Dossi ANP

1 Caso: DNA liberal

O artigo primeiro da lei 9.478 diz que: As polticas nacionais para o aproveitamento racional das fontes de energia visaro aos seguintes objetivos: I - preservar o interesse nacional; II - promover o desenvolvimento, ampliar o mercado de trabalho e valorizar os recursos energticos; III - proteger os interesses do consumidor quanto a preo, qualidade e oferta dos produtos; IV - proteger o meio ambiente e promover a conservao de energia; V - garantir o fornecimento de derivados de petrleo em todo o territrio nacional, nos termos do 2 do art. 177 da Constituio Federal; VI - incrementar, em bases econmicas, a utilizao do gs natural; VII - identificar as solues mais adequadas para o suprimento de energia eltrica nas diversas regies do pas; VIII - utilizar fontes alternativas de energia, mediante o aproveitamento econmico dos insumos disponveis e das tecnologias aplicveis; IX - promover a livre concorrncia; X - atrair investimentos na produo de energia; XI - ampliar a competitividade do Pas no mercado internacional. Nestes onze objetivos da poltica energtica brasileira, nada dito visando o cidado brasileiro ser beneficiado, enquanto o consumidor tem seus interesses protegido. Ou seja, para quem no consome, no h objetivo a atingir! Contribuir para a eliminao da misria, a incluso social e o abastecimento de comunidades carentes poderiam ser metas, mas no esto a. Contudo, promover a livre concorrncia um dos objetivos. Inclusive, notar que a livre concorrncia aqui no adjetivada. Ento, pode ser que uma empresa nacional nascente tenha que competir com gigantes estrangeiros, cujo resultado previsvel. Atrair investimentos na produo de energia um objetivo em qualquer condio. Se a atrao ocorrer com grande perda para a sociedade brasileira, ainda assim um objetivo. Em um pas em que prevaleciam estes valores que o monoplio estatal do petrleo foi extinto e os leiles comearam. Alis, a mesma lei 9.478, cujo artigo primeiro foi mostrado, a que criou a ANP, estabeleceu a entrega do territrio nacional em leiles para a busca de petrleo, a entrega deste quando descoberto, alem de outros danos para a sociedade. Os objetivos da poltica energtica nacional e o restante da lei 9.478 precisam ser refeitos.

2 Caso: Criao de insegurana jurdica com possibilidade de danos para a coisa pblica
A referncia deste caso ser a 11 rodada de licitaes de blocos do territrio nacional para explorao e produo de petrleo e gs, que ocorreu em 14 de maio passado, promovida pela Agncia Nacional do Petrleo, Gs Natural e Biocombustveis (ANP). No entanto, a crtica vlida para todas as rodadas j realizadas. O contrato de concesso a ser assinado com a ANP pelas empresas ganhadoras das licitaes, que compem a 11 rodada, parte integrante do edital desta rodada. Os dois documentos podem ser obtidos no site da ANP. No contrato, a expresso Melhores Prticas da Indstria do Petrleo est em 19 locais do contrato, especificamente nos itens: 1.3.21, 5.3, 5.9, 9.10.1, 10.3.1, 10.10 a, 11.2, 11.14, 12.7, 12.11, 14.10, 14.12.1, 14.12.2, 14.17, 18.6, 20.2 c, 20.2.1, 21.1 e 33.9. Por exemplo, no item 14.10, dito: O Concessionrio dever planejar, preparar, executar e controlar as Operaes de maneira diligente, eficiente e apropriada, de acordo com a Legislao Aplicvel e com as Melhores Prticas da Indstria do Petrleo, respeitando sempre as disposies deste Contrato e no praticando qualquer ato que configure ou possa configurar infrao da ordem econmica. A natural indagao, que brota, por esta expresso conter alto grau de interpretao subjetiva, se a Chevron no teria agido, no desastre do campo de Frade, segundo sua prpria interpretao, dentro das Melhores Prticas da Indstria do Petrleo? Esta expresso acolhe diferentes entendimentos, cada um deles respaldado por uma interpretao subjetiva. Contratos so assinados para diminuir o grau de subjetividade das diversas obrigaes e direitos dos contratados. Um contrato bem redigido prev ao mximo, dentre outros aspectos, as situaes futuras e estabelece linhas de atuao para cada diferente situao, no permitindo que elas sejam, no futuro, sujeitas a diferentes compreenses e interpretaes. No item 1.3.28 do contrato, existe uma definio para as Melhores Prticas da Indstria do Petrleo, que no diminui o grau de subjetividade embutido na expresso. A definio longa e sua parte inicial : Melhores Prticas da Indstria do Petrleo so prticas e procedimentos geralmente empregados na Indstria de Petrleo em todo o mundo, por Operadores prudentes e diligentes, sob condies e circunstncias semelhantes quelas experimentadas relativamente a aspecto ou aspectos relevantes das Operaes, visando principalmente garantia de: (a) aplicao das melhores tcnicas e procedimentos mundialmente vigentes nas atividades de Explorao e Produo; (b) conservao de recursos petrolferos e gasferos, o que implica a utilizao de mtodos e processos adequados maximizao da recuperao .... Notar que foram utilizadas, neste trecho da definio, as palavras geralmente, prudentes, diligentes, semelhantes, relevantes, melhores, vigentes e adequados, cada uma delas contendo subjetividade no seu bojo. Ento, a dificuldade de compreenso precisa da expresso continuou existindo. Assim, em cada um dos 19 locais, onde esta expresso utilizada, o concessionrio e o concessor podem ter interpretaes diferentes do mesmo fato real.

Nestes contratos, com a possibilidade de ter sido intencional, h brechas para concessionrios inescrupulosos poderem negar a responsabilidade por eventuais atos danosos, que trouxerem prejuzos coisa pblica.

3 Caso: Contedo local usado como forma de vencer licitaes.

Mais uma vez a referncia a 11 rodada de licitaes, mas o fato descrito a seguir ocorreu em todas as rodadas j realizadas. Nos contratos de concesso a serem assinados pela ANP e as empresas ganhadoras das licitaes, que compuseram a 11 rodada, pode-se observar que a Clusula Vigsima relativa ao Contedo Local. Este compromisso de compras locais um dos critrios de julgamento das propostas, conforme o edital. O contrato e o edital referidos podem ser obtidos no site da ANP. Devido forma de clculo da multa pelo descumprimento do compromisso de compras locais, item 20.11.1, a multa em dinheiro ser sempre menor que o valor (em dinheiro) do descumprimento. Quem no cumpre o que prometeu comprar no pas porque est comprando no exterior. Assim, os itens comprados l fora acrescidos da multa poderiam estar custando menos que o preo da compra no pas. Fora isso, as empresas podem ter mais confiana nos prazos de fornecimento externo ou podem preferir a qualidade do produto comprado no exterior. Enfim, o que importante para esta anlise que h motivaes para o compromisso de contedo local ser desrespeitado pelas empresas. Mas, o processo de escolha do vencedor de um leilo baseia-se, em parte, no critrio de julgamento maior oferta de compromisso de contedo local. Como exerccio, se clculos fossem feitos, hoje, em blocos j arrematados, h mais de oito anos, sobre a nota que a empresa, que ganhou no passado, receberia com os valores realmente ocorridos para os contedos locais, talvez, seria verificado que ela no merecia arrematar o bloco. A ANP no mostra estes dados no seu site, portanto, impossvel para um cidado comum fazer os clculos. Por outro lado, no existe outra penalidade por descumprimento deste compromisso, at porque o descumprimento s verificado aps o trmino da fase de desenvolvimento do campo, quando o investimento j foi todo feito. Dificilmente, nesta situao, se poderia aplicar alguma outra penalidade. Desta forma, este critrio de julgamento, criado obviamente para induzir o aumento do contedo local, pode estar sendo usado por empresas inescrupulosas para se colocarem em melhor posio que suas concorrentes, durante o leilo, sem terem a inteno verdadeira de comprar localmente. Prometer comprar no pas, sem ter o real interesse de comprar aqui, estando disposta a pagar multa no futuro, sem haver a possibilidade da ANP detectar a priori este ato, induz concluso que o critrio de julgamento do Compromisso de Contedo Local no deveria ser utilizado, mesmo em parte, para definir os vencedores dos leiles. O caso da Devon, como conhecido, bem elucidativo desta questo. O bloco martimo C-M-61, foi arrematado na sexta rodada de licitaes promovida pela ANP, em 2004, pelo consrcio das empresas Devon Energy (com 40% do capital do consrcio), SK (com 27%) e Kern-McGee (com 33%), sendo a operadora do consrcio, a Devon Energy. Outro consrcio que participou do leilo era formado pela Petrobras (com 67% do capital do consrcio) e a Repsol YPF Brasil (com os restantes 33%), com a operadora sendo a Petrobras.

No edital da sexta rodada, mostrado que o julgamento das ofertas feitas pelos consrcios ou empresas candidatos a arrematar um bloco inclua, alm do valor do bnus, os valores do programa exploratrio mnimo e da promessa de compras locais. O consrcio da Devon ofereceu de bnus pelo bloco C-M-61 R$ 28,5 milhes, enquanto o consrcio liderado pela Petrobras ofereceu R$ 37, 425569 milhes. No entanto, o programa exploratrio mnimo e a promessa de compras locais do consrcio da Devon eram melhores que do que os do consrcio da Petrobras. Estas informaes esto no site da ANP. Falou-se, poca, que o valor que o consrcio da Devon prometeu comprar no pas era impossvel de ocorrer. Apesar dos rumores, a ANP assinou a concesso do bloco com o consrcio da Devon e consta que, como era de se esperar, este consrcio no cumpriu o prometido de compras locais. Posteriormente, o consrcio da Devon descobriu petrleo neste bloco.

4 Caso: Quem poderoso no precisa observar a lei

Este questionamento mais se refere ao processo de deciso que resulta no edital e no contrato de cada rodada. O inciso VIII do artigo 4 da lei 10.847, de 2004, diz que: Compete Empresa de Pesquisa Energtica (EPE) promover estudos para dar suporte ao gerenciamento da relao reserva e produo de hidrocarbonetos no Brasil, visando a autossuficincia sustentvel. No vejo a sociedade brasileira tendo acesso a estudos da EPE, se estes existirem, que determinem o ndice Reserva sobre Produo de petrleo (R/P), que um valor de referncia para estudos de planejamento. Ele deveria ser usado pelo Conselho Nacional de Poltica Energtica (CNPE) e pela ANP, para definio da necessidade de rodadas, incluindo a quantidade de blocos a serem leiloados e o tamanho deles. Se existirem estes estudos, creio que no so pblicos. Notar que, mesmo sabendo que o acrscimo de produo devido 11 rodada, por exemplo, ser todo exportado, pois a Petrobras j possui o petrleo necessrio para, no mnimo, 40 anos de abastecimento, h a necessidade de se saber qual ser o nvel da exportao brasileira. Alm do mais, o CNPE tem como atribuio, segundo o inciso V do artigo 2 da lei 9.478: Estabelecer diretrizes para a importao e exportao, de maneira a atender s necessidades de consumo interno de petrleo e seus derivados, gs natural e condensado, e assegurar o adequado funcionamento do Sistema Nacional de Estoques de Combustveis e o cumprimento do Plano Anual de Estoques Estratgicos de Combustveis .... No de conhecimento pblico, atravs de busca no site, alguma deciso do CNPE determinando a diretriz para exportao, nem estudos deste Conselho mostrando a atratividade da mesma. Sobre os citados Sistema Nacional de Estoques de Combustveis e Plano Anual de Estoques Estratgicos de Combustveis, se existem, no foram divulgados recentemente pelo CNPE. Em 23 maio de 2013, o CNPE publicou a sua resoluo nmero 4, que diz: O Presidente do Conselho Nacional de Poltica Energtica - CNPE, no uso de suas atribuies, tendo em vista ..., e considerando: Que compete ao Conselho Nacional de Poltica Energtica - CNPE propor polticas nacionais e medidas especficas dirigidas ao aproveitamento racional das fontes de energia, visando efetivao dos objetivos da Poltica Energtica Nacional, dentre os quais se destacam a preservao do interesse nacional, a promoo do desenvolvimento, a ampliao do mercado de trabalho e a valorizao dos recursos energticos; Que compete ao CNPE propor os blocos que sero objeto de leilo sob o regime de partilha de produo; O interesse do Governo federal em realizar rodadas de licitaes de blocos exploratrios segundo as regras constantes da Lei N 12.351, de 2010, sob o regime de partilha de produo em reas do Pr-sal, resolve: Art. 1 Autorizar a Agncia Nacional do Petrleo, Gs Natural e Biocombustveis - ANP a promover, no ms de outubro de 2013, a Primeira Rodada de Licitaes sob o Regime de Partilha de Produo na rea do Pr-sal, nos termos da Lei N 12.351, de 22 de dezembro de 2010.

Pargrafo nico. Para efeito do disposto no caput ser ofertada, exclusivamente, a rea do prospecto de Libra, que se localiza na Bacia de Santos e foi descoberta pelo poo 2-ANP0002A-RJS, cujas coordenadas esto estabelecidas no Anexo a esta Resoluo. Resta observar que, na rodada proposta, a preservao do interesse nacional duvidosa, a promoo do desenvolvimento e a ampliao do mercado de trabalho so questionveis e, finalizando, a valorizao dos recursos energticos difcil de ser entendido por no ter significado. No houve, assim como no h nunca, explicao das decises tomadas. Estas so expostas sem explicao por resolues impositivas. Pode-se provar tudo que est sendo dito. No estaria havendo desrespeito s leis, ao bom senso e, at mesmo, ao bom convvio democrtico? Buscam tratar os profissionais da rea dos combustveis sem racionalidade e a sociedade sem transparncia.

5 Caso: O pior do caso Chevron foi totalmente esquecido

O item 3.2 do edital da 11 rodada, que pode ser obtido no site da ANP, cujo ttulo Habilitao de sociedade empresria estrangeira, diz o seguinte: As sociedades empresrias estrangeiras podero participar da Dcima Primeira Rodada de Licitaes, devendo, para tanto, submeter-se habilitao, mediante o cumprimento dos requisitos dispostos na Seo 3.1. Assim, h a permisso para empresas estrangeiras se inscreverem diretamente na ANP para participarem das licitaes. Salvo melhor juzo, no se est falando de empresa brasileira subsidiria de empresa estrangeira. Para poder transmitir a preocupao, uma situao hipottica descrita. Suponha que uma empresa, cuja matriz est no exterior, arremata nesta rodada um bloco martimo, situado entre 12 e 200 milhas da costa brasileira. O pas onde esta empresa tem sede s reconhece a soberania dos pases sobre seus mares territoriais, ou seja, at 12 milhas da costa. Este pas no signatrio da Conveno das Naes Unidas sobre o Direito do Mar, que aceita o conceito de Zona Econmica Exclusiva para as 188 milhas adicionais, at completar 200 milhas. Os Estados Unidos, por exemplo, no so signatrios desta Conveno. O Brasil signatrio. Suponha que a empresa descobre um campo com reserva razovel no bloco arrematado e, na fase de desenvolvimento do mesmo, ela comete uma imprudncia tcnica, sem ter tido aprovao prvia da ANP para o procedimento, sendo que ser impossvel recuperar todo leo que era previsto e, alm disso, h derramamento de petrleo no litoral. Neste instante, a ANP multa a empresa pela tcnica insegura no aprovada, exige novos investimentos para melhorar a recuperao do leo e multa pelo derramamento de leo. Suponha que estas providncias representem despesas muito altas, que no justifiquem mais, para a empresa, continuar produzindo naquele campo. Neste momento, a empresa pode argumentar que ela uma empresa estrangeira e segundo as regras do seu pas, ela trabalhava em guas internacionais, que no pertencem a nenhum pas. Assim sendo, ela no devedora de nenhum valor. Em resumo, a Unio ter menos garantias se a ANP trabalhar com empresas estrangeiras, diretamente. Por outro lado, a ANP poderia no ter acolhido inscries para as licitaes de empresas de pases no signatrios desta Conveno. Determinado peridico noticiou, durante o caso Chevron, que este empresa poderia trazer este argumento se fosse pressionada a pagar alta multa.

6 Caso: A raposa tomando conta do galinheiro

Todos os dados de explorao das bacias brasileiras foram passados da Petrobras para a ANP, por determinao da lei 9.478. A ANP contratou uma empresa subsidiria da Halliburton para fornecer o software que permite gerir este novo banco de dados. Pessoas preocupadas com o interesse nacional denunciaram este fato. A ANP respondeu que estes dados j eram gerenciados pela Petrobras com a ajuda desta subsidiria da Halliburton. Esqueceu-se de dizer que, quando estava na Petrobras, existia o monoplio estatal e a Halliburton no teria nenhum benefcio em ter as informaes. Mudando o modelo e passando a existir leiles para a obteno de blocos, no faz sentido uma empresa estrangeira ter antecipadamente acesso aos dados dos blocos a serem leiloados. Este foi o caso Halliburton com relao ao banco de dados de explorao e produo da ANP (BDEP).

7 Caso: Promiscuidade dos administradores da ANP

Casos John Formam e Haroldo Lima ex-diretores-gerais da ANP, que, hoje, ocupam cargos em empresas petrolferas privadas, reguladas pela prpria ANP. Caso Magda Chambriard atual diretora-geral da ANP, que j declarou estar esperando vir a trabalhar em uma empresa petrolfera privada, quando sair do presente cargo. Ser que ela no estaria favorecendo alguma empresa que garantisse, hoje, emprego no futuro? Esta promiscuidade, quando promovida at pelos representantes maiores do Estado, se alastra por toda a estrutura do rgo. Superintendentes e outros funcionrios ficam se oferecendo para as empresas. Pode-se dizer que, hoje, a ANP um grande balco de negcios.

8 Caso: Possibilidade de transferncia de recursos da sociedade para empresas a ser decidida por poucas pessoas da ANP
O grau de aproveitamento do leo de um campo requer a considerao de aspectos tcnicos e de parmetros econmicos e polticos. H certa dificuldade em se estabelecer normas gerais prvias, como uma forma de se evitar a anlise de cada caso isoladamente, o que pode levar corrupo. Este o caso de empresas petrolferas que querem retirar rapidamente o leo de um campo e no se comprometer a retirar todo o possvel leo recupervel, pois esta situao maximiza a rentabilidade. No entanto, para o pas, h o interesse de se retirar em um ritmo menor uma quantidade maior. A arquitetura do processo de deciso, em casos como este, colocar o maior nmero de pessoas opinando sobre a questo, para inibir eventual corrupo.

9 Caso: Perseguio aos funcionrios pelo crime de opinio, ou seja, por serem compromissados socialmente ou serem nacionalistas.
Existem dois casos conhecidos nesta categoria. O primeiro caso de Paulo Metri, que ocorreu quando David Zylberstejn era o diretor-geral. Metri foi exonerado de um cargo que ocupava na ANP no mesmo dia em que um artigo seu contendo crticas poltica de petrleo da ANP foi publicado. O segundo caso foi recente e teve alguma divulgao na imprensa. Tratou-se de um tcnico da ANP que multou a OGX. Foi repreendido, sua multa extinta e outro tcnico com a incumbncia de no aplicar multa foi escolhido para analisar o caso e apresentar relatrio. Mais casos devem existir, mas, os funcionrios da ANP tm medo.

10 Caso: Tentativa de restringir a participao da Petrobras nos leiles da 8 rodada.

A ANP, chefiada por Haroldo Lima, estava contrariada pelo fato da Petrobras estar tolhendo a transferncia de blocos para explorao e produo, que deveriam ir para as empresas privadas. Isto aconteceu na 6 rodada quando a Petrobras teve grande atuao. Para apressar a transferncia, as inteligncias raras da ANP resolveram limitar o nmero de blocos que uma empresa poderia apresentar proposta dentro de um mesmo setor. Acontece que um princpio constitucional foi maculado com esta deciso, pois o leilo de um bem pblico estava sendo cerceado. Alertas aos fatos, a AEPET, o Clube de Engenharia e a deputada federal pelo Paran Dra. Clair entraram com processos contra ao rodada e obtiveram xitos. A Justia salvou a sociedade.