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REPBLICA BOLIVARIANA DE VENEZUELA

UNIVERSIDAD RAFAEL URDANETA


FACULTAD DE CIENCIAS POLTICAS, ADMINISTRATIVAS Y SOCIALES
ESCUELA DE DERECHO










ANALIZAR LA FLAGRANCIA EN LOS DELITOS DE GNERO PREVISTOS EN
LA LEY ORGNICA SOBRE EL DERECHO DE LAS MUJERES A UNA VIDA
LIBRE DE VIOLENCIA




Trabajo Especial de Grado para Optar al Ttulo de
Abogado por la Bachiller:
Lpez Prez, Anas Gabriela
C.I.:16.834.627

TUTOR ACADMICO:
Abog. Alberto Jurado

TUTOR METODOLGICO:
Dra. Milagros Quijada


Maracaibo, Diciembre 2008
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LA LEY ORGNICA SOBRE EL DERECHO DE LAS MUJERES A UNA VIDA
LIBRE DE VIOLENCIA











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DEDICATORIA

Le dedic orgullosamente est trabajo a toda mi familia y en especial al alma
de mi to Ramn Prez (difunto), quienes con esmero y dedicacin han sido
el pilar fundamental de mi educacin, gracias a todos sus esfuerzos y al
mpetu constante en pro del progreso de mi vida, hoy me siento orgullosa de
poder compartir todos los conocimientos adquiridos con ellos.

A mis abuelos con quienes comenc a caminar y me llevaron por el sendero
del bien, que me brindaron el mayor regalo, haberlos tenido siempre a mi
lado.

A mis tos, con quienes compart muchas ancdotas y fantasas ya que me
complacan hasta en lo ms insignificante para motivarme a seguir adelante.

A mis primos y sobrinos, que hoy en da tienen otro ejemplo a seguir.

A mi queridsimo novio que me ha acompaado durante toda mi carrera, l
prcticamente hoy se grada conmigo, porque todos mis estudios de lgica
jurdica los compartimos letrandonos mutuamente para cada examen, por la
paciencia que me tuvo y por su apoyo que es el escaln de mi gran sueo
ser abogada.









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AGRADECIMIENTO

A mi Dios que esta siempre presente en cada momento de mi vida.
A mi Abuela Olga Prez que me acobijo en su seno y se convirti en una
madre ejemplar para mi.

Al profesor Alberto J urado que con sus clases me inspiro a lograr lo que hoy
es mi tesis especial de grado y que de manera constante comparti sus
conocimientos para desarrollar mis estudios acadmicos.

A mis amigos que nunca dejaron de confiar en m y supieron valorar mi
amistad que hoy en da se fortalece ms con el cario hacia ellos.





















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UNIVERSIDAD RAFAEL URDANETA
VICERECTORADO ACADMICO
DECANATO DE PREGRADO E INVESTIGACIN
TRABAJO ESPECIAL DE GRADO

RESUMEN


Autora: Anas Lpez
Tutor: Abog. Alberto J urado
Fecha: Diciembre 2008



ANALIZAR LA FLAGRANCIA EN LOS DELITOS DE GNERO
PREVISTOS EN LA LEY ORGNICA SOBRE EL DERECHO DE LAS
MUJERES A UNA VIDA LIBRE DE VIOLENCIA
Esta investigacin es de tipo descriptiva, y segn su diseo, es documental.
Tiene como objetivo general, analizar la flagrancia en los delitos de gnero
previstos en la Ley Orgnica sobre el Derecho de las Mujeres a una Vida
Libre de Violencia. (2007) Esta ley ha ayudado a fortalecer el acceso de las
mujeres a sus derechos humanos en Venezuela, ya que abarca diversos
aspectos y tipologas de violencia contra las mujeres, definindola como una
violacin de los derechos humanos, y reafirma la responsabilidad del Estado
y de sus autoridades de erradicarla, por medio de medidas de prevencin y
de proteccin de las mujeres en peligro y del castigo de los responsables.
Uno de los aspectos a destacar en materia procesal es la concepcin de
supuesto de flagrancia que rompe con el paradigma tradicional, ya que, a
diferencia de lo que contempla el Cdigo Orgnico Procesal Penal, en esta
ley la flagrancia es de 24 horas. Se concluye, que la ley tiene el potencial de
traer consigo mejoras en la vida de las mujeres, sin embargo, para que ese
potencial se convierta en realidad depende de la voluntad poltica y de la
disponibilidad de recursos adecuados.



Descriptores: Flagrancia, Delitos de Gnero, Violencia Contra la Mujer
Correo Electrnico:lopezanais84@Yahoo.es


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NDICE GENERAL

Pg.
Dedicatoria. iv
Agradecimiento. v
Resumen vi
INTRODUCCIN.. 01
CAPTULO I
MARCO TERICO CONCEPTUAL DE LA INVESTIGACIN 04
Fundamentacin
Descripcin del Problema.. 04
Metodologa de la investigacin.. 11
Antecedentes... 14
Bases Tericas
Violencia sobre la mujer o violencia de gnero .. 16
Instrumentos internacionalespara prevenir, sancionar y
erradicar la violencia contra las mujeres o violencia de gnero 18

Medidas de proteccin y de seguridad de naturaleza preventiva 27
Tribunales competentes 30
La flagrancia ... 32
Bases legales 40
Bases jurisprudenciales.. 47




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CAPITULO II
ANALIZAR LA FLAGRANCIA EN LOS DELITOS DE GNERO PREVISTO
EN LA LEY ORGANICA SOBRE EL DERECHO DE LAS MUJ ERES A UNA
VIDA LIBRE DE VIOLENCIA.
Examinar los delitos de gnero previstos en la ley orgnica sobre
el derecho de las mujeres a una vida libre de violencia.. 51

Establecer la concepcin de flagrancia en el marco de la Constitucin
Nacional, en el Cdigo Orgnico Procesal Penal en la derogada Ley de
Violencia Contra la Mujer y la Familia y en la Ley Orgnica sobre el
Derecho de las Mujeres a una Vida Libre de Violencia 59

Exponer el procedimiento especial consagrado para el juzgamiento
de los delitos de gnero previstos en la Ley Orgnica sobre el Derecho
de las Mujeres a una Vida Libre de Violencia 83

CONCLUSIONES.. 90
RECOMENDACIONES. 93
REFERENCIAS BIBLIOGRAFICAS 95






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INTRODUCCIN

La violencia contra las mujeres ha sido considerada por la comunidad en
general y el movimiento feminista en particular como uno de los problemas
ms graves que afectan a este grupo de la poblacin. Estos movimientos han
desarrollado una discusin amplia acerca de esta problemtica, avanzando
en su conceptualizacin y definicin, desde mujer maltratada , que sita
este problema en la mujer, ponindola a ella como vctima de una situacin
particular, a entenderlo como un problema de derechos humanos que tiene
su origen en la estructura misma de la sociedad.
Desde el primer momento se situ a la violencia contra las mujeres en un
contexto ms bien estructural de desigualdades sociales y econmicas,
referido a las distintas discriminaciones que afectan su situacin y posicin
en la misma tales como pobreza, analfabetismo, discriminacin laboral, entre
otros.
Se entiende entonces que la violencia contra las mujeres es consecuencia
del orden de gnero que se establece en la sociedad, orden socialmente
construido por los hombres que determina una jerarqua de poder distintos
para ambos sexos. De acuerdo a este orden las mujeres se encuentran en
una posicin de subordinacin, que permite a los hombres el ejercicio de un
poder sobre ellas, el cual se manifiesta de diversas maneras siendo la
violencia su expresin ms visible.
Este orden es avalado y mantenido por el conjunto de la sociedad, a
travs de las costumbres, las leyes, las instituciones. La discriminacin y la
violencia hacia las mujeres son aceptadas socialmente porque forman parte
del rgimen establecido.
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El gran esfuerzo de los movimientos feministas ha sido denunciar y
pretender modificar ese orden, buscando erradicar, prevenir y sancionar la
violencia manifestada de distintas maneras: fsica, sexual, sicolgica,
patrimonial, moral. Esta distincin forma parte de uno de los logros de estos
movimientos que han desmitificado la idea de la violencia slo como
violencia fsica.
La problemtica se presenta en los diversos mbitos de la sociedad:
pblico y privado. En el mbito pblico es posible encontrar manifestaciones
de la violencia hacia las mujeres en el espacio laboral, donde la principal
manifestacin es el hostigamiento sexual. En los medios de comunicacin, a
travs de la pornografa, el lenguaje sexista y la representacin de imgenes
estereotipadas. En los espacios institucionales, como los servicios de salud,
policiales, educativos, a travs, por ejemplo, de los malos tratos y la
discriminacin en el acceso a ellos; y la comunidad en general que constituye
otro de los espacios pblicos donde se manifiesta la violencia hacia las
mujeres.
En el mbito privado, el principal espacio es el domstico, que es
concebido como el lugar en el que ocurre la violencia que se produce en el
interior de la familia. El concepto de violencia intrafamiliar hace referencia al
mbito de relaciones en que se da, es decir, entre conocidos, personas
unidas por lazos de consanguinidad o convivencia.
Este ltimo mbito, es el que ha sido principalmente considerado en las
disposiciones legales que persiguen sancionar esta situacin. Sin embargo,
an cuando se reconoce la magnitud e importancia del problema al
circunscribirla exclusivamente a ese mbito se limita a su comprensin, y por
lo tanto, las posibilidades de incidir en ella. Al hablar de violencia intrafamiliar
se hace nfasis en la institucin de la familia y se entiende que la violencia
puede afectar a cualquiera de sus miembros, sin tomar en cuenta de manera
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explcita que la mayor parte de las vctimas son mujeres y que la violencia
surge por las relaciones de sumisin y dependencia en las cuales se ha
colocado a la mujer dentro de la estructura social
En la presente investigacin se abordar el tema de la violencia contra la
mujer en el mbito procesal, desde la nueva ptica prevista en la recin
aprobada Ley Orgnica sobre el Derecho de las Mujeres a una Vida Libre de
Violencia, la cual recoge aspectos novedosos tanto desde el punto de vista
sustantivo, como desde el punto de vista adjetivo y su relacin con la
concepcin de Flagrancia en los delitos de gnero a la luz de la ley
mencionada, de la Constitucin Nacional vigente y Cdigo Orgnico Procesal
Penal.
El Trabajo de investigacin est conformado por dos (2) Capitulos. El
Capitulo I, referido a la fundamentacin, contiene la descripcin del
Problema, y la formulacin del mismo, se plantean los objetivos de la
investigacin, el general y los objetivos especficos, y contiene la
J ustificacin de la investigacin y su delimitacin.
Este Captulo I tambin hace referencia a los aspectos metodolgicos de
la investigacin, el tipo de investigacin, el diseo de la misma, la tcnica de
recoleccin de datos. Se plasman los antecedentes y las bases Tericas. En
el captulo II se desarrollan los objetivos planteados, se exponen los
resultados de esta investigacin, las conclusiones y por ltimo, las
recomendaciones.
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CAPTULO I
MARCO TERICO CONCEPTUAL DE LA INVESTIGACIN
Fundamentacin
Descripcin del problema
Un problema contra el cual luchan en la actualidad las mujeres en el
planeta entero, es la violencia que se ejerce contra ellas por el slo hecho de
serlo. La violencia de gnero encuentra sus races profundas en la
caracterstica patriarcal de las sociedades existentes hoy da, en las que
prevalecen estructuras de subordinacin y discriminacin hacia la mujer. La
consolidacin de estas estructuras se ha logrado mediante el uso prevalente
de un lenguaje androcentrista, la conformacin de conceptos y valores que
descalifican sistemticamente a la mujer, sus actividades y sus opiniones, la
exclusin mayoritaria de las mujeres de todas las estructuras de poder, y la
estructuracin y transmisin de un pensamiento segn el cual lo masculino
es siempre superior a lo femenino.
Es as como cualquier negativa o rechazo a la autoridad masculina es
vivido por el hombre agresor como una trasgresin a un orden natural que
justifica la violencia de su reaccin en contra de la mujer. Se trata, pues, de
una violencia que se dirige sobre las mujeres por ser consideradas, por sus
agresores, carentes de los derechos fundamentales de libertad, respeto,
capacidad de decisin, y sobre todo, del derecho a la vida.
Baiz (2008:19) seala que la violencia, en este caso, contra la mujer, ha
sido considerada internacionalmente como un problema de salud pblica, de
urgente y prioritaria atencin, capaz de afectar las bases fundamentales de
los valores y principios que deben imperar en una sociedad.
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La violencia de genero se entiende como el ejercicio de la fuerza que
refleja la asimetra existente en las relaciones de poder entre varones y
mujeres, y que perpeta la subordinacin y desvalorizacin de lo femenino
frente a lo masculino. La diferencia entre este tipo de violencia y otras
formas de agresin y coercin estriba en que en este caso el factor de riesgo
o de vulnerabilidad es el hecho de ser mujer. (Rico,:1996:30 Violencia de
gnero: Un problema de derechos humanos Serie Mujer y Desarrollo).
El Gnero es un tema novedoso y desconocido en muchas instancias
pblicas. Este desconocimiento se ve reflejado en la baja produccin de
estadsticas con enfoque de gnero, que representa la base para la
formulacin de polticas y programas para cerrar brechas y desigualdades en
cuanto a las oportunidades que deben tener los hombres y mujeres en la
sociedad.
Visto desde la percepcin social se manifiesta a travs de las cualidades,
rasgos y conductas del hombre y de la mujer en su constante interaccin.
Atributos personales que pueden variar dependiendo el contexto. Conocer el
porqu y el cmo afecta a uno u otro determinada realidad social es lo que
interesa estadsticamente, es por ello que el anlisis de gnero exige el
desglose de la informacin por sexo, lo que nos permitir conocer si hay o no
disparidad y en qu cuanta. El anlisis propiamente surge de la explotacin
del dato existente a travs de su interpretacin y estudio, lo que revelar
especificidades en cuanto a las condiciones y calidad de vida del hombre en
relacin a la mujer y/o viceversa.
Con respecto a los ndices de violencia contra la mujer, sealan las
estadsticas que una mujer muere asesinada a manos de su pareja o ex parejas
cada 10 das. Se maneja el dato de que el 70% de las mujeres asesinadas
mueren en manos de sus parejas. Siete de cada diez mujeres estn durmiendo
con el enemigo, (Organizacin Panamericana de la Salud OPS 2002)
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En un trabajo en nuestro pas, en el que se recopilaron cifras de Violencia
contra la Mujer, provenientes de 4 Organizaciones Gubernamentales y 11 No
Gubernamentales, se encontr que de Enero a Octubre del 2003 se
atendieron 8.520 mujeres vctimas de Violencia intrafamiliar. (Boletn En
Cifras 2004. AVESA. CEM-UCV).
Adicionalmente, esas 8.520 denuncias son escuelas de violencia porque
son hogares que tienen nios que a su vez estn aprendiendo a ser
maltratados y a ser maltratadores. Por eso es que esta ley va a lo educativo,
a lo pedaggico, a lo penal y tambin a lo punitivo porque es un problema
ms complicado de lo que se cree y que debe ser considerado desde varias
perspectivas. En muchos casos, las nias al convertirse en mujeres arrastran
la cultura de subordinacin, ms que el propio hombre, reproduciendo de tal
manera la cultura machista en la sociedad.
Cada ao aumentan las agresiones cometidas contra las mujeres y en la
misma proporcin aumenta La Cifra Negra en cuanto a la persecucin
penal de estos delitos, por una parte debido a la voluntad de la vctima de
omitir la denuncia, y en otras, por el transcurso del tiempo entre la realizacin
del hecho y el conocimiento que del hecho tengan las personas que rodean a
la vctima lo que puede retardar la aprehensin en flagrancia del agente.
La violencia contra las mujeres es probablemente la ms brutal violacin
de los derechos humanos universalmente reconocida de las que se producen
en la actualidad. Est presente en todos las poblaciones sea cual sea su
sistema poltico o econmico. No diferencia culturas, religiones, clases
sociales o etnias.
Las estadsticas indicadas en el Boletn de Cifras: Violencia contra las
Mujeres 2005 AVESA, FUNDAMUJ ER Vol. 3, N 3, del 25 de Noviembre de
2006 revelan que la ciudad de Maracaibo present 1650 denuncias de
violencia fsica, ante el Cuerpo de Investigaciones Cientficas, Penales y
Criminalsticas, en su rea de Divisin de Investigaciones y Proteccin en
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Materia Nios, Adolescentes, Mujer y familia. La importancia de este
fenmeno ha hecho que la comunidad internacional legisle sobre la materia,
reconociendo la violencia de gnero como una violacin de los derechos
humanos de las mujeres. La misma ha sido objeto de estudio principalmente
bajo el impulso del Decenio de Naciones Unidas para la Mujer (1975-1985),
que contribuy poderosamente a sacar a la luz este problema.
En ese marco internacional se han producido importantes convenciones y
tratados que, de acuerdo al artculo 23 de la Constitucin de la Repblica
Bolivariana de Venezuela, son hoy da ley de la Repblica. Entre los ms
importantes, tenemos: la Convencin sobre Eliminacin de todas las formas
de Discriminacin contra la Mujer de 18 de diciembre de 1979, documento
jurdico de mayor autoridad en relacin con los derechos humanos de las
mujeres. Asimismo, la Declaracin de Naciones Unidas sobre la Eliminacin
de la Violencia sobre la Mujer, proclamada en 1993 por la Asamblea General
con motivo de la Conferencia Mundial de los Derechos Humanos, entre otras.
En Venezuela, la Ley sobre la Violencia contra la Mujer y la Familia,
aprobada en el ao 1998, fue un paso importante en la lucha de las mujeres
venezolanas por sus reivindicaciones. Pero la complejidad del fenmeno
social que intent abordar super en la prctica sus alcances. Es por ello que
desde comienzos del ao 2004 la Asamblea Nacional, a travs de la
Subcomisin de los Derechos de la Mujer de la Comisin Permanente de
Familia, Mujer y J uventud, se haba venido ocupando de dar respuesta
legislativa a las carencias de la ley vigente dentro del marco institucional de
un Estado democrtico y social de Derecho y de J usticia, que promueve
como valores superiores de su ordenamiento jurdico y de su actuacin: la
vida, la justicia, la libertad y la igualdad.

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Es as como surge la Ley Orgnica sobre el Derecho de las Mujeres a
una Vida Libre de Violencia, sancionada por la Asamblea Nacional el 25 de
Noviembre de 2006 y publicada en Gaceta Oficial N 38.647 del 19 Marzo
de 2007, reimpresa por error material en la Gaceta Oficial de la Repblica
Bolivariana de Venezuela N 38.668 del 20 de Abril de 2007.
Se le ha dado a esta Ley un carcter orgnico con la finalidad de que sus
disposiciones priven sobre otras leyes, por desarrollar derechos
constitucionales e intentar cubrir todas las posibles situaciones en la que se
muestra esta violencia, por ello se establecen en la misma todas las acciones
y manifestaciones de la violencia de gnero, tanto en el mbito intrafamiliar
como fuera del mismo, dando paso a nuevas definiciones como la violencia
institucional, meditica, patrimonial y laboral, entre otras, que afectan a las
mujeres en diferentes espacios de su desempeo social.
Baiz (2008:21) al referirse a esta nueva ley seala que el texto de la
nueva ley establece la creacin de polticas pblicas de prevencin y
atencin a la vctima, compuesta por un conjunto de orientaciones y
directrices que deben guiar a los rganos competentes en la materia, en
cuanto al ejercicio del aseguramiento de los derechos y garantas de las
mujeres.

Formulacin del problema
Por lo anteriormente expuesto, surge la necesidad de entender como es
la aplicacin de la norma al presunto agresor ante una situacin de flagrancia
en el supuesto cometido de un delito que prev la ley especial, y si esta
flagrancia con nuevas condiciones y caractersticas es necesaria para que
estos delitos no queden impugne. Atendiendo a los aspectos sealados es
oportuno plantear la interrogante siguiente Cul es el Anlisis de la
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Flagrancia contemplada en los delitos de gnero previstos en la Ley
Orgnica sobre el Derecho de las Mujeres a una Vida libre de violencia?

Objetivo general
Analizar la flagrancia en los delitos de gnero previstos en la Ley
Orgnica sobre el Derecho de las Mujeres a una Vida Libre de Violencia.
Objetivos especficos
Examinar los delitos de gnero previstos en la Ley Orgnica sobre el
Derecho de las Mujeres a una Vida Libre de Violencia.
Establecer el concepto de flagrancia en el marco de la Constitucin
Nacional, en el Cdigo Orgnico Procesal Penal, en la derogada Ley de
Violencia Contra la Mujer y la Familia y en la Ley Orgnica sobre el Derecho
de las mujeres a una Vida Libre de Violencia.
Exponer el procedimiento especial para el juzgamiento de los delitos de
gnero previstos en la Ley Orgnica sobre el Derecho de las Mujeres a una
Vida Libre de Violencia.
Justificacin de la investigacin
La Ley Orgnica sobre el Derecho de las Mujeres a una Vida Libre de
Violencia, promulgada en el ao 2007, debido a los aspectos novedosos que
regula, ha generado mucha controversia, sobre todo, en cuanto a los
aspectos procesales, especialmente en lo relativo a la flagrancia.

En consecuencia, la flagrancia, que es una figura prevista en la
Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela y en el Cdigo
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Orgnico Procesal Penal, es una de las modalidades que exige la legislacin
para que una persona pueda ser detenida sin una orden judicial, sin
embargo, y rompiendo todos los esquemas, la Ley Orgnica sobre el
Derecho de las Mujeres a una Vida Libre de Violencia concibe esta figura de
manera diferente, dada la naturaleza de los delitos de gnero.
Por otro lado, la Ley Orgnica sobre el Derecho de las Mujeres a una
Vida Libre de Violencia, al incluir la flagrancia de los delitos de gnero en su
articulado, crea un tratamiento especial de esta figura. Es por ello, y dada la
magnitud de esta figura, que resulta de suma importancia dilucidar, a travs
de los criterios doctrinarios y jurisprudenciales, la interpretacin que se le
debe dar a la flagrancia, en el mbito de los delitos de gnero en el marco de
la Ley Orgnica sobre el Derecho de las Mujeres a una Vida Libre de
Violencia, as como determinar de manera clara el procedimiento a seguir,
procedimiento que tambin est previsto en la misma Ley.
Y es precisamente el objetivo principal de esta investigacin, describir
esta figura en la Constitucin Nacional, en el Cdigo Orgnico Procesal
Penal y en la Ley Orgnica sobre el Derecho de las Mujeres a una Vida Libre
de Violencia, y posteriormente realizar una comparacin de los mismos,
apoyados en criterios doctrinarios y jurisprudenciales.
Desde un enfoque metodolgico, esta investigacin deja un precedente
importante en la materia, ya que por ser sta, de data reciente, pues, la Ley
Orgnica sobre el Derecho de las Mujeres a una Vida Libre de Violencia fue
promulgada en el ao 2007.
Por otra parte resultar de gran provecho para aquellos que investiguen
la materia con respecto al tema objeto de investigacin, cual es el, analizar la
flagrancia en los delitos de gnero previstos en la Ley Orgnica sobre el
Derecho de las Mujeres a una Vida Libre de Violencia en el ordenamiento
jurdico venezolano.
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Delimitacin de la investigacin
En cuanto a la delimitacin espacial, la presente investigacin se llev a
cabo en la ciudad de Maracaibo del Estado Zulia, Con respecto a la
delimitacin de contenido del objeto de investigacin, est circunscrito al
rea de los derechos de las mujeres y su proteccin previstos en la Ley
Orgnica sobre el Derecho de las Mujeres a una Vida Libre de Violencia,
referido a la flagrancia en los delitos de gnero. La delimitacin temporal de
la presente investigacin est referida al periodo comprendido entre la
entrada en vigencia de la mencionada ley hasta la actualidad.

Metodologa de la investigacin
Tipo de investigacin
Segn el nivel de anlisis de los datos, esta investigacin, se puede definir
como descriptiva, al respecto Finol (1996, p. 62) plantea que las
caractersticas esenciales de la investigacin descriptiva, son la recogida y
discusin de los datos, el anlisis y la interpretacin adecuada de los mismos
que permitan una posterior elaboracin, desarrollo y perfeccionamiento de
principios generales, que a su vez orienten hacia el descubrimiento de nuevos
datos de los hechos presentes.
Mndez (2005, p.137), considera que el estudio descriptivo identifica
caractersticas del universo de investigacin, seala formas de conductas y
actitudes del universo investigado, estableciendo comportamientos
concretos, descubre y comprueba las asociaciones entre variables de
investigacin de acuerdo a los objetivos planteados donde el investigador
indica el tipo de descripcin que se propone analizar.
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El presente trabajo de investigacin constituye una tesis de tipo jurdico-
descriptiva, en virtud de que tiene como objetivo, lograr la descripcin del
tema que se estudia, interpretndolo.

Diseo de la investigacin
Segn Arias, (2004: 24) El diseo de investigacin es la estrategia
general que adopta el investigador para responder al problema planteado.
La investigacin desarrollada respondi a los criterios del diseo
documental de acuerdo a lo establecido por J nez (1996: 79), cuyo
fundamento es el anlisis detallado de una situacin especfica, apoyndose
estrictamente en documentos confiables y originales. El anlisis ha de
tener un grado de profundidad aceptable: mbito del tema, criterios
semntico-crticos, resaltar los elementos esenciales que sean un aporte
significativo al rea del conocimiento.
Segn este autor, el proceso metodolgico indica el siguiente esquema
piloto para una investigacin jurdica: definicin del problema planteado,
objetivos perseguidos, justificacin, revisin bibliogrfica, marco histrico-
conceptual, modelo metodolgico empleado en el desarrollo, anlisis crtico
lgico-hermenutico. Estas pautas orientaron la organizacin del presente
trabajo de investigacin.
Vinculado a este concepto, esta investigacin tambin se ubic dentro del
diseo no experimental de acuerdo a los autores Hernndez (2004), debido a
que no se manipularon variables, sino que observan los fenmenos tal como
se desarrollan en su ambiente natural para luego analizarlos.

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Al mismo tiempo se halla dentro una investigacin no experimental de tipo
transeccional definida por Hernndez (2004), como aqulla que observa
fenmenos de la realidad para analizarlos.
Por tal motivo, el diseo de la investigacin objeto de estudio se catalog
como el diseo antes mencionado, ya que no pretendi manipular la
categora de estudio, sino evaluarlas a los fines de determinar de qu
manera la Ley Orgnica sobre el Derecho de la mujer a una vida sin
violencia, regula lo relativo a la flagrancia en los delitos de gnero que
contiene.

Tcnica de recoleccin de datos
Segn Ramrez (1999) las tcnicas e instrumentos de recoleccin de
datos son los recursos utilizados para facilitar la recoleccin y el anlisis de
los hechos observados y entre las tcnicas ms usadas mencionan la tcnica
de lectura evaluativa que se utiliza para realizar una lectura crtica; es decir
aquella que no solo permite comprender el mensaje del autor sino que
tambin lo valora.
Para alcanzar los objetivos trazados, se utiliz la investigacin
documental, en el cual se aplic el diseo bibliogrfico, a travs del
mismo se procedi a fundamentar la bsqueda de diferentes fuentes de
informacin bibliografas relacionadas con el tema. Con respecto a la
recoleccin de informacin, Mrquez, (1997), seala:
La revisin de la documentacin existente sobre el tema nos permitir
conocer el estado del arte sobre el rea de nuestro inters (cuntos y cules
estudios se han realizado, enfoques tericos y metodolgicos, resultados
etc.), adems de darnos los elementos tericos que nos ayudarn a
comprender mejor el tema investigado (p. 65 y 66).


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En efecto, la tcnica que se llev a cabo en la investigacin fue la
observacin documental bibliogrfica directa de textos legales, doctrinarios y
jurisprudenciales como tcnica de anlisis, la cual constituy una fuente de
observacin de carcter primario, que estuvieron dadas por la obtencin de
la informacin de diversas leyes, proyectos y disposiciones legales en la
materia objeto de investigacin.

Antecedentes
Boscn (2000) realiz una investigacin intitulada La violencia
domstica contra la mujer como poltica de gnero social. El objetivo de esta
investigacin consisti en analizar la violencia domstica contra la mujer
como poltica de gnero social, abordando el objeto de un proceso de
intervencin que parti del anlisis de una poltica en la cual va derivada
dicha intervencin, a pesar de existir en la actualidad, polticas que
previenen y sancionan dichos actos, por lo que organismos internacionales
presionan para que sea enfocado en virtud de la violacin de los derechos
humanos.
El tipo de investigacin es documental descriptiva, por cuanto se trat de
recolectar informacin a partir de documentos escritos y describir las
caractersticas, situaciones o eventos que ponen de manifiesto dicho
fenmeno, contando como poblacin, aquellas mujeres que son vctimas de
maltrato y que frecuentemente asisten a la Fundacin Casa de la Mujer, en
busca de asesora y ayuda psicolgica o legal.
El anlisis de este proceso llevo a concluir, que para poder minimizar o
tratar de erradicar este fenmeno, es necesario que se realice dentro de una
concepcin de poltica de gnero social, la autonoma y autodesarrollo de la
mujer, as como darle la debida atencin que este problema merece: como
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brindarles atencin legal para reconocer en la mujer su condicin de sujeto
de derecho, fomentar estrategias para proporcionar los proyectos educativos
para la concientizacin de la sociedad y crear una modalidad de intervencin
que intente responder a la naturaleza colectiva a travs de las
organizaciones comunitarias.
Monasterios (2000) desarroll un trabajo de investigacin cuyo ttulo es
La familia venezolana desde la perspectiva de la mujer sola, jefe de hogar.
La investigacin tuvo como objetivo, comprender desde la perspectiva de la
mujer, el conjunto de relaciones, intercambios y solidaridades que debe
poner en prctica, para asegurar la sobrevivencia del grupo familiar. En ese
sentido, se explor la situacin socioeconmica, de diez mujeres solas, jefas
de hogar, residenciadas en el Municipio Maracaibo, a partir de la descripcin
y anlisis de los modos de vida familiar, trabajo, situacin educativa,
comunitaria y de violencia que vive estos grupos familiares.
La aplicacin de polticas recesivas en Venezuela ha trado como
consecuencia, la profundizacin de la pobreza, observndose un pacto
diferencial de la misma, en los diferentes grupos sociales que conforman la
sociedad, reportando estudios nacionales e internacionales, una creciente
feminizacin de la pobreza. Tomando en cuenta, la naturaleza del objeto de
estudio, se plante abordar el estudio de esta realidad social, desde la
metodologa cualitativa, lo cual permiti, el tratamiento de los elementos
individuales y sociales, presentes en los casos analizados. Importante papel
en la estrategia de sobrevivencia de estos grupos familiares, juega la red de
relaciones familiares y vecinales que tejen estos grupos, apoyados en la
cercana residencial y las relaciones cara a cara que se dan en la
comunidad.
Briceo (2007) llev a cabo una investigacin, denominada Anlisis de la
exclusividad de la vctima en la Ley Orgnica sobre el Derecho de la Mujer a
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una Vida sin Violencia la investigacin se realiz con el propsito de
analizar la exclusividad de la vctima en la Ley Orgnica sobre el Derecho de
la Mujer a una Vida sin Violencia a travs de la revisin exhaustiva y
detallada, de la multiciplidad de criterios doctrinarios y jurisprudenciales, los
cuales sirvieron para determinar el alcance de la proteccin de la mujer en
otros mbitos y las garantas que asisten a la vctima.
La tcnica de estudio utilizada fue de tipo documental, caracterizada por
la recoleccin de informacin de documentos, en textos, leyes,
jurisprudencias relacionados con el tema, y el instrumento empleado fue una
gua de observacin documental, con la cual se midieron los objetivos,
categoras, subcategoras y las unidades de anlisis, con el propsito de
obtener los resultados y las conclusiones pertinentes. Los resultados
arrojaron, que la Ley Orgnica sobre el Derecho de la Mujer a una Vida sin
Violencia establece un conjunto de medidas de aplicacin inmediata para
preservar la vida y la integridad fsica de la mujer que est en situacin de
violencia o sea vulnerable a alguna circunstancia de violencia a su alrededor.
Bases tericas
Violencia contra la mujer
Se hace referencia a todo delito que incluye accin, omisin, coaccin
amenaza para el dominio que se ejerce sobre la mujer causndole dao
psicolgico, sexual, laboral, patrimonial por patre de la pareja actual o
anterior, casada o no, divorciada o separada o figuras parentales, familiares,
(padre, madre, abuelo, to, hermanos) y otras personas que cohabiten con
ellos o tengan relaciones de noviazgo. (lvarez: 2004 Curso sobre violencia
domestica, md. 1, gua 1 tema 1, OPS)
La Declaracin de Naciones Unidas sobre la eliminacin de la violencia
contra la mujer, se define por violencia contra la mujer todo acto de violencia
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basado en la pertenencia al sexo femenino que tenga o pueda tener como
resultado un dao o sufrimiento fsico, sexual o psicolgico para la mujer,
inclusive las amenazas de tales actos, la coaccin o la privacin arbitraria de
la libertad, tanto si se producen en la vida pblica como en la privada.
Esta definicin es explicita al tipo de dao que es considerado como
violencia hacia las mujeres, as como los mbitos donde se puede producir,
es decir, no es solo un problema de la vida privada, sino que es un problema
social que se manifiesta tambin en el mbito pblico.
Se seala de igual manera que es un acto de violencia ejercido sobre
una persona de sexo femenino, es decir, que la principal condicin para que
este ocurra es que se ejecute contra la mujer. En la Convencin
Interamericana para Prevenir, Sancionar y Erradicar la Violencia contra la
Mujer se define como violencia contra la mujer cualquier accin o conducta
basada en su gnero, que cause muerte, dao o sufrimiento fsico, sexual o
psicolgico a la mujer, tanto en el mbito pblico como en el privado
La Ley Orgnica sobre el derecho a las mujeres de una Vida Libre de
Violencia en su artculo 14 seala:
La violencia contra las mujeres a que se refiere la presente Ley,
comprende todo acto sexista o conducta inadecuada que tenga o pueda
tener como resultado un dao o sufrimiento fsico, sexual, psicolgico,
emocional, laboral, econmico o patrimonial; la coaccin o la privacin
arbitraria de la libertad, as como la amenaza de ejecutar tales actos, tanto si
se producen en el mbito pblico como en el privado.
El concepto se ha definido por extensin como violencia de gnero desde
1993. La expresin violencia de gnero es la traduccin del ingls gender-
based violence o gender violence, expresin difundida a raz del Congreso
sobre la Mujer celebrado en Pekn en 1995 bajo los auspicios de la ONU.
En el ingls se documenta desde antiguo un uso traslaticio de gender
como sinnimo de sex, sin duda nacido del empeo puritano en evitar este
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vocablo. Con el auge de los estudios feministas, en los aos sesenta del
siglo XX se comenz a utilizar en el mundo anglosajn el trmino gender con
el sentido de "sexo de un ser humano" desde el punto de vista especfico de
las diferencias sociales y culturales, en oposicin a las biolgicas, existentes
entre hombres y mujeres.
Sin embargo, en espaol las palabras tienen gnero (y no sexo), mientras
que los seres vivos tienen sexo (y no gnero). En espaol no existe tradicin
de uso de la palabra gnero como sinnimo de sexo. As pues, mientras que
con la voz sexo se designa una categora meramente orgnica, biolgica,
con el trmino gnero se ha venido aludiendo a una categora sociocultural
que implica diferencias o desigualdades de ndole social, econmica, poltica,
laboral, etc. En esa lnea se habla de estudios de gnero, discriminacin de
gnero, violencia de gnero, etc. Y sobre esa base se ha llegado a veces a
extender el uso del trmino gnero hasta su equivalencia con sexo.
(Wikipedia: 11/07/2008)

Instrumentos internacionalespara prevenir, sancionar y erradicar la
violencia contra las mujeres o violencia de gnero
a) Recomendacin N 19 de la CEDAW (1992)
La Convencin sobre la Eliminacin de Todas las Formas de
Discriminacin contra la Mujer (CEDAW), aprobada en 1979 por las Naciones
Unidas, es uno de los pasos ms relevantes en la superacin de las
discriminaciones que viven las mujeres.
En ella, se define como discriminacin contra la mujer toda distincin,
exclusin o restriccin basada en el sexo que tenga por objeto o por
resultado menoscabar o anular el reconocimiento, goce o ejercicio por la
mujer, independientemente de su estado civil, sobre la base de la igualdad
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del hombre y la mujer, de los derechos humanos y las libertades
fundamentales en las esferas poltica, econmica, social, cultural y civil o en
cualquier otra esfera.
Esta Convencin seala, entre otras cosas, que los Estados que la
ratifican deben promulgar leyes nacionales para prohibir la discriminacin,
recomienda medidas especiales para acelerar la igualdad de facto entre el
hombre y la mujer y disposiciones para modificar los patrones socioculturales
que perpetan la discriminacin contra la mujer.
Si bien la violencia contra las mujeres puede interpretarse como una
forma de discriminacin hacia las mujeres, esta problemtica no fue tratada
explcitamente en la Convencin.
Por ello, el Comit para la Eliminacin de la Discriminacin contra la
Mujer public en 1992 la Recomendacin N 19, donde puntualiz que en la
nocin de discriminacin debe entenderse que se incluye la violencia
basada en el sexo, es decir, la violencia dirigida contra la mujer porque es
mujer o porque la afecta en forma desproporcionada. Incluye actos que
inflingen dao o sufrimiento de ndole fsica, mental o sexual, las amenazas
de esos actos, la coaccin y otras formas de privacin de la libertad.
En esta Recomendacin se reconoce que la violencia basada en el
gnero es una forma de discriminacin que inhibe el ejercicio de los
derechos y libertades de las mujeres en igualdad con los hombres, ya que
limita el goce de las mujeres de sus derechos humanos fundamentales,
como el derecho a la vida, el derecho a no ser sujeto de tortura, el derecho a
igual proteccin de acuerdo a las normas humanitarias en caso de conflictos
armados, derecho a la libertad y seguridad personal, derecho a igual
proteccin ante la ley, derecho a la igualdad en la familia, derecho a la salud
fsica y mental, derecho a condiciones justas y favorables de trabajo.
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Las recomendaciones se encaminan a que los Estados parte tomen
medidas efectivas para eliminar todas las formas de violencia basada en el
gnero, ya sean pblicas o privadas, entre ellas se encuentran el que
investiguen sobre la extensin, causas y efectos de la violencia; entreguen
adecuada proteccin y apoyo a las vctimas; sensibilicen y capaciten a los
funcionarios pblicos; tomen medidas dirigidas a lograr cambios culturales,
entre otras.
Como un apoyo para el cumplimiento de esta Convencin se aprueba en
1999, por parte de la Asamblea General de Naciones Unidas, el Protocolo
Facultativo a la CEDAW, como un instrumento jurdico que complementa la
Convencin al establecer un procedimiento de comunicaciones para
denunciar las violaciones al mismo por parte de los Estados que la han
ratificado y reconocer la competencia del Comit para recibirlas.
Este mecanismo surge a raz de constatarse que los instrumentos
internacionales existentes para la implementacin de la Convencin son
inadecuados o insuficientes, en la medida que no contemplan la posibilidad
de presentacin de casos individuales, as como la reparacin a las vctimas.
El proceso de elaboracin de este Protocolo involucr tanto a instituciones
de gobierno como de la sociedad civil, principalmente a ONG de mujeres.
b) II Conferencia Mundial sobre Derechos Humanos, Viena (1993)
En junio de 1993 se llev a cabo en Viena la II Conferencia Mundial
sobre Derechos Humanos, que tuvo como uno de sus mayores logros para
las organizaciones de mujeres el considerar la violencia contra la mujer como
una violacin a los derechos humanos.
En este logro, la accin del movimiento de mujeres en las distintas partes
del planeta fue fundamental. Como seala Acosta (1994), un sector
importante de este movimiento consider que parte de su tarea poltica era
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debatir el asunto de la violencia contra las mujeres abiertamente dentro de
los propios espacios de Naciones Unidas y cuestionar la manera de
interpretar los mandatos de derechos humanos hasta ese momento,
introduciendo en las discusiones de Naciones Unidas la teora crtica
feminista y la consiguiente experiencia acumulada por los diversos grupos de
activistas.
Uno de los frutos relevantes de esta Conferencia fue la Declaracin sobre
la Eliminacin de la Violencia contra la Mujer, acordada por la Asamblea
General de Naciones Unidas en diciembre de ese mismo ao.
El proceso de elaboracin de esta Declaracin cont con el concurso de
muchas feministas que estudiaron y debatieron sobre la mejor manera de
redactar este documento.
Segn Alcal (1997), los principales avances logrados con esta
Declaracin son:
a. Situar a la violencia contra las mujeres como un problema de
derechos humanos al afirmar que las mujeres tienen igualdad de derechos al
disfrute y proteccin de sus derechos humanos y libertades fundamentales,
incluyendo la libertad y seguridad a la persona, a una vida libre de tortura o
de cualquier castigo o trato cruel, inhumano o degradante.
b. Ampliar el concepto de la violencia contra las mujeres para reflejar
las condiciones reales de la vida de las mujeres, reconociendo no slo a la
violencia fsica, sexual y sicolgica, sino tambin las amenazas de este tipo.
Abordar la violencia contra las mujeres tanto dentro del entorno familiar como
comunitario y confront el problema de la violencia perpetrada y tolerada por
el Estado.
c. Sealar las races de la violencia en la pertenencia al sexo
femenino, declarando que la violencia de gnero es violencia en la que las
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vctimas no son por casualidad mujeres o nias, sino violencia en la que el
factor de riesgo es ser mujer.
Otro logro significativo de la Conferencia de Viena fue la creacin por la
Comisin de Derechos Humanos de las Naciones Unidas del cargo de
Relatora Especial sobre la Violencia contra la Mujer, que asumi Radhika
Coomaraswamy, abogada de Sri Lanka, en 1994.
La funcin de esta Relatora es recopilar informacin sobre violencia
contra la mujer, definiendo causas y consecuencias de la misma; identificar
aquellos Estados donde se cometen abusos contra los derechos de las
mujeres ordinariamente y recomendar medidas para acabar con este flagelo.
El nombramiento de esta Relatora constituye un avance significativo en la
medida que con ello se reafirma la aceptacin de Naciones Unidas de la
violencia contra las mujeres como una violacin a los derechos humanos.
Ella, a travs de su trabajo, ha llamado la atencin sobre diversos mbitos de
la violencia contra las mujeres que necesitan ser abordados, como la
violencia la violencia domstica y la propuesta de un modelo legislativo para
abordarla, la violencia contra las trabajadoras migrantes, el trfico de
mujeres, la pobreza como una forma de violencia. Ha sido enftica adems
en sealar la responsabilidad que le cabe al Estado en esta problemtica, no
slo a travs de su accin, sino tambin por omisin al tolerar y permitir los
abusos cometidos en contra de las mujeres.
c) Convencin Interamericana para Prevenir, Sancionar y Erradicar la
Violencia contra la Mujer (Belm Do Par, 1994)
La Convencin Interamericana para Prevenir, Sancionar y Erradicar la
Violencia contra la Mujer fue adoptada por la Asamblea General de la
Organizacin de los Estados Americanos, en junio de 1994 en Belm do
Par, Brasil.
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En ella, los Estados Parte afirman que la violencia contra la mujer
constituye una violacin de los derechos humanos y las libertades
fundamentales y limita total o parcialmente a la mujer el reconocimiento, goce
y ejercicio de tales derechos y libertades.
Seala que la violencia contra la mujer incluye la violencia fsica, sexual o
sicolgica producida dentro de la familia o la unidad domstica o cualquier
otra relacin interpersonal, que tenga lugar en la comunidad y sea
perpetrada por cualquier persona y que sea realizada o tolerada por el
Estado o sus agentes, dondequiera que ocurra.
Esta Convencin representa un gran avance en la eliminacin de la
violencia contra las mujeres, ya que recoge elementos relevantes para
trabajar por la erradicacin de la discriminacin contra la mujer al plantear
por ejemplo el derecho de la mujer a ser libre de toda forma de
discriminacin, y el derecho a ser valorada y educada libre de patrones
estereotipados de comportamiento y prcticas sociales y culturales basadas
en conceptos de inferioridad y subordinacin, as como aspectos de la
Declaracin antes sealada, referidos a la responsabilidad del Estado en los
actos de violencia cometidos contra las mujeres, no slo por acciones sino
tambin por omisiones.
A diferencia de la Declaracin, esta Convencin tiene un carcter
vinculante que obliga a los Estados que la ratifican a tomar acciones que van
desde la adecuacin de la legislacin interna, hasta la asignacin de
recursos tcnicos y financieros para garantizar su implementacin, lo que la
convierte en un instrumento particularmente relevante.
Otra de las innovaciones importantes es que las personas o instituciones
pueden acudir, por hechos u omisiones que violen esta Convencin, ante la
Comisin Interamericana de Derechos Humanos con peticiones que
contengan denuncias o quejas. Los estados partes y la Comisin
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Interamericana de Mujeres (CIM) tambin pueden acudir ante la Corte
Interamericana de Derechos Humanos para pedir opinin consultiva sobre la
interpretacin de esta Convencin.
A la fecha todos los pases contemplados en este estudio, a excepcin de
Cuba y Puerto Rico, han ratificado/aceptado/adherido esta Convencin, lo
que representa un avance significativo y una oportunidad para las mujeres de
esos pases.

d) VII Conferencia Regional sobre Integracin de la Mujer en el
Desarrollo Econmico y Social de Amrica Latina y el Caribe (Mar del
Plata, 1994)
En el ao 1994 se llev a cabo en Mar del Plata, Argentina, la VII
Conferencia Regional de Amrica Latina y del Caribe preparatoria para la IV
Conferencia Mundial sobre la Mujer y en los das previos el Foro de las ONG
de Amrica Latina y el Caribe.
La realizacin de este Foro, organizado por la Coordinacin Regional de
ONG de Amrica Latina y el caribe, propici un amplio proceso de discusin
y debate de las organizaciones de mujeres y ONG de los distintos pases de
la regin, a partir del cual se elaboraron propuestas y se realiz un proceso
de negociacin con los distintos gobiernos para asegurar la inclusin de los
temas prioritarios de las mujeres en los acuerdos adoptados.
Este Foro asumi como uno de sus ejes centrales el de la violencia
contra las mujeres. En el informe del mismo las ONG llaman la atencin
sobre la agudizacin y ampliacin de las modalidades de violencia contra las
mujeres expresada en una gama de manifestaciones que ocasionan daos,
riesgos y desventajas que comprometen su desarrollo y su vida.
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Entre las situaciones ms crticas resaltan la violencia familiar que afecta
a la mujer a lo largo de su ciclo vital, la violencia sexual, la violencia contra la
mujer en el marco de los conflictos armados/zonas militarizadas y la coercin
sobre las decisiones reproductivas de las mujeres. Se plante como una
prioridad el que se fortalezcan sustancialmente las medidas para la
eliminacin de la violencia contra la mujer, que se suscriban, ratifiquen y
cumplan los instrumentos regionales y del sistema universal sobre la materia
El proceso de negociacin y presin efectuado desde las distintas
organizaciones de mujeres contribuy a que el documento emanado de la
Conferencia, denominado Programa de Accin Regional para las Mujeres de
Amrica Latina y el Caribe 1995-2001, definiera a travs de los objetivos
estratgicos V.1; V.2; y V.3 las orientaciones en materia de derechos
humanos de las mujeres, violencia contra la mujer y paz para la regin.
e) IV Conferencia Mundial sobre la Mujer (Beijing, 1995)
En septiembre de 1995 se realiz en Beijing, China, la IV Conferencia
Mundial sobre la Mujer. En forma paralela se llev a cabo el Foro Mundial de
ONG en Huairou, localidad cercana a Beijing.
Este Foro tuvo una presencia multitudinaria de organizaciones, redes y
del movimiento de mujeres que, con el aprendizaje acumulado de las
Conferencias anteriores, realiz un importante proceso de negociacin y
cabildeo con los gobiernos para incidir en los acuerdos logrados.
El documento emanado de esta Conferencia, la Plataforma de Accin
Mundial, se orienta al logro de la igualdad entre hombres y mujeres y a la
proteccin de los derechos de estas ltimas, constituyndose en una
orientacin para los gobiernos, aunque su concrecin depende en importante
medida de la voluntad poltica de los mismos.
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Especficamente sobre violencia contra las mujeres, la Plataforma seala
que este fenmeno se deriva de pautas culturales, en particular de
tradiciones y costumbres dainas para las mujeres; de esfuerzos
inadecuados de parte de las autoridades para prevenirla y hacer cumplir o
fomentar la legislacin al respecto, de la ausencia de educacin sobre sus
causas y consecuencias, del uso negativo de la imagen de la mujer en los
medios de comunicacin, entre otros factores. Plantea la necesidad de
adoptar medidas para prevenir y eliminar la violencia contra la mujer, estudiar
sus causas y consecuencias, as como las medidas de prevencin, eliminar
la trata de mujeres y prestar asistencia a las vctimas derivadas de la
prostitucin y la trata de mujeres.
f) Beijing+5
A cinco aos de la IV Conferencia, en J unio de 2000, se realiz en Nueva
York la Sesin Especial de la Asamblea General de Naciones Unidas
denominada La Mujer en el ao 2000: Igualdad entre los gneros, desarrollo
y paz, instancia de evaluacin del cumplimiento de los compromisos
contrados respecto de la Plataforma de Beijing, cinco aos despus.
Aunque las discusiones se centraron principalmente en aquellos puntos
conflictivos de la Plataforma, esto no impidi que en el documento final se
hiciera hincapi, dentro del captulo de violencia de gnero, en la necesidad
de incorporar en las polticas pblicas y en la agenda de los movimientos de
mujeres, aspectos tales como las repercusiones destructivas que ocasionan
los conflictos armados en la vida de las mujeres, en circunstancias que no
existen programas ni medidas especiales para las miles de mujeres
desplazadas y refugiadas, especialmente aquellas que han sufrido abusos
sexuales y violaciones. El fenmeno de la migracin tambin fue objeto de
preocupacin, dado el alto nmero de mujeres que migra de sus pases en
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condiciones de peligro y que estn sujetas a la explotacin sexual por redes
de traficantes, o son objeto de actitudes xenfobas e intolerantes.
Previo a la sesin especial de Nueva York se realiz en Lima, Per, la VIII
Conferencia Regional sobre la Mujer de Amrica Latina y el Caribe, en la que
se aprob el Consenso de Lima, a travs del cual se insta a los Estados,
entre otras cosas, a promover la aplicacin efectiva de la Convencin de
Belm do Par, a prevenir y combatir todas las formas de violencia contra las
mujeres y las nias y sus causas bsicas y a promover y movilizar los
recursos necesarios para la proteccin y atencin de mujeres, nias y nios
vctimas de conflicto armado.

Medidas de proteccin y de seguridad de naturaleza preventiva
Las medidas de proteccin y de seguridad, de naturaleza preventiva, que
pueden imponerse con el objeto de proteger a la mujer agredida en su
integridad fsica, psicolgica, sexual y patrimonial, y de toda accin que viole
o amenace a los derechos contemplados en la Ley, podrn ser (Art. 87):
1. Referir a las mujeres agredidas que as lo requieran, a los centros
especializados para que reciban la respectiva orientacin y atencin.

2. Tramitar el ingreso de las mujeres vctimas de violencia, as como de
sus hijos e hijas que requieran proteccin a las casas de abrigo de que trata
el artculo 32 de esta Ley. En los casos en que la permanencia en su
domicilio o residencia, implique amenaza inminente o violacin de derechos
previstos en esta Ley. La estada en las casas de abrigo tendr carcter
temporal.
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3. Ordenar la salida del presunto agresor de la residencia comn,
independientemente de su titularidad, si la convivencia implica un riesgo para
la seguridad integral: fsica, psquica, patrimonial o la libertad sexual de la
mujer, impidindole que retire los enseres de uso de la familia, autorizndolo
a llevar slo sus efectos personales, instrumentos y herramientas de trabajo.
En caso de que el denunciado se negase a cumplir con la medida, el rgano
receptor solicitar al Tribunal competente la confirmacin y ejecucin de la
misma, con el auxilio de la fuerza pblica.
4. Reintegrar al domicilio a las mujeres vctimas de violencia,
disponiendo la salida simultnea del presunto agresor, cuando se trate de
una vivienda comn, procediendo conforme a lo establecido en el numeral
anterior.
5. Prohibir o restringir al presunto agresor el acercamiento a la mujer
agredida; en consecuencia, imponer al presunto agresor la prohibicin de
acercarse al lugar de trabajo, de estudio y residencia de la mujer agredida.
6. Prohibir que el presunto agresor, por s mismo o por terceras
personas, no realice actos de persecucin, intimidacin o acoso a la mujer
agredida o algn integrante de su familia.
7. Solicitar al rgano jurisdiccional competente la medida de arresto
transitorio.
8. Ordenar el apostamiento policial en el sitio de residencia de la mujer
agredida por el tiempo que se considere conveniente.
9. Retener las armas blancas o de fuego y el permiso de porte,
independientemente de la profesin u oficio del presunto agresor,
procediendo a la remisin inmediata al rgano competente para la prctica
de las experticias que correspondan.
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10. Solicitar al rgano con competencia en la materia de otorgamiento de
porte de armas, la suspensin del permiso de porte cuando exista una
amenaza para la integridad de la vctima.
11. Imponer al presunto agresor la obligacin de proporcionar a la mujer
vctima de violencia el sustento necesario para garantizar su subsistencia, en
caso de que sta no disponga de medios econmicos para ello y exista una
relacin de dependencia con el presunto agresor. Esta obligacin no debe
confundirse con la obligacin alimentaria que corresponde a los nios, nias
y adolescentes, y cuyo conocimiento compete al Tribunal de Proteccin.
12. Solicitar ante el juez o la jueza competente la suspensin del
rgimen de visitas al presunto agresor a la residencia donde la mujer vctima
est albergada junto con sus hijos o hijas.
13. Cualquier otra medida necesaria para la proteccin de todos los
derechos de las mujeres vctimas de violencia y cualquiera de los integrantes
de la familia.
El Artculo 88 establece la subsistencia de las Medidas de Proteccin y de
Seguridad y al respecto seala que en todo caso, las medidas de proteccin
subsistirn durante el proceso y podrn ser sustituidas, modificadas,
confirmadas o revocadas por el rgano jurisdiccional competente, bien de
oficio o a solicitud de parte. La sustitucin, modificacin, confirmacin o
revocacin de las medidas de proteccin proceder en caso de existir
elementos probatorio, que determinen su necesidad.
Y el Artculo 89 prev la aplicacin preferente de las medidas de
seguridad y proteccin y de las medidas cautelares, en consecuencia, las
medidas de seguridad y proteccin y las medidas cautelares establecidas en
la presente Ley, sern de aplicacin preferente a las establecidas en otras
disposiciones legales, sin perjuicio que el juez o la jueza competente, de
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oficio, a peticin fiscal o a solicitud de la vctima, estime la necesidad de
imponer alguna de las medidas cautelares sustitutivas previstas en el Cdigo
Orgnico Procesal Penal con la finalidad de garantizar el sometimiento del
imputado o acusado al proceso seguido en su contra.

Tribunales competentes
Segn el Artculo 76 Ley Orgnica sobre el Derecho de las Mujeres a una
Vida Libre de Violencia, referido a la Competencia:
El o la Fiscal del Ministerio Pblico especializado o especializada dirigir
la investigacin en casos de hechos punibles y ser auxiliado o auxiliada por
los cuerpos policiales. De la apertura de la investigacin se notificar de
inmediato al Tribunal de Violencia contra la Mujer en Funciones de Control,
Audiencia y Medidas.
De acuerdo a lo previsto en la Ley Orgnica sobre el Derecho de las
Mujeres a una Vida Libre de Violencia el Tribunal Supremo de J usticia (TSJ ),
en su sesin del 28 de noviembre de 2007 aprob por unanimidad, la puesta
en funcionamiento de los Tribunales de Violencia contra la Mujer.
Operarn en los Circuitos J udiciales Penales ya existentes. Se nombraron
cuatro J ueces de Primera Instancia de Violencia contra la Mujer, en funcin
de Control, Audiencia y Medidas en el rea Metropolitana de Caracas,
mientras que se nombrarn dos en Lara, Bolvar, Anzotegui, Trujillo Aragua,
Zulia y Carabobo.
En total se designaron 14 jueces en funcin de Control, Audiencia y
Medidas y nueve jueces en funcin de J uicio.
De igual manera se designaron dos jueces en funcin de J uicio de
Primera Instancia de Violencia contra la Mujer en el Circuito J udicial Penal de
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la Circunscripcin J udicial del rea Metropolitana de Caracas y un juez en el
Circuito J udicial Penal de la Circunscripcin J udicial correspondiente a los
estados Lara, Bolvar, Anzotegui, Trujillo, Aragua, Zulia y Carabobo.
Igualmente se aprob que todos los jueces en funcin de Ejecucin del
Circuito J udicial Penal de la Circunscripcin J udicial del rea Metropolitana
de Caracas tendrn competencia en estas funciones, mientras que las
Cortes de Apelaciones de los Circuitos J udiciales Penales continuarn
conociendo las causas de violencia contra las mujeres, hasta tanto se tome
otra decisin, obedeciendo al volumen de expedientes a considerar.
En aquellos estados donde no se haya materializado la instauracin de
dichos juzgados, sean los tribunales ordinarios los que conozcan en materia
de violencia contra la mujer, mientras se resuelve la instauracin efectiva de
aquellos.
En lo que respecta a los lugares donde no estn radicados los J uzgados
de Primera Instancia en lo Penal en funcin de Control a los cuales se les
asign la competencia en materia de violencia contra las mujeres, sern los
J uzgados de Municipio los que asumirn la competencia que la ley les otorga
a los J uzgados de Control, Audiencia y Medidas

La flagrancia
La flagrancia como nocin naci en el Derecho Romano. En Roma, con
relacin al robo, las leyes distinguan el furtum manifestum o flagrante del
furtum non manifestum. El robo manifiesto o flagrante (castigado mucho ms
gravemente que el descubierto luego de algn tiempo), era el sorprendido al
momento en que era cometido, as como tambin el que se descubra
mientras el ladrn se encontraba todava en el lugar de la consumacin del
delito; respecto a las condiciones requeridas para que el robo fuera
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considerado manifiesto la doctrina, segn las Instituciones de Gayo y de
Paulo, apareca dividida: mientras que para algunos era necesario que el
ladrn fuese sorprendido y apresado en el hecho mismo; para otros era
suficiente con que se le encontrase todava en el lugar del hecho.
Unos le negaban importancia al sitio del suceso con tal de que al culpable
se le hallara la cosa robada antes de que pudiera esconderla, mientras que
otros desestimaban el tiempo y el lugar como factor determinante de la
flagrancia con tal de que al ladrn se le sorprendiese con los efectos del
delito consigo.
En el derecho medieval la institucin evolucion. La flagrancia dej de
ser una circunstancia agravante para la penalizacin del delito, y adquiri
efectos procesales para hacer ms segura la identificacin del autor del
delito y, por tanto, ello haca el procedimiento ms rpido en la instruccin y
para la celebracin del juicio.
La nocin de la flagrancia fue muy conocida por los prcticos
medioevales, que la aplicaron especialmente en relacin al arresto, al rito y a
las pruebas; adems que autorizaba al magistrado a proceder de modo
sumario o ex abrupto; pues, en flagrancia el delito era ya de por s
manifiesto, por lo que no eran necesarias ulteriores pruebas para constatarlo;
al extremo de que no le era posible al reo negar la comisin del delito.
Empero aos despus, en el siglo XVI, el Derecho comn del Imperio
Germnico con la Ley Carolina dictada por el Emperador Carlos V en 1532 -
antecedente inmediato de la legislacin del Imperio Espaol-, reprodujo la
distincin del concepto de robo manifiesto derivado del Derecho Romano.
En nuestra historia republicana, la flagrancia como excepcin a la
privacin de la libertad ordenada por la autoridad competente se instituy
desde poca muy temprana. La Constitucin de 1811 haca una referencia
general a la detencin en los casos y bajo las formas prevista en la Ley.
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Asimismo, la mencin de la detencin in fraganti en los textos
constitucionales ha sido una constante a partir de la Constitucin de 1821;
desde entonces, con apenas algunas variaciones de redaccin se mantuvo
inclume hasta la Constitucin de 1961; pues, hasta 1999, nadie poda ser
preso o detenido sino en virtud de una orden del funcionario para decretar la
detencin, lo que relegaba el tema de la aludida potestad al mbito
legislativo, ya que era la ley la que en definitiva determinaba cul era el
funcionario autorizado para decretar la detencin in fraganti. Y aunque si bien
el Cdigo de Enjuiciamiento Criminal le atribua esa potestad al juez penal
como competencia natural, lo cierto es que a falta de prohibicin
constitucional expresa de una interpretacin diferente, fueron muchas las
normas que, a ttulo de arresto, asignaban competencia para privar de la
libertad a funcionarios distintos de los jueces. (SC/TSJ N 272/2007 de 15 de
febrero)
El marco constitucional vara con el artculo 44.1 de la Constitucin de la
Repblica Bolivariana de Venezuela. Slo por orden judicial se puede privar
de la libertad a un ciudadano, salvo que sea sorprendido in fraganti. En este
caso, el detenido deber ser llevado ante un autoridad judicial en un tiempo
no mayor de cuarenta y ocho horas (48) a partir del momento de la
detencin; circunstancia que en interpretacin de la Sala Constitucional ha
determinado que varias normas preconstitucionales hayan sido declaradas
inconstitucionales (vid. por ejemplo los fallos nms. 1394/2001 de 7 de
agosto y 130/2006 de 1 de febrero), entre ellas las contenidas en el artculo
34 in fine y en el precepto que surge de la aplicacin conjunta de los artculos
39, numeral 3, y 32, numerales 1 (en lo que se refiere al J uez de Paz), 3, 4 y
5 de la Ley sobre la Violencia contra la Mujer y la Familia.
El concepto de flagrancia en nuestra doctrina y jurisprudencia penal
tradicionalmente se ha limitado a la captura inmediata; es decir, a la
aprehensin del autor del delito en el lugar de los hechos a poco de haberse
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cometido el delito. Esta conceptualizacin de la flagrancia parte de una
separacin entre la detencin y el delito que no es exacta; confundiendo por
un lado, dos figuras que si bien estn relacionadas, son dismiles; adems,
se ha hecho nfasis en la aprehensin del sujeto cuando lo importante es la
comisin del delito. Se refiere la Sala Constitucional a la diferencia existente
entre el delito flagrante y la aprehensin in fraganti; y a la concepcin del
delito flagrante como un estado probatorio.
En efecto, la doctrina patria autorizada ms actualizada, con ocasin a lo
preceptuado en el artculo 44.1 de la Constitucin y en el artculo 248 del
Cdigo Orgnico Procesal Penal, distingue entre ambas figuras. El delito
flagrante, segn lo sealado en los artculos 248 y 372.1 del Cdigo
Orgnico Procesal Penal, constituye un estado probatorio cuyos efectos
jurdicos son: a) que tanto las autoridades como los particulares pueden
detener al autor del delito sin auto de inicio de investigacin ni orden judicial,
y, b) el juzgamiento del delito mediante la alternativa de un procedimiento
abreviado. Mientras que la detencin in fraganti, vista la literalidad del
artculo 44.1 constitucional, se refiere, sin desvincularlo del tema de la
prueba, a la sola aprehensin del individuo (vid. J ess Eduardo Cabrera
Romero, El delito flagrante como un estado probatorio, en Revista de
Derecho Probatorio, N 14, Ediciones Homero, Caracas, 2006, pp. 9-105).
Segn esta concepcin, el delito flagrante es aquel de accin pblica que
se comete o se acaba de cometer, y es presenciado por alguien que sirve de
prueba del delito y de su autor (vid. op. cit. p. 33). De manera que la
flagrancia del delito viene dada por la prueba inmediata y directa que emana
del o de los medios de prueba que se impresionaron con la totalidad de la
accin delictiva (vid. op. cit. p. 11) producto de la observacin por alguien de
la perpetracin del delito, sea o no ste observador la vctima; y si hay
detencin del delincuente, que el observador presencial declare en la
investigacin a objeto de llevar al J uez a la conviccin de la detencin del
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sospechoso. Por tanto, slo si se aprehende el hecho criminoso como un
todo (delito-autor) y esa apreciacin es llevada al proceso, se producen los
efectos de la flagrancia; lo cual quiere decir que, entre el delito flagrante y la
detencin in fraganti existe una relacin causa y efecto: la detencin in
fraganti nicamente es posible si ha habido delito flagrante; pero sin la
detencin in fraganti puede an existir un delito flagrante.
Lo importante a destacar es que la concepcin de la flagrancia como un
estado probatorio hace que el delito y la prueba sean indivisibles. Sin las
pruebas no solo no hay flagrancia sino que la detencin de alguien sin orden
judicial no es legtima. O como lo refiere el autor glosado:
El delito flagrante implica inmediatez en la aprehensin de los hechos
por los medios de prueba que los trasladarn al proceso, y esa condicin de
flagrante, producto del citado estado probatorio, no est unida a que se
detenga o no se detenga al delincuente, o a que se comience al instante a
perseguirlo. Lo importante es que cuando ste se identifica y captura,
despus de ocurridos los hechos, puede ser enjuiciado por el procedimiento
abreviado, como delito flagrante (vid. op. cit. p. 39).
La detencin in fraganti, por su parte, est referida o bien a la detencin
de la persona en el sitio de los hechos a poco de haberse cometido, lo cual
es la ejemplificacin ms clsica de la flagrancia, o bien a la aprehensin del
sospechoso a poco de haberse cometido el hecho en el mismo lugar, o cerca
del lugar donde se cometi, con armas, instrumentos u otros objetos que de
alguna manera hagan presumir con fundamento que l es el autor, es decir,
lo que la doctrina impropiamente denomina la cuasi-flagrancia.
El estado de flagrancia que supone esta institucin se refiere a sospechas
fundadas que permiten, a los efectos de la detencin in fraganti, la
equiparacin del sospechoso con el autor del delito, pues tales sospechas
producen una verosimilitud tal de la autora del delito por parte del
aprehendido que puede confundirse con la evidencia misma. Sin embargo, la
valoracin subjetiva que constituye la sospecha del detenido como autor del
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delito queda restringida y limitada por el dicho observador (sea o no la
vctima) y por el cmulo probatorio que respalde esa declaracin del
aprehensor. Si la prueba existe se procede a la detencin inmediata.
Respecto a esta figura la Sala Constitucional seal, en su fallo N
2580/2001 de 11 de diciembre, lo siguiente:
En este caso, la determinacin de la flagrancia no est relacionada
con el momento inmediato posterior a la realizacin del delito, es decir, la
flagrancia no se determina porque el delito acaba de cometerse, como
sucede con la situacin descrita en el punto 2 [se refiere al delito flagrante
propiamente dicho]. Esta situacin no se refiere a una inmediatez en el
tiempo entre el delito y la verificacin del sospechoso, sino que puede que el
delito no se haya acabado de cometer, en trminos literales, pero que por las
circunstancias que rodean al sospechoso, el cual se encuentra en el lugar o
cerca del lugar donde se verific el delito, y, esencialmente, por las armas,
instrumentos u otros objetos materiales que visiblemente posee, es que el
aprehensor puede establecer una relacin perfecta entre el sospechoso y el
delito cometido.
Aunque distinguible del delito flagrante, la aprehensin o detencin in
fraganti tambin forma parte del estado probatorio de la flagrancia, al punto
de que es necesario que exista una vinculacin entre el cmulo probatorio
que conforma la sospecha con el delito cometido. Es decir, que exista la
comisin de un delito y que alguien en el sitio de los hechos probatoriamente
pueda ser conectado con l.
Ahora bien, sea delito flagrante o sea aprehensin in fraganti es al J uez a
quien le corresponde juzgar la flagrancia. Para tal fin, el J uez debe
determinar tres parmetros: a) que hubo un delito flagrante; b) que se trata
de un delito de accin pblica; y c) que hubo una aprehensin in fraganti, por
lo que es necesario que existan elementos probatorios que hagan verosmil
la existencia de estos parmetros. Luego, toda la problemtica de la
flagrancia gira alrededor de una decisin que la reconozca y, por ende, de
las pruebas que la sustenten (vid. op. cit. pp. 98 y 100).
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En ese orden de ideas, coincide la Sala Constitucional con la doctrina
clsica en la apreciacin de que la simple entrega del detenido por parte de
quien lo detuvo, sea ste un particular o una autoridad policial, aunado a la
declaracin del captor de cmo se produjo la aprehensin no puede bastar
para que el Ministerio Pblico presente en flagrancia al detenido ante el J uez.
Inclusive, del artculo 8 de la Ley Aprobatoria de la Convencin Americana
sobre Derechos Humanos y del artculo 14 de la Ley Aprobatoria del Pacto
Internacional de Derechos Civiles y Polticos y del propio texto constitucional,
se deduce que nadie podra ser detenido bajo el dicho de una sola parte;
pero es justamente esa imposibilidad trasladada a los delitos de gnero la
que preocupa a la parte solicitante.
Arteaga (1999: 44) seala, el delito flagrante, llameante o
resplandeciente es el que se est realizando y apreciado como tal por una
persona.


Siguiendo la misma idea, Prez (1999: 105) sostiene que ser delito
flagrante aquel que es descubierto por las autoridades cuando se est
cometiendo o acaba de cometerse.
Silva (1997: 502) ensea que la flagrancia supone una ntima relacin
entre un hecho considerado como delictuoso y su autor, aunado al elemento
sorpresa.
La flagrancia ha sido definida por el legislador venezolano en torno al
concepto tradicional empleado por la doctrina, bien en sentido estricto como
en el sentido amplio, esto es, como flagrancia propia (flagrancia) o flagrancia
impropia (cuasiflagrancia).
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As tenemos, que la primera est vinculada con la situacin en la que se
sorprende o se percibe a la persona del agente cometiendo el hecho punible
o acabando de cometerlo, mientras que la segunda versa sobre una
situacin en la que se prescinde de la sorpresa o percepcin del sospechoso
al momento de estar cometiendo o acabar de cometer el hecho punible,
puesto que admite su verificacin despus de haberse cometido el hecho en
un tiempo inmediatamente siguiente y ante determinadas circunstancias
(Manzini, 1987: 129).
As, en el marco del COPP, la cuasiflagrancia tendra lugar cuando el
sospechoso se vea perseguido por la autoridad policial, por la vctima o el
clamor pblico, o cuando se le sorprenda a poco de haberse cometido el
hecho punible, en el mismo lugar o cerca del lugar donde se cometi, con
armas, instrumentos u otros objetos que de alguna manera hagan presumir
su autora o participacin en el hecho punible.

No obstante, la situacin de quien es perseguido por la autoridad policial,
la vctima o el clamor pblico, concordando con Brichetti (1973) y Arteaga
(2002: 69), encuadra en el supuesto de la flagrancia propia o real, por la
inmediatez del hecho que acaba de cometerse:
... En el hecho de aquel que despus de haber sustrado la cartera en
el tranva a un pasajero, desciende apresuradamente del coche y se da a la
fuga, mientras el despojado, dndose cuenta de haber sufrido el hurto, e
individualizado el autor del delito, da la voz de alarma, y se da a perseguir al
ladrn, nos parece que debera reconocerse un caso de flagrancia, y no de
cuasiflagrancia, porque la relacin entre la consumacin del delito y el
delincuente se puede considerar no interrumpida todava, constituyendo la
fuga un medio para poder llevar a buen fin el proyecto criminoso o para
escapar a las sanciones de la ley... (Brichetti, 1973: 165).
Por tanto, estimamos que la flagrancia impropia o cuasi flagrancia, slo
puede comprender la situacin de quien es sorprendido a poco de haberse
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cometido el hecho, en el mismo lugar o cerca del lugar donde se cometi,
con armas, instrumentos u otros objetos que de alguna manera hagan
presumir con fundamento que l es el autor, teniendo en cuenta la relacin
de inmediatez personal con respecto al hecho que recientemente se ha
cometido. Imaginemos a quien se consigue cerca del lugar donde
recientemente se ha producido una tentativa de hurto, con objetos
relacionados con la comisin del hecho punible. En este supuesto, quienes
saben de la ocurrencia del hecho punible no han podido ver a los autores o
partcipes del mismo, pero saben de la existencia de la accin delictiva.
Distinto sera, si habiendo presenciado el hecho tambin se ha visto al
posible autor o partcipe y se inicia la persecucin de ste, caso en el cual
estaramos en la hiptesis del perseguido por la vctima, la autoridad policial
o el clamor pblico.
En relacin a los tipos de flagrancia, Nez, (2005:18), establece lo
siguiente:
1. Flagrante delito, cuando el autor es sorprendido en el momento
de la comisin (in ipsa perpetratione facinoris)
2. Delito cuasi flagrante, cuando el autor es detenido inmediatamente
despus de la ejecucin sin haber sido perdido de vista por la fuerza pblica
u otras personas
3. Presuncin del delito flagrante. Existe sta cuando el autor del delito
es aprehendido despus de haber cometido y cesado la persecucin, pero
llevando todava consigo las seales o los instrumentos.

Bases legales
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Ley sobre la Violencia contra la Mujer y la Familia publicada en Gaceta
Oficial N 36.531 de fecha 3 de septiembre de 1998, derogada por la actual
Ley Orgnica sobre el Derecho de las Mujeres a una Vida Libre de Violencia,
aprobada en el ao 2007, fue un paso importante en la lucha de las mujeres
venezolanas por sus reivindicaciones. Pero la complejidad del fenmeno
social que intent abordar super en la prctica sus alcances. Es por ello que
desde comienzos del ao 2004 la Asamblea Nacional, a travs de la
Subcomisin de los Derechos de la Mujer de la Comisin Permanente de
Familia, Mujer y J uventud, se haba venido ocupando de dar respuesta
legislativa a las carencias de esta ley dentro del marco institucional de un
Estado democrtico y social de Derecho y de J usticia, que promueve como
valores superiores de su ordenamiento jurdico y de su actuacin: la vida, la
justicia, la libertad y la igualdad, por ser esta Ley preconstitucional, vale decir
fue promulgada antes que entrara en vigencia la actual Constitucin, por lo
cual, su filosofa no se ajustaba a lo contemplado en esta.
Esta Ley, relacionaba a la mujer con la familia solamente, es lo que se
conoce como violencia domestica, dejando a un lado los otros tipos de
violencia y dems escenarios donde la mujer tambin es vctima.
Otros aspectos de la ley del ao 1998, era su carcter especial. La Ley
vigente, Ley Orgnica sobre el Derecho de las Mujeres a una Vida Libre de
Violencia es orgnica porque desarrolla derechos fundamentales como el
derecho a la integridad y el derecho a la vida, lo que le da un rango que est
debajo de la Constitucin y puede ser suprema para otras leyes.
El Fiscal General de la Repblica solicit la nulidad del artculo 39 de la
Ley Sobre la Violencia contra la Mujer, cardinal 3, en lo que se refiere al
lapso mximo de setenta y dos (72) horas del arresto, porque colide con la
letra del artculo 44, cardinal 1, de la Constitucin de 1999, pero solo cuando
se aplica conjuntamente con el artculo 32, cardinales 1, 3, 4 y 5. En fecha 10
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de agosto de 2006, el Tribunal Supremo de J usticia mediante la Sala
Constitucional dict sentencia de nulidad de los artculos 3, 4, 32 y 39 de la
Ley sobre la Violencia contra la Mujer, en atencin a las razones siguientes:

"Desde la Constitucin de 1999, la regla constitucional es que la privacin
de libertad requiere siempre de previa orden judicial y que slo como
excepcin los rganos policiales pueden efectuar detenciones preventivas si
el sujeto infractor es sorprendido in franganti o bien si han sido autorizados
por un juez, y siempre que esa medida no se extienda por ms de cuarenta y
ocho (48) horas. En consecuencia, considera la Sala que la Ley sobre la
Violencia contra la Mujer y la Familia se encuentra parcialmente viciada de
inconstitucionalidad sobrevenida en los siguientes aspectos: (i) en lo que se
refiere al lapso mximo de setenta y dos (72) horas del arresto que establece
el artculo 39, cardinal 3, de dicha Ley; y (ii) en lo que se refiere al precepto
que surge de la aplicacin conjunta de los artculos 39, cardinal 3, y 32,
cardinales 1 (en lo que se refiere al J uez de Paz), 3, 4 y 5, de dicha Ley, y de
all que son contrarias al artculo 44, cardinal 1 de la Constitucin las
medidas privativas de libertad, aunque sean preventivas o cautelares, que
dicten rganos no judiciales, salvo que medie el supuesto de flagrancia.(N
1597 exp.-03-2401)
Esta sentencia suscit en Venezuela una gran polmica en cuanto al
tema de la violencia contra la mujer, la misma caus una gran movilizacin
que dio pie a la promulgacin de la vigente Ley Orgnica sobre el Derecho
de las Mujeres a una Vida Libre de Violencia.

Ley de Igualdad de Oportunidades para la Mujer
La Ley de Igualdad de Oportunidades para la Mujer se promulg en 1993.
Posteriormente por Decreto Ley del Presidente de la Repblica publicado en
Gaceta Oficial N 5.398 Extraordinario de fecha 26 de octubre de 1999, fue
reformada especialmente en los artculos que afectaron la estructura
organizativa del Instituto Nacional de la Mujer respecto del planteamiento
originalmente establecido en la versin de 1993. La Ley promueve la
igualdad de oportunidades y la no-discriminacin de las mujeres y crea el
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Instituto Nacional de la Mujer al cual define autoridades, funciones y
procedimientos. Contiene VII Ttulos y 69 Artculos.
El artculo 5 de la Ley de Igualdad de Oportunidades de la Mujer,
establece lo siguiente:
El derecho a la igualdad de oportunidades y la no discriminacin contra la
mujer, implica la eliminacin de obstculos y prohibiciones originados con
motivo de su condicin de mujer.
La Ley se inclina principalmente a ser una ley programtica. No
representa una ley de derechos, propiamente dicha, aunque el texto enuncia
en forma indirecta algunos que en su momento fueron novedosos para las
mujeres venezolanas. Varios de los derechos correspondientes a
determinadas reas contenidas en la ley (educacin, participacin poltica,
trabajo, salud) no se enuncian concretamente ni se desarrollan en todos los
casos y en algunos, donde el texto de la ley seala enunciados concretos,
aparecen con definiciones incompletas.
De cierta manera sigue algunas de las lneas expresadas en la
Convencin sobre Todas las Formas de Discriminacin contra la Mujer que la
fundamenta, ya que la propia CEDAW, no enuncia derechos en todos los
artculos sino, principalmente, obligaciones de los Estados que los crean y
slo en algunos se refiere concretamente a derechos especficos. La
Convencin es explcita en el sealamiento de derechos concretos y en
obligaciones del Estado que encierran derechos, slo en ciertas materias de
su contenido normativo.

Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela
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En Venezuela, los movimientos de mujeres, con su accionar sistemtico y
permanente en el tiempo, han obtenido logros importantes en el
reconocimientos de sus derechos; sin embargo, es en el ao 1999, con la
aprobacin de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela,
cuando se obtiene el mayor logro que marca un hito en la historia de luchas
de las mujeres en nuestro pas, al visibilizar a las mujeres e incluir la
perspectiva de gnero en la carta Magna.
La Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela de 1999,
desde su prembulo hasta las disposiciones finales, incorpora un lenguaje de
equiparacin de gnero, reconociendo la igualdad de derechos entre
hombres y mujeres.
En el ttulo III trata de los derechos humanos y garantas constitucionales,
y se exponen de manera amplia, diversos derechos tales como; el acceso al
trabajo, los derechos sexuales y reproductivos de las mujeres como un
intento del Estado de reducir el alto ndice de discriminacin de las que son
vctimas, originadas la mayor parte de la violencia sexual y domstica con el
fin de ejercer un mejor control de proteccin a su integridad fsico- sicolgica.
El derecho a la igualdad entre hombres y mujeres es recogido
ampliamente en el nuevo ordenamiento constitucional, apuntando a asegurar
a igual ttulo el goce de todos los derechos civiles, polticos, econmicos,
sociales y culturales. As, no solo se incorpora como una de las condiciones
expresas en la clusula de prohibicin de discriminacin contenida en el
artculo 21, que expresa la igualdad de las personas ante la ley; en este
sentido, las discriminaciones basadas en la raza, el sexo, el credo, la
condicin social no estn permitidas, en tanto tengan por objeto menoscabar
las condiciones de igualdad, derechos y libertades de las personas, -
siguiendo la tradicin normativa del conjunto de instrumentos de derechos
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humanos-, sino que se establecen otras disposiciones orientadas a la
efectividad de la igualdad entre gneros.
El artculo 75 se refiere a la proteccin de las familias y en este sentido la
igualdad de derechos y deberes en los integrantes de la familia. Se establece
igualmente la proteccin del Estado a la madre, al padre o al responsable de
la jefatura familiar. En el 76 consagra la proteccin a la maternidad y la
paternidad, sin importar el estado civil de la madre o el padre. Hace mencin
a la proteccin del matrimonio y la igualdad absoluta de los derechos y
deberes de los cnyuges (artculo 77), y se establece que el Estado
garantizar la igualdad y equidad de hombres y mujeres en el ejercicio del
derecho al trabajo, reconocindose a la vez el derecho a la seguridad social
de las amas de casa (artculo 88).
Adicionalmente, el conjunto del texto constitucional incorpora de manera
transversal la perspectiva de gnero en materia de lenguaje, al sustituir la
prctica de nombrar los cargos y funciones mencionadas en su forma
masculina, por una prctica que incorpora en todas las ocasiones ambas
formas de gnero.
La Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela, promueve la
construccin de un Estado democrtico y social de Derecho y de J usticia que
propugna como valores superiores de su ordenamiento jurdico y de su
actuacin, la vida, la libertad, la justicia, la igualdad y, en general, la
preeminencia de los derechos humanos, lo cual constituye la base
fundamental para el desarrollo y elaboracin de la Ley Orgnica sobre el
Derecho de las Mujeres a una Vida Libre de Violencia.
Con esta Ley se pretende dar cumplimiento al mandato constitucional de
garantizar, por parte del Estado, el goce y ejercicio irrenunciable e
interdependiente de los derechos humanos de las mujeres, as como su
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derecho al libre desenvolvimiento de la personalidad, sin ms limitaciones
que las derivadas del derecho de los dems y del orden pblico y social.
Por ello el Estado est obligado a brindar proteccin frente a situaciones
que constituyan amenazas, vulnerabilidad o riesgo para la integridad de las
mujeres, sus propiedades, el disfrute de sus derechos y el cumplimiento de
sus deberes, mediante el establecimiento de las condiciones jurdicas y
administrativas necesarias y la adopcin de medidas positivas a favor de
stas para que el ejercicio de sus derechos y la igualdad ante la ley sea real
y efectiva.

Ley Orgnica sobre el Derecho de las Mujeres a una Vida Libre de
Violencia
En materia penal se mantienen algunas de las conductas contenidas en la
derogada Ley sobre Violencia Contra la Mujer y la Familia, incorporando
modificaciones tendientes a superar la concepcin domstica que priv en
este cuerpo normativo, superando paradigmas y asumiendo una visin ms
amplia de la violencia basada en gnero.
El Captulo VI de la Ley Orgnica sobre el Derecho de las Mujeres a una
Vida Libre de Violencia se inicia con el delito violencia psicolgica, concebida
como un tipo genrico que identifica aquellos actos capaces de atentar
contra la estabilidad emocional y psquica de la vctima.
Como modalidades agravadas de este tipo penal se contemplan los
delitos de acoso u hostigamiento y la amenaza, toda vez que constituyen
acciones de carcter concreto y directo, que comportan una lesin del
derecho de la vctima a actuar y decidir con libertad. Se tipifica la violencia
fsica en sus diferentes grados, la cual puede consistir en maltratos y
agresiones de menor entidad, hasta las lesiones a que se refiere el Cdigo
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Penal, instrumento al cual deber remitirse el intrprete para su
categorizacin.
La violencia domstica es concebida como una modalidad agravada de la
violencia fsica, en virtud que la autora del hecho corresponde a la pareja, ex
pareja o a una persona perteneciente al mbito domstico o familiar de la
mujer, dando lugar a una sancin de mayor entidad. Las manifestaciones de
violencia psicolgica, amenazas u hostigamientos, entendidas como formas
de este tipo de violencia, quedan reguladas en los tipos genricos
establecidos, correspondiendo a los jueces y juezas, determinar la entidad
de la sancin segn las circunstancias que concurran.
En materia procesal la principal innovacin de la Ley lo constituye la
creacin de los Tribunales de Violencia Contra la Mujer, como rganos
especializados en justicia de gnero, que tendrn la encomiable misin de
desarrollar los principios y propsitos de la presente Ley en materia penal y
procesal penal. Dicha estructura judicial est conformada por los J uzgados
de primera instancia en funciones de Control, Audiencia y Medidas; J uicio y
Ejecucin; en segunda instancia por una Corte de Apelaciones
especializada. La organizacin de este nuevo sistema de justicia penal
corresponder al Tribunal Supremo de J usticia, segn las necesidades de
cada Circuito J udicial Penal.

Bases jurisprudenciales
Los tribunales de la Repblica han emitido importantes pronunciamientos
con respecto a la Ley Orgnica sobre el Derecho de las Mujeres a una Vida
Libre de Violencia y ms especficamente con respecto a la flagrancia,
debido al tratamiento especial que recoge esta ley, sobre tan importante
figura.
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En estas dos sentencias, emanadas del J uzgado Primero de Primera
Instancia Penal en funcin de Control del Circuito J udicial del Estado
Amazonas y la segunda, del Tribunal Penal de Control del Circuito J udicial
Penal del Estado Amazonas Puerto Ayacucho se recogen argumentos claros
sobre la flagrancia y su mbito especial de aplicacin.
En estas sentencias se puede apreciar, que en los casos de violencia
contra la mujer, se aplica el procedimiento especial de conformidad con el
artculo 94 de la Ley Orgnica sobre el Derecho de las Mujeres a una Vida
Libre de Violencia. Por otro lado, se aplican los novedosos criterios sobre la
flagrancia, vale decir, se acept como flagrancia, la denuncia interpuesta
dentro de las 24 horas, como lo establece el artculo 93 de la Ley especial, y
que difiere de la derogada Ley de Violencia Contra la Mujer y la Familia, y del
concepto de flagrancia establecido en el Cdigo Orgnico Procesal Penal.
Tambin podemos observar en ambos pronunciamientos jurisdiccionales,
que se aplican las Medidas de Proteccin y Seguridad, previstas en la Ley
especial a favor de la vctima. Y as como stas decisiones, son muchos los
pronunciamientos de los tribunales de la Repblica, los cuales aplican los
criterios, legales y jurisprudenciales especiales de esta materia.
Tribunal Penal de Control del Circuito J udicial Penal del Estado
Amazonas. Puerto Ayacucho, 17 de Octubre de 2007
En cuanto a la figura J urdica de flagrancia la misma se
constituy en virtud que la denuncia fue interpuesta dentro de las
24 horas siguientes de haber ocurrido los hechos segn lo
establecido en el artculo 93 de la Ley Orgnica Sobre el Derecho
de las Mujeres a una Vida Libre de Violencia. Por todos estos
argumentos expuestos por las partes, como tambin por la
revisin de las actuaciones policiales se concluye que lo
procedente y ajustado a derecho es no separarse de la solicitud
del Ministerio Pblico.
En consecuencia este J uzgado Primero de Primera Instancia
Penal en funcin de Control del Circuito J udicial del Estado
Amazonas, emiti los siguientes pronunciamientos: Primero:
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calific la Aprehensin en Flagrancia del imputado, por la
presunta comisin del delito de Violencia Fsica, previsto en el
artculo 42 de la Ley Orgnica Sobre el Derecho a la Mujer a una
vida sin Violencia, por cuanto se encuentran llenos los requisitos
previstos en el artculo 248 del Cdigo Orgnico Procesal Penal y
93 de la Ley Especial que rige la materia. Segundo: Se orden el
Procedimiento Especial, de conformidad con el artculo 94 Ley
Orgnica Sobre el Derecho a la Mujer a una vida sin Violencia.
Tercero: Se acordaron Medidas Cautelares Sustitutivas de la
Privacin J udicial Preventiva de la Libertad, de conformidad con el
artculo 92 ordinal 8, de la Ley Orgnica sobre el Derecho de las
Mujeres a una vida sin Violencia, al imputado, por la comisin
del delito de violencia fsica, previsto y sancionado en el artculo
42 de la Ley especial que rige la materia; consistente en
presentaciones cada quince das, los das lunes ante el Comando
de la Guardia Nacional del Municipio de Atabapo. Asimismo se le
impone Medidas de Proteccin y Seguridad, de conformidad con
el artculo 87 numeral 5 ejusdem, como lo es la prohibicin de
agredir a la vctima. Cuarto: Se orden la remisin de las
actuaciones al Ministerio Pblico, a los fines de que presente el
acto conclusivo a que haya lugar. Se libr Boleta de
Excarcelacin, la cual se hizo efectiva desde la misma sala de
audiencias.


Tribunal Penal de Control del Circuito J udicial Penal del Estado Amazonas
Puerto Ayacucho, 03 de J ulio de 2007
Auto de calificacin de flagrancia
Vista la solicitud presentada por el abogado en su condicin de
Fiscal Segundo del Ministerio Pblico, mediante la cual y con
fundamento en el artculo 373 del Cdigo Orgnico Procesal
Penal, solicita: se Califique la Aprehensin en flagrancia del
imputado a quien se le imputa la presunta comisin de unos de
los delito contemplados en la Ley Orgnica Sobre el Derecho de
la Mujer a una Vida Libre sin Violencia, el delito VIOLENCIA
FISICA previsto y sancionado en el artculo 42 de la Ley Orgnica
Sobre el Derecho de la Mujer a una Vida Libre sin Violencia, en
perjuicio de la ciudadana, por encontrarse satisfechos los
supuestos establecidos en el artculo 248 del Cdigo Orgnico
Procesal Penal, solicita la Representacin Fiscal la aprehensin
en flagrancia, la aplicacin del procedimiento abreviado. De la
existencia del delito de violencia fsica contemplados en la ley
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orgnica sobre el derecho de la mujer a una vida libre de
violencia, previsto y sancionado en el artculo 42 de la Ley
Orgnica sobre el Derecho de la Mujer a una Vida Libre de
Violencia, en perjuicio de la ciudadana, que merece Medida
Cautelar Sustitutiva de Libertad y cuya accin penal para
perseguirlo no se encuentra prescrita, el cual se le decret
Libertad Plena del ciudadano arriba identificado, por cuanto dicha
conducta se realizo en fecha 20-06-2007, manifest el
Representante del Ministerio Pblico que Estando de Guardia,
esta Fiscala, recibi actuaciones suscritas por funcionarios
adscritos al Destacamento de Fronteras N 91, del Regional N9
de la Guardia Nacional, en donde se establecen las circunstancia
del tiempo, modo y lugar de la Aprehensin del ciudadano, por
uno de los delitos contemplados en la Ley Orgnica Sobre el
Derecho de las mujeres a una vida Libre de Violencia, donde
figura como vctima la ciudadana .
Calific la Conducta del imputado de autos por el Delitos Violencia
Fsica, previsto en el artculo 42 de Ley Orgnica Sobre el
Derecho de las mujeres a una vida Libre de Violencia. En
consecuencia por las consideraciones antes sealadas y toda vez
que en criterio de quien decide, existen suficientes elementos de
conviccin para estimar la existencia de unos de los delito
contemplados en la Ley Orgnica Sobre el Derecho de la Mujer a
una Vida Libre sin Violencia, el delito violencia fsica previsto y
sancionado en el artculo 42 de la Ley Orgnica Sobre el Derecho
de la Mujer a una Vida Libre sin Violencia, en perjuicio de la
ciudadana
De la aprehensin en flagrancia
A criterio de quien aqu decide, resultan acreditados suficientes y
fundados elementos de conviccin para estimar que el
imputado, se encuentra incurso en el tipo penal antes sealado,
en fecha 20-06-07, fue aprehendido flagrantemente por
funcionarios adscritos al Destacamento de Fronteras N 91, del
Regional N9 de la Guardia Nacional, en donde se establecen las
circunstancia del tiempo, modo y lugar de la Aprehensin del
ciudadano, por uno de los delitos contemplados en la Ley
Orgnica Sobre el Derecho de las mujeres a una vida Libre de
Violencia, donde figura como vctima la ciudadana,
consideraciones estas suficientes para que este Tribunal Califique
como Flagrante la Aprehensin del imputado, a quien se le
imputa la presunta comisin de unos de los delito contemplados
en la Ley Orgnica Sobre el Derecho de la Mujer a una Vida Libre
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sin Violencia, el delito violencia fsica previsto y sancionado en el
artculo 42 de la Ley Orgnica Sobre el Derecho de la Mujer a una
Vida Libre sin Violencia, en perjuicio de la ciudadana, pues la
misma se verific mientras se estaba cometiendo el delito
encontrndose elementos que hacen presumir la comisin del
referido penal, encontrndose as satisfechos los supuestos del
artculo 248 del cdigo orgnico procesal penal.















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CAPITULO II

ANALIZAR LA FLAGRANCIA EN LOS DELITOS DE GNERO
PREVISTOS EN LA LEY ORGNICA SOBRE EL DERECHO DE LAS
MUJERES A UNA VIDA LIBRE DE VIOLENCIA

Examinar los delitos de gnero previstos en la ley orgnica sobre
el derecho de las mujeres a una vida libre de violencia.
Segn el Artculo 15 de la Ley Orgnica sobre el Derecho a las Mujeres de
una Vida Libre de Violencia, se consideran formas de violencia de gnero en
contra de las mujeres, las siguientes:
1. Violencia psicolgica: Es toda conducta activa u omisiva ejercida en
deshonra, descrdito o menosprecio al valor o dignidad personal, tratos
humillantes y vejatorios, vigilancia constante, aislamiento, marginalizacin,
negligencia, abandono, celotipia, comparaciones destructivas, amenazas y
actos que conllevan a las mujeres vctimas de violencia a disminuir su
autoestima, a perjudicar o perturbar su sano desarrollo, a la depresin e
incluso al suicidio.
Como se desprende de esta disposicin, la violencia psicolgica es
concebida como una conducta que implique una accin u omisin ejercida
para: deshonrar, desacreditar, menospreciar el valor o dignidad personal,
inferir tratos humillantes o vejatorios, para asegurar la vigilancia constante, el
aislamiento, la marginalizacin, la negligencia, el abandono, la celotipia, las
comparaciones destructivas y las amenazas, como seala Baiz (2008:75)
estos y otros actos conllevan a la mujer vctima de violencia, a disminuir su
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autoestima, perjudicando de esta forma su sano desarrollo, y conducindola
a la depresin, que a su vez puede conducirla, incluso al suicidio.
2. Acoso u hostigamiento: Es toda conducta abusiva y especialmente
los comportamientos, palabras, actos, gestos, escritos o mensajes
electrnicos dirigidos a perseguir, intimidar, chantajear, apremiar, importunar
y vigilar a una mujer que pueda atentar contra su estabilidad emocional,
dignidad, prestigio, integridad fsica o psquica, o que puedan poner en
peligro su empleo, promocin, reconocimiento en el lugar de trabajo o fuera
de l.
Esta ley regula lo relativo al acoso u hostigamiento referido a un amplio
abanico de conductas de las cuales se protege a la mujer, incluyendo una
figura muy importante, cual es el acoso laboral, que ocurre con una
determinada frecuencia, y que cuenta ahora con fundamento legal que lo
avala.
3. Amenaza: Es el anuncio verbal o con actos de la ejecucin de un
dao fsico, psicolgico, sexual, laboral o patrimonial con el fin de intimidar a
la mujer, tanto en el contexto domstico como fuera de l.
El legislador no solo prev la violencia fsica como objeto de punibilidad
de esta ley, sino que adems regula lo referido a la amenaza, entendida
como el acto previo a la violencia fsica, en todos los contextos, no slo el
domstico, o intrafamiliar, como lo denomina Baiz (2008:76).
4. Violencia fsica: Es toda accin u omisin que directa o
indirectamente est dirigida a ocasionar un dao o sufrimiento fsico a la
mujer, tales como: Lesiones internas o externas, heridas, hematomas,
quemaduras, o cualquier otro maltrato que afecte su integridad fsica.
Se observa como el legislador trata de abarcar todas las manifestaciones
de violencia posibles, entendiendo que esta disposicin no es de carcter
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enunciativa, en consecuencia, puede incluir otras conductas de violencia
contra la mujer no previstas en ella.
5. Violencia domstica: Es toda conducta activa u omisiva, constante o
no, de empleo de fuerza fsica o violencia psicolgica, intimidacin,
persecucin o amenaza contra la mujer por parte del cnyuge, el concubino,
ex cnyuge, ex concubino, persona con quien mantiene o mantuvo relacin
de afectividad, ascendientes, descendientes, parientes colaterales,
consanguneos y afines.
En este numeral, el legislador, concepta de manera particular la violencia
domstica, o mejor, intrafamiliar, ya que se refiere a todas las conductas de
amenaza o de violencia fsica de parte de alguna persona con la cual la
mujer haya tenido, o tenga relacin de afectividad, e incluye a los parientes.
6. Violencia sexual: Es toda conducta que amenace o vulnere el
derecho de la mujer a decidir voluntaria y libremente su sexualidad,
comprendiendo sta no slo el acto sexual, sino toda forma de contacto o
acceso sexual, genital o no genital, tales como actos lascivos, actos lascivos
violentos, acceso carnal violento o la violacin propiamente dicha.
Con respecto a este numeral referido a los delitos de violencia sexual, es
pertinente hacer referencia al comentario de Baiz (2008:77), al sealar que la
violencia sexual prevista en esta disposicin es un delito de gnero, en
consecuencia, mal podra entenderse como una especie, confusin, acota la
autora, que demuestra el legislador en la ley in comento.
7. Acceso carnal violento: Es una forma de violencia sexual, en la cual
el hombre mediante violencias o amenazas, constrie a la cnyuge,
concubina, persona con quien hace vida marital o mantenga unin estable de
hecho o no, a un acto carnal por va vaginal, anal u oral, o introduzca objetos
sea cual fuere su clase, por alguna de estas vas.
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Este numeral tipifica el acceso carnal violento, de manera muy parecida al
previsto en el Cdigo penal, y se desprende de la misma, que amerita de
amenazas o violencia para configurarse, que se trate de una persona con la
cual mantenga vida marital, acto carnal por cualquier va, e incluye la
introduccin de cualquier clase de objetos.
8. Prostitucin forzada: Se entiende por prostitucin forzada la accin
de obligar a una mujer a realizar uno o ms actos de naturaleza sexual por la
fuerza o mediante la amenaza de la fuerza, o mediante coaccin como la
causada por el temor a la violencia, la intimidacin, la opresin psicolgica o
el abuso del poder, esperando obtener o haber obtenido ventajas o
beneficios pecuniarios o de otro tipo, a cambio de los actos de naturaleza
sexual de la mujer.
Otra forma de violencia sexual de gnero que tipifica esta ley es la
referida a la prostitucin forzada, entendida como tal, a aquella que se realiza
bajo amenaza o violencia, lo que la distingue de aquella que realiza la mujer
por voluntad propia, la cual no es punible, de acuerdo a esta ley.
9. Esclavitud sexual: Se entiende por esclavitud sexual la privacin
ilegtima de libertad de la mujer, para su venta, compra, prstamo o trueque
con la obligacin de realizar uno o ms actos de naturaleza sexual.
La situacin que tipifica este delito referida a la privacin de la libertad
para realizar actos de naturaleza sexual de nias, adolescentes y mujeres
adultas, es una realidad que se vive da a da en los pases latinoamericanos,
y Venezuela no escapa de ello, de hecho han sido muy sonados los casos
referidos a la comisin de este delito, y han sido conocidos vox populi a
travs de los medios de comunicacin social.
10. Acoso sexual: Es la solicitud de cualquier acto o comportamiento
de contenido sexual, para s o para un tercero, o el procurar cualquier tipo de
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acercamiento sexual no deseado que realice un hombre prevalindose de
una situacin de superioridad laboral, docente o anloga, o con ocasin de
relaciones derivadas del ejercicio profesional, y con la amenaza expresa o
tcita de causarle a la mujer un dao relacionado con las legtimas
expectativas que sta pueda tener en el mbito de dicha relacin.
Tambin recoge esta ley el delito de acoso sexual, el cual se configura a
nivel de relaciones laborales o profesionales, y que en la actualidad ha
tomado mucho auge, situacin que en pocas pasadas no eran denunciadas
por carecer de la normativa pertinente para su castigo.
11. Violencia laboral: Es la discriminacin hacia la mujer en los centros
de trabajo: pblicos o privados que obstaculicen su acceso al empleo,
ascenso o estabilidad en el mismo, tales como exigir requisitos sobre el
estado civil, la edad, la apariencia fsica o buena presencia, o la solicitud de
resultados de exmenes de laboratorios clnicos, que supeditan la
contratacin, ascenso o la permanencia de la mujer en el empleo. Constituye
tambin discriminacin de gnero en el mbito laboral quebrantar el derecho
de igual salario por igual trabajo.
Otra innovacin de esta ley es la violencia laboral, la cual no est referida
a acciones de maltrato fsico o verbal, sino ms bien a discriminaciones hacia
la mujer por diversos aspectos, desde lo fsico, estado civil, exmenes
mdicos o desigualdad salarial.
12. Violencia patrimonial y econmica: Se considera violencia
patrimonial y econmica toda conducta activa u omisiva que directa o
indirectamente, en los mbitos pblico y privado, est dirigida a ocasionar un
dao a los bienes muebles o inmuebles en menoscabo del patrimonio de las
mujeres vctimas de violencia o a los bienes comunes, as como la
perturbacin a la posesin o a la propiedad de sus bienes, sustraccin,
destruccin, retencin o distraccin de objetos, documentos personales,
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bienes y valores, derechos patrimoniales o recursos econmicos destinados
a satisfacer sus necesidades; limitaciones econmicas encaminadas a
controlar sus ingresos; o la privacin de los medios econmicos
indispensables para vivir.
Con esta disposicin se protege el patrimonio y los recursos econmicos
de la mujer, en el mbito privado y pblico, destinado a satisfacer sus
necesidades econmicas, o cualquier limitacin econmica que pueda limitar
sus ingresos o medios econmicos.
13. Violencia obsttrica: Se entiende por violencia obsttrica la
apropiacin del cuerpo y procesos reproductivos de las mujeres por personal
de salud, que se expresa en un trato deshumanizador, en un abuso de
medicalizacin y patologizacin de los procesos naturales, trayendo consigo
prdida de autonoma y capacidad de decidir libremente sobre sus cuerpos y
sexualidad, impactando negativamente en la calidad de vida de las mujeres.
14. Esterilizacin forzada: Se entiende por esterilizacin forzada,
realizar o causar intencionalmente a la mujer, sin brindarle la debida
informacin, sin su consentimiento voluntario e informado y sin que la misma
haya tenido justificacin, un tratamiento mdico o quirrgico u otro acto que
tenga como resultado su esterilizacin o la privacin de su capacidad
biolgica y reproductiva.
Estos dos numerales estn referidos a la proteccin de la funcin
reproductiva de la mujer, lo cual es muy pertinente en la actualidad, debido al
auge de los mtodos reproductivos artificiales, lo que puede generar la
vulneracin de la mujer en ese aspecto.
Por otro lado, el numeral 14 exige el consentimiento informado de la mujer
en cuanto a que se le debe informar sobre los procedimientos mdico-
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quirrgicos que puedan generar su esterilizacin, so pena de ser penalizada
la persona que lleve a efecto tal procedimiento.
15. Violencia meditica: Se entiende por violencia meditica la
exposicin, a travs de cualquier medio de difusin, de la mujer, nia o
adolescente, que de manera directa o indirecta explote, discrimine, deshonre,
humille o que atente contra su dignidad con fines econmicos, sociales o de
dominacin.
Con esta disposicin s protege a la mujer, nia o adolescente de la
violencia transmitida a travs de cualquier medio de comunicacin, ya sea
prensa, radio o televisin, de all que los dueos y administradores de los
medios deben resguardarlas de exponerlas a las situaciones aqu tipificadas.
16. Violencia institucional: Son las acciones u omisiones que realizan
las autoridades, funcionarios y funcionarias, profesionales, personal y
agentes pertenecientes a cualquier rgano, ente o institucin pblica que
tengan como fin retardar, obstaculizar o impedir que las mujeres tengan
acceso a las polticas pblicas y ejerzan los derechos previstos en esta Ley,
para asegurarles una vida libre de violencia.
El concepto de violencia institucional es amplio y contempla diversos
mbitos que van desde centros de salud, hasta dependencias policiales o
administrativas, en las cuales no se les presta a las mujeres el trato digno y
decoroso que les corresponde por ley. Esta disposicin califica estas
conductas como violencia institucional y es penalizada como tal.
17. Violencia simblica: Son mensajes, valores, conos, signos que
transmitan y reproducen relaciones de dominacin, desigualdad y
discriminacin en las relaciones sociales que se establecen entre las
personas y naturalizan la subordinacin de la mujer en la sociedad.
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La violencia no es slo real, sea fsica o mental, ejercida de unas
personas contra otras. Hay tambin una violencia simblica. La violencia
simblica no causa muertes, pero puede lograr que una mujer se sienta
enajenada, ajena de s misma, discriminada, con todas las consecuencias,
que implica ese proceso.
18. Trfico de Mujeres, nias y adolescentes: Son todos los actos que
implican su reclutamiento o transporte dentro o entre fronteras, empleando
engaos, coercin o fuerza, con el propsito de obtener un beneficio de tipo
financiero u otro de orden material de carcter ilcito.
19. Trata de mujeres, nias y adolescentes: Es la captacin, el
transporte, el traslado, la acogida o la recepcin de mujeres, nias y
adolescentes, recurriendo a la amenaza o al uso de la fuerza o de otras
formas de coaccin, al rapto, al fraude, al engao, al abuso de poder o de
una situacin de vulnerabilidad o la concesin o recepcin de pagos o
beneficios para obtener el consentimiento de una persona que tenga
autoridad sobre mujeres, nias o adolescentes con fines de explotacin, tales
como prostitucin, explotacin sexual, trabajos o servicios forzados, la
esclavitud o prcticas anlogas a la esclavitud, la servidumbre o la extraccin
de rganos.
Este delito tipificado en esta ley, se ha convertido en una problemtica a
nivel de los pases latinoamericanos, en los cuales se comercia con nias,
jvenes y mujeres adultas hacia pases europeos, las cuales son enviadas a
los mismos, bajo promesa de trabajo. Ahora Venezuela cuenta con esta ley,
a travs de la cual se puede penalizar esta conducta, de manera ms
contundente.

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Establecer la concepcin de flagrancia en el marco de la Constitucin
Nacional, en el Cdigo Orgnico Procesal Penal, en la derogada Ley de
Violencia Contra la Mujer y la Familia y en la Ley Orgnica sobre el
Derecho de las mujeres a una Vida Libre de Violencia.
La concepcin de flagrancia en el marco de la Constitucin
Nacional
El Artculo 44 de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela
establece el derecho a la libertad personal, al respecto establece:
La libertad personal es inviolable, en consecuencia:
1. Ninguna persona puede ser arrestada o detenida sino en virtud de
una orden judicial, a menos que sea sorprendida in fraganti. En este caso
ser llevada ante una autoridad judicial en un tiempo no mayor de cuarenta y
ocho horas a partir del momento de la detencin. Ser juzgada en libertad,
excepto por las razones determinadas por la ley y apreciadas por el juez o
jueza en cada caso.
Del artculo anterior dimanan dos excepciones al derecho a la
libertad, los cuales son regulados por la normativa vigente, una es, la
preexistencia de una orden judicial fundada, otorgada por la autoridad
competente, previo cumplimiento de los requisitos de Ley y la segunda
excepcin es la flagrancia. La segunda excepcin permitida por nuestra
legislacin, es regulada adjetivamente en el artculo 248 del Cdigo Orgnico
Procesal Penal y cuya infraccin, por parte de los funcionarios aprehensores
acarrea responsabilidad; dispone el referido artculo:
De la Aprehensin por Flagrancia
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Artculo 248. Definicin. Para los efectos de este Captulo, se tendr como
delito flagrante el que se est cometiendo o el que acaba de cometerse.
Tambin se tendr como delito flagrante aquel por el cual el sospechoso se
vea perseguido por la autoridad policial, por la vctima o por el clamor
pblico, o en el que se le sorprenda a poco de haberse cometido el hecho,
en el mismo lugar o cerca del lugar donde se cometi, con armas,
instrumentos u otros objetos que de alguna manera hagan presumir con
fundamento que l es el autor.
En estos casos, cualquier autoridad deber, y cualquier particular podr,
aprehender al sospechoso, siempre que el delito amerite pena privativa de
libertad, entregndolo a la autoridad ms cercana, quien lo pondr a
disposicin del Ministerio Pblico dentro de un lapso que no exceder de
doce horas a partir del momento de la aprehensin, sin perjuicio de lo
dispuesto en la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela en
relacin con la inmunidad de los diputados a la Asamblea Nacional y a los
consejos legislativos de los estados. En todo caso, el Estado proteger al
particular que colabore con la aprehensin del imputado.
Una interpretacin sistemtica y teleolgica de las normas antes
transcritas, nos acerca a la dimensin constitucional y normativa de la
flagrancia, en tanto que el concepto compresivo de la situacin flagrante
habilita o permite la restriccin de importantes y significativos derechos
fundamentales de la persona sin que medie el correspondiente control
jurisdiccional, de modo que resulta indudable que tanto la libertad personal o
ambulatoria, slo puede restringirse mediante la justificada y proporcional
orden judicial, salvo en las situaciones que tengan lugar en el marco de la
definicin normativa de la flagrancia.
As pues, el uso de la nocin flagrante frente a las garantas de
inviolabilidad de la libertad personal tiene un carcter excepcional y
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subsidiario puesto que la restriccin de ella debe hacerse mediante la
correspondiente orden judicial, en atencin al principio de judicialidad, de
manera que la dimensin constitucional y normativa de la flagrancia, en tanto
que permite la restriccin de derechos fundamentales como la libertad
personal y el domicilio, reclama del intrprete una valoracin que tenga en
cuenta sus alcances, razn por la cual el legislador venezolano conforme a lo
previsto en el COPP, exige la interpretacin restrictiva de las normas que la
definen.
La concepcin de flagrancia en el Cdigo Orgnico Procesal Penal
El artculo 248 del Cdigo Orgnico Procesal Penal establece la definicin
de "delito flagrante" que explcitamente contiene tres clasificaciones que se
abordarn ab initio. En este sentido se debe resaltar que el citado artculo
no se refiere a la simple flagrancia, sino al delito flagrante, conceptos
diferenciados por el Dr. Guillermo Cabanellas tomando en cuenta dos
circunstancias; la primera de ndole penal referida a la etapa de comisin u
omisin punible en grado notorio de ejecucin, y la segunda de ndole
procesal, definida como la observacin del hecho delictivo en el momento
mismo de su realizacin, cuya comisin en pblico, ante diversos testigos,
facilita la prueba y permite abreviar el procedimiento.
En efecto, se debe tener en cuenta, con respecto a la prueba y a los
efectos de calificar el delito como flagrante, lo expresado en la exposicin de
motivos del Cdigo Orgnico Procesal Penal de 1999, cuando se refiere al
libro tercero y se hace mencin que en los supuestos de flagrancia se cuenta
con pruebas abrumadoras en contra del imputado, lo cual abre paso a la
interrogante qu son pruebas abrumadoras? La respuesta tiende ms, no a
la cantidad de pruebas, sino a la conviccin que stas crean, atenindose a
lo dispuesto en el artculo 22 de la citada norma penal.
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Para la Magistrada Blanca Rosa Mrmol si la flagrancia es procesalmente
procedente, es porque estn satisfechos los dos primeros supuestos para la
detencin, a saber, un hecho punible con pena privativa de libertad, cuya
accin no est prescrita, y fundados elementos de conviccin de autora o
participacin en contra del aprehendido. (Mrmol: 2003:128)
Finalmente, para cerrar con el concepto, queremos citar una interesante
sentencia de la Sala Constitucional del 11/12/2001, N 2580 exp. 00-2866
(caso Naudy Briceo), ratificada en posteriores sentencias, donde se
desarrolla el concepto de "delito flagrante". Dicha sentencia estableci:
Observa la Sala que, segn la norma anterior, la definicin de
flagrancia implica, en principio, cuatro (4) momentos o situaciones:
1. Delito flagrante se considera aquel que se est cometiendo en ese
instante y alguien lo verific en forma inmediata a travs de sus sentidos.
La perpetracin del delito va acompaada de actitudes humanas que
permiten reconocer la ocurrencia del mismo, y que crean en las personas la
certeza, o la presuncin vehemente que se est cometiendo un delito.
Es esa situacin objetiva, la que justifica que pueda ingresarse a una
morada, establecimiento comercial en sus dependencias cerradas, o en
recinto habitado, sin orden judicial escrito de allanamiento, cuando se trata
de impedir su perpetracin (artculo 210 del Cdigo Orgnico Procesal Penal,
publicado en la Gaceta Oficial N 3.558 Extraordinario del 14 de noviembre
de2001).
Ahora bien, existen delitos cuya ejecucin se caracterizan por la
simulacin de situaciones, por lo oculto de las intenciones, por lo subrepticio
de la actividad, y en estos casos la situacin de flagrancia slo se conoce
mediante indicios que despiertan sospechas en el aprehensor del supuesto
delincuente.
Si la sola sospecha permite aprehender al perseguido, como lo
previene el artculo 248 del Cdigo Orgnico Procesal Penal, y considerar la
aprehensin de dicho sospechoso como legtima a pesar que no se le vio
cometer el delito, con mayor razn la sola sospecha de que se est
perpetrando un delito, califica de flagrante a la situacin.
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No debe causar confusin el que tal detencin resulte errada, ya que
no se cometa delito alguno. Ello originar responsabilidades en el
aprehensor si causare daos al aprehendido, como producto de una
actividad injustificable por quien calific la flagrancia.
Tambin es necesario que la Sala apunte, que a pesar que el artculo
248 del Cdigo Orgnico Procesal Penal no lo contemple, el aprehensor -
como prueba de la flagrancia- podr requisar las armas e instrumentos con
los cuales aparezca que se ha cometido el delito o que fueren conducentes a
su esclarecimiento, tal como lo contemplaba el artculo 185 del derogado
Cdigo de Enjuiciamiento Criminal, el cual era una sabia norma, ya que en
muchos casos la sola aprehensin de una persona no basta, si no puede
vincularse a sta con el delito que se dice se estaba cometiendo o acababa
de cometerse; o si no puede justificarse la detencin de quien se encontraba
cerca del lugar de los hechos, si no se presentan las armas, instrumentos u
objetos que de alguna manera hicieron presumir con fundamento al
aprehensor, que el detenido es el delincuente.
De acuerdo a la diversidad de los delitos, la sospecha de que se est
cometiendo y la necesidad de probar tal hecho, obliga a quien presume la
flagrancia a recabar las pruebas que consiga en el lugar de los hechos, o a
instar a las autoridades Competentes a llevar a los registros e inspecciones
contempladas en los artculos 202 y siguientes del Cdigo Orgnico Procesal
Penal.
2. Es tambin delito flagrante aquel que "acaba de cometerse". En
este caso, la ley no especifica qu significa que un delito "acabe de
cometerse". Es decir, no se determina si se refiere a un segundo, un minuto
o ms. En tal sentido, debe entenderse como un momento inmediatamente
posterior a aquel en que se llev a cabo el delito. Es decir, el delito se
cometi, y de seguidas se percibi alguna situacin que permiti hacer una
relacin inmediata entre el delito cometido y la persona que lo ejecut. Slo a
manera de ejemplo, podra pensarse en un caso donde una persona oye un
disparo, se asoma por la ventana, y observa a un individuo con el revlver en
la mano al lado de un cadver.
3. Una tercera situacin o momento en que se considerar, segn la
ley, un delito como flagrante, es cuando el sospechoso se vea perseguido
por la autoridad policial, por la vctima o por el clamor pblico. En este
sentido, lo que verifica la flagrancia es que acaecido el delito, el sospechoso
huya, y tal huda da lugar a una persecucin, objetivamente percibida, por
parte de la autoridad policial, por la vctima o por el grupo de personas que
se encontraban en el lugar de los hechos, o que se unieron a los
perseguidores. Tal situacin puede implicar una percepcin indirecta de lo
sucedido por parte de aqul que aprehende al sospechoso, o puede ser el
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resultado de la percepcin directa de los hechos, lo que origin la
persecucin del sospechoso.
4. Una ltima situacin o circunstancia para considerar que el delito es
flagrante, se produce cuando se sorprenda a una persona a poco de haberse
cometido el hecho, en el mismo lugar o cerca del lugar donde ocurri, con
armas, instrumentos u otros objetos que de alguna manera hagan presumir,
con fundamento, que l es el autor. En este caso, la determinacin de la
flagrancia no est relacionada con el momento inmediato posterior a la
realizacin del delito, es decir, la flagrancia no se determina porque el delito
"acabe de cometerse", como sucede en la situacin descrita en el punto 2.
Esta situacin no se refiere a una inmediatez en el tiempo entre el delito y la
verificacin del sospechoso, sino que puede que el delito no se haya
acabado de cometer, en trminos literales, pero que por las circunstancias
que rodean al sospechoso, el cual se encuentra en el lugar o cerca del lugar
donde se verific el delito, y, esencialmente, por las armas, instrumentos u
otros objetos materiales que visiblemente posee, es que el aprehensor puede
establecer una relacin perfecta entre el sospechoso y el delito cometido.
En relacin con lo anterior, en sentencia de esta Sala Constitucional de
fecha 15 de mayo de 2001, N 717 exp.01-0017 (caso: Haidee Beatriz
Miranda y otros), en consideracin de lo que establece el Cdigo Orgnico
Procesal Penal como definicin de delito flagrante, se estableci lo siguiente:
Se entiende que hay flagrancia no slo cuando se sorprende al imputado
en plena ejecucin del delito, o ste lo acaba de cometer y se le persigue por
ello para su aprehensin, sino cuando se le sorprende a poco de haberse
cometido el hecho, en el mismo lugar o cerca del lugar donde se cometi,
con armas, instrumentos u otros objetos que de alguna manera hagan
presumir con fundamento que l es el autor...
As pues, puede establecerse que la determinacin de flagrancia de un
determinado delito puede resultar cuando, a pocos minutos de haberse
cometido el mismo, se sorprende al imputado con objetos que puedan ser
fcilmente asociados con el delito cometido.
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En tal sentido, para que proceda la calificacin de flagrancia, en los
trminos antes expuestos, es necesario que se den los siguientes elementos:
1. Que el aprehensor haya presenciado o conozca de la perpetracin
de un delito, pero que no haya determinado en forma inmediata al imputado.
2. Que pasado un tiempo prudencial de ocurrido el hecho, se asocie a
un individuo con objetos que puedan fcilmente relacionarse en forma directa
con el delito perpetrado.
3. Que los objetos se encuentren en forma visible en poder del
sospechoso. Es decir, es necesario que exista una fcil conexin entre
dichos objetos o instrumentos que posea el imputado, con el tipo de delito
acaecido minutos o segundos antes de definida la conexin que incrimine al
imputado.
Ahora bien, en los tres (3) ltimos casos sealados anteriormente, la
flagrancia se determina en forma posterior a la ocurrencia del delito. Es decir,
luego de que la comisin del delito sucede, se establecen las circunstancias
en que por inmediatez o por otras razones se puede hacer una conexin
directa entre el delito y aquella persona que lo cometi. Sin embargo, como
ya lo seal la Sala, puede existir flagrancia cuando se est cometiendo un
delito y el mismo es percibido por cualquier persona. Puede existir el caso,
por ejemplo, donde un funcionario policial o una persona cualquiera observen
en la va pblica que una persona apunta a otra con un arma y se apodere
de sus bienes.

La concepcin de flagrancia en el marco de la derogada Ley de
Violencia Contra la Mujer y la Familia
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La Ley de Violencia Contra la Mujer y la Familia (LVCMF) que fuera
publicada en la Gaceta Oficial No. 36.531 de fecha 3 de septiembre de 1998,
siendo sta una ley anterior a la entrada en vigencia de la Constitucin de la
Repblica Bolivariana de Venezuela, publicada en Gaceta Oficial del 30 de
diciembre de 1999, en su artculo 39, estableca que una vez formulada la
denuncia correspondiente, el receptor de la misma deber ordenar de
inmediato el examen mdico de la vctima y podr adems tomar medidas
cautelares.
El 09 de mayo de 2006, el Fiscal General de la Repblica solicit ante la
Sala Constitucional del Tribunal Supremo de J usticia, la nulidad, por razones
de inconstitucionalidad e ilegalidad, de los artculos 3, cardinal 4, 32 y 39,
cardinales 1, 3 y 5, de la Ley sobre la Violencia contra la Mujer y la Familia.
1. Para la fundamentacin de su pretensin la parte actora aleg lo
siguiente:
1.1 Que las normas impugnadas violan las disposiciones
constitucionales relativas a la defensa y al debido proceso, en la medida en
que permiten que rganos administrativos dicten medidas que afecten
derechos esenciales del hombre (inviolabilidad del hogar domstico,
presuncin de inocencia, libertad) sin que se le conceda la oportunidad para
alegar y defenderse.
1.2 Que las medidas cautelares que se pueden decretar de
conformidad con la Ley sobre la Violencia contra la Mujer y la Familia
prescinden de procedimiento previo, por cuanto no participan o no notifican a
la parte supuestamente agresora.
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1.3 Que el procedimiento de gestin conciliatoria que establece el
artculo 34 del texto legal, no es de obligatorio cumplimiento, ...sino que sta
depender de la evaluacin de los hechos que efecte el rgano receptor de
la denuncia, el cual, conforme al texto de la Ley, procurar la conciliacin de
las partes; incluso del primer aparte de la norma se advierte la posibilidad
que (sic) la audiencia ni llegue a realizarse.
1.4 Que ...aun cuando la gestin conciliatoria tuviere lugar, sta
podra verificarse treinta y seis (36) horas despus de haber sido recibida la
denuncia, circunstancia que reviste una singular importancia, visto lo que
dispone el artculo 3, numeral 4, y el epgrafe del artculo 39 sobre la
inmediata posibilidad que tiene el rgano receptor de imponer las medidas
cautelares que le autoriza dicha ley.
1.5 Que conforme a estas dos ltimas disposiciones, el rgano ante
el cual sea interpuesta la denuncia, est dotado de la facultad de acordar
medidas cautelares contra la parte presuntamente agresora, sin participacin
suya en el procedimiento, lo que en opinin del Ministerio Pblico constituye
una infraccin al derecho a la defensa del denunciado.
1.6 Que, para la adopcin de aquellas medidas cautelares que afecten
un derecho constitucional, ...como por ejemplo la libertad personal, se debe
or al afectado por la decisin, tal como lo expresa el artculo 250 del Cdigo
Orgnico Procesal Penal, que, ante la imposicin de un medida cautelar
preventiva de privacin de libertad, debe escucharse al imputado por el J uez
y con la presencia del Ministerio Pblico y su defensor.

1.7 Que ...las disposiciones cuya nulidad solicita el Ministerio
Pblico, sin duda no concuerdan con lo establecido en la Constitucin
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respecto al derecho a un debido proceso, ya que en el procedimiento
previsto para la tramitacin de la denuncia no est contemplada la
intervencin del posible afectado por la adopcin de la medida cautelar que
(sic) se trate, es decir, no existe oportunidad para el denunciado, de esgrimir
argumentos que puedan desvirtuar los sealamientos proferidos (sic) en su
contra por el denunciante....
1.8 Que las medidas cautelares que contiene el artculo 39, cardinales
1, 3 y 5, de la Ley sobre la Violencia contra la Mujer y la Familia quebrantan
el artculo 49, cardinales 1, 2 y 3, de la Constitucin de la Repblica
Bolivariana de Venezuela.
1.9 Que las medidas en cuestin tambin vulneran el artculo 49,
cardinal 4, de la Constitucin, por cuanto todos tenemos derecho al
juzgamiento por el juez natural. En consecuencia, ...es al Poder J udicial a
quien corresponde adoptar las medidas de carcter judicial, autorizadas por
la Ley, tendentes a restringir el disfrute de derechos constitucionales.
1.10 Que, en criterio del Ministerio Pblico, las medidas en referencia,
porque son verdaderas medidas de coercin personal, debe dictarlas un
rgano jurisdiccional, especficamente un Tribunal de Primera Instancia
Penal en funcin de Control, de conformidad con los artculos 64, 108,
cardinal 10, 250 y 256 del Cdigo Orgnico Procesal Penal. Que deben ser
rganos jurisdiccionales quienes impongan las medidas y no rganos
administrativos (por ser stos quienes reciben la denuncia).

1.11 Que la medida cautelar que dispone el artculo 39, cardinal 3, de
la Ley cuya nulidad parcial se solicit, viola el artculo 44, cardinal 1, de la
Constitucin de la Repblica, en virtud de que permite a rganos
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administrativos (polica, prefecturas), la imposicin de una medida restrictiva
de libertad (arresto transitorio) por un lapso de setenta y dos (72) horas y,
adems, sin procedimiento previo. Asimismo, dicha disposicin contradice los
artculos 243, 244, 246 y 247 del Cdigo Orgnico Procesal Penal, en
relacin con los principios que rigen las medidas de coercin personal.
1.12 Que, igualmente, vulnera el principio de separacin de los
Poderes Pblicos, ya que el artculo 39, cardinal 3, de la Ley sobre la
Violencia contra la Mujer y la Familia ...autoriza a rganos que carecen de
exclusividad del ejercicio de la potestad jurisdiccional (Potestad de
Administrar J usticia), a que emanen rdenes de privacin de libertad... (sic),
con lo cual entes administrativos usurpan funciones propias de los rganos
jurisdiccionales.
1.13 Que el artculo 32 de la Ley contraviene lo que establece el
artculo 285 del Cdigo Orgnico Procesal Penal, ya que las denuncias por la
supuesta comisin de un hecho punible deben realizarse ante el Ministerio
Pblico o ante el Cuerpo de Polica de Investigacin, quien acta como
auxiliar de aqul.
Pronunciamiento de la Sala Constitucional del Tribunal Supremo de
J usticia en relacin con la procedencia o no de la pretensin de nulidad que
se plante contra los artculos 3, cardinal 4, 32 y 39, cardinales 1, 3 y 5, de la
Ley sobre la Violencia contra la Mujer y la Familia. El texto de las referidas
normas es el siguiente:
Artculo 3. Principios procesales. En la aplicacin e interpretacin de
esta Ley, debern tenerse en cuenta los siguientes principios:
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Cardinal 4Imposicin de medidas cautelares: Los rganos receptores
de denuncia podrn dictar inmediatamente las medidas cautelares indicadas
en el artculo 39 de esta Ley;
Artculo 32. rganos receptores de denuncia. La denuncia a que se
refiere el artculo anterior podr ser formulada en forma oral o escrita, con la
asistencia de abogado o sin ella ante cualquiera de los siguientes
organismos:
1. J uzgados de Paz y de Familia;
2. J uzgados de Primera Instancia en lo Penal
3. Prefecturas y J efaturas Civiles;
4. rganos de Polica;
5. Ministerio Pblico; y
6. Cualquier otro que se le atribuya esta competencia.
En cada una de las prefecturas y jefaturas civiles del pas se crear
una oficina especializada en la recepcin de denuncias de los hechos de
violencia a que se refiere esta Ley.
Artculo 39. Medidas cautelares dictadas por el rgano receptor. Una
vez formulada la denuncia correspondiente, el receptor de la misma deber
ordenar de inmediato el examen mdico de la vctima y podr adems tomar
las medidas cautelares siguientes:
1. Emitir una orden de salida de la parte agresora de la residencia
comn, independientemente de su titularidad sobre la misma;
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3. Arresto transitorio hasta por setenta y dos (72) horas, que se
cumplir en la jefatura civil respectiva;
5. Prohibir el acercamiento del agresor al lugar de trabajo o estudio de
la vctima;.
Las normas jurdicas en cuestin disponen la posibilidad de que los
rganos receptores de denuncias de sucesos que podran constituir la
comisin de delitos o faltas tipificadas en la Ley sobre la Violencia contra la
Mujer y la Familia, puedan acordar diversas medidas cautelares, las cuales,
en criterio de la parte denunciante, son inconstitucionales por las siguientes
razones:
En el caso de autos, segn se estableci anteriormente, el artculo 44 de
la Constitucin de 1999 fue explcito y claro cuando reserv a los rganos
judiciales la posibilidad de dictar medidas privativas de libertad, incluso
aquellas preventivas y temporales, salvo, por supuesto, los casos de
flagrancia. En atencin a esa disposicin, la Sala anul el precepto que se
deriva de la aplicacin conjunta del artculo 39, cardinal 3, y 32, cardinales 1
(en lo que se refiere al juez de Paz), 3, 4 y 5 de la Ley sobre la Violencia
contra la Mujer y la Familia, pues ste supone el otorgamiento a rganos
administrativos de funciones que, por imperativo constitucional, son
exclusivas del Poder J udicial.
De manera que, por cuanto existe una norma constitucional (artculo 44)
que expresamente reserva a rganos judiciales el ejercicio de determinada
potestad, mal puede una norma con rango de Ley, bajo pena de violacin al
principio de separacin de poderes, disponer que sea otra rama del Poder
Pblico la que la ejerza, argumento que refuerza la declaratoria de
inconstitucionalidad de ese precepto. As se decide.
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Por el contrario, no considera la Sala Constitucional que dichas normas
de la Ley sobre la Violencia contra la Mujer y la Familia, ni an siquiera los
rganos del Poder Pblico que las ejecutasen, incurran en el vicio de
usurpacin de funciones. As, la usurpacin de funciones es un vicio de
incompetencia constitucional, que se verifica cuando un rgano de una de las
ramas del Poder Pblico ejerce funciones que no le han sido asignadas y
que, ex Constitutione, corresponden a otra de las ramas del Poder Pblico.
No obstante, para que se verifique ese vicio de inconstitucionalidad,
atribuible evidentemente a las actuaciones del rgano usurpador, es
necesario el contraste y antagonismo directo entre estas actuaciones y la
norma constitucional, y de all que se verifique como un vicio de
incompetencia manifiesta, en conculcacin directa a la norma constitucional.
Ahora bien, no sera ese el caso de autos, pues no existira aqu una
violacin constitucional directa, sino precisamente indirecta, por parte de las
actuaciones de los rganos pblicos que, en atencin al precepto que se
anul, pudieran ejecutarse. As, en el caso de autos media una norma legal
que atribuye a tales rganos jurisdiccionales y administrativos una
competencia que no les confiere la Constitucin de 1999, de manera que es
la Ley la que directamente colde con la Constitucin y de all la violacin
por parte de sta del principio de separacin de poderes-, mientras que, en
aplicacin de la Ley, los rganos del Poder Pblico slo violaran
indirectamente el Texto Constitucional. Por tanto, no existe el vicio de
usurpacin de funciones en sus actuaciones, pues no son ellos directamente,
sino la Ley que ejecutan la que colde con la Constitucin. As se decide.

8. En consecuencia, la Sala Constitucional considera que procede la
declaracin parcial de la pretensin de nulidad que se plante en el asunto
sub examine, concretamente en lo que se refiere al precepto legal que surge
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de la aplicacin conjunta del artculo 39, cardinal 3, y 32, cardinales 1, 3, 4 y
5, de la Ley sobre la Violencia contra la Mujer y la Familia, as como del
artculo 34 in fine eiusdem, no as en lo que respecta al resto de las normas
cuya nulidad se requiri, las cuales se ajustan al Texto Fundamental de 1999
en atencin a su correcta interpretacin y ejecucin que, en sntesis, ha
dispuesto esta Sala en esta decisin, de la manera siguiente:
8.1 La Ley sobre la Violencia contra la Mujer y la Familia es una Ley
que desarrolla, a travs de un rgimen especial, los mecanismos de
prevencin, control, sancin y erradicacin de la violencia contra la mujer y la
familia, cuya finalidad ltima es la proteccin de los derechos fundamentales
a la integridad fsica, psquica y moral de la persona, el derecho a la igualdad
por razones de sexo y el derecho a la proteccin de la familia y cada uno de
sus miembros, que son reconocidos en los artculos 46, 21 y 75 de la
Constitucin.
8.2 La existencia de ese rgimen especial responde a los
compromisos contrados por la Repblica como Estado Parte de la
Convencin sobre la Eliminacin de todas las formas de Discriminacin
contra la Mujer y la Convencin Interamericana para Prevenir, Sancionar y
Erradicar la Violencia contra la Mujer Convencin de Belem Do Par, que
imponen a los Estados, entre otras obligaciones, el establecimiento de
procedimientos legales justos y eficaces para la mujer que haya sido
sometida a violencia, que incluyan, entre otros, medidas de proteccin, un
juicio oportuno y el acceso efectivo a tales procedimientos.

8.3 Para el cumplimiento de sus finalidades, la Ley sobre la Violencia
contra la Mujer y la Familia regula, entre otros aspectos, un procedimiento
previo al inicio de la accin penal, el cual es de naturaleza conciliatoria, cuyo
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objeto es la recepcin de denuncias de conductas que, conforme a la Ley,
pueden traducirse en la comisin de delitos o faltas, y la bsqueda de la
autocomposicin del conflicto a travs de la conciliacin. Asimismo, y en aras
de la eficacia de ese procedimiento y de la accin penal que eventualmente
se sustanciar con motivo de esa denuncia, la referida Ley dispone la
posibilidad de que los rganos receptores de denuncias acuerden diversas
medidas cautelares que, per se, no son contrarias al Texto Constitucional,
sino, por el contrario, abogan por la eficacia de la tutela judicial.
8.4 A raz de la iniciacin de la vigencia de la Constitucin de 1999,
se hace necesaria la adaptacin del procedimiento de denuncia que
establece la Ley sobre la Violencia contra la Mujer y la Familia respecto del
artculo 285, cardinal 3, del Texto Fundamental, el cual otorg la exclusividad
de la investigacin penal al Ministerio Pblico, lo que obliga a la anulacin del
pargrafo nico in fine del artculo 34 de dicha Ley. En consecuencia, es
necesaria la aplicacin concatenada de las normas de dicha Ley con los
preceptos del Cdigo Orgnico Procesal Penal, y en esa medida, una vez
que los rganos receptores de denuncias reciban una denuncia que se funde
en las conductas que tipifica la Ley que se impugn, debern comunicarla al
Ministerio Pblico dentro de las doce (12) horas siguientes y slo practicarn
las diligencias necesarias y urgentes, lo que incluye el otorgamiento de
medidas cautelares.
8.5 En consecuencia, ser el Ministerio Pblico el que, una vez sea
sustanciada la investigacin penal de conformidad las normas del Cdigo
Orgnico Procesal Penal, determinar si procede la solicitud de
desestimacin de la denuncia ante el juez, el archivo fiscal de la misma, la
solicitud de sobreseimiento o bien la acusacin, esta ltima cuando estime
que la investigacin proporciona fundamento serio para el enjuiciamiento del
imputado.
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8.6 La referida comunicacin de la denuncia al Ministerio Pblico no
merma las facultades conciliatorias y cautelares del rgano receptor, el cual
deber, paralelamente, cumplir con las normas relativas a la gestin
conciliatoria de las partes y comunicar posteriormente, al Ministerio Pblico,
acerca de las resultas de esa gestin.
8.7 Desde la Constitucin de 1999, la regla constitucional es que la
privacin de libertad requiere siempre de previa orden judicial y que slo
como excepcin los rganos policiales pueden efectuar detenciones
preventivas si el sujeto infractor es sorprendido in franganti o bien si han sido
autorizados por un juez, y siempre que esa medida no se extienda por ms
de cuarenta y ocho (48) horas. En consecuencia, considera la Sala que la
Ley sobre la Violencia contra la Mujer y la Familia se encuentra parcialmente
viciada de inconstitucionalidad sobrevenida en los siguientes aspectos: (i) en
lo que se refiere al lapso mximo de setenta y dos (72) horas del arresto que
establece el artculo 39, cardinal 3, de dicha Ley; y (ii) en lo que se refiere al
precepto que surge de la aplicacin conjunta de los artculos 39, cardinal 3, y
32, cardinales 1 (en lo que se refiere al J uez de Paz), 3, 4 y 5, de dicha Ley,
y de all que son contrarias al artculo 44, cardinal 1 de la Constitucin las
medidas privativas de libertad, aunque sean preventivas o cautelares, que
dicten rganos no judiciales, salvo que medie el supuesto de flagrancia.
8.8 Tal declaratoria no merma la facultad de los rganos receptores de
denuncias y del Ministerio Pblico de solicitar al juez de control competente
segn el lugar de la ltima residencia del sujeto agresor, que dicte medidas
preventivas de privacin de libertad. Asimismo, en los supuestos en que
opere la flagrancia, la autoridad policial podr actuar sin previa orden judicial,
pero siempre bajo el estricto cumplimiento de las normas ordinarias que
establece el Cdigo Orgnico Procesal Penal y en atencin a la
interpretacin restrictiva de las mismas.
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8.9 La Sala Constitucional declara acorde con la Constitucin el precepto
que surge de la aplicacin conjunta de los artculos 39, cardinal 3, y 32,
cardinales 1 y 2, de la referida Ley, esto es, la facultad para dictar medidas
de arresto por parte del J uez de Primera Instancia Penal y el J uez de Familia,
cuando sea uno de stos el rgano receptor de la denuncia, siempre que se
tenga en cuenta que el plazo mximo de duracin de esa medida es el que
establece la Constitucin, esto es, cuarenta y ocho (48) horas.
8.10 La Sala declara que el precepto que establece el artculo 39,
cardinal 1 de la Ley sobre la Violencia contra la Mujer y la Familia no viola el
artculo 47 de la Constitucin de 1999, en tanto no implica una orden de
allanamiento al hogar domstico, incluso cuando la medida cautelar sea
acordada por alguno de los rganos administrativos a que se refiere la Ley.
No obstante, en resguardo de la garanta constitucional del artculo 47
constitucional, en concordancia con el artculo 79 de la Ley Orgnica de
Procedimientos Administrativos, cuando la medida cautelar sea dictada por
rganos administrativos, su ejecucin forzosa requerir de previa
autorizacin judicial.
8.11 Las medidas cautelares que regula el artculo 39 de la Ley sobre la
Violencia contra la Mujer y la Familia son medidas de colaboracin,
asegurativas y de naturaleza anticipada, pues son dictadas antes del inicio
del proceso penal. En consecuencia, son instrumentales de ese posterior
proceso, en el cual se revisarn y consecuentemente se ratificarn o
revocarn y, si el mismo no se inicia oportunamente, decaer la medida, tal
como se desprende del artculo 40 de la Ley sobre la Violencia contra la
Mujer y la Familia.
8.12 Tales medidas no lesionan el derecho a la defensa y debido
proceso de aqul contra quien se dicten, ni an siquiera por el hecho de que
hayan de dictarse inaudita parte, pues la Ley garantiza la existencia de varios
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procedimientos posteriores paralelos en el que el supuesto agresor se podr
defender. Concretamente, las partes podrn defenderse durante la gestin
conciliatoria que obligatoriamente debe tramitar el rgano receptor de la
denuncia, segn el artculo 34 de la Ley sobre la Violencia contra la Mujer y
la Familia, y, asimismo, podr defenderse durante el curso del proceso penal,
de conformidad con el artculo 40 eiusdem, en concordancia con las
disposiciones del Cdigo Orgnico Procesal Penal. En abundancia, proceden
los diferentes mecanismos de proteccin jurisdiccional que establece el
ordenamiento jurdico frente a tales providencias cautelares, bien como actos
administrativos, bien como actos jurisdiccionales, segn la naturaleza del
rgano que las dicte.
8.13 Las medidas cautelares que permite el artculo 39 de la Ley
sobre la Violencia contra la Mujer y la Familia no violan el derecho al
juzgamiento por el juez natural, porque cuando se dictan, al igual que cuando
se acuerda cualquier providencia cautelar, los rganos receptores de
denuncias no ejercen funcin judicial, sino que tienen, en virtud de la Ley, la
potestad de procurar la eficacia de la funcin de prevencin y control de la
violencia domstica que, a travs de la administracin de justicia, realizar en
definitiva el juez de la causa penal que se iniciar como consecuencia de
dicha denuncia.
8.14 El precepto que se deriva de la aplicacin conjunta del artculo
39, cardinal 3, y 32, cardinales 1, 3, 4 y 5, de la Ley sobre la Violencia contra
la Mujer y la Familia, cuya declaratoria de nulidad por inconstitucionalidad
sobrevenida se establece en este fallo, viola, adems, el principio de
separacin de poderes, pues la norma legal otorga atribuciones que
constitucionalmente son exclusivas del Poder J udicial a rganos
pertenecientes a otras ramas del Poder Pblico. No obstante, no se verifica
el vicio de usurpacin de funciones en las actuaciones de dichos rganos,
pues no son ellos directamente, sino la Ley que ejecutan y que les otorga
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esa atribucin, la que colide con la Constitucin en la forma en que se
declar supra. As se decide.
La Sala Constitucional del Tribunal Supremo de J usticia, declara
parcialmente con lugar la demanda de nulidad que intent el ciudadano
J ulin Isaas Rodrguez Daz, Fiscal General de la Repblica, contra los
artculos 3, cardinal 4, 32, y 39, cardinales 1, 3 y 5, de la Ley sobre la
Violencia contra la Mujer y la Familia, la cual se sancion el 19 de agosto de
1998 y public en Gaceta Oficial n 36.531 del 3 de septiembre de 1998 y,
posteriormente, fue reimpresa en la Gaceta Oficial n 36.576 del 6 de
noviembre de 1998. En consecuencia se declara la nulidad del artculo 34 in
fine y del precepto que surge de la aplicacin conjunta de los artculos 39,
cardinal 3, y 32, cardinales 1 (en lo que se refiere al J uez de Paz), 3, 4, 5 de
la Ley sobre la Violencia contra la Mujer y la Familia.

La concepcin de flagrancia en el marco de la Ley Orgnica Sobre el
Derecho de las Mujeres a una Vida Libre de Violencia
Esta ley establece nuevos tipos de procedimientos, entre ellos, que los
rganos receptores de denuncias podrn colocar las medidas de proteccin
desde el inicio y no tendrn que esperar que un fiscal y un juez den la orden.
Tambin amplia el concepto de flagrancia, porque la violencia contra la mujer
ocurre principalmente en la casa y no se ve al agresor cuando comete el
delito. Ahora, basta que la mujer denuncie para tomar acciones en su
proteccin.
Dispone el artculo 94 de la Ley Orgnica Sobre el Derecho de las
Mujeres a una Vida Libre de Violencia lo siguiente:
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Artculo 94, El juzgamiento de los delitos de que trata esta Ley se
seguir por el procedimiento especial aqu estipulado, an en los supuestos
de flagrancia previstos en el artculo anterior, con las salvedad consagrada
en el pargrafo nico del artculo 79, para el supuesto en que haya sido
decretada medida privativa de libertad en contra del presunto agresor.
Conforme a la norma trascrita, la novsima Ley Orgnica Sobre el
Derecho de las Mujeres a una Vida Libre de Violencia sustrae a los delitos
en ella contemplados del mbito de aplicacin de las normas procesales
contempladas en el Cdigo Orgnico Procesal Penal, exceptuando solo
aquellos casos en que exista una medida de privacin judicial preventiva de
libertad, razn por la cual al instaurarse un proceso penal cuyo origen sea
algn delito tipificado en la sealada Ley Orgnica, aun tratndose de los
supuestos de la flagrancia, este deber tramitarse de acuerdo al
procedimiento que establece la ya referida Ley Orgnica Sobre el Derecho
de las Mujeres a una Vida Libre de Violencia.
Por el contrario, en la derogada Ley Sobre la Violencia Contra la Mujer y
la Familia, cuyo artculo 32 remita a la aplicacin de las normas procesales
consagradas en el Ttulo II del Libro Tercero del Cdigo Orgnico Procesal
Penal para el trmite del procedimiento abreviado; situacin que no es la
planteada con la entrada en vigencia de la Ley Orgnica Sobre el Derecho
de las Mujeres a una Vida Libre de Violencia, puesto que sta incluy
adems dentro del proceso especial contemplado en la Seccin Sexta del
Captulo IX a los supuestos de flagrancia.
El 8 de junio de 2006 la ciudadana Gabriela del Mar Ramrez Prez, con
el carcter de Diputada a la Asamblea Nacional y de Presidenta de la
Comisin Permanente de la Mujer, Familia y J uventud solicit, ante la Sala
Constitucional del Tribunal Supremo de J usticia, la interpretacin del numeral
1 del artculo 44 de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela,
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en relacin con lo dispuesto en los artculos 43, 46 y 55 de dicho texto
constitucional y la interpretacin asentada por esta Sala Constitucional en
sentencias 2580-2001 y 972-2006.
La Sala Constitucional del Tribunal Supremo de J usticia de fecha 15 de
Febrero del 2007, con ponencia de la magistrada Carmen Zuleta de Merchn
se pronuncia sobre el Recurso de interpretacin y establece con carcter
vinculante la Sentencia N 272, en ocasin a la flagrancia en los delitos de
gnero, cambiando de manera radical los criterios supra sealados, y lo hace
en los siguientes trminos:
Se ha solicitado la interpretacin del artculo 44.1 de la Constitucin de la
Repblica Bolivariana de Venezuela que a letra seala, lo siguiente:
La libertad personal es inviolable; en consecuencia:
1.- Ninguna persona puede ser arrestada o detenida sino en virtud de
una orden judicial, a menos que sea sorprendida in fraganti. En este caso,
ser llevada ante una autoridad judicial en un tiempo no mayor de cuarenta y
ocho horas a partir del momento de la detencin. Ser juzgada en libertad,
excepto por las razones determinadas por la ley y apreciadas por el juez o
jueza en cada caso.

La constitucin de caucin exigida para conceder la libertad de la persona
detenida no causar impuesto alguno.
Del citado precepto, la parte solicitante y la representacin del Ministerio
Pblico, en resumen, solicitan que esta Sala indique cmo se articula la
flagrancia en los delitos de gnero, para que los rganos policiales puedan
detener a los agresores y ponerlos a disposicin del Ministerio Pblico sin
trasgredir el mencionado precepto.
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En concreto, la parte solicitante se pregunta cul es la definicin de
flagrancia desde la perspectiva de los delitos vinculados a la violencia
domstica? Cul es el alcance de la previsin constitucional referida a las
limitaciones del derecho a la libertad, frente a los derechos constitucionalidad
a la integridad persona, a la vida y a la igualdad? Cmo se armoniza el
texto constitucional sin menoscabar el derecho de las mujeres vctimas de
violencia domstica a estar protegidas como grupo vulnerable? Cundo se
estar ante una situacin de flagrancia en los delitos de gnero? En qu
supuestos los rganos receptores de denuncia procederan a requerir una
orden judicial para ejecutar la medida cautelar y cundo estaran ante un
hecho flagrante que justifique la detencin preventiva?
En fin, como la regla (privacin de la libertad slo por orden judicial)
cuenta con una excepcin (la flagrancia), se pretende que se dilucide el
alcance de la flagrancia en los aludidos delitos, de forma tal que la medida de
proteccin, que es en definitiva lo que constituye la privacin de la libertad
del agresor en los delitos de gnero, no carezca de eficacia.
Segn el marco constitucional con el artculo 44.1 de la Constitucin de la
Repblica Bolivariana de Venezuela, slo por orden judicial se puede privar
de la libertad a un ciudadano, salvo que sea sorprendido in fraganti. En este
caso, el detenido deber ser llevado ante un autoridad judicial en un tiempo
no mayor de cuarenta y ocho horas (48) a partir del momento de la
detencin; circunstancia que en interpretacin de la Sala Constitucional ha
determinado que varias normas preconstitucionales hayan sido declaradas
inconstitucionales (vid. por ejemplo los fallos nms. 1394/2001 de 7 de
agosto y 130/2006 de 1 de febrero), entre ellas las contenidas en el artculo
34 in fine y en el precepto que surge de la aplicacin conjunta de los artculos
39, numeral 3, y 32, numerales 1 (en lo que se refiere al J uez de Paz), 3, 4 y
5 de la Ley sobre la Violencia contra la Mujer y la Familia, nulidad que ha
ocasionado serias inquietudes en diversos sectores y que se han canalizado
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a travs de la interpretacin constitucional que en esta oportunidad se
dilucida, a los efectos de dejar esclarecido el concepto de flagrancia para la
aplicacin de los textos legales que incorporan medidas de discriminacin
positiva en los delitos de gnero.
Uno de los aspectos a destacar en materia procesal es la concepcin de
supuesto de flagrancia que rompe con el paradigma tradicional, ya que, a
diferencia de lo que contempla el Cdigo Orgnico Procesal Penal, en esta
ley la flagrancia es de 24 horas.
En efecto, con esta ley se ampla el concepto de flagrancia, porque
nuestra Constitucin dice que solo se puede aprehender a un agresor
cuando se encuentra en el hecho, se ampla el concepto, ya que si al da
siguiente acude una mujer golpeada a uno de los rganos receptores de
denuncias y se establece que hay hechos y elementos inequvocos que
comprueban que fue su pareja quien le golpe, se dicta la orden de privacin
de libertad. El juez de control tiene 24 horas para establecer cargos.
Con respecto a la flagrancia, seala Corredor (2007:85) que:
Una particularidad de esta Ley, es el concepto de flagrancia que
al efecto desarrolla el artculo 93, donde el legislador incluy, no
slo el concepto de flagrancia propiamente, sino adems el
concepto de lo que llamamos cuasi flagrancia, pero es que el
legislador fue ms all, porque ampli el lapso para considerar la
flagrancia hasta las veinticuatro (24) horas siguientes a la
comisin del hecho punible. Obviamente este lapso es una
novedad, y adems brinda alguna garanta a la mujer que ha sido
vctima de violencia, porque pasa, sobre todo en los casos de
violencia domstica, donde luego del hecho de violencia, la mujer
se encuentra en un estado anmico que no le permite reaccionar,
ni tomar una decisin en cuanto al hecho de formular una
denuncia o no. De manera tal que ampliar el lapso de veinticuatro
(24) horas, permite a la mujer meditar y tomar la decisin de
denunciar la agresin de la cual fue vctima.

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Exponer el procedimiento especial consagrado para el
juzgamiento de los delitos de gnero previstos en la Ley Orgnica sobre
el Derecho de las Mujeres a una Vida Libre de Violencia.

Atendiendo a las necesidades de celeridad y no impunidad, se establece
un procedimiento penal especial que preserva los principios y la estructura
del procedimiento ordinario establecido en el Cdigo Orgnico Procesal
Penal, ante un J uez o J ueza Unipersonal para todos los casos, limitando los
lapsos y garantizando la debida diligencia y celeridad por parte del Fiscal del
Ministerio Pblico en la fase de investigacin para que dicte el acto
conclusivo que corresponda, como una forma de materializar una justicia
expedita conforme lo consagra el artculo 2 de La Constitucin de la
Repblica Bolivariana de Venezuela. Dicho procedimiento resguarda los
derechos y garantas procesales de las personas sometidas a investigacin,
enjuiciamiento y sancin.
En la sentencia de la Sala Constitucional del Tribunal Supremo de J usticia
de fecha 15 de Febrero del 2007, con ponencia de la magistrada Carmen
Zuleta de Merchn se pronuncia al respecto y establece con carcter
vinculante la Sentencia N 272, en ocasin a la flagrancia en los delitos de
gnero y establece un procedimiento especial con respecto a los delitos de
gnero y lo hace en los siguientes trminos.
Para solventar tal situacin, y sin entrar a considerar aqu los delitos de
gnero porque ello implicara desglosar cada uno de los tipos que se han
recogido legislativamente de la doctrina y de los convenios y tratados
internacionales sobre la materia; vale destacar que en cada uno de ellos los
bienes jurdicos especficamente protegidos son, entre otros, el derecho a la
vida, a la igualdad, y a la integridad de la mujer.
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La detencin judicial del sujeto activo de los delitos de gnero, ms que
ser una medida preventiva privativa de la libertad en el concepto tradicional
del derecho penal o una medida de aseguramiento con fines privativos como
lo establecen la Ley Orgnica para la Proteccin del Nio y del Adolescente y
la nueva normativa agraria, es una medida positiva de proteccin que
incardina a la Ley que regula la materia dentro de las normas de Derechos
Humanos. No en vano las mencionadas Leyes son concrecin de la
Convencin de Belm Do Par, ratificada por Venezuela mediante Ley
Aprobatoria del 24 de noviembre de 1994 sancionada por el Presidente de la
Repblica el 16 de enero de 1995, y publicada en Gaceta Oficial de esa
misma data.
Al ser ello as, la razn de esta interpretacin tiene que partir de la
particular naturaleza de los delitos de gnero, pues su configuracin, y en
especial el de la violencia domstica, son tan especiales que con dificultad
podran encuadrarse en una concepcin tradicional de la flagrancia, por lo
que podra dejarse desprovistas a las mujeres-vctimas de medidas positivas
de proteccin con fines preventivos. Por ello, vista la particular naturaleza de
los delitos de gnero, y vista la flagrancia como un estado probatorio, la
prueba de la flagrancia de los delitos de gnero debe ser exigida en la forma
y en el grado que al delito corresponde; ya que, si se requiriera siempre de
pruebas directas para el arresto preventivo de los ilcitos penales, los delitos
y en especial los delitos de gnero (por realizarse por lo usual en la
intimidad) correran el riesgo de quedar impunes, pues los delincuentes
escaparan siempre de la ley. Por tanto, la exigencia de la prueba evidente
en los delitos de gnero no se puede exigir ms de lo que la propia prueba
puede evidenciar. No en balde, se ha sealado:
En un Estado social de derecho y de J usticia, donde los derechos de
la colectividad estn por encima de los individuales, donde para mantener el
tejido social hay que hacer justicia, la institucin constitucional de la
flagrancia tiene que estar por encima de algunos derechos humanos
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individuales, ya que la lucha contra el delito en general, es una defensa
social que en un estado de justicia se complementa con el proceso
Ante la relevancia y la enfermedad social que causan ciertos delitos, su
persecucin, respetando los derechos humanos absolutos, se coloca por
encima de algunos de derechos humanos individuales.
La prevencin del mal social tiene tanto fundamento constitucional como
los derechos humanos individuales. Es la reprobacin de lo que se califica
como mal social, entre otras circunstancias, lo que debe condicionar la
interpretacin de las instituciones que inspiran las normas, entre ellas, la
flagrancia. Por ello, lo que se trata aqu es de reconceptualizar viejos
conceptos, de precisar cmo esta institucin que naci en el derecho
procesal penal adquiere sus caractersticas propias dentro del mbito de los
Derechos Humanos, volvindose un concepto novedoso que estatuye las
leyes especiales de discriminacin positiva; y de cmo, sin irrespetar el test
de la razonabilidad y el de la proporcionalidad, se puede garantizar el
derecho de las mujeres a tener una vida libre de violencia, ms aun cuando
es obligacin de la jurisdiccin constitucional construir una jurisprudencia
progresiva ms prxima con la realidad y con las necesidades sociales; es
decir, ms representativa de la complejidad y de la pluralidad de la idea de
justicia tal como est siendo reclamada socialmente.
En ese sentido, el test de la razonabilidad y de la proporcionalidad es el
punto de apoyo de la ponderacin entre bienes jurdicos de rango
constitucional. Su aplicacin implica: la adecuacin de los medios
implementados para conseguir un fin vlido; la necesidad de instrumentar
ese medio; y la proporcionalidad propiamente dicha entre el medio y el fin.
De estos tres parmetros el segundo es el de mayor dificultad, porque
implica que no debe existir un medio menos gravoso para lograr el objetivo.
Trasladadas estas nociones a los delitos de gnero, la concrecin del test
de la razonabilidad y de la proporcionalidad implica que el fin constitucional
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(la proteccin de las mujeres vctimas de la violencia de gnero) slo puede
ser logrado de forma efectiva, en lo inmediato, mediante las medidas
cautelares de proteccin, entre ellas, la detencin del agresor cuando es
sorprendido in fraganti; pero determinar si esta medida cautelar de proteccin
es la menos gravosa no puede ser hecha exclusivamente desde la ptica del
agresor, que pretende el derecho a la libertad personal estipulado en el
artculo 44 de la Constitucin; sino tambin desde la ptica de la mujer
vctima, que invoca su derecho a la vida libre de violencia con fundamento en
los artculos 55 y 22.1 de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de
Venezuela.
Slo de este modo la ponderacin de los bienes jurdicos constitucionales
en conflicto adquiere una dimensin real en el mbito del juzgamiento de los
derechos constitucionales en conflicto, recayendo en el juez la
responsabilidad de ponderar los aludidos bienes jurdicos, y de aquilatar la
efectividad de la medida positiva de proteccin.
El ncleo del asunto radica en la ponderacin que merece los valores
protegidos constitucionalmente a la mujer vctima y al agresor. Este ejercicio
de razonabilidad evita que la detencin del agresor o del sospechoso sea
arbitraria, adems de tenerse que cumplir con los requisitos legales
establecidos para la flagrancia con las particularidades que para este tipo de
delitos se desprende del tema probatorio. En definitiva, se instrumenta una
medida de proteccin efectiva a favor de la mujer vctima de la violencia de
gnero, y se le garantiza al agresor o sospechoso que cuando esa medida se
instrumenta se har en apego a los requisitos que para determinar la
flagrancia instrumenta el ordenamiento jurdico; eso s, con una visin real de
las dificultades probatorias que aparejan los delitos de gnero.
Con base en esta idea, debe superarse en los delitos de gnero el
paradigma del testigo nico; aunque como contrapartida, tiene que
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corroborarse el dicho de la parte informante con otros indicios esclarecedores
que permitan establecer el nexo de causalidad entre el delito y su autor o
sospechoso. En efecto, es innegable que los delitos de gnero no se
cometen frecuentemente en pblico, por lo que la exigencia de un testigo
diferente a la mujer vctima para determinar la flagrancia en estos casos es
someter la eficacia de la medida a un requisito de difcil superacin. Al ser
ello as, hay que aceptar como vlido el hecho de que la mujer vctima
usualmente sea la nica observadora del delito, con la circunstancia
calificada, al menos en la violencia domstica; de que los nexos de orden
familiar ponen a la mujer vctima en el estado de necesidad de superar el
dilema que significa mantener por razones sociales la reserva del caso o
preservar su integridad fsica. Por tanto, para determinar la flagrancia no es
imprescindible tener un testimonio adicional al de la mujer vctima, lo que s
es imprescindible, como se explicar de seguidas, es corroborar con otros
indicios la declaracin de la parte informante.
No puede entenderse ni presumirse que en todos los casos de denuncia
de violencia de gnero se presuponga, de entrada, que hay flagrancia, pues
tiene que corroborarse con otros indicios la declaracin de la parte
informante (vid. sent. SC/TSJ N 1597/2006 de 10 de agosto). De hecho, al
recibir la peticin del Fiscal del Ministerio Pblico, el J uez de Control debe
determinar igualmente los tres supuestos a que se hicieron referencia (que
hubo un delito flagrante, que se trata de un delito de accin pblica, y que
hubo una aprehensin in fraganti). Por tanto, la verosimilitud de estos tres
supuestos no se deducen nicamente del dicho de la mujer vctima, se debe
deducir tambin, como hemos venido diciendo, del cmulo probatorio que es
de fcil obtencin; pues, al ser los delitos de gnero en su mayora una
subespecie de los delitos contra las personas, la identificacin del agresor y
la vinculacin de ste con el delito deriva de las pruebas que, por lo general,
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se hallan en la humanidad de la mujer vctima y en la del victimario, o estn
en su entorno inmediato.
En ese sentido, para corroborar la declaracin de la mujer vctima deben
perseguirse dos cosas: a) los elementos que hagan sospechar la comisin
del delito; y b) los elementos que hagan sospechar del autor de ese delito.
Respecto del primero, si el subtipo de delito de gnero as lo permite, ser el
examen mdico forense el que determinar la comisin del delito; no
obstante, en los casos de violencia si las lesiones son fcilmente visibles, al
punto de que el funcionario receptor de la informacin puede presumir que la
mujer vctima fue objeto de malos tratos fsicos, el examen para determinar la
flagrancia bien puede postergarse. Sin embargo, consciente de que en los
delitos contra las personas (al menos en las lesiones) la prueba que
demuestra la comisin del delito es el examen mdico forense, quiere insistir
la Sala en que la postergacin del examen es slo a los efectos de la
detencin in fraganti, recurdese que se trata de sospechas fundadas.
En lo que atae a la autora, el rgano receptor de la informacin
recabar de inmediato los elementos de conviccin que hagan sospechar de
la persona sealada por la mujer vctima como el agresor. En este punto, la
Sala no quiere desarrollar exhaustivamente las hiptesis desconociendo la
experiencia que sobre este tema, como es natural, poseen en abundancia los
rganos policiales; sin embargo, cabe aclarar que se trata de simples pero de
fundados elementos, por ejemplo: que el entorno del victimario (o el de
ambos si conviven) evidencia una escena violenta, o si existen signos de
lucha o sangre en el cuerpo del sealado, o si existe reincidencia, etctera.
Lo importante es que se recaben con diligencia las pruebas necesarias a fin
de que la medida de proteccin a favor de la mujer vctima no pierda eficacia.
La necesidad de corroborar el dicho de la parte informante con otros
indicios esclarecedores que permitan establecer el nexo de causalidad entre
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el delito de gnero y su autor o sospechoso tambin aplica para el supuesto
en que haya persecucin, pues la persecucin deriva de la comisin in
fraganti del delito. Lo importante es que la persecucin sea continua y que
se haya generado con motivo del delito, por tanto puede producirse
inmediatamente o despus en caso de que haya sospecha fundada de quin
es el agresor, obtenida con motivo de la ejecucin del delito flagrante.
En definitiva, la flagrancia en los delitos de gnero viene determinada por
la percepcin que se tiene de los elementos que hacen deducir, prima facie,
la relacin de causalidad entre el delito y el supuesto autor, causalidad que
deber demostrarse y/o desvirtuarse en el proceso. Como consecuencia
jurdica directa acarrea la detencin in fraganti, esto es, sin orden de inicio de
investigacin y sin orden judicial, ello para asegurar la tutela del objeto
jurdico protegido; esto es, de integridad fsica de la mujer vctima.











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CONCLUSIONES

La igualdad es la piedra angular de toda sociedad democrtica que aspire
a la justicia social y a la realizacin de los derechos humanos. En todas las
sociedades y esferas de actividad la mujer es objeto de desigualdades, en
las leyes y en la prctica, origina esta situacin la existencia de una
discriminacin en la familia, la comunidad y el lugar de trabajo.
La Declaracin sobre Eliminacin de la Violencia contra la Mujer de
Naciones Unidas y el Plan de Accin de Viena, reconocen que los derechos
humanos de las mujeres y de las nias son parte inalienable, integral e
indivisible de los derechos humanos universales, y que la violencia en todas
sus formas: violacin, acoso sexual, abuso sexual, violencia domstica,
trfico y prostitucin forzada, violencia poltica, violencia en los sistemas de
salud, violencia en los medios de comunicacin, violencia en el trabajo, entre
otras, son incompatibles con la dignidad y vala de la persona humana y
deben ser eliminadas a travs de medidas que cambien los patrones
sociales, culturales y polticos, que son el origen y contribuyen a su
manutencin.
Es decir, que el principio de igualdad ante la Ley, es uno de los principios
comunes al derecho internacional y al derecho nacional. En este sentido,
Venezuela ha ratificado la Convencin sobre la Eliminacin de todas las
formas de Discriminacin contra la Mujer (CEDAW) y su Protocolo
Facultativo, la Convencin Interamericana para Prevenir, Sancionar y
Erradicar la Violencia contra la Mujer (Belm Do Par) y el Estatuto de Roma,
entre otros.

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En el artculo 1 de la CEDAW se da la siguiente definicin de
discriminacin:
Toda distincin, exclusin o restriccin basada en el sexo que tenga por
objeto o por resultado menoscabar o anular el reconocimiento, goce o
ejercicio por la mujer, independientemente de su estado civil, sobre la base
de la igualdad del hombre o de la mujer, de los derechos humanos y las
libertades fundamentales en las esferas polticas, econmicas, social, cultural
y civil o en cualquier otra esfera.
En este sentido y como tal este principio es consagrado en el propio texto
constitucional que en su artculo 21, recoge el sexo como una de las causas
de discriminacin expresamente prohibidas por el mismo y establece la
garanta de la igualdad a travs de las medidas positivas destinadas a
reducir la desigualdad.
El propio constituyente admiti que el principio de igualdad no puede
limitarse a su mera consagracin en el texto fundamental, sino que
corresponder, entre otros, al legislador, la adopcin de todas las medidas
necesarias y razonables para hacer de aqul una realidad.
En el rea de estadstica, la Ley Orgnica sobre el Derecho de las
Mujeres a una Vida Libre de Violencia contempla la creacin del Comit de
Gnero en el Instituto Nacional de Estadsticas en conjunto con el
INAMUJ ER, las universidades nacionales y ONGs de mujeres; este Comit
tiene como responsabilidad incorporar la perspectiva de gnero en todo el
sistema estadstico del pas y la formulacin de indicadores desglosados por
sexo, edad, etnia, afrodescendencia, territorialidad, y otras variables de
inters nacional.
Un aspecto a destacar en materia procesal es la concepcin del supuesto
de flagrancia que rompe con el paradigma tradicional y evoluciona hacia el
reconocimiento que la violencia contra la mujer, y especficamente la
violencia domstica, asume formas y modalidades ocultas, con
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caractersticas propias referidas a la relacin de poder y dependencia autor-
vctima, habitualidad-reincidencia, lugar de comisin: intimidad del hogar,
percepcin de la comunidad como problemas familiares o de pareja, lo que
excluye la intervencin de cualquier ciudadano para efectuar la detencin in
fraganti, incremento gradual y progresivo de los niveles de violencia, miedo e
inseguridad de la vctima de denunciar, entre otros, que conducen a la
necesidad de concebir determinadas situaciones como flagrantes dada la
existencia inequvoca de elementos y circunstancias verificables por la
autoridad correspondiente que evidencien la comisin reciente del hecho y
permitan la aprehensin del presunto agresor.
Es importante enfatizar que en el marco de esta situacin especialsima
se preservan el derecho al debido proceso de la persona detenida y
primordialmente su derecho a comparecer ante La autoridad judicial y ser
odo dentro de las 48 horas siguientes a su aprehensin, conforme lo prev
el artculo 44 de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela.
Con respecto a la Ley Orgnica sobre el Derecho de las Mujeres a una
Vida Libre de Violencia se concluye que: se ampla alcance por ser Orgnica,
se incluyen otras formas de manera explcita, se define y ampla el concepto
de flagrancia, se anula toda forma de conciliacin o acuerdo obligatorio entre
las partes, se agrega la etapa del noviazgo. An cuando se ha avanzado en
la materia en Venezuela se puede concluir, que existe desconocimiento
generalizado de la nueva Ley Orgnica, exclusin de la informacin y de la
participacin, solicitud de informes psicolgicos en todos los casos (solo se
necesitaran cuando van a juicio) y especialmente para las mujeres, retraso
significativo en la Medicatura Forense y desestimacin de solicitud de
exmenes a vctimas, exigencia de formulacin de denuncias por escrito y
ausencia de privacidad, pase de poderes, no claro, a los Consejos
Comunales para algunos trmites.
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RECOMENDACIONES
La violencia contra la mujer no es invariable ni inevitable y podra
reducirse radicalmente y llegar a eliminarse con la voluntad poltica y los
recursos necesarios.
La erradicacin de la violencia contra la mujer debe llegar a ser una
prioridad mxima en los planos local, nacional e internacional. Se debe
reconocer nuevas formas de violencia, como el acoso por internet o por
telfonos mviles.
Los Estados deben encarar el problema del compromiso poltico, la
visibilidad y los recursos necesarios y adems, se debe recopilar datos para
medir los cambios que se producen al cabo de un determinado perodo
Evaluar las medidas adoptadas y determinar sus consecuencias
Establecer un conjunto de indicadores basado en datos fiables y accesibles
recopilados a nivel nacional
Utilizar mtodos comparables para definir y medir la violencia, crear
servicios accesibles e intensificar la labor de prevencin y proporcionar
informacin para determinar y evaluar las polticas y prcticas ms eficaces.
Basarse en las experiencias y la participacin de las mujeres, as como
en la asociacin con las ONG y otros agentes de la sociedad civil
Establecer planes nacionales y presentar informes peridicos y pblicos,
as como, examinar y erradicar leyes discriminatorias
Poner fin a la impunidad y exigir responsabilidades a los agentes del
Estado, adoptar medidas sistemticas y sostenidas, y realizar inversiones
proporcionales a la seguridad de la mujer

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Entre otras recomendaciones estn: condenar la violencia contra las
mujeres en el mbito familiar, aumentar el conocimiento pblico de la
violencia domstica, utilizar el sistema educativo para cuestionar los
preconceptos, asegurar que la violencia domstica constituya un delito,
investigar las denuncias y procesar a los responsables, eliminar los
obstculos que impidan los procesos por actos de violencia domstica,
proporcionar formacin obligatoria a los funcionarios, fondos adecuados,
refugios seguros para las mujeres, servicios de apoyo.
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Sentencia de la Sala Constitucional TRIBUNAL SUPREMO DE
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