Corte Suprema de Justicia de la Nacin(CS) IMPUGNACION DE LA PATERNIDAD - DERECHO A LA IDENTIDAD 01/11/1999

D. P. V., A. c. O., C. H.
Dictamen del Procurador General de la Nacin: I. Contra la decisin de la sala B de la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Civil de fojas 292/294 que desestim el planteo de inconstitucionalidad del art. 259 del Cd. Civil y, consecuentemente desconoci legitimacin a la esposa para impugnar la paternidad de un hijo matrimonial, ella interpuso el recurso extraordinario de fojas 297/304, el que fue concedido a fojas 314. Se agravi, pues segn sostuvo el pronunciamiento del a quo niega preeminencia constitucional a tratados incorporados a la Carta Magna como son la Convencin sobre eliminacin de todas de formas de Discriminacin contra la Mujer, la Declaracin Universal de Derechos Humanos, la Convencin sobre los Derechos Humanos (Pacto de San Jos de Costa Rica) y la Convencin sobre los Derechos del Nio, tratados que segn indica adquirieron jerarqua constitucional a partir de la ltima reforma del art. 75 inc. 22 de nuestra Ley Fundamental, por lo que los derechos y garantas que ellos consagran deben entenderse de rango superior a lo legislado por el art. 259 del Cd. Civil. Puso de resalto, especialmente, que en el mencionado contexto deviene inconstitucional la exclusin de la mujer del ejercicio de este tipo de acciones. Destac que la Convencin sobre Eliminacin de todas las formas de Discriminacin, aprobada por la Asamblea General de Naciones Unidas de 1979, reafirma la igualdad de los derechos de todas las personas, rechaza cualquier distincin por el sexo y enfatiza la obligacin de garantizarle a la mujer igualdad en el goce de todos los derechos, en especial en lo relativo al ejercicio de prerrogativas como progenitoras, cualquiera sea su estado civil en materias relacionadas con los hijos. Agreg que su exclusin en el ejercicio de la accin prevista por el ya citado art. 259, es un resabio de la antigua legislacin, en la cual el hombre era dueo y seor en el manejo de los intereses de la familia, quedando la esposa sometida a esas potestades. La legislacin actual mantiene --indic-- limitaciones discriminatorias como las referidas que --hoy-- luego de la reforma constitucional resultan violatorias de los principios bsicos de igualdad. Consider, asimismo, que en el mismo contexto, la Convencin sobre Derechos Humanos, llamada Pacto de San Jos de Costa Rica contiene en sus arts. 1, 17, 19 y 24 --que transcribi-- disposiciones que respalda su derecho. Critic asimismo al fallo de la anterior instancia, por una parte, pues no tuvo en cuenta que el recurrente no slo impugn la paternidad de su anterior esposo, sino tambin reclam la paternidad extramatrimonial de quien es actualmente su legtimo marido, y padre de otros dos hijos matrimoniales, hermanos biolgicos del primero. Por otra, ya que si bien en un anterior pronunciamiento haba sido desconocida la facultad de la esposa de incoar este tipo de acciones, se trat de un juicio en el que el reclamo se realiz en representacin del menor, a diferencia del presente, en el que la madre acciona por su propio derecho, a partir de las nuevas prerrogativas que

nacen desde la reforma del texto constitucional. Adems, pues el argumento que sostiene que nadie puede alegar su propia torpeza al relacionar la accin ejercida con el adulterio que se atribuye a la accionante no guarda relacin --observ-- con el problema de filiacin que se debate en este proceso, sino con la temtica relativa al divorcio en el marco de la institucin matrimonial. Finalmente, la consideracin relativa a que la accin podr ser ejercida por el menor cuando adquiera la madurez suficiente importa a su juicio, desconocer los intereses del menor, pues ellos deben ser satisfechos cuando la necesidad aparece y, en modo alguno puede postergarse hasta una edad determinada, ya que en ese tiempo la solucin puede ser tarda y el dao irreparable, con la consecuente violacin a los intereses del nio, tambin protegidos por la convencin correspondiente. II. A mi modo de ver el recurso intentado es procedente, atento a que se ha puesto en tela de juicio la validez de una norma del Cdigo Civil por ser contraria a normas de la Constitucin Nacional y de tratados internacionales, y la decisin ha sido adversa al derecho fundado en estas ltimas. Lo trascendente del caso resulta manifiesto por hallarse en debate la interpretacin de la Carta Fundamental y Pactos como el de San Jos de Costa Rica, la Convencin de Eliminacin de todas formas de Discriminacin contra la Mujer, la Declaracin Universal de Derechos del Hombre y la Convencin sobre los Derechos del Nio, en materia de igualdad de prerrogativas de la mujer, por lo que la solucin que aqu se adopte, repercutir no slo en la comunidad nacional sino en la internacional, puesto que se encuentra en juego el cumplimiento de buena fe de obligaciones internacionales asumidas por la Repblica Argentina. Por dems, tal como lo ha indicado V. E. y dado que dichos tratados apuntan a la salvaguarda de derechos humanos, cabe admitir a su respecto pautas de operatividad inmediata (v. sentencia del 7 de julio de 1992, Ekmekdjian, Miguel A. c. Sofovich --La Ley, 1992-C, 543--). III. A partir de dicha premisa, creo propicio poner de resalto al tribunal que la norma impugnada --art. 259 del Cd. Civil, t. o., ley 23.264-- slo confiere legitimacin para el ejercicio de la accin de impugnacin de paternidad al marido y al hijo matrimonial quedando la esposa y madre del descendiente excluida de dicha enumeracin. Ms all que buena parte de calificada doctrina nacional haya coincidido en sealar que la madre del nio no est legitimada para impugnar la paternidad de su esposo desde que ello importara reconocer su propio adulterio, en otras palabreas, alegar su propia torpeza, soy de parecer que dicha tesitura --con la que concuerda el a quo-, trasunta un argumento meramente aparente vinculado a la doctrina de los propios actos, pero que en realidad vislumbra un criterio prejuicioso-- y --consecuentemente- discriminatorio, respecto a la conveniencia y finalidad con la que la esposa y madre actuara al pretender incoar este tipo de acciones. Y, en lo fctico, omite la consideracin de circunstancias concretas invocadas por la actora y que las constancias del expediente ratificaran, como es por ejemplo, que ha contrado enlace con quien, segn indican las pruebas biogenticas, sera el padre biolgico de su hijo, unin de la que adems han nacido otros menores, hermanos del primero. O, adems, que su primer esposo sufra de imposibilidades fsicas que le impedan procrear. No desconozco la presuncin de paternidad legtima que consagra el art. 243 del Cdigo Civil, vinculada a la legitimidad como estado de familia y a la presuncin de paternidad del marido respecto del hijo dado a luz por su mujer, pero en la medida que doctrinaria y jurisprudencialmente se ha coincidido que dicha presuncin no es "iuris et de iure" y consecuentemente es desvirtuable mediante prueba en contrario,

no deja de resultar, a mi juicio sugestivo que se niegue a la mujer la posibilidad que se reconoce al marido de as hacerlo. O ser que en realidad se pretende por esta va sancionar a la esposa (con fundamento en una conducta sexual que su esposo entiende reprochable) negndole la posibilidad de esclarecer la identidad real de sus hijos, sancin de la que se ve excluido su marido quien sin haberse disuelto su vnculo marital, en similares circunstancias de relaciones concubinarias, podra reconocer hijos extramatrimoniales? Adems creo que, en este punto, asiste razn a la recurrente, desde que si alguna punicin le corresponde, ella ha de vincularse con los efectos derivados del matrimonio y no con las relativas a las relaciones filiales de los hijos, con los subsiguientes efectos perniciosos que ello puede generar en personas menores de edad, no habilitadas dado su incapacidad a accionar personal y directamente. IV. Ahora bien, a los fines de una correcta solucin del problema y de una adecuada interpretacin de nuestra Ley Suprema, no debemos olvidar que la reforma constitucional de 1994 ha incorporado con jerarqua constitucional como complementarios de los derechos y garantas reconocidos por la primera parte de nuestra Constitucin, los derechos consagrados en ciertos tratados internacionales (v. art. 75 inc. 22 de nuestra Carta Magna y sobre el particular, sentencia del 27 de diciembre de 1996 "Chocobar, Sixto c. Caja Nacional de Previsin para el Personal del Estado y Servicios Pblicos", considerando dcimo primero y precedentes all citados --La Ley, 1997-B, 247--). Y en lo que aqu interesa merece destacarse la Convencin sobre la eliminacin de todas las formas de discriminacin contra la mujer, que proclama en su art. 1, que la discriminacin contra la mujer en cuanto niega o limita su igualdad de derechos con el hombre, es injusta y constituye una ofensa a la dignidad humana. Esta Convencin promueve la adopcin de todas las medidas apropiadas a fin de abolir las leyes, costumbres, reglamentos y prcticas que constituyan una segregacin en su contra y, para asegurar la proteccin jurdica adecuada de la igualdad de derechos del hombre y la mujer (art. 2) Propicia asimismo la adopcin de medidas que conduzcan de un lado, a la eliminacin de los prejuicios y la abolicin de prcticas consuetudinarias y de cualquier ndole, que estn basadas en la idea de inferioridad de la mujer (art. 3); y de otro, apropiadas para asegurarle igualdad de condiciones con el hombre y sin discriminacin alguna (art. 4 primer prrafo). Consagra su igualdad de derechos en el campo civil y, en particular, respecto del ejercicio de su capacidad jurdica, ponindose especialmente de relevancia, en general, la equivalencia en cuanto a la condicin de marido y esposa, y en particular, respecto de derechos y deberes en lo tocante a los hijos (art. 6.1 y 2). Asimismo la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, conocida como Pacto de San Jos de Costa Rica garantiza a las personas el pleno ejercicio de sus derechos sin discriminacin alguna por motivos de sexo asegurando la igualdad de prerrogativas y la adecuada equivalencia de responsabilidades de los cnyuges en cuanto al matrimonio, durante el mismo y luego de su disolucin. Finalmente consagra el principio que todas las personas son iguales ante la ley, y tienen derecho sin discriminacin a igual proteccin (v. arts. 1, 17 y 24). Es ms la Declaracin Universal de los Derechos Humanos incluye el derecho de toda persona de presentarse en condiciones de plena igualdad ante tribunales independientes y la facultad de hombres y mujeres de disfrutar de iguales prerrogativas en cuanto al matrimonio, durante el matrimonio y en caso de disolucin del mismo (arts. 10 y 16). Tambin la Declaracin Americana sobre Derechos y Deberes del Hombre dispone

que todas las personas son iguales ante la ley y gozan de sus derechos sin distincin alguna por razn de su sexo (v. art. 2). Y en este marco de amplio reconocimiento a la mujer del ejercicio pleno de los mismos derechos que le competen al hombre, no puede desconocerse que la salvaguarda de dicho principio y el rechazo de toda distincin por razones de sexo, cuenta con similar respaldo en nuestra legislacin interna en el sabio texto de nuestra Constitucin Nacional, que en su art. 16 establece que todos los habitantes son iguales ante la ley. Interpretando el referido cuerpo de nuestra Carta Fundamental ha sostenido Joaqun V. Gonzlez, que en su sentido ms positivo, la igualdad de todas las personas ante la ley no es otra cosa que el derecho a que no se establezcan excepciones o privilegios que excluyan a unos de lo que se concede a otros en iguales circunstancias (v. "Manual de la Constitucin Argentina", p. 126, nm. 107, Ed. de Angel Estrada y Compaa, ordenada por el Congreso de la Nacin). En este ltimo aspecto es cierto, que segn reiterada jurisprudencia del tribunal la garanta constitucional de la igualdad no puede considerarse vulnerada si la norma legal en cuestin no fija distinciones irrazonables o inspiradas en fines de ilegtima persecucin o indebido privilegio de personas, y que ese principio no impide que se contemplen en forma distinta situaciones que se consideran diferentes, en tanto la discriminacin no responda a los enunciados que se mencionan "supra". Sin embargo en la especie, resulta desde mi punto de vista, irrazonable coartar a la esposa, en las condiciones reseadas ut supra, el ejercicio de la accin de impugnacin de paternidad, ya que, desde mi ptica, importa excluirla arbitrariamente de la prctica de sus deberes y derechos de madre; resulta insostenible que carezca de inters directo y personal en cuestiones como son las relativas a esclarecer la identidad real de sus hijos, aspecto que en definitiva tiene por objetivo asegurar el bienestar de la familia sobre la base de la certeza y realidad de los vnculos del grupo familiar, cuyo alcance especfico es el punto VI de mi dictamen. No admitirlo as conduce, a mi juicio, a discriminar y excluir a la mujer, madre y esposa de su participacin efectiva en un aspecto esencial de la vida familiar. Vase que no se trata ni siquiera de reconocer la admisibilidad final de su pretensin sino de permitirle por lo menos el ejercicio pleno en un proceso de sus derechos, ello sin perjuicio de lo que pueda en definitiva resolverse en cuanto al fondo del problema. Y es claro, entonces que la norma del art. 259 del Cd. Civil que excluye a la cnyuge de la prctica de la accin de impugnacin de paternidad, o bien la interpretacin que sobre el particular de ella se formula, resulta contraria y violatoria de los principios de igualdad en todo mbito entre hombres y mujeres; y limitativa de la equivalencia de condiciones para accionar en el marco matrimonial y postmatrimonial --en especial relacin a los derechos y deberes con los hijos-- , que consagran los Tratados que menciono en el punto IV, y en definitiva del derecho a la igualdad que garantiza el artculo 16 de la Constitucin Nacional. V. Ya tuvo oportunidad de sealar el tribunal en Fallos: 172:29 siguiendo a BallotBaupr que compete a los jueces adaptar el texto --literal y humanamente--, de las leyes a las realidades y exigencias de la vida moderna, sin rezagarse a sostener obstinadamente el pensamiento histrico de los autores del Cdigo al consagrar tal o cual solucin. Es ms, tuvo all oportunidad V.E. de observar que el sentido de las normas no puede permanecer fuera de lo que son las corrientes y cambios profundos de la vida social. No podemos dejar de preocuparnos de interpretar las

normas en armona con las necesidades actuales y con las ideas ambientes o circundantes. Ya Ihering afirmaba que no son los hechos los que deben seguir al derecho sino el derecho a los hechos. As en Fallos: 241:291 (La Ley, 92-632) tambin sostuvo V.E. que las leyes no pueden ser interpretadas slo histricamente sin consideracin de las nuevas condiciones y necesidades de la comunidad, con visin de futuro. Frente a tales antecedentes creo que las pautas que emanan del art. 259 en cuestin, texto segn ley 23.264 si bien constituyen un avance en la medida que permite, ahora, al hijo iniciar acciones a fin de determinar su vnculo biolgico, mantiene en cuanto se refiere a la cnyuge criterios ya superados, consecuencia de principios como el de la indisolubilidad del vnculo matrimonial --invalidados por la ley--, o bien cados en desuso como por ejemplo la autoridad marital absoluta; o, lisa y llanamente derogados en materia penal, como el concubinato, los que regan bsicamente, en nuestros albores, todas las relaciones de familia. No olvidemos la evolucin que desde sus orgenes ha sufrido nuestra ley en materia de equiparacin de los derechos femeninos: ello as, no slo se ha abolido el principio de incapacidad de hecho relativa de la mujer casada, sino que hoy se admite el ejercicio compartido de la patria potestad, la fijacin de mutuo acuerdo del domicilio conyugal y el uso optativo del apellido de casada. Igualmente en materia penal --segn ya indiqu-- se suprimi la norma que inclua al adulterio como delito contra la honestidad, cuya tipificacin perjudicaba en mayor medida a la mujer. Tambin fue la propia Corte, la que antes de la correspondiente reforma legislativa, estableci en su precedente "Sejean" la inconstitucionalidad de normas vinculadas al divorcio vincular que consider superadas por la realidad de los tiempos, con fundamento en que es inadecuada una exgesis esttica como principio de interpretacin de la Carta Magna y de sus leyes reglamentarias, que est restringida por las circunstancias existentes al tiempo de su sancin; "las normas de la Constitucin estn destinadas a perdurar regulando la evolucin de la vida nacional, a la que han de acompaar en la discreta y razonable interpretacin de la intencin de sus creadores" (v. doctrina de Fallos: 308:2268). Y en tales condiciones, en marcos legislativos que admiten el divorcio vincular y la celebracin vlida de otro matrimonio con el nacimiento posible o probable de nuevos hijos --como en los hechos se da en el caso en estudio-- pierde todo sustento lgico razonable impedirla a la esposa "adltera" --segn decir de los sentenciantes-- ya divorciada, el ejercicio de acciones como la aqu considerada, ya que ms all de las apreciaciones morales que este tipo de situaciones pueda merecer segn el observador, prevalecen valores de rango superior como son la veracidad de la paternidad, y la proteccin de la minoridad ("favor veritas y favor minoris"), en los que se incardina la necesidad de salvaguardar la identidad e integrar al menor al grupo familiar al que realmente pertenece, aspectos al que la madre del nio no puede permanecer ajena, so pena de importar su apartamiento, una discriminacin inadmisible violatoria de su derecho de igualdad. No es plausible que una visin esttica de la normativa jurdica referida a circunstancias y pautas de convivencia histricas, que se han ido superando en el transcurso del tiempo nos conduzca a excluir a la mujer de facultades, que en similares circunstancias se reconocen al marido y que en el mbito de nuevas relaciones no slo personales, sociales y culturales, legitimadas legislativamente, y aun cientficas y biolgicas, han perdido toda actualidad y vas de contacto con lo que es la verstil realidad cotidiana. Y cuando este tipo de soluciones podra asimismo constituirse en un impedimento

para esclarecer vnculos biolgicos reales de personas incapaces, --tema a cuyo respecto-- ya tuve oportunidad de dictaminar el 24 de noviembre de 1977 en la queja 0-28-XXXIII--, la invalidacin de la sentencia impugnada, se impone al tribunal. VI. Creo propicio recordar que en ese mismo sentido se expidi la Corte Europea de Derechos Humanos en su sentencia del 27 de octubre de 1994, en autos "Kroon and Others vs. Netherlands" en los que en un problema similar al presente ese tribunal internacional dej establecido que la nocin de vida familiar no est exclusivamente limitada a las relaciones basadas en el matrimonio y puede alcanzar a otros vnculos familiares de facto en el que las partes viven juntas fuera del matrimonio. Agreg que un hijo nacido de una relacin semejante es, "ipso iure", parte de esa unidad familiar desde el momento mismo de su nacimiento. Se puso de resalto especialmente, que el respeto por la vida familiar exige que la realidad biolgica y social prevalezcan sobre una presuncin jurdica que, contradice los deseos de las personas afectadas. Concluye que restringir la accin de impugnacin de paternidad al esposo importa desconocer a la madre y al padre biolgico el respeto de su vida familiar. Asimismo nuestro Mximo Tribunal ha salvaguardado la igualdad de situaciones propiciando la descalificacin de aquellas soluciones que conduzcan a un trato discriminatorio de la mujer (v. entre otros sentencia del 8 de octubre de 1973, "Carballo, Mara Isabel c. Nacin Argentina" y la publicada en Fallos: 308:359). Esta lnea jurisprudencial, adems, es coherente con las previsiones de la ley interna antidiscriminatoria 23.592 que considera actos u omisiones discriminatorios a todos aquellos que restrinjan el ejercicio de los derechos y garantas fundamentales por motivos tales como la raza, religin, o sexo. VII. Desde otra perspectiva, resulta a mi juicio inconducente el problema relativo a la oportunidad del planteo que formula la recurrente, ya que una consolidada tradicin jurisprudencial de nuestra Corte descarta impedir el esclarecimiento de relevantes temas constitucionales y federales como el presente, por los eventuales pices procesales que pudieran obstaculizarlos (v. Fallos: 260:204 --La Ley, 118-91912.172-S-- 261:36, 262:168, 296:747, entre muchos otros). Tampoco dejo de ver la gravedad que tiene la declaracin de inconstitucionalidad de una ley, sin embargo como ya lo deca el juez Huges y lo reitera en su voto en la citada causa "Sejean" el Ministro Petracchi, sera imposible defender la primaca de la Constitucin sin la facultad de invalidar las leyes que se le opongan. Por todo ello, soy de opinin, que corresponde hacer lugar al recurso extraordinario interpuesto y declarar la inconstitucionalidad del art. 259 del Cd. Civil en tanto V.E. interprete que veda el ejercicio a la esposa de la accin de impugnacin de paternidad y, revocar consecuentemente, la sentencia de la anterior instancia que desconoce a la actora legitimacin para promover este tipo de procesos. -- Julio 7 de 1998. -- Nicols E. Becerra. Buenos Aires, noviembre 1 de 1999. Considerando: 1. Que la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Civil, por su sala B,, confirm lo resuelto en la instancia anterior en el sentido de hacer lugar a la excepcin de falta de legitimacin activa de la madre para deducir por derecho propio la accin de impugnacin de paternidad matrimonial conforme al art. 259 del Cd. Civil. Contra ese pronunciamiento, la actora vencida interpuso el recurso extraordinario federal, que fue concedido a fs. 314 en cuanto se cuestiona la inteligencia de tratados internacionales. A fs. 325/335 vta. tom intervencin el defensor oficial ante esta Corte a fs. 337/341 vta. consta el dictamen del procurador general.

2. Que el tribunal a quo descart que existiese incompatibilidad entre los principios y garantas consagrados en las convenciones internacionales invocadas por la actora en sustento de su accin, pues estim que la disposicin del art. 259 del Cd. Civil no constitua un privilegio masculino, resabio del antiguo rgimen de autoridad marital, sino que era el medio legal para permitir desvirtuar la presuncin legal de paternidad de los hijos del marido. La Cmara reiter el fundamento del fallo de la primera instancia, en el sentido de que la negativa a reconocer la legitimacin de la madre se fundaba en la prohibicin para la mujer de invocar su propia torpeza, solucin legal que, a pesar de las crticas, fue mantenida tras la reforma plasmada por la ley 23.264. En suma, el a quo estim que la norma no es discriminatoria en este punto por razones de sexo, sino que se trata de un problema de poltica legislativa, cuya solucin legal no violenta derechos fundamentales del hijo, por cuanto l est legitimado para interponer la accin por derecho propio cuando adquiera suficiente madurez. 3. Que la parte actora solicita la apertura del recurso extraordinario por estimar que la limitacin contenida en el art. 259 del Cd. Civil, que no incluye a la madre del nio entre los legitimados activos para deducir la accin de impugnacin de paternidad matrimonial, violenta --a su juicio-- normas contenidas en la Convencin Americana sobre Derechos Humanos (arts. 1, 17, inc. 4, 19 y 24), en la convencin sobre la Eliminacin de todas las Formas de Discriminacin contra la Mujer (art. 16) y en la Convencin sobre los Derechos del Nio (arts. 2, 7, 8 inc. 1, 12 inc. 1 y 18 inc. 1), que gozan todas ellas, de supremaca frente al derecho interno. Aduce, asimismo, que el fundamento concerniente a la prohibicin para la madre de promover una accin que importa reconocer su propio adulterio, no es invocable frente a la clara obligacin de las autoridades de atender al inters superior del nio. 4. Que el remedio federal es formalmente admisible pues se ha puesto en tela de juicio la validez de una norma del Cd. Civil por ser contraria a normas de la Constitucin Nacional y de tratados internacionales de jerarqua constitucional, y la decisin ha sido adversa a los derechos que la apelante fund en estas ltimas (art. 14 inc. 3, ley 48). 5. Que la consideracin primordial del inters del nio, que la convencin sobre los Derechos del Nio --art. 3.1-- impone a toda autoridad nacional en los asuntos concernientes a los nios, orienta y condiciona toda decisin de los tribunales de todas las instancias llamados al juzgamiento de los casos, incluyendo obviamente a esta Corte (Fallos: 318:1269, especialmente consid. 10), a la cual corresponde, como rgano supremo de uno de los poderes del Gobierno Federal, aplicar --en la medida de su jurisdiccin-- los tratados internacionales a los que el pas est vinculado, con la preeminencia que la Constitucin les otorga. 6. Que la recurrente invoca en sustento de su pretensin diversas normas contenidas en la Convencin Americana sobre Derechos Humanos --Pacto de San Jos de Costa Rica, aprobado por ley 23.054 y ratificado por nuestro pas el 5 de septiembre de 1984-- y en la Convencin sobre la Eliminacin de todas las Formas de Discriminacin contra la Mujer, aprobada por ley 23.179 y en vigor en la Repblica Argentina a partir del 14 de agosto de 1985. Estos tratados internacionales de proteccin de los derechos fundamentales del hombre, aun cuando no gozaban de jerarqua constitucional en octubre de 1985 --rango que adquirieron al ser incluidos por los constituyentes de 1994 en el art. 75 inc. 22 de la Constitucin Nacional-- obligaban internacionalmente al Estado nacional y prevalecan sobre el derecho interno al tiempo de la promulgacin de la ley 23.264, que introdujo notables reformas en materia de filiacin, dando la redaccin actual al

art. 259 del Cd. Civil. Segn este texto, cuentan con legitimacin activa para promover la accin de impugnacin de la paternidad matrimonial, no slo el marido -y, en ciertos supuestos precisamente descriptos, sus herederos-- sino tambin el hijo. 7. Que ello significa que al tiempo de la sancin de la ley 23.264, que mantiene la falta de legitimacin de la madre para impugnar la paternidad presumida por la ley, los legisladores nacionales conocan los lmites que imponan los tratados internacionales vigentes, en virtud de la preeminencia de la fuente convencional frente a la fuente interna (doctrina de Fallos: 315:1492). De la discusin parlamentaria que precedi a la sancin de la ley 23.264 no surge preocupacin alguna sobre el ejercicio de algn derecho propio de la mujer, sino slo la conveniencia o inconveniencia de su eventual actuacin en representacin del hijo durante su minoridad. Es decir, la reforma legislativa tuvo como consideracin primordial el valor que apreci como el ms beneficioso para el hijo, esto es, el conocimiento de su identidad biolgica permitindole el desplazamiento en todo tiempo de una filiacin no acorde en el lazo biolgico, superando incluso los lmites ticos (conf. antecedentes parlamentarios de la ley 23.264, Cam. Dip. Nac. 1985, reunin 46, p. 7578). 8. Que si bien, en principio, no cabe presuponer la inconsecuencia o la imprevisin del legislador (doctrina de Fallos: 310:195; 312:1714, entre muchos otros), ello no impide, no obstante, efectuar el control de constitucionalidad entre la norma de derecho interno precisamente aplicable al caso, a saber, el art. 259 del Cd. Civil, que no contempla la facultad impugnadora de la madre, y las normas de fuente convencional que la recurrente invoca en su favor y que, a su juicio, tornaran discriminatoria la solucin del Cdigo de fondo. 9. Que, en este sentido, el escrito de interposicin del recurso extraordinario contienen la enunciacin de diversas normas del Pacto de San Jos de Costa Rica -arts. 1; 17 inc. 4, 19 y 24-- atinentes al ejercicio de libertades y derechos, entre ellos, la obligacin del Estado de tomar medidas apropiadas para asegurar la igualdad de derechos y la adecuada equivalencia de responsabilidades de los cnyuges. El derecho del nio a la proteccin de su condicin de menor y el derecho de toda persona a igual proteccin de la ley. La mera cita de normas legales sin un anlisis razonado de los hechos de la causa, y sin que la parte recurrente intente, ni siquiera mnimamente, fundamentar las razones por las cuales en el caso concreto se producira una lesin directa a los derechos que a su favor se infieren de esos principios concebidos con alto grado de abstraccin y de generalidad, no basta para constituir un agravio y, en este sentido, el recurso evidencia decisiva falta de fundamentacin. 10. Que, no obstante, este tribunal admite que en el plano internacional el Estado argentino ha tomado el compromiso --al ratificar la Convencin Americana sobre Derechos Humanos-- de no introducir en su ordenamiento jurdico regulaciones discriminatorias referentes a la proteccin de la ley y que, por lo dems, la garanta constitucional de la igualdad se opone a toda situacin que trate a un grupo determinado con hostilidad y que lo excluya del goce de derechos que se reconocen a otros en situaciones similares (art. 16, Constitucin Nacional). 11. Que en este orden de ideas, la recurrente se agravia pues estima configurada una flagrante violacin al art. 16, prrafo primero, inc. d, de la Convencin sobre la Eliminacin de todas las Formas de Discriminacin contra la Mujer, en relacin con el derecho a la identidad, de raigambre constitucional, que se ha plasmado en el art. 8, prrafos primero y segundo, de la Convencin sobre los Derechos del Nio.

12. Que el citado inc. d del prrafo 1 del art. 16 de la Convencin aprobada por ley 23.179, establece: "1. Los Estados Partes adoptarn todas las medidas adecuadas para eliminar la discriminacin contra la mujer en todos los asuntos relacionados con el matrimonio y las relaciones familiares y, en particular, asegurarn, en condiciones de igualdad entre hombres y mujeres:... d) los mismos derechos y responsabilidades como progenitores, cualquiera que sea su estado civil, en materias relacionadas con sus hijos; en todos los casos, los intereses de los hijos sern la consideracin primordial; ...". La accin sub examine que la ley argentina atribuye al marido y no a la esposa y madre del nio, est evidentemente "relacionada" con el derecho del hijo a conocer su verdadera identidad, derecho que, si bien no es absoluto, goza de jerarqua constitucional. 13. Que el principio de igualdad de todas las personas ante la ley no es otra cosa que "el derecho a que no se establezcan excepciones o privilegios que excluyan a unos de lo que se concede a otros en iguales circunstancias (Gonzalez, Joaqun V., "Manual de la Constitucin Argentina", Estrada Editores 1898, N 107, p. 126). No todo tratamiento jurdico diferente es propiamente discriminatorio porque no toda distincin de trato puede considerarse ofensiva a la dignidad humana. Existen ciertas desigualdades de hecho que pueden traducirse en desigualdades justificadas de tratamiento jurdico, que expresen una proporcionada relacin entre las diferencias objetivas y los fines de la norma (Corte Interamericana de Derechos Humanos, Opinin consultiva OC-4/84 del 19 de enero de 1984, Serie A, N 4 Captulo IV, prrafos 56 a 58). 14. Que el Estado goza de un razonable margen de apreciacin de las distinciones que, dentro de los parmetros mencionados, puede legtimamente formular por imperativos de bien comn. En este orden de ideas, la paternidad y la maternidad no son absolutamente iguales y por ello, el legislador puede contemplar razonables diferencias. El art. 259 del Cd. Civil, que atribuye al marido y no a la mujer la accin de impugnacin de la paternidad, no se funda en un privilegio masculino sino que suministra al marido la va legal para destruir una presuncin legal --que no pesa, obviamente, sobre la mujer, puesto que su maternidad queda establecida por la prueba del nacimiento y la identidad del nacido (art. 242, Cd. Civil)-- a fin de que el sujeto sobre quien opera presuncin tenga la posibilidad de desvirtuar que sea el padre del hijo de su esposa nacido dentro de los trminos que fija la ley, desligndose as de las obligaciones de una paternidad que le es ajena. 15. Que la presuncin de paternidad legtima, que es uno de los pilares fundamentales en que se asienta el derecho de filiacin matrimonial, no tiene su fundamento en la presuncin de inocencia de la cual goza la mujer por su carcter de casada con relacin al adulterio, sino en el valor institucional de la familia legtima y en la conveniencia de dar emplazamiento inmediato al nio nacido durante el matrimonio. Los instrumentos internacionales de derechos humanos que se hallan en juego en esta causa contienen manifestaciones evidentes de la valoracin de la familia constituida como realidad indispensable al bien personal y al bien comn (Pacto de San Jos de Costa Rica, art. 17, prrafos 1 y 2; Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, art. 10.1; Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, art. 23.1) Y del margen de apreciacin de las autoridades nacionales para regular los medios de proteccin de la institucin familiar, proteccin que, indudablemente, debe mantener el equilibrio con la tutela de otros valores esenciales. De esta tensin entre el imperativo de asegurar el acceso al conocimiento del vnculo biolgico y el de mantener el sosiego y la certeza en los vnculos familiares, conforme a la ponderacin efectuada por el Poder Legislativo de

la Nacin, surge la ampliacin al hijo de la legitimacin activa en la accin de la impugnacin de paternidad, consagrada por la reforma de la ley 23.264. 16. Que la doctrina del caso "Kroon and Others v. The Netherlands", fallado el 27 de octubre de 1994 por la Corte Europea de Derechos Humanos, que cita el procurador general en su dictamen, corrobora la idea de que las autoridades de los Estados tienen un razonable margen de apreciacin para adoptar la poltica legislativa que estimen apropiada para asegurar el respeto a la vida familiar y permitir la formacin de vnculos familiares perfectos, dentro de un estndar medio de proteccin. En el citado caso, la Corte de Estrasburgo apoy el criterio de la Comisin, en el sentido de que constitua una falta de respeto a la vida privada y familiar --y un incumplimiento por parte del Estado a sus obligaciones internacionales-- la circunstancia de que el derecho holands impidiese la impugnacin de paternidad a toda persona distinta del marido de la madre. Esta limitacin permite distinguir el caso citado a fs. 341, de la controversia sub examine, en que se halla en juego el art. 259 del Cd. Civil, que, como se ha dicho, atribuye legitimacin activa, no slo al marido sino, adems, al hijo, y en todo tiempo. 17. Que una distinta composicin de los valores en tensin podr ser eventualmente consagrada por el Poder Legislativo de la Nacin en ejercicio de su competencia propia, como lo han hecho, por ejemplo, ordenamientos legales vigentes en otros pases, que no extienden a la madre la accin de impugnacin de la paternidad --lo que resultara absurdo a la luz de lo expresado en el precedente consid. 14-- sino que le confiere una accin diferente, configurados determinados requisitos (art. 318, Cdigo francs vigente). De "lege lata", cabe concluir que el art. 259 del Cd. Civil satisface el juicio de compatibilidad constitucional puesto que no transgrede los derechos fundamentales invocados por la recurrente, sino que plasma una reglamentacin posible de los valores en tensin, en concordancia con los derechos y garantas de jerarqua constitucional. 18. Que, por otra parte, en el derecho vigente actualmente en la Repblica, la negacin de legitimacin activa de la madre en la accin de desconocimiento de la paternidad no produce efectos definitivos sobre la filiacin impugnada, ya que dicha accin queda abierta al principal interesado, que es precisamente el hijo. Por ello y odo el defensor oficial y el procurador general, se confirma la sentencia de fs. 292/294. -- Julio S. Nazareno. -- Eduardo Molin O'Connor. -- Carlos S. Fayt. -Augusto C. Belluscio. -- Enrique S. Petracchi (en disidencia). -- Antonio Boggiano. -Adolfo R. Vzquez (en disidencia). -- Gustavo A. Bossert (en disidencia). Disidencia de los doctores Petracchi y Bossert. Considerando: 1. Que la actora ha promovido demanda de impugnacin de la paternidad matrimonial que ostenta su marido H. O. respecto de su hijo S., y ha reclamado, en representacin de ste, el reconocimiento de la paternidad extramatrimonial de C. M. P.V., que segn la actora es el verdadero padre del menor, y su actual marido, con quien ha tenido dos hijos, hermanos biolgicos del menor S. La sala B de la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Civil confirm lo resuelto en la instancia anterior, en el sentido de hacer lugar a la excepcin de falta de legitimacin activa de la madre para deducir por derecho propio la accin de impugnacin de paternidad matrimonial, conforme al art. 259 del Cd. Civil. Contra ese pronunciamiento la actora vencida interpuso el recurso extraordinario federal, que fue concedido a fs. 314, en cuanto se cuestiona la inteligencia de tratados internacionales. A fs. 325/335 vta. tom intervencin el defensor oficial ante esta Corte y a fs. 337/341 vta. consta el dictamen del procurador general.

2. Que el tribunal a quo descart que existiese incompatibilidad entre los principios y garantas consagrados en las convenciones internacionales invocadas por la actora en sustento de su accin, pues estim que la disposicin del art. 259 del Cd. Civil no constitua un privilegio masculino, resabio del antiguo rgimen de autoridad marital, sino que era el medio legal para permitir desvirtuar la presuncin legal de paternidad de los hijos del marido. La Cmara reiter el fundamento del fallo de la primera instancia, en el sentido de que la negativa a reconocer la legitimacin de la madre se fundaba en la prohibicin para la mujer de invocar su propia torpeza, solucin legal que, a pesar de las crticas, fue mantenida tras la reforma plasmada por la ley 23.264. En suma, el a quo estim que, sobre el punto, la norma no es discriminatoria por razones de sexo, sino que, por razones de poltica legislativa, ofrece una solucin que no violenta derechos fundamentales del hijo, por cuanto l est legitimado para interponer la accin por derecho propio cuando adquiera suficiente madurez. 3. Que la parte actora solicita la apertura del recurso extraordinario por estimar que la limitacin contenida en el art. 259 del Cd. Civil, que no incluye a la madre del nio entre los legitimados activos para deducir la accin de impugnacin de paternidad matrimonial, conculca normas contenidas en la Convencin Americana sobre Derechos Humanos (arts. 1, 17 inc. 4, 19 y 24), en la Convencin sobre la Eliminacin de todas las Formas de Discriminacin contra la Mujer (art. 16) y en la Convencin sobre los Derechos del Nio (arts. 2, 7, 8 inc. 1, 12 inc. 1 y 18 inc. 1), que gozan, todas ellas, de supremaca frente al derecho interno. Aduce, asimismo, que el fundamento concerniente a la prohibicin para la madre de promover una accin que importa reconocer su propio adulterio, no es invocable frente a la clara obligacin de las autoridades de atender al inters superior del nio. 4. Que el remedio federal es formalmente admisible pues se ha puesto en tela de juicio la validez de una norma del Cdigo Civil por ser contraria a normas de la Constitucin Nacional y de tratados internacionales de jerarqua constitucional, y la decisin ha sido adversa a los derechos que la apelante fund en estas ltimas (art. 14 inc. 3, ley 48). 5. Que la consideracin primordial del inters del nio, que la Convencin sobre los Derechos del Nio --art. 3.1.-- impone a toda autoridad nacional en los asuntos concernientes a ellos, orienta y condiciona toda decisin de los tribunales de todas las instancias llamados al juzgamiento de los casos, incluyendo obviamente a esta Corte (Fallos: 318:1269, especialmente consid. 10), a la cual corresponde, como rgano supremo de uno de los poderes del Gobierno Federal, aplicar --en la medida de su jurisdiccin-- los tratados internacionales a los que el pas est vinculado, con la preeminencia que la Constitucin les otorga. 6. Que el art. 259 del Cd. Civil no incluye a la madre entre quienes pueden impugnar la paternidad extramatrimonial de su marido, por lo cual, a raz del recurso planteado, corresponde efectuar el control de constitucionalidad de dicha norma, cotejndola con las de fuente convencional que la recurrente invoca, que tienen jerarqua constitucional conforme al art. 75 de la Constitucin Nacional. 7. Que el art. 16 inc. d, de la Convencin sobre la Eliminacin de todas las Formas de Discriminacin contra la Mujer establece especficamente que los Estados Parte asegurarn, en condiciones de igualdad entre hombres y mujeres los mismos derechos y responsabilidades como progenitores, cualquiera que sea su estado civil, en materias relacionadas con sus hijos. Esta norma es inmediatamente operativa ante una situacin de la realidad como la planteada en autos, sin necesidad de instituciones que deba establecer el Congreso

(Fallos: 315:1492, consid. 20). Cabe tener en cuenta, adems, que al encontrarse dicha Convencin entre los tratados humanitarios modernos sus clusulas gozan de la presuncin de operatividad. Las normas contenidas en los tratados internacionales sobre derechos humanos establecen derechos que --se presume-pueden ser invocados, ejercidos y amparados sin el complemento de disposicin legislativa alguna. Ello se funda en el deber de respetar los derechos del hombre, axioma central del Derecho Internacional de los Derechos Humanos (Fallos: 315:1492, disidencia de los jueces Petracchi y Molin O'Connor, consid. 15). Aun cuando el art. 259 del Cd. Civil no niega expresamente la legitimacin de la mujer, este tribunal ha sealado que la violacin de un tratado internacional puede acaecer tanto por el establecimiento de normas internas que prescriban una conducta manifiestamente contraria, cuanto por la omisin de establecer disposiciones que hagan posible su cumplimiento. Ambas situaciones resultaran contradictorias con la previa ratificacin internacional del tratado; dicho de otro modo, significara el incumplimiento o repulsa del tratado, con las consecuencias perjudiciales que de ello pudieran derivarse (Fallos: 315:1492, consid. 16). Esta Corte considera que entre las medidas necesarias en el orden jurdico interno para cumplir el fin de la Convencin debe considerarse comprendidas las sentencias judiciales. En este sentido, puede el tribunal determinar las caractersticas con que ese derecho, ya concedido por la Convencin, se ejercitar en el caso concreto (Fallos: 315:1492, consid. 22). 8. Que la determinacin de la filiacin constituye para la madre una de las "materias relacionadas con sus hijos" a las que alude la Convencin, y es evidente que ella y su marido, de acuerdo a la limitada legitimacin conferida por el citado art. 259, no encuentran asegurados sus derechos en condiciones de igualdad, pues la madre no puede impugnar la presuncin de paternidad que la ley asigna a su marido, en tanto que ste puede impugnar tanto su paternidad como la maternidad de su mujer. 9. Que es doctrina de esta Corte que son vlidas las distinciones normativas para supuestos que se estimen diferentes, con tal que la discriminacin no sea arbitraria ni importe una ilegtima persecucin o indebido privilegio de personas o grupos de personas, con la consecuencia de que se excluya a unos de los que se concede a otros en iguales circunstancias. A la luz de esta doctrina no puede sino concluirse que resulta arbitrario, por carencia de fundamento vlido, y por tanto discriminatorio, el no reconocimiento de la accin de impugnacin a la madre, en las condiciones planteadas en estos autos. No es fundamento vlido de dicha distincin sostener que la accin constituye el medio para impugnar la presuncin de paternidad, que pesa sobre el marido y no alcanza a la mujer, ya que sin perjuicio de la individualidad del vnculo de filiacin entre cada progenitor y el hijo, ambos vnculos establecen el ncleo bsico familiar constituido por los padres y el hijo; de modo que el inters que justifica la accin de la madre para destruir el vnculo con quien, considera, no es el verdadero padre y poder as establecer el vnculo con el padre biolgico, como pretende la actora, se funda en la trascendental incidencia que ello tendr en el contenido existencial de su vnculo con su hijo, en los mltiples y variados aspectos de la vida del hijo en los que se interrelacionan la voluntad de los actos de ambos progenitores. Pretender escindir los dos vnculos de filiacin, como si se tratara de entidades ajenas, desprovistas de interdependencia, para as negar inters legitimante a la madre actora, significa desconocer el aspecto bsico, el ms elemental, de la vida de familia. De manera que la ponderacin hecha por el legislador en el art. 259 del Cd. Civil

sobre lo que resulta conveniente para mantener el sosiego y la certeza en los vnculos familiares, negando accin de impugnacin a la madre, represente una actitud discriminatoria contra quien tiene un inters jurdico para accionar, en el sentido de acomodamientos a las normas constitucionales de jerarqua superior. 10. Que la identidad y conveniencia del menor, protegida por normas de las convenciones citadas, de jerarqua constitucional, slo hallan plena tutela a travs del reconocimiento de la accin a la madre, ya que puede ser ejercida aun antes de que el nio cuente con discernimiento para los actos lcitos (art. 921, Cd. Civil), permitindose as la efectiva proteccin en todo tiempo de su identidad, lo que atiende, adems, a su conveniencia, ya que el desarrollo de su personalidad, el uso del nombre que realmente le corresponde, su vida familiar, afectiva y social, obtienen incuestionable beneficio si sucede en la infancia la desvinculacin con quien no es el padre biolgico, posibilitndose as el establecimiento del vnculo con el verdadero padre, como pretende la actora. 11. Que, negar la accin a la madre implica sostener una ficcin, ya que la accin del hijo normalmente slo podr fundarse en el conocimiento de los hechos que la madre posee, dependiendo entonces tal accin de la decisin de la madre que proporciona los elementos para actuar. 12. Que no es argumento vlido para justificar la discriminacin en que incurre el art. 259, sostener que resulta admisible la invocacin de la mujer de su propia torpeza, ya que al impugnar la paternidad del marido reconoce que cometi adulterio. Sin perjuicio de recordar que, en determinados casos, el hijo pudo haber sido concebido antes del matrimonio, debe tenerse a la vista que el adulterio, como cualquier otra injuria, puede tener consecuencias en las relaciones personales de los cnyuges, incluida la posibilidad del divorcio, pero no puede enervar el derecho de la mujer a la no discriminacin y el derecho a la proteccin de la identidad del menor contemplado en el art. 8 de la Convencin sobre Derechos del Nio. 13. Que diversos pases de cultura jurdica afn a la nuestra reconocen a la madre la accin de impugnacin aqu discutida; as, el art. 235 del Cd. Civil italiano, el art. 136 del Cd. Civil espaol, el art. 318 del Cd. Civil francs, aunque ste slo admite que se promueva tras la muerte del marido o el divorcio y exige que se acumule la accin de legitimacin de la madre y su nuevo marido, evitando as el disfavor en que se encuentra, en el derecho francs, el hijo adulterino en materia sucesoria. Por ello, de conformidad con lo dictaminado por el defensor oficial y el procurador general, se declara procedente el recurso extraordinario, se revoca la sentencia apelada y, en virtud de lo establecido por el art. 16, segunda parte, de la ley 48, se rechaza la excepcin de falta de legitimacin interpuesta por el demandado. Las costas se imponen en el orden causado en atencin a las dificultades jurdicas de la cuestin debatida. -- Enrique S. Petracchi. -- Gustavo A. Bossert. Disidencia del doctor Vzquez. Considerando: 1. Que contra la sentencia de la sala B de la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Civil, confirmatoria de la de primera instancia que haba hecho lugar a la excepcin de falta de legitimacin activa de la madre para deducir por derecho propio la accin de impugnacin de paternidad matrimonial prevista en el art. 259 del Cd. Civil, la actora vencida interpuso recurso extraordinario federal, que fue concedido a fs. 314. A fs. 325/335 vta. tom intervencin el defensor oficial ante esta Corte y a fs. 337/341 vta. obra el dictamen del procurador general. 2. Que para arribar a ese resultado el a quo entendi que el art. 259 del Cd. Civil no

se sustenta en un privilegio masculino sino que "se trata del medio que la ley suministra al esposo para desvirtuar la presuncin legal de paternidad de los hijos de su cnyuge". Asimismo, que la negativa contenida en el precepto legal referido se funda en la regla "nemo auditur propriam turpitudinem allegans", ya que otorgarle accin a la madre implicara invocar su propio adulterio. Al respecto seal, que el dispositivo legal fue objeto de serias crticas pero mantenido tras la reforma de la ley 23.264 y que ello era demostrativo de que se trata de un problema de poltica legislativa cuya solucin no afecta la igualdad que procura tutelar la Convencin sobre la Eliminacin de todas las Formas de Discriminacin contra la Mujer, ni violenta derechos invididuales del hijo, pues l puede interponer la accin por derecho propio cuando adquiera suficiente madurez. 3. Que el agravio fundamental que la apelante formula en su remedio federal consiste en que el art. 259 del Cd. Civil --al no incluir a la madre entre los que tienen legitimacin activa para deducir la accin de la paternidad matrimonial--, vulnera normas con jerarqua constitucional tales como la Convencin sobre la Eliminacin de todas las Formas de Discriminacin contra la Mujer, la Declaracin Universal de Derechos Humanos y la Convencin Americana sobre Derechos Humanos. Argumenta adems, que la norma mencionada priva a la madre de hacer efectivos los derechos directamente relacionados con el inters del hijo en franca violacin a la Convencin sobre los Derechos del Nio. 4. Que el recurso extraordinario es formalmente admisible porque se ha puesto en tela de juicio la validez de una disposicin del Cdigo Civil por ser contraria a normas de la Constitucin Nacional y de tratados internacionales de jerarqua constitucional, y la decisin ha sido adversa a los derechos que la apelante fund en estas ltimas (art. 14 inc. 3, ley 48). Es preciso recordar que ante la existencia de cuestin federal, el tribunal no se encuentra limitado en su decisin por los argumentos de las partes o del a quo sino que le incumbe realizar una declaratoria sobre el punto disputado (Fallos: 318:1269 y sus citas, entre muchos otros). 5. Que el art. 3 de la Convencin sobre los Derechos del Nio prescribe que: "en todas las medidas concernientes a los nios que tomen las instituciones pblicas o privadas del bienestar social, los tribunales, las autoridades administrativas o los rganos legislativos, una consideracin primordial a que se atender ser el inters superior del nio". Este principio --que no se reduce al mbito de la tutela, ya que tienen una aplicacin mucho ms amplia-- condiciona las decisiones de los tribunales de todas las instancias llamados al juzgamiento de los casos, incluyendo obviamente a esta Corte (Fallos: 318:1269). 6. Que de acuerdo a lo dicho en el considerando precedente, corresponde analizar si la omisin del art. 259 del Cd. Civil respecto a la posibilidad de la madre de impugnar la paternidad de su marido, va en desmedro del inters superior del hijo. Cabe puntualizar previamente, que para elegir los criterios a seguir en dicho examen, debe recurrirse al marco tico y de valores que ofrece la Convencin sobre los Derechos del Nio (confr. I. 109.XXXIII "I., E.H. s/ adopcin", sentencia del 30 de junio de 1999, voto del juez Vzquez --La Ley, 1999-F, 501--). 7. Que en tal sentido, se advierte que la norma "ut supra" citada contradice el art. 8 de la Convencin sobre los Derechos del Nio que determina que "los Estados Parte se comprometen a respetar el derecho del nio a preservar su identidad, incluidos la

nacionalidad, el nombre y las relaciones familiares, de conformidad con la ley sin injerencias ilcitas" (pargrafo 1) y el art. 7, que reconoce al nio el derecho "en la medida de lo posible, a conocer a sus padres y ser cuidado por ellos" (pargrafo 1). Corresponde destacar, que el argumento doctrinario que sostiene que la omisin normativa se justifica porque se trata de uno de esos casos en los que el derecho a la identidad reconoce sus lmites en pos de que no se lesione la unidad familiar, no rebate lo antes afirmado. Ello es as, en tanto el sentido comn indica que si la madre decide actuar es porque existe una ruptura en la comunidad de vida, y un inters aun mayor que la impulsa a echar por tierra una ficcin, al intentar dar al hijo su verdadero emplazamiento filial. Es decir, que lo que busca es resguardar el real precitado vnculo familiar. Por esa razn, tambin carece de sustento la explicacin segn la cual no se le da la legitimacin activa a la mujer porque traera aparejado el reconocimiento de su infidelidad y nadie puede beneficiarse de una accin alegando su propia torpeza. Represe, en que --como ya se dijo-- el actuar de la madre apunta al hijo, no a la obtencin de un rdito personal. 8. Que por otro lado, cuadra mencionar que el art. 16 inc. d, de la Convencin sobre la Eliminacin de toda Forma de Discriminacin contra la Mujer establece especficamente que los Estados partes asegurarn, en condiciones de igualdad entre hombres y mujeres los mismos derechos y responsabilidades como progenitores, cualquiera sea su estado civil, en materias relacionadas con sus hijos. Esta norma es operativa cuando puede actuar inmediatamente ante situaciones de la realidad tal como la planteada en autos, sin necesidad de instituciones que deba establecer el Congreso (Fallos: 320:2948; 321:885, voto del juez Vzquez; 321:2314, disidencia del juez Vzquez, y sus citas con remisin a 315:1492, entre otros). Adems, no hay que perder de vista que el art. 259 del Cd. Civil no niega expresamente la legitimacin de la mujer, pero este tribunal ha dicho que la violacin de un tratado internacional puede acaecer tanto por el establecimiento de normas internas que prescriben una conducta manifiestamente contraria, cuanto por la omisin de establecer disposiciones que hagan posible su cumplimiento (Fallos: 315:1492). 9. Que lo antes expresado debe ponderarse a luz de la doctrina reiteradamente expuesta por esta Corte en punto a que el legislador puede establecer distinciones valederas en supuestos que estime diferentes, en tanto aqullas no sean arbitrarias, es decir, que no obedezcan a propsitos de injusta persecucin o indebido privilegio, sino a una objetiva razn de discriminacin (Fallos: 321:3630). Cuadra notar, que el art. 259 del Cd. Civil que slo le da al marido la posibilidad de buscar la verdad y la obstaculiza a la madre, afecta la garanta de igualdad dado que la filiacin es una materia que obviamente atae a los hijos. As pues, de acuerdo al instrumento internacional mencionado en el considerando precedente, ambos progenitores debe tener y tienen iguales responsabilidades respecto a ellos. En tal sentido, un trato diferenciado deparado a los padres pone de resalto la falta de reconocimiento de la norma respecto a que ellos ocupan el mismo lugar e idntica posicin en el mbito familiar. 10. Que por ltimo resta decir que en el "sub lite" la accin de la madre tuvo lugar con posterioridad al surgimiento de una crisis matrimonial que afect profundamente la vida familiar. Asimismo, que de las condiciones en las que plante la impugnacin, se aprecia que el objetivo perseguido no es otro que clarificar definitivamente la verdadera identidad

de su hijo a travs de la concordancia entre el vnculo biolgico y el jurdico. Por ello, de conformidad con lo dictaminado por el defensor oficial y el procurador general, se declara procedente el recurso extraordinario, se revoca la sentencia apelada y, en virtud de lo establecido por el art. 16, segunda parte, de la ley 48, se rechaza la excepcin de falta de legitimacin interpuesta por el demandado. Las costas se imponen en el orden causado en atencin a las dificultades jurdicas de la cuestin debatida. -- Adolfo R. Vzquez. La Ley S.A. 2004