EL DOGMA DE LA LIMITACIN DE LA RESPONSABILIDAD Y LAS EMPRESAS

INDIVIDUALES1

PATRICIO LAZO2 Pontificia Universidad Catlica de Valparaso La ley N 19.857 sent las bases para que las personas naturales pudiesen controlar el riesgo de sus actividades comerciales, merced a mecanismos de limitacin de su responsabilidad contractual. La tcnica legislativa empleada por la ley consisti en designar como empresa individual a un patrimonio separado, creado por una persona natural y dependiente de sta, confirindole, adems, personalidad jurdica. Todo ello se relacion, finalmente con la mentada limitacin de su responsabilidad. Lo que la ley persegua por medio de este enrevesado mecanismo era operar una particin en el patrimonio de una misma persona, de modo de permitirle ser titular de ms de uno de stos: de una parte, el que dedicara a las actividades comerciales; de otra, el privado. Este mecanismo permitira, as, emprender actividades comerciales restringiendo su riesgo empresarial a la cuanta de uno de los patrimonios, de modo que las variaciones contables de ste (que incluyen su insolvencia) no afectasen en modo alguno al patrimonio destinado a actividades no comerciales (salvo supuestos muy especficos que la propia ley se encargara de tipificar). As, la separacin e incomunicacin entre patrimonios dependientes del mismo titular, constituiran las nuevas base del emprendimiento individual. Desde mediados del siglo XX las empresas individuales eran ampliamente conocidas en el derecho extranjero, tanto europeo como estadounidense. En la mayora de los casos, la tcnica legislativa adoptada haba consistido en permitir la existencia de sociedades de un solo socio. Con todo, nuestra ley no es un simple -y no muy logrado- ejercicio de legislacin emulativa; su aparicin, por el contrario, debe juzgarse en el contexto de la evolucin de la dogmtica jurdica comercial, tanto nacional como extranjera. sta tiene a su haber un importante desarrollo conceptual: el dogma de la limitacin de responsabilidad contractual, del cual la EIRL representa apenas el ltimo hito. La idea segn la cual el riesgo empresarial debe estar circunscrito a ciertos lmites contables y oponibles a terceros es antiqusimo. De hecho, es posible rastrear su origen hasta llegar a los fundamentos histricos del derecho privado de matriz europeo-continental, es decir, el derecho romano. Este ordenamiento no slo desarroll mecanismos de separacin e incomunicabilidad entre patrimonios de un mismo titular, sino que, adems, lleg al punto de concebir su constitucin tcita, posibilidad que en nuestro debate legislativo ni siquiera se ha sugerido. Pero no es necesario ir tan lejos para esbozar un contexto dogmtico que explique la aparicin de la ley N. 19.857. De hecho, la historia moderna de la limitacin de responsabilidad contractual jurdico-comercial constituye el marco de referencia ms inmediato y que mejor se
1 Artculo publicado en La Semana Jurdica N 65, semana del 23 al 27 de septiembre de 2013, p. 6. www.legalpublishing.cl 2 Correo electrnico: patricio.lazo@ucv.cl . Direccin postal: Avenida Brasil #2950. 2340075, Valparaso, Chile

presta para entender nuestra ley. La historia de las empresas individuales de responsabilidad limitada est estrechamente vinculada a la figura y obra de un acadmico austraco, Oskar Pisko, quien en 1910 publica en el nmero 37 de la Zeitschrift fr das privat- und offentliche Recht der Gegenwart (Revista de Derecho privado y pblico actual) el trabajo Die beschrnkte Haftung des Einzelkaufmannes. Eine legislatorische Studie(La responsabilidad limitada del empresario individual. Un estudio legislativo). Pisko haba estudiado detenidamente el las sociedades de responsabilidad limitada creadas en Alemania y Austria y haba detectado cmo los empresarios individuales buscaban los beneficios de sta por medio de relaciones jurdicas ficticias. Su inters, por consiguiente era extender a los empresarios individuales el rgimen de control de riesgos pensado originalmente para las sociedades. Su trabajo fue objeto de anlisis acadmico en Suiza y Alemania, pero el mayor impacto se reflejara en la iniciativa del Principado de Liechtenstein, que en medio de su proceso codificador (por aqul entonces se preparaba el libro que contendra la regulacin sobre Derecho de Personas y Sociedades) , acogi entre sus artculos 834 a 896 lo esencial de las propuestas que Pisko haba plasmado en su trabajo acadmico. De ah en ms, las legislaciones nacionales de Europa daran cabida, a travs de diferentes mecanismos, a las ideas de Oskar Pisko, difusin a la que no estara ajeno, nuestro pas, si bien tardamente. No hubo mayor originalidad en el contenido, s en la forma. Si volvemos los ojos a la ley, ahora desde una perspectiva atenta a su dimensin histricodogmtica, se aclara mejor el sentido de aquella, si se entiende por este trmino al conjunto de hiptesis al que la ley es aplicable, definidas como tales por la ratio legis. En nuestro caso, el sentido de la ley lo constituyen todos los supuestos de separacin patrimonial, los de su afectacin a negocios especficos y los de control de riesgos, hiptesis que en su conjunto configuran el genuino rgimen de limitacin de responsabilidad. Ciertamente, el sentido que atribuyamos a la ley depender, como puede columbrarse, del grado de aceptacin del dogma en juego. Los dogmas se caracterizan porque permean la interpretacin y comprensin de las estructuras jurdicas que hacen sus operadores, dando forma y contenido a sus valoraciones acerca de las instituciones. De esta forma, traspasan los dbiles lmites de las legislaciones nacionales y se transforman en afirmaciones cuyo contenido y presupuestos no se discuten, sino que se aceptan acrticamente. La idea segn la cual la responsabilidad contractual del empresario debe estar necesariamente limitada es un dogma de esta naturaleza y bien puede decirse que su aceptacin precedi a la ley N 19.857. Su adecuada comprensin permitira esgrimir una defensa ante argumentos y teoras de lenta aceptacin jurisprudencial, que imponen excepciones no legales a la limitacin de responsabilidad. Finalmente y a modo de colofn: las leyes estn expuestas a modificaciones y creo que sta norma no puede escapar a ese designio. En mi opinin una hipottica agenda legislativa futura podra considerar la conveniencia de modificar aspectos tales como la proteccin de los acreedores, que parece insuficiente; el principio de la incomunicabilidad patrimonial, que debiese profundizarse; y la posibilidad de constituir patrimonios separados, que debiera extenderse - con resguardos, como es lgico- a las personas jurdicas.