CURSO DE PS-GRADUAO EM DIREITO CONSTITUCIONAL

CRISTIANE PEREIRA DOS SANTOS MARTINS

A QUESTO DA DEMARCAO DE TERRAS INDGENAS NO BRASIL

Campo Grande - MS 2009

CRISTIANE PEREIRA DOS SANTOS MARTINS

A QUESTO DA DEMARCAO DE TERRAS INDGENAS NO BRASIL

Monografia apresentada no Curso de Psgraduao em Direito Constitucional da Faculdade Estcio de S, como exigncia para a aprovao do mesmo, sob orientao da professora Ana Paula Delgado.

Campo Grande - MS 2009

famlia,

pelo

apoio

irrestrito

compreenso em relao s necessidades pedidas pelos trabalhos de pesquisa.

AGRADECIMENTOS
A Deus, cuja fora foi constante durante todas as etapas da realizao da pesquisa que originou este trabalho; A toda a famlia e colegas pelo apoio prestado em todos os momentos em que este foi necessrio.

A gente quer um lugar pra gente, a gente quer de papel passado... (Da msica Descobrimento do Brasil Renato Russo 1960-1996)

RESUMO
Este trabalho trata da questo demarcatria de terras indgenas no Brasil. Sob vrios aspectos, a questo foi debatida, e critica-se que foi ignorada pelo Estado, inclusive documentalmente, atravs das Constituies antigas, durante muito tempo, at receber ampla contemplao pela Constituio Federal de 1988. Esse um marco na histria da ateno questo indgena, e chamada por determinados autores, de uma Constituio corajosa, no concernente ao tema. Mas o trabalho foca tambm aspectos histricos, como a situao embrionria do rgo administrativo do Estado, que encarregado atualmente de efetivar medidas em relao aos ndios, e que nasceu pela atitude legendria de Cndido Mariano Rondon, com seu lema sobre os silvcolas morrer, se preciso for, matar, nunca e no sobreviveu, ainda assim s denncias de corrupo. Outro importante ponto visitado, a demarcao da rea conhecida como Raposa da Serra do Sol, entre outros que trazem as consideraes finais. O trabalho, de cunho exploratrio, foi realizado atravs do mtodo bibliogrfico, com verificao principal em artigos hodiernos sobre o tema e trouxe como principal concluso o fato de que a Instituio Judiciria tem agido coerentemente no tocante questo indgena, no entanto necessrio se ver efetivado um novo Estatuto do ndio. PALAVRAS-CHAVE: Questo demarcatria de terras indgenas no Brasil. Constituio corajosa. Novo Estatuto do ndio.

ABSTRACT
This paper addresses the issue demarcatria indigenous lands in Brazil. In many respects, the issue was discussed, and criticized that it was ignored by the state, including documentation, through the ancient constitutions, long, even receive extensive contemplation the Constitution of 1988. This is a milestone in the history of attention to the indigenous question, and is called by some authors, of a constitution "courageous", with regard to the subject. But the work also focuses on historical aspects, as the situation created by the administrative authority of the state, which is currently responsible for effective measures in relation to Indians, and that was the attitude of legendary Candido Mariano Rondon, with its motto on the forest "die, if necessary, kill, never "and did not survive, yet the complaints of corruption. Another important point is visited, the demarcation of the area known as Raposa Serra do Sol, and others who bring the final considerations. The work of exploratory nature, was conducted as a bibliography, with check in main article on the modern theme and has a principal conclusion of the fact that the judicial institution has acted consistently with regard to the indigenous question, however it is necessary to see effective a new Statute of the Indian. KEYWORDS: Question demarcatria indigenous lands in Brazil. Constitution "courageous." New Statute of the Indian.

SUMRIO

INTRODUO .................................................................................................................08 1 SITUAO CONCEITUAL E HISTRICA .............................................................11 1.1 NDIOS..........................................................................................................................12 1.2 TERRAS INDGENAS .................................................................................................18 1.3 DEMARCAO DE TERRAS INDGENAS .............................................................26 2 CONSTITUCIONALIDADE ........................................................................................34 2.1 ESTATUTO DO NDIO ...............................................................................................34 2.2 ASPECTOS CONSTITUCIONAIS ..............................................................................37 3 PANORAMA ATUAL ...................................................................................................43 4 CONSIDERAES FINAIS .........................................................................................45 5 REFERNCIAS .............................................................................................................47

INTRODUO
A questo territorial mundial. Uma busca superficial sobre conflitos envolvendo disputa de territrios pode demonstrar que h ainda, por exemplo, pases com receio de avano sovitico em suas terras, por questo econmica, como busca de petrleo, por exemplo. E antigos resqucios que misturam questes culturais e religiosas, contm tambm a questo de reclamao sobre determinadas reas, como aconteceu na regio dos Blcs, na histria recente, com envolvimento da OTAN e grandes movimentaes polticas e financeiras no mundo todo. No Brasil, a preocupao com territrio de natureza interna e tem relao com dois grandes grupos, dos chamados sem-terra e populao indgena. Embora o primeiro grupo merea todo tipo de ateno cientfica possvel, em busca do entendimento e soluo de antiga questo, o segundo grupo que despertou interesse para a pesquisa proposta neste projeto. Os conflitos territoriais marcados por violncia iniciaram junto com a formao do pas e os desfechos mostraram-se ao final, amplamente desfavorveis aos indgenas. No

somente a questo foi negativa no sentido de perda territorial, mas a prpria identidade de vrios povos foi profundamente alterada, quando no extinta. Extintas, dizimadas, tambm o foram vrias comunidades ao longo da busca desenfreada de determinados grupos em busca de vantagens financeiras, ausentes em si de escrpulos ou cuidados quaisquer com os ndios ou a natureza. As atuais preocupaes internacionais com a preservao da natureza como fator preponderante nas chances de sobrevivncia das geraes futuras tambm influente na questo territorial dos indgenas, pois comprovado que suas culturas de interao com as reservas no de natureza depredadora, ou seja, tira da terra e todos seus elementos aquilo que precisa deixando-a de tal modo intacta que as geraes futuras poderiam ali continuar, sem dificuldades, o seu sustento. No tocante natureza do ndio que se v envolvido num grande choque cultural em que fica indeciso sobre ser de fato indgena ou buscar se adequar natureza dos no-indgenas com todas as vantagens tecnolgicas ou materiais, enfim, que disso podem vir, muito se discute. uma questo que polmica, quando se fala em trat-los como seres mentalmente menos dotados

na compreenso de mundo, portanto indefesos em relao s vrias questes e suscetveis explorao de indivduos ou grupos mal-intencionados e necessitados de proteo estatal neste aspecto. Todas essas questes e vrias outras, como as maneiras adequadas ou no de se constituir regulamentos e aplic-los de maneira coerente em questes como a explorao mineral, por exemplo, que tem a problemtica de riquezas sob e subsolo com diferentes procedimentos tcnicos e legais em relao correta explorao, vieram tona principalmente aps a homologao da Reserva Raposa Serra do Sol, pelo Presidente Lus Incio Lula da Silva em 15 de abril de 2005. Esse evento demarcatrio no s reacendeu antigas discusses como suscitou novas polmicas e disputas, pois h envolvimento de vrios grupos interessados direta e indiretamente. Diretamente pelo fato de que uma regio bastante grande e que vinha sendo j explorada por diversos grupos, de maneira inadequada ou ilegalmente apossados, que em confusas relaes com indgenas que requeriam a posse e ali procuravam se instalar de maneira ou outra. E de maneira indireta, pois um smbolo da grande questo e todos os desdobramentos do ato governamental serviro de parmetros para outros atos da mesma natureza social, poltica e jurdica. Entende-se que no haja uma pacificao plena sobre a questo, principalmente pelo grande nmero de grupos que se envolve na questo. Pode-se dizer que alm da diviso institucional nos interesses, por exemplo, a FUNAI certamente ter uma diferente viso primria sobre qualquer questo com ndios, de uma viso tambm inicial de um grupo de fazendeiros, organizados, de determinada regio ou instituies, como a Unio Democrtica Ruralista (UDR). Embora o assunto seja nacional e a esfera pblica dominante sobre o tema seja federal, h questes particulares a cada estado onde se encontram comunidades indgenas com necessidades territoriais diversas, defesa de territrio onde se instalam, ou busca de um territrio para si. Outro aspecto presente na questo o envolvimento de religiosos, fato que se iniciou no evento do descobrimento do Pas, e ainda presente na polmica, pois h duas correntes principais sobre tal questo; de um lado se pensa ser vivel que os indgenas cultuem seus deuses

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ou, enfim, tratem a questo a seu modo; e de outro, pensa-se que salutar optarem pela cristandade. Este trabalho traz, portanto, uma proposta sobre todas estas questes, que a construo de uma pesquisa monogrfica com objetivos visando uma situao atualizada sobre o tema demarcao de terras indgenas. Para tal, toma-se como principal baliza o objetivo geral seguinte: atualizar a questo demarcatria referente s terras indgenas destacando pontos de interesse rea do Direito e indcios de soluo sobre antigos aspectos da questo temtica, bem como revelar o que est ainda por ser verificado e solucionado. Nesta direo entende-se ser necessria a consecuo de objetivos especficos: realizar conceituaes e histricos introdutrios a propsito de adentrar adequadamente ao entendimento do tema; verificar a legislao existente no tocante evoluo das leis e resultados atualizados; promover o registro das vozes autorais sobre o tema, buscando a elucidao dos principais pontos polmicos e ainda sem soluo sobre a demarcao de terras indgenas. Esta pesquisa, exploratria, se valer do tipo bibliogrfico/documental, com anlise e descrio sobre as fontes encontradas sobre o tema, sejam livros de autores reconhecidos quanto ao domnio temtico ou artigos grficos ou on line com semelhante distino de idoneidade. A diviso capitular de trs captulos, sendo que no primeiro se tratar de conceituao e histrico, no segundo sero analisados os aspectos legais presentes no tema, com destaque ao aspecto constitucional; e o captulo terceiro ter a verificao sobre a voz dos doutrinadores e tericos que trabalharam sobre o tema, alm de aspectos gerais relevantes.

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1 SITUAO CONCEITUAL E HISTRICA

Quem me dera/Ao menos uma vez/Ter de volta todo o ouro/Que entreguei a quem/ Conseguiu me convencer que era prova de amizade/Se algum levasse embora/At o que eu no tinha... Quem me dera/Ao menos uma vez/ Provar que quem tem mais/Do que precisa ter/Quase sempre se convence/Que no tem o bastante/Fala demais/Por no ter nada a dizer... Quem me dera ao menos uma vez/Como a mais bela tribo/dos mais belos ndios/No ser atacado/Por ser inocente...1

Entende-se que embora parea para muitos uma questo simples conceituar e historicizar a situao indgena no tocante demarcao de terras, no se trata de tarefa fcil e objetiva. Pois ao conceituar, atravs do posicionamento de tericos que tratam o assunto, v-se que as conceituaes surgem ligadas muitas vezes a interesses eticamente vlidos ou no, e que tambm os posicionamentos histricos so divergentes. Desta forma buscou-se valorizar mais as opinies contidas em fontes governamentais ou de carter cientfico, embora aqui no se tenha desprezado informaes jornalsticas que foram consideradas idneas. Observa-se que a busca de conceituao e evoluo histrica da demarcao e de parmetros que orientam para uma situao da questo se serve tambm do carter interdisciplinar, portanto no se trata aqui de colocar apenas a objetiva viso da matria de Direito, mas tambm de outras a ele ligadas, como sociologia, histria e outras, atravs de vozes autorais que tratam a questo indgena de maneira geral, de objetos e parmetros a esta ligada, e

RUSSO, Renato. ndios. (msica). 2009.

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principalmente da questo demarcatria, para que seja compreendida com todos os recursos reflexivos pertinentes.

1.1 NDIOS
Embora se perceba em determinados trabalhos a presena de expresses como silvcolas, aborgenes, nativos e outras, a utilizao terminolgica mais frequente, e considerada adequada para os indivduos pertencentes a comunidades nativas, anteriores colonizao so os termos ndios ou indgenas, que constam nos dicionrios Aurlio e Houaiss, mais populares do Brasil, como justamente aqueles que povoaram nativamente um territrio antes de processo colonizador. Rezende (2005) lembrando que o vocbulo ndio e tambm seu plural so encontrados em vrios dispositivos legais brasileiros, como a prpria Constituio Federal de 1988 (captulo VIII), e tambm no Estatuto do ndio, nota que tambm se utiliza o termo silvcola na mesma legislao, como sinnimo. Luciano2 esclarece que a denominao ndio ou indgena
o resultado de um mero erro nutico. O navegador italiano Cristvo Colombo, em nome da Coroa Espanhola, empreendeu uma viagem em 1492 partindo da Espanha rumo s ndias, na poca uma regio da sia. Castigada por fortes tempestades, a frota ficou deriva por muitos dias at alcanar uma regio continental que Colombo imaginou que fossem as ndias, mas que na verdade era o atual continente americano.

A Lei 6.001/73 define o ndio: todo indivduo de origem e ascendncia prcolombiana que se identifica e identificado como pertencente a um grupo tnico cujas caractersticas culturais o distinguem da sociedade nacional. Conforme Rezende (2005, p.15) trao do ndio , pois, a sua pertena a um grupo tnico com caractersticas culturais diferentes das dos demais indivduos que compem a sociedade nacional, os no ndios.

LUCIANO, Gersen dos Santos. Os ndios no Brasil quem so e quantos so. 2006, p.

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Ao construir a imagem do indgena, o professor Arruda3, antroplogo da PUC-SP, da rea de Pesquisas ambientais critica:
Hoje o significado do ndio, o argumento do ndio, submete-se a uma redefinio de sua significao por referncia aos argumentos da pobreza e do desenvolvimento econmico. Este duplo argumento contemporneo, apresentado em inmeras variantes, justifica sob a denominao de questo social, o estmulo invaso de terras indgenas por qualquer frente de expanso da sociedade nacional que se pretenda produtora de riquezas, ou amenizadora da pobreza, como o garimpo, a minerao, a pecuria, os projetos de colonizao, de gerao de energia e outros [...] o ndio visualizado como um entrave arcaico ao crescimento econmico, que erradicaria a pobreza, realizando a justia social. Ou ainda, o ndio passa a ser visto como um espcie de latifundirio improdutivo, ignorante, indolente e desqualificado, injustificadamente detentor da posse de vastas extenses de terras, que, se abertas ao trabalho produtivo, supostamente resolveriam a questo da pobreza e do desenvolvimento.

Ou seja, a partir desta viso do antroplogo, estudioso da PUC-SP, possvel verificar no tom crtico, talvez um ponto de princpio para se pensar a questo demarcatria como no simplesmente a busca de uma soluo territorial espacial. Ou seja, nas afirmaes de outro estudioso4, deve se principiar em qualquer questo indgena, seja ela demarcatria ou outras, observando que so intrnsecas realidade do indgena atual uma srie histrica complexa de fatores scio-econmicos. No que o Direito obrigado a tambm a ser repensado na afirmao de que produto social, sujeito justamente s variantes scio-econmicas, por mais que tenha cada vez mais preocupao tica, a moral que delineia o pensamento acertado sobre qualquer tema originado a partir dos fatos histricos com todos seus elementos. Portanto, sem se esquecer um s momento da preponderncia legal a partir da Constituio Federal, os raciocnios sobre a questo indgena, a partir de se entender o prprio ser indgena e o que so de fato terras indgenas devem ser rigorosos em anlise, portanto requerendo que sejam observados caractersticas particulares s comunidades e geografias a estas ligadas, pois, por exemplo uma comunidade indgena que tem na pesca sua cultura alimentar, no entender como terra sua uma regio em que instalado a partir de concesso governamental, e que no tem rios para que este seja, sob um conceito de estar em sua terra.

ARRUDA, Rinaldo S. V. Existem realmente ndios no Brasil? 1994. p. 3 (grifo em aspas do autor, em negrito, nosso). 4 GALLOIS, Dominique Tilsin. O que so Terras Indgenas. 2009.

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Sob esta proposta de conceituao, Arruda5 ainda chama a ateno para outro equvoco ao se conceituar o ndio, que a proposta da visualizao de um ndio bom... vestindo os atributos e modos idealizados de um personagem misto de o bom selvagem, com o cidado ocidental exemplar, progressista e/ou cristo. Pois, conforme o autor, isso se trata tambm de um lao reducionista. Quanto ao histrico de nossos ndios, pode-se dizer que ele comea por discusses cientficas de vrias reas da Geografia, como Antropologia e Arqueologia, e da Histria que ainda no so totalmente conclusivas. Bueno6 observa que
De acordo com a teoria mais plausvel e mais aceita, a Amrica teria sido povoada por caadores nmades que migraram da sia, cruzando pela ponte de gelo que, durante as eras glaciais, unia a Sibria ao Alasca, atravs do estreito de Bering. Esse movimento migratrio teria comeado h cerca de 11 mil anos, data dos vestgios mais antigos descobertos at agora. Se os carves encontrados por Nide Guidon de fato forem indcios de fogueiras acesas por seres humanos, toda a teoria da ocupao da Amrica ter de ser revista.

O historiador7 corrobora com a ainda no definitiva explicao da presena nativa no Brasil: Cinco sculos depois do primeiro encontro, os ndios brasileiros permanecem sendo um mistrio para o homem branco. Alm disso, observa: No se pode afirmar com certeza de onde vieram, embora a teoria da migrao via estreito de Bering continue sendo a mais provvel. Ao questionar a personalidade indgena: passados 500 anos de convivncia sempre conflituada, o ndio continua sendo pouco mais do que um mito brasileiro. Afinal... Pergunta: ...quem so eles?: defensores da ecologia, ou apenas selvagens, pessimistas suicidas, empresrios bem-sucedidos, como os caiaps? Podem ser trs, como os xets, ou 23 mil, como os ticunas. E pergunta: Para onde vo?, responde: A resposta no depende deles. O autor tambm indaga sobre a memria no tocante aos destaques indgenas: A histria brasileira no registra um nico heri indgena nem aqueles que ajudaram os portugueses a conquistar a terra, como Tibiri, que salvou So Paulo, Araribia, que venceu os franceses, ou Felipe Camaro.

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ARRUDA, Rinaldo S. V. Existem realmente ndios no Brasil? 1994. BUENO, Eduardo. O Brasil Indgena. 1998, p. 8. 7 Idem, ibidem.

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Este ltimo teria ajudado nos conflitos com holandeses. Ele lembra que houve o Juruna, mas, observa que acabou abandonado em Braslia. E quanto a Raoni, foi heri de Sting, no brasileiro. No tocante histria, em relao aos nmeros de indgenas, h vrias controvrsias, no entanto a mdia aceita de que, sem se saber com certeza o nmero real, estima-se que chegada dos portugueses na Bahia os ndios brasileiros somavam mais de 2 milhes quase trs e hoje dizimados por gripe, sarampo e varola, escravizados aos milhares e exterminados pelas guerras tribais e pelo avano da civilizao, no passam de 325.652 menos do que dois maracans lotados. Ainda assim, so 215 naes e 170 lnguas diferentes8. Entende-se como pertinente assinalar algumas comunidades indgenas em razo de os nomes serem ligados a determinadas localidades, portanto pertinente assunto a este trabalho. Bueno9 esclarece que:
Dos baixios lamacentos do Maranho s longas extenses arenosas da costa do Rio Grande do Sul, praticamente todo o litoral brasileiro estava ocupado por tribos do grupo tupi-guarani quando, em abril de 1500, Pedro lvares Cabral desembarcou nas areias faiscantes de Porto Seguro. Havia cerca de 500 anos, tupinambs e tupiniquins tinham assegurado a posse dessa longa e recortada costa, expulsando, para os rigores do agreste, as tribos brbaras, que chamavam de tapuias.

O autor10 nota que o que os conduzira no foi impulso nmade, sim, ao redor do ano 1000 da Era Crist em razo de migrao religiosa em busca da Terra Sem Males. Mas, ao invs do Paraso, depararam cinco sculos depois, com estranhos homens barbudos e plidos, vindos do Leste. Diz: A histria desse encontro a histria de um genocdio. As seguintes tribos, portanto ocupavam as praias brasileiras, de norte a sul:
Potiguar: senhoravam a costa desde So Lus at as margens do Parnaba, e das margens do Rio Acara, no Cear, at a cidade de Joo Pessoa, na Paraba; Tremenb: no-tupis, viviam do sul doMaranho ao norte do Cear, entre os dois territrios potiguares; Tabajara: viviam entre a foz do Rio Paraba e a ilha de Itamarac; Caet: viviam desde a ilha de Itamarac at as margens do Rio So Francisco; tupinambs: povo tupi por excelncia, ocupavam da margem direita do rio So Francisco at o Recncavo Baiano; Aimor: viviam do sul da Bahia ao norte do Esprito Santo; Tupiniquim: viviam no sul da Bahia e em So Paulo, entre Santos e Bertioga; Temimin: ocupavam a ilha do Governador, na baa de Guanabara, e o sul do Esprito Santo; Goitac: ocupavam a foz do Rio Paraba; Tamoio: verdadeiros senhores da baia de Guanabara; Carij: Seu territrio ia de Canania (SP) at a Lagoa dos Patos (RS).
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BUENO, Eduardo. O Brasil Indgena. 1998, p. 9. Idem, ibidem, p. 10. 10 Idem, ibidem.

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A aposio se deteve mais a mostrar a ligao de cada grupo indgena aos seus territrios, pois este trabalho se detm mais nos aspectos geogrficos no que tange ao espao em razo do principal tema ser a demarcao. No entanto entende-se, inclusive como j se verificou no desenvolvimento, dentro de um ponto de vista antropolgico sobre a questo demarcatria, que todas as caractersticas so relacionadas questo geogrfica. No se pode falar da histria do ndio sem falar dos indigenistas ou personagens que se destacaram no tocante prtica da alteridade, ou seja, se colocar no lugar dos ndios para analisar de maneira mais ampla as questes indgenas. E no somente estes, mas de vrias maneiras determinados tericos, inclusive de fora do pas, em algum momento se interessaram pela situao dos silvcolas brasileiros. Entre estes destaca-se o etnlogo Claude Lvi-Strauss, que tendo vindo para o Brasil em 1935 para se juntar a um grupo de professores franceses da recm-inaugurada USP, acabou se interessando de forma to intensa pela vida indgena que assim relata Bueno11 sobre o caso:
[...] manteve contato, estudou e apaixonou-se pelos cadiueus e bororos de Mato Grosso e pelos nhambiquaras, de Rondnia. A pesquisa profunda que fez de suas estruturas de parentesco, de suas tatuagens e de sua riqueza lingustica ajudou a romper com o evolucionismo linear e a dar uma nova dimenso para a etnologia.

Entre os indigenistas, destacam-se os irmos Villas Boas, Orlando, Cludio e Leonardo, que para Bueno12 foram continuadores do trabalho de Rondon, o tenaz marechal, descendente de terenas, que criou o lema morrer se preciso for, matar nunca, e mais importante, criou o embrio do que seria a FUNAI, o SPI (Servio de Proteo ao ndio). Alm disso, Rondon prestou vasto servio na rea de telgrafos, administrando o processo de instalao de linhas para a citada rea. Seu trabalho pacifista como indigenista ganha mais destaque quando se v a observao de Bueno13 que em sua poca os ndios eram abatidos a tiros ao primeiro encontro..., que observa: ao substituir o dio pela ternura, a suspeita pela confiana e as carabinas por miangas, Rondon se tornou o maior dos humanistas brasileiros e o mais respeitado defensor dos ndios em todo o continente.

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BUENO, Eduardo. O Brasil Indgena. 1998, p. 13. Idem, ibidem. 13 Idem, ibidem.

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Quanto aos irmos Villas Boas, seus trabalhos comearam a partir de muita insistncia em participar como mateiros , pois havia recusa a eles por se tratarem de pessoas que sempre trabalharam em escritrios, com nenhuma prtica no mato. Mas obtiveram autorizao e acabaram fazendo parte da expedio por determinao do prprio Rondon, para atravessar o Rio das Mortes e participar da pacificao dos xavantes, jurunas e caiabis. Bueno14 relata um importante fato que teria grandes consequncias no histrico indgena:
Em 1951, terminada a expedio, Orlando iniciou uma campanha pela criao de um parque nacional no Xingu, no qual a vida selvagem e especialmente as tribos indgenas pudesse sobreviver. Dez anos mais tarde, quando o parque, enfim, foir criado, Orlando Villas Boas tornou-se seu primeiro diretor.

Sobre a morte do pioneiro indigenista no caso da luta por uma opo de proteo ao ndio no que tange a um espao particular, publicou-se em 2002:
Morreu ontem em So Paulo, aos 88 anos, Orlando Villas Boas, ltimo sobrevivente dos trs irmos Villas Boas, sertanistas e indigenistas, prosseguidores da obra de defesa das populaes indgenas iniciada por Cndido Rondon, fundadores do Parque do Xingu, primeira reserva indgena brasileira. O sertanista morreu s 14h27, em decorrncia de falncia de mltiplos rgos, "desencadeada por um processo agudo de infeco intestinal", segundo boletim emitido pelo hospital. Seu corpo est sendo velado no Salo Nobre da Assemblia Legislativa de So Paulo e ser enterrado hoje, no cemitrio do Morumbi15.

O antroplogo, escritor, historiador e tambm indigenista Darcy Ribeiro teria escrito sobre Orlando Villasboas e seus irmos:
[...] compuseram as vidas mais extraordinrias e belas de que tenho notcia. Pequenoburgueses paulistas, condenados a vidinhas burocrticas medocres, saltaram delas para aventuras to ousadas e generosas que seriam impensveis se eles no tivessem vivido. S se compara de Rondon a faanha desses trs irmos que se meteram pelo Brasil adentro por matas e campos indevassados ao encontro de ndios intocados pela civilizao.

Portanto, em se tratando das palavras de um historiador, no pode restar dvida da influncia que os Villas Boas tiveram, deixando-se julgamentos subjetivos vontade, porm, no possvel exclu-los da influncia dos destinos indgenas brasileiros, uma vez que a histria feita de encadeamentos e de exemplos so feitas as novas aes.

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BUENO, Eduardo. O Brasil Indgena. 1998, p. 14. CMI. Morreu Orlando Villas Boas, cacique branco do Parque do Xingu. 2002.

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1. 2 TERRAS INDGENAS
Ramos16 observa que o conceito de terra indgena para o prprio indgena vai alm da subsistncia, representa para ele o suporte de todas as suas crenas e conhecimento, alm de representar o lugar, por excelncia de suas interaes sociais. Quase que invariavelmente, os autores a tocar numa definio sobre terras indgenas tocam na Constituio Federal de 1988, se a conceituao se refere ao Brasil:
No Brasil, quando se fala em Terras Indgenas, h que se ter em mente, em primeiro lugar, a definio e alguns conceitos jurdicos materializados na Constituio Federal de 1988 e tambm na legislao especfica, em especial no chamado Estatuto do ndio (Lei 6.001/73), que est sendo revisto pelo Congresso Nacional17.

O que se entende como razovel, uma vez que se contm no centro da questo, justamente a ausncia de decises definitivas e definitivamente aceitas no tocante legalidade e cobrana do justo em relao s leis existentes. A autora18 observa que a citada Constituio consagrou o princpio de que os ndios so os primeiros e naturais senhores da terra e que a definio de terras tradicionalmente ocupadas pelos ndios encontra-se no pargrafo primeiro do artigo 231 desta Carta Magna que traz so aquelas por eles habitadas em carter permanente, as utilizadas para suas atividades produtivas, as imprescindveis preservao dos recursos ambientais necessrios a seu bem-estar e as necessrias a sua reproduo fsica e cultural, segundo seus usos, costumes e tradies. Observando-se que o artigo 20 do mesmo documento estabelece o estado de propriedade de tais terras pela Unio. Gallois19 ao perguntar em um de seus artigos direcionados aos interessados em

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RAMOS, Alcida Rita apud FUNAI. As Terras Indgenas. 2009 GALLOIS, Dominique Tilsin. O que so Terras Indgenas. 2009 p.1. 18 GALLOIS, Dominique Tilsin. O que so Terras Indgenas. 2009, p.1. 19 Idem. Terras ocupadas? Territrios? Territorialidades? 2009, p. 38 (grifos -aspas- da autora).

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Antropologia pergunta: Terra indgena o mesmo que territrio indgena?, e responde:

So comuns idias como imemorialidade da ocupao indgena em determinada regio, assim como corrente a caracterizao do modo de vida indgena atravs de seus vnculos com a natureza, ou com algum nicho ecolgico que acabaria configurando o que seria a sua terra. Aparentemente, provar a ocupao continuada de um grupo indgena numa rea e, a partir dessa relao histrica, caracterizar um modo de vida indgena a partir de sua adaptao ao ambiente ocupado seria suficiente para configurar a relao que um grupo indgena mantm com esta sua terra.

Apesar desta afirmao, a prpria autora sugere que no to simples e a complexidade aparece justamente na resposta que os indgenas do ao conceito de territorialidade. Gallois20 observa que vrios trabalhos acadmicos de produo antropolgica demonstram desconhecimento indgena sobre o que seja territrio, inclusive com a inexistncia dessa noo para determinados grupos. E adiantando-se em vrios destes estudos chega-se concluso da diversidade de entendimento sobre o que territrio, portanto, o que so as terras indgenas, naturalmente, e que deveriam ser de direito e de fato. Ou seja, um dos caminhos para se perceber o conceito acertado do que sejam essas terras indgenas, o de perceber que:
a abordagem da territorialidade exige uma avaliao cuidadosa das intrincadas relaes entre terras ocupadas em carter permanente, terras utilizadas para atividades produtivas, terras imprescindveis preservao dos recursos ambientais necessrios a seu bem-estar e as necessrias a sua reproduo fsica e cultural.

Ocorre, conforme a autora, uma constante sobreposio entre essas citadas dimenses e estas devem ser entendidas a partir da anlise da forma organizacional territorial de cada grupo indgena. Deve ser levado em conta que h uma lgica territorial particular a cada grupo, pois do contrrio haver risco de se reduzir a abrangncia das relaes territoriais produo e s atividades de subsistncia. A questo aparece mais complexa ainda sobre um real trabalho de conceituao sobre terra indgena se for de fato levado a srio a percepo antropolgica sobre a questo, em que alerta Gallois21:
Se descrevermos apenas tais relaes a partir da suposta adaptao cultural (habitualmente tida por tradicional) a nichos ecolgicos, toda a riqussima variao de formas de territorializao indgena se ver reduzida definio de limites da terra como modo de produo.

GALLOIS, Dominique Tilsin. Terras ocupadas? Territrios? Territorialidades? 2009, p. 38 (grifos -aspas- da autora). 21 Idem, ibidem.

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Baines22, logo aps abordar a Constituio Federal de 1988 para lembrar que a questo das terras indgenas no Brasil so precedentes entre os problemas fundirios (artigo 231: direitos originrios sobre as terras que tradicionalmente ocupam), observa que o artigo 17 da Lei n 6.001 de 10 de dezembro de 1973, o Estatuto do ndio,
enumera trs tipos de terra indgena: as terras dominiais recebidas pelos ndios em virtude de aes do direito civil, como a doao, compra e venda ou permuta, em sua maioria provenientes de doaes s comunidades indgenas feitas por rgos pblicos (federais ou estaduais) ou particulares anteriores Repblica; As reas reservadas pelo Estado para os ndios, em parques e reservas indgenas; As reas de posse permanente dos ndios e cuja eficcia legal independe de ato demarcatrio.

No que o autor nota que o gozo por parte dos indgenas, dos tipos citados, ocorre somente sobre as poucas e reduzidas terras dominiais, enquanto a vasta maioria das terras indgenas no Brasil, classificadas como reas reservadas e as de posse permanente constituem-se em bens inalienveis da Unio.... Da nota-se que a posse permanente e direito de usufruto exclusivo das riquezas naturais e utilidades existentes (art. 22 e 32 Lei 6.001). Baines23 lembra que a FUNAI utiliza o termo terra indgena e no sociedade indgena, que utilizado mais na Antropologia e
Como aponta Joo Pacheco de Oliveira, "terra indgena" no uma categoria ou descrio sociolgica, mas sim uma categoria jurdica, definida pela Lei no 6.001 (Oliveira, 1998a:18). H situaes em que vrias sociedades indgenas ocupam uma s terra indgena, como o caso do Vale do Rio Javari, ou o Alto Rio Negro. H muitas situaes em que uma sociedade indgena ocupa uma terra indgena como no caso, para dar alguns exemplos, dos Waimiri-Atroari, dos Waipi, e dos Kadiweu . E h outras situaes em que um grupo tnico ocupa vrias terras indgenas como nos casos dos Xavante e os Kayap.

A colocao do autor leva a uma reflexo sobre a profunda abordagem de Gallois24, que aqui se torna mais complexa. Ou seja, se ela prope uma anlise de terras indgenas que leve em considerao a idia que cada comunidade indgena faz na natureza espacial, nesta natureza contida toda uma complexidade de elementos culturais, com a mistura de mais de uma tribo numa mesma regio prxima, certamente ser ainda mais dificultoso tanto compreender a noo correta da territorialidade adequada a cada tribo, como mais ainda realizar a tarefa de reintegrao de posse.
22

BAINES, Stephen G. As Terras Indgenas no Brasil e a regularizao da implantao de grandes usinas hidreltricas e projetos de minerao na Amaznia. 2009, p. 1. 23 BAINES, Stephen G. Op. Cit. 24 GALLOIS, Dominique Tilsin. Terras ocupadas? Territrios? Territorialidades? 2009

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No se est aqui criticando ou valorizando solues a partir de conceituaes simplificadas, se est observando que aparentemente determinados estragos no so passveis de correo. Talvez compensao, e soluo o mais prxima possvel da justia em relao questo, tanto do ponto de vista jurdico como tico. interessante notar, a ttulo de comparao em favor de elucidao terminolgica, uma noo mais simples acerca da conceituao de terras indgenas, encontrada na enciclopdia on line Wikipdia25:
Terra indgena a terra tradicionalmente ocupada pelos ndios, por eles habitada em carter permanente, utilizada para as suas atividades produtivas, imprescindvel preservao dos recursos ambientais necessrios ao seu bem-estar e necessria sua reproduo fsica e cultural, segundo seus usos, costumes e tradies.

Ou seja, a citada fonte busca a simplicidade do entendimento baseado na orientao constitucional, o que de certa forma conceitua a prtica e no adentra conceito que inquieta todos que trabalham de fato com a busca da soluo no tocante a instalao definitiva e adequada scio cultural e economicamente dos indgenas espalhados pelo pas. importante observar que no tocante distribuio territorial, o estado do Amazonas tem lugar de destaque:
O Censo Demogrfico 2000, segundo a pesquisa do universo, contabilizou em torno de 350 mil pessoas residindo nas Terras Indgenas, dos quais 101 mil no Estado do Amazonas, e 37 mil pessoas para o conjunto dos Ticuna. Em termos percentuais, a populao residente nas Terras Indgenas do Estado do Amazonas representava 28,8% do total da populao indgena das Terras do pas e os Ticuna, 37,1% das terras do estado. Os mais numerosos deste conjunto so os Ticuna Evar I, com 9,3 mil habitantes, representando neste conjunto 25,0%26.

Tambm, Almeida et al27 traz uma estatstica sobre a predominncia amaznica na questo territorial indgena: segundo o IBGE, h 604 reas reconhecidas como indgenas, compreendendo 12,5% do territrio nacional (106.359.281 h), com significativa concentrao na Amaznia Legal....

25 26

WIKIPDIA. Terras Indgenas. 2009, p. 1. PEREIRA, Nilza de Oliveira Martins, et al. 2000, p. 1. 27 ALMEIDA, Alisson da Cunha; CASTRO, Artur soares; FURTADO, Leonardo Fernandes, et al. Demarcao de terras indgenas. 2005, p.

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Em razo da importncia geogrfica da Amaznia na questo da demarcao de terras indgenas, inclusive, existem, por exemplo, determinadas gestes administrativas em separado: por um lado a das terras indgenas compreendidas dentro da diviso administrativa da Amaznia Legal, e por outro lado a das terras indgenas no resto do Brasil. As terras indgenas dentro da Amaznia Legal esto recebendo financiamento para sua demarcao do PPTAL. Esclarece-se que o PPTAL o Projeto Integrado de Proteo s Populaes e Terras indgenas da Amaznia Legal. Trata-se de resultado de um planejamento realizado a partir de 1992 e implementado em 1996, com funcionamento junto presidncia da FUNAI, com objetivos demarcatrios e proteo de 149 terras indgenas amazonenses, e realizado em parceria com organizaes indgenas e ONGs indigenistas (Ibid). O PPTAL apia o processo de regularizao fundiria realizado pela Diretoria de Assuntos Fundirios da FUNAI, alm de apoiar a participao de organizaes indgenas na execuo de projetos de acompanhamento de demarcao28. Neste tocante do apoio financeiro, observa-se que o Mato Grosso do Sul tem dificuldades para obteno de iguais recursos nos moldes do PPTAL:
Enquanto, neste momento histrico, existem recursos para demarcar terras indgenas na Amaznia Legal, regio onde a densidade demogrfica ainda baixa comparada ao resto do Brasil, a grande dificuldade enfrentada pela FUNAI de conseguir financiamento para a regularizao de terras indgenas fora desta regio, onde h conflitos fundirios acirrados, como atualmente em algumas regies do Mato Grosso do Sul. Oliveira (1998a:34) observa que "Vrias demarcaes realizadas pelo SPI so absolutamente ineficazes, se vistas como mecanismos para conter a atomizao dos antigos territrios tribais e evitar a futura proletarizao macia" da populao indgena. "Isto mais flagrante em Mato Grosso do Sul, onde so constitudas 13 reservas que abrangem pouco mais de 31 mil ha, contando com populao indgena numerosa" (Ibid). As terras indgenas fora da Amaznia so pequenas em extenso e freqentemente em regies de 29 alta densidade demogrfica onde a terra muito valorizada .

Laraia30 revela que no tocante as terras indgenas constituem 21,4% da regio Norte do Brasil, 21,9% do estado do Amazonas e 8,1% da regio Centro Oeste, no resto do pas constituem apenas 1,4% da regio Nordeste, 0,4% da regio Sul, 0,1% da regio Sudeste. J no tocante ao Nordeste, observa-se que as extenses de terras pleiteadas so pequenas (em geral

28 29

PEREIRA, Nilza de Oliveira Martins, et al. 2000, p. 1. Idem, ibidem. 30 apud PEREIRA, Nilza de Oliveira Martins, et al. 2000, p. 1.

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inferiores a 2.000 h), correspondendo a fazendas de porte mdio e jamais representando mais de 0,7% das terras do estado. Neste tocante, explica-se que enquanto na regio amaznica as benfeitorias so geralmente poucas decorrente do fato que grandes extenses de terras indgenas tm poucos ocupantes no-ndios, em outras regies do pas h terras indgenas com populaes grandes de invasores. Disto decorrem diferentes ameaas, na Amaznia so referentes invaso de territrios e degradao de seus recursos ambientais, j no Nordeste, por exemplo, a preocupao o restabelecimento de territrios, com promoo da retirada de no-ndios de reas indgenas. Dados da FUNAI, conforme observa Oliveira31 podem derrubar crticas dirigidas polticas indigenistas surgidas a partir do final da dcada de 1970 sobre muitas terras para poucos ndios, prejudica o desenvolvimento regional:
no mbito de estados, microrregies e municpios a presena indgena maioria em alguns casos. Em Roraima "os ndios perfazem 72% da populao rural e no Amazonas chegam a quase 10%. Contudo, no mbito das microrregies e dos municpios que transparece mais nitidamente a presena indgena, que se concentra de modo privilegiado em certas reas dos estados" (Ibid:57). Oliveira cita exemplos como o dos Ticuna cujas comunidades somam 75,5% da populao rural do municpio de Amatur, e 80,3% de Tabatinga. Os Makuxi somam 92,7% da populao rural de Normandia (RR), os ndios do Rio Negro, de diversas etnias, constituem 90,2% da populao no municpio de So Gabriel, e os Xavante somam 56,62% da populao rural em Gomes Carneiro.

J, quanto ao argumento que utiliza relao h/ndio, Oliveira32 observa que em muitas unidades da federao a mdia de ocupao por habitante de cada hectare de um imvel rural inclusive inferior relao h/ndios verificada nas terras indgenas. Ou seja, a acusao de que as terras indgenas so demasiado extensas em relao sua pequena populao, completamente falsa. No que ressalta Santili33: dois teros da populao amaznica vivem nas cidades. exgua a populao rural de seus extensos municpios, e intensa, para os padres demogrficos regionais, a migrao paras os grandes centros urbanos.

31

apud BAINES, Stephen G. As terras indgenas no Brasil e a regularizao da implantao de grandes usinas hidreltricas e projetos de minerao na Amaznia. 2009, p.1. 32 Idem, ibidem. 33 Idem, ibidem.

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Sobre o argumento de possvel esgotamento de terras para a agricultura em razo de demarcao de terras indgenas Oliveira34 lembra que na maioria dos estados da Amaznia, as terras indgenas constituem reas de extenso menor do que as terras aproveitveis no exploradas dos imveis rurais existentes. E observa que: em termos globais de Brasil as reas produtivas no exploradas totalizam 184,951 milhes de h, as terras indgenas representando o equivalente a 40% desse total; e no tocante concentrao fundiria no Brasil:
[...] mesmo abrangendo o Brasil como totalidade, a proporo das terras indgenas face s reas de latifndio seria de somente 18%. Reconhecer as terras dos ndios no coloca em risco, de maneira alguma, o desenvolvimento do meio rural. ... Os fatores impeditivos de avano da agricultura brasileira so muito mais complexos, envolvendo variveis econmicos e polticos de outra ordem.

O crescimento demogrfico global das populaes indgenas um dos fatores que devem ser considerados em anlises sobre terras dos ndios, pois apesar do pouco tempo de contato com a sociedade nacional e todos os fatores de diminuio populacional (epidemias, por exemplo), h crescimento nestas populaes. Para Darcy Ribeiro35 a populao indgena chegou ao seu ponto mais baixo na dcada de 1950 do sculo passado. O autor
estimava o montante da populao indgena do Brasil em 1957 entre um mnimo de 68.100 e um mximo de 99.700 (1977:431). Os Suru, que eram 40 em 1961 quando Laraia realizou pesquisas entre eles (Laraia, 2000) chegaram a 181 indivduos em 1997, e a populao dos Waimiri-Atroari que foi reduzida de talvez mais de 2000 no incio do sculo XX a 332 em 1983 alcanou mais de 800 indivduos at o ano de 2000. A recuperao demogrfica de muitos povos indgenas conseqncia de uma poltica de imunizao por parte da FUNAI, e o fornecimento de um atendimento mdico para combater doenas introduzidas para as quais formas tradicionais de medicina no ofereciam recursos. Alm de um processo de imunizao biolgica dos sobreviventes das epidemias introduzidas, na sua maior parte, so populaes jovens em idade reprodutiva que esto seguindo uma poltica de recuperao e revitalizao das suas sociedades.

No sul do pas h insuficincia em terras disponveis para populaes em rpido crescimento, fato que tem gerado reivindicaes por parte de povos indgenas; eles querem reintegrao de terras que deles foram tomadas no passado. No centro oeste brasileiro, os 2.000

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apud BAINES, Stephen G. As terras indgenas no Brasil e a regularizao da implantao de grandes usinas hidreltricas e projetos de minerao na Amaznia. 2009, p.1. 35 Idem, ibidem.

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xavantes de 1960 e 4.500 em 1982, ultrapassaram 7.100 pessoas em 1994, vivendo em terras indgenas demarcadas nas ltimas trs dcadas, insuficientes36. Observa-se que outro fator que contribui com o rpido crescimento populacional indgena a reidentificao de vrias populaes como ndios, ou pela emergncia de novas identidades ou pela reinveno de etnias j reconhecidas. Nos ltimos anos esse fator intensificou-se, mais notadamente no nordeste brasileiro, mas tambm em vrias outras regies (Gois, por exemplo, e Minas Gerais). Duas regies so destacveis no cenrio da demarcao indgena, como exemplo de o quanto a questo suscita participao das instituies e desperta interesses polticos, sociais ou econmicos; a regio conhecida como Parque do Xingu e Raposa Serra do Sol. Em um extenso trabalho monogrfico sobre a questo, Arajo et al37 observam:
A criao do Parque Nacional do Xingu em 1961, no governo do Presidente Jnio

Quadros, veio quebrar o modelo at ento vigente de demarcao das terras indgenas.5 Fruto de uma luta iniciada ainda nos anos 50 e da qual participaram diversas personalidades, como Darcy Ribeiro e os irmos Villas-Boas, o Parque tinha como fundamento de sua criao a necessidade de se preservarem as condies em que viviam diversos povos indgenas da regio do Xingu, incluindo o seu meio ambiente. Criava-se assim uma figura que iria inspirar um novo paradigma nos anos 80, quando o conceito de terra indgena passaria a incorporar outros elementos visando reproduo sociocultural dos povos indgenas.

No entanto, os autores chamam a ateno para o fato de que em relao proposta original de criao e o decreto criador, mais da metade da rea inicialmente proposta foi excluda, notadamente a se teve grande prejuzo, a partir das nascentes dos rios que banham suas terras, que ficaram de fora do espao concedido, o que passou a ser uma luta de reconquista. Obtiveram vitrias, no entanto observa-se que h explorao desordenada em seu entorno. A terra indgena conhecida como Raposa da Serra do Sol, situada no nordeste de Roraima, municpios de Normandia, Pacaraima e Uiramut, entre os rios Tacutu, Ma, Surumu,

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BAINES, Stephen G. As terras indgenas no Brasil e a regularizao da implantao de grandes usinas hidreltricas e projetos de minerao na Amaznia. 2009. 37 ARAJO, Ana Valria, CARVALHO, Jonia Batista; JFEJ, Lcia Fernanda et al. Povos Indgenas e a Lei dos Brancos: o direito diferena. 2006, p. 28.

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Miang e a fronteira com a Venezuela uma rea destinada posse permanente dos grupos indgenas ingarics, macuxis, patamonas, taurepangues e uapixanas e o feito poltico e legal no tocante homologao, ocorreu no dia 19 de maro de 2009, aps largo perodo de discusses e impasse, com dez votos favorveis a um contra, no STF, aps vistas ao popular (PET 3388). Portanto, por outros motivos, apesar da mesma origem para a ao, necessidade de terras, a Reserva Raposa Serra do Sol, assim como o Parque do Xingu, tambm uma questo emblemtica no tocante realizao de compromisso, a partir da orientao constitucional de 1988, da qual se falar adiante, neste trabalho.

1. 3 DEMARCAO DE TERRAS INDGENAS

Encontramos no Dicionrio de Direitos Humanos - DCT38 a seguinte definio para demarcao de terra indgena:
Procedimento administrativo de iniciativa da Unio visando a identificao e delimitao das terras tradicionalmente ocupadas pelos ndios, regulado pelo Decreto n 1.775 de 08 de janeiro de 1996, em obedincia ao disposto no artigo 231 da Constituio Federal e artigo 67 do seu Ato das Disposies Constitucionais Transitrias. A demarcao administrativa das terras tradicionalmente ocupadas pelos ndios orientada pelo rgo federal de assistncia ao ndio, a FUNAI, comportando as seguintes fases: identificao e delimitao; aprovao e publicao, impugnao, deciso e demarcao propriamente dita, homologao e registro. Fundamenta-se em estudo antropolgico de identificao elaborado por grupo tcnico especializado coordenado por antroplogo, formado com o fim de apurar a natureza etno-histrica, sociolgica, jurdica, cartogrfica e ambiental das terras e pressupe a participao do grupo indgena envolvido em todas as fases do procedimento.

V-se iniciativa da Unio, e a indicao do Decreto regulador 1.775 de 08 de janeiro de 1996, entendo-se nessa iniciativa o compromisso assumido atravs da Constituio Federal (arts. 231 e 232) e a responsabilidade da FUNAIS, rgo administrativo que representa o Estado intermediando e providenciando conforme as diretrizes governamentais (identificao, delimitao, aprovao e publicao, impugnao, deciso e demarcao propriamente dita, homologao e registro), portanto pertinente, conforme o entendimento que se tem nas necessidades acerca da questo, o posicionamento explicativo dicionrio, que explica ainda que o ato administrativo simplesmente o

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GRABNER, Maria Luiza. Terra indgena: demarcao de terra indgena. 2009, p. 1.

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reconhecimento da existncia prvia de terra indgena e dos direitos originrios dos povos que nela habitam, revestindo-se, pois, de natureza meramente declartria, razo pela qual dela no decorrem quaisquer ttulos de posse indigenata ou demais direitos indgenas, consistindo, no entanto, importante instrumento de garantia de proteo das terras tradicionalmente ocupadas pelos ndios que tambm so bens de propriedade da Unio nos termos do art. 20, inciso XI da Constituio Federal39.

Grabner40 observa que a omisso da Unio na demarcao das terras tradicionalmente ocupadas pelos ndios seu espao de vida e liberdade constitui violao dos direitos humanos individuais e coletivos desses povos. Do que decorre que nesse caso Estado brasileiro pode ser responsabilizado no mbito interno e internacional. No primeiro caso pela no implementao da poltica pblica da ordem constitucional scio-cultural endereada aos ndios e suas comunidades e no segundo por afronta aos tratados internacionais que conferem proteo diversidade tnico-cultural, tais como a Conveno 169 da OIT, Agenda 21 (ONU/1992). E observa que o direito declarao judicial de um territrio como sendo indgena constitui mais um instrumento na realizao dos direitos sociais e culturais dos ndios e na conservao dos recursos naturais imprescindveis ao bem estar de ndios e no ndios. Neste ltimo caso se observa o princpio do desenvolvimento ambientalmente sustentvel adotado pela Conveno da Biodiversidade (ONU/1992)41. Para Borges42 a questo de terras indgenas no Brasil muito complexa e conflituosa, porque alguns intrpretes tendenciosos procuram dar uma interpretao fora dos limites e contornos que so fixados pela mens legis do art 231 e seu 1 da Constituio Federal de 1988. A FUNAI43 entende que a demarcao
o meio administrativo para explicitar os limites do territrio tradicionalmente ocupado pelos povos indgenas. dever da Unio Federal, que busca, com a demarcao das terras indgenas: a) resgatar uma dvida histrica com os primeiros habitantes destas terras; b) propiciar as condies fundamentais para a sobrevivncia fsica e cultural desses povos; e c) preservar a diversidade cultural brasileira, tudo isto em cumprimento ao que determinado pelo caput do artigo 231 da Constituio Federal.

GRABNER, Maria Luiza. Terra indgena: demarcao de terra indgena. 2009, p.1. Idem, ibidem. 41 Idem, ibidem. 42 BORGES, Antonino Moura. Terras indgenas e seus conflitos atuais. 2008, p. 28. 43 FUNAI. As Terras Indgenas. Artigo on line. Disponvel em: http://www.funai.gov.br/indios/terras/conteudo.htm#o_que. 2009, p. 1.
40

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Como se verificou no captulo destinado elucidao conceitual e histrica sobre as terras indgenas, esse resgate de dvida histrica plenamente pertinente, se levado em considerao a amplitude de terras que eram dominadas pelos nativos, naturais detentores da posse, a se entendendo tambm a plenitude interativa que os silvcolas mantm com espcies animais e vegetais, sem degradao, antes do processo de colonizao e evangelizao dos europeus. Em se tratando da sobrevivncia fsica e cultural, a questo no fica em somente conceder terras, uma vez que se sabe que h aqui mesmo no Estado de Mato Grosso do Sul, comunidades indgenas foram vitimadas pela fome44. Ou seja, alm das terras serem adequadas deve-se atentar para outros aspectos de infra-estrutura no atendimento ao ndio, atravs do rgo existente para tal, e pago com o dinheiro dos contribuintes, justamente para isso, o que se supe. J a diversidade cultural um ponto um pouco mais complexo, se considerar-se a questo do entendimento que no assim to simples determinar o que puramente cultura indgena e o que cultura humana, de maneira geral. Ou seja, o que prerrogativa do indgena neste tocante? Exemplo, se faz parte de sua cultura a nudez, mas pelo fato de que a reserva ou seu territrio, enfim, fronteirio com comunidades no indgenas e esse entende o constrangimento dos ltimos, comea um impasse. Mas, de maneira geral, entende-se que deve haver um acordo ltimo na questo, de maneira que principalmente seja satisfatrio para o indgena seu ser cultural, conforme orientao constitucional (art 231). Para Vogt45, que analisa as questes dos direitos indgenas,
A demarcao de terras indgenas existe para assegurar aos ndios o direito ao usufruto autnomo de seu territrio. Demarcado o territrio, cabe ao Estado defend-lo de qualquer tipo de invaso, o que, de acordo com Roberto Cardoso de Oliveira, nem sempre acontece seja por incompetncia do rgo indigenista, seja por sua ausncia fsica na rea demarcada, que se faz por meio da instalao de postos indgenas.

CORRA, Hudson. Mais uma criana indgena morre de desnutrio em MS. Folha de So Paulo, In: Instituto Humanitas Unisinos. 2007. 45 VOGT, Carlos. Riquezas em terras indgenas geram conflitos. Artigo on line. Disponvel em: http://www.comciencia.br/reportagens/2005/04/04.shtml. 2009, p. 1.

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Entende-se que a simples demarcao no garante o usufruto ideal sob um ponto de vista tico, na questo demarcatria. Ou seja, uma definio abstrata, no ficam barreiras fsicas ou guarnies policiais de qualquer natureza, permanentes na viglia da manuteno fronteiria, aps a ao demarcatria. Tambm este aspecto leva ao encontro dos raciocnios imbudos de plena vontade de soluo na questo. Ou seja, no fiscalizao contnua, mas eficaz pela continuidade, pela perseverana, se faz necessrio, certamente, principalmente na inaugurao da aplicao legal demarcatria, e com certeza providncias a fim de constituir definitivamente a aceitao de grupos discordantes ou oportunistas extrativistas de vrias espcies. Gordon Jnior46, antroplogo e indigenista, opina:
a demarcao no garante que os ndios se fixem na terra. Isso acontece por uma srie de problemas nessa demarcao, tais como a excluso de rios importantes ou a prpria devastao ambiental, que resulta na falta de recursos de caa e pesca que sejam suficientes para as populaes indgenas em questo

A excluso de rios importantes47, como se viu, ocorreu na instalao do Parque do Xingu, o que gerou uma srie de protestos e busca de reparo na questo, embora no se tenha com isso ocorrido esvaziamento da populao indgena. No tocante devastao ambiental ou falta de recursos de caa e pesca, conduz-se ao problema ocorrido em Dourados, Mato Grosso do Sul, ou seja, a fome48. Analisar o histrico dos problemas relacionados ao territrio dos ndios remete carta de Pero Vaz de Caminha, que relata com tranquilidade no citado documento o apossamento das terras descobertas que viriam a se chamar de Brasil, com descaso inicial pela posse nativa. O prprio Tratado de Tordesilhas e posteriormente a autorizao para as Bandeiras e bandeirantes, alm das capitanias, so fundamento histrico para verificao sobre as origens do problema de territrio indgena.
Mediante o documento chamado Tratado de Tordesilhas, demarcavam-se territrios para um e outro pas da Pennsula Ibrica, sem questionamento algum sobre a presena de povos nativos, uma vez que a cultura da poca sustentava abertamente uma colocao de supremacia dos brancos europeus sobre o restante dos povos. Portanto, os indgenas no s no foram considerados, como quando se considerou sua existncia esta foi mais GORDON JNIOR, Csar Cludio apud VOGT, Carlos. Riquezas em terras indgenas geram conflitos. Artigo on line. Disponvel em: http://www.comciencia.br/reportagens/2005/04/04.shtml. 2009, p. 1. 47 ARAJO, Valria de, et al. Op. Cit. 48 CORRA, Hudson. Mais uma criana indgena morre de desnutrio em MS. Folha de So Paulo, In: Instituto Humanitas Unisinos. 2007
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pensada no sentido de se transformarem os ndios em mo-de-obra gratuita que transportariam das matas o pau-brasil para ser comercializado na Europa49.

A prpria evoluo legal dada por muito tericos que abordam o assunto como legado histrico, pois muitas vezes significaram ardis para simular outros propsitos que no o de confirmar esplio sobre reas que poderiam ser usufruto indgena de fato e de direito:
[...] aps edio do Alvar Rgio protetor da propriedade de terras para os indgenas, se valeu da estratgia de aplicar Guerras Justas com o intento de obter terras devolutas, ou seja, dava-se com uma mo e em seguida tomava-se com outra. [...], quando concedida a particulares boa parte de terras ocupadas pelos ndios Ticuna, ocorreu em funo do artigo 64. Ignoraram-se vrias providncias necessrias a realizao do ato, inclusive a mais bsica delas, a verificao sobre a existncia ou no de comunidades indgenas no local. [...] a Constituio de 1891 excepcionou terras fronteirias, para o caso de transferncia, mas houve pouco caso de tal exceo e vrios ttulos incidindo sobre terras indgenas foram expedidos50.

Portanto, esses autores do linha terica construo histrica sobre o tema, alm de outros que sero verificados ao longo do desenvolvimento. Enfim, defender os territrios indgenas entendido tambm como forma de garantir a preservao do patrimnio biolgico e conhecimento milenar das populaes indgenas, desta forma para a FUNAI, a proteo das terras indgenas uma medida estratgica para o pas porque, alm de assegurar um direito dos ndios, ainda garante a proteo da biodiversidade brasileira e do conhecimento que permite o seu uso racional. Ou seja, a argumentao do rgo encarregado de imediatamente resolver os problemas relacionados s necessidades indgenas, ao menos no que concerne teoria, tem uma postura de acordo com as preocupaes ambientais universais. Guimares51 menciona a FUNAI em fundamentao da demarcao das terras indgenas em reas contnuas, justamente no que concerne ao seu papel:
A discusso sobre a caracterstica da demarcao de uma terra indgena como contnua ou no decorre de questionamentos suscitados por interesses contrrios demarcao das terras indgenas nas dimenses e nas configuraes implementadas nas demarcaes administrativas realizadas pela Unio, de acordo com: procedimento administrativo da Funai; declarao de limites e determinao para sua demarcao por ato do

49 BUENO, Eduardo. O Brasil Indgena. 1998, p. 17-31. 50 ARAJO, Ana Valria. Povos Indgenas e a Lei dos Brancos: o direito diferena. 2006, p. 27 51 GUIMARES, Paulo Machado. Demarcao das Terras Indgenas em reas Contnuas. 2008.

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Ministro de Estado da Justia; e homologao da demarcao feita por Decreto do Presidente da Repblica.

Ou seja, entendendo-se terras contnuas nesse caso a no confinao de grupos em ncleos esparsos, ou interrupo por determinado interesse externo questo propriamente dita indgena, verifica-se que a FUNAI participa ativamente do processo demarcatrio. Em razo da grande ressonncia do caso conhecido dentro do tema escolhido, como demarcao das Terras da Raposa da Serra do Sol, entende-se ser pertinente realizar aqui o registro de um entendimento sobre o caso. No dia 15 de abril de 2005, um decreto assinado pelo atual presidente, Luiz Incio Lula da Silva homologou a Portaria n 534, do Ministrio da Justia, demarcatria sobre uma rea em Roraima, conhecida como Raposa Serra do Sol, onde esto instaladas 194 comunidades num total de 19 mil ndios Macuxi, Taurepang, Patamona, Ingaric e Wapichana. Em 1992 a Unio, atravs da FUNAI, iniciara o relatrio de identificao da terra para a demarcao, embora tenha havido vrias dificuldades por conta de haver na poca, na citada rea vrios arrozeiros vindos do sul do pas, com alegao de titulao de posse de terras. A citada portaria trazia o prazo de um ano para os no ndios abandonarem a terra indgena. Mas aps a edio, vrias aes passaram a tramitar na Justia, contestando o ato demarcatrio, somente no Supremo Tribunal Federal totalizaram 3052. Kalmus53 observa que entre os principais argumentos contrrios
esto os de que a portaria ampliou a rea demarcada, que seria, inicialmente, de 1.678.800 hectares, e que a retirada dos produtores de arroz instalados na regio afetaria seriamente a economia do estado, pois a cultura representaria em torno de 7% de seu Produto Interno Bruto. Roraima, maior produtor de arroz da Regio Norte do Brasil, contribuiria, tambm, para o abastecimento dos estados vizinhos com o cereal.

Alm disso, alega-se que 46% da rea de Roraima so reservas indgenas e 26% reas de conservao, o que deixaria o estado sem espao para desenvolver-se economicamente. Outro descontentamento em relao demarcao surgiu no meio militar:

52 53

KALMUS, Normann. Raposa Serra do Sol: Entenda o caso. 2008. Idem, ibidem, p.1.

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Em palestra no Clube Militar, no Rio de Janeiro, ele classificou a poltica indigenista praticada atualmente no pas como "lamentvel, para no dizer catica". Ainda conforme o general, "a poltica indigenista brasileira est completamente dissociada do processo histrico de colonizao do nosso Pas. Precisa ser revista com urgncia"54.

Embora o general no tenha feito direta referncia reserva Raposa Serra do Sol, fez uma crtica separao de ndios e no-ndios, pois, assim como outros militares, considera a poltica indigenista governamental muito complacente com a atuao das ONGs estrangeiras que atuam nas fronteiras da Amaznia. Mas,
No dia 26 de maro de 2008, a Polcia Federal deu incio Operao Upatakon 3, destinada retirada dos no-ndios da Terra Indgena Raposa Serra do Sol. Entretanto, a Ao Cautelar 2009, proposta pelo governo de Roraima, levou o Supremo Tribunal Federal a suspender a operao, at que seja julgado o mrito da causa. Apesar de suspensa a retirada, a Polcia Federal foi mantida na reserva indgena, para evitar conflitos. Houve ainda um pedido por parte do governo federal para que o STF autorizasse a Polcia Federal a recolher o armamento utilizado pelos arrozeiros para garantir a posse das fazendas. Entretanto o ministro Carlos Ayres Britto, relator do tema, negou o pedido por entender que o desarmamento de somente um dos lados em conflito no seria uma medida eficaz para garantir a paz na regio55.

Enfim, a ao que comeou a ser julgada em 27 de agosto de 2008, com a votao pela demarcao contnua, da rea, com interrupo por um pedido de vista do ministro Carlos Ayres Britto, e retomada em dezembro do mesmo ano; e com outra interrupo, desta vez um pedido de vista do ministro Marco Aurlio Mello, o julgamento voltou a plenrio e no dia 19 de maro de 2009, decidiu-se em votao de 10 a 1, voto vencido justamente de Marco Aurlio Mello, pela demarcao contnua da Raposa Serra do Sol:
O Supremo Tribunal Federal (STF) decidiu ontem (19) por 10 votos a 1 manter a demarcao em faixa contnua da Terra Indgena Raposa Serra do Sol, em Roraima. O resultado oficial, entretanto, ainda no foi proclamado j que os ministros ainda podem alterar seus votos at o fim do julgamento. Com essa definio, foi rejeitada uma Ao direta de Inconstitucionalidade (Adin) ajuizada por senadores de Roraima contra a demarcao. O ltimo voto foi o do presidente do Supremo Tribunal Federal (STF), ministro Gilmar Mendes, favorvel demarcao contnua, apesar de ter feito uma srie de consideraes sobre os cuidados necessrios em futuras demarcaes e de ter cobrado presena efetiva do Estado na regio.

Em 30 de maro de 2009, o planto jornalstico on line deu manchete: Arrozeiros se preparam para deixar reserva Raposa Serra do Sol, e subttulo: Com poucas terras disponveis,
54 55

KALMUS, Normann. Raposa Serra do Sol: Entenda o caso. 2008, p. 1. Idem, ibidem.

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Roraima corre o risco de perder pelo menos metade da produo de arroz. Como o Governo no pode resolver um problema apenas o substituindo por outro, dever haver providncias de justa indenizao e apoio s famlias dos produtores, inclusive no sentido de que se realizem as colheitas do arroz, que deveriam ser feitas em urgncia, para cumprimento de prazos legais: os fazendeiros se esforam para colher todo o arroz que ainda resta dentro da Reserva Raposa Serra do Sol at 30 de abril. Dos esforos jurdicos dos arrozeiros, restou o lamento e um acelerado processo de retirada: o nosso sonho sempre foi esse local. Quando eu cheguei aqui era territrio, e ns ajudamos a transformar isto em Estado. E o que est havendo que ele est sendo dizimado56. E no dia 08 de junho de 2009, outra manchete sobre o assunto traz: ltimo branco sai de Raposa Serra do Sol. Sob a qual se encontra que o ltimo dos resistentes (Adolfo Esbell) sada, capitulou e anunciou a sada. O que faz com que fique inteiramente por conta dos ndios a administrao do territrio, com o desafio de superar as diferenas: So cinco etnias, com diferentes graus de aculturamento. J criaram uma federao, que abriga oito associaes indgenas57. Informa-se que a confirmao de homologao da demarcao pelo STF trouxe algumas condies que devem ser cumpridas, onde se destaca que se veda a ampliao de terras indgenas que j tenham sido homologadas. Determinao que sero aplicadas em outras demarcaes, conforme declarao do presidente do STF, Gilmar Mendes58.

QUARTIERO, Paulo Csar apud Kohlmann. Arrozeiros se preparam para deixar reserva Raposa Serra do Sol. 2009, p.1. 57 TAVES, Rodrigo. ltimo branco sai de Raposa Serra do Sol. 2009, p. 1. 58 BBC Agncia Brasil de Notcias. Supremo decide por demarcao contnua de Raposa Serra do Sol. 2009, p.1.

56

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2 CONSTITUCIONALIDADE
Sobre o foco constitucional, importante salientar sua importncia na questo indgena, no que afirma Arajo59:
a Constituio de 1969, nos pargrafos 1 e 2 do seu artigo 198, declarava a nulidade e a extino dos atos que incidissem sobre a posse das terras indgenas, excluindo qualquer direito indenizao. Com isso, afastava completamente a alegao de que os novos proprietrios estariam protegidos pelo chamado direito adquirido, ou seja, que os atos seriam imutveis por terem sido realizados com base em normas jurdicas ento vlidas.

Arrazoa-se esse entender no fato de que a evoluo constitucional representa o mximo da organizao legal sobre a vontade de uma sociedade e primordialmente abre caminho para estudos sobre a real proposio de justia sobre determinado tema. Neste sentido que para este trabalho valorizou-se o foco na Constituio Federal como principal regulador legal da questo demarcatria das terras indgenas.

2.1 ESTATUTO DO NDIO

Arajo60 observa:
Apesar das mudanas constitucionais, no plano poltico a situao da questo indgena permanecia extremamente delicada. No final da dcada de 60, o SPI enfrentou uma avalanche de denncias sobre irregularidades administrativas, corrupo, gesto fraudulenta do patrimnio indgena, em especial dos recursos naturais das terras indgenas. Em funo disso, o governo federal prometeu esclarecer as denncias, punir os culpados e criar um novo rgo que faria tudo de modo diferente. De concreto, porm, fez muito pouco. Acabou por extinguir o SPI em 1967, anunciando a criao de um novo rgo para centralizar a prestao de servios aos povos indgenas. a que surge a Fundao Nacional do ndio (FUNAI), com competncia para exercer o papel de tutor dos ndios e, dentre outras funes, garantir a posse permanente das terras habitadas pelos ndios e o usufruto exclusivo dos recursos naturais nelas existentes.

O SPI a sigla que responde por Servio de Proteo ao ndio, resultado da constante preocupao do Marechal Cndido Mariano Rondon com a questo do maltrato aos ndios, o que inclusive justifica imediatamente o termo Proteo: Servio de Proteo ao ndio.

59 60

ARAJO, Ana Valria. Povos Indgenas e a Lei dos Brancos: o direito diferena. 2006, p. 31. Idem, ibidem.

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O prprio Rondon explica as intenes contidas na busca de estabelecer aquele que seria o embrio da FUNAI:
Os ndios do Brasil, arrancados voraz explorao dos impiedosos seringueiros, amparados pelo Servio (SPI) em seu prprio habitat, no ficaro em redues, nem em aldeamentos adrede preparados. Assistidos e protegidos pelo governo republicano, respeitados em sua liberdade e independncia, nas suas instituies sociais e religiosas, civilizar-se-o espontaneamente, evolutivamente, mediante a educao prtica que por imitao receberem61.

O digno indigenista produziu, portanto, esse instituto legal, que acabou por no resistir a uma avalanche de denncias que viriam ocorrer em meados de sessenta, que embora haja muita crtica sobre a legislao na questo indgena, diz-se que havia certa evoluo constitucional nesta. Sob denncias de corrupo, gesto fraudulenta do patrimnio indgena, e outras acusaes, o SPI sucumbiu por atitude do governo, que se viu pressionado e acabou criando a Fundao Nacional do ndio, a FUNAI, com reaproveitamento do que dera certo com a SPI. Nasceu para tutelar os ndios garantindo a posse permanente das terras por eles habitadas e usufruto dos recursos naturais nelas existentes. A criao da FUNAI despertou sugestes que acabaram por resultar, em 1973 na criao do Estatuto do ndio, hoje sob crticas devido a no mais atender a realidade social e novo dinamismo nas questes indgenas, mas ainda em vigor:
Com a aprovao da nova Constituio Federal em 1988, isso fez com que o Estatuto do ndio, de 1973, ficasse em muitos artigos sem sentido e contra a nova Constituio, precisando ser substitudo por uma lei nova, capaz de dizer como deveria se dar o respeito e proteo aos modos de vida e a todos os bens indgenas62.

H crticas ao Estatuto vigente no sentido de que, conforme Arajo63 tem uma tentativa de desconstituir a natureza do ndio, ou seja, faz-los deixar de serem ndios: em outras palavras, o objetivo do Estatuto era fazer com que os ndios paulatinamente deixassem de ser ndios. No entanto, hoje, ainda que o Estatuto no esteja formalmente revogado, o conceito de ndios integrados foi totalmente superado pela Constituio de 88.

61 62

MUSEU DO TELEFONE. Rondon, o patrono das comunicaes no Brasil. 2003, p. 1. FUNAI. Roteiro para a discusso sobre propostas de mudana no Estatuto do ndio. 2009, p. 1. 63 ARAJO, Ana Valria. Povos Indgenas e a Lei dos Brancos: o direito diferena. 2006, p. 31.

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No tocante s Reserva Indgenas

o Estatuto prev que poderiam se organizar sob diferentes modalidades, entre as quais a Reserva propriamente dita, nos moldes acima explicitados, o Parque Indgena, a Colnia Agrcola Indgena e o Territrio Federal Indgena. O Territrio seria uma unidade administrativa subordinada Unio, instituda em regio na qual pelo menos um tero da populao fosse formado por ndios. Embora a sua aplicao seja possvel em algumas regies do estado do Amazonas, inclusive nos dias de hoje, e no prprio estado de Roraima ao tempo em que ainda no havia adquirido este status poltico, nenhum Territrio Federal Indgena foi jamais criado64.

Arajo65 tambm critica a modalidade Parque Indgena concebida no estatuto de forma complexa e confusa. Pois, conforme o documento haveria criao de parques na prpria terra de posse indgena, o que se demonstra incongruente. Embora o exemplo do Parque do Xingu traga elementos positivos, afirma-se que atravs do estatuto, porm, nenhum parque foi at hoje criado. O artigo 19 do Estatuto do ndio determina demarcao de terras indgenas sob administrao da FUNAI, com procedimentos do Executivo, e, segundo Arajo66 artigo que permanece vlido at hoje e constitui a base jurdica para a edio dos decretos que tm regulamentado a matria hoje, o Decreto 1.775, de 1996. E o ltimo artigo a ser destacado pela autora, o 25, estabelece que o reconhecimento do direito dos ndios posse de suas terras independe da sua demarcao, o que tem fundamentado muitas solicitaes ao Judicirio para que sejam expedidas medidas liminares de proteo das terras indgenas.... Isso devendo ser providenciado at que se conclua demarcao. A autora observa que o pressuposto do artigo o entendimento de que a demarcao das terras indgenas apenas reconhece a existncia de uma situao, qual seja, o fato de um determinado povo indgena ocupar certa terra. Ou seja, nada acrescenta ao fato legal dos direitos indgenas, preexistentes ao estatuto, atravs das medidas constitucionais. Enfim, conclui-se sobre o estatuto, que arrazoado que seja documento substitudo por nova regulamentao, aps um estudo sobre o antigo, como costume, para que atravs dos contrastes e principalmente devida anlise na efetiva questo indgena, responda-se s reclamaes por um novo estatuto indgena.
64 65

ARAJO, Ana Valria. Povos Indgenas e a Lei dos Brancos: o direito diferena. 2006, p. 33. Idem, ibidem. 66 Idem, ibidem.

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2.2 ASPECTOS CONSTITUCIONAIS

A Constituio de 1988, para vrios autores, trouxe ampliao e detalhamento de direitos indgenas, positivando direitos relacionados s terras, com imposio Unio do dever de realizar a demarcao e proteo no tocante a tais terras. Silva67 entende que resultou, o documento constitucional, de uma tendncia mundial de reconhecer o direito dos ndios como minorias tnicas que se v manifestada atravs de rgos como a Organizao das Naes Unidas (ONU) e Organizao Internacional do Trabalho (OIT). O que , certamente, tambm resultado da evoluo do dinamismo social e presses surgidas no sentido de que mude procedimentos no condizentes com a incessante busca dos direitos humanos. A Constituio de 1988 marcou positivamente a relao entre os ndios e o Estado, atravs de uma verificao em tal relao, para Souza Filho68 possvel ento, com o evento do citado documento iniciar um afastamento da idia de tutela orfanolgica e subsidiria com foco no Direito Pblico. O que deve ser realizado, a partir da constituio de 1988, conforme o autor, a entrega da administrao dos bens dos ndios a eles prprios, para que ajam conforme seus prprios costumes, usos, tradies, no que se observaria apenas aquilo que viesse a foco no tocante a negociaes com no ndios. Para Montanari Jnior69 as Constituies brasileiras de 1891 (do Imprio) e de 1924 (Republicana) no atenderam inquietaes sobre os direitos indgenas no trazendo sequer um dispositivo a respeito de to importante e presente problemtica, no obstante as acaloradas discusses que permearam tanto a temtica indgena quanto a escravagista. Somente em 1934, segundo o autor70, a matria viria ter ateno constitucional ser respeitada a posse de terras dos silvcolas que nelas se achem permanentemente localizados, sendo-lhes, no entanto, vedado alien-las. No que afirma: Doravante a regulamentao sobre a natureza jurdica da posse indgena e o tratamento jurdico dispensado a tal instituto passou a ter
SILVA, Lsaro Moreira da. O reconhecimento dos direitos originrios dos ndios sobre suas terras tradicionais na Constituio Federal de 1988 e a extenso do conceito de terras indgenas tradicionalmente ocupadas. 2004 p. 1. 68 SOUZA FILHO, Carlos Frederico Mars de. O renascer dos povos indgenas para o Direito. 2006. 69 MONTANARI JNIOR, Isaas. Terra indgena e a Constituio Federal: Pressupostos Constitucionais para a caracterizao das terras indgenas. 2009, p 3. 70 Idem, ibidem.
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ndole constitucional, sendo reiterados nas Constituies que lhe sucederam. Na do Estado Novo, em 1937 e em 1946, sendo que nesta ltima continuou o carter do permanentemente localizados. O que obviamente impedia que determinadas comunidades chegassem a terras que anteriormente eram suas, e ali se instalassem. Ou seja, ali no estavam em carter permanente. A Constituio militar, de 1967 trouxe a afirmao da propriedade da Unio sobre as terras indgenas e a de 1969 incorporou conceitos como o da inalienabilidade, do usufruto exclusivo, da nulidade e da extino dos efeitos jurdicos sobre atos que tenham por objeto o domnio, da posse e da ocupao dessas terras. Para o autor, esta ltima serviu para que os mesmos fossem dilatados na atual Constituio da Repblica Federativa do Brasil, promulgada em 1988, que trouxe em seu bojo um captulo exclusivo sobre a temtica indgena. Para Montanari Jnior71 a Constituio de 1988, em relao s anteriores, chegaria com uma abordagem destemida sobre todos os temas que em discusso no teriam chegado s pautas constitucionais:
alm de enfrentar o tema com destemor ainda no observado nas anteriores, estabeleceu uma nova fundamentao a ser repensada, como a desentranhamento do conceito civilista de propriedade, o direito congnito, dentre outros aspectos, colocando margem a poltica assimilacionista, prpria do sistema jurdico precedente, mas que permeia ainda a mente de muitos que pelejam nesta seara. O Poder Pblico passou a ser o responsvel pela proteo integral dos direitos dos povos indgenas como visto nos artigos 20, XI; 22, XIV; 49, IX; 109, V; 176 e 67 do Ato das Disposies Constitucionais Transitrias, mormente a Unio que passou a centralizar atravs da FUNAI Fundao Nacional do ndio tal desiderato.

Para ele, o principal conceito jurdico de terras indgenas encontra-se, indiscutivelmente, na Constituio da Repblica Federativas do Brasil (art. 231). Quanto ao indigenato, comenta que a disposio no art. 231 caput, da Carta Magna reconhece direitos originrios dos ndios sobre as terras que tradicionalmente ocupam, que indicam a gnese do direito, ou seja, a fonte do direito dos silvcolas sobre suas terras. Para o autor a Constituio de 1988 teria recepcionado o instituto do indigenato, formulado por Joo Mendes Jnior, esta que sustenta que as terras dos ndios lhes so reservadas pelo Alvar de 01 de Abril de 1680, que no foi revogado, ...direito que jamais poder ser confundido com uma

MONTANARI JNIOR, Isaas. Terra indgena e a Constituio Federal: Pressupostos Constitucionais para a caracterizao das terras indgenas. 2009, p 5.

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posse sujeita legitimao e registro. Ou seja o indigenato seria um ttulo congnito e a ocupao um ttulo adquirido. Leva-se, da ao raciocnio que a Constituio deve ser objeto de interpretao harmnica, ou seja, o indigenato depende de preceitos e institutos jurdicos que o circundam e ligam-se aos requisitos constitucionais da ocupao tradicional pelos ndios e permanncia em suas terras. Desta forma
a originariedade do direito s terras ou indigenato s pode ser reclamado-se presentes a ocupao tradicional e permanente dos ndios. Dessa forma fica garantida a aplicao deste instituto apenas aos silvcolas que hoje vivam sob a tradicionalidade cultural, e no queles que perderam tal trao ou no sobreviveram s agruras do progresso. um olhar do futuro para o passado e no do passado para o futuro72.

No entanto, o indigenato no se trataria de usucapio, em vista de que direito que precede o prprio direito, anterior ao prprio Estado, faz parte de Princpio que paira sobre o ordenamento jurdico, no podendo ser confundido com simples modalidade de aquisio de propriedade que pode sofrer alteraes conforme entendimento temporal e local. Outro aspecto revisto por Montanari Jnior73 a tradicionalidade, que para o autor tem ligao direta com o indigenato, pois se reveste de fatos culturais, sendo estes uma instituio natural, da interao indgena consigo prprio e com a natureza:
[...] a vida como natureza que com exceo dos bens consumidos socialmente por ocasio das festas fundamenta e determina a quantidade de tempo dedicado a reproduzi-la. Isso equivale dizer que, uma vez assegurada a satisfao global das necessidades energticas, nada poderia estimular a sociedade primitiva a desejar produzir mais, isto , a alienar o seu tempo num trabalho sem finalidade, enquanto esse tempo disponvel para a ociosidade, o jogo, a guerra ou a festa.

Lembrando-se que atualmente no se tem a mesma tradicionalidade que havia anteriormente a influncia civilizatria, pelo Estado moderno, pois hoje as sociedades indgenas so cada vez mais confrontadas com as exigncias da sociedade dominante brasileira e da economia mundial, e precisam de novos conhecimentos e tecnologias para sobreviver. Ou seja, hoje, por exemplo, determinadas comunidades sabem que precisam do Governo, para serem atendidos em determinadas necessidades e realizam pedidos atravs de requerimentos formais.

MONTANARI JNIOR, Isaas. Terra indgena e a Constituio Federal: Pressupostos Constitucionais para a caracterizao das terras indgenas. 2009, p 11. 73 Idem, Ibidem.

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Finalmente, sobre tal assunto recomendada prudncia e que esta resulte em anlises particulares aos casos, sem se perder de vista a importncia dos direitos naturais, entre estes o do usufruto de uma terra que em outros tempos foi somente dos nativos. Quanto ocupao permanente, no que tange aos aspectos constitucionais, alerta-se para o fato de que no pode haver o engano de se enquadrar tal ocupao no tocante ao passado, para gerao do direito de posse o tempo da ocupao deve ser analisado sob o pretexto de acautelar doravante o direito s terras indgenas, ou seja, a ocupao deve ser viva, presente, palpitante, enfim uma garantia para o indgena, e no o pressuposto desse direito. Montanari Junior, nesse sentido, anota Jos Afonso da Silva:
Quando a Constituio declara que as terras indgenas ocupadas pelos ndios se destinam a sua posse permanente, isso no significa um pressuposto do passado, como ocupao efetiva, mas especialmente, uma garantia para o futuro, no sentido de que essas terras [...] inalienveis e indisponveis so destinadas, para sempre, ao seu habitat. Se se destinam (destinar significa apontar para o futuro) posse permanente porque um direito sobre elas preexiste posse mesma, e o direito originrio j mencionado74.

No que o acompanha Veiga Rios:

Um aspecto de fundamental importncia para entender o alcance da proteo constitucional s populaes indgenas se refere ao tempo. Assim, se claro que as terras tradicionalmente ocupadas pelos ndios se destinam sua ocupao permanente, isso no significa apenas um pressuposto do passado para caracterizar a posse efetiva no presente. Trata-se na verdade, de uma herana do passado, fruto de um direito originrio e preexistente ocupao ocidental, para a proteo efetiva do presente, mas que tem por principal objetivo a garantia do futuro, no sentido de que essa terras esto para sempre destinadas a ser hbitat permanente das populaes indgenas75.

Perante a Constituio de 1988, portanto, na questo da ocupao, deve ser realizada uma separao metodolgica nos raciocnios, entre a ocupao permanente e tradicional, e no se esquecendo dos valores contidos na ltima, preciso notar que hodiernamente seria impossvel o feito de se estabelecer os exatos locais onde viviam os ancestrais dos silvcolas existentes, a Constituio de 1988 a interpretao do que vem a ser ocupao permanente se voltou para o futuro, vislumbrando a proteo das terras indgenas assim declaradas, para que consistam em perpetuar o habitat dos silvcolas segundo sua cultura e tradies. Desta maneira, a Constituio d um contorno de permanncia ocupao, no que exige a anlise respeitante tradicionalidade
74

SILVA, Jos Afonso apud MONTANARI JNIOR, Isaas. Terra indgena e a Constituio Federal: Pressupostos Constitucionais para a caracterizao das terras indgenas. 2009, p 15. 75 VEIGA RIOS apud MONTANARI JNIOR, Isaas. Terra indgena e a Constituio Federal: Pressupostos Constitucionais para a caracterizao das terras indgenas. 2009, p 15.

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da forma ocupacional indgena, com atividade produtiva, preservao dos recursos naturais e manuteno da cultura prpria. O tratamento constitucional, essncia de uma proposta interativa sobre a situao real e aes com entendimento das diferenas e necessidades destas advindas, e chama a uma anlise legal sobre a situao de maneira no restringente de direitos e sim com carter protetivo aos direitos indgenas. Arajo76 resume:
A Constituio de 1988 trouxe uma srie de inovaes no tratamento da questo indgena, incorporando a mais moderna concepo de igualdade e indicando novos parmetros para a relao do Estado e da sociedade brasileira com os ndios. De l para c, houve um avano significativo na proteo e no reconhecimento dos direitos dos povos indgenas no pas, fazendo desta Carta uma espcie de marco divisor para a avaliao da situao dos ndios no Brasil de hoje. Os Constituintes de 1988 no s consagraram, pela primeira vez em nossa histria, um captulo especfico proteo dos direitos indgenas, como afastaram definitivamente a perspectiva assimilacionista, assegurando aos ndios o direito diferena.

Para a autora77 a Constituio de 1988 realizou o reconhecimento sobre os direitos permanentes e coletivos dos ndios e trouxe a inovao quanto ao reconhecimento da capacidade processual dos ndios de suas comunidades e organizaes para a defesa dos seus prprios direitos e interesses. E ainda deu ao Ministrio Pblico o dever nas garantias determinadas aos indgenas, para que este possa intervir em todos os processos judiciais que digam respeito a tais direitos e interesses, fixando, por fim, a competncia da Justia Federal para julgar as disputas sobre direitos indgenas. Conclui-se, sobre os aspectos constitucionais, que, de maneira geral, as autorias entendem que a cobrana no aspecto legal deve ficar por conta das aes a partir das determinaes contidas na Carta Magna, da reconfeco de antigos documentos

supraconstitucionais, como o caso do Estatuto do ndio, sob ampla cobrana por parte de todos os interessados na questo e principalmente de um trabalho que imponha um envolvimento inteligente mais amplo da sociedade na questo, em vista de que salvando os indgenas atravs da concesso de seus prprios direitos, certamente se est investindo tambm na proteo dos grandes patrimnios brasileiros, a comear pelas fontes hdricas, que vem se constituindo numa
76 77

ARAJO, Ana Valria. Povos Indgenas e a Lei dos Brancos: o direito diferena. 2006, p. 38. Idem, ibidem.

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premente preocupao da rea do direito, tendo merecido vrios trabalhos na rea ambiental. Certamente um futuro garantido para as prximas geraes passa por uma atitude sria do Estado perante a questo indgena, particularmente no tocante s terras e certamente tudo isso comea pela anlise do papel constitucional.

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3 PANORAMA ATUAL
O especfico assunto dominante na atualidade, no que tange demarcao de terras indgenas, tem sido a deciso do STF sobre Reserva Raposa Serra do Sol. Alm dos vrios comunicativos abordando a questo da retirada total dos no ndios, estampam-se vrias manchetes com ligao citada rea. V-se preocupao por certos representantes polticos em incluir entidades indgenas em programas governamentais; lanamento de programas de cooperativismo; lanamento de cooperativas voltadas para explorao turstica na regio da reserva Raposa Serra do Sol e So Marcos; discusses sobre a violncia prxima citada rea. Enfim, o assunto Raposa Serra do Sol ainda tem dominado o foco da mdia, o que se entende como salutar para resultados jurdicos, pois a vivacidade das discusses baseadas na dinmica social que certamente conduz a reflexes pertinentes construo e reconstruo da legalidade e instituio tambm das prticas mais acertadas no mundo jurdico. No Mato Grosso do Sul tambm ocorreu notcia digna de estampa miditica, um discurso do Governador atual traz: O que tem Mato Grosso do Sul de diferente de Roraima. Lembra da Raposa Serra do Sol? L era grilo. Aqui a Unio titulou os caras (sic) e o Estado validou as terras, afirmou. No admito expropriao. Acham que moraram ndios, ento desapropriem e paguem78. E disse ainda o Governador, que o governo tenciona destinar rea proporcionalmente maior aos ndios do que a que destinada agricultura familiar, o que seria, segundo ele, injustificvel; e ainda que foi convidado a ir ao Ministrio da Justia para apresentar propostas para o processo de demarcao de terras em Mato Grosso do Sul, no que entende que todas as entidades (como Assomasul prefeitos do estado e Federao de Agricultura e Pecuria) ligadas ao assunto devem participar. Distante de discusses polticas e mais prximo do direito, este trabalho se atm em registrar os fatos atuais sobre o tema e sugerir que haja respeito sempre ao entendimento a partir da investigao cientfica, que ir abarcar desde elementos histricos primordiais at os ltimos resultados de um tema, para se aproximar de uma reflexo acertada. Portanto, conforme a ligao interdisciplinar, o que se tem a afirmar conclusivamente sobre isto, que a sociedade, como tem
78

FERNANDES, Paulo. Andr diz que no vai aceitar expropriao de terras. 2009, p.1.

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se repetido, interligada e dinmica, e, portanto todos os dados so vlidos para elucidao de questes apresentadas. Dia 26 junho se estampou notcia que Comisso de Direitos Humanos e Minorias mantm estudos para demarcaes de terras em Mato Grosso do Sul, e teve como fato a recusa do Projeto de Decreto Legislativo 797/08, do deputado Dagoberto (PDT-MS), que sugeria a interrupo dos estudos previstos para a demarcao de seis terras indgenas em Mato Grosso do Sul. Este defende seu projeto, que o processo de demarcao das terras indgenas deveria iniciar pela elaborao de laudo antropolgico e pela identificao do grupo tnico que ser beneficiado pelo citado processo79. Entende-se, portanto, que o fato confirmao da homologao da Reserva Raposa Serra do Sol, tem tido ressonncias e permanece ainda como o fato atual mais significativo no que tange demarcao de terras indgenas.

79

SANTOS, Digenis dos. Comisso mantm estudos para demarcaes de terras em MS. 2009, p.1.

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4 CONSIDERAES FINAIS
D-se por satisfatria a escolha temtica, em razo de que no somente esclareceu pontos especficos evoluo do Direito, como, por exemplo, os esclarecimentos sobre o Estatuto do ndio e evoluo constitucional, com ateno especial Constituio de 1988, como tambm vrios pontos interdisciplinares e sociais, como da histria e antropologia, principalmente. Entendeu-se que tais verificaes validam, at gloriosamente, a escolha de vrios envolvidos na rea do Direito, o que se v emblemtica nos 10 a 1 de votos favorveis confirmao da homologao da Reserva Raposa Serra do Sol, por parte do Supremo Tribunal Federal, no tangente problemtica demarcatria de terras indgenas, devido a todos os componentes contidos na questo, principalmente originados a partir da ganncia desmesurada e irresponsvel de determinados grupos. Viu-se com o exemplo da demarcao da reserva Raposa Serra do Sol, com a sada do ltimo no ndio..., que o caminho para a soluo de problemas de grandes propores o mesmo que os apresentados a pequenos problemas sociais que fogem da soluo vinda dos costumes e prticas meramente sociais, ou seja, a discusso pautada em transparncia e tica e ao luz constitucional e da legislao de apoio, Estatutos e outros orientadores legais. Definitivamente, pela anlise no conjunto de dados resultantes das leituras a partir da escolha bibliogrfica para a realizao do trabalho, verifica-se que embora se critique muitas vezes determinados aparelhos como as polcias, ou aes administrativas de outros rgos de apoio, a consecuo e uma realizao pleiteada pela sociedade ou por grupos que reivindiquem direito justo a fim de dirimir no s os conflitos com violncia fsica, mas vrios outros tipos de violncias e violaes, a soluo para todo conflito a pacificao pela legislao. E esta baseada nos preceitos constitucionais, portanto. Ou seja, a ao judiciria pautada pela Constituio, entremeada de discusso aberta, mas ao mesmo tempo coerente, trar resultados adequados. Na questo demarcatria, ainda em andamento, e com muito a ser feito, verifica-se positivamente essa necessidade em uma sociedade cada vez mais universal, e cada vez mais intensa na cobrana de direitos humanos, que

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contm a necessidade de se atender exemplarmente as classes minoritrias e menos favorecidas poltica, economicamente ou em outro aspecto qualquer. A sociedade brasileira certamente acolher tentativas da construo de um novo indgena baseado no indgena primordial e na realidade social dentro da qual h escolhas, tecnolgicas, por exemplo, que devem ser dispostas junto s escolhas do cidado indgena, assim como vrias outras. Ou seja, se aceitar, certamente, um ndio que divide com todos os brasileiros tantos os usufrutos como as dificuldades da natureza ambiental e social, em natural parceria, como se v, por exemplo, entre grupos de no ndios que tem diferente natureza social. Pois a questo da necessidade de um espao prprio um problema que conhecido no Brasil como moradia e atravs de outras reivindicaes como invases de sem-terra. Este trabalho tocou sinteticamente todos os parmetros para o entendimento da questo demarcatria de terras indgenas, e trouxe como principal concluso, de que se deve atender objetivamente os anseios por um novo Estatuto do ndio, uma vez que este dar mais agilidade s questes indgenas, e poder melhor amparar os atos administrativos da FUNAI, alm de facilitar julgamentos que envolvam ndios na questo. Alm disso, entende-se que as consequncias do evento demarcao das terras da reserva Raposa Serra do Sol ainda continuaro, principalmente nas necessrias construes tericas que do suporte a anlises que resultam em construes e instituies, portanto vale observar que poder ser o ponto de partida para futuros trabalhos. Finalmente, a demarcao das terras indgenas requer anlise rigorosa dos critrios a serem adotados para sua efetivao, de modo que no traga prejuzos aos brasileiros de modo geral, ndios ou no ndios, ainda mais se considerarmos a grande miscigenao deste pas.

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