INSTITUTO DE ESTUDIOS SUPERIORES DE CHIAPAS DOCTORADO EN ADMINISTRACIN SEMINARIO DE DERECHO CORPORATIVO

SOCIEDADES MERCANTILES
PROCESO CONSTITUTIVO, ELEMENTOS DE LA CONSTITUCIN Y ESTATUTOS

Doctorantes: Luis Enrique Corzo Ruiz Jess Miguel Leyva Cervantes

Presentan a D en DP. Hctor Guillen Bautista

17-1-2014

ndice de contenido

Sociedades mercantiles Introduccin 1. Antecedentes 2. Conceptos 3. Clasificacin 4. Elementos de su constitucin 4.1 Requisitos de existencia y validez en la sociedad 4.2 Manifestacin de voluntad 4.3 Capacidad 4.4 Objeto. Las aportaciones sociales 4.5 La forma de las sociedades mercantiles a) Permiso de la Secretaria de relaciones exteriores b) Acta constitutiva c) Requisitos de la escritura 5. Estatutos a) Subsidiariedad de la LGSM a los estatutos b) Modificacin estatutaria c) Clausula estatutaria d) Clausulas esenciales

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Conclusiones

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Introduccin

Las sociedades mercantiles (SM) o civiles han sido creadas en virtud de las limitaciones que posee una persona en lo particular para realizar actividades fsicas, biolgicas, econmicas, polticas, etctera. Esto oblig al hombre al agrupamiento con la finalidad de lograr alcanzar y realizar objetivos que por s slo no podra obtener.

Las SM tienen sus orgenes en la Edad Media. La figura de las SM existe en Mxico a partir de 1934, en razn de la importancia que tiene para el Estado que un grupo de personas se unan para dedicarse a distintas actividades econmicas; el da de hoy son un elemento primordial para concebir al derecho mercantil, por lo que en nuestro pas se ha desarrollado legislacin especial para regular su rgimen jurdico, que tiene como base el contrato de sociedad que celebran los socios, y del cual derivan derechos y obligaciones que son fundamentales para el funcionamiento de la sociedad.1

Las sociedades mercantiles se componen bajo el rgimen de capital fijo o el de capital variable. La constitucin de las sociedades mercantiles deber hacerse ante un notario pblico, mediante escritura social que inscribir a la sociedad en el Registro Pblico de Comercio. Las sociedades mercantiles se rigen por la Ley General de Sociedades Mercantiles (LGSM) y la Ley General de Sociedades Cooperativas, la constitucin de unas y otras, deber constar en escritura social ante notario pblico y con autorizacin de la secretaria de economa.

D.R. 2012. UNAM, Instituto de Investigaciones Jurdicas, Boletn Mexicano de Derecho Comparado, nm. 133, pp. 355371.

1. Antecedentes

En base a UNAM, 2013, los antecedentes de las sociedades mercantiles se remontan a la Edad Media. En esta poca, los comerciantes y artesanos se agrupaban en gremios con el fin de organizar sus actividades y defender sus intereses. Constituyndose estas agrupaciones como los primeros antecedentes de lo que despus sern las sociedades mercantiles.2 La forma ms antigua de este tipo de sociedades proviene del derecho romano, dndole el nombre de Compaa, que en actualidad es simular a la colectiva. En esa sociedad se constitua un fondo comn que estaba destinado a la realizacin de fines los comerciales de esa agrupacin.3 Por lo que a Mxico se refiere, en las Ordenanzas de Bilbao slo se regulaban las sociedades colectivas y las comanditas; En el Cdigo Lares (1854) se incluy la annima.

En el artculo tercero Cdigo de Comercio de 1889, todava vigente, se reconoce la calidad de comerciante a las sociedades mercantiles. En este mismo cdigo se aadi a las ya mencionadas: la sociedad en comandita por acciones. La figura de las SM existe en Mxico a partir del 28 de junio de 1934, emitindose la Ley General de Sociedades Mercantiles (LGSM), en razn de la importancia que tiene para el Estado que un grupo de personas se unan para dedicarse a distintas actividades econmicas.4 Para la realizacin de nuestras actividades y para adquirir nuestros satisfactores necesitamos la colaboracin econmica o asociativa de otras personas. Por estas razones, fue necesario organizar entidades formadas por varios comerciantes, la sociedad, como una necesidad de reunir recursos y
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UNAM, 2013. Capitulo Octavo. Generalidades de las sociedades mercantiles. Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM. www.juridicas.unam.mx. 3 BARRERA GRAF, Jorge; Las sociedades mercantiles en derecho mexicano; Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM; Mxico; 1983; p.7. 4 D.R. 2012. UNAM, Instituto de Investigaciones Jurdicas, Boletn Mexicano de Derecho Comparado, nm. 133, pp. 355-371.

esfuerzos

a un fin determinado y

los cuales reciban la autorizacin del

soberano, dando como resultado a las sociedades mercantiles.5

2. Conceptos

En base a Dvalos Torres, ni el Cdigo de Comercio ni la Ley General de Sociedades Mercantiles define a las sociedades mercantiles. La razn es que nuestro sistema jurdico adopt un criterio formal para regular a las sociedades mercantiles.6 De acuerdo con el artculo 30 del Cdigo de Comercio como en los artculos 10. y 40 de la Ley General de Sociedades Mercantiles, basta con que una persona moral se constituya bajo alguno de los tipos de sociedades establecidos por la LGSM para que sea comerciante. En este sentido, es posible afirmar que, sin importar la finalidad con la cual se constituya una sociedad o las actividades que una sociedad realice, sta ser mercantil siempre que cumpla con los requisitos establecidos por la LGSM para constituirse bajo alguna de las formas de sociedad mercantil para que sea considerada como tal por el derecho.7 Mantilla Molina define la sociedad mercantil desde un punto de vista legal o formal, como:

El acto jurdico mediante el cual los socios se obligan a combinar sus recursos o sus esfuerzos para la realizacin de un fin comn, de acuerdo con las normas que, para algunos de los tipos sociales en ella previstos, seala la ley mercantil. El problema, es que no encontramos un criterio consecuente que nos diga cuando una ley es mercantil.8

Len Tovar S.H. Hugo Gonzlez Garca (2011). Derecho mercantil: Sociedades mercantiles. Editorial Oxford. Mxico. P 339. 6 a Dvalos Torres Mara Susana (2010). Manual de introduccin al derecho mercantil. 1 ed. Nostra ediciones. Mxico, D.F. P.120. 7 Ley General de Sociedades Mercantiles: ltima reforma 15 de diciembre de 2013. www. diputados.gob.mx /LeyesBiblio/pdf/144.pdf. 8 Mantilla Molina, Roberto L., Derecho Mercantil, Edit. Porra, S. A., Mxico, 1997, P. 188.

De Pina Vara establece que

La constitucin de la sociedad crea un nuevo sujeto jurdico: la persona social, al mismo tiempo que engendra derechos y obligaciones de los que son titulares las partes que en dicha constitucin, intervienen derechos y obligaciones cuyo conjunto forma el estado o calidad de socio.9 No sin antes advertir sobre los distintos puntos de vista de la doctrina al definir a la sociedad que, ...de acuerdo con nuestra legislacin, la sociedad mercantil nace o surge a la vida jurdica como consecuencia de un contrato. Es decir, la sociedad mercantil es el resultado de una declaracin de voluntad contractual.

Rodrguez Rodrguez dice:

Significa un contrato por el cual los socios se obligan mutuamente a combinar recursos o esfuerzos para la realizacin de un fin comn de carcter preponderantemente econmico.10 Por ello, y con la reserva de que es casi imposible dar un concepto impecable de sociedad mercantil, podemos decir que es aquella en donde dos o ms personas se obligan a colaborar mediante la realizacin de aportaciones para llevar a cabo actividades empresariales por medio de una persona moral con personalidad jurdica distinta de ellos, repartindose las ganancias o prdidas resultado de tales actividades.11 Por tanto, estaremos en presencia de una sociedad mercantil cuando una persona moral se constituya como empresario, es decir, que por su nombre y cuenta explote una negociacin mercantil.

De Pina Vara, Rafael, Elementos de Derecho Mercantil Mexicano. Edit. Porra, S. A., Mxico, 1995, PP. 50-51. 10 a Rodrguez Rodrguez Joaqun. Curso de derecho mercantil, 16 ed. Porra, Mxico, 1983. P. 44 11 Len Tovar S.H. Hugo Gonzlez Garca (2011). Derecho mercantil. Cit. P.351

De acuerdo con los conceptos vertidos por la doctrina podemos resumir que, la sociedad es una declaracin de voluntad de dos o ms personas vinculadas por un fin comn para crear una persona distinta a ellos, cuya actividad como persona moral ser la de contratar y por ello, tendr personalidad jurdica, patrimonio propio y la capacidad necesaria para ostentarse frente a terceros como tal.

3. Clasificacin

Cuando se habla de clasificacin de sociedades mercantiles, se est haciendo alusin directa a los tipos de sociedades que la doctrina y la teora del derecho mercantil ya ha establecido, o bien, a un fenmeno de disciplina normativa, en contraposicin a los negocios de carcter atpicos, que son los que la ley no los regula por lo que las partes son su fuente de generacin y origen; en base a la libertad de contratar que les otorga la norma constitucional. Desde el punto de vista de la Ley General de Sociedades Mercantiles, las sociedades de este tipo que estn reguladas en su creacin, funcionamiento, conformacin y extincin son las siguientes12 El artculo 10 sociedades: de la LGSM reconoce las siguientes especies de

I. II. III. IV. V. VI.

Sociedad en nombre colectivo; Sociedad en comandita simple; Sociedad de responsabilidad limitada; Sociedad annima; Sociedad en comandita por acciones, y Sociedad cooperativa.

Cualquiera de las sociedades a que se refieren las fracciones I a V de este artculo podr constituirse como sociedad de capital variable,
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observndose entonces las disposiciones del Captulo VIII de esta Ley.

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Ley General de Sociedades Mercantiles: ltima reforma 15 de diciembre de 2013. Cdigo de Comercio; Cmara de Diputados; p. 1.www.diputados.gob.mx/LeyesBiblio/pdf/144.

A su vez el artculo 4 del citado cuerpo de normas que regula las sociedades mercantiles diceSe reputarn mercantiles todas las sociedades que se constituyan en alguna de las formas reconocidas en el artculo 1 de esta Ley.

De esto se infiere que la creacin y existencia de las sociedades mercantiles en el sistema jurdico mexicano estn sujetas a la tipicidad de la ley, esto es, que no hay posibilidad alguna de que se puedan crean sociedades atpicas.

En el derecho mercantil, cada una de las sociedades, Ley General de Sociedades Mercantiles les asigna a sociedades un nombre propio, un objeto determinado y un fin particular, que es diferente en cada caso. En el derecho mercantil, las sociedades estn perfectamente tipificadas por la ley de la materia.

En nombre colectivo En comandita simple Sociedades de cauerdo al articulo 1, de la LGSM De comandita por acciones De responsabilidad limitada Anonima

Cooperativa

3.1 Caractersticas

En este caso se analizarn nicamente las caractersticas particulares de cada uno de las sociedades mercantiles que estn tipificadas en la Ley General de Sociedades Mercantiles. Considerando como base los preceptos normativos
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jurdicos. Para abordar el tema se seguir la secuencia en que se enuncian los tipos de sociedades en el artculo 1 de la Ley de Sociedades Mercantiles.

a)

Sociedad de nombre colectivo.

Es aquella que existe bajo una razn social y en la que todos los socios responden, de modo subsidiario, ilimitada y solidariamente, de las obligaciones sociales. Las clusulas del contrato de sociedad que supriman la

responsabilidad ilimitada y solidaria de los socios, no producirn efecto alguno legal con relacin a terceros; pero los socios pueden estipular que la responsabilidad de alguno o algunos de ellos se limite a una porcin o cuota determinada.

La razn social estar conformada con el nombre de uno o ms socios, y cuando en ella no figuren los de todos ellos, se le agregarn las palabr as y compaa u otras equivalentes. Si el nombre de la sociedad se compusiere con el de una persona extraa a la sociedad que haga figurar o permita que figure su nombre en la razn social, aquel individuo quedar sujeto a la responsabilidad ilimitada y solidaria.

En cuanto al ingreso o separacin de un socio, ello no repercutir en la denominacin de la razn social; pero si el nombre del socio que se separe apareciere en la razn social, deber agregarse a sta la palabra sucesores. Ahora bien, si la razn social de una compaa sea la que hubiere servido a otra cuyos derechos y obligaciones han sido transferidos a la nueva, se agregar a la razn social la palabra sucesores.

En este tipo de sociedad los socios no pueden ceder sus derechos en la compaa sin el consentimiento de todos los dems, y sin l, tampoco pueden admitirse a otros nuevos, salvo que en uno u otro caso el contrato social disponga que sea bastante el consentimiento de la mayora. En caso de muerte de cualquiera de los socios, podr pactarse en el contrato social que contine la sociedad con los herederos de cuyus.
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b)

Sociedad en comandita simple.

Sociedad en comandita simple es la que existe bajo una razn social y se compone de uno o varios socios comanditados que responden de manera subsidiaria, ilimitada y solidariamente, de las obligaciones sociales, y de uno o varios comanditarios, que nicamente estn obligados al pago de sus aportaciones.

Su razn social se formar con los nombres de uno o ms comanditados, a los que le seguirn las palabras y compaa u otros equivalentes, cuando en ella no figuren los de todos. A esa razn social se le adicionarn las palabras Sociedad en Comandita o su abreviatura S. en C.

Cualquier persona, ya sea socio comanditario o extrao a la sociedad, que haga figurar o permita que figure su nombre en la razn social, quedar sujeto a la responsabilidad de los comanditados. En esta misma

responsabilidad incurrirn los comanditarios cuando se omita la expresin Sociedad en Comandita o su abreviatura.

El socio o socios comanditarios no pueden ejercer acto alguno de administracin, ni aun con el carcter de apoderados de los administradores; pero las autorizaciones y la vigilancia dadas o ejercidas por los comanditarios, en los trminos del contrato social, no se reputarn actos de administracin.

El socio comanditario quedar obligado solidariamente para con los terceros por todas las obligaciones de la sociedad en que haya tomado parte en contravencin a lo dispuesto en el artculo anterior. Tambin ser responsable solidariamente para con los terceros, aun en las operaciones en que no haya tomado parte, si habitualmente ha administrado los negocios de la sociedad.

c)

Sociedad de responsabilidad limitada.

Es aquella sociedad que se constituye entre socios que solamente estn obligados al pago de sus aportaciones, sin que las partes sociales puedan estar representadas por ttulos negociables, a la orden o al portador, pues slo sern cedibles de conformidad con pasos y requisitos que establece la Ley General de Sociedades Mercantiles.

La sociedad de responsabilidad limitada existir bajo una denominacin o bajo la razn social que se formar con el nombre de uno o ms socios. A la denominacin o la razn social le seguir inmediatamente las palabras Sociedad de Responsabilidad Limitada o de su abreviatura S. de R. L.

Cualquiera persona extraa a la sociedad que haga figurar o permita que figure su nombre en la razn social, deber responder de las operaciones sociales hasta por el monto de la mayor de las aportaciones. En cuanto al nmero de socios ninguna sociedad de responsabilidad limitada tendr ms de cincuenta socios.

En cuanto al capital social, hay una restriccin en su monto. ste nunca ser inferior a tres millones de pesos; se dividir en partes sociales que podrn ser de valor y categora desiguales, pero que en todo caso sern de mil pesos o de un mltiplo de esta cantidad.

d)

Sociedad annima.

Por esta se entiende, la sociedad que existe bajo una denominacin y se compone exclusivamente de socios cuya obligacin se limita al pago de sus acciones. Su denominacin ser libre, pero siempre diferente al nombre de las ya existentes al momento de la constitucin. A ese nombre social siempre le seguirn las palabras Sociedad Annima o de su abreviatura S.A.

En este tipo de sociedades existen de por medio las llamadas acciones, que son una forma de representacin de la divisin del capital social
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de la sociedad annima. Esas acciones estarn representadas por ttulos nominativos que servirn para acreditar y transmitir la calidad y los derechos de socio, y se regirn por las disposiciones relativas a valores literales, en lo que sea compatible con su naturaleza y no sea modificado por la presente Ley.

La administracin de la sociedad estar a cargo de uno o varios mandatarios temporales y revocables, quienes pueden ser socios o personas extraas a la sociedad.

e)

Sociedad de comandita por acciones.

Es la sociedad en comandita por acciones, es la que se compone de uno o varios socios comanditados que responden de manera subsidiaria, ilimitada y solidariamente, de las obligaciones sociales, y de uno o varios comanditarios que nicamente estn obligados al pago de sus acciones.

f)

De la sociedad cooperativa

Es aquella sociedad que representa una forma de organizacin social integrada por personas fsicas con base en intereses comunes y en los principios de solidaridad, esfuerzo propio y ayuda mutua, con el propsito de satisfacer necesidades individuales y colectivas, a travs de la realizacin de actividades econmicas de produccin, distribucin y consumo de bienes y servicios.

En este tipo de sociedades hay inmersos determinados organismos entre ellos estn los siguientes: a) El Organismos cooperativos, que son las uniones, federaciones y confederaciones que integren las sociedades cooperativas; el sistema cooperativo, que es la estructura econmica y social que integran las sociedades cooperativas y sus organismos. El Sistema Cooperativo es parte integrante del Movimiento Cooperativo Nacional.

Las sociedades cooperativas en su funcionamiento estarn ajustadas a varias directrices. Su rango de accin en cuanto a su actividad es total, ya que se pueden dedicar a la realizacin de cualesquier actividad econmica lcitas.
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Cuando se presenten controversias con motivo de la aplicacin de Ley General de Sociedades Mercantiles, sern competentes los tribunales civiles, tanto los federales como los del fuero comn. En este supuesto, salvo que se acuerde lo contrario, el actor podr elegir el rgano jurisdiccional que conocer del asunto, a excepcin de que una de las partes sea una autoridad federal, en cuyo caso nicamente sern competentes los tribunales federales.

4. Elementos de constitucin

Puente y Calvo sealan que en las Sociedades Mercantiles hay tres elementos fundamentales: los sociales, los patrimoniales y los formales.14 Elemento Personal: Est constituido por los socios, personas que aportan y renen sus esfuerzos (bienes, capitales o trabajos) Elemento Patrimonial: Est formado por el conjunto de bienes que se aportan para formar el capital social, los bienes, trabajo, etc. Elemento Formal: Es el conjunto de reglas relativas a la forma o solemnidad de que se debe revestir al contrato que da origen a la sociedad como una individualidad de derecho. Los especialistas en la materia han identificado ciertos elementos que estn presentes en las sociedades mercantiles.15 En primer lugar en las sociedades mercantiles hay un fin comn, que consiste en realizar a travs de una persona moral determinadas actividades; las partes no tienen intereses contrapuestos, sino paralelos, pues van encaminados a realizar un fin comn.

En segundo lugar, est presente la affectio societatis que consiste en que las partes combinan sus recursos y sus esfuerzos, es decir, aportan bienes o servicios para hacer posible la realizacin del fin comn.

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Puente Arturo y Octavio Calvo. Derecho Mercantil. Editorial Banca y Comercio. 2005. Len Tovar S.H. Hugo Gonzlez Garca (2011). Derecho mercantil. Cit. P 352-353

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En tercer lugar, encontramos la vocacin a las prdidas y las ganancias. Esta caracterstica consiste en que, sin excepcin alguna, todos los socios reciben ganancias y todos los socios soportan con su patrimonio, en los montos establecidos en los estatutos de la sociedad, las prdidas sociales.

4.1 Requisitos de existencia y validez en la sociedad.

Partiendo de la base de considerar la constitucin dela sociedad como un negocio jurdico, en funcin del cual quedar sujeto a los requisitos esenciales y de validez de los negocios jurdicos, conforme lo dispone el artculo 1859 del cdigo civil federal (CCF), que previene las disposiciones legales sobre contratos y actos jurdicos. Por consiguiente, conforme a lo dispuesto por el artculo 1794 del mismo ordenamiento, para la existencia del negocio jurdico, se requiere: 1) Consentimiento y 2) Objeto que pueda ser materia del contrato. En ese tenor, el artculo 2224 del CCF determina El acto jurdico inexistente por falta de consentimiento o de objeto que pueda ser materia de l no producir efecto legal alguno.16 En opinin de Barrera Graf, los elementos del negocio de sociedad en el derecho mexicano son cuatro: consentimiento, objeto, causa y forma.17

4.2 Manifestacin de voluntad

El artculo 1793 del CCF establece que los convenios que producen obligaciones y derechos toman el nombre de contratos y para su existencia requieren el consentimiento y el objeto que pueda ser materia del mismo (art. 1794). Entonces en el negocio constitutivo de la sociedad la voluntad es un elemento esencial, y es precisamente sta la que da lugar al nacimiento de la sociedad y a la produccin de consecuencias jurdicas distintas de las de los
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Cdigo Civil Federal. Capitulo III. De los derechos y obligaciones que nacen del patrimonio. Ultima reforma D.O.F. 8/04/2013
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Barrera Graf, Jorge. Las sociedades en derecho mexicano, UNAM. Mxico. 1983. P. 39 13

contratos, ya que no se crean ni trasfieren obligaciones entre quienes comparecen a constituir el ente social, sino que se crea un nuevo sujeto de derecho.

Ahora bien, la voluntad es la resolucin o intencin de que ocurra un acontecimiento con efectos jurdicos, para lo cual debe ser real, precisa y manifiesta para producir consecuencias de derecho; por ello, la exteriorizacin de la voluntad para constituir una sociedad es esencial.

4.3 Capacidad

En principio, cualquier persona fsica mayor de edad tiene capacidad para participar en la constitucin de sociedades mercantiles, exceptuando por ley los menores de 18 aos; los mayores de edad disminuidos o perturbados de su inteligencia y aquellos que padezcan alguna afeccin originada por enfermedad o deficiencia persistente de carcter fsico, psicolgico o sensorial o por la adiccin a sustancias txicas como el alcohol, los psicotrpicos o

estupefacientes, cuando debido a la limitacin o la alteracin de la inteligencia que esto les provoque no puedan gobernarse y obligarse por s mismos o manifestar su voluntad por algn medio, por lo que tampoco pueden adquirir el carcter de socio, porque carecen de capacidad de ejercicio (art. 450, CCF). 18 Sin embargo, pueden ser socios en sociedades mercantiles ya sea por herencia, legado o donacin as como adquirir la condicin de comerciantes, en el caso que comercio en nombre de sus pupilos.

Tambin puede ser socios de una misma sociedad, el marido y la mujer, mayores de edad, sin necesidad de autorizacin judicial.19

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Cdigo Civil Federal. Capitulo III. De los derechos y obligaciones que nacen del patrimonio. Ultima reforma D.O.F. 8/04/2013
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Barrera Graf, Jorge. Las sociedades en derecho mexicano, UNAM. Mxico. 1983. P. 43

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4.4 Objeto: las aportaciones sociales. Las aportaciones en cualquier sociedad annima o mercantil, es aquella que el individuo o socio efecta para su conformacin y estas a su vez son llamadas acciones, conforme a lo previsto a los artculos 1824 y 1825 del CCF, el objeto de los actos jurdicos consiste en la cosa que el obligado debe hacer o no hacer y dicho objeto debe: 1) Existir en la naturaleza 2) Ser determinado o determinable en cuanto a su especie y Estar en el comercio.20 Las aportaciones no son precisamente el objeto de la sociedad, no se encuentra determinada precisamente por ellas, estas a su vez son esenciales como un elemento constitutivo, y en la sociedad annima la aportacin del socio a la sociedad est representada por los valores llamados acciones, el socio al hacer la suscripcin se compromete a exhibir el total de esa aportacin, en caso de que no existan aportaciones no habr sociedad, las aportaciones es un requisito de la sociedad que se constituye , por lo que el art. 6., frac. VI, de la LGSM previene que en el acta constitutiva de toda sociedad mercantil deba expresarse necesariamente lo que cada socio aporte en dinero o en otros bienes , el valor atribuido a estos y el criterio seguido para su valoracin; por tanto es incuestionable que dicha aportacin en las sociedades constituye un elemento esencial de las mismas.21 Se tomaran textualmente las citas de las leyes como se vayan mencionando en la descripcin de las aportaciones de los socios o sea los bienes de la LGSM, Articulo 89 que se exhiba el dinero efectivo, cuando menos el veinte por ciento del valor de cada accin pagadera en numerario; Fraccin lV Que se exhiba ntegramente el valor de cada accin que haya de pagarse, en todo o en parte, con bienes distintos al numerario. Artculo. 60 fraccin Vl la expresin del socio aporte en dinero o en otros bienes, el valor atribuido a estos y el criterio el mnimo seguido para su

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Cdigo Civil Federal, Cmara de Diputados del H. congreso de la Unin. Len, Tovar Soyla, Gonzlez Garca Hugo, Derecho Mercantil, Oxford,2011

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valorizacin cuando el capital sea variable se fijara el mnimo. Y los artculos 11 Salvo pacto en contrario, las aportaciones de bienes se entendern traslativas de dominio. El riesgo de la cosa no ser a cargo de la sociedad, sino hasta que se le haga la entrega respectiva. Artculo 12 - A pesar de cualquier pacto en contrario, el socio que aporte a la sociedad uno o ms crditos, responder de la existencia y legitimidad de ellos, as como de la solvencia del deudor, en la poca de la aportacin, y de que, si se tratare de ttulos de crdito, stos no han sido objeto de la publicacin que previene la Ley para los casos de prdida de valores de tal especie. Las aportaciones en servicio se harn tambin conforme lo estipula la ley artculos 49 Los socios industriales debern percibir, salvo pacto en contrario, las cantidades que peridicamente necesiten para alimentos; en el concepto de que dichas cantidades y pocas de percepcin sern fijadas por acuerdo de la mayora de los socios o, en su defecto, por la autoridad judicial. Lo que perciban los socios industriales por alimentos se computar en los balances anuales a cuenta de utilidades, sin que tengan obligacin de reintegrarlo en los casos en que el balance no arroje utilidades o las arroje en cantidad menor. Los socios capitalistas que administren podrn percibir peridicamente, por acuerdo de la mayora de los socios, una remuneracin con cargo a gastos generales. Articulo 57 Son aplicables a la sociedad en comandita los artculos del 30 al 39, del 41 al 44 y del 46 al 50. Los artculos 26, 29, 40 y 45 slo se aplicarn con referencia a los socios comanditados. Articulo 86 Son aplicables a las sociedades de responsabilidad limitada las disposiciones de los artculos 27, 29, 30, 38, 42, 43, 44, 48 y 50, fracciones I, II, III y IV. Artculo 70 - Cuando as lo establezca el contrato social, los socios, adems de sus obligaciones generales, tendrn la de hacer aportaciones suplementarias en proporcin a sus primitivas aportaciones. Queda prohibido pactar en el contrato social prestaciones accesorias consistentes en trabajo o
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servicio personal de los socios. Constituyen el objeto del negocio jurdico de la sociedad tanto civil artculo 2693, fraccin. lV, del CCF, El importe del capital social y la aportacin con que cada socio debe contribuir, Como el mercantil artculo 6 fraccin Vl, 182 fraccin lV y 229, fraccin XI de la LGSM, por cuanto estn destinadas al cumplimiento de la finalidad de la sociedad, segn se confirma con la definicin del art. 2688 del CCF, cuando se refiere a la combinacin de recursos y esfuerzos para cumplir un fin comn; dichas aportaciones son un elemento esencial de la sociedad. 4.4 La forma de las sociedades mercantiles La forma de las sociedades mercantiles se funda en el art. 50 de LGSM - Las sociedades se constituirn ante notario y en la misma forma se harn constar con sus modificaciones. El notario no autorizar la escritura cuando los estatutos o sus modificaciones contravengan lo dispuesto por esta ley. a) Permiso de la Secretaria de Relaciones Exteriores, para la constitucin de una sociedad, de conformidad en lo previsto por los artculos 15 de la LIE y 13 de su reglamento, se requiere permiso de la Secretaria de Relaciones Exteriores, estas modificaciones fueron ya cambiadas en las nuevas disposiciones de las leyes de sociedades mercantiles. 1.- El 15 de Diciembre de 2011 se publica en el Diario Oficial de la Federacin las reformas a los artculos 15, 16 (primer prrafo) y 16 de la Ley de Inversin Extranjera y a los artculos 28 y 34 fraccin XII bis de la Ley Orgnica de la Administracin Pblica Federal, las cuales entran en vigor el da 16 de junio de 2012. De conformidad con dichas reformas corresponde a la Secretara de Economa autorizar el uso o modificacin de la denominacin o razn social de sociedades mercantiles o civiles, dentro de los dos das hbiles siguientes a la presentacin de la solicitud. 2.- El 15 de Junio de 2012 se publica en el Diario Oficial de la Federacin el Acuerdo por el que se establece el mecanismo para dar aviso a la Secretara de Relaciones Exteriores de la suscripcin del convenio a que se refiere la fraccin I del artculo 27 Constitucional.
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En los estatutos de las sociedades que se constituyan, se deber insertar, la clusula de exclusin de extranjeros o en bien el convenio previsto en la fraccin I del artculo 27 Constitucional. Los Notarios ante quienes se suscriba dicho convenio debern presentar ante la Direccin de Permisos Artculo 27 Constitucional de la Direccin General de Asuntos Jurdicos de la Secretara de Relaciones Exteriores, o en sus delegaciones forneas, el aviso correspondiente conforme a los formatos publicados en dicho Acuerdo. El aviso podr presentarse tambin por medios electrnicos al siguiente correo: avisoconvenioextranjeria@sre.gob.mx, utilizando el texto de los formatos antes citados, segn corresponda. 3.- El 14 de Septiembre de 2012 se publica en el Diario Oficial de la Federacin el Reglamento para la Autorizacin de Uso de Denominaciones y Razones Sociales. El Reglamento establece las bases a que se sujetarn: a) La Autorizacin de Uso de Denominacin o Razn Social: que es la resolucin que emite la Secretara de Economa facultando el uso del nombre de una sociedad o asociacin para individualizarla y distinguirla de otras. En la denominacin no se considera el rgimen jurdico, especie o modalidad de la Sociedad. b) El Aviso de Uso: que es la manifestacin que deben dar los notarios de que se ha iniciado el uso del nombre autorizado en sus trminos. c) El Aviso de Liberacin: que es la manifestacin que deben dar los notarios de que un nombre autorizado ha dejado de estar en uso.

Para tales efectos la Secretara de Economa ha establecido un programa informtico denominado Portal Tu Empresa disponible al pblico a travs de Internet.22 b) Acta constitutiva; Len Tovar Soyla y Gonzlez Garca Hugo,

consideran que alrededor del trmino escritura pblica Constitutiva de la Sociedad, deben distinguirse los requisitos propios del acta notarial, los

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Nuevas_disposiciones_sociedades.Pdf.

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del negocio social, o sea de los estatutos sociales y dentro de estos las clausulas esenciales, naturales y accidentales.23 Adems en el acta constitutiva se deben de cumplir ciertos requisitos exigidos por el artculo 6 de la LGSM los cuales se describen a continuacin. c) La escritura constitutiva de una sociedad deber contener: I. Los nombres, nacionalidad y domicilio de las personas fsicas o morales que constituyan la sociedad; II. III. IV. V. VI. El objeto de la sociedad; Su razn social o denominacin; Su duracin, misma que podr ser indefinida; El importe del capital social; La expresin de lo que cada socio aporte en dinero o en otros bienes; el valor atribuido a stos y el criterio seguido para su valorizacin. Cuando el capital sea variable, as se expresar indicndose el mnimo que se fije; VII.- El domicilio de la sociedad; VIII.- La manera conforme a la cual haya de administrarse la sociedad y las facultades de los administradores; IX.- El nombramiento de los administradores y la designacin de los que han de llevar la firma social; X.- La manera de hacer la distribucin de las utilidades y prdidas entre los miembros de la sociedad; XI.- El importe del fondo de reserva; XII.- Los casos en que la sociedad haya de disolverse anticipadamente, y XIII.- Las bases para practicar la liquidacin de la sociedad y el modo de proceder a la eleccin de los liquidadores, cuando no hayan sido designados anticipadamente.
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Len Tovar Soyla, Gonzlez Garca Hugo, Op. Cit.

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Todos los requisitos a que se refiere este artculo y las dems reglas que se establezcan en la escritura sobre organizacin y funcionamiento de la sociedad constituirn los estatutos de la misma.24 5. Estatutos Conforme al art. 6 de la LGSM, los estatutos de la sociedad se integran con todos y cada uno de los requisitos y menciones a lo que alude dicho precepto y por las dems reglas sobre organizacin y funcionamiento de la sociedad que los socios establecen al constituir la sociedad ya sea que se lo hagan en escritura pblica debidamente inscrita o sin inscripcin.los estatutos sociales son el conjunto de normas por las cuales se rigen la estructura , la organizacin y el funcionamiento de la sociedad; las relaciones de esta con los socios, las de estos entre si, a si como la forma de actuar de la sociedad frente a terceros. Los estatutos forman parte de la escritura constitutiva y son uno de sus requisitos esenciales, pero al mismo tiempo conservan su autonoma y regulacin propia, por que constituyen el conjunto de reglas necesarias que tienen por fin regular durante su vida jurdica. El acto constitutivo de la sociedad que legalmente ocurre con la manifestacin de voluntad ante fedatario pblico, quien levanta el acta constitutiva e incorpora los estatutos, por que para cuando la sociedad nace e inicia su objeto en el trfico mercantil, necesita una denominacin o razn social, un objeto social, un domicilio social, una duracin, la manera de convocar a juntas o asambleas, la transmisin de las fracciones del capital social, la ,mayora necesaria para alcanzar acuerdos; en fin, una organizacin, una estructura corporativa y unas normas perdurables de funcionamiento.25 a) Subsidiariedad de la LGSM a los estatutos: la LGSM seala que cuando en los estatutos no se establezcan las normas sobre los puntos referidos en las fracs. VIII y siguientes del art. 6., se tendrn como puestas en dichos estatutos las normas previstas en la propia LGSM, lo que hace suponer que en esas materias la ley es subsidiarias a lo que
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la organizacin y el funcionamiento de la sociedad

Cmara de Diputados del H. congreso de la Unin, Ley General de Sociedades Mercantiles. Len Tovar Soyla, Gonzlez Garca H. Op. Cit. P.367

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establezcan los estatutos, cuestin que se corrobora por lo dispuesto en el articulo 7., donde se legitima a los socios para el caso que no se hubiera otorgado el contrato social en escritura ante notario y puedan exigir el otorgamiento en esa forma, siempre que exista evidencia de que los requisitos que sealan las fracs. 1 al VIII del articulo 6. se encuentran consignados. b) Modificacin Estatutaria: en razn de la importancia de los estatutos sociales, la LGSM nicamente permite modificarlos con el

consentimiento unnime o mayoritario de los socios, segn se trate del tipo adoptado y de acuerdo con el cumplimiento de diversos requisitos y formalidades. El primero de ellos es que la o las resoluciones correspondientes sean adoptadas en asamblea general: a) en la sociedad en nombre colectivo y en la sociedad en comandita, por el consentimiento unnime de los socios, a menos que en los estatutos se pacte que pueda acordarse la modificacin por la mayora de ellos (artculos 34 y 57); en este caso la minora tendr el derecho de separarse de la sociedad; b) en la sociedad de responsabilidad limitada, con la mayora que fijen los estatutos (artculo 78, fraccin VIII). en la sociedad annima y en la sociedad en comandita por acciones por

asamblea extraordinaria (art. 182 y 208) o por acuerdo unnime fuera de asamblea ratificado por escrito; d) para la cooperativa, satisfaciendo los mismos requisitos que para la constitucin de la sociedad (artculo 19 y 36, LGSC). En segundo trmino, que se protocolice ante fedatario pblico el acta de asamblea que contenga el acuerdo de modificacin (o que se ratifiquen ante fedatario pblico el acta y las firmas contenidas en ella, en el caso de las sociedades cooperativas) y que dicha acta protocolizada o autorizada por fedatario pblico se inscriba en el registro pblico de comercio, e incluso, cuando se modifica el capital social que se cumpla con los requisitos de publicidad por medios masivos o en peridicos oficiales del domicilio de la sociedad (artculo 9., LGSM), a efecto de que los acreedores estn en aptitud de oponerse a la modificacin. c) Clausulas Estatutarias: Aunque todos los requisitos del referido articulo 6. Se deben contener en la escritura constitutiva, lo cierto es que solo
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los establecidos en las fracs. I a VII inclusive, son esenciales para la constitucin de la sociedad, ya que conforme lo dispuesto por el art. 8 de la LGSM, en caso de que se omitan los requisitos que sealen las fracs. VIII a XIII, se aplican las disposiciones contenidas en la ley, pero no se aplican las otras disposiciones que la ley deja a voluntad de los socios incorporar o en los estatutos sociales. Entonces aludimos a clausulas esenciales, naturales o accidentales.
d) Clausulas

Esenciales:

La

escritura

constitutiva

debe

contener

necesariamente las clausulas relativas a los requisitos exigidos por el artculo 6 de la LGSM, en las fracciones I a la VII, o sea; los nombres, nacionalidad y domicilio de las personas fsicas o morales que constituyan la sociedad (este requisito es del acta constitutiva);objeto de las sociedad; razn social o denominacin; duracin; importe del capital social, expresin de lo que cada socio aporte en dinero o en otros bienes; el valor atribuido a estos y el criterio seguido para su valoracin, cuando el capital sea variable, as se expresara indicndose el mnimo que se fije; y el domicilio de la sociedad. Sin embargo no se prev sancin por la falta de alguno de dichos requisitos, pero como las sociedades, segn nuestra LGSM, deben de constituirse ante fedatario pblico, el artculo 5. Previene que el fedatario no autorizara la escritura de constitucin, ni la modificacin de estatutos, cuando estos o sus modificaciones contravengan lo dispuesto por esa ley; se deja en

manos del notario o corredor la comprobacin de las clausulas esenciales de los estatutos, as como de sus modificaciones , que otrora estaba depositada en el juez, quien previa la inscripcin de la escritura constitutiva o las modificaciones a los estatutos deba otorgar su

aprobacin (homologacin judicial). No obstante ello y sin prejuzgar sobre la objetividad del notario o corredor autorizante del acta constitutiva de la sociedad, puede darse el caso de que se constituyan sociedades sin cumplir con los requisitos esenciales y que tampoco el registrador observe esa falta, de la cual la ley nada establece al respecto, mxime que lo establecido en el artculo 2 parece purgar cualquier vicio que pudiera tener la escritura (o pliza)constitutiva al pregonar que una vez escrita la sociedad, no podr ser declarada nula,
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salvo que sea una sociedad con objeto ilcito o que habitualmente practique actos ilcitos.26

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Len Tovar Soyla, Gonzlez Garca H. Op. Cit. P.369

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Conclusiones Podemos concluir que la LGSM impone una carga excesiva sobre el comerciante con escaso capital y conocimiento para crear una SM. Obstaculiza el derecho natural y constitucional del hombre para asociarse y dedicarse a cualquier profesin, oficio o actividad econmica al disponer en su artculo 50. el requisito de acudir ante el fedatario pblico en la constitucin de una SM.

Hace sentir que la escritura pblica, que contiene los estatutos de la sociedad, es indispensable para ser inscrito y reconocido por el Estado con personalidad jurdica propia y por consecuencia poder obligarse ante sus clientes y proveedores, cuando en realidad las reglas que contiene el acta constitutiva en ninguna de sus clusulas emite el acuerdo entre las partes de concebir personalidad jurdica propia de la sociedad, distinta a la de los socios, para obligarse. Para facilitar la creacin de sociedades mercantiles, en esta poca de recesin mundial, es deseable actualizar el artculo 16 del Cdigo de Comercio abrogando la fraccin II referente a la inscripcin del pblico de comercio, abrogar el artculo 20, primer prrafo, de la LGSM sobre la personalidad de los socios, y el artculo 50 sobre el requisito de notario para la constitucin de la sociedad mercantil. Por ltimo, es necesario omitir el trmite de solicitud para la autorizacin de nombre social, para que la sociedad utilice el que le convenga, pero en el caso de estar ste protegido, sera apropiado que el Instituto Mexicano de la Propiedad Industrial, de oficio o a peticin de parte aperciba a las partes de no utilizarlo. Es menester tambin que el Estado juegue un papel ms activo en la promisin de la constitucin de SM mediante la simplificacin de trmites, formatos, y unificando los registros de comerciante y contribuyente ante la SHCP.

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