Universidade do Minho Escola de Direito

Direito Administrativo Ficha de trabalho VIII Proposta de Resoluo

JOO, membro da Assembleia de Freguesia de Oliveira do Hospital, foi notificado de uma deciso do Secretrio de Estado da Administrao Local, na qual lhe declarada a perda de mandato, por ter faltado a trs sesses consecutivas daquele rgo, duas ordinrias e uma extraordinria. Neste contexto, Joo pretendendo recorrer aos tribunais administrativos daquela deciso, vem invocar o seguinte:

1. Que o ato padece de um vcio de incompetncia absoluta, uma vez que tal deciso s poderia ter sido proferida pelo Presidente da Assembleia de Freguesa, uma vez que s ele tem poderes para o efeito. E tanto assim que s o presidente pode convocar os respetivos membros para as sesses do rgo, atravs de carta registada com aviso de receo, sendo certo que Joo nunca compareceu s sesses e nem sequer justificou a sua ausncia.

2. Que a deciso nula, pois o Secretrio de Estado no tem competncia para o efeito. E, ainda que tivesse existido uma delegao de competncias do Ministro da Tutela, aquela delegao nunca foi publicada.

(Fonseca, Isabel Celeste, Direito da Organizao Administrativa, Almedina, pgs. 181 e 182, 2012).

Em relao ao argumento 1):

1. As relaes intersubjetivas so aquelas que ligam rgos de duas pessoas coletivas distintas. Estas pressupem a existncia de um sistema descentralizado em que a funo administrativa no est apenas confiada ao Estado, mas tambm a outras pessoas coletivas. 2. O princpio da descentralizao administrativa determina que os interesses pblicos que a atividade administrativa visa satisfazer num determinado pas no estejam apenas a cargo do Estado, mas tambm de outras p.c.p.s. Em Portugal, existe uma verdadeira descentralizao administrativa de base territorial, concretizada pelas autarquias locais, nos termos do artigo 237. e ss da CRP. 3. As autarquias locais so p.c.ps. de base territorial, correspondentes aos agregados de residentes em diversas circunscries do territrio nacional e que asseguram a prossecuo de interesses comuns resultantes da proximidade geogrfica, mediante a atividade de rgos prprios representativos das respetivas populaes. A existncia de AL decorre hoje do princpio da descentralizao, do princpio da organizao democrtica do Estado e do princpio da autonomia local, consagrado no artigo 6., n. 1 da CRP e no artigo 3. da Carta Europeia da Autonomia Local. O regime das AL consta da Lei 169/99 e do anexo I da Lei n. 75/2013. a. A freguesia a autarquia local que visa a prossecuo dos interesses prprios da populao residente na circunscrio paroquial. So rgos da freguesia a junta e a assembleia de freguesia. b. O municpio a autarquia local que visa a prossecuo dos interesses prprios da populao residente na circunscrio concelhia. So rgos do Municpio a Assembleia Municipal e a Cmara Municipal.

4. Tutela do Estado sobre as AL a. Conceito: A relao de tutela entre duas pessoas coletivas pblicas determina que os atos praticados pelo rgo da pessoa coletiva pblica tutelada se encontrem sujeitos a interferncia de um rgo da entidade tutelar, com o propsito de assegurar a legalidade ou mrito da atuao da entidade tutelada. b. Como a tutela no se presume ela est prevista na lei. A tutela do Estado sobre as ALs consta da Carta Europeia da AL (art. 8. da carta), da CRP e da Lei n. 27/96 de 1 de Agosto. A CRP e esta Lei preveem:

i. Quanto ao fim: Nos termos do artigo 242., n. 1 da CRP e artigos 2. da Lei 27/96, a tutela do Estado sobre as AL apenas uma tutela de legalidade, isto , destina-se a verificar o cumprimento da lei por parte dos rgos autrquicos. A tutela de mrito esvaziaria a autonomia local. Neste sentido, a tutela do Estado consiste na verificao do cumprimento das leis e regulamentos por parte dos rgos autrquicos e dos servios das autarquias (art. 2 . da Lei 27/96). ii. Quanto ao modo de exerccio ou contedo: sobre as AL o governo apenas pode exercer a tutela sob a forma inspetiva (artigo 242. da CRP e artigo 3. da Lei 26/96). O exerccio desta forma de tutela realiza-se atravs de inspees, inquritos e sindicncias (art. 3. da Lei 26/96). A tutela inspetiva compete ao Governo e assegurada de forma articulada pelo Ministro das Finanas e pelo Ministro responsvel do Equipamento, do Planeamento, e da Administrao do territrio (art. 5. da Lei da tutela). A tutela inspetiva realiza-se atravs de servios inspetivos vocacionados para realizar inspees, sindicncias e inquritos.

5. Resoluo do caso:

a. A Assembleia de freguesia o rgo deliberativo da freguesia (art. 6. do anexo I da lei 75/2013); eleita por sufrgio universal, direto e secreto dos cidados recenseados na respetiva rea, segundo o sistema de representao proporcional (art. 4. da Lei 169/99); a Assembleia tem quatro sesses anuais: abril, junho, setembro e novembro ou dezembro, convocadas por edital ou por carta com aviso de receo, podendo reunir extraordinariamente (art. 11. Do anexo I da Lei 75/2013). Cabe ao Presidente da AF convocar as sesses ordinrias e extraordinrias e participar ao representante do MP competente as faltas injustificadas dos membros da assembleia, quando em nmero relevante, para efeitos legais (art. 14., n. 1, al. b) e h) do anexo I da Lei 75/2013).

b. A prtica de ilegalidades no mbito da gesto das Autarquias Locais (AL) pode determinar, nos termos da Lei da Tutela, a perda de mandato dos membros do rgo ou a dissoluo do rgo autrquico, conforme tais aes ou omisses tenham sido praticadas pelo rgo

individualmente ou pelos seus membros (art. 7. da lei da Tutela). Nos termos do art. 8., n. 1, al. a) da Lei da Tutela, incorrem em perda de mandato os membros do rgo que, sem motivo justificado, no compaream a trs sesses seguidas. S no haver lugar a perda de mandato, quando, nos termos gerais do direito, se verifiquem causas que justifiquem o facto ou excluam a culpa dos agentes, nos termos do art. 10. da lei da tutela. No havendo notcia de tais factos, perante a existncia de uma omisso ilegal grave, poderia, ento, o governo declarar a perda de mandato? c. A tutela administrativa constitucionalmente consagrada no abarca a tutela, com j se referiu, revogatria, substitutiva e sancionatria. d. Tal como prev o artigo 242., n. 3 da CRP, havendo aes ou omisses ilegais graves no mbito da gesto das AL e h como vimos tal pode acarretar a dissoluo dos rgos ou a perda de mandato se tiverem sido praticadas individualmente por membros do rgo: assim o determina a lei da tutela no art. 7.. Devendo haver lugar a perda de mandato do membro da AF (art. 8, n. 1 al. a) da lei da tutela), uma vez que o membro do rgo no compareceu a trs sesses seguidas, tendo sido devidamente convocado, e no tendo apresentado justificao vlida (nos termos do art. 10. da lei da tutela), quem decide sobre a aplicao desta sano? A faculdade de tutela sancionatria toda ela jurisdicionalizada no que respeita perda de mandato e dissoluo de rgos autrquicos. A aplicao de sanes est excluda dos poderes de tutela do Estado sobre as AL. Caberia ao Presidente da AF participar ao representante do MP competente as faltas injustificadas dos membros da Assembleia, quando em n relevante para efeitos legais, conforme dispe o art. 19., al. h) da LAL. [Se no mbito de uma ao inspetiva, se detetarem situaes suscetveis de fundamentar a perda de mandato dos titulares dos rgos, o membro do Governo deve determinar, previamente, a notificao dos visados para, no prazo de 30 dias, apresentarem, por

escrito, as alegaes tidas por convenientes, juntando os documentos que considerem relevantes (art. 6., n. 4 da lei da tutela), sendo que apresentadas as alegaes, ou decorrido o prazo para esse efeito, dever o membro do governo, no prazo mximo de sessenta dias, remeter o relatrio ao representante do MP]. aos tribunais administrativos de crculo que cabe aplicar a sano correspondente (art. 8. n. 1 a) e art. 11., n. 1 da lei da tutela). So os Tribunais Administrativos quem tem competncia para conhecer das aes correspondentes. E quem tem legitimidade para propor as aes urgentes de perda de mandato so, designadamente, o MP ou outros que demonstrem ter interesse direto em demandar (art. 11., n. 2 da lei da tutela), sendo que o MP, uma vez que tem o dever funcional de propor as referidas aes, no tem liberdade para deixar de as propor (n. 3). e. Em concluso: a aplicao da sano pelo membro do governo padece de um vcio de usurpao de poder e no de incompetncia absoluta, pois quem tem competncia para aplicar a sano so os Tribunais Administrativos e no o Presidente da AF, sendo nula nos termos do artigo 133., n. 2 al. a) do CPA.

Em relao ao argumento II:

Este argumento relaciona-se com o tema da competncia e sua delegao. As competncias so o conjunto de poderes funcionais que a lei confere a um rgo para a prossecuo das atribuies de uma pessoa coletiva pblica. O Secretrio de Estado no tem competncias prprias mas apenas delegadas (art. 3., DL 86.A/2011, republicado pelo DL 119/2013). A competncia de acordo com o artigo 29. do CPA irrenuncivel ou inalienvel. Com efeito, os rgos no podem renunciar aos seus poderes, nem transmiti-los, salvo quando a lei o permitir. , pois, nulo o contrato ou ato de renncia ao exerccio de uma competncia (artigo 29., n. 2 do CPA). Sucede, contudo, que a lei permite a figura da delegao de competncias (artigo 29., n. 1 do CPA). Assim podemos falar em competncia delegada que aquela que resulta da delegao de poderes. A delegao de poderes decorre do princpio da desconcentrao de competncias. A expresso desconcentrao de competncias significa um sistema em

que o poder decisrio se reparte entre superior e um ou outros vrios rgos subalternos, os quais permanecem, contudo, sujeitos direo e superviso daquele. Este tipo de sistema de administrao desconcentrada distingue-se do sistema de concentrao de competncias ou de administrao concentrada em que o superior hierrquico mais elevado o nico rgo competente para tomar decises, ficando os subalternos limitados s tarefas de preparao e execuo das decises daquele. A desconcentrao de competncias opera de duas formas distintas: pode resultar da lei, ou seja, a lei que reparte as competncias entre o superior e o subalterno, sendo que aqui falamos em desconcentrao originria, ou ento, pode resultar de um ato especfico de transferncia de competncia do superior para o subalterno, atravs da delegao de competncias, sendo que aqui falamos em desconcentrao derivada. O regime geral da delegao de competncias, sem prejuzo de lei especial, vem previsto nos artigos 35 a 41 do CPA. A delegao de poderes ou de competncias pode, assim, definir-se como o ato pelo qual um rgo da AP, normalmente competente para decidir em determinada matria, permite, de acordo com a lei, que outro rgo ou agente pratique atos administrativos sobre a mesma matria. Para que haja uma delegao de competncias necessrio que se verifiquem trs elementos essenciais: existncia de uma lei de habilitao; existncia de dois rgos - o delegante (aquele que pode delegar) e o delegado (aquele a quem se pode delegar), que so os elementos subjetivos da delegao; e o ato de delegao propriamente dito que concretiza e traduz a vontade do delegante. O ato de delegao de competncias deve respeitar os requisitos de validade (art. 37., n. 1 do CPA) e de eficcia previstos na lei (art. 37., n. 2 do CPA). O ato de delegao para ser eficaz est sujeito a publicao no Dirio da Repblica, ou tratandose da administrao local, em boletim da autarquia ou afixado nos lugares de estilo quando tal boletim no exista (artigo 37., n. 2 CPA). A falta de publicidade da delegao gera a ineficcia da delegao de poderes ficando os atos do pretenso delegado inquinados pelo vcio de incompetncia. Com efeito, o ato praticado ao abrigo da delegao (no caso a declarao de perda de mandato) para ser vlido depende de requisitos genricos (= aos demais atos administrativos), requisitos especiais (decorrem da existncia, da validade e da eficcia do ato de delegao de competncias) e de um requisito especfico (meno da qualidade de delegado art. 38. do CPA). No caso falta o requisito de eficcia do ato de delegao de competncias, logo o pretenso

delegado no tinha competncia para a prtica do ato, padecendo este de um vcio de incompetncia relativa sendo anulvel nos termos do art. 136. do CPA (incompetncia relativa pois estamos perante rgos da mesma pessoa coletiva pblica Estado: Ministro e Secretrio de Estado). No entanto, como vimos no ponto 1) este ato (a declarao da perda de mandato) no da competncia do Ministro, mas sim dos Tribunais. Logo no poderia o Ministro delegar uma competncia que no sua. Na verdade, o ato do secretrio padece, como vimos supra, de um vcio de usurpao de poderes e no de incompetncia.