Causa N 16.079 -Sala IV C.F.C.

P LEZCANO, Diego Hernn s/ recurso de casacin

Cmara Federal de Casacin Penal

REGISTRO N 1206/13

//la ciudad de Buenos Aires, a los 5 (cinco) das del mes de julio del ao dos mil trece, se rene la Sala IV de la Cmara Federal de Casacin Penal integrada por el doctor Juan Carlos Gemignani como Presidente y los doctores Mariano

Hernn Borinsky y Gustavo M. Hornos como vocales, asistidos por el secretario actuante, a los efectos de resolver el recurso de casacin interpuesto a fs. 607/617 vta. de la presente causa Nro. 16.079 del registro de esta Sala,

caratulada: LEZCANO, Diego Hernn s/recurso de casacin, de la que RESULTA: I. Que el Tribunal Oral en lo Criminal Nro. 30, en la causa Nro. 2958 de su registro, por veredicto del 11 de junio de 2012, cuyos fundamentos fueron dictados el 18 de junio de 2012, resolvi CONDENAR a Diego Hernn Lezcano, como autor material penalmente responsable del delito de homicidio a la pena de OCHO AOS DE PRISIN, ACCESORIAS LEGALES Y COSTAS PROCESALES (arts. 12, 19, 29, inciso 3, 40, 41, 45 y 79 del C.P. y arts. 530 y 531 del C.P.P.N.) punto II de la parte resolutiva-(fs. 569/vta. y 570/597). II. Que contra dicho pronunciamiento el doctor

Gonzalo Alvarez Casado, asistiendo a Diego Hernn Lezcano, interpuso el recurso de casacin, que fue concedido a fs.

618/619 vta., y mantenido ante esta instancia a fs. 631. Que el recurrente encauz sus planteos por la va de lo dispuesto en el inciso 2) del artculo 456 del C.P.P.N. por considerar, en lo sustancial, arbitraria la evaluacin de la prueba efectuada por el tribunal oral en el fallo

condenatorio pronunciado. En encontr primer en trmino, la sostuvo de que que la la sentencia declaracin que la

sustento de

valoracin Silvano, en

testimonial recin

Eduardo los

cuanto Lezcano

manifest estaba en

escuch

disparos

cuando

esquina y los otros en la esquina de enfrente aunque no saba si se haban producido en el momento del hecho era

demostrativa de que Hernn Lezcano corri a sus asaltantes a

los

tiros

una

vez

que

la

agresin

padecida

ya

haba

concluido. Sostuvo el seor defensor que el testigo no fue preciso al afirmar en qu momento comenzaron los disparos efectuados por Lezcano, y que adems el tribunal pas por alto que el mismo testigo manifest haber bebido durante las horas previas al hecho (varios vasos) y que haba quedado atnito por los violentos acontecimientos sucedidos, por lo que no puede su declaracin tener la entidad pretendida para descartar la versin del imputado. Agreg que la circunstancia de que los disparos se hubieren producido a unos metros de distancia del lugar en el que se inici el hecho, no implica que los disparos de

Lezcano tuvieron lugar cuando los agresores se fugaban. Que se trat de un episodio dinmico en el que tanto Lezcano como los agresores y se que fueron as lo en moviendo relat que de las posiciones en todas y que las que,

ocupaban,

Lezcano fue

oportunidades

procesales

interrogado;

entonces, bien pudo haber sucedido que, efectivamente, los primeros disparos se sucedieran a unos metros de distancia desde la original posicin de cada uno de los participantes y que, pese a ello, la legtima agresin an no hubiera cesado por resistirse los asaltantes a soltar sus armas. Que tambin se evalu como determinante el plano de fs. 91, pero que del mismo surge que las vainas servidas correspondientes al arma disparada por Lezcano se encontraban a escassima distancia de donde Lezcano y su amigo Silvano fueron atacados; a lo que agreg que la totalidad de los testigos que declararon durante la audiencia permite

concluir, adems, que el lugar fue rpidamente invadido por los vecinos, y que la cuando lleg una el mvil policial se

encontraba

sobre

vctima

mujer

que

intentaba

reanimarla; que la reaccin violenta de los testigos impidi a los preventores (que tuvieron que retirar a Lezcano por temor a que sea agredido) secuestrar los elementos de inters para la causa en legal forma. Concluy que, en ese contexto, el valor probatorio del plano aludido se relativiza, y que muestra de eso es el

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hecho de que el arma de plstico, que sin lugar a dudas portaba Carballo, apareci a unos metros adelante del lugar en el que qued su cadver, dado que no es explicable cmo el arma que aqul portaba pudo quedar ms lejos que el propio Carballo. Critic que se haya evaluado que Carballo huy del lugar al advertir que Lezcano era polica, debido a que esa se consider la actitud lgica de quien sabe que porta la rplica de un arma, pues sostuvo el recurrente- no debe perderse de vista que no puede inferirse aqulla reaccin lgica en una persona que se encontraba afectada por la

ingesta de paco y alcohol (dato este ltimo corroborado por la autopsia y los dichos de los testigos). El seor defensor tambin refiri que fueron

considerados como dirimentes los informes mdicos de autopsia (fs. 204/218) e histopatolgico (fs. 410), de los que surge que, cronolgicamente, los primeros disparos que recibi

Carballo (de los cinco totales) ingresaron por detrs. Al respecto, adujo que, al ser interrogadas durante el debate, las peritos intervinientes no pudieron explicar cul era el grado de certeza que arrojaban sus conclusiones en cuanto a la cronologa de las heridas, a lo que se suma que, de todos modos, tampoco aqullas autorizaban a descartar la versin del imputado, ya que Carballo, por ejemplo, pudo haber girado ante el primero de los ocho proyectiles

disparados, el cual pudo no haberle impactado y luego s recibir los restantes que integraban la rfaga y lo

impactaron. Que en relacin a ello, agreg el recurrente, no puede ignorarse que Lezcano manifest que sac su arma

reglamentaria con la mano derecha y que se cubri el rostro con la izquierda para luego comenzar a disparar. Finalmente, solicit que se haga lugar al recurso de casacin interpuesto, y que se revoque la sentencia

pronunciada, en tanto se impone la absolucin de su defendido por haber actuado al amparo de lo normado por el artculo 34,

inciso 6, del C.P. III. artculos 465, Que en la oportunidad y 466 prevista del por los se

cuarto

prrafo,

C.P.P.N.,

present el seor fiscal doctor Ral Omar Ple, solicitando que se rechace que el la recurso sentencia de se casacin interpuesto, por

considerar fundada.

encuentra

suficientemente

IV. Que durante la etapa prevista en los arts. 465, ltimo prrafo, a y 468 652, del la C.P.P.N., defensa de lo que se dej notas

constancia

fs.

present

breves

agregando que en el caso presente se viol el principio de congruencia en virtud de que la conducta objeto de imputacin respecto de su asistido en el requerimiento de elevacin a juicio formulado por el seor fiscal fue calificada como

homicidio simple con exceso en la legtima defensa (arts. 79, y 35 del C.P.), mientras que en el alegato ese ministerio pblico troc la acusacin endilgndole finalmente el delito de homicidio simple (art. 79 del C.P.), por el que fue

finalmente condenado; sin que ello le hubiera sido informado al encausado de conformidad a lo dispuesto en el artculo 381 del C.P.P.N. (cfr. fs. 648/651). Superada esa etapa quedaron las actuaciones en

estado de ser resueltas. Que, efectuado el sorteo de ley para que los seores jueces emitan su voto, result el siguiente orden sucesivo de votacin: doctores Gustavo M. Hornos,

Mariano Hernn Borinsky y Juan Carlos Gemignani. El seor Juez Gustavo M. Hornos dijo: I. En primer trmino, y en relacin a los planteos efectuados en el recurso de casacin interpuesto por la va del error in procedendo, cabe remarcar que cierto es que para que proceda el dictado de una sentencia de condena el

tribunal deber obtener la certeza sobre la verdad de la imputacin. Con ese fin y por razones de orden lgico, el juez debe recurrir a inferencias inductivas para justificar su conclusin fctica, en las que, como es sabido, la verdad de las premisas no garantiza la verdad de la imputacin. Y es por eso que debe justificar racionalmente su fallo expresando

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las razones que lo han llevado a la certeza final sobre la verdad motivos del por hecho los atribuido cuales de al al imputado, los exponiendo los

elementos y que

probatorios resultaron

legtimamente

incorporados

juicio

dirimentes, slo puede extraer esta conclusin, con respeto de las reglas de la lgica y la sana crtica racional. En este punto del anlisis efectuado, corresponde tambin recordar que no quedan dudas acerca del deber que le corresponde a esta Cmara de Casacin, en virtud de los

agravios trados a su conocimiento, para revisar ampliamente la sentencia; examen que, a su vez, abarca el control sobre la fundamentacin del fallo en aqul aspecto relativo al paso inductivo entre la apreciacin de la prueba y la conclusin de la certeza sobre la acreditacin del hecho y la

participacin que le cupo al imputado; y la atribucin de significado normativo alcanzado en virtud del establecimiento de los hechos juzgados (tal como lo sostuviera el suscripto en las causas Nro. 4428, LESTA, Luis Emilio s/recurso de casacin, Reg. Nro. 6049, rta. el 23/09/04; y causa Nro. 4807: LPEZ, Fernando Daniel s/ recurso de queja, Reg. Nro. 6134, rta. el 15/10/04; entre muchas otras). Ese amplio alcance del derecho al recurso,

remarcado en ambos precedentes citados, fue luego reconocido por la Corte Suprema de Justicia de la Nacin como lo nico compatible con los derechos los y garantas invocados por la de

Constitucin

Nacional,

Tratados

Internacionales

Derechos Humanos y la aplicacin que de stos han efectuado los diversos Organismos y Tribunales competentes en el

precedente Casal (C.S.J.N.: c. 1757 XL. Recurso de hecho, CASAL, Matas Eugenio N y otros/robo simple en en el grado de

tentativa

-causa

1681-).Y,

luego,

precedente

Reinoso (cfr.: REINOSO, Luis, rto. el 7 de marzo de 2006; con especfica referencia a la revisin de la sentencia en lo relativo a la individualizacin de la pena, con cita del precedente Lpez de esta Sala IV), recordando que la Corte

Interamericana de Derechos Humanos, por sentencia de 2 de julio de 2004, en el caso HERRERA ULLOA vs. COSTA RICA, indic que el recurso que contempla el artculo 8, inciso h, de la citada convencin, sea cual fuere su denominacin, debe garantizar un examen integral de la decisin recurrida y de todas las cuestiones debatidas y analizadas en el tribunal inferior... (pargrafos 165 y 167). Lgicamente, los nicos lmites impuestos a la

revisin de esta instancia se encuentran determinados por la barrera de todo aquel conocimiento proveniente de la

inmediacin, lo cual, si bien en general est representado por la impresin que los testigos puedan causar al tribunal, tal como la propia Corte lo ha explicado en el fallo Casal ya citado, deber apreciarse en cada caso. Ello, conocimiento se por imponen cuanto en el dichas plano de limitaciones las de

posibilidades

reales, y que slo han tenido los jueces que han estado presentes como jueces en el juicio oral. Aun cuando, claro est, el tribunal de juicio debe dar cuenta circunstanciada de dicha apreciacin, y es en este aspecto que ese juicio plasmado en la sentencia ser controlable en casacin. II. Estudiado a la luz de los principios expuestos el sustento otorgado a la sentencia dictada en los aspectos cuestionados por el recurrente, resulta que fue bastamente probada la conducta por la que result condenado Diego Hernn Lezcano en tanto se ha fundado con argumentos suficientes y respetuosos de las reglas de lgica, la experiencia y la sana crtica racional. En efecto, el fallo pronunciado encontr apoyatura en el anlisis de las concretas caractersticas de los hechos protagonizados adelant, evaluacin por el encausado, con del certeza material y en que base fueron, a una como se

acreditados integral

adecuada

probatorio

incorporado

vlidamente al juicio, que fue parcializado en la crtica efectuada por el seor defensor. 1. De inicio, cabe memorar que el tribunal a quo fij la plataforma en autos fctica que: el imputada 6 de precisando diciembre que de se 2008

acredit

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aproximadamente a las 7:20 hs. en circunstancias en que el imputado Diego Hernn Lezcano se encontraba junto a su amigo Eduardo Adrin Silvano en la calle Necochea, entre Brandsen y Surez, se acercaron dos sujetos de sexo masculino uno de ellos Hernn Carballo, quien resultara a la postre vctima de autosquienes munidos con al menosun elemento de

caractersticas similares a un arma de fuego un arma de material plstico color plateada- les exigieron la entrega de sus pertenencias telfonos celulares y la billetera del

encartado-. En esas circunstancias y ante la sospecha por parte del occiso y su compinche de que el imputado Lezcano era polica, le exigi que se levantara la remera a la vez que uno le deca al otro es poli, matalo, instante en el cual salen corriendo por el en direccin quien a Brandsen con su siendo arma

perseguidos

imputado

efectu

reglamentaria pistola marca Bersa, calibre 9 mm. N 598079 de la P.F.A.- al menos ocho disparos, cinco de los cuales impactaron en el cuerpo de Hernn Carballo. De los cinco disparos, cuatro de ellos con orificios de entrada en la parte posterior del cuerpo. Que El cuerpo de Hernn Carballo fue hallado de cubito dorsal sobre la cinta asfltica de la calle Brandsen frente al nmero 324 y frente al nmero 329 de la misma arteria se incaut un arma de material plstico sin balines con una inscripcin que reza Long Hing P 193. Entre las ropas del occiso tambin se secuestr una pipa de metal tipo paquera. Asimismo en la calle Necochea a la altura del

nmero 1102 y sobre la cinta asfltica, se incautaron cinco vainas servidas calibre 9 mm con inscripcin CBC y la tercera con la inscripcin Luger (fs. 577 vta. y 578). La principal cuestin sobre la cual han reposado las crticas efectuadas por la defensa a la sentencia

pronunciada en el aspecto de la evaluacin de las pruebas incorporadas al juicio, ha sido la referida al momento y

circunstancias que condicionaron la reaccin del imputado de disparar los ocho proyectiles de su arma reglamentaria, de los cules cinco impactaron en el cuerpo del occiso. Pues este aspecto deviene sustancial, en las circunstancias del caso, para determinar si se trat de un actuar justificado o no, o, en su caso, si el acusado obr en exceso de una legtima defensa. Para descartar la aplicacin al caso de lo

dispuesto por el inciso 6 del artculo 34 del C.P., y tambin un obrar excediendo los lmites impuestos por la necesidad contemplado por el artculo 35 de dicho cuerpo normativo, el tribunal ponder que el testimonio brindado por el testigo presencial de los hechos: Eduardo Adrin Silvano en cuanto manifest que escuch los disparos cuando Lezcano estaba en la esquina de Necochea y Brandsen, fue corroborado con el plano de fs. 91 (zona individualizada como D) que ilustra el lugar en el que fueron incautadas las ocho vainas servidas correspondientes a los 8 proyectiles disparados por el

imputado. De ello se extrajo la lgica conclusin de que entre el lugar en donde se encontraban originalmente Lezcano y Silvano y aqul en el que fueron efectuados los disparos medi una distancia suficiente para dar inicio a la carrera; lo cual corroborara tambin lo declarado por Silvano en el sentido de que, ante la sospecha de que Lezcano era polica, los sujetos se fueron corriendo y que aqul los persigui. Se agreg que el dato relatado por Lezcano en

cuanto a que el luego fallecido tom el arma con las dos manos y comenz a retroceder, sin soltarla, tambin deba ser descartado debido a que el plano de fs. 91 y las tomas

fotogrficas N 8 y 9 dan cuenta de que el cuerpo de Carballo cay inerme sobre la calle Brandsen, metros antes de su

interseccin con Cafferatta, mientras que el arma de plstico color plateada fue hallada varios metros despus de su cada y sobre la otra mano de la acera, es decir, justamente en la direccin de fuga que Lezcano le asign al compaero del fallecido. tribunal a Que estos extremos fcticos que al autorizaron momento en al que

concluir

fundadamente

recibi los disparos, Carballo no tena ese objeto en su

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poder, el que apareci en el camino de fuga que el imputado le adjudic al otro sujeto. En este punto del anlisis efectuado, corresponde sealar que la afirmacin realizada por el recurrente, en pos de cuestionar la validez probatoria del plano aludido, de que resulta inexplicable que el arma que portaba la vctima

pudiera quedar ms lejos que el propio Carballo, debe ser rechazada en tanto el tribunal fund dicho extremo, evaluando que la ubicacin final del arma se corresponda, en realidad, con el itinerario realizado por el compaero de Carballo. Descartando, se reitera, la versin de Lezcano de que era la vctima quien la portaba sin soltarla. Continuando, es pertinente resaltar que todo

aquello fue integrado con la conclusin relativa a que al tiempo de recibir los impactos de los proyectiles Carballo se encontraba no slo sin el arma descripta por el encausado y a una distancia suficiente (la esquina de las calles Brandsen y Necochea) para haber emprendido una carrera de huida del

lugar donde tuvo lugar la agresin, sino tambin de espaldas al encartado. Dato ste que fue extrado de la ponderacin de la prueba pericial efectuada: el informe de autopsia de fs. 204/218, y el histopatolgico de fs. 410. En relacin a estos elementos probatorios, cabe

decir que, como es sabido, el resultado de los peritajes no resulta vinculante para el juez quien debe, en definitiva, evaluarlo fundadamente. Y que en este sentido los

sentenciantes consideraron que la autopsia dio cuenta de que Carballo recibi el impacto de cinco proyectiles, de los

cuales cuatro ingresaron por la parte posterior del cuerpo y uno por la parte anterior ((1) orificio de entrada en regin parieto-occipital izquierda, con orificio de salida a nivel del hueso frontal; 2) orificio de entrada en el hemi-trax derecho, cara posterior, con orificio de salida en hemi-trax izquierdo; 3) orificio de entrada hemi-trax izquierdo, cara anterior; 4) orificio de entrada en pierna derecha, tercio

distal posterior con salida en tercio proximal cara antero interna; y 5) orificio de entrada en glteo izquierdo

cuadrante supero externo con salida en raz de muslo por debajo de la espina ilaca antero superior); que en el

informe se arriba a la conclusin de que la muerte de Hernn Humberto Carballo fue producida por herida en trax y

crneo por proyectil de arma de fuego, hemorragia interna. En sustancia, y en base al peritaje histo-

patolgico, a las declaraciones de la mdica forense Adriana Pietrantonio y a estudios realizados por especialistas sobre la materia, evalu el tribunal que el nico disparo el

designado como nro. 3- que impact por la cara anterior (del hemit-trax izquierdo a 2, 5 cm por fuera de la lnea media y a 1, 5 cm por arriba del reborde costal), y que result ser la muestra que present menor extensin de infiltrado hemorrgico, fue, con un alto grado de probabilidad, el

ltimo impacto recibido por la vctima. Pero, con certeza, ni el primero ni el segundo de los disparos recibidos por

Carballo (en el crneo uno y en el hemi-trax derecho el otro), dado la gran infiltracin hemorrgica que stos

tuvieron y aqul no. Lo expuesto reforz la fundada conclusin de que los dos primeros disparos que impactaron en Carballo

ingresaron por la parte posterior de su cuerpo y resultaron de carcter vital, dado la infiltracin hemtica; y por ello la de que la versin del imputado fue mendaz. Sobre impactaron los el punto, y y en la relacin posicin al orden al en que

proyectiles

que

respecto

tena Carballo con respecto a Lezcano, no se compadece con las constancias obrantes en autos la afirmacin de la defensa en cuanto a que las peritos intervinientes no pudieron

explicar cul era el valor de sus conclusiones. Esto debido a que la mdica en su forense Adriana que Mnica se trat Petrantonio de un no

desconoci

evaluacin

hecho

dinmico para ambas partes, estn en movimiento, que para establecer la cronologa de los disparos es necesario el

estudio antomo patolgico sobre los orificios de entrada del proyectil, que, justamente las muestras de piel 1 y 2 son las

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que presentan mayor magnitud de hemorragia y que las 4, 5 y 3 son las que presentan menor extensin en sentido decreciente. Explic que a mayor magnitud hemorrgica primero se produjo la lesin, y que en tal sentido precis- la medicina se maneja con probabilidad y estadsticas; que el resultado

informado es la mayor probabilidad, pero que en medicina no existe el 100 %, ni siquiera en los estudios de ADN. Por su parte, la mdica forense Adriana Claudia DAddario, quien practic el examen histopatolgico, declar en igual sentido, y destac que en este caso estamos en zonas de similar vascularizacin, son todas zonas de piel y tejido, por lo cual la vascularizacin no influye en el orden que expres; a preguntas de la defensa explic por qu razn corresponda concluir que la lesin 3, fue la ltima en el tiempo; y que el mtodo empleado est consignado tanto en tratados nacionales como en los americanos y europeos, lo que la convence de su rigor. mtodo Y, a agreg, travs que pudo 23 comprobar aos de

personalmente

ese

de

sus

experiencia en la materia, ya que se verifica la regla en casos en que se conoce el orden de las lesiones. En este escenario, la integral valoracin de los elementos probatorios incorporados al juicio, autoriza a

apreciar que la afirmacin del tribunal en cuanto a que se encuentra plenamente acreditado que Diego Lezcano con

conocimiento y voluntad dispar su arma reglamentaria en ocho oportunidades contra quien en vida fuera Hernn Humberto

Carballo, provocando su muerte al impactar cinco proyectiles cuatro de ellos por la espalda-, cuando ste, luego de

desapoderarlo de su telfono celular, haba emprendido su huida al sospechar que era un polica, ha sido razonable y suficientemente motivada. De las consideraciones realizadas surge que en modo alguno las circunstancias de huida emprendida por la vctima en la que se evalu que el imputado acometi contra ella, fue deducida en base al argumento de que esa era la actitud

lgica de quien, munido slo de un arma de juguete, advierte que la persona a la que robaba era un polica; contrariamente a lo que sostiene el recurrente. Como se vio, ese contexto fctico fue derivado de la consideracin fundada de todos los elementos de prueba colectados, especialmente de: la declaracin de los dichos del testigo Silvano, corroborado por la ubicacin del cuerpo sin vida de Carballo, el lugar en el que yacan la totalidad de las vainas servidas correspondientes a los disparos

efectuados con su arma por Lezcano (segn el plano de fs. 91), y que los primeros disparos vitales que ingresaron en el cuerpo de Carballo fueron efectuados por la espalda (con base en la autopsia y peritaje histo-patolgico). En este contexto, la hiptesis planteada por el defensor de que el primero de los disparos efectuados pudo no haber impactado en la vctima la que, entonces, pudo haber girado en su posicin, no reviste la entidad suficiente para desacreditar la certeza acerca del modo en que los seores jueces determinaron que ocurrieron los hechos, desde que para apreciar que fue en circunstancias en que Carballo hua que fue acometido por Lezcano por la espalda, el tribunal no slo evalu la cantidad y la forma en la que los proyectiles que impactaron en la vctima ingresaron en su cuerpo, sino

tambin la distancia desde el lugar en el que se origin el suceso- en que tuvieron lugar los disparos y la cada del cuerpo de Carballo, la declaracin del testigo Silvano en el sentido de que ambos delincuentes haban emprendido la huida al advertir la condicin de polica de Lezcano, y que ste dijo que recin escuch los disparos cuando Lezcano estaba ya en la esquina y los otros en la esquina de enfrente; sumado todo ello a que el arma de juguete, que segn Lezcano port en todo momento Carballo, fue incautada lejos de su cuerpo y en el trayecto de huida de su compaero. Se advierte entonces que las pruebas arrimadas al juicio, integral, en lo pertinente, han sido como evaluadas se adelant, de de modo las

con

adecuado

respeto,

reglas que gobiernan el razonamiento: lgica, sicologa y experiencia comn, y de la sana crtica racional.

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En

virtud

de

todo

lo

expuesto

propicio

que

se

rechace el recurso de casacin interpuesto por la defensa de Diego Hernn Lezcano. Sin costas en esta instancia (arts. 530 y 531 in fine del C.P.P.N.). III. Tambin corresponde el rechazo del planteo

realizado por la defensa en las breves notas presentadas en esta instancia en la oportunidad prevista por el artculo 468 del C.P.P.N., por el que sostiene que en el caso result violado el principio de congruencia en virtud de que Lezcano fue acusado en el momento de los alegatos, y condenado, en orden al delito de homicidio de simple, a cuando se en el

requerimiento

fiscal

elevacin

juicio

haba

calificado su conducta como homicidio simple cometido con exceso en la legtima defensa. Ahora bien, como se adelant, la principal cuestin sobre la cual ha reposado el debate entre las partes, y que ha sido estudiada por el tribunal de juicio en la sentencia pronunciada respecto del caso juzgado, ha sido la referida a la apreciacin relativa al momento y circunstancias que

condicionaron la reaccin del imputado de disparar los ocho proyectiles de su arma reglamentaria, de los cules cinco impactaron en el cuerpo del occiso; aspecto que se present sustancial, en las circunstancias del caso, para determinar si se trat de un actuar justificado o no, o, en su caso, si el acusado obr en exceso de una legtima defensa. En efecto, no se encuentra en discusin, como se vio en el punto precedente, que tanto el ahora condenado como Silvano fueron asaltados por dos hombres uno de los cules result ser Carballo, a la postre vctima en autos-, en las circunstancias de tiempo y lugar descriptos. Tambin elevacin a se coincidi fs. (cfr. el en requerimiento que cinco de de los

juicio,

405/vta.)

disparos que le efectu Lezcano a la vctima impactaron en su cuerpo, la mayora en zonas vitales y que, adems, al menos algunos ingresaron por detrs de l.

El tribunal evalu que de las pruebas surgi que ante la sospecha de que Lezcano era polica la vctima y su acompaante huyeron del lugar, que la vctima no era la que portaba el arma al momento de su huida, que cuando recibi los disparos por parte de Lezcano se encontraba a una

distancia suficiente que evidenciaba que haba emprendido una carrera de huida del lugar donde se desarroll la agresin, y, adems, de espaldas al imputado, al menos cuando recibi los primeros dos impactos de los cinco acertadosde

carcter vital. Dichas circunstancias, cuya ventilacin se

desarroll tambin el debate entre las partes en base a la sustancial prueba arrimada al proceso y al consecuente juicio oral realizado, a se fueron los haba las que de evalu el que el tribunal el actuar de como del un

determinantes imputado no

fines

concluir en

desarrollado

ejercicio

actuar que autorizara la conclusin de que el imputado obr dentro del marco de una legtima defensa frente a la agresin sufrida, ni, tampoco, en exceso de los lmites impuestos por la necesidad de acuerdo a la calificacin que propusiera

inicialmente el Ministerio Pblico Fiscal (a la luz de lo dispuesto en el artculo 35 del C.P.), sino por fuera,

configurndose un supuesto que determinaba, como se propuso en el alegato, y como lo evalu el tribunal en la codena dictada, la aplicacin al hecho juzgado, del artculo 79 del C.P. Entonces, no se advierte violado el derecho de

defensa en juicio que en este aspecto tiene como objetivo resguardar el principio de congruencia entre acusacin y

condena, como contenido sustancial de la garanta del debido proceso (artculo 18 de la C.N.); ni bien se tiene en cuenta que la apreciacin de stos datos sustanciales del hecho, que siempre fueron comprendidos por el objeto procesal, no fueron apartados del marco de la acusacin, que se traslad luego a la sentencia. Antes bien, a los fines de determinar la

calificacin que corresponda otorgar al hecho, la discusin estuvo centrada en la evaluacin de esa conducta con el

objeto de dilucidar si el imputado haba actuado o no en el

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ejercicio

de

la

causa

de

justificacin

propuesta

por

la

hiptesis de la defensa (legtima defensa, prevista por el artculo 34, inciso 6, del C.P.), se mantuvo a lo largo del proceso para quedar definida al cabo del juicio oral

celebrado. En este escenario no puede sostenerse que la

condena pronunciada haya significado una sorpresa para el imputado, ni uno de los supuestos contemplados en el artculo 381 del C.P.P.N. en tanto tampoco result del juicio la

acreditacin de un tramo del hecho nuevo, no contenido en el requerimiento de elevacin de la causa a juicio, que

justificara la aplicacin del procedimiento all previsto. En efecto, cierto es que por imperio del principio de congruencia derivado del derecho de defensa en juicio

(art. 18 de la C.N.), la hiptesis imputativa tiene un efecto limitador, tanto para la parte acusadora al alegar pidiendo pena al cierre del debate como para el dictar una eventual condena. Pero no puede olvidarse que, en esa inteligencia, slo resultan admisibles aquellas variaciones que no resulten sustanciales (cfr. TAMBORINI, Karina Virginia y otro tribunal de juicio al

s/recurso de casacin, causa nro. 11.721, rta. de 26/04/2010, reg. N 13277); definindose por tales aqullas que, en un todo de acuerdo con la exigencia derivada del debido proceso legal -relativa al carcter y el propio y excluyente de las

funciones ejercen el

requirente fiscal y

decisoria juezsean

que,

respectivamente, sin causar

formuladas

sorpresa a la defensa. Al respecto, Maier seala: [e]l cambio brusco del punto de vista jurdico bajo el cual se examina un hecho como, por ejemplo, el que se produce de una contravencin a un delito grave, o de un delito contra el patrimonio a un delito contra la administracin pblica, puede, en ocasiones, provocar indefensin, por lo inimaginable de la situacin que se produce desde el ngulo de la defensa tcnica. La regla

que

impone

la

acusacin

la

necesidad

de

calificar

jurdicamente el hecho imputado cumple, sin duda, el papel de orientar la actividad defensiva; y, a pesar de que permita, en general que la que sentencia pretende se la aparte del significado la regla no

jurdico

preciso

acusacin,

tolera, sin lesin del principio [de defensa] que es su punto de partida, una interpretacin irrazonable en contra del

imputado. Y, con cita de Baumann, acertadamente, acota en la nota al pie que [q]uiz ste sea uno de los puntos en los que se muestra la fecundidad del concepto que, por objeto del proceso, no slo incorpora al acontecimiento histrico que en l se trata, sino tambin a la pretensin jurdica como tal, es decir, al punto de vista jurdico general bajo el cual procede Derecho una consecuencia Penal, jurdica. Tomo I. (Maier, Julio B. Ed. J., Del

Procesal

Fundamentos,

Puerto, Bs. As., pg. 569). A la luz del marco dogmtico sealado y estudiadas las particularidades presentadas por el caso analizado, no se advierte en el sub lite, ni demuestra la seora Defensora Pblica Oficial ante esta instancia, que la significacin jurdica propiciada por el acusador pblico en su alegato, y por la que fue, en definitiva, condenado Lezcano, haya

causado sorpresa al imputado privndolo de ejercer su defensa en el aspecto en cuestin, con la consecuente vulneracin del principio de congruencia y su derecho de defensa (art. 18 de la C.N.). Antes bien, debe reiterarse, la discusin vers, en este caso particular, en determinar si el accionar imputado, ante el peligro en el que se vio involucrado en un primer momento el nombrado, constituy una respuesta en el marco de lo previsto en el artculo 34, inciso 6, del Cdigo de fondo, o una reaccin desmedida y desproporcionada por parte del imputado que autorizara a evalursela como un exceso, como inicialmente lo evalu el acusador pblico, o si tuvo lugar, en cambio, por fuera de esos lmites, cuando la agresin ilegtima ya haba cesado y los delincuentes se encontraban huyendo; como finalmente lo ponder el fiscal en su alegato y el tribunal oral en la sentencia dictada, que, como se

Causa N 16.079 -Sala IV C.F.C.P LEZCANO, Diego Hernn s/ recurso de casacin

Cmara Federal de Casacin Penal

resolvi

en

el

acpite

precedente,

fue

suficiente

adecuadamente fundada. Ms an, la defensa se pronunci efectivamente

respecto de dicha cuestin en los alegatos, pero sobre una interpretacin valorativa de las pruebas discrepante con la realizada por el fiscal, disintiendo asimismo con la

calificacin legal propuesta con base en dicha ponderacin a la luz de las disposiciones de carcter sustantivo que

estaban en juego. Por lo dems, resta sealar que el planteo

efectuado ante esta instancia por la seora defensora ha sido apoyado en un razonamiento que se presenta insuficiente a los fines de evidenciar el agravio pretendido, en cuanto no ha analizado las piezas procesales invocadas, al menos en los tramos sustanciales pertinentes a la violacin de la

congruencia pretendida; a la vez que ha efectuado referencias incompletas que no se compadecen con las realizadas por el seor fiscal de instruccin en tanto en el pertinente

requerimiento de elevacin a juicio ste no afirm que estaba en discusin la tipicidad de la conducta desarrollada por el imputado en lo relativo a si el caso se trat de un exceso en la legtima defensa, sino que precis que no est en

discusin la tipicidad de la conducta desarrollada por el imputado, quien dirigi su accin para dar muerte a Hernn Carballo y obtuvo el resultado deseado. En otras palabras, utilizando su arma reglamentaria, Lezcano dispar en varias oportunidades contra el ahora fallecido y lo hiri en cinco puntos distintos de de lo la cual parte se superior su de su cuerpo, (fs. a

consecuencia

produjo

deceso.

405

vta.). Y fue ms claro al sealar que la cuestin radicaba entonces en determinar si ese actuar estuvo justificado o no (fs. 406 vta.), de cuestin a sta la que fue resuelta efectuada por por el el

tribunal,

consuno

propuesta

Ministerio Pblico Fiscal al cabo del juicio oral, en cuanto se descart que la situacin probada pudiera encuadrarse,

an, en el supuesto contemplado en el artculo 35 del C.P. Propicio entonces que se rechace tambin el planteo realizado por la defensa en la oportunidad prevista en el artculo 468 del C.P.P.N. IV. En virtud de todo lo expuesto propicio que se rechace el recurso de casacin interpuesto por la defensa de Diego Hernn Lezcano. Sin costas en esta instancia (arts. 530 y 531 in fine del C.P.P.N.). El seor Juez doctor Mariano Hernn Borinsky dijo: Que coincido con los argumentos desarrollados en el voto que lidera el Acuerdo atingentes a la ponderacin

efectuada por el a quo respecto de la prueba obrante en autos. Comparto que la prueba arrimada al juicio, en lo

pertinente, ha sido evaluada de modo integral y con adecuado respeto a las reglas de la sana crtica racional, y que ha sido descartada con acierto la hiptesis planteada por el defensor. Asimismo, en orden al agravio formulado por la

defensa referido a la presunta vulneracin del principio de congruencia y, consecuentemente, del derecho de defensa en juicio y del debido proceso-, es relevante destacar que esta Sala IV de la Cmara Federal de Casacin Penal ha considerado que no existe vulneracin al principio de congruencia en

aquellos casos en que del anlisis de las actuaciones se desprende que los sucesos que le fueran enrostrados al

imputado desde el inicio de estas actuaciones son los mismos que los contenidos en el requerimiento fiscal de elevacin a juicio y en el alegato posterior al juicio, de manera tal que la plataforma fctica se mantiene inalterada. Como as

tambin que no existe violacin al derecho de defensa en juicio si el imputado cont a lo largo de todo el proceso y durante la audiencia de debate con la posibilidad de ejercer su defensa material y tcnica de las imputaciones que pesaban en su contra (in re: Mndez, Mariano s/recurso de casacin, causa N 15.129, reg. N 233/13, rta. el 12/3/2013). De la lectura de las actuaciones se desprende que en todo momento se le reproch a Diego Hernn Lezcano un accionar que se subsume bajo la figura de homicidio simple.

Causa N 16.079 -Sala IV C.F.C.P LEZCANO, Diego Hernn s/ recurso de casacin

Cmara Federal de Casacin Penal

Lo

que

se

ha

discutido la

lo

largo del

del

proceso

es bajo

si la

corresponda

encuadrar

conducta

encartado

figura de la legtima defensa o su exceso (arts. 34, inciso 6, y 35, respectivamente, del C.P.), y ello ha sido

dilucidado en el debate oral, por lo que la defensa no puede alegar que haya mediado un cambio sorpresivo y sustancial del sustrato fctico del reproche penal. La conducta imputada a Diego Hernn Lezcano, tanto en la indagatoria como en el auto de procesamiento junto a su modificatoria por la alzada- y en el requerimiento de elevacin a juicio formulado el Ministerio Pblico Fiscal, consisti bsicamente en haber ocasionado la muerte de

Hernn Uberto Carballo, el da 6 de diciembre de 2008, cerca de las 7:20 horas, en la calle Brandsen 324 de esta ciudad, mediante cinco disparos de arma de fuego, con su arma

reglamentaria de la Polica Federal Argentina, marca Bersa Calibre crneo, 9mm, parte nmero 598079, de los cuales impactaron en el en el

trasera

la

escpula,

hemitrax

izquierdo, pierna derecha y glteo izquierdo. Por consiguiente, no hubo afectacin del principio de congruencia ni la recurrente vio conculcado su derecho de defensa en razn de un cambio sorpresivo de la conducta

imputada, sino que, por el contrario, el sustrato fctico del reproche penal no fue sustancialmente modificado durante el proceso ni durante el debate oral, lo que posibilit que tanto el propio encausado como su asistencia letrada

ejercieran en forma efectiva el referido derecho. Por ltimo, con relacin al agravio efectuado por la defensa referido a que su pupilo habra actuado en

legtima defensa o en su exceso, cabe sealar que su planteo se sustenta en una hiptesis delictiva que fue adecuadamente descartada por el tribunal de origen, tal como puso de

resalto el voto que precede. El tribunal de origen seal que la conducta

reprochada penalmente a Lezcano tuvo lugar una vez que ces

la situacin de necesidad justificante. El a quo tuvo por acreditado que Lezcano sufri -junto a su amigo Silvano- el intento de robo perpetrado por Carballo y su compaero, que luego stos salieron corriendo y que Lezcano los persigui. El tribunal de origen indic que en esa huda, encontrndose Carballo y su cmplice en situacin de retaguarida, Lezcano dispar ocho proyectiles con su arma reglamentaria, cinco de los cuales impactaron en el cuerpo del occiso (cuatro de stos ingresaron por la espalda). De esa manera el tribunal de origen sostuvo que la conducta de Lezcano no encuadra en el delito de homicidio simple cometido con exceso en la

legtima defensa; ello en la medida que su accionar no estuvo al amparo de aquella causal de justificacin como se refiri supra- en tanto que tuvo lugar luego de que ces el estado de necesidad justificante, sin que la defensa logre aportar

argumentos que permitan apartarse del razonamiento del a quo. En efecto, la estrategia defensista se sustenta en una valoracin distinta de los elementos probatorios

colectados a travs de los cuales el Tribunal reconstruy la secuencia del suceso delictivo aqu ventilado. En virtud de ello puede concluirse que la crtica efectuada por la recurrente constituye una mera reedicin de aquellos agravios que oportunamente fueron deducidos en el marco del debate y que recibieron adecuada respuesta por el tribunal de origen, sin que la recurrente logre conmover los completos y adecuados fundamentos de la decisin recurrida y sin que la hiptesis esgrimida por la defensa encuentre

correlato con los elementos probatorios colectados. Por lo expuesto, de conformidad con lo propiciado por el seor Fiscal General de Casacin, adhiero a la

solucin propiciada por mi distinguido colega preopinante, doctor Gustavo M. Hornos, de rechazar el recurso de casacin interpuesto por la defensa de Diego Hernn Lezcano; sin

costas (arts. 530 y 531 in fine del C.P.P.N.). El seor juez Juan Carlos Gemignani dijo: Que por coincidir en lo sustancial con el

desarrollo efectuado por mis distinguidos colegas, adhiero a la solucin all propuesta.

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Cmara Federal de Casacin Penal

Respecto de la supuesta violacin al principio de congruencia en orden a la calificacin legal escogida por el a quo y sin perjuicio que los votos que anteceden le han dado debido tratamiento a la cuestin, entiendo que el Tribunal

debe limitarse al estudio de los motivos propuestos ab initio al interponerse el recurso de que se trate, salvo, claro est que el asunto sea propuesto una vez de expirada esa oportunidad federal

procesal,

susceptible

acarrear

cuestin

dirimente o se ataque la validez de algn acto del proceso factible de fulminrselo con nulidad absoluta; circunstancias que no se observan en la presentacin del defensor en el estadio procesal previsto por el art. 465 del cdigo

instrumental. Con esta breve consideracin, luego, adhiero al

rechazo del recurso de la defensa conforme viene propuesto por los sufragios precedentes, sin costas en la instancia (art. 530 y 531 in fine del C.P.P.N.). Tal es mi voto.Por ello, en mrito del acuerdo que antecede, el Tribunal RESUELVE: RECHAZAR el recurso de casacin interpuesto a fs. 607/617 vta. por el doctor Gonzalo Alvarez Casado, asistiendo a Diego Hernn Lezcano. Sin costas en esta instancia (arts. 530 y 531 in fine del C.P.P.N.). Regstrese, comunquese Corte a la de notifquese de de y, oportunamente, Pblica travs de de la la

Direccin Justicia

Comunicacin la Nacin a

Suprema

Secretara de Jurisprudencia de esta Cmara (Acordada 15/13 C.S.J.N.). Remtase la causa al Tribunal Oral en lo Criminal Nro. 30 a sus efectos, sirviendo la presente de muy atenta nota de envo.

JUAN CARLOS GEMIGNANI

MARIANO HERNN BORINSKY

GUSTAVO M. HORNOS

Ante m: