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Costos y abusos del secreto bancario

Levantarlo sera medida extrema

Tributaci n levanta el secreto bancario de manera masiva y los jueces penales, legos en materia tributaria, los autorizan. archi!o "n /Para EF
#os$ %. &abor'o C.

Instancias judiciales y la Direccin General de ributacin se !an visto obligadas a anular levantamientos de secreto bancario dictados a e"ectos tributarios. #os abusos cometidos en el pasado por jueces $ue de manera complaciente !an autorizado levantamientos del secreto bancario de contribuyentes, sin $ue se re%nan los re$uisitos $ue la ley establece, tienen un elevado costo para $uien por esa v&a pretende recaudar tributos' la Direccin.

Vamos por los abusos

(i bien el secreto bancario no tiene rango constitucional en nuestro ordenamiento jur&dico ser&a incorrecto decir $ue tiene un rango )simplemente* legal, como dando a entender $ue su regulacin es de poca jerar$u&a. #o correcto es a"irmar $ue la ley establece un procedimiento y re$uisitos para abrir ese secreto. #a normativa tributaria establece $ue la apertura de ese secreto a e"ectos tributarios solo procede cuando e+istan evidencias slidas de $ue un contribuyente !a cometido un potencial acto il&cito tributario. Pero, ,cuidado- .o se trata de cual$uier il&cito tributario, sino solo de a$uellos de tal magnitud $ue ameriten una medida de ese calibre. Il&citos tributarios !ay muc!os, pero en virtud del principio de proporcionalidad, solo algunos ameritan una medida investigativa como el levantamiento de secreto bancario. /dem0s de los re$uisitos de "ondo, tambi1n e+isten re$uisitos de procedimiento' el Director General de ributacin debe dictar una resolucin "undada, esto es, razonada, mediante la cual solicite al juez penal dictar otra resolucin motivada, la cual ordena la apertura del secreto bancario. /$u& es necesario se2alar $ue el concepto jur&dico de )resolucin razonada* se encuentra muy devaluado, y es precisamente esa devaluacin la $ue !a contribuido a $ue se !ayan dictado aperturas de secreto bancario en casos $ue no lo ameritan. En la pr0ctica sucede lo siguiente' es obvio $ue el acceso a la in"ormacin bancaria de los contribuyentes constituye una poderosa !erramienta para ributacin. Por esa razn ser&a ingenua la pretensin de $ue las dependencias de 3acienda sean garantes, por m0s $ue una ley lo pretenda, de los derec!os de los contribuyentes.

/bogado
/sesores Fiscales 4orporativos.

Por ende, el llamado a constituirse en garante de los derec!os de los contribuyentes es el juez penal $ue debe resolver las solicitudes de levantamiento de secreto bancario. Pero a$u& topamos con otros problemas. En primer lugar, la "alta de capacitacin en materia tributaria de los jueces penales. En segundo lugar, los vac&os normativos 5posibles de llenar por v&a analgica y por aplicacin del sentido com%n6 del procedimiento' los jueces penales est0n resolviendo las solicitudes sin tener a la vista la prueba $ue consta en el e+pediente de la /dministracin ributaria, y en la cual esta %ltima basa 7supuestamente7 su "undamentacin de $ue se est0n cometiendo unos determinados il&citos, lo cual, sin embargo, no est0 siendo constatado por el juez penal. /nte una situacin como esa, es posible $ue el juez penal, usualmente lego en materia tributaria, termine otorgando la autorizacin por la presin $ue ejercen el tiempo y los "uncionarios interesados, y en consecuencia termine dictando una resolucin $ue no es otra cosa $ue una simple copia de la solicitud girada por la Direccin General de ributacin. En tal caso el juez estar&a "altando a su "uncin de garante de los derec!os y libertades "undamentales de los contribuyentes y es lo $ue en la pr0ctica !a sucedido en muc!os casos.

El costo
El costo de una postrera anulacin de la prueba obtenida por ributacin con base en resoluciones de juez penal $ue no cumplen con los re$uisitos penales es elevad&sima. En primer lugar para la Direccin, $ue destina el escaso tiempo de sus auditores a investigar casos $ue a2os despu1s ser0n anulados. Para el Poder 8udicial en general, por$ue en primer t1rmino los juzgados penales avalan la adopcin de medidas $ue no cumplen con los re$uisitos legales, y luego, a2os m0s tarde, esas actuaciones son anuladas. Para el contribuyente, $ue debe contratar la asesor&a de pro"esionales para su de"ensa. En lo sucesivo se impone un rol m0s activo de las jurisdicciones contencioso administrativa, constitucional y penal, como garantes de los derec!os y libertades "undamentales de los contribuyentes.