UNIVERSIDAD TCNICA DE MACHALA

FACULTAD DE CIENCIAS SOCIALES ESCUELA DE DERECHO CARRERA DE JURISPRUDENCIA MODALIDAD PRESENCIAL

TESIS DE GRADO

PREVIO A LA OBTENCIN DEL TITULO DE ABOGADO DE LOS TRIBUNALES Y JUZGADOS DE LA REPBLICA TEMA: LAS FALENCIAS QUE PRESENTA LA LEY PENAL ECUATORIANA EN LOS DELITOS SEXUALES EN NIOS, NIAS Y ADOLESCENTES. ESTUDIO DE CASOS EN LA FISCALA DE DELITOS SEXUALES EN LA CIUDAD DE MACHALA EN EL PERIODO 2011 2012 Y PROPUESTA: REFORMA A LA LEY PENAL EN EL CAPITULO III TTULO VIII DEL LIBRO II EN LOS DELITOS SEXUALES EN NIOS NIAS Y ADOLESCENTES. AUTORES BADILLO ALVARADO ROSA OTILIA PRECIADO RUZ EDWIN MARIO RODRGUEZ VEGA WILMER ALEJANDRO

TUTOR: Dr. Joseph Mendieta Toledo Mg. Sc. MACHALA- EL ORO- ECUADOR 2013

II

CERTIFICACIN.

Doctor. Joseph Mendieta Toledo Mg. Sc. ASESOR DE LA TESIS DE GRADUACIN PREVIO A LA OBTENCIN DEL TITULO DE ABOGADO DE LOS JUZGADOS Y TRIBUNALES DE LA REPBLICA. El presente trabajo de tesis de grado, intitulado LAS FALENCIAS QUE PRESENTA LA LEY PENAL ECUATORIANA EN LOS DELITOS SEXUALES EN NIOS, NIAS Y ADOLESCENTES. ESTUDIO DE CASOS EN LA FISCALA DE DELITOS SEXUALES EN LA CIUDAD DE MACHALA EN EL PERIODO 2011 2012 Y PROPUESTA: REFORMA A LA LEY PENAL EN EL CAPITULO III TTULO VIII DEL LIBRO II EN LOS DELITOS SEXUALES EN NIOS NIAS Y ADOLESCENTES. Elaborado por los seores egresado: ROSA OTILIA BADILLO ALVARADO, EDWIN MARIO PRECIADO RUZ y WILMER ALEJANDRO RODRGUEZ VEGA, el mismo que cumple con todos los requisitos de fondo y forma, guardando, as relacin con el tpico propuesto como tema de investigacin.

En consecuencia se autoriza la presentacin del mismo para que se siga el trmite correspondiente.

Atentamente

Dr. Joseph Mendieta Toledo Mg. Sc. Asesor de Tesis

III

RESPONSABILIDAD DE LOS AUTORES

Las

ideas,

conceptos,

comentarios,

descripciones,

conclusiones,

recomendaciones y propuesta de reforma difundidas en el presente trabajo de investigacin son de entera responsabilidad de sus autores, as como las citas y transcripciones han sido debidamente sealadas.

ROSA OTILIA BADILLO ALVARADO

EDWIN MARIO PRECIADO RUZ

WILMER ALEJANDRO RODRGUEZ VEGA

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AGRADECIMIENTO

A Dios por darnos la oportunidad de permanecer juntos a nuestros seres queridos por brindarnos vida y salud, porque gracias a l hemos podido culminar con xito nuestros estudios.

A nuestros padres por darnos la vida, educarnos hasta convertirnos en personas de bien tiles a la sociedad, gracias a ellos y a su actitud positiva que nos impulsaron para seguir adelante, a nuestros hermanos porque con sus consejos nos dieron la fortaleza necesaria para continuar.

toda nuestra familia por convertirse en nuestros compaeros de aula

brindndonos su apoyo en los momentos de cansancio, no permitiendo que jams abandonramos nuestros estudios.

Gracias a las autoridades de la Universidad Tcnica de Machala, por darnos la oportunidad de realizar nuestros estudios con xito, as como tambin hacemos extensivos nuestros sinceros agradecimientos a todos los docentes, de la Escuela de Derecho, de la querida UTMACH, que compartieron sus conocimientos con mucha responsabilidad para ayudarnos a culminar nuestra carrera profesional.

LOS AUTORES

DEDICATORIA.

El presente trabajo de titulacin lo dedicado primeramente a Dios por darme cada da la fortaleza necesaria para continuar con mis estudios.

De manera especial a mi amada y recordada madre Mara Alvarado y a mi hijo Jimsop David Romero Badillo que desde el cielo han estado conmigo en mis momentos ms difciles.

As mismo a mi esposo Carlos Romero y a mis hijos Calos Andrs y Josu Daniel por su apoyo y comprensin incondicional que siempre me brindaron.

ROSA BADILLO ALVARADO

VI

DEDICATORIA

Dedico el presente trabajo de titulacin a Dios nuestro seor, por haber llenado de bendiciones e iluminado mi camino en los buenos y malos momentos.

A mis padres Juan Bautista Preciado Porras y Mara Teodora Ruz Romero, por ser la razn de mi superacin y en su memoria.

A mis hermanas Eulalia Cedillo Vda. de Preciado Y Mara Auxiliadora Preciado Ruz, que en los momentos difciles me han brindado apoyo y consejos, permitindome seguir adelante.

MARIO PRECIADO RUZ

VII

DEDICATORIA

El presente trabajo de investigacin lo dedico a Dios por darme vida, la paciencia y la sabidura para culminar con xito mi carrera profesional.

A mi padre Narciso Rodrguez Franco que a pesar de ya no estar fsicamente a mi lado fue la inspiracin para seguir esta carrera; a mi

madre Gregoria Jess Vega que con su amor y sus consejos me dio aliento para seguir adelante con mi propsito.

A mis hermanos por su apoyo y a todas aquellas personas que de manera directa o indirecta participaron en la elaboracin de esta tesis.

WILMER A. RODRGUEZ VEGA

VIII

RESUMEN EJECUTIVO

El incremento de delitos sexuales es alarmante, ms aun cuando sta clase de delitos es cometido en nios, nias y adolescentes, ya que no solamente dejan secuelas irreparables sino que muchas veces terminan con la vida de la vctima, es por esta razn que nos hemos visto en la necesidad de realizar un estudio minucioso acerca de esta clase de delitos para determinar si las sanciones establecidas en nuestro Cdigo Penal en el Captulo III Ttulo VIII del Libro II en los delitos sexuales en nios nias y adolescentes, son realmente correctivas o son permisivas.

A medida que avanzamos en nuestra investigacin y respaldados con las encuestas a la ciudadana en general, hemos podido concluir que es necesario un cambio urgente en nuestra legislacin penal porque el ndice de inseguridad es muy alto, nuestra niez y adolescentes estn en constante peligro de ser agredidos sexualmente, tomando en cuenta que los agresores no solo son individuos extraos a ellos sino que tambin pueden ser personas conocidas como maestros, vecinos, sacerdotes, entrenadores, e incluso familiares ascendientes o descendientes de las vctima.

Necesitamos garantizar a la vctima y a sus familiares una pena justa para el delito cometido en contra de los derechos fundamentales como el de la libertad sexual y el derecho a la vida, sobre todo cuando se trata de derechos violentados a este grupo vulnerable de nuestra sociedad, es por esto que se requiere de un cambio

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real en las sanciones tipificadas en nuestro Cdigo Penal, para que las penas se aumenten y de esta manera se reduzca los delitos de esta naturaleza y se evitara la reincidencia con penas que puedan llegar hasta la prisin perpetua.

EXECUTIVE SUMMARY

The increase in sexual offences is even more alarming, when this kind of crime is committed in boys, girls and adolescents, since they not only left irreparable consequences but often end up with the life of victim, it is for this reason that we have been in need of a thorough about this kind of crime study to determine if sanctions established in our criminal code in chapter III title VIII of book II in sexual offences on children and adolescents, are really corrective or are permissive.

As we move forward in our research and backed by interviews with professionals of law and citizen surveys in general, we have been able to conclude that an urgent change in our criminal legislation because the insecurity rate is very high, our childhood is in constant danger of being sexually assaulted is necessary taking into account that the aggressors not only are individuals foreign to them, but that they may also be people known as teachers neighbors, priests, coaches, and even family ascendants or descendants of the victim.

We need to ensure the victim and their families a penalty just for the offence committed against fundamental rights as sexual freedom and the right to life, especially when it comes to rights violated to a group as vulnerable in our society, is therefore that it requires a real change in sanctions typified in our criminal code . So that the penalties be increased and thus reduce crimes of this nature and avoiding recidivism with penalties that could reach up to the imprisonment

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NDICE GENERAL CARATULA CERTIFICACIN RESPONSABILIDAD DEDICATORIA AGRADECIMIENTO NDICE GENERAL DE CONTENIDOS RESUMEN EJECUTIVO EXCECUTIVE SUMARY EXTRACTO INTRODUCCIN II III IV VII VIII IX X XI XII

CAPTULO I

EL PROBLEMA OBJETO DEL ESTUDIO

1.1.

Problematizacin

1 1 2 2 3 3 3 4

1.1.1. Planteamiento del problema 1.1.2. Descripcin de la situacin actual 1.1.3. Identificacin y sistematizacin de los aspectos relevantes 1.1.4. Formulacin de preguntas directrices 1.1.4.1. Problema central 1.1.4.2. Problema complementario 1.2. Justificacin

XII

1.3.

Objetivos

6 6 6 7 7 7

1.3.1. Objetivo General. 1.3.2 Objetivos Especficos 1.4. Hiptesis

1.4.1. Hiptesis central 1.4.2. Hiptesis particular

CAPTULO II

MARCO TERICO Y REFERENCIAL

2.1. LA CONSTITUCIN DEL ECUADOR. 2.1.1. Su estructura. 2.1.2. Los derechos Constitucionales. 2.1.3. Artculos referentes al tema de investigacin. 2.1.4. Derechos de nios, nias y adolescentes. 2.2. EL CDIGO PENAL ECUATORIANO 2.2.1. Referencias histricas. 2.2.2. DE LOS DELITOS SEXUALES EN LA LEGISLACION ECUATORIANA 2.2.3. Abuso sexual en nios, nias y adolescentes 2.2.4. Naturaleza del delito

8 8 12 15 18 23 23

25 26 34

XIII

2.2.4.1.

Qu es el delito Sexual

35 38 40 43 43 44 45 45 46 47 48 51 55 55 57 57 58 58 59 59 59 59 60

2.2.4.2. Clases de delitos Sexuales 2.2.4.3. Efectos sociales y jurdicos de los delitos sexuales 2.3. PENA

2.3.1. Qu es la pena 2.3.2. Clases de pena 2.3.2.1.Penas corporales 2.3.2.2.Penas infamantes 2.3.2.3.Penas privativas de derechos 2.3.3. Penas privativas de libertad 2.3.3.1.Penas pecuniarias 2.3.4. Proporcionalidad de la pena 2.4. TRANSTORNOS SEXUALES DEL DELINCUENTE

2.4.1. Trastornos sexuales 2.4.2. Clases de trastornos 2.4.2.1. 2.4.2.2. 2.4.2.3. 2.4.2.4. 2.4.2.5. 2.4.2.6. 2.4.2.7. 2.4.2.8. Parafilias Exhibicionismo Fetichismo Froteurismo Pedofilia Masoquismo sexual Sadismo sexual Fetichismo Travestista

XIV

2.4.2.9.

Voyeurismo

60 60 62 62 70 76 79 83 83 83 83 84 84

2.4.3. DISFUNCIONES SEXUALES 2.5. REHABILITACIN DEL CULPABLE Y DE LA VICTIMA

2.5.1. En qu consiste la Rehabilitacin 2.5.2. Clases de Rehabilitacin 2.5.3. Tipo de Rehabilitacin para el Delincuente de Delitos Sexuales 2.5.3.1. 2.6. Tratamiento

MARCO CONTEXTUAL

2.6.1. Ubicacin del cantn Machala 2.6.1.1. 2.6.1.2. 2.6.1.3. 2.6.1.4. Clima Turismo Demografa Economa

CAPITULO III

CONTRASTACIN DE RESULTADOS DE LA INVESTIGACIN DE CAMPO

3.1. mbito de la investigacin. 3.2. Metodologa. 3.2.1. Nivel o tipo de investigacin 3.2.2. Mtodos y Tcnicas a utilizar 3.2.3. Universo y muestra 3.2.3.1. Variables, indicadores y tcnicas de investigacin

86 86 86 87 88 89

XV

3.2.4. SISTEMA DE ANLISIS E INTERPRETACIN DE LA INFORMACIN 3.2.4.1. Anlisis de resultados 3.4. CONCLUSIONES Y RECOMENDACIONES. 3.4.1. Conclusiones 3.4.2. Recomendaciones 90 91 105 105 107

CAPITULO IV

PROPUESTA

4.1. TTULO. 4.2. UBICACIN Y BENEFICIARIOS. 4.3. JUSTIFICACIN 4.4. OBJETIVOS

108 108 109 110 110 110 111 114 115

4.4.1. Objetivo General 4.4.2. Objetivo Especfico 4.5. DESARROLLO DE LA PROPUESTA BIBLIOGRAFA ANEXOS

XVI

INTRODUCCIN

Siendo el Ecuador uno de los primeros pases Latinoamericanos en ratificar la Convencin sobre los derechos del nio. No entendemos como en la actualidad no se han respetado stos, precautelando la seguridad sexual de los nios, nias y adolescentes.

El Cdigo de la Niez y Adolescencia fue expedido por el Congreso Nacional, mediante su publicacin por Ley N 100, en el Registro oficial N 737 del 3 de enero del 2003, que reemplaza al antiguo Cdigo de Menores, y pone en vigencia un conjunto de normas jurdicas que regulan el ejercicio y la proteccin de los derechos de los nios, nias y adolescentes, basndose en la ciencia de la proteccin integral.

Los delitos sexuales en nios, nias y adolescentes, no slo afecta fsica o psicolgicamente a la vctima, sino que viene a ser un grave problema social en la poblacin orense y particularmente en el Cantn Machala durante el ao 20112012, hemos visto como paulatinamente ha ido afectando a los dems miembros de la familia, principalmente a los padres y madres que son quienes se encargan del cuidado diario de los nios, nias y adolescentes que han sido vctimas de delitos sexuales, muchas de las veces provocados por miembros del ncleo

familiar, alterando sus actitudes psicomotrices que a futuro pueden provocar ms violencia en las nuevas generaciones.

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Consideramos que es de mucha importancia la educacin sexual que deben recibir los nios, nias y adolescentes, tanto en su hogar como en la escuela para poseer conocimiento del cuidado y respeto que deben asumir los unos a los otros, con la finalidad de frenar el ndice de delitos sexuales que actualmente tiene la sociedad de nuestro medio.

Esperamos que con el aporte de esta investigacin cada persona sepa valorar lo que otro hace, procurando la ayuda o terapia psicolgica si fuere necesaria, buscando la solucin al problema a travs del dilogo ms no generando violencia que no alcanza ningn fin, sino ms bien trae consigo ms consecuencias legales y sociales, muchas de las veces termina en la separacin definitiva que tampoco trae ningn beneficio, por ende consideramos que hace falta la proteccin del Estado para este grupo vulnerable, difundiendo y educando a todos para que nadie se agreda mutua ni unilateralmente, y en caso de tener algn problema buscar ayuda profesional que intervenga como un mediador en la solucin inmediata del conflicto, sin perjudicar ni obligar a una de las partes, resolucin que deber ser tomada de manera consensuada y sin distorsiones.

Como parte de esta sociedad nos vemos en la necesidad de proteger la integridad fsica, psicolgica, afectiva, social y sexual de los nios, nias y adolescentes que a menudo se encuentran frente a los peligros de la sociedad siendo ellos la parte ms vulnerable sin tomar en cuenta que son el presente y futuro de la misma que

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con cuidado y respeto se convertirn en ciudadanos capaces de representar a su comunidad.

CAPTULO I

EL PROBLEMA.

1.1.

PROBLEMATIZACIN

1.1.1. PLANTEAMIENTO DEL PROBLEMA.

En el presente trabajo de investigacin se ofrece una apariencia doctrinal, dogmtica jurdica y un enfoque jurisprudencial.

El Cdigo Penal Ecuatoriano presenta falencias en lo que se refiere a los delitos sexuales cometidos en contra de nios, nias y adolescentes.

En forma general el captulo III que prescribe las disposiciones comunes a los delitos sexuales, abarca falencias por cuanto se debe establecer con claridad y precisin los tipos de delitos sexuales.

Como nos podemos dar cuenta existen muchos motivos para la seleccin de este tema a investigarse: personales, por los conocimientos que podemos adquirir en el desarrollo del mismo y colectivo, porque si se logra una reforma al Cdigo Penal Ecuatoriano en lo referente a las penas establecidas para los delitos sexuales,

serian en este caso los nios, nias y adolescentes del Ecuador los nicos beneficiarios. 1.1.2. DESCRIPCIN DE LA SITUACIN ACTUAL.

Las causas para el cometimiento de este tipo de delitos, no solo son de carcter delictivo, sino que van ms all, son causas de orden social, cultural, educativo, psicolgico y psiquitrico.

El abuso sexual a nios, nias y adolescentes es un azote mundial al cual el Ecuador no escapa. Segn una encuesta realizada en las ciudades de Quito y Guayaquil tres de cada diez nios y cuatro de cada diez nias han sufrido de algn tipo de abuso sexual en sus vidas. Lo que est comprobado desde el punto de vista estadstico, es que a pesar de que las penas son cada vez ms severas, estos delitos van cada da ms y ms en aumento. Por lo que consideramos que no basta con elevar las penas para que se d una solucin integra sobre este delito tan perjudicial para la sociedad.

1.1.3.

IDENTIFICACIN

SISTEMATIZACIN

DE

LOS

ASPECTOS

RELEVANTES

ASPECTO CENTRAL.

Las falencias que presenta la Ley Penal Ecuatoriana en los delitos sexuales en nios, nias y adolescentes.

ASPECTOS COMPLEMENTARIO

Causas principales del abuso sexual en nios nias y adolescentes.

Inadecuada aplicacin de la Ley Penal Ecuatoriana en los delitos sexuales de nios, nias y adolescentes.

Investigacin de las falencias en el Cdigo Penal Ecuatoriano.

Proteccin y cuidado que brindan las autoridades a las vctimas de abuso sexual.

1.1.5. FORMULACIN DE PREGUNTAS DIRECTRICES

1.1.4.1. PROBLEMA CENTRAL

Por qu en los delitos sexuales en nios, nias y adolescentes la ley penal presenta falencias.

1.1.4.2. PROBLEMAS COMPLEMENTARIOS

Qu criterios les merece a las autoridades sobre las falencias que presenta la Ley penal ecuatoriana en los delitos sexuales a nios, nias y adolescentes?

Se aplica correctamente y a su debido tiempo la Ley en los casos de delitos sexuales?

Se brinda ayuda psicolgica por parte de las autoridades a los nios, nias y adolescentes que sufren casos de abuso sexual?

Hasta qu punto el sistema judicial ecuatoriano protege a las vctimas de abuso sexual?

1.2.

JUSTIFICACIN

El presente trabajo de investigacin es de mucha importancia porque permite conocer las causas y efectos de las vctimas menores de edad que han sufrido abuso sexual y para normar esta situacin, se plantea como propuesta, la reforma al Cdigo Penal Ecuatoriano, su importancia radica en sealar las falencias de la Ley Penal Ecuatoriana en cuanto a sancin se refiere por los delitos sexuales cometidos en contra de nios, nias y adolescentes en nuestro pas, en esta investigacin los nios, nias y adolescentes son los beneficiarios directos, pues esperamos que sus derechos estn plenamente garantizados, como lo indica la Constitucin de la Repblica del Ecuador, pues quienes administran la justicia en

el pas son los ms indicados para proteger y defender los derechos de los ms vulnerables como son los nios, nias y adolescentes aunque para lograr esto se adopta otras medidas como endurecer las penas. En lo referente a LAS FALENCIAS QUE PRESENTA LA LEY PENAL ECUATORIANA EN LOS DELITOS SEXUALES EN NIOS, NIAS Y ADOLESCENTES. ESTUDIO DE CASOS EN LA FISCALA DE DELITOS SEXUALES EN LA CIUDAD DE MACHALA EN EL PERIODO 2011 2012 Y PROPUESTA: REFORMA A LA LEY PENAL EN EL CAPITULO III TTULO VIII DEL LIBRO II EN LOS DELITOS SEXUALES EN NIOS NIAS Y ADOLESCENTES. La importancia de la investigacin se sustenta en el hecho de que se realiza la crtica jurdica fundamentada en los resultados obtenidos en la investigacin de campo a efecto de proponer las reformas en materia de delitos sexuales.

Este estudio presenta elementos Psicologa

de juicio para robustecer la doctrina de la brindando nuevos conocimientos para el en nuestro pas. El

y la Sociologa Jurdica

desarrollo profesional de los

magistrados del derecho

presente tema lo seleccionamos pensando en tantos nios, nias y adolescentes que sufren este terrible dao a su integridad fsica lo cual le ocasiona daos a su salud psicolgica.

Para la realizacin de este trabajo investigativo contamos con la suficiente bibliografa que nos ayudar a enfocarlo de mejor manera de acuerdo a la necesidad de la colectividad, as como propio. tambin con el tiempo y presupuesto

Por lo anteriormente descrito, se eleva la peticin a los Miembros del CONSEJO DIRECTIVO de la Facultad de Ciencias Sociales, para que procedan a la

aprobacin del tema propuesto en esta investigacin de inters para la Universidad y la colectividad en general.

1.3

OBJETIVOS

1.3.1 OBJETIVO GENERAL

Determinar los impactos del Cdigo Penal Ecuatoriano, en los nios, nias y adolescentes, como vctimas de los delitos sexuales.

1.3.2 OBJETIVOS ESPECIFICOS

Conocer las falencias de los procesos que presenta el Cdigo Penal en el captulo de los delitos Sexuales, a travs del estudio de los casos.

Determinar el trmite y el tiempo de juzgamiento de los procesados en los casos de abuso sexual en nios nias y adolescentes.

Conocer el apoyo e inters que demuestran las autoridades, hacia los nios, nias y adolescentes que han sido vctimas de abuso sexual.

Establecer la proteccin y cuidado que proponen las autoridades a los nios, nias y adolescentes vctimas de abuso sexual.

1.4

HIPTESIS

1.4.1. HIPTESIS CENTRAL

La ley penal, presenta falencias en el Captulo III del Ttulo VIII del libro II del Cdigo Penal Ecuatoriano, en los delitos sexuales en nios, nias y adolescentes, que permitan un correcto juzgamiento a los agresores.

1.4.2. HIPTESIS PARTICULARES.

Las falencias que presenta el Cdigo Penal Ecuatoriano en los abusos sexuales, a nios, nias y adolescentes, induce inseguridad en las personas afectadas.

El tiempo de juzgamiento de los procesados en los delitos sexuales da como resultado una buena aplicacin de la Ley.

Las autoridades demuestran desinters por la salud mental y psicolgica de las y los afectados causando discrepancia en las vctimas.

La inadecuada participacin y cuidado de las autoridades a las vctimas de abuso sexual da como resultado el desconcierto en la colectividad.

CAPTULO II

MARCO TERICO.

2.1. LA CONSTITUCIN DEL ECUADOR.

2.1.1. SU ESTRUCTURA.

La Constitucin ecuatoriana de 2008 se compone de 444 artculos, los cuales estn divididos en 9 ttulos que a su vez se subdivide en captulos. Tambin se pueden encontrar disposiciones transitorias, una disposicin derogatoria y una disposicin final, los cuales sirvieron nicamente para la administracin durante el rgimen de transicin implementado a partir de la publicacin de la esta Constitucin en el Registro Oficial el 20 de octubre del 2008. La nueva Constitucin del Ecuador establece un "Estado de Derechos" que se fundamenta en los denominados DESCA, o Derechos Colectivos y Ambientales, donde el Estado se convierte en garante y actor de tales, desplazando la prioridad dada a las garantas individuales de la anterior Constitucin. Segn analistas, la nueva Constitucin permitir desarticular el modelo de Estado de Derecho y Economa Social de mercado y pasar de una "Constitucin de Libertades" a una "Constitucin de Bienestar" transversalmente adornada por la filosofa

comunitarista ancestral del "buen vivir" de los antiguos quechuas, recogido explcitamente en el texto sumak kawsay. Para lograrlo se elige un modelo desarrollista o estructuralista de la economa dndole un papel central al Estado en la planificacin de la produccin reduciendo ms aun el papel del mercado;

adems instaura un sistema proteccionista arancelario bajo el trmino de soberana alimentaria, rechazando el comercio libre. En lo social se promulga un modelo asistencialista en la educacin, salud, servicios bsicos e infraestructura donde se da predominancia al sector pblico, y se restringe o regula fuertemente al sector privado cerrando las puertas a la privatizacin y la libre competencia en tales reas. En lo administrativo refuerza las funciones del gobierno central en detrimento de los gobiernos municipales. En poltica exterior y comercio exterior se consagra la predominancia a la integracin regional bolivariana en particular y latinoamericana en general, minimizando el papel de la globalizacin.

La estructura formal de la Constitucin, es la siguiente:

1. Justificacin del propio poder constituyente originario, sustentado en la expresin pura de la democracia.

2. Soberana Nacional.

3. Poderes Constituidos.

4. Tabla de Derechos Fundamentales.

La estructura formal de la Constitucin, bsicamente se refiere a las etapas por las que atraviesa hasta convertirse en la Ley mxima del Estado, ms, sin restar valor al orden anteriormente indicado que lo han postulado algunos autores, consideramos que la Constitucin tiene la siguiente estructura formal:

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a. La decisin del pueblo de crear una ley suprema que mediante un ejercicio democrtico y soberano beneficie a toda la poblacin.

b. La conformacin del poder constituyente. c. La tabla de Principios fundamentales y la determinacin de los poderes constituidos.

d. La aprobacin del soberano de lo actuado por el poder constituyente

Doctrinariamente se reconoce que la Constitucin de la Repblica vigente tiene tres partes:

1. Una parte dogmtica, en donde constan las garantas y principios fundamentales que el Estado garantiza a sus ciudadanos.

Debemos aclarar, que stas son normas de Principio Programtico, porque trazan principios generales que deben ser cumplidos imperativamente.

La parte dogmtica de la Constitucin de la Repblica del Ecuador, consta en el Ttulo I, que se refiere a los Elementos Constitutivos del Estado; Ttulo II que nos ensea sobre los Derechos; Ttulo III, que se refiere a las Garantas Constitucionales; y, Ttulo IX que nos indica sobre lo que se llama el nuevo bloque de constitucionalidad o para hacerlo ms entendible sobre la Supremaca Constitucional u orden jerrquico de las leyes.

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2. Otra parte es la Orgnica, en donde constan las normas relativas a las Instituciones y rganos del Estado, a stas se las reconoce como normas de Principio Institutivo, ya que delimitan la estructura y atribuciones de rganos, entidades e instituciones del Estado.

La parte orgnica de la Constitucin de la Repblica:

La parte dogmtica, que va desde el Art. 1 al Art. 94;

La parte orgnica, que va desde el Art. 95 hasta el Art. 339;

La parte social, que va desde el Art. 340 hasta el Art. 444.

En nuestra Constitucin, consta en el Ttulo IV nos habla lo referente a la Participacin y Organizacin del Poder; y, el Ttulo V nos ensea lo referente a la Organizacin Territorial del Estado, que vino a trastocar lo que habamos estado acostumbrados.

3. La parte Social, en la actualidad se reconoce, que es relativa a las normas que promueven el buen vivir. La parte social constituye una innovadora perspectiva legislativa de nfasis comunitario que se incluye en la Constitucin de la Repblica vigente, conteniendo normas a las que los cientistas estudiosos del Derecho

12

Constitucional, lo denominan el Principio Asertivo, por cuanto es que reafirman el vnculo de convivencia entre los ciudadanos y su relacin con el entorno natural.

2.1.2. LOS DERECHOS CONSTITUCIONALES.

Los derechos constitucionales son aquellos incluidos en la norma constitutiva y organizativa de un Estado generalmente denominada Constitucin que se consideran como esenciales en el sistema poltico estn especialmente vinculados a la dignidad humana. Es decir, son aquellos derechos que dentro del ordenamiento jurdico disfrutan de un estatus especial en cuanto a garantas ya sean de tutela y reforma. Es conocido el planteamiento filosfico-antropolgico de que donde nace una necesidad surge un derecho; ste planteamiento tan lgico aparece por primera vez en "La Repblica de Platn. Los derechos constitucionales se clasifican en Derechos Fundamentales o de primera generacin, Derechos Econmicos, Sociales y Culturales o de segunda generacin, y derechos a un medio ambiente sano o de tercera generacin. Como bien dira Antonius Francus en la V Asamblea de Derechos Fundamentales. "Son un bien que debemos preservar...no podemos permitir que en algn momento se lleguen a mangonear y hacer mixtos estos derechos"1.

El diccionario de la Real Academia Espaola define: Dogma, la proposicin que se asienta por firme y cierta y como principio innegable de una ciencia2
1

www.wilkipedia.com/derechosconstitucionales.

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Garanta proviene del francs garant; que significa, entre otras, efecto de afianzar lo estipulado y cosa que asegura o protege contra algn riesgo o necesidad. Con ello se concluye las Garantas son: derechos pblicos subjetivos consignados a favor de todo habitante de la Repblica que dan a sus titulares la potestad de exigirlos jurdicamente a travs de la verdadera garanta de los derechos pblicos fundamentales del hombre que la Constitucin de la Repblica, los garantiza en los Art. 86 al 94.

Los derechos fundamentales son aquellos inherentes al ser humano, pertenecen a toda persona en razn a su dignidad; y, que en nuestra Carta Magna los tenemos.

1) Concepto Objetivo. Esencia de la estructura jurdica poltica de nuestra Constitucin, el estado social de derecho no puede existir sin el reconocimiento y el ejercicio de los derechos fundamentales.

2) Concepto Subjetivo, mbito limitado del individuo imprescindible para el desarrollo y la libertad de las personas, es ncleo bsico e irrenunciable del estatuto jurdico del individuo.

3) Lmites Internos, el contenido del derecho no debe de ser transgredido por otras personas o poderes, ya que se estara atentando a la dignidad de la persona.

Diccionario de la Real Academia Espaola

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4) Lmites Externos, impuesto por el orden jurdico de manera expresa, limita las manifestaciones ideolgicas, protegiendo de esta manera los derechos de otras personas.

5) Inherentes a la Personalidad: son aquellos derechos de los cuales se es titular por el solo hecho de ser persona. Tambin nos sirven para catalogar a una persona como ella. Los cuales tienen diferentes estados.

Los Derechos Constitucionales se los clasifica, en:

Garantas de Igualdad- Ante la ley, todos somos iguales y solo ante caractersticas definidas en las mismas se podr distinguir aquellos casos que sean excepcionales.

Garantas de Libertad.- Entre otras la libertad para desempear cualquier trabajo licito; a expresar las ideas; imprenta; el derecho de peticin; la libertad de posesin y portacin de armas; el libre trnsito; la libertad religiosa; la libre circulacin de correspondencia; la libre concurrencia; la educacin laica, gratuita y obligatoria.

Garantas de Propiedad.- Implica aspectos fundamentalmente econmicos, ligados al desarrollo de los medios de produccin y la distribucin de la riqueza que de ellos se obtiene.

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Garantas de Seguridad Jurdica- Las autoridades deben actuar en todo momento con estricto apego a las leyes, cumpliendo con todas y cada una de las formalidades que estn establecidas en las mismas, particularmente cuando se pretenda molestar al particular en sus bienes o libertad. 2.1.3. ARTCULOS REFERENTES AL TEMA DE INVESTIGACIN.

CONSTITUCIN DE 1998 Seccin quinta De los grupos vulnerables

Art. 47.- En el mbito pblico y privado recibirn atencin prioritaria, preferente y especializada los nios y adolescentes, las mujeres embarazadas, las personas con discapacidad, las que adolecen de enfermedades catastrficas de alta complejidad y las de la tercera edad. Del mismo modo, se atender a las personas en situacin de riesgo y vctimas de violencia domstica, maltrato infantil, desastres naturales o antropognicos3.

Art. 48.-Ser obligacin del Estado, la sociedad y la familia, promover con mxima prioridad el desarrollo integral de nios y adolescentes y asegurar el ejercicio pleno de sus derechos. En todos los casos se aplicar el principio del

CONSTITUCIN POLTICA DE LA REPBLICA DEL ECUADOR 1998, Capitulo IV, De los Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, Seccin quinta, De los Grupos Vulnerables, Art. 47, Corporacin de Estudios y Publicaciones, Actualizacin Marzo. 2004 Pg. 38-

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inters superior de los nios, y sus derechos prevalecern sobre los de los dems4.

Art. 49.-Los nios y adolescentes gozarn de los derechos comunes al ser humano, adems de los especficos de su edad. El Estado les asegurar y garantizar el derecho a la vida, desde su concepcin; a la integridad fsica y psquica; a su identidad, nombre y ciudadana; a la salud integral y nutricin; a la educacin y cultura, al deporte y recreacin; a la seguridad social, a tener una familia y disfrutar de la convivencia familiar y comunitaria; a la participacin social, al respeto su libertad y dignidad, y a ser consultados en los asuntos que les afecten. El Estado garantizar su libertad de expresin y asociacin, el funcionamiento libre de los consejos estudiantiles y dems formas asociativas, de conformidad con la ley5.

Art. 50.- El Estado adoptar las medidas que aseguren a los nios y adolescentes las siguientes garantas:

4.- Proteccin contra el trfico de menores, pornografa, prostitucin, explotacin sexual, uso de estupefacientes, sustancias psicotrpicas y consumo de bebidas alcohlicas.6
4

CONSTITUCIN POLTICA DE LA REPBLICA DEL ECUADOR, Capitulo IV, De los Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, Seccin quinta, De los Grupos Vulnerables, Art. 48, Corporacin de Estudios y Publicaciones, Actualizacin Marzo. 2004 Pg. 385

CONSTITUCIN POLTICA DE LA REPBLICA DEL ECUADOR 1998, Capitulo IV, De los Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, Seccin quinta, De los Grupos Vulnerables, Art. 49, Corporacin de Estudios y Publicaciones, Actualizacin Marzo. 2004 Pgs.38- 396

CONSTITUCIN POLTICA DE LA REPBLICA DEL ECUADOR 1998, Capitulo IV, De los Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, Seccin quinta, De los Grupos Vulnerables, Art. 50, Corporacin de Estudios y Publicaciones, Actualizacin Marzo. 2004 PG. 40-

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5.- Prevencin y atencin contra el maltrato, negligencia, discriminacin y violencia. 7

Constitucin del ao 2008. Seccin quinta Nias, nios y adolescentes.

Art. 44.-

Las nias, nios y adolescentes tendrn derecho a su desarrollo

integral, entendido como proceso de crecimiento, maduracin y despliegue de su intelecto y de sus capacidades, potencialidades y aspiraciones, en un entorno familiar, escolar, social y comunitario de efectividad y seguridad.

Este entorno permitir la satisfaccin de sus necesidades sociales, afectivoemocionales y culturales, con el apoyo de polticas nacionales, internacionales y locales.8

Art. 45.-Las nias, nios y adolescentes gozarn de los derechos comunes del ser humano, adems de los especficos de su edad. El Estado reconocer y garantizar la vida, incluido el cuidado y proteccin desde la concepcin .9

CONSTITUCIN POLTICA DE LA REPBLICA DEL ECUADOR 1998, Capitulo IV, De los Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, Seccin quinta, De los Grupos Vulnerables, Art. 50, Corporacin de Estudios y Publicaciones, Actualizacin Marzo. 2004 PG. 408

CONSTITUCIN DE LA REPBLICA DEL ECUADOR, Captulo III, Derecho de las personas y grupos de atencin prioritaria, Seccin Quinta, Nias, Nios y Adolescentes, Art, 44, Publicacin Oficial de la Asamblea Constituyente, Ecuador 2008, pgs. 40.

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Art. 46.- El Estado adoptar, entre otras, las siguientes medidas que aseguren a las nias, nios y adolescentes:

4.- Proteccin y atencin contra todo tipo de violencia, maltrato, explotacin sexual o de cualquier otra ndole, o contra la negligencia que provoque tales situaciones.10

2.1.4. DERECHOS DE NIOS, NIAS Y ADOLESCENTES

Los derechos del nio son un conjunto de normas de derecho internacional que protegen a las personas hasta determinada edad. Todos y cada uno de los derechos de la infancia son inalienables e irrenunciables, por lo que ninguna persona puede vulnerarlos o desconocerlos bajo ninguna circunstancia. Varios documentos consagran los derechos de la infancia en el mbito internacional, entre ellos la Declaracin de los Derechos del Nio y la Convencin sobre los Derechos del Nio; y, en nuestro pas, tenemos la Constitucin de la Repblica del Ecuador, el Cdigo de la Niez y Adolescencia, Cdigo Penal, Cdigo Civil.

Los derechos de los nios, nias y adolescente, a travs de la historia, podemos empezar sealando que fue en Estados Unidos de Amrica, donde los
9

CONSTITUCIN DE LA REPBLICA DEL ECUADOR, Captulo III, Derecho de las personas y grupos de atencin prioritaria, Seccin Quinta, Nias, Nios y Adolescentes, Art, 45, Publicacin Oficial de la Asamblea Constituyente, Ecuador 2008, pg. 40.
10

CONSTITUCIN DE LA REPBLICA DEL ECUADOR, Captulo III, Derecho de las personas y grupos de atencin prioritaria, Seccin Quinta, Nias, Nios y Adolescentes, Art, 46, Publicacin Oficial de la Asamblea Constituyente, Ecuador 2008, pg.41.

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movimientos por los derechos del nio surgieron durante el siglo XIX con el Orphan Train (un experimento social que buscaba fomentar el transporte de nios de las grandes ciudades de este como Nueva York y Boston hacia el oeste, para crear casas por todo el pas). En las grandes ciudades, cuando los padres de nios moran o eran extremadamente pobres, el nio se vea obligado a trabajar para mantenerse o mantener a su familia. Los nios se convertan en trabajadores en fbricas y minas de carbn, las nias se convertan en prostitutas o chicas de saln o terminaban en talleres de trabajo esclavo. Todos estos trabajos solo pagaban los gastos de alimentacin.

La idea de crear los derechos del nio circul en algunos medios intelectuales durante el siglo XIX. Un ejemplo de ello fue la referencia que hizo el escritor francs Jules Valls en su obra El nio (1879), y ms claramente la reflexin sobre los derechos del nio que realiz Kate D. Wiggin en "Children's Rights"(1892). Se llev a cabo por iniciativa de la UNICEF el 20 de noviembre de 1959.

En este ambiente receptivo, en las dos primeras dcadas del siglo XX circularon varias declaraciones de los derechos del nio, a veces en forma literaria o bien como resoluciones de organizaciones cientficas y pedaggicas.

La primera declaracin de derechos del nio, de carcter sistemtica, fue la Declaracin de Ginebra el 26 de diciembre de 1924, redactada por Eglantyne Jebb fundadora de Save the Children.

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Las Naciones Unidas aprobaron en 1948 la Declaracin Universal de los Derechos Humanos que, implcitamente, inclua los derechos del nio, sin embargo, posteriormente se lleg al convencimiento que las particulares necesidades de los nios y nias deban estar especialmente enunciados antes haba decidido que el Fondo Internacional de Emergencia de las Naciones Unidas para los nios (UNICEF) continuara sus labores como organismo especializado y permanente para la proteccin de la infancia (denominndolo oficialmente Fondo de las Naciones Unidas para la Infancia).

A partir de 1975, con ocasin del Ao Internacional del Nio, se comenz a discutir una nueva declaracin de derechos del nio, fundada en nuevos principios. A consecuencias de este debate, en 1989 se firm en la ONU la Convencin sobre los Derechos del Nio y dos protocolos facultativos que la desarrollan, actualizados en 2000:

Proporcionar a la infancia proteccin jurdica contra las peores formas de explotacin.

Utilizar los protocolos facultativos para aumentar los instrumentos de derechos humanos.

A partir de la promulgacin de la Convencin de 1989 se ha ido adecuando la legislacin interna a los principios contemplados en la Declaracin. Aunque la legislacin y el sistema jurdico de cada pas suele ser diferente, 193 pases han

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ido consagrando medidas especiales para su proteccin, a nivel legislativo e incluso derechos constitucionales. Entre los Derechos del nio destacan los cuatro principios fundamentales:

La no discriminacin: todos los nios tienen los mismos derechos. El inters superior del nio: cualquier decisin, ley, o poltica que pueda afectar a la infancia tiene que tener en cuenta qu es lo mejor para el nio.

El derecho a la vida, la supervivencia y el desarrollo: todos los nios y nias tienen derecho a vivir y a tener un desarrollo adecuado.

La participacin: los menores de edad tienen derecho a ser consultados sobre las situaciones que les afecten y a que sus opiniones sean tomadas en cuenta.

La Convencin sobre los derechos del nio recoge 54 artculos.

Las Naciones Unidas en la Convencin sobre los Derechos del Nio ha indicado los estndares precedentes a los derechos del nio y estos han sido ratificados por todos los pases menos los Estados Unidos y Somala. La inestabilidad de Somala a firmar la Convencin es un atributo de su falta de estructura gubernamental. La administracin de EEUU bajo el Gobierno de George W. Bush se opuso a ratificar la Convencin y las condiciones legales porque "crean conflicto con las polticas de Estados Unidos en el rol de los padres, Soberana, Estado y Leyes Locales". Sin embargo, la nueva administracin busca revertir esta

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oposicin a la ratificacin. Y tambin el Protocolo opcional en la participacin de nios en conflictos armados, en contra del uso militar de nios, el protocolo opcional en la venta de nios, prostitucin y pornografa infantil, en contra del trfico de nias, nios y adolescentes.

En Ecuador, Los nios, nias y adolescentes, constituyen un sector importante de la poblacin ecuatoriana. La Constitucin de la Repblica vigente, aprobada mediante referndum del 28 de septiembre del 2008, consagra los derechos para este grupo dentro del captulo tercero que nos habla de las personas y grupos de atencin prioritaria. Es as que en el art. 44 que establece como obligacin del Estado brindar proteccin, apoyo y promover el desarrollo integral, de Nios Nias y Adolescentes, proceso de crecimiento, maduracin y despliegue de su intelecto y de sus capacidades, potencialidades y aspiraciones, en un entorno familiar, escolar, social y comunitario de afectividad y seguridad. Este entorno permitir la satisfaccin de sus necesidades sociales, afectivo-emocionales y culturales, con el apoyo de polticas sectoriales nacionales y locales, que de acuerdo con lo que estipula este artculo se entiende como el inters superior de los derechos de los nios, nias y adolescentes, en concordancia con lo dispuesto en el art. 11 del Cdigo de la Niez y Adolescencia.

En el art. 45 del mismo cuerpo legal, se manifiesta que los nios, nias y adolescentes gozan de los derechos comunes al ser humano, como son el respeto a la vida, libertad, a la no discriminacin, libertad de asociacin, etc.; as como tambin a los que son especficos para su edad. En el segundo inciso se

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establece que Las nias, nios y adolescentes tienen derecho a la integridad fsica y psquica; a su identidad, nombre y ciudadana; a la salud integral y nutricin; a la educacin y cultura, al deporte y recreacin; a la seguridad social; a tener una familia y disfrutar de la convivencia familiar y comunitaria; a la participacin social; al respeto de su libertad y dignidad; a ser consultados en los asuntos que les afecten; a educarse de manera prioritaria en su idioma y en los contextos culturales propios de sus pueblos y nacionalidades; y a recibir informacin acerca de sus progenitores o familiares ausentes, salvo que fuera perjudicial para su bienestar.

2.2. EL CDIGO PENAL ECUATORIANO

2.2.1. REFERENCIAS HISTRICAS.

El poder de la opinin pblica se hizo presente para criticar la existencia de normas penales arcaicas en nuestro ordenamiento jurdico y la ausencia de tipicidad frente a nuevas formas de criminalidad, por lo que exigi a la legislatura reformas inmediatas al Cdigo Penal, a travs de la inclusin de nuevas tipificaciones para castigar con severidad a los hacedores de estas conductas reprochables.

La respuesta del Parlamento no se hizo esperar y con la colaboracin de algunos organismos especializados como el Fondo de las Naciones Unidas para la Infancia (UNICEF), Consejo Nacional de las Mujeres (CONAMU) y Consejo Nacional de la

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Niez y Adolescencia (CNNA); entreg a la sociedad ecuatoriana un producto legislativo denominado Ley Reformatoria al Cdigo Penal que tipifica los Delitos de Explotacin Sexual de los Menores de Edad, publicada en el Registro Oficial No. 45 del 23 de Junio del 2005; importante normativa que viene a tutelar la dignidad de las personas menores de edad y que lejos de ser perfecta consideramos est acorde con las modernas legislaciones penales del mundo.

Es una reforma penal que de manera tarda viene a llenar los resquicios legales en materia de proteccin de menores de edad y a terminar con imperante en el Ecuador en la esfera de los delitos sexuales. la impunidad

Es indiscutible que las personas en estado de minoridad constituyen un grupo vulnerable frente a nuevas conductas antisociales, y como tal requieren atencin y cuidado especiales. As lo reconoce nuestra Constitucin al preceptuar que el Estado les asegurar y garantizar el derecho a la vida, a la integridad fsica y psquica, al respeto a su libertad y dignidad.

2.2.2. DE LOS DELITOS SEXUALES EN LA LEGISLACIN ECUATORIANA

Nuestro Cdigo Penal considera a los que la doctrina llama Delitos contra la Libertad e Indemnidad Sexual como Delitos Sexuales en el Ttulo VIII del Libro Segundo. Revisando el mencionado apartado encontramos que mediante violencia se pueden cometer o inequvocamente se cometen (dependiendo de las estructuras tpicas) los siguientes delitos: atentado al pudor, violacin,

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proxenetismo agravado, algunas modalidades de los delitos de explotacin sexual y rapto.

Por su parte la Ley contra la Violencia a la Mujer y la Familia, determina en su artculo 2 que Se considera violencia intrafamiliar toda accin u omisin que consista en maltrato fsico, psicolgico o sexual, ejecutado por un miembro de la familia en contra de la mujer o dems integrantes del ncleo familiar.11

En el Art. 4 del mismo cuerpo legal se determinan las Formas de violencia intrafamiliar, a saber:

a) Violencia Fsica.- Todo acto de fuerza que cause dao, dolor o sufrimiento fsico en las personas agredidas cualquiera que sea el medio empleado y sus consecuencias, recuperacin;12 sin considerarse el tiempo que se requiera para su

b) Violencia Psicolgica.- Constituye toda accin u omisin que cause dao dolor, perturbacin emocional, alteracin psicolgica o disminucin la de la

autoestima de la mujer o el familiar agredido. Es tambin

intimidacin o

amenaza mediante la utilizacin de apremio moral sobre otro miembro de familia

11
12

LEY CONTRA LA VIOLENCIA A LA MUJER Y A LA FAMILIA, Ley 103, 1995, Art. 2 Pg. LEY CONTRA LA VIOLENCIA A LA MUJER Y A LA FAMILIA, Ley 103, 1995, Art. 4 literal A Pg. 6

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infundiendo miedo o temor a sufrir un mal grave e inminente en su persona o en la de sus ascendientes, descendientes afines hasta el segundo grado;13

c) Violencia

Sexual.- Sin perjuicio de los casos de violacin y otros delitos maltrato que

contra la libertad sexual, se considera violencia sexual todo

constituya imposicin en el ejercicio de la sexualidad de una persona, y que la obligue a tener relaciones u otras prcticas terceros, mediante el uso de la fuerza cualquier otro medio coercitivo.14 sexuales con el agresor o con amenazas o

fsica,

intimidacin,

2.2.3. ABUSO SEXUAL EN NIOS, NIAS Y ADOLESCENTES

La explotacin sexual de nios, nias y adolescentes, es un delito penal y es un problema no reconocido ni visibilizado, arraigado en prcticas culturales machistas y patriarcales que dan como resultado, relaciones inequitativas de poder, donde la violencia contra los/as ms dbiles es cotidiana. La explotacin sexual de nios, nias y adolescentes puede tener consecuencias graves, duraderas de por vida, e incluso mortales, para el desarrollo fsico, psicolgico y social de los nios, nias y adolescentes, comprendida la amenaza de embarazo precoz, mortalidad materna, lesiones, retraso del desarrollo, discapacidades fsicas y enfermedades de transmisin sexual, entre ellas el VIH/SIDA.

13 14

LEY CONTRA LA VIOLENCIA A LA MUJER Y A LA FAMILIA, Ley 103, 1995, Art. 4 literal B Pg.6 LEY CONTRA LA VIOLENCIA A LA MUJER Y A LA FAMILIA, Ley 103, 1995, Art. 4 literal C Pg.6

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La invisibilidad de la explotacin sexual determina que no se hayan desarrollado an polticas estatales dirigidas a su prevencin, atencin y erradicacin. An son incipientes los planes, programas y proyectos presupuestados y dirigidos especficamente, a la erradicacin de la explotacin sexual de nios, nias y adolescentes. Hay sectores en los que se han realizado avances sustantivos

como aquel relativo a la erradicacin y prevencin de la explotacin sexual de menores de edad, asociada a los viajes y turismo, con un decidido apoyo del Ministerio de Turismo y autoridades locales.

Varias circunstancias han agudizado el problema en los ltimos aos, incrementndose vertiginosamente el nmero de nios, nias y adolescentes vctimas de la explotacin sexual comercial.

Como un medio importante de lucha contra la explotacin sexual de nios, nias y adolescentes, presentamos dos materiales de formacin elaborados para operadores de justicia y personal tcnico que atiende a las vctimas, pero vlidos para toda persona interesada en la defensa de los derechos de los nios, nias y adolescentes, y los derechos de las mujeres.

El Cdigo Penal Ecuatoriano contempla conductas delictivas como la pornografa infantil, el abuso sexual y la explotacin sexual comercial y no comercial de nios, nias y adolescentes, pero con penas benignas o que no van de acuerdo a la gravedad de la infraccin penal cometida. Esto da lugar a la impunidad y a la

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ausencia de sanciones proporcionales al dao que este tipo de violaciones causan en las vctimas.

Estas conductas han sido consideradas como una de las peores formas de violacin a los derechos humanos de la niez y adolescencia, pues impiden su desarrollo integral y perpetan el crculo de violencia.

La explotacin sexual, la trata de personas y otros fenmenos similares, son la expresin de un sistema basado en relaciones de poder, donde el ms fuerte fsico, psicolgico, emocional, econmicamente, abusa del ms dbil, y en particular sobre los nios y nias.

La condicin que hace posible la existencia de estos delitos es, entonces, la relacin de poder que el explotador, tratante, u otros, ejercen sobre la persona explotada. Es necesario evidenciar estas relaciones de poder con claridad y definir la responsabilidad de clientes, explotadores, proxenetas, intermediarios, facilitadores y dems personas que intervengan, participen, compren o se beneficien del cometimiento de estos delitos.

Salvaguardar la dignidad humana y el derecho al sano desarrollo de la sexualidad.

Los delitos sexuales cometidos en contra de nios, nias y adolescentes afectan todas las dimensiones de su vida, la integralidad de sus derechos humanos. Son actos de violencia que interrumpen su desarrollo integral: cognoscitivo, fsico,

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emocional y psicolgico de manera definitiva, provocando daos irreparables en su vida. Es por eso que a travs del presente trabajo investigativo, queremos hacer conciencia en el colectivo a efecto que busquemos el salvaguardar la dignidad humana y el derecho al sano desarrollo de la sexualidad de los nios, nias y adolescentes.

El consentimiento otorgado por una persona menor de edad en el cometimiento de estos delitos sexuales es irrelevante. Nios, nias y adolescentes son personas que se encuentran en proceso de desarrollo, por lo que el ejercicio de sus derechos es progresivo en funcin de su madurez y crecimiento intelectual y emocional. No gozan de autonoma plena, y por lo tanto no pueden consentir en ser abusados, explotados, violentados. Son atrapados y obligados por adultos que violentan sus derechos fundamentales. Son vctimas, no responsables, por tanto no pueden ser culpabilizados por la violencia ejercida contra ellos.

Quien realiza la accin delictiva debe ser sancionado. Fenmenos como la explotacin sexual de personas menores de edad y la pornografa infantil pueden tener diferentes fases, realizadas por diferentes sujetos. Por ello, la presente investigacin tiende a proponer el sancionar a todos aquellos que participan en las diferentes fases. Se sancione toda la cadena delictiva, desde la persona que hace de intermediario hasta el usuario.

La sancin a la figura del llamado cliente, es decir aquella persona que paga u ofrece pagar, directa o indirectamente, ya sea en dinero o cualquier otra forma, por

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mantener relaciones sexuales con personas menores de edad, marca una diferencia fundamental en la reforma que pretendemos formular, pues se busca atacar la demanda.

Es de vital importancia que se identifique a las conductas delictivas con claridad y que se guarde coherencia entre los instrumentos jurdicos internacionales y nacionales. Es fundamental, como ya se ha hecho en otros pases, tipificar con absoluta claridad el abuso sexual en contra de personas menores de 18 aos de edad. Existen actos que se cometen en contra de nios, incluso de pocos meses de edad, que no requieren amenaza, y el concepto de pudor an no existe para ellos. En este caso, quien comete el delito abusa y/o aprovecha de la

vulnerabilidad de los nios. El adulto hace uso del poder frente al nio.

Cabe destacar que a nivel internacional, las legislaciones penales han tipificado este nuevo delito, en concordancia con los instrumentos de derechos humanos de la niez ratificados por los Estados. Es muy importante que en los delitos de exhibicionismo y acoso sexual, en caso de cometerse en contra de nios, nias y adolescentes, se tipifiquen como abuso sexual.

Las reformas que tratamos de procurar con el presente trabajo es el agravamiento de las penas como una respuesta de la sociedad a la gravedad del dao provocado en la vctima y a los daos causados por la conducta delictiva. La pena cumple un papel preventivo general hacia la sociedad, y en especial hacia el potencial delincuente.

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Cuando el delito ha sido cometido en contra de personas menores de edad se eliminan los atenuantes en estos delitos (es decir, se niega la posibilidad de reduccin de la pena). Se plantean penas ms graves en aquellos casos en los que quien comete el hecho es un familiar o alguien que puede ejercer alguna forma de poder o influencia en el nio o nia. En caso de reincidencia en el cometimiento de estos delitos, se endurecen las penas.

Asimismo, en otras legislaciones se sanciona con la muerte jurdica a las personas jurdicas que sean utilizadas o creadas con el propsito de cometer estos delitos.

Los bienes de estas personas jurdicas sirven para indemnizar a las vctimas. En el caso de funcionarios pblicos, la sancin suele consistir, adems de la pena privativa de la libertad, en la destitucin del cargo y la prohibicin de volver a ejercer cargos pblicos. Tratndose de profesionales que en ocasin de su profesin o empleo cometan estos delitos, se prohbe adems ejercer la profesin o empleo.

La concurrencia de delitos, o la suma de los mismos, es comn en estos fenmenos delictivos: la vctima no lo es slo de pornografa infantil, sino que concurren abuso sexual, violacin, induccin al consumo de sustancias estupefacientes y otras formas de violacin de derechos, que hacen ms grave el dao causado. Las legislaciones de otros pases acumulan las penas por cada tipo de delito.

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Por otro lado, dentro del proceso delictivo, se cometen determinados delitos que facilitan, posibilitan o permiten llegar al delito deseado finalmente. La falsificacin de documentos, suplantacin de identidad, induccin al consumo de drogas, entre otros, permiten la explotacin sexual comercial, la trata con fines sexuales, la pornografa infantil. Estos delitos medios (o conexos), se suman al proceso. Aunque afectan bienes jurdicos diferentes, al tener conexin con el delito final, se propone que en estas circunstancias se sancione de una manera agravada a quienes los cometen.

La claridad en la tipificacin de las conductas y el endurecimiento de las penas, permitir procesar y sancionar a quienes incurran en ellas.

En consecuencia con todo lo planteado, es necesario tambin que el derecho a iniciar un juicio o ejecutar una sancin, tenga un plazo especial de prescripcin en consideracin a lo que afectado.

2.2.4. NATURALEZA DEL DELITO Para conocer la personalidad del autor nos debemos abocar a las circunstancias como:

Educacin y cultura Conducta anterior y posterior al hecho.

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Si haba premeditacin o motivo social. Si hubo alevosa y ensaamiento.

Para apreciar la gravedad del delito se debe evaluar:

La naturaleza de la accin. Las medios empleados. La extensin del dao causado y del peligro corrido.

2.2.4.1

QU ES EL DELITO SEXUAL

Hablamos de delitos sexuales cuando nos ubicamos en el discurso jurdico y la referencia es la norma como pacto social y cultural que constituye a los llamados delitos sexuales es la violencia ertica.

Para abordar las causas generadoras de la violencia ertica hay que definirla analizar a los sujetos involucrados en los hechos, su definicin esencial, los vnculos que establecen entre ellos y en los mbitos en que ocurren (espacio social, territorial, normativo). As, el mbito de la violencia ertica y de los llamados delitos sexuales es en primer trmino la sexualidad, y no la drogadiccin, la crisis, la desintegracin familiar ni el hacinamiento. En todo caso, estos fenmenos inciden sobre hechos cuyas causas estn en la sexualidad y son definidas por el poder.

34

La violencia ertica sigue normas generales; no es natural, espontnea ni arbitraria: es histrica y se va dando slo en ciertas circunstancias e involucra a sujetos especficos. Veamos:

1.

La violencia ertica es un hecho constitutivo de la sexualidad, aunque en el

sentido comn se considere que es anormal, exterior, disfuncional, y que no es parte de la sexualidad.

2.

Es una expresin de poder, de ah que sea ejercida por quienes tienen poder

sobre quienes no lo tienen.

3.

Sintetiza varios poderes: el del gnero dominante en la sociedad conjugado

con el que otorga la edad, con el que se deriva de la plenitud integral del sujeto y con el que emana de la autoridad.

Dado el predominio patriarcal masculino, son en general hombres quienes ejercen la violencia ertica, y las vctimas son mujeres e infantes de ambos gneros. Por su gnero y por su edad, mujeres y nios son vulnerables a la violencia ertica, unas y otros estn sujetos a opresiones especficas, y su indefensin ante la violencia ertica es parte de esta opresin. Son tambin sujetos a opresin por edad los ancianos y cualquier menor.

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Ambas formas de opresin se caracterizan porque los sujetos oprimidos se relacionan con los opresores desde la inferioridad, en la dependencia vital y bajo su dominio.

4. La violencia ertica expresa tambin el poder sobre el desvalido, es decir, sobre los sujetos invlidos fsica, intelectual o afectivamente. Los enfermos, los lisiados, los locos, todos los vulnerables, son vctimas de quienes los cuidan, que por ese hecho y por su plenitud adquieren poder sobre ellos. Todo invlido es vctima idnea de la violencia ertica.

5. La violencia ertica es la concrecin del poder que otorga la autoridad. Son vctimas de ella los sujetos que en estructuras sociales jerrquicas y en instituciones y espacios corporativos y totales ocupan posiciones de

subordinacin: los presos en las crceles, los soldados en el Ejrcito, los policas de bajo rango. Los agresores estn entre sus jefes. Y todos ellos, superiores o inferiores, fuera de su corporacin son poderosos frente a los simples ciudadanos.

Los cuerpos de coercin se distinguen porque muchos violadores pertenecen a ellos, el Ejrcito y las distintas policas. Al privilegio genrico se suman el privilegio y la supremaca del poder militar y policaco sobre los civiles y la sociedad. En una situacin de privilegios patriarcales, los hombres con poder de clase, casta o corporacin, lo usan como cualquier poderoso: agreden a las mujeres y se apropian erticamente de ellas.

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Los agresores se amparan en los uniformes, las armas, los vehculos y la proteccin que reciben de las corporaciones, que ocultan el delito y protegen al agresor. La impunidad proviene del carcter mismo de esas corporaciones, cuya definicin gira en torno al terror que ejercen.

Los delitos, en general, son actos que lesionan algn bien jurdico determinado, y existiendo una sancin a imponer a quin los efecta. En los delitos de carcter sexual, los bienes jurdicos lesionados son La Libertad Sexual y La Indemnidad Sexual.

La libertad sexual es la facultad de la persona de auto determinarse en materia sexual, sin ser compelido o abusado por otro. Por lo tanto, el delito de violacin castiga el uso de la fuerza o el hecho que el autor del delito se vale de alguna circunstancia desfavorable en que se encuentra la vctima, para abusar sexualmente de ella.

La indemnidad sexual es el otro bien protegido. Esta consiste en el libre desarrollo de la sexualidad, es la seguridad que deben tener todos en el mbito sexual para poder desarrollarse, por eso las leyes penales se preocupan en especial de proteger la indemnidad sexual de los menores de edad, los ms vulnerables en este aspecto. Los delitos de corrupcin de menores buscan proteger, principalmente, este bien jurdico.

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Los tipos penales en materia sexual son: Violacin, Estupro, Abusos Sexuales, Favorecimiento de La Prostitucin, Corrupcin De Menores, Sodoma, Produccin Y Distribucin De Material Pornogrfico.

2.2.4.2.

CLASES DE DELITOS SEXUALES

Tenemos que partir de la idea de que perversiones sexuales y delitos no son sinnimos.

Muchas perversiones no son castigadas por la ley, un claro ejemplo de esto es la homosexualidad femenina o el fetichismo, la cosa cambiara si van acompaados por algn tipo de violencia.

As mismo los delitos sexuales no implican necesariamente un instinto pervertido, como es la verbigracia (relaciones sexuales entre un jovencito y una jovencita menores de 16 aos).

Freud clasific las perversiones sexuales de la siguiente manera:

1.-Aberraciones en relacin con el objeto sexual;

Inversin

2.-Aberraciones en relacin con el fin sexual;

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a) Mirar y ser mirado (voyeurismo, exhibicionismo)

b) Sadismo y masoquismo

Clnicamente no hay una lnea divisoria entre las actividades sexuales normales y perversas.

Perversin- El origen de la perversin puede ser debido a muchas causas; un desarrollo inadecuado en la infancia del individuo, influencia de factores internos o externos, ambiente familiar, falta de uno de los padres.

El problema fundamental es el desarrollo sexual del individuo.

Definiendo pues que las perversiones son trastornos del desarrollo del instinto sexual.

Es difcil administrar un tratamiento para este tipo de personas, pero lo que est claro es que el tratamiento no se suele administrar a los delincuentes sexuales, no sirve para ellos.

2.2.6. EFECTOS SOCIALES Y JURDICOS DE LOS DELITOS SEXUALES

Se considera violencia sexual todo maltrato que constituya imposicin en el ejercicio de la sexualidad de una persona, y que la obligue a tener relaciones u otras prcticas sexuales con el agresor o con terceros, mediante el uso de la fuerza fsica, amenazas o cualquier otro medio coercitivo.

39

La infraccin en mencin la encontramos ubicada en el Art. 512 del Cdigo Penal Ecuatoriano con su estructura bsica. Es parte de los llamados "Delitos Sexuales" y se encuentra junto a los delitos de estupro, atentado contra el pudor y otros. Si nos guiamos por el criterio de Francesco Carrara, deberamos colegir de su ubicacin cul es el bien jurdico protegido. Sin embargo, establecer de manera general que la violacin es un delito sexual, no es absolver la inquietud.

No todo acto humano que gira en torno al sexo es constitutivo de infraccin. Es menester que con la actividad sexual confluyan o se hagan presentes, lesiones concretas a alguno de los bienes jurdicos protegidos por el Derecho Penal.

Generalmente, la actividad sexual libre y consensual entre seres humanos no es aprehendida por el Derecho Penal, y digo generalmente ya que por ejemplo, la sodoma u homosexualidad se encuentra tipificada a pesar de que la actividad sea totalmente voluntaria. En todo caso, si es justamente el elemento de la voluntad el que falta, el consentimiento otorgado libre y sin vicios hacia el acto sexual, ya nos encontramos en terreno del Derecho Penal.

En el delito sexual se atenta contra la libertad sexual, es decir aquella facultad que tiene el ser humano de disponer de su cuerpo como a bien tuviere en materia sexual, siempre y cuando no atente contra la moral o las buenas costumbres.

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Por ejemplo en la violacin no existe consentimiento, el sujeto activo ejecuta el acto sexual sin la aquiescencia del ofendido, es por eso que las circunstancias determinadas en el Art. 512 del C.P. siguen el patrn antes mencionado. En la propia, o sea fuerza o intimidacin en el acto, se hace evidente que no hay consenso en la vctima; en las otras, al encontrarse la vctima privada de la razn o del sentido, tampoco encontramos la necesaria aceptacin y, en el hecho de que la vctima sea menor de doce aos, el eventual consentimiento se presume inexistente, justamente por inmadurez psquica en el ofendido. Este criterio de la ausencia de consentimiento como denominador comn en el delito de violacin, no es pacficamente acogido por la doctrina penal. En efecto, determinado sector doctrinario nos establece la frmula de la violencia presunta, basada en que "no pudo querer, luego no quiso". Al ser la vctima un inimputable, menor de edad, orate, etc., estos son incapaces de consentir, "no pueden querer", y por lo tanto disienten. Como falta la voluntad, el consentimiento, la aceptacin de la vctima, el acto fue violento.

Carrara sostuvo que no es verdad que a este tipo de vctimas les falte consentimiento, por ejemplo el nio o el loco, puede faltar capacidad jurdica en dicho consentimiento, ms no el consentimiento natural. Lo cierto es que el consentimiento de la vctima no existe, en ninguno de los tres casos tipificados en el Art. 512, ahora, si tal ausencia es constitutiva de violencia presunta, nos parece ms que una presuncin, la elaboracin de una ficcin en inters del orden jurdico.

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Para concluir diremos que el bien jurdico tutelado es la libertad sexual, no hay violacin si esta libertad sexual no se ha coartado o conculcado; podra eventualmente tipificar otro delito, en caso de haber acoplamiento sexual o no haberlo, pero no violacin.

Las vctimas agredidas viven una sexualidad para los dems, en donde su placer no existe o est muy mezclado con sentimientos de culpabilidad, lo que les conduce a rechazar su cuerpo y su sentir.

2.3.

PENA

2.3.1. QU ES LA PENA

La pena es el medio con que cuenta el Estado para reaccionar frente al delito, expresndose como la "restriccin de derechos del responsable". Por ello, el Derecho que regula los delitos se denomina habitualmente Derecho penal. La pena tambin se define como una sancin que produce la prdida o restriccin de derechos personales, contemplada en la ley e impuesta por el rgano jurisdiccional, mediante un proceso, al individuo responsable de la comisin de un delito.

El trmino pena deriva del trmino en latn poena y posee una connotacin de dolor causado por un castigo.

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El Derecho Penal moderno aboga por la proporcionalidad entre el delito y la pena.

En muchos pases se busca tambin que la pena sirva para la rehabilitacin del criminal

Cuando el Art. 1 del Cdigo Penal define a la ley penal, incluye en el concepto dos elementos fundamentales: el precepto o sea la conducta tpica prohibida; y la pena o sea la sancin jurdica que establece la ley para quien incurre en esa conducta. Esta simple comprobacin nos demuestra la importancia trascendental que tiene la pena dentro del conjunto del sistema. Delito y pena son los dos componentes inseparables de esta realidad jurdica y sobre los cuales se ha construido la ciencia del Derecho Penal.

Para que se trate de una pena, esta debe estar:

1) Establecida por la ley;

2) Debe corresponder a un delito tipificado as mismo por la ley;

3) Debe haberse impuesto en una sentencia condenatoria; y,

4) La sentencia debe haberse pronunciado luego de un juicio legal.

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2.3.2. CLASES DE PENA

Tipos de penas sancionadas por el delito cometido:

A pesar de la connotacin de dolor, las penas pueden ser de multitud de formas diferentes, no necesariamente dolorosas, en funcin del tipo de sancin que quiera imponer el Estado.

2.3.2.1.

PENAS CORPORALES

En sentido estricto, las penas corporales son las que afectan a la integridad fsica o que no sean pecuniarias.

En aplicacin del sentido estricto, penas corporales son:

Tortura: Se suele entender que se trata de un trato inhumano o degradante y que va contra los derechos fundamentales, pero en muchos pases se sigue usando (azotes, amputaciones, etc.).

Pena de muerte: La ms drstica, abolida en muchos pases. Sin embargo, no se considera trato inhumano o degradante, al contrario que la tortura o los azotes.

2.3.2.2.

PENAS INFAMANTES

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Aquellas que afectan el honor de la persona. Son comunes en los delitos militares por ejemplo, la degradacin.

2.3.2.3.

PENAS PRIVATIVAS DE DERECHOS

Son aquellas que impiden el ejercicio de ciertos derechos (generalmente polticos como el voto o familiares como la patria potestad), privan de ciertos cargos o profesiones que inhabilitan para su ejercicio. Hoy en da tambin son muy comunes la privacin del derecho de conduccin de vehculos de motor, y la privacin del derecho al uso de armas. Tambin son importantes las inhabilitaciones para el ejercicio de cargos pblicos durante un tiempo determinado.

Son de muy variado contenido y existe una tendencia a su expansin. Se trata en la actualidad de una categora residual abierta que se define por ser aquellas penas distintas de privacin de libertad y multa. Propiamente hablando toda pena priva de algn derecho.

Entre estas, se pueden sealar: inhabilitacin absoluta, que priva definitivamente del disfrute de todo honor, empleo o cargo pblico durante el tiempo sealado; inhabilitacin especial para el ejercicio de un derecho concreto ( como el disfrute de empleo o cargo pblico, profesin, oficio, industria o comercio, de los derechos de patria potestad, tutela, guardia o curatela, y del derecho de sufragio pasivo);

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suspensin de empleo o cargo pblico; privacin del derecho a conducir vehculos de motor o ciclomotores, o a la tenencia y porte de armas; privacin del derecho a residir en determinado lugar, a acudir a l, o a aproximarse o a comunicarse con determinadas personas. 2.3.3. PENAS PRIVATIVAS DE LIBERTAD

Se denomina de esta forma a la pena emitida por el juez como consecuencia de un proceso penal y que consiste en quitarle al reo su efectiva libertad personal ambulatoria (es decir, su libertad para desplazarse por donde desee), fijando que para el cumplimiento de esta pena el sentenciado quede recluido dentro de un establecimiento especial para tal fin, llamado comnmente crcel, aunque cada ordenamiento jurdico le d un nombre concreto (correccional, establecimiento penitenciario, centro de reclusin, etctera).

La pena privativa de libertad, se diferencia de la "prisin preventiva" porque la pena privativa es resultado de una sentencia y no de una medida transitoria como sucede con la preventiva. Asimismo se diferencia de las denominadas "penas limitativas de derechos" en que la pena privativa no permite al reo conservar su libertad ambulatoria mientras la "pena limitativa de derechos" por cuanto sta no afecta en modo alguno la libertad del reo para desplazarse y solamente impone la obligacin de realizar ciertos actos por ejemplo, prestar servicios a la comunidad o el impedimento de ejecutar otros ejercicio de una profesin.

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Pese a que viene a ser una concrecin de la pena privativa de derechos, la doctrina la sita en un campo aparte debido a su importancia. Es la sancin penal ms comn y drstica en los ordenamientos occidentales (a excepcin de la pena de muerte, de escasa extensin). Supone la privacin de la libertad del sujeto, y dependiendo del grado de tal privacin, pueden distinguirse las siguientes: Prisin. Arresto domiciliario.

2.3.3.1.

PENAS PECUNIARIAS

La pena pecuniaria es aquella que afecta al patrimonio del penado. Hay que diferenciar en este caso la pena del resarcimiento de la vctima responsabilidad civil. Multa Comiso Caucin

La caucin o fianza es la garanta que entrega el encausado para poder defenderse en libertad. El jurista ecuatoriano Enrique Len Palacios en su obra "La Libertad, Justicia y Derecho en Amrica Latina" afirma que esta medida es tan solo un privilegio de los que tienen dinero pues aquellos que no lo poseen no pueden gozar de l.

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Las penas pueden clasificarse de muchas maneras, pero vamos a limitarnos a tres clasificaciones:

a) Clasificacin Legal.- Esta clasificacin la formula el Art. 51 del Cdigo Penal, que en forma muy discutible clasifica las penas, segn el tipo de infraccin al que son aplicables: Penas peculiares del delito; son: 1.- Reclusin mayor; 2.- Reclusin menor; 3.- Prisin de ocho das a cinco aos; 4.- Interdiccin de ciertos derechos polticos y civiles; 5.- Sujecin a la vigilancia de La autoridad; 6.- Privacin del ejercicio de profesiones, artes u oficios; y, 7.- Incapacidad perpeta para el desempeo de todo empleo o cargo pblico.

Penas peculiares de la contravencin: 1.- Prisin de uno a treinta das; y 2.- Multas.

Penas comunes a ambos tipos de infraccin. 1.- Multa; y, 2.- Comiso especial.15

15

CODIGO PENAL ECUATORIANO, Corporacin de estudios y publicaciones, Actualizado 2012, Art. 51 pg, 11-12

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b) Clasificacin por la autonoma.- Penas principales: Cuando se aplican en forma autnoma, sin depender de otra, Las penas privativas de la libertad son de esta clase.

Penas accesorias: Cuando se aplican en funcin y dependencia de una pena principal.

c) Clasificacin por el bien jurdico afectado.- Siendo la pena en su naturaleza, una sancin que consiste en afectar al condenado en un bien jurdico personal, esta clasificacin es la que tiene una mayor sustentacin cientfica. A lo largo de los siglos, las distintas legislaciones han estructurado el sistema de penas afectado a bienes jurdicos de la ms diversa naturaleza.

Pena de muerte o capital: afecta a la vida del condenado; Pena corporales: Afectan a la integridad fsica del condenado; Penas infamantes: Afectan al honor de la persona; Penas privativas de la libertad: Afectan a la libertad individual en diversos grados y de diversas maneras; Penas interdictas: Afectan a la capacidad jurdica del condenado; Penas pecuniarias: Afectan a su patrimonio; Otras penas.

2.3.4. PROPORCIONALIDAD DE LA PENA

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El principio de proporcionalidad es aquel elemento definidor de lo que ha de ser la intervencin penal, desde el momento en que trata de traducir el inters de la sociedad en imponer una medida de carcter penal, necesaria y suficiente, para la represin y prevencin de los comportamientos delictivos, y por el otro, el inters del individuo en la eficacia de una garanta consistente en que no sufrir un castigo que exceda el lmite del mal causado, en otros trminos, la minimizacin de la violencia en el ejercicio del ius puniendi. As, la justa medida de la pena se configura como un principio rector de todo el sistema penal.

Pero no se ha escuchado hablar acerca del principio de proporcionalidad sino hasta despus de la Constitucin del 2008, ya que los Tribunales de Garantas Penales e incluso las Salas de la Corte Provincial en vista de la deficiencia legal existente en la Ley de Sustancia Estupefacientes y Psicotrpicas empiezan a regular las penas dependiendo de la cantidad encontrada en poder del procesado; tal es el caso que si se encontr con una cantidad insignificante de estupefacientes, se amparan en el Art. 76, numeral 6, de la Constitucin de la Repblica, que determina que se deber establecer la debida proporcionalidad entre las infracciones y las sanciones penales y en el Art. 66, numeral 3, literal c), que prohbe las penas crueles; imponen penas debajo del lmite establecido por la Ley de Sustancias Estupefacientes y Psicotrpicas; ya que de acuerdo a su interpretacin, imponer una pena de doce a diecisis aos de reclusin mayor extraordinaria, por una cantidad insignificante de droga, resulta contrario al espritu de la Constitucin.

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Pero, se debe tener en cuenta, que el principio de proporcionalidad no debe interpretarse como el anlisis del delito, o de la operatividad que puede observarse ntidamente en el mbito del anlisis del injusto tpico o de la valoracin de la antijuricidad material del comportamiento, sino dentro del lmite entre lo legal y lo ilegal, ya que bajo el ttulo de Garantistas, no pueden romper una medida de carcter legal, toda vez que si la ley seala una pena determinada por un delito determinado, la proporcionalidad debe manejarse dentro del rango establecido para la pena; es decir entre los doce y diecisis aos, o entre los ocho y los doce si la pena ha sido modificada, por cumplir con lo establecido en el Art. 72 del Cdigo Penal.

Si amparados en el principio de proporcionalidad, se rompe el lmite mnimo establecido para la pena, ya que la cantidad de droga encontrada en poder del procesado resulta insignificante e inofensiva contra la salud pblica. Bajo el mismo principio de proporcionalidad se puede romper el lmite mximo, toda vez que si se encuentra en poder de una persona toneladas de droga, esta cantidad es demasiado significativa y realmente daina para la salud pblica, por lo tanto imponer una pena mnima, resultara contraria al espritu de la Constitucin y por lo mismo podra imponerse penas que excedan los 16 aos de reclusin; idea que resulta totalmente anti-garantista, contraria a derecho y notablemente ilgica.

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El principio de proporcionalidad tambin se denomina principio de prohibicin del exceso que se proyecta tanto sobre la terica pena que corresponde al delito como sobre la aplicacin de su correcta imposicin. La proporcionalidad exige valorar entre la gravedad de la pena y el fin perseguido por la ley penal, debindose atender en primer lugar a la gravedad de la infraccin cometida, la pena que establezca el legislador al delito, deber ser proporcional a la importancia social del hecho. El principio de proporcionalidad suele estudiarse desde dos sentidos, el amplio y el estricto, pero este ltimo se encuentra recogido dentro del primero. Por tanto, la proporcionalidad en sentido amplio engloba tres exigencias:

1. La exigencia de adecuacin a fin: Implica que bien el juez o el asamblesta tiene que elegir la medida o sancin que sea adecuada para alcanzar el fin que la justifica. Para ello han de tener en cuenta el bien jurdico que se tutele. La pena ptima ha de ser cualitativa y cuantitativamente adecuada al fin.

2. La exigencia de necesidad de pena: Si se impone una pena innecesaria se comete una injusticia grave, para que la pena sea necesaria tiene que darse tres requisitos: (los ltimos dos dirigidas sobre todo al asamblesta, al juez solo en la medida en que tiene que individualizar)

a. La exigencia de menor injerencia posible o de intervencin mnima: Es decir, la sancin que se imponga ha de ser la menos grave posible de las que tengamos a disposicin.

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Este requisito ha de exigirse tanto en el momento de la culminacin de la pena abstracta (o determinacin en abstracto de la pena: 10 a 15 aos) como en la fijacin de la pena en concreto (11 aos).

b. La exigencia de fragmentariedad: Lo que significa que al asamblesta penal no le compete castigar todos los delitos sino slo aquellos que vayan contra bienes jurdicos susceptibles de proteccin penal y que solo se recurre al Derecho Penal frente a los ataques ms graves e intolerables.

c. La exigencia de subsidiariedad: Quiere decir que el Derecho Penal solo ha de intervenir de manera residual, cuando se demuestre que el resto de mecanismos del ordenamiento.

3. La proporcionalidad en sentido estricto: Se exige bsicamente al juez para que este realice un juicio de ponderacin o valoracin donde valore la carga o gravedad de la pena (la cual tiene que venir dada por determinados indicios: gravedad conducta, bien a proteger, etc.) y el fin que persigue con esa pena.

El principio de Proporcionalidad responde a la idea de evitar una utilizacin desmedida de las sanciones que conllevan una privacin o una restriccin de la libertad, para ello se limita su uso a lo imprescindible que no es otra cosa que establecerlas e imponerlas exclusivamente para proteger bienes jurdicos valiosos.

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Encuentra su justificacin en distintos preceptos de la Constitucin, aunque no lo recoja expresamente: Donde se proclama los Derechos a la libertad, el de la dignidad de la persona, etc. Se configura el estatuto bsico del ciudadano y, por tanto, slo se pueden limitar en casos excepcionales. La proporcionalidad es una nocin general, utilizada desde pocas. 2.4. TRASTORNOS SEXUALES DEL DELINCUENTE

2.4.1. TRASTORNOS SEXUALES

Desde tiempos muy remotos se han registrado hechos de desviaciones sexuales, como es el caso de Sodoma y Gomorra, relatado por la Biblia, sin embargo este problema se ha difundido cada vez con mayor libertad a travs de los siglos.

Es bien sabido que los trastornos sexuales afectan a un gran nmero de personas de ambos sexos y que hasta muy poco tiempo no se tenan en cuenta estas alteraciones especialmente si las afectadas eran del sexo femenino. Sin embargo los tiempos han ido cambiando, las mujeres han ido adquiriendo el protagonismo que les corresponde en la sociedad y se han ido preocupando cada vez ms por su sexualidad.

Hay evidencias cientficas que correlacionan trastornos sexuales y merma en la calidad de vida, con especial afectacin de las relaciones personales y de la propia autoestima.

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En los hombres se utilizan, desde hace unos aos, por parte de sexlogos (mdicos psiclogos) algunos test auto aplicado que permiten, casi siempre, un diagnstico fcil de numerosos trastornos sexuales. Sin embargo hay pocos estudios que hayan tratado de desarrollar un instrumento diagnstico parecido en mujeres. Los estudios sobre sexualidad aseguran que un importante nmero de hombres y mujeres padecen, o padecern a lo largo de su vida, alguna disfuncin sexual. Los trastornos de ereccin y eyaculacin precoz son los ms recurrentes en los hombres. Las mujeres, en tanto, se ven ms afectadas por los niveles reducidos de deseo y las dificultades para llegar al orgasmo.

Lo cierto es que ms all de los clsicos, o por dems conocidos, hay otros trastornos que alimentan el circuito de la insatisfaccin. Muchos desconocen que sus malestares son trastornos que pueden ser habituales y que suelen tener solucin.

Una vez ms, la falta de informacin o educacin sexual se impone como barrera para el goce. Cuando hay informacin, baja la incertidumbre. Si "baja" la incertidumbre, "crece o sube" la posibilidad de estar ms cerca del placer. Hay evidencias cientficas que correlacionan los trastornos sexuales con merma en la calidad de vida, con especial afectacin de las relaciones personales y de la propia autoestima.

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En principio, lo bsico. Se entiende por "trastorno sexual" cualquier impedimento, ya sea de orden fsico, psicolgico o social que inhiba o dificulte la realizacin y goce de la actividad sexual. Es importante, frente a esta primer definicin, entender que as como hay cuestiones fsicas o biolgicas que se pueden sanar, hay factores desencadentes que son propios "de la cabeza" o de las relaciones o el ambiente personal, familiar o social que buscamos o que se nos impone. 2.4.2. CLASES DE TRASTORNOS

2.4.2.1.

PARAFILIAS

Se caracterizan por una activacin sexual ante objetos o situaciones que no forman parte de las pautas habituales de los dems y que puede interferir con la capacidad para una actividad sexual recproca y afectiva.

Esencialmente consisten en que el individuo tiene unas necesidades y fantasas sexuales intensas y recurrentes que generalmente suponen:

1. Objetos no humanos 2. Sufrimiento o humillacin propia o del compaero 3. Nios o personas que no consienten

Hay que tener muy en cuenta que las imgenes o fantasas paraflicas pueden ser estmulo de excitacin sexual para una persona sin ello llegar a ser una parafilia.

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Por ejemplo, la ropa interior femenina suele ser excitante para muchos hombres.

Ser parafilia slo cuando el individuo acte sobre ellas o cuando le afecten en exceso.

2.4.2.2.

EXHIBICIONISMO

La sintomatologa esencial de este trastorno consiste en intensas necesidades sexuales recurrentes y en fantasas sexuales excitantes, ligadas a la exposicin de los propios genitales a una persona extraa. En ocasiones el individuo se masturba al exponerse o al tener estas fantasas.

2.4.2.3.

FETICHISMO

La sintomatologa esencial de este trastorno consiste en intensas necesidades sexuales recurrentes y en fantasas sexuales excitantes, que implican el uso de objetos inanimados (fetiches). Ropa interior, zapatos, botas, son fetiches comunes. El individuo se masturba mientras sostiene, acaricia, etc., el fetiche o le pide al compaero que se lo ponga. El objeto ha de ser marcadamente preferido para lograr la excitacin sexual. La persona ha actuado de acuerdo con estas necesidades o se encuentra marcadamente perturbada.

2.4.2.4.

FROTEURISMO

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La sintomatologa esencial de este trastorno consiste en intensas necesidades sexuales recurrentes y en fantasas sexuales excitantes, que implican el contacto y el roce con una persona que no consiente. Teniendo presente que lo excitante es el contacto pero no necesariamente la naturaleza coercitiva del acto.

2.4.2.5.

PEDOFILIA

La sintomatologa esencial de este trastorno consiste en intensas necesidades sexuales recurrentes y en fantasas sexuales excitantes, que implican actividad sexual con nios pre pberes. Los nios suelen ser menores de 12-13 aos y el individuo ha de tener por lo menos cinco aos ms que el nio para que sea considerado el trastorno.

2.4.2.6.

MASOQUISMO SEXUAL

La sintomatologa esencial de este trastorno consiste en intensas necesidades sexuales recurrentes y en fantasas sexuales excitantes, que implica el acto (real o simulado) de ser humillado, golpeado, atado o cualquier tipo de sufrimiento.

2.4.2.7.

SADISMO SEXUAL

La sintomatologa esencial de este trastorno consiste en intensas necesidades sexuales recurrentes y en fantasas sexuales excitantes, que implican actos

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(reales, no simulados) en los que el sufrimiento fsico o psicolgico de la vctima es sexualmente excitante.

2.4.2.8.

FETICHISMO TRANSVESTISTA

La sintomatologa esencial de este trastorno consiste en intensas necesidades sexuales recurrentes y en fantasas sexuales excitantes, que implican vestirse con ropas del sexo contrario. La persona ha actuado de acuerdo con estas necesidades o se encuentra marcadamente perturbada ellas. Generalmente guarda una importante coleccin de ropa para transvestirse cuando est slo, luego se masturba imaginando que otros hombres se sienten atrados por l como si fuera una mujer.

2.4.2.9.

VOYEURISMO

La sintomatologa esencial de este trastorno consiste en intensas necesidades sexuales recurrentes y en fantasas sexuales excitantes, que implica el hecho de observar ocultamente a otras personas cuando estn desnudas o en actividad sexual.

2.4.3. DISFUNCIONES SEXUALES

Se consideran disfunciones sexuales a la existencia de inhibicin de los deseos sexuales o de los cambios psicofisiolgicos que caracterizan al ciclo completo de

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la respuesta sexual. El ciclo completo de la respuesta sexual se divide en cuatro fases:

Deseo: Incluye fantasas y ganas de tener actividad sexual.

Excitacin: consiste en la sensacin subjetiva de placer que va acompaada de cambios fisiolgicos. (Ereccin, lubrificacin vaginal, etc.)

Orgasmo: Es el punto culminante del placer sexual con la eliminacin de la tensin y la concentracin rtmica de los msculos del perineo y de los rganos reproductivos plvicos. En el hombre existe la sensacin de inminencia eyaculatoria, seguida de la emisin del semen. En la mujer existen contracciones de la pared del tercio externo de la vagina. En ambos sexos existen a menudo tensiones o contracciones musculares generalizadas.

Hablamos de disfunciones sexuales cuando una o ms de estas fases sufre alteraciones, pudiendo hablar por tanto de:

o Trastornos del deseo sexual

o Trastornos de la excitacin sexual

o Trastornos del orgasmo

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o Trastornos sexuales por dolor16

2.5.

REHABILITACIN DEL CULPABLE Y DE LA VCTIMA

2.5.1. EN QU CONSISTE LA REHABILITACIN

La rehabilitacin sexual sirve para mejorar la sexualidad ya sea de algo muy simple o de algn problema de patologa muy fuerte mediante el uso de ejercicios y otros elementos.

La Rehabilitacin es un proceso global y continuo de duracin limitada y con objetivos definidos, encaminados a promover y lograr niveles ptimos de independencia fsica y las habilidades funcionales de las personas con discapacidades, como as tambin su ajuste psicolgico, social, vocacional y econmico que le permitan llevar de forma libre e independiente su propia vida.

La rehabilitacin es un proceso complejo que resulta de la aplicacin integrada de muchos procedimientos para lograr que el individuo recupere su estado funcional ptimo, tanto en el hogar como en la comunidad en la medida que lo permita la utilizacin apropiada de todas sus capacidades residuales.

2.5.2. CLASES DE REHABILITACIN

16

http://www.cop.es/colegiados/MU00024/

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Todo Estado se compone de 3 elementos fundamentales: Poblacin, Territorio y Soberana. Basados en esta triloga imprescindible los Estados buscan crear un cmulo de principios que conduzcan sus destinos; es la poblacin quizs, el elemento ms importante, pues es obligacin del Estado Social de Derecho el satisfacer, o por lo menos proporcionar los medios bsicos para satisfacer sus necesidades de vida, las cuales al no verse cubiertas conducen al caos de la sociedad. El eminente desenlace es el incremento de la delincuencia comn, por as decirlo, pues cabe mencionarse la existencia de otros tipos de delincuentes como los de cuello blanco y aquellos que se ven afectados por problemas psicolgicos, cuyos actos no responden a la realidad imperante de la sociedad sino a intereses bajos y mezquinos.

La Constitucin de la Repblica, en el Art. 76 y 77 nos habla del debido proceso, y dentro de estos parmetros, se refiere que las leyes establecern la debida proporcionalidad entre las infracciones y sanciones. Determinar tambin sanciones alternativas a las penas de privacin de la libertad, de conformidad con la naturaleza de cada caso, la personalidad de infractor y la reinsercin social del sentenciado. Garantizando de esta manera, como norma suprema y fundamental la consagracin del Derecho a la Rehabilitacin Social que tendr como consecuencia inmediata la reinsercin social y laboral del reo.

La finalidad del sistema penal y el internamiento el rgimen penitenciario, idealmente, no tiene como finalidad la venganza social, ni excluir de la sociedad a una persona por su peligrosidad, no tiene por objeto que el Estado escarmiente al

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infractor a nombre de la vctima, sino ms bien, tiene por fin la rehabilitacin del sentenciado, su educacin y capacitacin. En si el sistema penal y el internamiento tendrn como finalidad la educacin del sentenciado y su capacitacin para el trabajo, a fin de obtener su rehabilitacin que le permita una adecuada reincorporacin social. En este sentido en el Art. 12 del Cdigo de Ejecucin de Penas y Rehabilitacin social: "El objetivo que persigue el Sistema Penitenciario es la rehabilitacin integral de los internos, proyectada hacia su reincorporacin a la sociedad, y a la prevencin de la reincidencia y habitualidad, con miras a obtener la disminucin de la delincuencia."17

El constante deterioro del rgimen penitenciario es palpable, lo que lo ha convertido en un "infierno" como lo denominan los internos de las diferentes crceles del pas, envs de un lugar donde deberan recibir diferentes terapias para conseguir la Rehabilitacin de los internos, quienes deberan aprender artes y oficios, y no perfeccionar sus conocimientos delictivos, lo que dificulta an ms el proceso de saneamiento de la delincuencia, pues bandas muy bien constituidas establecen nuevos contactos en prisin, estos pretenden salir lo ms pronto posible para poner en marcha sus bien maquinados planes, haciendo uso de leyes que no deberan existir, o dilatando el proceso lo ms que se pueda para poder cumplir con la condicin "de un ao sin materia de juicio". Nos atrevemos a decir, que ningn Estado funciona correctamente sin la pronta y pertinente ejecucin de la ley, incluso por medio de la fuerza, la coaccin, y es especficamente sta, y la

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CDIGO DE EJECUCIN DE PENAS Y REHABILITACIN SOCIAL, Ley N 95, Art.12, 2013, Pg.6

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severidad o suavidad de las sanciones las que mantienen el orden, sino lo es por conviccin y principios morales, por lo menos lo ser por temor al rigor de la ley.

Es de trascendental importancia el implementar mejores medios para el sostn del Sistema Penitenciario, primordialmente para lograr la rehabilitacin de los presos, que es un derecho de los ciudadanos y un deber del Estado, quien al no estar en capacidad de brindarla, como es obvio, debera buscar sistemas alternativos que aporten con el mejoramiento de las crceles que carecen de ms espacio para albergar presos y que ofrecen condiciones infrahumanas de vida, recordemos, como se mencion anteriormente, que el Estado no pretende anular como seres humanos a los reos, sino que busca su rehabilitacin y reincorporacin en la sociedad y en el mundo laboral. La pauprrima realidad de los internos lo nico que ha creado es una bomba de tiempo que est por estallar, los secuestros y amotinamientos son solo el principio, pues sin el obligatorio control de las crceles la situacin puede ser peor.

Es necesario que sea justa y de eficaz validez la norma, toda norma jurdica tiene que ser:

Justa, pues su contenido debe defender ciertos valores;

Vlida, es decir, que sea parte de nuestro derecho y exigible jurdicamente; y.

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Eficaz, pues tiene que ser cumplida por la sociedad, incluso por medio de la coaccin que es uno de los elementos distintivos del derecho, y es justamente este elemento caracterstico el que debe ser severo, pues si las sanciones no lo son, se corre el riesgo de caer en la reincidencia y en la total inopia de la ley, llevando al deterioro del orden pblico, las buenas costumbres, la paz y armona social, creando un ambiente de caos, haciendo ms difcil la vida en sociedad. Es deber del Estado el garantizar la paz social, no se puede permitir bajo ningn concepto, la ruptura de este orden y para evitarlo es necesaria la creacin de penas que una vez cumplidas, en unin con un buen sistema de rehabilitacin social, eviten la reincidencia y el incremento de la delincuencia, con trabajo y educacin.

En el Siglo XIX surge la poca del humanitarismo con John Howard y Csar Beccaria, que enfocaban su atencin hacia al hombre mismo y cuya mxima institucin fue la "Declaracin de los Derechos del Hombre", con esto se inicia el pensamiento del correccionalismo, cuya premisa es que existe una relacin Estado-Delincuente, y que se hace necesario reparar el dao causado por el delito reformando a quien lo produce.

Antes del Siglo XVIII no exista derecho de los penados a la readaptacin, las penas del pasado eran siempre personales, hacan caso omiso de la entidad del ser humano y slo proponan su destruccin o mutilacin. De esta manera no puede existir el derecho del individuo a la readaptacin, porque sta implica la individualidad biolgica, psquica y cultural del sujeto, por lo que esto carece de

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validez cuando la nica posibilidad es la eliminacin de la persona, tal posibilidad no permite la ms mnima readaptacin.

Ecuador ha suscrito y ratificado una serie de Tratados Internacionales que contienen las formas que debe seguir el Estado con relacin al trato de las

personas privadas de libertad. Recordemos que "los instrumentos de derechos humanos de carcter no contractual incluyen, adems de las declaraciones, otros instrumentos denominados reglas mnimas para el tratamiento de los reclusos, principios bsicos, recomendaciones, o cdigos de conducta. Los principales obstculos para la aplicacin efectiva de stas reglas mnimas en nuestro pas son, entre otros, su ignorancia o su insuficiente difusin, la constante sobrepoblacin de los centros penitenciarios, las deficiencias fsicas de tales establecimientos, la carencia de un personal penitenciario calificado y la ausencia de un presupuesto adecuado.

El objeto de tales reglas no es de describir en forma detallada un sistema penitenciario modelo, sino nicamente establecer, inspirndose en conceptos generalmente admitidos en nuestro tiempo y en los elementos esenciales de los sistemas contemporneos ms adecuados, los principios y las reglas de una buena organizacin penitenciaria y de la prctica relativa al tratamiento de los reclusos.

Es conveniente que, antes del trmino de la ejecucin de una pena o medida, se adopten los medios necesarios para asegurar al recluso un retorno progresivo a la

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vida en sociedad. Este propsito puede alcanzarse, segn los casos, con un rgimen preparatorio para la liberacin, organizado dentro del mismo

establecimiento o en otra institucin apropiada, o mediante una liberacin condicional, bajo una vigilancia que no deber ser confiada a la polica, sino que comprender una asistencia social eficaz.

Del mismo modo el Estado tiene deber de dar a conocer que la reinsercin a la sociedad no termina con la liberacin del recluso. Se deber disponer, por consiguiente, de los servicios de organismos gubernamentales o privados capaces de prestar al recluso puesto en libertad una ayuda post penitenciaria eficaz que tienda a disminuir los prejuicios hacia l y le permitan readaptarse a la comunidad.

Acerca de la ayuda que brinda el Estado u otras Instituciones que funcionan en pro de la reinsercin social est una disposicin que dice: "Los servicios y organismos, oficiales o no, que ayudan a los reclusos puestos en libertad a reintegrarse en la sociedad, proporcionarn a los liberados, en la medida de lo posible, los documentos y papeles de identidad necesarios, alojamiento, trabajo, vestidos convenientes y apropiados para el clima y la estacin, as como los medios necesarios para que lleguen a su destino y puedan subsistir durante el perodo que siga inmediatamente a su liberacin."

2.5.3. TIPO DE REHABILITACIN PARA EL DELINCUENTE DE DELITOS SEXUALES

67

Previo a iniciar el estudio del presente subtema, nos permitimos transcribir la publicacin recogida del diario el pas.com de 02 abril del 2009, con el cual se demuestra que con un buen sistema de rehabilitacin es posible la reinsercin en la sociedad de los delincuentes incluso de los que han cometido infracciones penales sexuales: Los delincuentes sexuales reinciden mucho menos de lo que se cree. sa es la principal conclusin de un estudio presentado ayer en Barcelona y que concluye que slo el 5,8% de los presos condenados por delitos sexuales vuelve a delinquir por ese motivo. El 6,5% recae por delitos violentos y el 6,2% por otros hechos. Es decir, que en total reinciden el 18,5% de los delincuentes sexuales. En el resto de presos la tasa es del 37,4%.

El estudio se ha realizado con una muestra de 315 reclusos excarcelados en Catalua entre 1998 y 2003, a los que se ha seguido su evolucin hasta finales de 2007. Es el primer informe de este tipo que se realiza en Espaa y fue encargado por el Centro de Estudios Jurdicos de la Generalitat.

Carlos Soler, uno de los directores del estudio, asegura que "la reincidencia de estos presos est muy relacionada con el tratamiento" que reciben en prisin. Otro estudio de 2005 del mismo organismo constat que el 14,3% de los presos tratados reincidi, mientras que la tasa entre los que no siguieron ninguna terapia fue del 46,5%.

Uno de los presos reincidentes ms conocidos es Alejandro Martnez Singul, conocido como el segundo violador del Eixample y que fue detenido en junio de

68

2007, al ao de ser excarcelado tras pasar 16 en prisin. A finales de ste ser juzgado por aquellos hechos.

Jos Rodrguez Salvador, el violador del Vall d'Hebron, tambin fue excarcelado en septiembre de 2007 y no reincidi, pero su caso gener un gran debate sobre qu hacer con los reclusos que salen en libertad sin estar rehabilitados, como era su caso. La fiscala recurri y el Tribunal Supremo le dio la razn y aplic la llamada doctrina Parot sobre el cmputo del cumplimiento penitenciario, de manera que Rodrguez Salvador volvi a ser detenido. "Esos casos mediticos y aislados son la excepcin y lo importante es destacar el trabajo que se hace con estos presos".

Los reclusos que no vuelven a reincidir aseguran a los autores del estudio Delitos sexuales y reincidencia que sienten una disminucin del impulso sexual no convencional, entendido como parafilias o relaciones con menores, y que evitan conductas de riesgo, como quedarse a solas con nios o acudir a prostbulos. La mejora de su apoyo social y relaciones de pareja, as como el miedo a volver a la crcel, son otros motivos que explican su reinsercin, dice el estudio. Por el contrario, la insatisfaccin con su pareja, la depresin, el sentimiento de exclusin, el consumo de drogas o la incapacidad de autocontrol son factores de riesgo para reincidir.

El 44% de los delincuentes sexuales que reincide lo hace antes de un ao de salir de prisin, y entre los cinco y los seis aos han vuelto a las andadas todos ellos.

69

En el resto de delitos que cometen estos presos la reincidencia inicial es menor. El 52,5% de las vctimas de los delincuentes sexuales son mujeres y el 21,5%, menores de ambos sexos dentro del mbito familiar. El resto son nias (11,5%) y nios (14,5%) de fuera del crculo familiar.

Otra gran diferencia entre los presos por delitos sexuales y el resto es que los primeros obtienen muchos ms permisos penitenciarios (75,2% frente a 44,4%). Tambin se les clasifica ms en rgimen abierto (69,5% frente a 41,5%) y se les otorga el doble de libertades condicionales (50,5%) que al resto de presos. El 95% de ellos regresan de todas las salidas.18

La noticia que recoge los resultados de un estudio llevado a cabo por el Centro de Estudios Jurdicos de la Generalitat sobre la tasa de reincidencia de los reclusos encarcelados por delitos sexuales y excarcelados entre 1998 y 2003. El dato que nos resulta ms llamativo es el porcentaje de presos que vuelve a delinquir por ese motivo: un 5.8%, aunque hay otro 12,7% que comete otro tipo de delitos.

Resulta curioso que este 5,8% de reincidencia en delitos sexuales, o del 18,5% si consideramos tambin los restantes delitos cometidos por delincuentes sexuales excarcelados, es claramente inferior a la tasa de reincidencia del resto de delincuentes, que se sita en el 37,4%. No sabemos qu pensar pero a nosotros

18

DIARIO EL PAS.COM de 02 abril del 2009,

70

la cifra nos ha parecido muy baja, ya que existe la idea ms o menos generalizada de que el delincuente sexual es poco menos que irrecuperable.

El asunto no pasara de ser anecdtico, si no existiese una fuerte corriente de opinin a favor del endurecimiento de las penas para este tipo de delincuentes: como cadena perpetua son solicitadas con frecuencia para estos pervertidos. Sin embargo, el estudio citado aporta tambin algunos datos interesantes, como la importancia del tratamiento para la rehabilitacin, ya que la reincidencia de quienes siguen algn tipo de terapia est muy por debajo de quienes no recibieron ninguna (14.3% frente a 46,5%). Esta diferencia resulta muy esperanzadora y pone de manifiesto que la rehabilitacin de estos delincuentes es posible, aunque algunos supuestos expertos afirmen lo contrario.

2.5.3.1.

TRATAMIENTO

Hace unos aos, el tratamiento de los delincuentes sexuales no ofreca resultados favorables y junto a la poblacin de delincuentes adictos a las drogas, eran los sujetos que menos ndice de xito alcanzaban en la literatura especializada. Esta afirmacin se aplicaba especialmente a los casos donde la violencia sexual se acompaaba de hechos agresivos ms graves, denotadores de la existencia de una psicopata sexual. Es decir, la tipologa de los violadores sdicos representara el desafo ms notable que han de abordar los especialistas en la rehabilitacin de los delincuentes sexuales, sin descartar aqu los sujetos responsables de agresiones repetidas y violentas a nias, nios y adolescentes.

71

En la actualidad tenemos datos para mantener buenas esperanzas en el caso de delincuentes sexuales pedfilos y exhibicionistas, pero con los violadores apenas s sabemos mejorar los porcentajes de xito esperados por el mero transcurso del tiempo. (Marshall et al., 1991). Tal vez la pregunta relevante ahora no es la de si los delincuentes sexuales pueden ser tratados con xito, sino esta otra: podemos extraer algunos resultados alentadores de las experiencias que tenemos hasta la fecha? En Norteamrica, donde existe ms tradicin de los programas diseados para este tipo de delincuentes. Los delincuentes no violentos suelen ser derivados a programas comunitarios, si bien en general no suelen haber muchas oportunidades para tratar a este grupo de poco riesgovoyeuristas,

exhibicionistas, etc. (Garrido, 1993).

Como conclusin podemos decir que existe diversidad de factores, al hacer alusin a los abusadores sexuales, se puede hacer referencia a distorsiones cognitivas, a parafilias, a estructura de personalidad psicoptica, por nombrar las ms relevantes.

Segn la revisin de la literatura especializada, se llega a la conclusin que este tipo de conducta que podramos denominar desviada se inicia en la adolescencia y edad adulta, etapa en que generalmente se da la iniciacin de experiencias.

72

Las agresiones sexuales suponen un 1% de la delincuencia y el sector vulnerable son nias, nios y adolescentes. Este tipo de delincuentes enfrentan sus problemas a travs de su conducta sexual. Como tienen un comportamiento anmalo, es imposible que establezcan relaciones satisfactorias.

Los abusadores sexuales obtienen una gran excitacin como consecuencia de sus prcticas desviadas, de ah que tengan muchos problemas para inhibir ese comportamiento.

En relacin al comportamiento sexual de muchos perpetradores se proyecta de un modo desviado hacia objetivos sexuales inaceptables, como son los menores de edad o tambin en el uso de la violencia para forzar sexualmente a una mujer. As es como lo explica, los investigadores Marshall y Redondo, estas preferencias desviadas se consolidan mediante el condicionamiento clsico, por la asociacin entre excitacin sexual y pornografa infantil, en el caso de los menores. Adems, suelen presentar dificultades para comunicarse, por lo que las situaciones sociales las vivencias como amenazantes. Suelen presentar un gran nmero de distorsiones cognitivas o errores valorativos sobre las mujeres y su papel en la sociedad. Estas distorsiones o creencias errneas orientan su conducta sexual de una manera inapropiada e ilcita, excusndose de su accionar.

Para Marshall algunos indicadores relacionados con las familias de los abusadores sexuales, es que han tenido una experiencia negativa con sus progenitores, por lo que las situaciones han sido resueltas con violencia o las han

73

enfrentado sin hacerse cargo de la situacin. Se deduce que el origen de este tipo de delincuentes se da al interior de la familia, y a esto se suma el poder del abuso de alcohol, el abuso de drogas y la negligencia hacia sus hijos, actividades delictivas y aislamiento social.

Marshall y Barbaree en el modelo para comprender la etiologa de la agresin sexual, considera a tres elementos constitutivos como son: las influencias biolgicas, al contexto socio-cultural y el desarrollo psicolgico del individuo.

En relacin a la tipologa, existe diversidad en base a un patrn de conducta, porque est implcito el concepto de parafilia, conducta sexual donde la fuerza predominante de placer es traducida a otra actividad que no es la cpula.

En relacin a la reincidencia, otro dato relevante es que en un 75% las reincidencias por delito sexual se llevan a cabo en personas a las que los agresores conocan previamente. Tambin se ha llegado a la conclusin que los agresores de nios tienen una reincidencia mayor al resto.

Al referirse al tratamiento de los delincuentes sexuales, hace un tiempo, no se observaba resultados favorables. Refirindose exclusivamente a los casos donde se adverta violencia, como denotador de una psicopata sexual. En relacin a las diferencias entre los abusadores que utilizaron la violencia y los que no fueron violentos, fueron las mnimas, no logrndose una diferencia significativa entre ambos grupos.

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2.6. MARCO CONTEXTUAL

2.6.1. UBICACIN DEL CANTN MACHALA

Est situada en las tierras bajas prximas al Golfo de Guayaquil, en el Ocano Pacfico, gracias a la unin con Puerto Bolvar, pues antes estaban separadas.

Machala se ubica en el extremo Occidental de Archipilago de Jambel. La ciudad se ubica entre 0 y 12 metros de altitud y ocupa una superficie de 24 km.

2.6.1.1. CLIMA

Tiene un clima clido-tropical, (sub.-hmedo seco), influenciado por la corriente fra de Humboldt y la presencia de la Corriente Clida del Nio que en ocasiones varia. Su temperatura promedio es variable de 22 a 34 C.

2.6.1.2. TURISMO

Feria Mundial del Banano.- Es una feria agrcola, acucola, pecuaria, artesanal y turstica; y tiene como objetivo la promocin del banano, se la realiza del 19 al 25 de septiembre, en el Recinto Ferial. El principal atractivo es la eleccin de la Reina Mundial del Banano; las candidatas son representantes de pases bananeros.

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Otra gran atraccin es la eleccin del Rey Banano; en donde compiten haciendas y pequeos productores, que exponen sus mejores racimos, y un jurado tcnico con conocimiento bananero elije el mejor racimo. Cada productor bananero puede participar con 3 racimos.

2.6.1.3. DEMOGRAFA Machala en su rea urbana, posee una poblacin de 245.972 habitantes, pero no obstante, la Conurbacin de Machala, incluye a las ciudades adyacentes de Pasaje y Santa Rosa, le dan a la aglomeracin urbana de Machala una poblacin de 387.814 habitantes. Con estos nmeros, Machala en la categora de aglomeraciones urbanas del Ecuador, es la quinta ms poblada, siendo superada por Guayaquil-Durn-Milagro-Daule (3.200.205), Quito-Sangolqui (2.325.043), centro de Manab (676.140) y Cuenca-Azogues (602.566)

2.6.1.5.

ECONOMA

EL BANANO, PRINCIPAL CULTIVO DE EL ORO

Su rica regin genera un gran comercio basado en la produccin agrcola, centrada en el cultivo de banano, caf y cacao. Puerto Bolvar, al Suroeste, es el ms importante puerto exportador de banano del Ecuador y por lo tanto, Machala es conocida tambin como la "capital bananera del mundo", debido a que la actividad de la ciudad gira en torno a la exportacin de banano. La industria bananera es particularmente orientada a la exportacin, y desempea un papel

76

enorme en la economa de la ciudad. Los pltanos son enviados de Puerto Bolvar, principalmente a Amrica del Norte. Por su posicin geogrfica, cerca de Guayaquil tambin hace que sea un centro importante de transporte. Machala tiene una economa en crecimiento que se marc en el 2007 por la inauguracin de su primer centro comercial, con una sala de cine, en las afueras de la ciudad.

La siembra y cosecha de camarn es otra de las actividades productivas. Gran parte de la poblacin se dedica a la comercializacin de maquinarias, vehculos, electrodomsticos, ropa, etc. Adems ha incrementado notoriamente el paulatino movimiento turstico hacia balnearios cercanos como playas y ros, lo cual se convierte ya en una importante actividad comercial para quienes ofertan servicios tursticos. Y adicionalmente la capital se ha convertido en los ltimos tiempos en el eje para la cristalizacin de importantes negocios y apertura de grandes empresas.

77

CAPITULO III

3. CONTRASTACIN DE RESULTADOS DE LA INVESTIGACIN DE CAMPO

3.1. MBITO DE LA INVESTIGACIN.

3.2. METODOLOGA.

Para realizar nuestro trabajo de investigacin aplicamos las siguientes modalidades:

Aplicada. Porqu se trata dentro de la investigacin. Las falencias que presenta el Cdigo Penal Ecuatoriano en los abusos sexuales a nios, nias y adolescentes.

Bibliogrfica: Por cuanto se investig varios conceptos de lo que son los delitos sexuales, en libros, revistas y folletos que nos sirvieron de apoyo para afianzar la informacin de la presente investigacin sobre el tema expuesto.

3.2.1. NIVEL O TIPO DE INVESTIGACIN

Justificamos este trabajo de investigacin en los siguientes niveles identificados: jurdico, explorativo, propositivo, explicativo, ante una situacin facilitada que se vincula con el tema formulado.

78

Descriptiva: Se da este nivel de investigacin por cuanto hemos tratado de descubrir lo ms importante y relevante del tema ya que nicamente as se puede hacer conocer a las personas y autoridades la intensin que se pretende alcanzar con el presente problema el mismo que es de inters nacional.

Correlacional: Por cuanto hemos trabajado con variables para medir y controlar hasta donde se puede llegar con la investigacin del problema, hasta qu punto ser interesante para la ciudadana, basndonos en estadsticas existentes las Fiscalas y Juzgados de lo Penal del cantn Machala, lugar que ha sido considerado para la realizacin de la presente investigacin.

Explicativa: Se consider por cuanto el trabajo contiene toda la estructura, aspectos importantes y relevantes que convierten a la investigacin en un tema de mucho inters para la colectividad, procurando el mejoramiento de las leyes ecuatorianas para erradicar los delitos sexuales en nios, nias y adolescentes, la cual est dejando muchas secuelas en las personas que han sido vctimas de este problema social.

3.2.2. MTODOS Y TCNICAS A UTILIZAR

En la presente investigacin que realizamos manejamos los siguientes mtodos:

79

Inductivo.- Nos permiti hacer una sntesis especfica respecto a llas falencias que presenta el Cdigo Penal Ecuatoriano en los abusos sexuales a nios, nias y adolescentes. Deductivo.- Mediante este mtodo se estudi las causas generales del tema investigado, para luego buscar soluciones al problema materia de la investigacin.

Descriptivo.- Nos permiti descubrir el estado actual del tema investigado y el porqu de su investigacin.

Hipottico y Estadstico.- que obtuvimos y nos sirvi al tabular, interpretar y analizar la informacin.

Entre las tcnicas o instrumentos de campo que manipulamos tenemos:

Estadstica, Entrevista, Archivstica y Fichaje para obtener la informacin bibliogrfica.

3.2.3. UNIVERSO Y MUESTRA

Para los fines de la presente investigacin hemos considerado como universo a la totalidad de las personas vinculadas en el juzgamiento de Los delitos sexuales, principalmente contra nias, nios y adolescentes, en la Ciudad de Machala, de la siguiente manera.

80

10 25 05 45 15 100

Jueces de Garantas Penales Profesionales del Derecho Fiscala Ciudadanos Personas sancionadas TOTAL DE LA MUESTRA

3.2.3.1. VARIABLES, INDICADORES Y TCNICAS DE INVESTIGACIN

Una vez obtenidos los indicadores procedimos a relacionar las tcnicas para cada variable e indicadores, en caso de ser necesaria una misma tcnica para varios indicadores.

Los instrumentos tcnicos de investigacin que utilizamos y relacionamos a cada variable son:

Guin de Observacin: Manera directa y abierta de tratar el problema, nos previ de conocimiento, por el contacto directo con casos referentes.

Gua de Entrevista: Nos sirvi para recabar informacin en forma verbal a travs de preguntas que vamos a proponer, para aclarar dudas.

81

Boleta para la Encuesta: Nos ayud a obtener informacin acerca del tema, realizamos un conjunto de preguntas normalizadas y conocimos los estados de opinin o hechos especficos del tema de investigacin.

Documental, Archivstica.

Tcnica jurdica

En este caso utilizamos el Anexo

N 2 donde hacemos

constar hiptesis

particulares, variables e indicadores y tcnicas de investigacin.

3.2.4. SISTEMA DE ANLISIS E INTERPRETACIN DE LA INFORMACIN

Para el anlisis e interpretacin de la informacin que se recab en el proceso realizamos las siguientes actividades:

Anlisis descriptivo; esto es analizar cada pregunta para luego hacerlo en forma general, en base a los cuadros estadsticos y/o grficos; analizamos el problema interrelacionndolo con cada una de las variables; y por ltimo analizamos la problemtica para elaborar las conclusiones y recomendaciones, presentar alternativas de solucin o propuestas de intervencin.

3.2.4.1. ANLISIS DE RESULTADOS

82

Cada

uno

de

los

elementos

de

la

informacin,

fueron

examinados

cuantitativamente y referidos en sus particularidades, los ejes de anlisis fueron las variables de estudio presentes en los objetivos y las hiptesis. Se consider las frecuencias y porcentajes mayores, que valieron de comparacin para obtener conclusiones y recomendaciones de nuestro trabajo investigativo.

A continuacin nos permitimos presentar nuestro trabajo de campo, consistente en las encuestas realizadas a la ciudadana, en cuanto a delitos sexuales se refiere, en especial contra nios, nias y adolescentes.

83

UNIVERSIDAD TCNICA DE MACHALA FACULTAD DE CIENCIAS SOCIALES ESCUELA DE DERECHO CARRERA JURISPRUDENCIA

BOLETA DE ENCUESTA DIRIGIDA A: Los ciudadanos

TEMA DE LA TESIS:
LAS FALENCIAS QUE PRESENTA LA LEY PENAL ECUATORIANA EN LOS DELITOS SEXUALES EN NIOS, NIAS Y ADOLESCENTES. ESTUDIO DE CASOS EN LA FISCALA DE DELITOS SEXUALES EN LA CIUDAD DE MACHALA EN EL PERIODO 2011 2012 Y PROPUESTA: REFORMA A LA LEY PENAL EN LOS DELITOS SEXUALES EN NIOS NIAS Y ADOLESCENTES.

OBJETIVO DE LA ENCUESTA: La presente encuesta tiene por objetivo, obtener informacin clara, completa y precisa sobre la importancia de solucionar las falencias que presenta la ley penal ecuatoriana en los delitos sexuales en nios, nias y adolescentes. Estudio de casos en la Fiscala de Delitos Sexuales en la Ciudad de Machala en el perodo 2011 2012

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1.- HA SIDO USTED VCTIMA DE ABUSO SEXUAL?

INDICADORES S No Total

F 43 2 45

% 95,56 4,44 100

FUENTE: Ciudadania. ELABORACIN: Los autores

4,44%

SI

NO

95,56%

ANLISIS

La mayor parte de los encuestados en un 95,56% consideran que el cometimiento de delitos sexuales en menores de edad es una problemtica que est invadiendo nuestro medio, la cual es mal vista por nuestra sociedad ya que las penas impuestas a los causantes de stos delitos son compasivas tomando en cuenta que nuestras leyes son muy flexibles, ya que las penas no tienen un carcter ejemplarizador, mientras que el 4,44% dice que no han sido vctima de este mal.

85

2.- CONSIDERA USTED QUE DENTRO DEL HOGAR SON VCTIMAS DE ABUSO SEXUAL POR PARTE DE SUS INTEGRANTES NIOS, NIAS Y ADOLESCENTES?

INDICADORES S No Total

F 40 5 45

% 88,89 11,11 100

FUENTE: Ciudadania. ELABORACIN: Los autores

SI

NO

11,11%

88,89%

ANLISIS

El 88,89% consideran que si, que nios, nias y adolescentes dentro de sus hogares son vctimas de abuso sexual por parte de sus integrantes; mientras que el 11,11% manifestaron que no, que estos son vctimas de personas particulares.

86

3.- CONSIDERA USTED QUE, LA ACTUAL LEY PENAL ECUATORIANA PRESENTA FALENCIAS EN EL JUZGAMIENTO DE LOS DELITOS SEXUALES EN NIOS, NIAS Y ADOLESCENTES?

INDICADORES S No Total

F 39 6 45

% 86,67 13,33 100

FUENTE: Ciudadania. ELABORACIN: Las autores

SI

NO

13,33%

86,67%

ANLISIS

Los ciudadanos encuestados manifestaron en un 86,67% que, la actual ley penal ecuatoriana presenta falencias en lo referente al juzgamiento de los delitos sexuales en nios, nias y adolescentes; en tanto que el 13,33% nos indicaron que no hay ninguna falencia en dicha Ley.

87

4.- CONSIDERA USTED QU AL MOMENTO DE JUZGAR

LOS DELITOS

SEXUALES EN NIOS, NIAS Y ADOLESCENTES, LOS JUECES NO LO HACEN DE MANERA RIGUROSA? INDICADORES S No Total F 40 5 45 % 88,89 11,11 100

FUENTE: Ciudadania. ELABORACIN: Las autores

100 80 60 40 20 0 SI
11,11% 88,89%

NO

ANLISIS

El 88,89% de los encuestados manifiestan que al momento de juzgar los delitos sexuales cometidos en nios, nias y adolescentes, los jueces no lo hacen de manera rigurosa que las penas impuestas a los agresores sexuales son muy permisivas, dejando notar el descontento que tienen los ciudadanos frente a las penas establecidas en nuestro Cdigo Penal y aplicadas por nuestro sistema de justicia, tan solo el 11,11% opin que, aun que tienen claro que sta no se llega a cumplir debido a la rebaja de penas por buen comportamiento.

88

5.- ESTA USTED DE ACUERDO CON EL PROCEDIMIENTO Y TIEMPO QUE SE APLICA PARA JUZGAR LOS DELITOS SEXUALES COMETIDOS EN CONTRA DE NIOS, NIAS Y ADOLESCENTES?

INDICADORES S No Total

F 41 4 45

% 91,11 8,89 100

FUENTE: Ciudadania. ELABORACIN: Las autores

100 80 60 40 20 0

91,11%

8,89%

SI

NO

ANLISIS

El 91,11% de los encuestados manifiestan que las penas impuestas a los agresores sexuales son muy permisivas, dejando notar el descontento que tienen los ciudadanos frente a las penas establecidas en nuestro Cdigo Penal y aplicadas por nuestro sistema de justicia, tan solo el 8,89% opin que la pena es ejemplarizadora, aun que tienen claro que la pena en si no se llega a cumplir debido a la rebaja de las mismas por diferentes motivos, entre los cuales est el llamado buen comportamiento.

89

6.- PIENSA USTED QUE LA SENTENCIA QUE SE APLICA EN LOS DELITOS SEXUALES EN NIOS, NIAS Y ADOLESCENTES SE DA POR LA BUENA APLICACIN DE LAS LEYES? INDICADORES S No Total F 38 7 45 % 84,44 15,56 100

FUENTE: Ciudadania. ELABORACIN: Las autores

SI 15,56%

NO

84,44%

ANLISIS

El 84,44% de los encuestados manifestaron que, piensan que la sentencia que se aplica en los delitos sexuales en nios, nias y adolescentes se da por la buena aplicacin de las leyes, que frecuentemente los menores de edad son sujetos de agresin sexual, esto deja notar el alto ndice de inseguridad que mantenemos en nuestro medio. El 15,57% opin que la falta de ejecucin de una justicia justa y de una cultura de discernimiento jurdico que d a conocer los derechos de cada persona no permite la buena aplicacin de las leyes.

90

7.- CONSIDERA USTED QUE EL DESINTERS DE LAS AUTORIDADES HACA LOS FAMILIARES Y VCTIMAS DE ABUSO SEXUAL LES PROVOCA INSEGURIDAD? INDICADORES S No Total F 40 5 45 % 88,89 11,11 100

FUENTE: Ciudadania. ELABORACIN: Las autores

11,11%

88,89%

SI

NO

ANLISIS

El 88,89% de las personas encuestadas manifestaron que, el desinters de las autoridades haca los familiares y vctimas de abuso sexual si les provoca inseguridad piensan que la sentencia que se aplica en esta clase de delitos sexuales en nios, nias y adolescentes no es la adecuada para ejercer justicia a los afectados. El 11,11% opin que el desinters de las autoridades no les provoca ninguna inseguridad ya que estn acostumbrados que las mismas nunca se preocupen por el bienestar de los familiares y vctimas de estos delitos.

91

8.- CREE USTED QUE CAMBIANDO LA ACTITUD, DE LAS AUTORIDADES CONQUISTARAN LA CONFIANZA DE LA COLECTIVIDAD? INDICADORES S No Total F 35 10 45 % 77,78 22,22 100

FUENTE: Ciudadania. ELABORACIN: Las autores

SI

NO

22,22%

77,78%

ANLISIS

El 77,78% de los encuestados cree que cambiando la actitud, de las autoridades se conquistara la confianza de la colectividad en lo que respecta a los delitos sexuales que se cometen a los nios, nias y adolescentes; y, el 22,22% nos supieron indicar que no, nicamente se busque el cambio de actitud de las autoridades sino la ejecucin de la misma.

92

9.- CONSIDERA USTED QUE LA INADECUADA PARTICIPACIN DE LAS AUTORIDADES ANTE LAS VCTIMAS CAUSA DESCONCIERTO EN LA SOCIEDAD? INDICADORES S No Total F 40 5 45 % 88,89 11,11 100

FUENTE: Ciudadania. ELABORACIN: Las autores

90 80 70 60 50 40 30 20 10 0 SI NO

ANLISIS

El 88,89% consideran que s, la inadecuada participacin de las autoridades ante las vctimas causa desconcierto en nuestra sociedad; y, el 11,11% manifestaron que no causa ningn desconcierto la inadecuada participacin de las autoridades en la sociedad.

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10.- CREE USTED QUE, SERA NECESARIO CAMBIAR EL CDIGO PENAL ECUATORIANO EN CUANTO AL JUZGAMIENTO DE LOS DELITOS

SEXUALES EN NIOS, NIAS Y ADOLESCENTES? INDICADORES S No Total F 43 2 45 % 95,56 4,44 100

FUENTE: Ciudadania. ELABORACIN: Las autores

4,44%

SI

NO

95,56%

ANLISIS

El 95,56% de las personas encuestadas creen que es necesario cambiar el Cdigo Penal Ecuatoriano en cuanto al juzgamiento de los delitos sexuales en nios, nias y adolescentes en el incremento de la pena hasta llegar a la prisin perpetua para los agresores sexuales en menores de hasta 12 aos en los que hubiere resultado la muerte de la vctima, pues consideran que el dao

94

ocasionado es irreparable, por tanto son individuos que no deben circular entre la sociedad, sin embargo estn conscientes que nuestro sistema penitenciario no est diseado para mantener reos por tiempo indefinido, por tal razn le corresponde al Gobierno realizar las inversiones necesarias para garantizar instalaciones adecuadas para ste tipo de delincuentes, en honor al respeto de los derechos humanos. Mientras que un 4,44% consider que no es prudente el cambio del Cdigo Penal Ecuatoriano, en lo referente a los delitos sexuales en nios, nias y adolescentes, pero que si se debera hacer cumplir a cabalidad la sentencia establecida para estos casos.

95

3.4. CONCLUSIONES Y RECOMENDACIONES.

3.4.1. CONCLUSIONES

De los resultados obtenidos del presente trabajo de investigacin, y una vez que hemos comprendido los resultados que como consecuencia de stos, se pueden producir, conscientes de esto y presionados adems por circunstancias del momento, con el objeto de sancionar con la mxima severidad a quien con motivo u ocasin de uno de estos delitos causare, en el grupo de atencin prioritaria como son los nios, nias y adolescentes, vertimos las siguientes conclusiones:

Coincidimos plenamente en la necesidad de un castigo severo para quienes cometan dicho delito, pero encontramos, sin embargo, no sera esta la nica solucin, ya que a nuestro juicio, se deben respetar los derechos humanos, tanto de la vctima, cuanto del victimario.

Esta investigacin,

se expresa como una herramienta, que pretende ser una

respuesta al grave problema de la informacin que las instituciones de seguridad pblica tienen actualmente y que se sucede como una de las fuentes principales del desperdicio irracional de recursos tanto humanos como econmicos en el combate a la delincuencia, de la ausencia de polticas, planes y programas realmente capaces de incidir en la contencin y luego reduccin de las tasas de criminalidad a las que la ciudadana ecuatoriana se ha visto expuesta con cada vez mayor frecuencia, y no solo, lo cual es ms preocupante, violencia.

96

Para lo que se refiere a la procuracin, la administracin de justicia y el sistema de seguridad pblica en general, es necesario construir los mecanismos legales, tecnolgicos y de capacitacin necesarios para lograr una sancin que en realidad denote la preocupacin del estado en el combate a los delitos sexuales, en contra de los nios, nias y adolescentes, para actuar en pro del establecimiento de un estado de derechos que en verdad sea justo y equilibrado.

Si se quiere evitar el crecimiento de la descomposicin social y de la violencia, todas las organizaciones gubernamentales, no slo las encargadas de la seguridad pblica y la procuracin y administracin de justicia, deben someterse a un riguroso auto anlisis donde su principal capital consiste en el personal que las integra, para definir con mayor certeza los caminos a seguir en la recuperacin de la estabilidad y la paz sociales, partiendo del contexto y el entorno en que se encuentran inmersas y que tienen por obligacin transformar en beneficio de la sociedad que las mantiene.

Por ltimo, es esencial decir que si se tiene la mejor informacin, podrn elaborarse mejores leyes, mejores programas y podr conseguirse la calidad necesaria para los servicios que las organizaciones gubernamentales ofrecen y, en el mediano plazo, podrn darse pasos importantes en la confianza que las organizaciones requieren de la poblacin en pro de garantizar su existencia misma dentro del aparato burocrtico.

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3.4.2. RECOMENDACIONES

A nuestro criterio se debe tomar en cuenta que no solo Estado sino la colectividad, debe intervenir en la formacin de las personas, brindndoles valores ticos y morales, y una buena educacin.

Elevar la pena o aplicar la pena de muerte, no soluciona el problema de la violencia sexual que da a da va en aumento. Debera estudiarse a fondo el porqu de los hechos u actos delictivos, y una vez identificados, encontrar las alternativas de solucin, aplicar con reformas, y de esta manera poder informar y explicar, a fin de llegar a una solucin integral del problema y para ello requiere de que las polticas pblicas claras con apoyo de las organizaciones de civiles, iglesia, municipalidades y comunidad en su conjunto.

El Estado debe brindar mayor proteccin a la familia, como eje fundamental de la sociedad, con la finalidad de crear personas y una colectividad sin lacras sociales.

Se debe reformar el cdigo penal, en lo referente al aumento de las penas, en los delitos sexuales, que se dan contra los nios, nias y adolescentes principalmente, claro est sin descuidar a las dems personas vctimas de este tipo de acto delictuoso.

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CAPTULO IV

4. LA PROPUESTA.

4.1. TTULO.

DE

LOS

DELITOS

SEXUALES,

CONTRA

NIOS,

NIAS;

Y,

ADOLESCENTES

4.2.

UBICACIN Y BENEFICIARIOS

Ubicacin:

Provincia: Provincia de El Oro. Cantn: Machala. Institucin: Universidad Tcnica de Machala, Facultad de Ciencias. Sociales, Escuela de Derecho. Direccin: Ciudadela Universitaria Km 5/2.

Beneficiarios Directos: Habitantes del Estado Ecuatoriano.

Beneficiaros Indirectos: Habitantes de la ciudad de Machala.

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4.3.

JUSTIFICACIN

El presente trabajo justifica su importancia y su relevancia al momento de analizar la mnima intervencin penal del Estado en todos los delitos, adems del hecho de encontrarnos en un Estado Constitucional de Derechos y Justicia, donde el precepto constitucional de la supremaca de la norma estipulada en la carta magna adems de la supra constitucionalidad de los tratados de derechos humanos, donde podemos advertir del principio de inocencia, del in dubio pro reo y del principio pro hombre.

Teniendo como base fundamental que el tema a tratarse es una realidad actual que se est dando en nuestro pas, destacaremos la importancia de un estudio minucioso del tema escogido para dilucidar toda duda que se pueda entrar hasta llegar a la culminacin de este, el problema jurdico planteado es una realidad social que est viviendo el pas de ah percibimos la necesidad inmediata de plantear la implementacin en el Cdigo Penal, el agravamiento de la pena en los delitos sexuales, contra nios, nias y adolescentes, tomando en consideracin que las normativas estipuladas en la Constitucin de la Repblica, as como en los Tratados Internacionales de los derechos de los nios, nias y adolescentes; y, el cdigo de la materia, que exigen al Estado el buscar la aplicacin de polticas que aseguren el cumplimiento del inters superior de los nios, nias y adolescentes, como grupo de atencin prioritaria, con una investigacin de campo que nos permiti obtener resultados vlidos y confiables para poder demostrar la

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importancia del tema escogido y as fortalecer el trabajo de los investigadores de esta clase de delitos para acoplar en un solo expediente a las bandas organizadas responsables de este injusto, dado que aplicaramos los principios fundamentales de Celeridad Procesal y Economa Procesal.

4.4.

OBJETIVOS

4.4.1. Objetivo General

Presentar la propuesta de introducir una nueva figura jurdica de agravamiento de las penas en los delitos sexuales que se cometan contra un grupo de atencin prioritaria como son los nios, nias y adolescentes.

4.4.2. Objetivos Especficos

Garantizar el derecho a la seguridad jurdica y la aplicacin del inters superior de los derechos de los nios, nias y adolescentes estipulados en la carta magna, los Tratados Internacionales de los derechos de este grupo de atencin prioritaria, el Cdigo de la Niez y Adolescencia, Cdigo Orgnico de la Funcin Judicial, que exige que los operadores de justicia apliquen los Tratados de Derechos Humanos ms beneficiosos del ser humano, en el presente caso de los menores de edad.

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DESARROLLO DE LA PROPUESTA

TEMA: DE LOS DELITOS SEXUALES, CONTRA NIOS, NIAS; Y, ADOLESCENTES.

En base a lo desarrollado a lo largo de este trabajo, hemos considerado presentar el presente anteproyecto de ley.

LA ASAMBLEA NACIONAL DE LA REPBLICA DEL ECUADOR

CONSIDERANDO

QUE, en concordancia con el actual sistema procesal de la justicia que establece la Constitucin de la Repblica del Ecuador, es pertinente eliminar los procedimientos inquisitorios que propician las detenciones arbitrarias; y, por el contrario fortalecer el debido proceso como moderno instrumento jurdico de respeto a los derechos humanos.

QUE el Art. 424 de la Constitucin de la Repblica del Ecuador manifiesta: La Supremaca de la Constitucin:

La Constitucin es la norma suprema y prevalece sobre cualquier otra del ordenamiento jurdico. Las normas y los actos del poder pblico debern mantener

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conformidad con las disposiciones constitucionales; en caso contrario carecern de eficacia jurdica

QUE,

es obligacin del Estado, garantizar a sus habitantes el derecho a una

cultura de paz, a la seguridad integral, conforme lo dispuesto en el art. 3.8 de la Constitucin de la Repblica del Ecuador.

QUE, el Estado Ecuatoriano, garantiza el derecho a la seguridad jurdica se fundamenta en el respeto a la Constitucin y en la existencia de normas jurdicas previas, claras, pblicas y aplicadas por las autoridades competentes, conforme lo presupuestado en el art. 82 de la norma suprema.

QUE, es obligacin del Estado el precautelar el desarrollo integral de los derechos de los nios, nias y adolescentes, y que los derechos de este grupo de atencin prioritaria, estn por encima de los derechos de las dems personas.

QUE, en virtud a lo sealado es necesario que el ordenamiento jurdico

del

Ecuador cuente con una legislacin apropiada que permita hacer realidad el derecho de los ciudadanos y ciudadanas, a la propiedad y seguridad jurdica, consagrados en la Constitucin de la Repblica.

En uso de las atribuciones que le confiere el numeral 6 del artculo 120 de la Constitucin de la Repblica del Ecuador, resuelve expedir la siguiente:

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REFORMA AL CDIGO PENAL

ART. 1.- agregar un artculo innumerado a continuacin del Captulo III Ttulo VIII Del Libro II, del Cdigo Penal, que diga:

Artculo.- Sern reprimidos con el doble del mximo de la pena, siempre y cuando la privacin de libertad, no exceda de veinticinco aos, todos los que hayan participado en el cometimiento de un delito sexual, cuya vctima, sea un nio, nia, adolescente o persona con discapacidad.

DISPOSICIN TRANSITORIA: Derguese todas las disposiciones, leyes y normas jurdicas que se opongan a la presente.

DISPOSICIN FINAL: Esta reforma estar en vigencia a partir de su publicacin en el Registro Oficial.

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BIBLIOGRAFA

Constitucin Poltica del Ecuador 1998 Constitucin de la Repblica del Ecuador 2008 Cdigo de la Niez y la Adolescencia, Enero 2003 Cdigo Penal, Corporacin de Estudios y Publicaciones, Abril 2013. Cdigo de Procedimiento Penal, Corporacin de Estudios y Publicaciones, Abril 2013. Cdigo de Ejecucin de Penas y Rehabilitacin Social, Ley N 95.

Ley Contra La Violencia a La Mujer y a La Familia, Ley 103, 1995, Gacetas Judiciales, rgano de la Funcin Judicial de la Repblica del Ecuador. Diccionario de Guillermo Cabanellas Diccionario Jurdico Omeba. Libro Derecho Penal, Jorge Zabala V. Diario el Pas. Com 02 de Abril del 2009 www.google.com Revista judicial H. L www.yahoo.com Enciclopedia Encarta www.derecho.com Derechos Sexuales en el Ecuador. Tesis de Maestra. Programa de Estudios Latinoamericanos.

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ANEXO N 1

UNIVERSIDAD TCNICA DE MACHALA FACULTAD DE CIENCIAS SOCIALES ESCUELA DE DERECHO CARRERA JURISPRUDENCIA BOLETA DE ENCUESTA DIRIGIIDA A: Los ciudadanos TEMA DE LA TESIS: LAS FALENCIAS QUE PRESENTA LA LEY PENAL ECUATORIANA
EN LOS DELITOS SEXUALES EN NIOS, NIAS Y ADOLESCENTES. ESTUDIO DE CASOS EN LA FISCALA DE DELITOS SEXUALES EN LA CIUDAD DE MACHALA EN EL PRIODO 2011 2012 Y PROPUESTA: REFORMA A LA LEY PENAL EN LOS DELITOS SEXUALES EN NIOS NIAS Y ADOLESCENTES.

OBJETIVO DE LA ENCUESTA: La presente encuesta tiene por objetivo, obtener

informacin clara, completa y precisa sobre la importancia de solucionar las falencias que presenta la ley penal ecuatoriana en los delitos sexuales en nios, nias y adolescentes. Estudio de casos en la Fiscala de Delitos Sexuales en la Ciudad de Machala en el perodo 2011 2012

INSTRUCCIONES:
Si desea guardar el anonimato, no registre nombre, direccin ni telfono 1. Los datos sern utilizados exclusivamente para el trabajo acadmico de grado. 2. Lea detenidamente cada aspecto, antes de escribir la respuesta. 3. No deje ninguna respuesta sin responder. GRACIAS POR SU COLABORACIN I. DATOS GENERALES: NOMBRE DEL ENCUESTADO: (OPCIONAL)... EDAD: . GENERO M ( ) F ( ) INSTITUCIN EN LA QUE LABORA:.. FUNCIN QUE DESEMPEA:. TIEMPO DE TRABAJO:. TTULOS: .. OTROS ASPECTOS: II. CUESTIONARIO

1.- HA SIDO USTED VCTIMA DE ABUSO SEXUAL? SI ( ) NO ( )

2.- CONSIDERA USTED QUE DENTRO DEL HOGAR SON VCTIMAS DE ABUSOS SEXUALES POR PARTE DE SUS INTEGRANTES NIOS, NIAS Y ADOLESCENTES?

SI (

NO (

3.- CONSIDERA USTED QUE, LA ACTUAL LEY PENAL ECUATORIANA PRESENTA

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FALENCIAS EN EL JUZGAMIENTO DE LOS DELITOS SEXUALES ADOLESCENTES? SI ( ) NO ( ) EN NIOS, NIAS Y

4.- CONSIDERA USTED QUE AL MOMENTO DE JUZGAR LOS DELITOS SEXUALES EN NIOS, NIAS Y ADOLESCENTES, LOS JUECES NO LO HACE DE MANERA RIGUROSA? SI ( ) NO ( )

5.- ESTA USTED DE ACUERDO CON EL PROCEDIMIENTO Y TIEMPO QUE SE APLICA PARA JUZGAR LOS DELITOS SEXUALES COMETIDOS EN CONTRA DE NIOS, NIAS Y ADOLESCENTES? SI ( ) NO ( )

6.- PIENSA USTED QUE LA SENTENCIA QUE SE APLICA EN LOS DELITOS SEXUALES EN NIOS, NIAS Y ADOLESCENTES SE DA POR LA BUENA APLICACIN DE LAS LEYES? SI ( ) NO ( )

7.- CONSIDERA USTED QUE EL DESINTERS DE LAS AUTORIDADES HACA LOS FAMILIARES Y VICTIMAS DE DELITOS SEXUALES LES PROVOCA INSEGURIDAD?

SI (

NO (

8.- CREE USTED QUE CAMBIANDO LA ACTITUD, LAS AUTORIDADES CONQUISTARAN LA CONFIANZA DE LA COLECTIVIDAD SI ( ) NO ( )

9.- CONSIDERA USTED QUE LA INADECUADA PARTICIPACIN DE LAS AUTORIDADES ANTE LAS VCTIMAS CAUSA DESCONCIERTO EN SOCIEDAD?

SI (

NO (

10.- CREE USTED QUE, SERA NECESARIO CAMBIAR EL CDIGO PENAL ECUATORIANO EN CUANTO AL JUZGAMIENTO DE LOS DELITOS SEXUALES EN NIOS, NIAS Y ADOLESCENTES? SI ( ) NO ( )

ENTREVISTADOR------------------------------------------------------- FECHA

----------------------------

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ANEXO N 2

UNIVERSIDAD TCNICA DE MACHALA FACULTAD DE CIENCIAS SOCIALES ESCUELA DE DERECHO CARRERA JURISPRUDENCIA GUA DE ENTREVISTA A: JUECES Y ABOGADOS EN LIBRE EJERCICIO TEMA DE LA TESIS: LAS FALENCIAS QUE PRESENTA LA LEY PENAL ECUATORIANA
EN LOS DELITOS SEXUALES EN NIOS, NIAS Y ADOLESCENTES. ESTUDIO DE CASOS EN LA FISCALA DE DELITOS SEXUALES EN LA CIUDAD DE MACHALA EN EL PERIODO 2011 2012 Y PROPUESTA: REFORMA A LA LEY PENAL EN EL CAPITULO III TTULO VIII DEL LIBRO II EN LOS DELITOS SEXUALES EN NIOS NIAS Y ADOLESCENTES,

OBJETIVO DE LA ENTREVISTA: La presente entrevista tiene por objetivo, obtener informacin clara, completa y precisa sobre la importancia de reconocer las falencias que presenta el Cdigo Penal Ecuatoriano en los delitos sexuales en nios, nias y adolescentes en la Ciudad de Machala en el periodo 20112012
INSTRUCCIONES:

4. Si desea guardar el anonimato, no registre nombre, direccin ni telfono 5. Los datos sern utilizados exclusivamente para el trabajo acadmico de grado. 6. Lea detenidamente cada aspecto, antes de escribir la respuesta. 7. No deje ninguna respuesta sin responder.
I. GRACIAS POR SU COLABORACIN DATOS GENERALES: NOMBRE DEL ENCUESTADO: (OPCIONAL)... EDAD: . GENERO M ( ) F ( ) FUNCIN QUE DESEMPEA: . TIEMPO DE TRABAJO EN LA FUNCIN TTULOS PPROESIONAL EN DERECHO CUESTIONARIO

I.

1.- Por qu cree usted que se dan falencias en el Cdigo Penal en los delitos sexuales en nios, nios y adolescentes en el Ecuador? ------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------2.- Cmo es la actuacin del fiscal frente a los casos de abusos sexuales en nios, nias y adolescente? -----------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------3.- Cul es el dictamen del Juez en los casos de abuso sexual en nios, nias

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y adolescente? ------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------4.- Cree usted que la sentencia ejecutoriada por los jueces est de acuerdo al delito tipificado? ----------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------5.- Qu recomienda para las familias que han sufrido abuso sexual en nios, nias y adolescente? -----------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------6.- cmo miembros del Sistema Judicial estn de acuerdo en mejorar la atencin que se da a los nios, nias y adolescentes vctimas de abuso sexual? ---------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------7.- Considera usted que es importante su intervencin en la recuperacin de las vctimas de violacin? --------------------------------------------------------------------------------------------------- ------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------ -------------------

8.- Considera que se debe reformar el cdigo Penal en la parte pertinente al captulo III. Del Ttulo VIII del libro II del Cdigo Penal Ecuatoriano en los delitos sexuales en nios, nias y adolescentes?
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ENTREVISTADOR------------------------------------------------------- FECHA

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