado ratificaba esta afirmacin mediante su addictio, considerando al deudor addictus. Gna ley del 52: ac debi regular o suprimir la situacin de los addicti, de modo que no podan ser matados ni vendidos como esclavos, sino que el acreedor tena slo derecho a retenerle hasta que su trabajo satisficiera la deuda. 8o se sabe si esta regla se puso en pr!ctica, pero est! en la base de las luchas patricio plebeyas. En la ejecucin de las acciones reales existe la atribucin interina de la posesin de la cosa litigiosa, y el que la tiene no necesita nada m!s si gana el pleito o si el sacramentum es iustum. Si el que la posea era la otra parte, se obligaba a devolverla en virtud de la promesa solemne garanti$ada por unos fiadores o praedes. El adversario podr! dirigirse contra 'l o contra los fiadores mediante la accin procesal que surge de esta promesa. %ambi'n existe ejecucin directa en el !mbito delictual del furtum manifestum. La pignoris capio o toma de prenda o en prenda, tiene un inter's marginal. La prenda es un objeto dado con garanta de que la persona que lo entrega va a reali$ar una prestacin. &or ejemplo el soldado tena derecho a reclamar su stipendium. Si el obligado a pagarlo no lo haca, el soldado tena derecho a apoderarse y vender una cosa del obligado. &ero este supuesto de la pignoris capio no perteneca propiamente al proceso privado, y se desconoce como se reali$aba.

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T".' 3: "( /#$%"&$ 0$#.1('#*$. EL PROCEDIMIENTO 2ORMULARIO.

1.- ORIGENES Y CARACTER3STICAS. /onstituye una segunda etapa del proceso romano. +ebe su denominacin a la frmula, que es un escrito breve en el que el magistrado y las partes redactaban una especie de instruccin del juicio que dirigan al jue$ o iudex privatus. >ayo lo defina como actuar o litigar por Cpalabras adecuadasE, adaptadas al caso concreto, frente al antiguo procedimiento de litigar con Cpalabras fijasE. "ientas el antiguo procedimiento slo era posible para ciudadanos romanos, ahora pueden litigar tambi'n los extranjeros. El proceso estaba dividido en dos fases, una in iure y otra apud iudicem. En la primera el proceso se concretaba en la redaccin de una frmula entre los litigantes, no sabemos si escrita. La frmula se redactaba entre las dos partes ante el pretor, llam!ndose a este acuerdo litis contestatio, terminando con ello la primera fase del proceso. Gna ve$ decretada la frmula y que el pretor haba comprobado los presupuestos de legitimacin presentados por las partes se llega a la litis contestatio, con lo que se inicia la segunda fase del proceso, la fase apud iudicem, en la que un jue$ privado en base al iussum iudicandi del magistrado tiene que decidir el litigio. En general las frmulas estaban recogidas en el Edicto del pretor, que poda modificarlas e incluso dar frmulas nuevas. Su origen parece estar en la actuacin del pretor peregrino para dar acceso a los extranjeros a las acciones, que no podan participar en las legis actiones. 2.- ESTRUCTURA DE LA 2ORMULA Se presenta como un juicio hipot'tico alternativo, donde sentadas determinadas premisas que se refieren a las circunstancias del litigio y que debidamente valoradas por el jue$, derivan a la consecuencias de que, si estas premisas resultan convincentes, el jue$ deber! condenar al demandado frente al actor, mientras que en la hiptesis contraria, debe absolver al demandado. La frmula se encabe$a con la designacin del jue$ o jueces, y podemos dividirla en dos grandes partes. Gnas partes esenciales, ya que, aunque no se den siempre, cuando se dan son esenciales, caractersticas y tpicas. a* La intentio, en la que el demandante expone sus pretensiones, donde se enuncia la ra$n que el actor hace valer en el juicio, la cuestin fundamental del litigio. &oda ser in ius, cuando se apoyaba en el ius civile, e in factum, cuando no exista ordenamiento civil sobre el que fundar su pretensin. En estos casos el pretor daba la frmula in factum por el hecho mismo, a su arbitrio. &oda ser certa o incerta, cuando el demandante sabe lo que pide y es algo fijo y cuantificable, o cuando se reclama una cosa incierta, como algo que deba haber sido. En estos casos el jue$ establece el valor concreto de la reclamacin, de los perjuicios causados. b* La demonstratio, la explicacin del origen del litigio, los hechos en los que el demandante basaba el derecho que alegaba, el antecedente del derecho, necesaria en las formulas con intentio incerta. La intentio y la demonstratio forman una unidad si existe esta ,ltima. Ha delante de la intentio y aclara los t'rminos de la demanda.
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c* La condemnatio, la condena es siempre dinero, no tienen las acciones de la ley. &uede ser certa e incerta. Es incerta la condena del tipo. el doble de lo que valga, el valor de lo robado, III d* La adiudicatio, solo es esencial para un tipo de acciones, las divisorias, en las que figuraba esta cl!usula que consista en que el pretor ordenaba al jue$ que adjudicase parte de una cosa a los intervinientes en el proceso. /omo la divisin de la herencia, de la cosa com,n, el deslinde. Los copropietarios tienen una cuota sobre la cosa, que no puede transmutarse en un derecho sobre algo concreto sino despu's de la divisin de la cosa com,n. @ay otras partes, accidentales o extraordinarias, que se dan en distintos tipos de frmulas si lo requiere la naturale$a del caso, accesorias, que son. i* La praescriptio. Se estableca en cabe$a de la frmula, antes de la intentio, se9alando al jue$ circunstancias que podan favorecer al demandante o al demandado. Su finalidad es ordenar al jue$ que investigue sobre la existencia del hecho que debe ser previo al conocimiento del resto de los aspectos relevantes del juicio. &or ejemplo, cuando se reclaman los pla$os vencidos y slo 'stos, no la deuda. ii*la exceptio. Esta es la parte accesoria m!s importante y supuso una gran revolucin en el proceso romano. El demandado haca valer una circunstancia que le favoreca, que, en caso de ser advertida por el jue$, poda variar totalmente el curso del proceso. 1legar una circunstancia que, a,n admitiendo la verdad de la base de la demanda, elimina su eficacia. 1nte el ejercicio de la accin el demandado puede. allanarse a la demanda o reconocer el derecho del actor, en cuyo caso es confesus y est! obligado a satisfacer la pretensin del actor- puede adoptar una actitud pasiva, indefensus, a quien el pretor trata como confesus- y puede oponerse, negando el derecho del demandante. Si se opone se puede discutir los hechos alegados, o bien alegar otros hechos distintos que suponen la extincin o imposibilidad de hacer valer el derecho del demandante. El ius civile son normas estrictas y el ius honorarium nace para corregir aquella situacin. La exceptio sirve de puente entre los dos bloques. La m!s importante es la exceptio doli, cuando el demandante haba actuado con enga9o. &ara el ius civile era irrelevante, pero para el ius honorarium parali$a la accin. 4ntrodujo la idea de la buena fe en los negocios, arma para el saneamiento del tr!fico jurdico en #oma. %ambi'n est! la exceptio metus, exceptio pacti conventi , I. &rocesalmente se dividen el perentorias, que impiden el ejercicio de la accin, como dolo, violencia, contra ley, y dilatorias, que tienen una valide$ temporal, por ejemplo, el pacto de no pedir en cinco a9os.

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TEMA 12. LA 2ORMULAS.

LABOR

DE

PRETOR

MEDIANTE

1.- TIPOS DE 2ORMULAS 4ACCIONES5. El pretor reali$ siempre una serie de actividades jurisdiccionales como modificar y adaptar frmulas a situaciones nuevas. 0rmulas ficticias. Se acomoda una frmula a una nueva situacin o se le da un mati$ especial. En la actio publiciana, se finga que se haba reali$ado ya la usucapio a favor de demandante, que la haba tenido el tiempo suficiente, para poder reivindicar la propiedad de una cosa ) si anno possedisset*. Esta actio era el arma de la llamada propiedad pretoria )in bonis habere*. Atra ficcin es la ciudadana en alguien que no lo es, para defender los da9os causados a un peregrino, que litigaba como si fuera ciudadano romano. 0rmulas ,tiles. +eterminadas frmulas se hacan utili$ables en una situacin nueva para la que no haba posibilidad de demanda por que el ius civile no la prevea. Se emplea la analoga para situaciones no previstas en la ley. 0rmulas in factum. 1cciones que no tienen apoyo directo en el ius civile, sobre la existencia de un hecho y por el hecho mismo, pero que el pretor considera digno de proteccin y ordena al jue$ que condene o absuelva. 0rmulas con transposicin de sujetos. /uando un hijo o un esclavo reali$aba una actividad que da origen a una responsabilidad, el pretor hi$o revertir sobre el paterfamilias o el dominus las consecuencias del acto o negocio jurdico reali$ado. 1l final poda entregar en noxa al culpable para eximirse de la culpa. 2.- IDEA DE ACTIO. 0ormalmente la accin es el acto primero del proceso, con ella se inicia. Es el instrumento de que dispone el demandante para lograr la constatacin de un derecho o la satisfaccin de 'ste, con la ayuda del poder p,blico. &or su contenido, es el medio judicial por el que alguien puede alcan$ar el reconocimiento, satisfaccin o sancin de un derecho subjetivo, reconocido previamente en el ordenamiento jurdico. En el ius civile, los derechos centrados sobre el poder del paterfamilias existan con anterioridad a la existencia de las acciones procesales que los protegen. En el honorarium, el pretor otorga su proteccin ante situaciones nuevas, dignas de ser protegidas, situaciones de hecho, no de derecho subjetivo, por lo tanto la accin es anterior a la facultad jurdica que protege. &or lo tanto la actio es un medio de proteccin de un derecho o de una determinada situacin de hecho. Ariginariamente, en la legis actiones, se recitaban determinadas palabras, era una solemne actuacin verbal de las partes ante el tribunal. Su naturale$a verbal desaparece en las frmulas, porque 'sta fue el mdulo sint'tico y escrito capa$ de distintos contenidos concretos para ser definidos por el iudex En el proceso formulario la actio es el aspecto procesal del vnculo jurdico que ha de ser deducido en juicio.

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3.- DIVERSAS CLASI2ICACIONES DE ACTIONES. Existen tantas clases de acciones como derechos subjetivos o situaciones de hecho dignas de proteccin haya. La existencia o inexistencia de un derecho, queda vinculada a la existencia o no de una accin que lo protege. 1ctiones in rem )reales* y actiones in personam )personales*. Las reales protegen derechos absolutos sobre las cosas, o ampara facultades esenciales derivadas de las relaciones de familia o de los derechos de sucesin. 8o hay una persona obligada a pagar un dinero, sino una cosa cuya propiedad se discute. &rotegen derechos reales que deben ser respetados por toda la comunidad. Las acciones personales tienen una persona como sujeto de obligaciones o responsabilidades, un demandado, y una parte que reclama. Esta clasificacin deriva de las legis actio sacramento in rem , y las legis actio sacramento in personam. En las personales en demandado tiene for$osamente que acudir al proceso, y allanarse o defenderse llegando as a la litis contestatio y a la sentencia. En las reales, el demandado puede desentenderse de la cosa, abandonarla, sin intervenir en el proceso. 1s podemos hablar de vindicationes )reales* y condictiones )personales*. Las acciones reales m!s importantes son la reivindicatio, reclamacin de propiedad sobre una cosa- la vindicatio servitutis, reclamacin de una servidumbre o de su inexistencia- la vindicatio filii in potestatem, reclama el hijo para su potestad- vindicatio tutelae, protege la cualidad de tutor- heredatatis petitio, reclamacin de la titularidad de heredero- y otras sobre esclavos. La diferencia entre acciones reales y personales se va diluyendo con el tiempo. Existe un tipo, que no es real ni personal, que es mixto, donde las partes son a la ve$ demandante y demandado. Es real porque solicita la atribucin de un bien, y el personal porque se pretende el reparto de responsabilidades. Las m!s importantes son las divisorias. 1cciones rei persecutorias y acciones penales. En las primeras se persigue una cosa )res*, cuya restitucin se pretende o su equivalente econmico. Las penales reclaman una pena, que en derecho privado es una reparacin pecuniaria. &arten de actos ilcitos o de un delito privado. Son intransmisibles pasivamente, solo se dirigen contra el culpable, no sus herederos, y activamente, los herederos del ofendido no pueden ejercer la accin, y son noxales, cuando el acto ilcito lo ha cometido un hijo o un esclavo, el paterfamilias poda defender al ofensor o entregarlo al ofendido reconociendo el da9o. 1cciones civiles y honorarias )pretorias*. La distincin emana de la fuente de la que proceden. +el tipo de tutela jurdica. Las civiles son las basadas en el ius civile. Las honorarias se dividan en pretorias o edilicias )basadas en el edicto del edil curul*. El pretor inclua en su edicto tanto las civiles como las pretorias, revirtiendo el contenido de las antiguas legis actiones en nuevas frmulas. Las acciones civiles tienen siempre una intentio in ius, y las pretorias una intentio in factum.

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1cciones privadas y populares. Las privadas son atribuidas al particular lesionado y slo a 'l. En las populares, cualquier persona, aunque no sea la lesionada, puede ejercerla, defendiendo as un inter's p,blico. Surgieron como consecuencia de los actos ilcitos de los magistrados provinciales. La pena impuesta al culpable era en beneficio de toda la comunidad. Es el inicio de la accin popular. 1cciones perpetuas y temporales. Las que no tiene pla$o y las que s, que han de ejercitarse en el pla$o de un a9o. En el ius civile el noJejercicio de los derechos no era perjudicial para el titular del derecho, no los perda, pero en el ius honorarium, se sanciona el no ejercicio dando lugar a la p'rdida de derecho, para paliar la incertidumbre que crea la pasividad en el ejercicio de los derechos. Actiones bonae fidei y actiones sticti iuris Las primeras surgieron en la contratacin romana, cuando la buena fe se puso como criterio determinante en las relaciones obligatorias, y en ellas el jue$ tiene un amplio margen de accin y de discrecionalidad. En las aciones de derecho estricto, el jue$ slo puede atenerse a los t'rminos de la frmula, no puede suponer nada, si el demandado comete un error, pierde el derecho. Actiones ex contractu )nacidas de contrato* y ex delicto )nacidas de delito*.

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LA LITIS CONTESTATIO.
1.- DE2INICION. /onstituye el momento final de la fase in iure, ante el magistrado, a la que sucede la apud iudicem, para terminar desembocando en la sentencia. Es un acto de las partes, que se ponen de acuerdo para que el jue$ decida el juicio. Es el acuerdo sobre la frmula encargando a un tercero elegido por los litigantes para que sentencie el caso. 1lgunos autores ven en ella un contrato. Es un documento procesal redactado in iure ante la presencia de testigos, en el que las partes resumiran sus declaraciones hechas ante el magistrado, llamando el magistrado a los testigos para sellarlas. Se documentas los actos procesales que tienen la finalidad de fundar el juicio. 2.- E2ECTOS. En la 'poca de las legis actiones, por un lado impiden que las partes muden, corrijan o cambien la posicin asumida in iure, e imposibilitan cualquier modificacin de las actuaciones de esa fase. El rgano ju$gador no poda tener en cuenta nuevos actos, pronunciamientos o actitudes. &or otro lado, suponan la obligacin de someterse al pronunciamiento del jue$, cuyos poderes para decidir el litigio eran otorgados por el magistrado al nombrarle. En la etapa del proceso formulario tiene efectos extintivos y novatorios. Extintivos. %odo lo que llega a la litis contestatio se consume, no puede discutirse m!s, porque acerca de un mismo asunto litigioso no se pueden admitir dos acciones distintas, y la accin no puede volver a ponerse. En los casos de actio legitima in personam, se consume autom!ticamente, si se tratara de ejercer de nuevo la accin el magistrado se lo denegara. En los dem!s casos el efecto es a trav's de una exceptio que parali$a los efectos de la demanda. 8ovatorios. Las relaciones jurdicas se renuevan con la litis contestatio. 8ace una nueva obligacin, que es acatamiento de la decisin judicial. 1 partir de la litis contestatio las acciones dejan de ser transmisibles a los herederos. %ambi'n interrumpe la prescripcin. La litis contestatio fija y precisa los t'rminos o elementos de una relacin litigiosa de un modo definitivo, proporcionando las bases para el pronunciamiento de la sentencia. En ella se concreta la cuanta, contenido, y cualquier otra circunstancia del litigio, es decir, se determina el objeto litigioso. El demandante debe tener cuidado y definir bien el objeto de su demanda, porque si pide m!s, se perjudica por plus pleito, y pierde el proceso. &ara los litigantes temerarios, que act,an con mala fe, adem!s de perder el litigio, se les condenaba al duplo de lo pedido. 3.- ETAPA APUD IUDICEM. La etapa in iure ante el magistrado del procedimiento formulario termina con la litis contestatio, al entregar la frmula con el compromiso, decidido por las partes y ordenado por el pretor, de someter al jue$ privado designado la decisin del litigio. &uedes ser un ,nico jue$ con el consejo de expertos en un consilium, o un colegio. Las funciones del rgano judicial son.

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Altecatio. &resenciar y dirigir las alegaciones de las partes, con libertad para conceder o denegar la palabra, pero con obligacin de escuchar a las partes. !robatio. Examinar y decidir respecto a las solicitudes de las partes relativas a los medios de prueba y resolviendo cuando est! el litigio suficientemente debatido para dictar sentencia. Halorar y ponderar los medios de prueba y el resultado que ofre$can, dando rdenes verbales entre las que destaca la cl!usula arbitraria.

El jue$ no est! obligado a dictar sentencia si no ha llegado a ver claro el litigio. 1legando esta circunstancia se desentiende del asunto y el magistrado pasa a nombrar otro jue$. El pretor, que preside la fase anterior, puede inspeccionar y fiscali$ar el proceso, se9alando al jue$ los pla$os para emitir sentencia, o suspender el mismo. 1dem!s est! obligado a contestar las consultas jurdicas del jue$. El proceso debe durar un m!ximo de (B meses para los de iudicia legitima, y un a9o para los de iudicia de imperio o iudicia recuperatoria. Los procesos se reali$aban en un lugar p,blico que designaba el jue$, as como el da y la hora. %odas las sesiones eran orales y deban terminar antes de la puesta del sol. 4.- LA PRUEBA. MEDIOS DE PRUEBA. Es el momento m!s importante de esta fase. &ueden ser pruebas materiales o testificales, que el jue$ debe or. 1 partir de la 'poca imperial se admite la prueba por escrito. La prueba ha de basarse en hechos, no en derechos que son conocidos por el tribunal. Los medios de prueba son. /onfesin de las partes ante el jue$ o extrajudicialmente. 7uramento ante el jue$, en las acciones arbitrales, si las partes se ponen de acuerdo, que hace innecesaria la sentencia. +eclaraciones de testigos, previo juramento de decir la verdad. En el proceso civil los testigos no son aportados por el jue$, sino por las partes. 8o exista limitacin en su n,mero. &rueba de documentos. %uvo importancia a partir de la 'poca postcl!sica. 4nspeccion judicial. El jue$ poda trasladarse al lugar donde ocurrieran los hechos para obtener pruebas. &resunciones. +e la existencia de un hecho notorio, respecto del que no es necesario acudir a ning,n tipo de prueba, se deduce la verdad de otros hechos.

%erminada la pr!ctica de la prueba el jue$ las valora libremente al principio. &osteriormente se va imponiendo el principio de la prueba legal, que el jue$ deba considerar para probar la accin estuviera o no convencido. La carga de la prueba recae en las partes. La prueba corresponde al que afirma algo, no al que lo niega. La necesidad de probar incumbe al demandante, si bien el jue$ puede usar todas las diligencias necesarias para aclarar los hechos. El demandado tiene que probar las excepciones, como parte de la frmula que, a,n admitiendo la verdad de las pretensiones, parali$aba el proceso.

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5.- LA SENTENCIA. 1l final de la fase apud iudicem, considerada v!lida la prueba, el jue$ ya se encuentra en condiciones de dictar sentencia, si se ha formado una conviccin sobre el asunto. El jue$ ra$ona y piensa como hombre, pero impone el resultado de su raciocinio como rgano del Estado. La sentencia pone fin al proceso, representa la solucin de las cuestiones que las partes han planteado en el juicio con la litis contestatio, y de acuerdo con la frmula surgir! la sentencia, que crear!, modificar! o extinguir! derechos, configur!ndose por su aspecto autoritario. 6.- PRESUPUESTOS Y CONTENIDOS DE LA SENTENCIA. La sentencia descansa en determinados presupuestos materiales y formales. Los materiales se refieren al resultado de las investigaciones reali$adas en la fase apud iudicem, sobre la existencia del derecho alegado o sobre la certe$a de los hechos invocados por las partes. El jue$ debe conocer la norma aplicable para el caso concreto, y en esto le ayuda el consilium. La sentencia ha de ajustarse a la pauta que se fija en la frmula. Los presupuestos formales de la sentencia hacen relacin a las exigencias de tipo procesal que deben concurrir en la misma. %omada por un jue$ o por un colegio, por mayora y absolucin en caso de empate. El contenido de la sentencia depende del tipo o clase que se considere. declarativas, propias de las acciones prejudiciales como determinar el status de una personaabsolutorias o condenatorias, que se pronuncian en las acciones de contenido patrimonial- y constitutivas, tpicas en las acciones divisorias. La sentencia debe ser oral, en presencia de las partes, y en das y fechas h!biles. 7.- E2ECTOS DE LA SENTENCIA. El efecto caracterstico de toda sentencia es el de constituir una res iudicata o cosa ju$gada. &one en claro la relacin concreta que se discuta. %iene una funcin extintiva, ya que el objeto litigioso no puede volver a verse en un nuevo juicio ni con una accin distinta, y una funcin normativa, que implica la autoridad de la cosa ju$gada. La pronunciacin de una sentencia debe valer como verdad entre las partes, pudiendo 'stas invocarla en un futuro y asumiendo la obligacin de acatarla. La sentencia slo tiene efectos sobre las partes que intervienen en el juicio. 8.- REMEDIOS CONTRA LA SENTENCIA. +ebe ser acatada por las partes no slo por la naturale$a autoritaria y publicista del iussum iudicandi con que el pretor inviste al jue$ de la funcin de ju$gar, sino tambi'n por el acto de sometimiento de las partes implcito en la litis contestatio. En el proceso formulario la sentencia no puede ser impugnada por las partes, aunque al litigante no le pare$ca justa. &ero haba algunos medios de evitarla. Si la sentencia es

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nula, por defecto de forma o por defecto sustancial, el vencido en juicio no est! obligado a acatarla, puesto que en la realidad no haba existido sentencia. /uando se dictaba sentencia contra un fallecido, un incapa$ o un esclavo, el vencido poda negarse a cumplirla, produci'ndose entonces un nuevo proceso que versaba sobre si la sentencia anterior era o no v!lida. /ualquiera poda pedir al magistrado que se considerase la sentencia no dictada, restituyendo la causa a su anterior situacin. 1dem!s un magistrado poda ejercitar su intercessio contra el mandato de otro magistrado que ordena la ejecucin de la sentencia. &or ,ltimo, caba la posibilidad de una a ctio contra la actuacin negligente de un jue$. 9.- EJECUCI!N DE LA SENTENCIA. 1 lo largo del ordo iudiciorum privatorum la sentencia no era ejecutiva sino que solamente se reduca a la obligacin de acatarla para la parte vencida. En caso que se negase a cumplirla, el vencedor poda ejercitar sobre 'l la manus iniectio, habiendo acudido previamente ante el magistrado para que le autori$ase. En el proceso formulario la manus iniectio se sustituye por la actio iudicati, por la que el vencedor pide al magistrado la ejecucin de la sentencia. El magistrado llama al vencido, intim!ndole solemnemente a pagar en el pla$o de treinta das. Se desarrolla de esta manera un nuevo proceso ante el magistrado, el de ejecucin, con iguales tr!mites, pero el demandado si quiere litigar debe prestar garanta. El pretor va creando frmulas de ejecucin referidas al patrimonio del deudor, como la bonorum venditio, con la que los acreedores son puestos en posesin de los bienes del deudor.

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T".' 4: PROTECCION JUR3DICA E:TRAPROCESAL. LOS REMEDIOS PRETORIOS.

(.- REMEDIOS PRETORIOS Y TIPOS. La proteccin de los derechos en #oma no se llevaba a cabo solamente a trav's del proceso, sino que frecuentemente el pretor defenda un derecho sin que ello implicara un proceso. En caso de necesidad o peligro, en situaciones de abuso o amena$as o comportamientos antijurdicos de otras personas, y de una forma m!s administrativa que jurisdiccional. %oda esta serie de actuaciones del magistrado se las denomina gen'ricamente remedios pretorios. Existen cuatro tipos fundamentales. interdictos, stipulationes praetoriae, restitutiones in integrum y missiones in possesionem. 1* 48%E#+4/%AS &#A/E+4"4E8%A 48%E#+4/%1L.

La proteccin interdictal supone una orden del pretor que prescribe la reali$acin de algo concreto, siendo en origen rdenes de car!cter prohibitorio. /omo para los poseedores del ager publicus, de concesiones de terreno p,blico, procurando evitar conflictos entre los poseedores del mismo y los que perturban el pacfico go$e de su situacin. En determinados casos el pretor protegi a un poseedor concreto o evit que se hiciera violencia contra 'l, manteniendo inclume la situacin jurdica de quien haba obtenido un tro$o del ager publicus a trav's de una serie de rdenes. los interdicta. El pretor con este interdicto protega el hecho mismo, el hecho de la posesin, y ordenaba con 'l que Cas como se posea, se siguiera poseyendoE. /on la cl!usula de posesin no viciosa, protega al que posea nec vi, nec clam, nec precario. El interdito como providencia no decide nada sobre el derecho, sino que manda que una situacin, jurdica o no, se mantenga. @ay varias explicaciones sobre la naturale$a de los interdictos. Gna pude ser como orden emanada por el magistrado en virtud de su imperium, inspirado en la equidad, para tutelar la pa$. Atra como providencias de car!cter administrativo. Atra como providencia jurisdiccional, pero en forma abreviada. 8acen del reconocimiento de una cierta situacin de hecho, lo que los diferencia de las acciones, que tutelan una situacin jurdica. Son un procedimiento r!pido donde no se decide sobre derechos, sino sobre hechos, sobre la posesin. La clasificacin de >ayo de los interdictos es. para reclamar, por medio del cual se adquiere la posesin de la cosa, como el quorum bonorum, que entrega los bienes hereditarios a una persona que no era el heredero civil- para retener, la propiedad, como el retinendae possesionis, uti possidetis para los bienes inmuebles y el utrubi possesionis para los muebles- y para recuperar la posesin, como el unde vi protega al desposedo con violencia al que haba posedo nec vi nec clam nec precario. 1nte una situacin interdictal caben dos posturas. que el demandado cumpla la orden pretoria, o que pretenda desconocerla, en cuyo caso se instaura el relativo procedimiento interdictal agere ex interdictio, de forma que cuando no es acatado desemboca en una accin procesal que se sustancia con gran rapide$.

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=* S%4&GL1%4A8ES &#1E%A#41E. El pretor for$aba a las partes a que se pusieran de acuerdo mediante una promesa o convencin ante 'l, la cual admite muy diversas manifestaciones. &ueden ser iudiciales, cautionales y comunes, seg,n el fin para el que son propuestas. Las estipulaciones judiciales se dirigen a asegurar la prosecucin de un procedimiento iniciado ante el magistrado hasta el pronunciamiento de la sentencia, como la cautio iudicatum solvi, que garanti$a que el deudor que pierde cumplir! la obligacin asumida. Las estipulaciones cautionales obligaban a prestar una garanta de cumplimiento, como la cautio fructuari, que debe prestar el usufructuario como garanta de no sobrepasar sus lmites frente al nudo propietario. La m!s importante es la cautio damni infecti, cuando la persona amena$ada por un da9o que se teme de la obra o el fundo de un vecino, se hace prestar esta garanta que le dejara indemne en caso de producirse el da9o temido. El da9o debe ser futuro y no es necesaria la amena$a de un da9o, sino el temor fundado. /* #ES%4%G%4A8ES 48 48%E>#G" Significan la restitucin total por orden del pretor a una situacin anterior, es decir, la anulacin de una situacin que se crea injusta. Es un m'todo de saneamiento en la correccin del tr!fico jurdico. La restituio in integrum ob aetatem, se conceda cuando un menor de edad haba sido perjudicado en un negocio jurdico, en ra$n del abuso por su falta de experiencia, anulando los efectos del mismo. La restitutio in integrum ob absetiam, por ausencia debida a rei publicae causa. Si un ciudadano romano estaba ausente de #oma por motivos p,blicos y su patrimonio haba sido objeto de un negocio el pretor poda otorgar esta restitutio. Atros motivos son restitutio in integrum ob errore, por error en el negocio, ob dolum, con dolo y enga9o en el negocio, ob metum, el negocio fue inducido por el miedo. la restitutio in integrum ob capitis deminutionem , contra o a favor de aquel que se haba dejado caer en una situacin de p'rdida de personalidad civil para no responder a sus acreedores. "uchas de estas restituciones aparecen recogidas en el edicto del pretor. +* "4SS4A8ES 48 &ASSES4A8E". El otorgamiento de la situacin posesoria a favor de una parte para for$ar a la otra a una situacin determinada. Es una clara manifestacin del poder del pretor, que poda poner a una persona en posesin de sus bienes sin m!s que una orden. La missio bonorum, para la toma de posesin de todos los bienes, o la missio in rem, que se circunscribe a una sola cosa. En ambos casos se trata de preservar los derechos de una persona, evitar injusticias, como la custodia de la herencia, etc.

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La missio m!s importante es la bonorum possesio, en la que frente al heredero civil, el pretor entregaba la herencia a otra persona, el bonorum possesor, al que protega frente a los herederos civiles. El pretor modific sustancialmente el ius civile en el marco del derecho sucesorio, creando nuevas categoras de herederos, que protega respecto de los determinados en el ius civile. &uede hablarse de dos sistemas de herencia romana- la civil y la pretoria, que fueron fundidas en la 'poca postcl!sica. 2.- PROCEDIMIENTOS ESPECIALES. Suponen una actividad procesal especial. El primero es el arbitraje privado, que constituy el origen del proceso romano. Las partes de acuerdo acudan a un jue$ y se sometan a su juicio. Era necesario el juramento de someterse a la decisin arbitral, y si las partes pasado un cierto tiempo no ratificaban el laudo arbitral, 'ste se haca v!lido. Atro procedimiento especial es la episcopalis audientia, actividad desarrollada por los obispos para la resolucin de los litigios civiles de los laicos con arreglo a la lex christiana. 0ueron reconocidos por /onstantino con la naturale$a jurdica de un arbitraje especial y privilegiado. Atro tipo son los fueros especiales. 1lgunas personas por su situacin especial eran ju$gados con un sistema de procedimiento propio para ellas, como en asuntos militares, en asuntos eclesi!sticos.

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TEMA 15 LA COGNITIO E:TRA ORDINEM.

1.- ORIGENES Y CARACTERISTICAS. /on la cognitio extra ordinem comien$a una nueva etapa en la historia del +erecho procesal romano, y la fractura que supone respecto al procedimiento anterior, el procedimiento formulario, es mucho m!s profunda que entre 'ste y las legis actiones. La c.e.o. supone un orden de ideas radicalmente distinto del ordo iudiciorum privatorum. +esaparece la caracterstica fundamental del ordo, la biparticin obligatoria del proceso con la consiguiente divisin de funciones entre el magistrado que preside la fase in iure y el jue$ que pronuncia la sentencia en la fase apud iudicem. Se produce la estatali$acin total del proceso en todas sus fases, desde la llamada a juicio reali$ada por obra del magistrado mediante libellus conventionis, que sustituye a la in ius vocatio reali$ado por las partes en el proceso del ordo, hasta la emanacin de la sentencia, que es pronunciada por el mismo magistrado ante el que se ha sido instaurado el proceso. %ambi'n la ejecucin deja de ser un acto de parte para ser reali$ada por los rganos del poder judicial o ejecutivo. +esaparece la litis contestatio que constitua la base de la sentencia judicial en el ordo. 1dem!s hay una limitacin sistem!tica de la competencia de los magistrados jurisdiccionales por valor, materia y territorio, conectada con la competencia jer!rquica de los funcionarios con actividad jurisdiccional. El proceso del ordo era p,blico y se desarrollaba en el foro- la cognitio a partir de /onstantino se desarrolla en la baslica, separado del p,blico, y tiende a ser secreto. En el ordo el procedimiento era b!sicamente oral, pero en la cognitio se desarrolla ntegramente por escrito, y las partes no intervienen directamente, sino por medio de advocati. En el ordo el procedimiento es gratuito, la cognitio comporta gastos para las partes, tanto gastos procesales como los honorarios para los abogados, que fueron regulados en el edicto de precios de +iocleciano. 2.- LA APPELLATIO. %odo el proceso se estatali$a, desde la llamada a juicio a la sentencia. La misma ejecucin ya no es un acto de parte, sino del magistrado. &ero la caracterstica esencialsima del nuevo orden, que pone las bases del proceso moderno es la apelacin, que supone un giro espectacular en la concepcin del proceso en #oma. La appellatio poda tener sus orgenes en la provocatio ad populum republicana. El poder de ju$gar en apelacin parece un instituto totalmente nuevo basado sobre el +erecho imperial, no sobre bases legislativas anteriores. Su origen est! en la praxis de la cognitio extra ordinem &roviene del hecho de que las sentencias haban sido pronunciadas ex auctoritate principis, de donde era lgico que el princeps mismo pudiera volver a conocer, corregir, modificar o anular lo reali$ado por sus magistrados. La apelacin contra las sentencias del ordo implicaba por el contrario una clamorosa violacin de una serie de principios del ordo frente a los cuales ni el emperador hubiera podido intervenir.

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La apelacin contribuye sensiblemente a la nivelacin de los diversos procesos, especialmente civiles y los penales, hacia formas procesales unitarias, a la ve$ que significa la eliminacin del ordo iudiciorum privatorum. 8o hay duda que el proceso de apelacin es ntegramente magistrtual, y que las sentencias pronunciadas en sede de apelacin, )emperador, praefectus urbi*, seguan un ter ntegramente magistratual.

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