LA JURISDICCIN.

UN ENFOQUE ACTUAL
Por Juan Manuel Hitters y Mara Gisela Hernndez.
SUMARIO: I.- Introduccin.- II.- Consideraciones previas; A.- Relatividad del concepto; B.Distintas teoras sobre la jurisdiccin; C.- La jurisdiccin como funcin. onas de contacto; D.!urisdiccin" accin # proceso. $oder" deber # potestad.- III.- Bases normativas. %ecesidad de la jurisdiccin.- I&.- Caracteres principales; A.- 'eneralidades; B.- (nitaria e indivisible; C.Indele)abilidad de la jurisdiccin e independencia del $oder !udicial; D.- Imparcialidad e idoneidad de los jueces; *.- +oberana" ,.- *-tensin de la jurisdiccin; '.- ,uncin secundaria; ..- La cosa ju/)ada.- &.- *jercicio de la accin como lmite de la jurisdiccin # el deber de administrar justicia.&I.- La jurisdiccin # el conflicto. Bilateralidad de la accin.- &II.- La ejecucin de sentencia.- &III.*l control de constitucionalidad.- I0.- Conclusiones.-

I.- INTRODUCCIN. %uestro propsito es ofrecer un somero panorama de las caractersticas m1s importantes de la funcin jurisdiccional" para obtener una conclusin adaptable al tiempo # al espacio actual" # diferenci1ndola de las dem1s misiones 2ue lleva a cabo el *stado. *l concepto de 3jurisdiccin4 no es para nada novedoso. *n la evolucin social # poltica de la 5umanidad siempre se 5a puesto sobre el tapete la imperiosa necesidad de solucionar los conflictos" compatibili/ando mediante normas jurdicas" el ejercicio de los poderes" derec5os e intereses de los 5ombres. +olo as la a)rupacin 5umana no se 5a dis)re)ado con el frecuente ejercicio abusivo # ani2uilador de los derec5os" 2ue de otro modo 5ubieran impedido la vital concordia para la satisfaccin de los intereses de todos los inte)rantes de la comunidad. *stos contratiempos de la conducta 5an llevado a la necesidad de 2ue un tercero interven)a en las diversas pu)nas para resolverlas pacficamente" siendo esta actividad desple)ada por una persona distinta 6p7blica e imparcial8 ajena a los interesados # constitutiva de la 3jurisdiccin4"9 2ue en el *stado moderno" 2ueda en cabe/a de uno de sus tres poderes" el judicial" e-clu#endo -obviamente- los casos de mediacin o conciliacin fuera del pleito. Resulta entonces -a nuestro criterio- prioritario el estudio de la jurisdiccin" previo al tratamiento de las dem1s instituciones 2ue inte)ran los fundamentos de la teora )eneral del Derec5o $rocesal 6accin-jurisdiccin-proceso8": insistiendo al)unos autores en la

HARO, Ricardo, La competencia ,ederal" *ditorial Depalma" a;o 9<=<" p1). >. Los conceptos de 3accin-proceso-jurisdiccin4 elaborados por la escuela de Bolo)na 5o# pueden considerarse abandonados # transformados en 3accin-pretensin-e-cepcin-jurisdiccin-proceso4.
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preeminencia del concepto de jurisdiccin frente a los dem1s. > $or su parte" Clari1 ?lmedo considera 2ue corresponde efectuar su an1lisis una ve/ elaborada la idea de proceso.@ A1s all1 de estas consideraciones" es de destacar 2ue el e-amen de tal potestad estatal no es patrimonio e-clusivo del derec5o procesal" sino 2ue inte)ra de diferentes ramas +e)7n C5iovenda" para )aranti/ar la obli)atoriedad de las normas jurdicas" no es suficiente la mera obra del le)islador" cu#as voliciones )enerales # abstractas podr1n traducirse pr1cticamente cuando los individuos est1n dispuestos a respetarla. $ero si ello no ocurre de manera espont1nea" ser1 necesaria otra actividad p7blica como complemento de la le)islativa" lo)rando 5acer efectiva la asistencia prometida por las le#es" denominada jurisdiccin.5 Como refle-in inicial" entonces" consideramos 2ue para efectuar un adecuado estudio de la ciencia procesal" 5abr1 2ue definir antes 2ue nada -como #a adelantamos- a la jurisdiccin # lue)o relacionarla con las dem1s instituciones del derec5o objetivo. II.- CONSIDERACIONES PREVIAS. A.- R !a"i#idad d ! co$c %"o. Banto las formas e-ternas a travCs de las cuales se desarrolla la administracin de justicia" como los medios de ju/)ar tienen un valor contin)ente" 2ue pueden ser determinados solo en relacin a un tiempo # espacio. *s por ello 2ue la jurisdiccin moderna no se compadece en absoluto con la 2ue se conoci en Cpocas pretCritas. +imilar pere)rinar 5a sufrido el concepto de accin. Anti)uamente" 2uienes ju/)aban" )eneralmente reunan en s todos los dem1s cometidos" #a sea polticos o reli)iosos" # ese poder emanaba de la fuer/a" de las prerro)ativas de san)re" ttulos de noble/a" o de la divinidad. %o caben dudas 2ue el jue/ es una e-presin de la sociedad de su tiempo #" por lo tanto" objeto de poderosas # determinantes influencias del entorno 2ue lo rodea" del cual proviene # es un factor inte)rante. BambiCn los jueces son 5ombres" deca Calamandrei.
DI IORIO" Alfredo" Apro-imacin al concepto de jurisdiccin en el ordenamiento jurdico nacional" *D 9D@" 9<=>" p1). <=<. @ CLARIA OLMEDO, Jor& A." !urisdiccin" !urisprudencia Ar)entina +eccin Doctrina" B. 9<EF" p1). >D<. F CHIOVENDA, '(i) %% , $rincipios de Derec5o $rocesal Civil" *ditorial Reus" B. I a;o 9<EE 6traduccin de la tercera edicin8" p1). >=E.
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jurdicas tales como el derec5o constitucional" poltico" administrativo" etc.

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$ara este jurista" el concepto de relatividad tambiCn debe ser comprendido en relacin con el sistema de le)alidad. La voluntad del *stado vara se)7n los lu)ares # las Cpocas" siendo 2ue los mecanismos de produccin del derec5o pueden reducirse a dosG el de formulacin para el caso concreto # el de formulacin legal. La diferencia entre uno # otro es 2ue en el primero la norma se crea individualmente para el conflicto 6common law8" mientras 2ue en el se)undo 6sistema occidental8 la solucin se encuentra brindada con anticipacin mediante un proceso de abstraccin 6le#8.H Di Iorio" por su parte" afirma 2ue el concepto de jurisdiccin 5istricamente viene influido por dos variablesG a8 el ordenamiento jurdico particular 6en relacin directa con la le)islacin8" # b8 la interpretacin 2ue se otor)ue a dic5as normas" en funcin de los a)entes e-ternos de naturale/a social" econmica # polticaE. $or ese motivo" para lo)rar un e2uilibrada asimilacin de esta institucin 6como una de las piedras an)ulares de la teora )eneral del derec5o procesal8" 5abr1 2ue acotar for/osamente el marco co)noscitivo a una circunscripcin territorial # a un momento determinado. *.- Di)"i$"a) " or+a) )o,r !a -(ri)dicci.$. (na cuestin trascendental a dilucidar es saber de dnde proviene el poder del jue/. Las desusadas teoras contractualistas no lo)raron esclarecer el tema. *n base a dic5a ideolo)a" se entenda 2ue 5aba un acuerdo de partes para llevar la contienda a la justicia 6contrato" lue)o cuasicontrato8" #a 2ue en esos tiempos las fuentes de las obli)aciones eran slo los contratos # los delitos. *-isten numerosas teoras 2ue 5an intentado precisar el concepto 2ue venimos estudiando. Al)unas de ellas se vinculan e-clusivamente a una rama del derec5o procesal" mientras 2ue otras simplemente tratan al instituto desde un solo punto de vista. %in)una es totalmente desacertada pero todas son reproc5ables por contemplar el asunto de manera fraccionada. *ntre las principales teoras encontramos aG - T or+a) )(,- "i#a). +ostienen 2ue la jurisdiccin tiene por propsito tutelar derec5os subjetivos de los particulares" /anjando as las controversias 6en su contra se 5a dic5o 2ue 5a#
CALAMANDREI, Pi ro, Instituciones de Derec5o $rocesal Civil" *diciones !urdicas *uropa-AmCrica" Bomo I a;o 9<H:" p1). 99H. E DI IORIO, A!/r do J." Lineamientos de la teora )eneral del Derec5o $rocesal I$ropuesta de un Derec5o !urisdiccional-" *ditorial Depalma" a;o 9<<@" p1). :=.
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procesos sin controversia8. - T or+a) o,- "i#a). +e vinculan a la actuacin del derec5o objetivo -consistente en aplicar # ejecutar" 5aciendo pr1ctico el orden vi)ente-" o como )aranta ante el 2uebrantamiento de las normas 6Calamandrei8" o como composicin de una litis 6Carnelutti8. Dentro de esta posicin" C5iovenda # Jac5 entendieron 2ue la funcin de la jurisdiccin es la actuacin del derec5o objetivo aplicando la norma el caso concreto. Dable es destacar 2ue" al tutelar el derec5o objetivo" secundariamente tambiCn se est1n prote)iendo los derec5os individuales de los inte)rantes de la comunidad" # 2ue el derec5o objetivo se act7a a7n cuando no 5a# litis 6procesos voluntarios8.= A la par" resulta oportuno poner de relieve 2ue el derec5o objetivo se reali/a a travCs de la jurisdiccin" la cual es e-citada por la accin" aun2ue el fundamento del actor sea rec5a/ado 6pretensin jurdicamente satisfec5a -'uasp-8. *sto lleva necesariamente a tener 2ue saber en nombre de 2uiCn se administra la justicia. *n la Ar)entina se lo 5ace en nombre de la Rep7blica 6+a)Kes8" o de la soberana del pueblo 6Iba;e/ ,roc5am8 o en nombre del *stado. *n otros sistemas puede ser en nombre del re#. - T or+a d !a )()"i"(ci.$. Conforme el pensamiento c5iovendano" el r)ano judicial sustitu#e las voluntades de los particulares" al imponer la volicin de la le# # 5acerla cumplir" especialmente en dos momentosG en el proceso de conocimiento" el jue/ -en la sentenciareempla/a la intencin de las partes # de los terceros renuentes a cumplir con su obli)acin espont1neamente; # en la etapa de ejecucin el judicante manda a acatar el pronunciamiento por Cl dictado. *n definitiva" la actividad jurisdiccional reemplaza a la de los particulares renuentes en la actuacin del derec5o.< *n ciertos procesos esta fi)ura se torna ine-plicable. *n este sentido" Couture aclara con ra/n 2ue en los procesos penales # los in5erentes al estado civil de las personas no 5a# sustitucin del papel de las partes"9D por2ue las mismas siempre estar1n condicionadas a un jue/ 2ue diga el derec5o 6iuris dictio8" aun2ue ambos estCn plenamente de acuerdo en sus
*ste 7ltimo tema ser1 desarrollado en el ac1pite &I. ROCCO, U&o, Bratado de Derec5o $rocesal Civil" *ditorial Bemis 6Bo)ot18 I Depalma 6Buenos Aires8" Bomo I a;o 9<H<" p1). F9; CALAMANDREI, Pi ro, ob. cit." p1). >E>. 9D COUTURE, Ed(ardo J., ,undamentos de Derec5o $rocesal Civil" Ro2ue Depalma *ditor" tercera edicin -Buenos Aires" a;o 9<F=-" p1). ><.
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posturas. As" por ejemplo" no podr1 un justiciable 3autocondenarse4 criminalmente" ni tampoco un matrimonio podr1 disolver su vnculo o un padre e-cluir a un 5ijo reconocido" sin una sentencia 2ue as lo declare.99 *l criterio de sustitucin" pues" debe ser aplicado con abstraccin" #a 2ue el ma)istrado no suple materialmente a los particulares" sino 2ue presta la actividad en nombre del *stado # aplica el derec5o" ejerciendo la voluntad estatal" mediante sus r)anos predispuestos para tal cometido. - T or+a) 0i1"a). *stas posturas se fundan en la concurrencia o fusin de varios elementos tomados de las ense;an/as anteriormente aludidas" encontr1ndose )ran variedad de matices. De este breve panorama" podemos anticipar sin vacilar 2ue" en definitiva" el poder del jue/ contempor1neo proviene de la le# 6Constitucin %acional # normas re)lamentarias8. (na consideracin 5istrica permite concluir 2ue el iude 5a precedido al le)islador" pues la iuris dictio comprenda tambiCn el ius datio 2ue si)nific la formulacin sin)ular o de e2uidad del derec5oG obtener una norma aplicable al caso particular" en el momento de ju/)ar.9: $ero 5a# 2ue admitir 2ue una ve/ instituidos los cimientos del *stado de Derec5o" los operadores jurdicos debieron aplicar las norma #a e-istentes" 9> primero la le#" lue)o la iuris dictio. Con el correr del tiempo esta labor jurisdiccional se dele) en lu)artenientes" pero siempre reteniendo el poder el monarca"9@ # conservando Cste i)ualmente la facultad de intervenir en la decisin final 6)eneralmente denominado s7plica8. La eliminacin en el ordenamiento jurdico de la autodefensa # de la ven)an/a por la propia fuer/a" en correlacin con la pro)resiva avocacin al *stado del cometido de !acer justicia" es un resultado de su milenaria evolucin. 9F De este modo la manera de resolver los conflictos interindividuales fue mutando desde la autotutela 6lue)o autotutela limitada - ley del talin-8" pasando por la autocomposicin # 5eterocomposicin" para lle)ar finalmente al 3proceso4. La persona p7blica 2ue se form paulatinamente por la unin de todos los individuos" 2ue tomaba en otro tiempo el nombre de ciudad"estado" se denomina llama a5ora como
*n cambio" s es posible 2ue -derec5os disponibles mediante- se renuncie a un derec5o o se conven)a la solucin de un liti)io" poniendo fin a este por propia voluntad de los interesados. 9: CLARIA OLMEDO, Jor& A." ob. cit." p1). >9E. 9> *sto es v1lido para los modelos en 2ue el jue/ interpreta el derec5o" sin crearlo. 9@ Llamado efecto devolutivo" 2ue no es sinnimo del tCrmino empleado actualmente en materia recursiva. 9F REDENTI, E$rico, Derec5o $rocesal Civil" *diciones !urdicas *uropa-AmCrica" Bomo I a;o 9<FE" p1). :F.
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#ep$%lica.9H La monopoli/acin de la jurisdiccin en cabe/a del *stado 6moderno8 implic el destierro para siempre de la justicia privada. .o# la tutela de los derec5os es una funcin p7blica # ejercida e-clusivamente por el *stado 6proceso8. +in perjuicio de ello se advierten resabios de autotutela" en casos e-cepcionales # para evitar 2ue la demora pueda causar detrimentos en los derec5os en jue)o 6arts. :.@ED Cd. Civil" art. >@ incs. HL # EL Cd. $enal" entre otros8.9E ,uera de los supuestos mencionados e-presamente por la le#" no e-iste posibilidad al)una de utili/ar la justicia por mano propia. La funcin jurisdiccional es una de las atribuciones fundamentales e indele)ables del *stado moderno" 2ue emana" entonces" de su poder soberano" en virtud del cual se realiza oficialmente el derec5o 62ue el propio *stado 5a dictado tambiCn como 5aciendo uso de su soberana8" cuando su acatamiento natural es resistido.9= $or ultimo" es menester resaltar 2ue tanto el orden le)al instituido" como las decisiones de los r)anos jurisdiccionales fundadas en esas normas" deben ser acatados tanto por los particulares como por el propio *stado 6sin perjuicio de sus prerro)ativas e-orbitantes" usualmente vinculadas al Derec5o Administrativo8. As se materiali/a la i)ualdad ante la le#" para la cual resulta fundamental la imparcialidad de los jueces. +obre este tpico enfati/a 'arca de *nterra 2ue un sometimiento nte)ro al ordenamiento jurdico no puede tener sentido al)uno si no implicase una sumisin plena a la justicia" 2ue es elemento indispensable para 2ue cual2uier 3derec5o4 pueda ser efica/. %o 5a# derec5o sin jue/" pero el proceso no 5a sido ideado para sustituir la decisin poltica" sino solo para controlarla # )aranti/ar la tutela de esos derec5os. La situacin contraria llevara a un 3)obierno de los jueces4 6judiciocracia8.9< .acemos 5incapiC en la independencia del $oder !udicial # en la necesidad de 2ue los judicantes -como bien lo ense;a +mit- 3deben sentirse libres de ejercer sus funciones sin temor
ROUSSEAU, J a$ Jac2( ), *l contrato social 6Braducido por Aarcela Calabia8" *ditorial Ciudad Ar)entina" Buenos Aires a;o 9<<<" p1). :=. 9E +e 5a dic5o 2ueG *l art. :@ED consa)ra a favor del poseedor desposedo una facultas de car1cter e-cepcional" para cu#o ejercicio se re2uiere" entre otras condicionesG a8 2ue la desposesin se 5a#a llevado a cabo violentamente; b8 2ue la reaccin del desposedo sea inmediata 6+CBA" LL 99<->9F8. Los lmites de la le)tima defensa en el Cdi)o $enal son m1s amplios 2ue en el Cdi)o Civil; as el art. :@ED slo autori/a el empleo de la fuer/a en los casos en 2ue los au-ilios de la justicia lle)aran demasiado tarde" mientras 2ue el art. >@ ins. HL del Cd. $enal no prevC Ial menos e-presamente- la subsidiariedad de la defensa 6C1m. :L de Aercedes" +an Luis" !A 9@-9<E:-EFD8. 9= CLARIA OLMEDO, Jor& A." ob. cit." p1). >99->9F. 9< 'ARC3A DE ENTERR3A, Ed(ardo, Democracia" !ueces # control de la Administracin" *ditorial Civitas" Aadrid a;o 9<<H" p1)s. >@ # 9:=.
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a las consecuencias4" siempre 2ue se act7e con la 3ra/onable creencia de 5acer lo correcto4.:D Como 5emos esbo/ado" la jurisdiccin es llevada a la pr1ctica por medio de r)anos estatales predispuestos 6jueces8" en virtud del sistema representativo # republicano de )obierno" conforme la base del jue/ natural" # mediante un tr1mite re)ular # le)al 6proceso8. C.- La -(ri)dicci.$ co0o /($ci.$. 4o$a) d co$"ac"o. Resultando indiscutible 2ue el moderno concepto de jurisdiccin nace con la idea del *stado de derec5o. Los conflictos con relevancia jurdica :9 de la vida cotidiana deben ser resueltos coactivamente por un tercero distinto a las partes 6impartiale8. Desde esta perspectiva" la jurisdiccin es la atribucin soberana 2ue tiene el *stado" ejecutada por ciertos r)anos p7blicos predispuestos" de dirimir conflictos con relevancia jurdica" conforme una actuacin re)lada # aplicando el derec5o positivo al caso concreto. BambiCn constitu#e el objeto principal de la actividad judicial. $or otra parte" e-isten acepciones 2ue enfocan a la 3jurisdiccin4 como 31mbito territorial4" es decir" como sinnimo de competencia 6esta es una medida de la jurisdiccin8" o como 3poder4 6prerro)ativa de determinados r)anos" funcin8. $ensamos 2ue m1s adecuado resulta otor)arle el car1cter de funcin 6estatal e indele)able8. $ero a7n as" 5a# 2ue delinear previamente en 2uC consiste esa funcin" es decir su esencia # naturale/a":: saber en suma cu1l es su rostro. *n tal caso" siendo esta funcin )ubernamental cumplida por r)anos p7blicos" tambiCn ser1 p7blica la naturale/a de la actividad procesal" aun2ue fueren privadas las relaciones jurdicas materiales.:> La publici/acin del derec5o procesal se manifiesta sobre la lnea de la )radual prevalencia de los poderes de iniciativa correspondientes al r)ano jurisdiccional" respecto de los an1lo)os poderes correspondientes a las partes. Bal prerro)ativa se verifica tanto en el campo de las potestades decisorias 6fundamentalmente el iuria no&it curia8 como en la esfera de las ordenatorios" atinentes al impulso procesal.:@ $ara delimitar adecuadamente esa funcin 5abr1 2ue reparar en el postulado de la
SMIT, Ha$), !udicial resposibilit#" reprinted formG B5e American !uornal of Comparative LaM" &olume 000" 9<=:" p1). 9=9. :9 (n conflicto con relevancia jurdica es a2uel 2ue provoca un resentimiento en un derec5o o prerro)ativa 2ue se encuentra tutelado por la le#. :: COUTURE, Ed(ardo J., ob. cit" p1). >D. :> CLARIA OLMEDO, Jor& A." ob. cit." p1). >9@. :@ ALLORIO, E$rico, $roblemas de Derec5o $rocesal" *diciones !urdicas *uropa-AmCrica" Bomo I a;o 9<H>" p1). :9E.
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divisin de poderes. $ara Bidart Campos" el $oder del *stado es uno solo" 2ue se divide en tres funcionesG le)islativa" ejecutiva # judicial 6i)ualmente los llamaremos poderes8. *stas no son absolutamente independientes" sino interdependientes # cada una -en cierta forma- controla a la restantes. Cada 3poder4 posee atribuciones propias # diferenciadas de los dem1s" pero e-isten las llamadas /onas de contacto entre la administracin-le)islacin-jurisdiccin. $rincipalmente" lo podemos sinteti/ar asG - Co$"ra!or d ! Pod r E- c("i#o )o,r - Co$"ra!or d ! Pod r E- c("i#o )o,r ! Pod r L &i)!a"i#o: el primero sanciona # ! Pod r J(dicia!: a2uCl desi)na a los re)lamenta las le#es dictadas por el 7ltimo 6art. << incs. 9L # :L C%8. miembros del $oder !udicial 6con acuerdo del +enado8; e-istencia de cuestiones polticas no judiciables 62ue impiden 2ue el $oder !udicial se entrometa en ciertos asuntos8; indulta # conmuta penas impuestas por los jueces 6art. << inc. F C%8. - Co$"ra!or d ! Pod r L &i)!a"i#o )o,r - Co$"ra!or d ! Pod r L &i)!a"i#o )o,r ! Pod r E- c("i#o: interpelacin; juicio ! Pod r J(dicia!: juicio poltico 6arts. F>" poltico; dictando re)lamentos internos 6funcin tpicamente ejecutiva8" etc. F< # ED C%8" desi)nacin de jueces de la +uprema Corte 6en coordinacin con el $oder *jecutivo8; cuestiones polticas no judiciables; dictado de cdi)os de fondo # forma 62ue lue)o el $oder !udicial deber1 aplicar8" entre otras. - Co$"ra!or d ! Pod r J(dicia! )o,r administrativos. - Co$"ra!or d ! Pod r J(dicia! )o,r nulidad o invalide/8. D.- J(ri)dicci.$, acci.$ 5 %roc )o. Pod r, d , r 5 %o" )"ad. *n relacin con las dem1s instituciones" el proceso es el medio a travCs del cual se vale el *stado para prestar la tutela jurisdiccional" sustentada en el derec5o a esa tutela 6accin8. *l fin inmediato es dirimir el conflicto" # el mediato es con2uistar la pa/ social. A su ve/" la accin es el poder jurdico de reclamar la satisfaccin de una pretensin. :F
'UASP, Jai0 , Derec5o $rocesal Civil" *ditorial Instituto de *studios $olticos I Aadrid" se)unda edicin corre)ida" a;o 9<H9" p1)s. :@D # >:F.
:F

! Pod r E- c("i#o: dictado de re)lamentos

internos 6art. 99> C%8; declaracin de inconstitucionalidad; revisin judicial de actos ! Pod r L &i)!a"i#o: declaracin de

inconstitucionalidad" revisin judicial de acto administrativo 6pudiendo ju/)ar acerca de su

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$ero la pretensin procesal es el contenido de la accin" 5aciendo 2ue comience verdaderamente el juicio" manteniCndolo # feneciCndolo 6'uasp8. +ents Aelendo ve a la accin como una tpica forma del derec5o constitucional de peticin" 2ue faculta a los individuos a acudir a los r)anos de la jurisdiccin" siendo esta 7ltima un poder del *stado" # como tal debe enmarcarse dentro del campo del derec5o constitucional.:H La e-cepcin es la contracara de la accin. A veces puede implicar una contrademanda" pero all #a se advierte un ejercicio pretensional. La mera defensa no posee ese contenido pretensional. $ara Clari1 ?lmedo" corresponde 2ue se estudie a la jurisdiccin desde su aspecto de poder estatal # en cuanto a actividad de los tribunales judiciales 6como condicin indispensable para la obtencin del resultado previsto por la le#8.:E *n este aspecto" la jurisdiccin es un poder de ju/)ar # ejecutar lo fallado" cada ve/ 2ue este 3servicio4 sea re2uerido 6accin -nemo jurisdictio sine actione8. $or su parte" el imperium es un atributo caracterstico # e-clusivo de la jurisdiccin.:= La ejecucin de la sentencia # su debido cumplimiento no se escinde de la actividad jurisdiccional. Caso contrario Csta sera una funcin arbitral o administrativa. III.- *ASES NORMATIVAS. NECESIDAD DE LA JURISDICCIN. *n nuestro pas no aparece norma al)una 2ue indi2ue precisamente el concepto de 3jurisdiccin4. +in embar)o" 5a# distintas previsiones en la Constitucin %acional 2ue 5acen referencia al tema. *n efecto" en su $re1mbulo se vislumbra el afian/amiento de la justicia como uno de los propsitos ineludibles de la unin nacional. *l eje fundamental de la tutela jurisdiccional est1 plasmado" a nuestro entender" en los arts. 9@ 6derec5o de peticin8 # 9= de la C% 6le#" juicio previo" jue/ natural" derec5o de defensa" non %is in idem8.:<
SENTIS MELENDO, Sa$"ia&o, *studios de Derec5o $rocesal" *diciones !urdicas *uropa-AmCrica" Bomo I a;o 9<HE" p1). 9>H. :E CLARIA OLMEDO, Jor& A." Derec5o $rocesal" *ditorial Depalma" Bomo I a;o 9<=<" p1). 9=<. := Los 1rbitros" 2uienes no cumplen una funcin p7blica" solo se encuentran autori/ados por la le# para solucionar dirimendos cu#os derec5os en jue)o fueren disponibles" no est1n dotados de imperium para la ejecucin de sus laudos # )eneralmente son ad !oc. :< *n las Constituciones $rovinciales encontramos preceptos de similar tenor" verbi)raciaG )arantas judiciales 6arts. 9H"9E"9="9<":9" :< # >D de la Const. $rov. Bs. As. # arts. ><" @D" @9" @:" @>" # @@ de la const. $rov. Crdoba8" derec5o de peticionar a las autoridades 6art. 9@ de la Const. $rov. Bs. As. # art. 9< inc. < de la Const. $rov. Crdoba8" acceso a la justicia 6art. 9F de la Const. $rov. Bs. As # art. @< de la Const $rov. Crdoba8"
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La nocin de 3accin4 proviene del art. 9@ # 9L 6peticionar a las autoridades" sistema republicano8. *ste derec5o de peticin inclu#e el de presentar solicitaciones ante todos los poderes del *stado. %o implica el derec5o a obtener lo peticionado" pero s una respuesta" la 2ue debe ser moti&ada conforme el sistema republicano de )obierno" >D 2ue abarca i)ualmente la divisin de poderes # la publicidad de los actos de )obierno 6art. 9 C%8" >9 entre los 2ue se encuentran los del $oder !udicial. BambiCn el juicio previo" en cuanto concepto l)ico" es una imperativa e-presin constitucional de la jurisdiccin. Cuando ese juicio fuera penal" debe i)ualmente ser fundado en una norma anterior al 5ec5o del proceso" la cual tiene 2ue ser )eneral # abstracta. *n cuanto al debido proceso" ello comprende el tener noticia del liti)io" la posibilidad de ser odo" oportunidad de ofrecer # producir prueba 6bilateralidad8" derec5o a un pronunciamiento fundado" a un jue/ natural e idneo" a recurrir las decisiones" etc. Asimismo" se decreta la proteccin de la propiedad 6art. 9E C%8 # la i)ualdad 6art. 9H C%8" 2ue traspolados al campo del proceso" obtenemos la e2uiparacin de una sentencia firme o de una etapa concluida 6preclusin8" al derec5o de propiedad; mientras 2ue la i)ualdad ser1 7til a la 5ora de valorar la relacin consonante entre las partes" supraordinadas solo por el jue/. &inculando las )arantas de peticin" i)ualdad # defensa en juicio" interpretamos 2ue el derec5o de e-cepcin debe poseer el mismo pla/o prescriptivo 2ue la accin 2ue se intenta valer en contra de su titular.>: *n la se)unda parte del *statuto ,undamental" se enumeran otras disposiciones relativas al ejercicio de la funcin judicial. As" en el art. 9D=" se institu#e 2ue el $oder !udicial de la %acin es ejercido por la Corte +uprema de !usticia # dem1s tribunales inferiores" estableciCndose sus atribuciones en los arts. 99H # 99E. Adem1s" las provincias deben )aranti/ar la administracin de justicia 6arts. F" 9:9 # 9::8. *n el art. 9D<" se pro5be e-presamente al $residente para ejercer actividad jurisdiccional. $asando al campo del Derec5o $rivado" el art. 9F del Cdi)o Civil estatu#e 2ue los jueces no pueden dejar de ju/)ar bajo el prete-to de silencio u oscuridad de la le#. Bampoco podemos olvidar en este derrotero" la normativa 2ue forma parte de nuestro
pro5ibicin al 'obernador de ejercer funciones judiciales 6art. 9>= de la Const. $rov. Crdoba8. >D 'ELLI, Mar+a A$&6!ica, Constitucin de la %acin Ar)entina 6comentada # concordada8" *ditorial La Le#" tercera edicin a;o :DDF" p1). <H. >9 4IULU, Ado!/o 'a,i$o" Derec5o Constitucional" *ditorial Depalma" Bomo I" a;o 9<<E" p1). 9FD. >: $or ejemplo" entre el juicio de conocimiento por cobro de pesos # la defensa de nulidad del contrato 6art. @D:> vs. Art. @D>D del CC8. *n esta lnea de pensamiento" 2uien no inici una accin de nulidad del acto no puede verse perjudicado al momento de plantear su oposicin con el fundamento de 2ue su defensa est1 prescripta.

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derec5o positivo" incorporada por la reforma del art. EF inc. :: de la Const". %ac." en especial la Convencin Americana de Derec5os .umanos # el $acto Internacional de Derec5os Civiles # $olticos" con jerar2ua suprale)al. *n efecto" los arts. E" =" :9 # :F de la Convencin Interamericana de Derec5os .umanos imponen una serie de )arantas judiciales 6con m1s minuciosidad 2ue el propio art. 9= C%8" entre las 2ue se destacan la determinacin de los derec5os de toda persona por un tribunal o jue/ competente" independiente e imparcial" establecido por le# con anterioridad al 5ec5o" as como la de un recurso sencillo # r1pido en caso de violacin de derec5os fundamentales" doble instancia en materia criminal" etc. +e)7n Couture" si al)una de las )arantas se suprimiera" no e-istira ejercicio v1lido de la funcin jurisdiccional">> al menos -se)7n nuestro parecer- para este tiempo # espacio 6art. :E del mencionado documento re)ional americano8. Como se 5a dic5o" se 5ace ine-cusable contempor1neamente" crear los instrumentos para lo)rar su acceso efectivo por todos los justiciables" removiendo obst1culos 2ue impidan el libre acceso a la jurisdiccin.>@ As se 5an ideado instituciones e2uilibradoras" tales como la or)ani/acin de la asistencia jurdica de los carentes de recursos" en sus diferentes facetas" >F aun2ue en puridad de verdad en nuestro pas" dado el volumen # complejidad de las causas asi)nadas a los defensores oficiales o )ratuitos" ese paliativo a veces deviene insuficiente. Como corolario" no ser1 ocioso reiterar 2ue al 5aberse monopoli/ado en el *stado la resolucin for/osa de conflictos con relevancia jurdica" sur)e la necesidad de la jurisdiccin para cumplir con tal cometido a travCs de las r)anos # tr1mites preestablecidos a esos efectos. *llo sin perjuicio" tal cual lo adelantamos" de los casos de conciliacin # mediacin e-trajudicial. IV.- CARACTERES PRINCIPALES. A.- ' $ ra!idad ). Dentro de las peculiaridades m1s trascendentes de la jurisdiccin" encontramos 2ue la misma es ($i"aria, i$di#i)i,!
>> >@

i$d ro&a,! . A su ve/ es propia # e-clusiva del tribunal" por

COUTURE, Ed(ardo J., ob. cit." p1). @:. $ara &alcarce 5a# un derec5o a la jurisdiccin" 2ue se nutre del acceso a la justicia" de las )arantas como soporte de la se)uridad jurdica" en la necesidad de predeterminar conductas previsibles" # la )aranta contra la arbitrariedad. As" el derec5o a la jurisdiccin pree-iste al conflicto 6 VALCARCE, Arodi$" *l derec5o a la jurisdiccin # el acceso a la justicia" !A" 9<<H-I" p1). E>=8. >F *ERI4ONCE, Ro, r"o O., *fectivo acceso a la justicia" Librera *ditora $latense" a;o 9<=E" p1)s. < # 9D.

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cuanto por su intervencin se manifiesta parte de la soberana del *stado" se)7n vimos. BambiCn es dable adunar otros in)redientes como la 3soberana4 de las decisiones de los jueces" la idoneidad como re2uisito para el car)o" # la necesaria imparcialidad. *.- U$i"aria i$di#i)i,! . *n cuanto poder" la jurisdiccin no puede ser fraccionada en consideracin al territorio o la materia" ni en cuanto al procedimiento 2ue la le# re)ule. Recordemos" 2ue a cada ma)istrado no se le asi)na una 3parcela4 de la jurisdiccin" por2ue esta es indivisible" ra/n por la cual se la ejerce en su totalidad en cada caso concreto # casi siempre a peticin de parte. %o importa pues" cuantos pretores la ejer/an" por2ue el desempe;o jurisdiccional se vislumbra sobre casos individuales 6o colectivos8 # en cada uno de ellos el poder del *stado se imparte total # plenamente. >H Del mismo modo" podemos decir 2ue el derec5o de accin 6para cada persona8 es tambiCn indivisible" pero se acota a cada asunto puntual" no se a)ot1ndose en Cl. *l fraccionamiento del r)ano jurisdiccional en diversos tribunales e instancias" se compadece con una cuestin pr1ctica 2ue se orienta a la mejor administracin de justicia" # se traduce en el rC)imen de competencia" acota el marco de actuacin de cada tribunal. Incluso" al)unos ma)istrados federales del interior de nuestro pas poseen competencia en todas las materias 6pero jurisdiccin en toda la rep7blica8. (n jue/ provincial solo tiene jurisdiccin en toda su provincia" pero competencia en determinada materia" )rado" tiempo # departamento judicial 6salvo cone-in" acumulacin" fuero de atraccin">E etc.8. Cada provincia tiene potestad jurisdiccional propia # autnoma" e-clu#ente de los otros estados confederados" sin importar si el derec5o actuado 5a#a sido dictado por el $oder Le)islativo nacional 6salvo el federal8 o local. A cada ordenamiento le corresponde un determinado r)ano 2ue act7a el derec5o sustantivo conforme cada procedimiento estadual. >= $ara comprender la problem1tica de la jurisdiccin com7n # federal" es menester abordarla desde una ptica 5istoricista" #a 2ue la divisin tiene ra/n de ser en el propio sistema poltico de descentrali/acin del poder.>< Los estados provinciales son pree-istentes al nacional. *n consecuencia" la %acin solo
FALCN, E$ri2( M., Derec5o $rocesal" *ditorial Rubin/al-Cul/oni" Bomo I" a;o :DD>" p1). =:. Nue incluso podra implicar 2ue ju/)ue sobre e-pedientes 2ue por su naturale/a debieron ser tratados en otra provincia 6art. :9 inc. 9 le# :@.F:: # >:=@ inc. @ CC8. >= Re)ulado por cada provincia" salvo le#es nacionales como la de Concursos # Nuiebras 6:@.F::8 2ue tambiCn norman el procedimiento" el 2ue deber1 ser aplicado en todo el pas. >< HARO, Ricardo, ob. cit." p1)s. :9 # ss.
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tiene las facultades 2ue las provincias le 5an dele)ado 6art. 9:9 C%8. Como consecuencia de ello la jurisdiccin federal es e-cepcional # restrictiva. *l caso de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires es particular" #a 2ue su creacin institucional es posterior # no se encuentra totalmente asimilada funcionalmente a una provincia" receptando las prerro)ativas 2ue se le 5an atribuido por le# :@.F==. ?bviamente" todo este complejo sistema poltico-jurdico-institucional re2uiere de la imprescindible e-istencia de una Corte +uprema de !usticia" como tribunal superior de la causa 2ue vele por la 3adecuacin4 de todos los re)menes locales a la Constitucin %acional" res)uardando su supremaca 6art. >9 C%8. %o puede entonces pretender una provincia ser miembro de un *stado ,ederal sin resi)nar parte de su propia soberana 6al)unos pases re)ulan esto en menor o ma#or medida conforme el tipo de sistema federal adoptadoG como Brasil" Ar)entina" *stados (nidos" +ui/a" etc.8. La jurisdiccin federal consiste en la potestad conferida al $oder !udicial de la %acin para administrar justicia" en los casos" sobre las personas # en los lu)ares especialmente determinados por la Constitucin %acional 6adoptada por el Constitu#ente de 9=F>OHD" con sus posteriores reformas8. *sta clase de or)ani/acin" bueno es recordarlo" presupone esencialmente la coe-istencia de un *stado nacional -soberano- # de varios estados provinciales -autnomos" con capacidad de or)ani/arse # )obernarse-. *llo implica -reiteramos- la coe-istencia de dos rdenes jurisdiccionales diferentes. A su ve/" las provincias" descansan en el eventual au-ilio a prestarse por el )obierno federal cuando al)uno de sus poderes e-cede sus lmites 6intervencin federal8. *n el orden transnacional sucede al)o similar. Cada estado nacional pude dele)ar en or)anismos internacionales ciertas funciones jurisdiccionales. Aun2ue los fallos de dic5os tribunales son obli)atorios solo para los *stados miembros 6Art. H: del $acto de +an !osC de Costa Rica8. La )lobali/acin 6# el principio de pro)resividad8 fue limando el actual concepto de soberana 6del si)lo I008" como se puede observar con el devenir de la ?%(" de pospactos sobre derec5os 5umanos # de las tratados re)ionales como el A*RC?+(R" ?BA%" %A,BA" (*" ALCA # posteriormente con la entrada en vi)encia de Bribunales supranacionales tales como el Bribunal $enal Internacional # de la Corte Interamericana de Derec5os .umanos. Al respecto" se destaca el accionar de este 7ltimo or)anismo" 2ue en numerosos casos sostuvo 2ue en todos los procesos debe 5aber observancia de la le# 6debido proceso8" incluso

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en los administrativos"@D en aplicacin del art. = del aludido pacto de +an !osC. C.- I$d ! &a,i!idad d !a -(ri)dicci.$ i$d % $d $cia d ! Pod r J(dicia!. La jurisdiccin es i$d ! &a,! " en el sentido 2ue el r)ano actuante no puede despojarse de su ejercicio para dejar 2ue otro la asuma. Bampoco podr1 5ablarse de jurisdiccin Iespecialmente en lo atinente al control de constitucionalidad- sin i$d % $d $cia. *l $oder !udicial no puede aceptar su)erencias ni directivas de otros poderes" en cuanto a la manera de dictar sus resoluciones. Los justiciables tienen el derec5o ad2uirido a la independencia del jue/ actuante # del $oder !udicial todo" aun2ue no olvidemos 2ue 6sin perjuicio de su independencia8 las Cortes provinciales # la nacional son r)anos jurdicos con un cierto in)rediente poltico. D.- I0%arcia!idad ido$ idad d !o) -( c ). Relacionado con el tem anterior" encontramos a la i0%arcia!idad como otro car1cter destacado. La )aranta mnima de la jurisdiccin consiste en poder alejar a un jue/ inidneo" mediante recusacin 6Couture8. Asimismo se prevC la e-cusacin" 2ue debe efectuar el propio ma)istrado" absteniCndose de conocer en esa contienda. A su ve/" la ido$ idad, es un re2uisito 2ue deben reunir los ma)istrados pero tambiCn de todos los funcionarios p7blicos. *l iude " para ser idneo debe ser desi)nado de conformidad con los procedimientos establecidos para el caso" # con anterioridad al 5ec5o del proceso 6conf. art. 9= Const. %ac.8. $ero es preciso aclarar 2ue no importa 2ue se constitu#a un tribunal lue)o del 5ec5o" o 2ue se divida la competencia en varios r)anos. Lo 2ue no puede darse es la creacin de un tribunal para un caso concreto.@9 E.- So, ra$+a. *l ju/)ador tampoco debe estar subordinado cie)amente a sus superiores instancias" al menos en nuestro pas en donde la jurisprudencia es no vinculante 6salvo e-cepciones como los plenarios en la !usticia %acional # la llamada 3doctrina le)al4 en la $rov. de Bs. As.8.@:
Causa 3Baena" Ricardo # otros4" sentencia del D:-D:-D9" +erie C %L E:" p1rr. ED; Causa 3Ivc5er Bronstein4" sentencia del DH-D:-D9" +erie C %L E@" p1rr. H<" entre otros. @9 *ste concepto constitu#e el punto dCbil de los tribunales penales internacionales especiales. @: *l art. >D> del Cdi)o $rocesal Civil # Comercial de la %acin dispone la obli)atoriedad de los fallos
@D

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Adem1s" las decisiones judiciales son )o, ra$a) 6&Cle/ Aariconde8" incluso para el propio *stado" 2ue debe someterse a la jurisdiccin 6salvo cuestin poltica no judiciable8" tal como lo 5emos referido. F.- E1" $)i.$ d !a -(ri)dicci.$. Resulta claro 2ue la sentencia es el acto jurisdiccional por e-celencia. %o obstante ello" antes de lle)ar a su dictado e-isten una serie de actos procesales necesarios para la emisin de a2uClla 6todos ellos componentes del 3proceso48. *stas bases 5an dado lu)ar a distintas opiniones relativas al concepto de la 1" $)i.$ de la jurisdiccin. Clari1 ?lmedo @> # Aercader"@@ aducen 2ue no tienen alcance jurisdiccional los actos anteriores al fallo. *sta orientacin puede resultar debatible" por2ue cuando un individuo e-i)e la tutela jurisdiccional al *stado al ejercer su derec5o de accin" se encuentra reclamando la prestacin de una actividad tendiente a satisfacer su pretensin. *l *stado ejerce sus poderes-deberes en todas las etapas" incluso cuando rec5a/a in limine litis una cuestin trada para su estudio"@F o en las medidas preparatorias de un proceso 6art. >:> C$CC% -dem C$CCBA-8 @H o medidas cautelares. *n lo atinente al ejercicio jurisdiccional en la etapa sumarial penal 6de acciones p7blicas8@E" consideramos 2ue si bien la verdadera invocacin de la accin puede darse reciCn con el pedido de elevacin a juicio o re2uisitoria 6arts. >@E inc. :L # >@= C$$%; >>@ C$$BA8" no por ello las decisiones adoptadas en esa fase inicial 6medidas de coercin8 2ueden fuera de
plenarios para las salas de la misma C1mara # a2uellos ju/)ados de primera instancia respecto de los cuales dic5a C1mara resulte tribunal de Al/ada" 5asta tanto sea modificada por otra sentencia plenaria. *se precepto 5a sido declarado constitucional por la propia Corte +uprema de !usticia de la %acin" siempre 2ue la doctrina plenaria no resulte contraria a los principios constitucionales. *n la $rovincia de Buenos Aires se prevC el recurso e-traordinario de inaplicabilidad 6art. :E= # ss. C$CCBA8 en caso de violacin o errnea aplicacin de la doctrina le)al " 2ue la propia +uprema Corte $rovincial 5a definido como la 2ue emana de dic5o r)ano" # no la 2ue deriva de los principios )enerales del derec5o o de la jurisprudencia de otros tribunales o de la opinin de los juristas 6+CBA" :=-:-9<E=" 3+c5erc5aP de Blanco Lona" Berta *." # otro c. Blanco Lona" Carmen48. @> CLARIA OLMEDO, Jor& A." !urisdiccin... ob. cit." p1). >9=->:D. @@ MERCADER, A0i!car A., %aturale/a # lmites de la jurisdiccin judicial" Revista del Cole)io de Abo)ados de La $lata" %ro. 99" p1). >H@. @F *ARRIOS DE AN'ELIS, Da$" , Contribucin al estudio de la jurisdiccin 6Beora # pr1ctica del poderdeber8" La Le# B. 9<<:-D" p1). 9DEE. @H Nue a pesar de no constituir una pre"demanda" tienen idoneidad para interrumpir la prescripcin o complementarse 6v)r.8 con un secuestro 6art. >:F # >:< C$CC%8 en los supuestos de incumplimiento de los mandatos establecidos en los arts. >:> incs. :" >" @ F 6HITTERS, J(a$ Ma$( !, Las medidas preparatorias en el proceso civil" Revista de Derec5o $rocesal" *ditorial Rubin/al-Cul/oni Bomo :DD@-II -Demanda # Reconvencin-" p1)s. 9H # :EO<8. @E Las acciones dependientes de instancia privada" son p7blicas por su naturale/a" pero se encuentran sujetas a la remocin de un obst1culo por parte de la vctima 6arts. H" 9=> C$$%; E # concs. C$$BA8. *fectuada esta actividad" no 5abr1 diferencias entre las p7blicas # las dependientes de instancia privada.

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dic5a naturale/a jurdica.@= Con relacin a las acciones privadas penales" somos de opinin" 2ue al no tener fase instructoria"@< la accin se ejerce con la deduccin de la 2uerella. *l 3derec5o a la jurisdiccin4 es )enCrico" # est1 compuesto por tres etapasG a8 acceso al jue/ natural" b8 el debido proceso" c8 la sentencia constitucional. FD $ero esto no conclu#e all" por2ue tambiCn cabe considerar 2ue la dilacin injustificada de los liti)ios implica 2ue los derec5os puedan 2uedar indefinidamente sin su debida aplicacin" si)nificando la )aranta de la defensa en juicio el derec5o a obtener una decisin.F9 Bidart Campos entiende 2ue la funcin jurisdiccional est1 presente a lo lar)o de todo el proceso" es decir desde su inicio 5asta la sentencia. As" sostiene 2ue 3el derec5o a la jurisdiccin no consiste solamente ni se a)ota con el acceso al r)ano jurisdiccional. Al acudir a Cl slo se cumple una primera etapa. *ste destacado constitucionalista acota 2ue el desarrollo subsi)uiente tambiCn importa un desplie)ue del derec5o a la jurisdiccin 2ue fundamentalmente re2uiereGF: a8 2ue se cumpla la )aranta del debido proceso" cu#o meollo radica en el derec5o de defensa; b8 2ue la pretensin se resuelva mediante la sentencia" 2ue debe serG bQ8 oportuna en el tiempo;F> bQQ8 debidamente fundada; # bQQQ8 justa. BambiCn resulta imperioso incorporar la etapa de ejecucin de sentencia" dentro del concepto de jurisdiccin" #a 2ue en ese momento de cumplimiento for/oso es donde la institucin se vislumbra con ma#or facilidad # en todo su conte-to. As" las atribuciones de la actividad jurisdiccional comprenderan la notio 6conocer la cuestin liti)iosa -de oficio o a instancia de parte-8" la vocatio 6convocar a las partes8" la coertio 6ejercicio de la fuer/a para el cumplimiento de las medidas ordenadas dentro del proceso8" el iudicium 6poder de dictar sentencia con efectos de cosa ju/)ada8" # la exsecutio

%os anticipamos a los par1)rafos si)uientes" sosteniendo 2ue en esta etapa la accin se encuentra en formacin 6in fieri8" la cual podr1 3nacer4 o no. @< +alvo los supuestos del art. @:H C$$% 6><D C$$BA8" 2ue podemos e2uiparar mutatis mutandi al sumario de las acciones p7blicas. FD SALVADORES DE AR4UA'A, Car!o) I., *l derec5o a la jurisdiccin" La Le#" B. 9<<>-C" p1). @D:. F9 C+%" fallo del D=-D<-<:" in reQRou)es cO $rovincia de Bucum1nQ. F: *IDART CAMPOS, ' r07$" Bratado *lemental de Derec5o Constitucional Ar)entino-:" B. I" *d. *diar" 9<==" p1)s. @@9 # ss. F> (na de las eventuales causales del anormal funcionamiento del servicio de administracin de justicia" # posible )eneradora de responsabilidad indemni/atoria" es la demora en la tramitacin o resolucin de las causas judiciales 6TA8IL" '(ido S., La Responsabilidad de *stado # de los Aa)istrados # ,uncionarios !udiciales por el mal ,uncionamiento de la Administracin de !usticia. *ditorial Depalma" Buenos Aires" 9<=<. $1). E:; ARA4I, Ro$a!d" Responsabilidad de los !ueces" del *stado # de los Abo)ados" *l Derec5o" B. 9HD" p1). E@>; HITTERS, J(a$ Ma$( !, Responsabilidad de *stado por error judicial" La Le#" B. :DD>-," p1)s. 9DED # ss. cap. B-F8. As" se 5a admitido la responsabilidad estatal como deficiente prestacin del servicio de justicia" si en el momento de e-istir ra/ones para no mantener una prisin preventiva" se prolon) indebidamente la misma" sin 2ue se 5ubiese demostrado la necesidad imperiosa de su mantenimiento 6C+%" fallo del D9-99-<<" autos RRosa # ?tro cO Ainisterio de !usticiaQ8.

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6atribucin de ejecutar las resoluciones" de all sur)e el imperium i)ual 2ue en la coertio8.F@ Co)nicin" instrumentacin" decisin # ejecucin son los distintos momentos de la jurisdiccin 2ue se amal)aman entre s.

'.- F($ci.$ ) c($daria. ?tra nota distintiva de la funcin jurisdiccional es 2ue la misma puede ser considerada ) c($daria" por2ue depende de la le)islativa 2ue sera la primaria" # tambiCn del ejercicio efectivo de la accin. +in embar)o" la le)islacin no tiene ra/n de ser si adem1s de imponer sanciones" no se institu#e un $oder !udicial 2ue las 5a)a cumplir coactivamente. H.- La co)a -(9&ada. La co)a -(9&ada es una de las particularidades m1s relevantes de la jurisdiccin. +i no e-istiera la irrevocabilidad de las sentencias los conflictos jam1s concluiran" # la finalidad 6mediata e inmediata8 de la jurisdiccin no podra cumplirse a cabalidad. La cosa ju/)ada obedece a la b7s2ueda de la se)uridad en el )oce de los bienes.FF *l ordenamiento ritual no puede renunciar a la institucin de la cosa ju/)ada sin incurrir a una contradiccin esencial de sus bases. Cuando el derec5o del proceso otor)a inamovilidad a una decisin judicial es por2ue entiende 2ue con ella la finalidad peculiar del liti)io" la satisfaccin de pretensiones" 5a 2uedado alcan/ada.FH *n lo 2ue importa a las decisiones de la Administracin" Cstas tambiCn pueden pasar en autoridad de cosa ju/)ada una ve/ 2ue 5an encontrado firme/a 6caducidad del pla/o por
FALCN, E$ri2( M., ob. cit." p1). =>. La declaracin jurisdiccional basada en autoridad de cosa ju/)ada vale no por2ue sea justa" sino por2ue tiene para el caso concreto la misma fuer/a 2ue la le#. La cosa ju/)ada est1 ntimamente li)ada a la se)uridad jurdica" representa una e-i)encia vital del orden p7blico" tiene jerar2ua constitucional # es uno de los presupuestos del ordenamiento social" cu#a ausencia o debilitamiento pondra en crisis la nte)ra juridicidad del sistema 6C1m. Civ. # Comercial I +an Isidro" <-@-9<<:" autos 3+an)uinetti $edro ?. cO Rivero !osC A. sO Divisin de condominio48. La inalterabilidad de las decisiones judiciales firmes constitu#e un presupuesto ineludible de la se)uridad jurdica" es e-istencia del orden # tiene jerar2ua constitucional conforme a los arts. 9@ # 9E C.%." por2ue se considera 2ue la cosa ju/)ada es inalterable # tiene la misma fuer/a de la le# 6C1m. Civ. # Comercial I A/ul" >D-@-9<<=" autos 3'iles cO Aunicipalidad de A/ul # ots. sO Da;os # perjuicios48. FH 'UASP, Jai0 , Los lmites temporales de la cosa ju/)ada" Anuario de Derec5o Civil 6*spa;a8" +erie I I Bomo I 6,ascculo :8" Abril-!unio de 9<@=" p1). @><.
FF F@

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interponer la demanda contencioso-administrativa8" o bien pueden ser revisados por la jurisdiccin antes de dic5o acontecimiento por va de demanda o recursos directos" FE conforme la normativa procesal-administrativa a aplicarse en el asunto. A5ora bien" no puede ale)arse v1lidamente 2ue en el juicio ejecutivo # en los interdictos no e-ista cosa ju/)ada material. Lo relevante es 2ue las defensas 2ue debieron oponerse # lo fueron" no podr1n repetirse en el juicio de conocimiento posterior. La circunstancia de 2ue el conflicto no 2uede definitivamente dirimido no reviste importancia" por2ue el mismo ordenamiento jurdico tiene previsto un juicio posterior de ma#or enver)adura co)noscitiva. $ero cuando en el ejecutivo se 5an atendido # resuelto ciertas cuestiones de 5ec5o 62ue revisten el car1cter de definitivas8" no podr1n por ello ser objeto de cuestionamiento en juicio de conocimiento posterior 6cosa ju/)ada material8" tal como lo 5a sido" verbi)racia el referente a la mora en el cumplimiento de la obli)acin 6art. FF9 # FF: del C$CCBA -FF> # FF@ C$CC%-8.F= Los asuntos pro5ibidos pero de todos modos debatidos por las partes no pueden repetirse posteriormente 6causa nula manifiesta" entre otros8 en el liti)io co)noscitivo. *l ejecutante 2ue se somete a una pericia contable -por ejemplo- no podr1 reiterarla en el juicio ordinario 6art. F:9 contrario sensu C$CC%; art. F9< C$CCBA8. *n cuanto a los procesos voluntarios" para Couture F< no pasan en autoridad de cosa ju/)ada" # por ello considera 2ue los mismos pertenecen a la funcin administrativa 62ue se encomienda a los jueces por ra/ones pr1cticas8. Resulta oportuno traer a colacin 2ue los pronunciamientos definitivos en esta clase de juicios" lo son sin perjuicio de terceros. $ara C5iovenda" tampoco 5a# cosa ju/)ada"HD por2ue el ma)istrado no ju/)a sino 2ue fiscali/aG la sentencia es declarativa. $odemos afirmar 2ue 5abr1 slo cosa ju/)ada formal. ,inalmente" la cosa ju/)ada rrita o fraudulenta puede ser revisada" sin importar la clase de proceso" a e-cepcin de los juicios criminales cuando sea en contra del encartado. *n estos casos particulares" los valores a-iol)icos justicia # se)uridad jurdica deben necesariamente correlacionarse armoniosamente.H9
+e)7n Dromi" los recursos directos son -en ri)or de verdad- acciones" por2ue en sede judicial no se trata de una simple revisin de lo actuado sino de una jurisdiccin plena del tribunal para e-aminar 6 DROMI, Ro, r"o, Derec5o Administrativo" *ditorial Ciudad Ar)entina" =S edicin" a;o :DDD" p1). <E98. $ara Rejtman ,ar5" estos embates no son una 3apelacin4 por2ue la Administracin no es jurisdiccin ni la justicia es Al/ada de Csta. $or ello no puede 5ablarse de una va impu)naticia limitada" sino plena 6 REJTMAN FARAH, Mario, Impu)nacin !udicial de la Actividad Administrativa" *ditorial La Le#" a;o :DD:" p1). E8. F= C1m. Civ. # Com I Nuilmes" :@-H-:DD@" 3Blanco" ,ernando cO Doval" !uan Carlos sO *jecutivo-Recurso de Nueja4. F< COUTURE, Ed(ardo J., ob. cit." p1). @9. HD CHIOVENDA, '(i) %% , ob. cit." p1). ><E. H9 HITTERS, J(a$ Car!o), Revisin de la Cosa !u/)ada" *ditorial $latense" +e)unda *dicin" La $lata" a;o
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V.- EJERCICIO DE LA ACCIN COMO L3MITE DE LA JURISDICCIN : EL DE*ER DE ADMINISTRAR JUSTICIA. *l r)ano jurisdiccional debe actuar siempre a re2uerimiento de parte" es decir una ve/ 2ue Csta 5a#a ejercitado su derec5o de accin.H: Cuando los individuos desplie)an dic5o poder" se e-cita la jurisdiccin # el *stado tendr1 el deber soberano e indele)able de administrar justicia a travCs de r)ano jurisdiccional competente 6principio de nemo iurisdictio sine actione8. *l ejercicio de la jurisdiccin es obli)atorio 6imperativo8 cuando se den las condiciones le)ales para ello 6deber8. Recordemos 2ue tambiCn e-iste el 3poder4 de administrar justician" ra/n por la cual Carnelutti # &ele/ Aariconde entendieron 2ue el 3poder4 # el 3deber4 unidos constitu#en una 3potestad4. *ste 7ltimo vocablo se refleja del mismo modo como la obli)acin del *stado de establecer r)anos" asi)narles jurisdiccin # competencia # dictar las normas de procedimiento pertinentes.H> Resulta oportuno traer a colacin 2ue en el desarrollo de su labor" los pretores no pueden convertirse en esclavos de la le# procesal e imponer a los liti)antes formulismos 2ue le impiden acceder a su derec5o constitucional de obtener un adecuado ejercicio de la jurisdiccin 6art. 9@ C%8.H@ $or otra parte" el art. 9F de la Constitucin Bonaerense establece 2ue todo 5abitante )o/a de acceso irrestricto a los or)anismos jurisdiccionales para plantear sus reclamos.HF $or este motivo" # teniendo en cuenta 2ue el proceso es un medio para obtener una decisin judicial" este no se debe convertirse en el verdu)o del derec5o invocado. *n base a estas consideraciones no 5a de permitirse la aplicacin de normas rituales 2ue e tingan las sustanciales en ve/ de secundarlas.HH
:DD9" p1)s. 9EF # 9=F. H: Como 5emos destacado" no siempre es f1cil determinar cuando se ejerce efectivamente la accin en cada tipo de proceso" pero esta idea 5abr1 2ue li)arla al concepto de e-tensin de la jurisdiccin. H> VALCARCE, Arodi$" ob. cit." p1). E>=. H@ La Corte de !usticia %acional 5a e-presado 2ue nada puede e-cusar la obli)acin de los jueces de dar a cada uno lo su#o 6,allos :E=G=F8. T 2ue el ju/)ador debe determinar la verdad en sustancia por encima de los e-cesos rituales 6,allos :>=GFFD" :=DG::=8. $ara concluir 2ue el lo)ro de la justicia como valor fundamental en la actividad de los ma)istrados re2uiere 2ue la misma sea entendida como lo 2ue esG una virtud al servicio de esa verdad sustancial 6,allos :=FG::=8. HF *n similar sentido" art. @< de la Const $rov. Crdoba. HH %uestro A1-imo Bribunal ,ederal 5a dic5o 2ue el pro)reso del derec5o se lo)ra en medida trascendente a travCs de una interpretacin sensible e inteli)ente. &isuali/ar el derec5o se)7n las valoraciones contempor1neas sin estratificarse en el a#er" es un mCrito fundamental para el orden coe-istencial 6,allo del 9<-99-=9" causa

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Rotando el centro de atencin" # como 5emos anticipado" podramos sostener 2ue en la etapa de instruccin penal 5a# jurisdiccin semiplena por2ue se ju/)a en cuanto al procesamiento o sobreseimiento" # adem1s pueden adoptarse diversas medidas de coercin 6personal o real8.HE *l inicio del sumario 6oficiosamente o a pedido de parte8 no implica un verdadero ejercicio de la accin 62ue se encuentra in fieri8" el 2ue reciCn se da se)7n nuestro criterio en la elevacin a juicio 6a re2uerimiento del acusador8 # se ratifica en el ale)ato" pero ello no le resta car1cter jurisdiccional. *l caso concreto -reiteramos- no puede ser asumido directamente por el tribunal" sino 2ue re2uiere 2ue sea presentado ante Cl 6accin8" como re2uisito capa/ de provocar la puesta en marc5a de la jurisdiccin. $ero dentro de ese es2uema" el jue/ siempre conservar1 la prerro)ativa del iuria curia no&it" a7n en los procesos de corte dispositivos. +in embar)o" tendr1 2ue actuar dentro de los lmites de la pretensin planteada # sin 2uebrantar la i)ualdad # defensa en juicio. VI.- LA JURISDICCIN : EL CONFLICTO. *ILATERALIDAD DE LA ACCIN. (no de los aspectos 2ue 5a ilustrado )ran cantidad de p1)inas de la literatura procesal se vincula con el poder o facultad de solventar conflictos 2ue posee la jurisdiccin. Con frecuencia" los tCrminos conflicto # controversia son usados indistintamente" dando lu)ar a numerosas confusiones. Consideramos 2ue 3conflicto4 es el c5o2ue de intereses en una determinada situacin" mientras 2ue controversia" es la discusin o el juicio sobre el conflicto. *n primer lu)ar" cabe admitir 2ue no todos los procesos tienen un conflicto como presupuesto 6v). los procesos voluntarios8" en los cuales la disputa podra )enerarse despuCs o 2ui/1s nunca. $ero para evitar dar pasos en falso" corresponde aclarar liminarmente 2ue la jurisdiccin se ejercita cuando se trata de conflictos 2ue nin)uno de los justiciables puede dirimir por su voluntad unilateral.H= $ara nuestra Constitucin %acional" los jueces solo pueden intervenir en 3causas4 6art. 9DD C%8" # no e-iste tal cuando no 5a# conflicto" salvo los #a aludidos procesos voluntarios.

3%ieto48. HE *sta una fase previa # necesaria a la de juicio 6en acciones p7blicas8" 2ue se 5a dividido por ra/ones pr1cticas # de )arantas. H= MERCADER, A0i!car A., ob. cit." p1). >E:.

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+in embar)o" en los autos 3+ejean4"H< ambas partes propu)naban por la inconstitucionalidad de la le# de divorcio de a2uel entonces 6Le# :><>8 sin e-istir controversia" siendo aco)ida por la Corte +uprema" dejando de lado -por un momento- el principio anteriormente mencionado. De all 2ue puede e-istir actuacin jurisdiccional aun2ue no e-ista controversia" pero esto no implica 2ue e-ista un conflicto. Aontero ArocaED prefiere referirse al conflicto intersubjetivo de intereses" 2ue se da cuando la relacin entre una persona # un bien es incompatible con otra relacin del mismo tipo. *se conflicto supone la presencia de dos sujetos" # adem1s de intereses jurdicos en jue)o A estas concepciones se 5a opuesto 2ue no todos los conflictos son intersubjetivos 6'imeno +endra8" lo cual se advierte en el proceso penal" en el 2ue puede no procesarse a persona al)una. La idea de conflicto intersubjetivo implica la amal)ama de los tCrminos 3accin4 # 3e-cepcin4. +in embar)o puede darse la posibilidad de la rebelda 6en principio" solo en el 1mbito civil -latu sensu-8" o del allanamiento 6en el cual no e-iste contradictor8" pero el proceso -en al)7n momento- deber1 lle)ar a una conclusin 6normal o anormal8 de todos modos. *l es2uema de la contumacia es inconcebible en los procesos penales" #a 2ue siempre 5abr1 dos sujetos con participacin efectiva 6acusador-acusado8" al menos en la etapa de juicio. BambiCn puede darse 2ue el imputado confiese" pero esto no releva al actor de la prueba del caso"E9 al no poder disponerse del status jurdico" como #a se esbo/ anteriormente. *n la etapa sumarial penal 6Investi)acin $enal $reparatoria" en al)unas provincias8" cu#o objeto es 6entre otros8 lle)ar a determinar 2uiCn es el autor del 5ec5o investi)ado" e-iste en el primer momento una sola parte 6Ainisterio $7blico ,iscal8 2ue 5a e-citado la jurisdiccin con una denuncia 6aun2ue no 5a#a ejercicio de 3accin4" propiamente dic5a8. $ero de todos modos se debe afirmar la comisin de un delito # la imputacin del mismo a una persona" con prescindencia de su posterior comprobacin o noG esto 5ace a la controversia. *l conflicto 6en los procesos penales8 sur)e" entonces" entre la sociedad 2ue reclama la

3+ejean cO aPs de +ejean sO Inconstitucionalidad del art. H@ le# :><>4" ,allos >D=G::=H" !A 9<=H-I&-F=E. MONTERO AROCA, J(a$" citado por DI IORIO, A!/r do" Apro-imacin... ob. cit. p1). <<D. E9 +in perjuicio de adoptarse las medidas de coercin necesarias para )aranti/ar la comparencia del procesado o para salva)uardar distintos elementos probatorios 6arts. ::@" :>9" >9: # concs. C$$%; 9@@ # ss. C$$BA8.
ED

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actuacin del ius punendi del *stado"E: # el presunto autor de la accin recriminada.E> A5ora bien" el conflicto -reiteramos- no necesariamente debe nacer para 2ue la jurisdiccin se ejer/a. +olo basta la afirmacin de su e-istencia brindada por una parte" 2ue obviamente 2uedar1 sujeto a la prueba del caso. Incluso puede 5aber rebelda" por lo 2ue el jue/ puede fallar en un proceso 6civil8 # condenar al demandado a7n sin conflicto # sin controversia. *n casos de divorcio por mutuo acuerdo" a pesar del consentimiento de ambos cn#u)es" se re2uiere de la actividad del r)ano jurisdiccional" 2ue evaluar1 el cumplimiento de los recaudos del caso" previo al dictado de la sentencia disolutoria 6no es un simple acto 5omolo)atorio8. A2u no 5a# conflicto inter partes" pero la intervencin del $oder !udicial es ineludible. *n cuanto a la etapa de ejecucin" Csta es la continuacin de la fase co)noscitiva. $or ello" en caso de incumplimiento voluntario" el iude debe tener necesariamente la facultad de ejecutar su mandato 6de oficio o a instancia del )anancioso" conforme el tipo de juicio8. $or este motivo" entendemos 2ue el conflicto todava contin7a presente en esa etapa. *n la jurisdiccin voluntaria no 5a# contienda" como 5emos visto por2ue solo e-iste un peticionante 6al cual no se lo denomina 3actor48" # la decisin no debe causar perjuicio a persona conocida 6sin detrimento de terceros8. +i ello no fuera as" el tercero perjudicado tiene la facultad de recurrirla" incluso pudiendo intervenir antes del pronunciamiento para controvertir. $ara Couture"E@ cuando el ma)istrado participa en un juicio de esta naturale/a" ejerce un acto judicial no jurisdiccional. *n similar sentido se e-presa Calamandrei" 2uien sostiene 2ue la diferencia entre jurisdiccin contenciosa # voluntaria es 2ue la 7ltima no es jurisdiccin" sino 2ue es administracin ejercida por rganos judiciales.EF Iba;e/ ,roc5am entiende 2ue los procesos voluntarios son jurisdiccionales" incluso no
Cuando se persi)ue un delito de accin p7blica" el Ainisterio $7blico encarna a todos los 5abitantes. As" el art. 9L de la le# del Ainisterio $7blico de la $rovincia de Buenos Aires 69:.DH98" establece 2ue el mismo act7a con le)itimacin plena en defensa de los intereses de la sociedad. *n un se)undo par1)rafo 62ue fue vetado por dec. @F9FO9<<E8 se 5aba previsto la posibilidad de la tutela del interCs p7blico" inclu#endo su eventual participacin en la correcta aplicacin de la le# en el marco de los derec5os colectivos. De todos modos" puede interpretarse de la parte vi)ente de esta norma" una posicin relativamente amplia en cuanto a sus funciones. +imilar criterio se adopt en la Le# or)1nica del Ainisterio $7blico de la nacin 6:@.<@H8" en su art. :F incs. RaQ # RbQ. BambiCn" en la nota del art. 99D: del CC" el codificador dej bien claro 2ue 'el Ministerio P$%lico es el representante de la sociedad entera( y el me !a representado aun)ue yo no !u%iese !ec!o la acusacin*. E> V6)co#i considera 2ue la jurisdiccin civil # penal no tienen naturale/a diferente" sino 2ue parte de la base de la unidad de ambas disciplinas. *l objeto final es el mismo" la defensa de la pa/. 6Conf. VESCOVI, E$ri2( , Aanual de Derec5o $rocesal" *diciones Idea I Aontevideo" a;o 9<<9" p1). 9>H8. E@ COUTURE, Ed(ardo J., ob. cit." p1). @=. EF CALAMANDREI, Pi ro, ob. cit." p1). 9<:.
E:

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considera constitucional enviar tales actuaciones a r)anos administrativos 6cita el ejemplo la inconstitucionalidad de la le# de C1maras $aritarias8.EH $or su parte" .aroEE aduce 2ue es una funcin administrativa" pero i)ual puede )enerar conflicto" # por ende e-iste una conveniencia pr1ctica en 2ue se le asi)ne su resolucin al $oder !udicial. Cambiando de rumbo" en el caso de transaccin o allanamiento 62ue se formula sin discutir el derec5o ale)ado8 el jue/ debe limitarse a 5omolo)ar o no el convenio. *ste acto tambiCn es jurisdiccional" pero en ri)or de verdad el conflicto no fue llevado al r)ano judicial" sino 2ue se solucion previamente por las partes. %o 5abr1 2ue olvidar 2ue el ma)istrado debe controlar el cumplimiento de todos los presupuestos" pudiendo incluso no proceder a su validacin. Rep1rese 2ue en los procedimientos administrativas puede 5aber conflicto" pero no controversia por2ue el administrado no es contraparte sino colaborador" salvo en la instancia de los Bribunales ,iscales en la 2ue los recursos son sustanciados.E= *n la $rovincia de Buenos Aires" en la apelacin deducida contra diversas multas 6de transito" etc.8 # clausuras tributarias"E< no se le confiere traslado al *stado recurrido. La Aunicipalidad o la $rovincia no son partes en esa instancia" a pesar de constituir tal embate un recurso judicial 6contra un acto administrativo8. *ste ejemplo es una e-cepcin inconstitucional" por2ue cual2uiera sea el justiciable 6sea persona fsica o jurdica" p7blica o privada8 tendr1 derec5o a la defensa en juicio # a la bilateralidad de la accin. *n los liti)ios de conocimiento" a7n cuando prosperen e-cepciones tales como cosa ju/)ada" o declaraciones de caducidad a pedido de la contraria" podemos sostener sin 5esitacin 2ue e-iste controversia pero el conflicto solo est1 en el se)undo supuesto" por2ue en el primero #a e-isti otro proceso 2ue lo 5a resuelto para siempre.

3,ern1nde/ Arias cO $o))io4" 9<-D<-HD" ,allosG :@EGH@H. A2u la Corte +uprema estableci 2ue 3solo es le)almente admisible el ejercicio de funciones jurisdiccionales por r)anos administrativos" en la medida 2ue el particular ten)a acceso a una instancia judicial en la 2ue se controle en forma suficiente el pronunciamiento del r)ano de la Administracin4. 3La actividad administrativa # re)lamentaria de los entes re)ulatorios se encuentra sometida" conforme al sistema judicialista adoptado por nuestra Constitucin 6arts.9D<" 99H # 99E8 al control de los jueces" sin otra condicin constitucional 2ue la e-istencia de causa o controversia" adem1s de todos los re2uisitos procesales 2ue establece la le)islacin para acceder a la instancia judicial. +e trata de un control judicial pleno con amplitud de debate # prueba conforme a los principios sentados por la Corte +uprema4. EE HARO, Ricardo, ob. cit." p1). 9>. E= Incluso se le otor)a al ,isco 6%acional8 una se)unda oportunidad para contestar el recurso interpuesto por el particular" en el supuesto en 2ue no se cumpla con el traslado ori)inario 6 FOLCO, Car!o) Mar+a, $rocedimiento Bributario" *ditorial Rubin/al-Cul/oni" a;o :DDD" p1). @:>8. E< Nue tramitan por ante el jue/ correccional" conforme arts. :E inc. >L C$$%; :@ inc. >L C$$BA. &er asimismo el art. HH del Cdi)o ,iscal de la $rovincia de Buenos Aires.

EH

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VII.- LA EJECUCIN DE SENTENCIA. +e)7n 5emos adelantado" la ejecucin de sentencia tambiCn reviste car1cter jurisdiccional" a pesar de no crear o 3decir4 el derec5o. .a# 2uienes lo entienden como jurisdiccional por cone-in. $ara 'uasp" el proceso puede componerse de una etapa de co)nicin # otra de ejecucin. *sta dualidad tambiCn debe encontrarse en la funcin jurisdiccional.=D *n consecuencia" el conflicto 2uedar1 totalmente solventado cuando la pretensin resulte satisfec5a materialmente. *n derec5os de corte dispositivo -reiteramos-" en caso de ne)ativa a cumplirse la sentencia" la ejecucin se convierte en una parte necesaria de la actividad jurisdiccional 6actio iudicati8. $uede ocurrir 2ue el cumplimiento de la sentencia re2uiera un tr1mite meramente administrativo 6v). inscripcin de un divorcio8" o 2ue efectivamente sea necesaria una ejecucin en sentido estricto 6condena privativa de la libertad" desalojo" subasta" etc.8. BambiCn" cabe acotar 2ue en los liti)ios criminales" el pronunciamiento condenatorio a la privacin de la libertad siempre debe ejecutarse" por2ue su cumplimiento no puede 2uedar librado a la iniciativa de las partes" como puede ocurrir en una contienda en la cual los derec5os en cuestin sean disponibles. *s por ello" 2ue en este caso" la e ecutio no es eventual sino necesaria. La actuacin del r)ano jurisdiccional" entonces comprende todo el desarrollo de la actividad jurisdiccional" incluso su ejecucin for/ada" #a 2ue con ello -reiteramos- se restablece el orden jurdico alterado 6sentencia constitutiva8" se confirma o encau/a el pree-istente 6sentencia declarativa8. La circunstancia de 2ue la ejecucin -en ciertas ocasiones- sea prestada con el au-ilio de miembros de otros poderes del *stado 6$olica8" no le 2uita su car1cter jurisdiccional" dado 2ue dic5os funcionarios cumplen las rdenes del jue/ 6# reali/an actos procesales por mandato de Cste8. VIII.- EL CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD. *n nuestro terru;o" es impensable apreciar el concepto de jurisdiccin si no resulta abarcativo de la potestad de declarar la inconstitucionalidad de las le#es 6 latu sensu8.
=D

'UASP, Jai0 , Derec5o $rocesal Civil.... ob. cit." p1). 999.

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Ultimamente" la Corte nacional 5a dic5o 2ue puede ejercerse a7n de oficio.=9 *l control de constitucionalidad tiene en miras comprobar # corre)ir ciertas desviaciones; ello si)nifica 2ue no alcan/a a la revisin de los propsitos del parlamento ni de la oportunidad" acierto" conveniencia o eficacia del precepto le)islativo" aun2ue su misin no es solo 3ne)ativa4" sino 2ue adem1s tiene una aptitud 3positiva4. La idea este tipo de inspeccin de suprale)alidad se ori)in en la jurisprudencia de la Corte +uprema de **((" siendo el precedente m1s importante el cClebre caso 3Aadbur# vs. Aadison4. All se dijo 2ue el control judicial le corresponde a los jueces # es in5erente al poder de interpretacin de las normas jurdicas. =: *ste modelo naci como necesidad de conservar la supremaca de la Constitucin 6r)ida8. $ero este concepto no era novedoso" debido a 2ue la corona in)lesa #a 5aba incorporado el control de constitucionalidad de los re)lamentos 2ue dictaba la colonia" a los efectos de conservar el imperio de sus le#es. $or el contrario" en *uropa se i)nor ese tipo de revisin" ejerciendo )ran influencia el sistema francCs" pas 2ue -lue)o de la Revolucin- cre la Corte de Casacin" de eleccin popular # 2ue era una e-tensin del $oder Le)islativo. *sta percepcin se sustent en la omnipotencia de la le# # la desconfian/a a la interpretacin 2ue de ella efectuaran los jueces del anciene regime" en aras de evitar la frustracin de la revolucin. +e implement a travCs del sistema de reenvo" en ra/n de 2ue los miembros de dic5o tribunal no eran jueces # consecuentemente no podan decidirG solo casaban # reenviaban. *l Bribunal de Casacin no tena funciones de control constitucional.=> Lue)o de 9==E" a2uella institucin se convirti en un r)ano jurdico" ocup1ndose tambiCn de la atribucin interpretativa" pero conservando el reenvo. ReciCn en 9<E< se elimin el reenvo" # a5ora es la propia Corte de Casacin la 2ue decide. *n Austria reciCn sur)i el control constitucional con la Carta Aa)na de 9<:D" 2ue cre una Corte con tales cometidos. La situacin se denunciaba incidental # directamente ante dic5o ente. Lue)o de la +e)unda 'uerra Aundial" Italia # Alemania adoptan un modelo similar al austraco. *ste sistema concentrado" produca efectos dero)atorios de la le#" a diferencia del sistema americano 2ue es reparador en el caso aun2ue con influencias e-pansivas conforme el presti)io del tribunal del cual emanan.
=9 =:

C+%" fallo del 9<-D=-D@" RBanco Comercial ,inan/as sO NuiebraQ. 3Aadbur#" Jilliam vs. Aadison" !ames4; 9 C5anc 9>E. :L. *d. HD de 9=D>" voto del !ue/ Aars5all. => HITTERS, J(a$ Car!o), !urisdiccin Constitucional 6$anorama descriptivo8" La le# B. 9<<H-D" p1). 9HHF.

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Los procesalistas europeos no incluan este distintivo como perteneciente al concepto de jurisdiccin" 5asta 2ue comen/ la nueva oleada" principalmente a partir de la obra de Cappelletti" 2uien dej de ver a los tribunales constitucionales como de jurisdiccin voluntaria. Re)resando a la Ar)entina" para encuadrar el control dentro de la administracin de justicia" el derec5o p7blico debi basarse en la nocin de supremaca de la constitucin 6art. >9 de la Carta Aa)na8. *n efecto" la Carta A1-ima e-i)e 2ue toda norma sea compatible # con)ruente con ella" # descalifica cual2uier re)la o acto 2ue no se acomode a este postulado.=@ +i)uiendo el paradi)ma norteamericano" nuestro pas opt por el modelo difuso. *n consecuencia" todos los jueces" tanto nacionales como provinciales con independencia de su fuero # jerar2ua" deben efectuar el control de constitucionalidad. %o e-iste un Bribunal especiali/ado u otro r)ano especfico para el desempe;o de dic5a labor" como en la ma#ora de los pases europeos a partir de la Constitucin Austraca 6Velseniana8 de 9<@H. Las decisiones del +upremo Bribunal de la %acin 2ue declaran la inconstitucionalidad no son -en principio- obli)atorias 6o e-pansivas8 para los jueces inferiores" =F #a 2ue no e-iste nin)7n dispositivo jurdico 2ue obli)ue a los ma)istrados a acatar dic5a doctrina jurisprudencial.=H +in embar)o" Cstos 7ltimos con frecuencia se plie)an espont1neamente a tales resoluciones sin 2ue pueda se;alarse 2ue Csta sea una tendencia )enerali/ada. Las vas de control constitucional sonG el recurso e-traordinario" el amparo" 51beas corpus" 51beas data" accin de inconstitucionalidad"=E # tambiCn la mera invocacin de la incompatibilidad en un proceso cual2uiera. $or su parte" en la $rovincia de Buenos Aires coe-iste un sistema concentrado con uno difuso. *l concentrado lo ejerce la +uprema Corte como instancia ori)inaria. == *l art. FE de la Carta Aa)na provincial" le confiere licencia a cual2uier ma)istrado para declarar la inconstitucionalidad de las le#es 6latu sensu8. Los r)anos administrativos" insistimos" no pueden declarar la inconstitucionalidad" salvo los Bribunales ,iscales" # en el supuesto de 2ue la Corte %acional #a la 5a#a declarado. =<
HITTERS, J(a$ Car!o), !urisdiccin Constitucional ... ob. cit." p1). 9HHH. La Corte ,ederal no impone su superior jerar2ua" sino 2ue" por el contrario" procura 2ue la cuestin federal sea atendida cabalmente por los superiores Bribunales de provincia" los cuales" entonces" desde la perspectiva federalista" ven as acentuada la misin constitucional # el rol de ase)urar" con completividad" el mandato de la debida prestacin de ese cometido fundamental 6art. F de la C%8. Ampliar en MORELLO, A(&()"o M." La Corte +uprema en accin" Librera *ditora $latense" a;o 9<=<" p1). FE9. =H FA:T, Car!o) S., La Corte +uprema # la evolucin de su jurisprudencia - Leadin) cases # 5oldin)s - Casos trascendentes" *ditorial La Le#" a;o :DDF" p1). :D=. =E HITTERS, J(a$ Car!o), !urisdiccin Constitucional ... ob. cit." p1). 9HEDO>. == HAN;OVITS, Fra$ci)co A&()"+$, Accin ori)inaria de inconstitucionalidad" enG Doctrina actual de la +uprema Corte de !usticia de la $rovincia de Buenos Aires -coordinado por *ERI4ONCE-LO'AR-" editado por el ,acultad de Ciencias !urdicas # +ociales de la (%L$" a;o :DD@" p1). @>E. =< Art. 9=F le# 99.H=> 6t.o. dec. =:9O<=8. +pisso entiende 2ue esta norma es inconstitucional" por2ue el principio
=F =@

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*ste cuerpo jurisdiccional 5a se;alado en el leading case 'In)enio # Refinera +an Aartn del Babacal cO 'obierno de la $rovincia de +alta4 6del a;o 9<HE8<D" 2ue cuales2uiera sean las facultades 2ue corresponde reconocerle al poder administrador para dejar sin efecto actos 2ue se opon)an a las le#es" no cabe admitir 2ue sea su resorte para declarar la inconstitucionalidad de las mismas" por2ue aceptar semejante postulacin si)nificara desconocer 2ue el poder judicial es" en 7ltima instancia" el 7nico 5abilitado para ju/)ar la valide/ de las normas dictadas por el $oder Le)islativo. *n un principio" se 5aba ne)ado la posibilidad al poder administrador de pedir la inconstitucionalidad. .o# el ,iscal de *stado o $rocurador del Besoro puede 5acerlo sin inconveniente. Bribi;o sostiene 2ue debe conferirse actuacin sin restricciones al ,iscal de *stado para accionar por inconstitucionalidad o deducirla en un proceso en el cual es demandado el ,isco.<9 Como 5emos e-plicado" todos los jueces pueden declarar la inconstitucionalidad" pero solo para el caso concreto" siendo una cuestin de suma importancia el de determinar si el contralor puede 5acerse de oficio o solo a pedido de parte. .asta 5ace unos a;os" tanto la Corte +uprema de !usticia de la %acin" como su similar bonaerense" fueron reacias a la posibilidad de llevar a cabo este control sin solicitud del justiciable" criterio 2ue no compartimos. Los ar)umentos basilares utili/ados por los ep)onos de la postura ne)atoria se e-panden en tres direcciones a saberG a8 2ue en caso de proceder de oficio" se altera el principio de e2uilibrio # divisin de los poderes; b8 2ue se atenta contra la presuncin de le)itimidad de las normas # los actos estatales" # c8 2ue se violenta el postulado fundamental de la defensa en juicio" si el judicante falla sobre cuestiones no pedidas 6decisin e tra petita8.<: La tesis 2ue podramos llamar revisionista -en la 2ue nos enrolamos-" puso de manifiesto 2ue la presuncin de le)itimidad antes aludida" es iuris tantum" por lo 2ue tolera la prueba en contrario" recalcando 2ue tampoco se men)ua el es2uema de la defensa en juicio -en lo 2ue tiene 2ue ata;e al principio de con)ruencia- pues el tema constitucional es una tpica )uestio iuris 2ue debe ser valorada por los judicantes aun2ue los liti)antes no lo trai)an al
de supremaca no puede desconocerse mediante la simple transferencia de funciones del $oder !udicial a tribunales administrativos 6SPISSO, Rodo!/o, Derec5o Constitucional Bributario" Depalma" Buenos Aires" a;o 9<<9" p1). >F=8. <D ,allos :H<G:@>. <9 *ste autor" adem1s" cita diversos antecedentes en los cuales se 5a diferenciado la actuacin del representantes estatal" dependiendo de su calidad de actor o demandado 6ampliar enG TRI*I<O, Car!o) R., *l ,iscal de *stado" *ditorial Abaco" a;o :DD9" p1)s. <@ # <F. <: +CBA" L. @<.E<@" sent. del 9D-=-<>"; L. F>.HH<" sent. Del :E-9:-<@.

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debate 6iuria curia no&it8. +e)7n ,a#t" no e-iste nin)7n ar)umento v1lido para 2ue un jue/ deje de aplicar en primer tCrmino la Constitucin %acional.<> *n el a;o :DD9" nuestro +uperior Bribunal %acional" admiti la declaracin de constitucionalidad de oficio" en el caso 3Aill de $ere#ra4" destacando 2ue ello no supone la )eneracin de un dese2uilibrio de poderes en favor del !udicial # en men)ua de los otros dos" #a 2ue si la atribucin en s misma no es ne)ada" carece de consistencia sostener 2ue el avance sobre los otros poderes no se produce cuando media peticin de parte # s cuando no la 5a#. *sta facultad de declararla de oficio en orden a la misin de mantener el imperio de la Constitucin" slo puede considerarse autori/ada en situaciones mu# precisas.<@ ,inalmente" corresponde traer a colacin 2ue en la causa 3$ompe#4 se esbo/ incluso 2ue el liti)ante no tendra tCrmino preclusivo para ale)ar la inconstitucionalidad.<F Con este breve panorama podemos cole)ir 2ue en esta rep7blica" no puede concebirse un $oder !udicial sin 2ue sus miembros no ten)an la prerro)ativa de declarar la inconstitucionalidad de las normas 2ue se aparten de los principios 2ue irradia el *statuto ,undamental. I=.- CONCLUSIONES. Redondeando los conceptos e-puestos conven)amos 2ue no resulta 7til definir a la jurisdiccin desde un solo elemento" ni tampoco podr1 encontrarse una nocin v1lida universalmente" # 2ue adem1s sea apta para cual2uier Cpoca. +e trata -tal cual lo adelantamosde un instituto multifacCtico" con diversas caras # contracaras. La relatividad 5istrica del concepto anali/ado 5ace 2ue sea necesario circunscribirlo en un tiempo # espacio determinado. *n cambio" resulta factible construir una teora )eneral para todo tipo de proceso" pero referida en lo posible a un 7nico ordenamiento. $or otra parte" ten)amos presente 2ue la jurisdiccin como poder implica la aptitud de lo)rar la sujecin de todos a su mandato" incluso 5asta del propio )obierno 6art. 9H C%8. *l *stado conserva un ejercicio monoplico de la jurisdiccin" pero slamente una ve/ puesto en marc5a el en)ranaje judicial" a travCs del mecanismo 2ue re)lamenta a tales efectos la le# 6proceso8" en virtud del poder de accin" el servicio debe ser prestado.
FA:T, Car!o) S., ob. cit." p1). 9E:. 3Aill de $ere#ra cO $rovincia de Corrientes sO Dem. Contencioso Administrativa4" ,allos >:@G>:9<; LL >D99-D9. <F 3$ompe# cO Aunicipalidad de Cnel. $rin)les sO Indemni/acin por accidente de trabajo4" ,allos >:@G9>D9.
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*ste poder-deber se ejercita con la finalidad de solventar coercitivamente -como 7nico medio v1lido- conflictos con relevancia jurdica" sin 2ue deba entenderse a estos imperiosamente como intersubjetivos. Incluso" tal cual se 5a precisado" en al)unos casos no es necesaria la e-istencia de contradiccin o contienda efectiva. *l conflicto se solventar1 aplicando la norma al caso concreto 6a travCs de un juicio8" admitiendo la ejecucin 6imperium8 para el caso de incumplimiento" o en todos los supuestos cuando los derec5os en jue)o no fueran disponibles para las partes. La independencia del $oder !udicial" la necesaria imparcialidad de los judicantes # la potestad de controlar la constitucionalidad de las normas 6judicial re&iew8 son otros de los imprescindibles ras)os en los 2ue no pueden estar ausentes o fla2uear en la funcin jurisdiccional. $or 7ltimo" la confi)uracin tCcnica del acto jurisdiccional no es e-clusivamente un problema doctrinario" sino de se)uridad jurdica. +i la actuacin de los dem1s poderes estatales no pudieran ser controlados por la jurisdiccin no 5abra )arantas" tampoco si no e-istiera la cosa ju/)ada" como institucin conclu#a los liti)ios 632ue los pleitos ten)an fin4" decan las anti)uas Le#es de $artida8.