DIREITO CIVIL Direito das Obrigaes 1. Conceito de Obrigao e seus elementos fundamentais O CC no conceitua obrigaes, ento o conceito doutrinrio.

. Conceito: A obrigao uma relao jurdica transitria existente entre um sujeito ativo (credor) e um sujeito passivo (devedor), e cujo contedo uma prestao, economicamente aprecivel. Nos casos de inadimplemento, poder o credor satisfazer-se no patrimnio do devedor. Conceito de soma de Clvis Bevilqua, Washington de Barros Monteiro e Maria Helena Diniz. Se a obrigao cumprida, no precisa de direito. O direito s surge pelo descumprimento, por isso esse instituto est includo no conceito. So elementos obrigacionais: a) Elementos subjetivos (pessoas) Sujeito ativo Aquele que tem um direito subjetivo (credor). Sujeito passivo Aquele que tem um dever jurdico obrigacional (devedor)

Na atualidade, raras so as situaes em que uma parte s credora e a outra somente devedora. Prevalece na prtica as situaes em que as partes so credoras e devedoras entre si, havendo proporcionalidade das prestaes (sinalagma). Ex. tpico: Contrato de trabalho. Isso ocorre na grande maioria dos contratos, p. ex., prestao de servios, empreitada, compra e venda. Desenho do sinalagma P1 e P2 so as partes na estrutura obrigacional. Dentro da relao, h uma relao sinalagmticas de prestaes. O sinalagma possui uma base objetiva. Daquilo que P1 credora, P2 devedora, e daquilo que P2 credora, P1 devedora. Esse desenho traduz uma relao obrigacional complexa. um retngulo. Se se coloca um triangulo embaixo do retngulo do sinalagma, h uma quebra da base objetiva, e ele tomba para um dos lados. Isto se denomina ONEROSIDADE EXCESSIVA. Ela pode ser: Gentica A obrigao j nasce desequilibrada. Funcional Aplica-se a teoria da impreviso. A obrigao nasceu correta e foi quebrada.

b) Elemento objetivo da obrigao Forma o objeto, o contedo da obrigao. So eles: Elemento imediato (prximo) - Prestao Elemento mediato (remoto) Pode ser coisa (dar), tarefa (fazer), absteno (no fazer). Ou seja, o bem jurdico tutelado, segundo Orlando Gomes. Pergunta: O elemento imediato da prestao o elemento mediato da obrigao? Simbologia da piscina. Imagine que a piscina tem duas camadas. A prestao (elemento imediato) e o bem jurdico tutelado (elemento mediato). Ento a resposta sim, pois o elemento mediato o bem jurdico tutelado. Imediato na frase tem o sentido de posterior. c) Elemento imaterial, virtual ou espiritual da obrigao o vnculo jurdico que une as partes ao objeto e que gera a responsabilidade civil contratual nos casos de inadimplemento. Fundamentos legais: Art. 389, 390 e 391 CC Art. 389. No cumprida a obrigao, responde o devedor por perdas e danos, mais juros e atualizao monetria segundo ndices oficiais regularmente estabelecidos, e honorrios de advogado. (Trata do descumprimento de obrigaes positivas, ou seja, de dar e fazer). Obs: O STJ entende que so honorrios contratuais. Art. 390. Nas obrigaes negativas o devedor havido por inadimplente desde o dia em que executou o ato de que se devia abster. (Trata do descumprimento das obrigaes negativas, ou seja, de no fazer). Art. 391. Pelo inadimplemento das obrigaes respondem todos os bens do devedor. (Trata da responsabilidade patrimonial do devedor). Obs: Responde com seus bens, com exceo dos impenhorveis. Observaes importantes 1) A obrigao traduz uma relao de cunho pessoal (sujeito com sujeito), e por isso gera efeitos inter partes. Assim, no se confunde com a relao real (pessoa com coisa). Os direitos reais geram efeitos erga omes. Ex: Propriedade.

Entretanto, quebrando essa dualidade, existem obrigaes que geram efeitos reais, e portanto, erga omnes. Ex: Obrigaes propter rem, tambm chamadas de obrigaes reais, mistas, hbridas ou ambulatrias (para onde a coisa vai, a obrigao acompanha). So as obrigaes prprias da coisa. So parte de direito pessoal e parte de direito real. Ex: Dvidas de condomnio, tributos sobre imvel, obrigao do proprietrio de fazer a recuperao ambiental do imvel (essa situao surgiu na jurisprudncia do STJ e foi positivada no Cdigo Florestal, no art. 2, 2 - As obrigaes previstas nesta Lei tm natureza real e so transmitidas ao sucessor, de qualquer natureza, no caso de transferncia de domnio ou posse do imvel rural). 2) Teorias justificadoras da obrigao Teoria monista ou unitria Afirma que a obrigao est fundada no conceito de prestao. Ela prevaleceu at o sc. XIX. Teoria Dualista ou binria Prevalece hoje. Desenvolvida por Brinz, na Alemanha, no final do sc. XIX. A obrigao estaria fundada em dois conceitos: dbito e responsabilidade. Dbito (debitum, schuld) a dvida. Responsabilidade (obligatio, haftung) a consequncia do no cumprimento do dbito. A partir da teoria dualista, so possveis duas situaes concretas: Responsabilidade sem dbito (obligatio sem debitum ou Haftung sem Schuld) H responsabilidade sem que a pessoa tenha dvida. Ex. tpico: Contrato de fiana. Nesse caso, h um contrato entre Fiador e CREDOR. Art. 820. Pode-se estipular a fiana, ainda que sem consentimento do devedor ou contra a sua vontade. Dbito sem responsabilidade (Debitum sem obligatio ou Schuld sem haftung) A dvida existe, mas no pode ser exigida. H uma obrigao incompleta. Isso ocorre na obrigao natural. Exs: Dvida de jogo no regulamentado, dvida prescrita, gorjeta. Dvida prescrita Art. 882 - No se pode repetir o que se pagou para solver dvida prescrita, ou cumprir obrigao judicialmente inexigvel. Obs: A dvida prescrita no pode ser exigida, mas pode ser paga. Sendo paga, no cabe repetio de indbito.

2. Classificao da obrigao quanto ao contedo da prestao (Arts. 233 a 251 CC) Classificao romana ou tripartida Por essa classificao, existem trs modalidades de obrigao. 1) Obrigao de dar (positiva) Pode ter como contedo uma coisa certa ou incerta. Quando a coisa certa chamada de obrigao especfica, e quando a coisa incerta chamada de obrigao genrica. 2) Obrigao de fazer (positiva) Pode ser uma obrigao de fazer fungvel ou infungvel. 3) Obrigao de no fazer (negativa). No tem classificao. tida como infungvel. 2.1. Obrigao de dar a) Obrigao de dar coisa certa Denominada de obrigao especfica, porque o objeto determinado. H uma coisa individualizada. Ex: Contrato de compra e venda de imvel j especificado. Essa obrigao tambm engloba a obrigao de restituir. Pergunta: Se foi pactuado um determinado o objeto, o credor obrigado a aceitar objeto mais valioso? Art. 313. O credor no obrigado a receber prestao diversa da que lhe devida, ainda que mais valiosa. Na obrigao de dar coisa certa, o credor pode negar obrigao diversa, ainda que mais valiosa (nemo aliud pro alio). Outra questo importante: Art. 233. A obrigao de dar coisa certa abrange os acessrios dela embora no mencionados, salvo se o contrrio resultar do ttulo ou das circunstncias do caso. A coisa certa, em regra, abrange seus acessrios. Aplicao do princpio da gravitao jurdica (o acessrio segue o principal). Ex: Frutos e benfeitorias. Ex2: Vaca entregue antes do nascimento do bezerro. As pertenas, em regra, no seguem a sorte do principal. Art. 93. So pertenas os bens que, no constituindo partes integrantes, se destinam, de modo duradouro, ao uso, ao servio ou ao aformoseamento de outro.

Art. 94. Os negcios jurdicos que dizem respeito ao bem principal no abrangem as pertenas, salvo se o contrrio resultar da lei, da manifestao de vontade, ou das circunstncias do caso. Ex: Bens mveis incorporados ao imvel. Regras quanto ao Inadimplemento da obrigao de dar coisa certa, englobando obrigaes de restituir 1) Obrigao de dar. Perda da coisa sem culpa do devedor Resolve-se a obrigao para ambas as partes, sem perdas e danos. Ex: Antes da entrega de animal, ele morre pois foi picado por uma cobra. Devolve-se o valor, e a obrigao se resolve. Art. 234. Se, no caso do artigo antecedente, a coisa se perder, sem culpa do devedor, antes da tradio, ou pendente a condio suspensiva, fica resolvida a obrigao para ambas as partes (...) 2) Obrigao de dar. Perda da coisa com culpa do devedor. Responder o devedor pelo equivalente e mais perdas e danos (todos os prejuzos suportados pelo devedor). Ex: Antes da entrega, o devedor mata o animal com uma marretada. Art. 234. (...); se a perda resultar de culpa do devedor, responder este pelo equivalente e mais perdas e danos. 3) Obrigao de dar. Deteriorao da coisa sem culpa do devedor Poder o credor resolver a obrigao, ou aceitar a coisa no estado em que se encontrar, abatido do seu preo o valor da desvalorizao. Ex: Cavalo que deveria ser entregue ficou cego. Art. 235. Deteriorada a coisa, no sendo o devedor culpado, poder o credor resolver a obrigao, ou aceitar a coisa, abatido de seu preo o valor que perdeu. 4) Obrigao de dar. Deteriorao da coisa com culpa do devedor Poder o credor exigir o equivalente (resolver a obrigao) ou aceitar a coisa no estado em que se encontrar, nos dois casos com perdas e danos. Ex: Devedor fura o olho do cavalo propositadamente.

Art. 236. Sendo culpado o devedor, poder o credor exigir o equivalente, ou aceitar a coisa no estado em que se acha, com direito a reclamar, em um ou em outro caso, indenizao das perdas e danos. Regras de obrigao de restituir 5) Obrigao de restituir. Perda da coisa sem culpa do devedor. O credor sofrer a perda (res perit domino a coisa perece para o dono), ressalvados os seus direitos at o dia da perda. Ex: Vigente o comodato de veculo, esse roubado mo armada. Nesse caso, o comodatrio no tem de pagar nada ao comodante. Ex2: Vigente uma locao, o imvel destrudo por uma enchente. Nesse caso, o locatrio somente deve pagar ao locador os eventuais aluguis em aberto, proporcionalmente at a data da perda da coisa. Art. 238. Se a obrigao for de restituir coisa certa, e esta, sem culpa do devedor, se perder antes da tradio, sofrer o credor a perda, e a obrigao se resolver, ressalvados os seus direitos at o dia da perda. 6) Obrigao de restituir. Perda da coisa com culpa do devedor. Responder o devedor pelo equivalente ( resoluo) mais perdas e danos. Ex: Empresto um veculo a um amigo, ele bebe e bate o carro. Art. 239. Se a coisa se perder por culpa do devedor, responder este pelo equivalente, mais perdas e danos. 7) Obrigao de restituir. Deteriorao da coisa sem culpa do devedor. O credor somente pode exigir a coisa no estado em que se encontrar, sem perdas e danos. Se a coisa perece para o dono totalmente, tambm perece parcialmente. Ex: Empresto um caro a um amigo e cai uma chuva de granizo. Art. 240. Se a coisa restituvel se deteriorar sem culpa do devedor, receb-la- o credor, tal qual se ache, sem direito a indenizao (...) 8) Obrigao de restituir. Deteriorao da coisa com culpa do devedor. Ex: Devedor bate o carro do amigo. O devedor estava bbado. O art. 240 manda aplicar o art. 239 (Resoluo com perdas e danos).

Problema: O art. 240 deveria ter mandado aplicar o art. 236. Porque se est falando de obrigao de restituir por DETERIORAO COM CULPA. Art. 240. (...); se por culpa do devedor, observar-se- o disposto no art. 239. Enunciado 15 Jornada de Direito Civil 15 - Art. 240: as disposies do art. 236 do novo Cdigo Civil tambm so aplicveis hiptese do art. 240, in fine. Neste ltimo caso, o credor tambm pode exigir a coisa no estado em que se encontrar mais as perdas e danos. Obs: possvel tutela especfica para cumprimento das obrigaes de dar coisa certa. Art. 461-A CPC Art. 461-A. Na ao que tenha por objeto a entrega de coisa, o juiz, ao conceder a tutela especfica, fixar o prazo para o cumprimento da obrigao. Inclusive com fixao de multa diria (astreintes). b) Obrigao de dar coisa incerta denominada como obrigao genrica. A coisa indicada, ao menos, pelo gnero e quantidade Art. 243. A coisa incerta ser indicada, ao menos, pelo gnero e pela quantidade. Ex: Compra e venda de um imvel (quantidade) no loteamento X (gnero). Haver a necessidade de uma escolha. H necessidade de uma escolha para concentrao do objeto. Essa escolha, em regra, cabe ao devedor, se o contrrio no foi pactuado ou decorrer da lei, porque o nosso sistema adota mxima para proteger o devedor. (in favoris debitoris). Art. 244. Nas coisas determinadas pelo gnero e pela quantidade, a escolha pertence ao devedor, se o contrrio no resultar do ttulo da obrigao; mas no poder dar a coisa pior, nem ser obrigado a prestar a melhor. Ou seja, a escolha tem de ser do gnero intermedirio. Equivalncia das prestaes para manuteno do sinalagma. Ou seja, tem de ter pelo menos trs, pois se pode descartar o melhor e o pior.

Art. 245. Cientificado da escolha o credor, vigorar o disposto na Seo antecedente. Fala da converso da obrigao genrica em especfica. Ou seja, com a cientificao da escolha, a obrigao genrica (dar coisa incerta) transforma-se em obrigao especfica (dar coisa certa). Art. 246. Antes da escolha, no poder o devedor alegar perda ou deteriorao da coisa, ainda que por fora maior (evento previsvel, mas inevitvel) ou caso fortuito (evento totalmente imprevisvel). Antes da determinao, ou seja, da concentrao. O gnero no perece. (Genus non perit). No se cogita inadimplemento de obrigao genrica, e portanto, no cabe tutela especfica. Art. 461-A, 1 CPC 1o Tratando-se de entrega de coisa determinada pelo gnero e quantidade, o credor a individualizar na petio inicial, se lhe couber a escolha; cabendo ao devedor escolher, este a entregar individualizada, no prazo fixado pelo juiz. 2.2 Obrigao de fazer Tem como contedo uma tarefa que tem de ser cumprida pelo devedor. Ex: Prestao de servios. Classificao a) Obrigao de fazer fungvel aquela que por sua natureza ou por previso contratual pode ser cumprida por terceiro. Se houver inadimplemento com culpa do devedor, o credor pode exigir: Cumprimento forado com tutela especfica. Ex: Fixao de multa. Art. 461 CPC. Art. 461. Na ao que tenha por objeto o cumprimento de obrigao de fazer ou no fazer, o juiz conceder a tutela especfica da obrigao ou, se procedente o pedido, determinar providncias que assegurem o resultado prtico equivalente ao do adimplemento. Cumprimento por terceiros, as custas do devedor originrio. Art. 633. Se, no prazo fixado, o devedor no satisfizer a obrigao, lcito ao credor, nos prprios autos do processo, requerer que ela seja executada custa do devedor, ou haver perdas e danos; caso em que ela se converte em indenizao. Pargrafo nico. O valor das perdas e danos ser apurado em liquidao, seguindo-se a execuo para cobrana de quantia certa. Art. 634. Se o fato puder ser prestado por terceiro, lcito ao juiz, a requerimento do exeqente, decidir que aquele o realize custa do executado.

Pargrafo nico. O exeqente adiantar as quantias previstas na proposta que, ouvidas as partes, o juiz houver aprovado. Se no for interesse a execuo da obrigao: Resoluo com perdas e danos.

Obs: As opes acima so judiciais. Mas em situaes de urgncia, cabe autotutela civil. Art. 249, nico CC Art. 249. Se o fato puder ser executado por terceiro, ser livre ao credor mand-lo executar custa do devedor, havendo recusa ou mora deste, sem prejuzo da indenizao cabvel. Pargrafo nico. Em caso de urgncia, pode o credor, independentemente de autorizao judicial, executar ou mandar executar o fato, sendo depois ressarcido. b) Obrigao de fazer infungvel aquela insubstituvel, ou seja, personalssima (intuitu personae). Ex: Contratou pintor que tenha arte nica. S ele consegue fazer daquele jeito. Se houver inadimplemento com culpa do devedor, o credor poder exigir: Cumprimento forado (tutela especfica). Art. 461 CPC. Resoluo com perdas e danos.

Obs: No cabe autotutela civil. Se a obrigao de fazer, seja fungvel ou infungvel, torna-se impossvel sem culpa do devedor, resolve-se a obrigao. Art. 248. Se a prestao do fato tornar-se impossvel sem culpa do devedor, resolver-se- a obrigao; se por culpa dele, responder por perdas e danos. Ex: Prestao de servios. Mas o devedor morre. A obrigao se extingue. Art. 607. O contrato de prestao de servio acaba com a morte de qualquer das partes. Termina, ainda, pelo escoamento do prazo, pela concluso da obra, pela resciso do contrato mediante aviso prvio, por inadimplemento de qualquer das partes ou pela impossibilidade da continuao do contrato, motivada por fora maior.

2.3 Obrigao de no fazer a nica negativa. Tem como contedo obrigao infungvel. Ex. tpico do Direito do Trabalho: Contrato de confidencialidade (secret agreement). Se houver inadimplemento com culpa do devedor, o credor poder exigir: Cumprimento forado (tutela especfica). Astreinte. Art. 461 CPC Resoluo com perdas e danos.

Obs: Tambm cabe autotutela civil Art. 251, nico CC Art. 251. Praticado pelo devedor o ato, a cuja absteno se obrigara, o credor pode exigir dele que o desfaa, sob pena de se desfazer sua custa, ressarcindo o culpado perdas e danos. Pargrafo nico. Em caso de urgncia, poder o credor desfazer ou mandar desfazer, independentemente de autorizao judicial, sem prejuzo do ressarcimento devido. Art. 250. Extingue-se a obrigao de no fazer, desde que, sem culpa do devedor, se lhe torne impossvel abster-se do ato, que se obrigou a no praticar. Ex: Caso no contrato de confidencialidade em que o devedor morreu.