ANTINOMIA JURDICA

I.

ANTINOMIA JURDICA COMO PROBLEMA INERENE AO SISTEMA JURDICO E AO CARTER DINMICO DO DIREITO

i.

A funo do cientista do Direito no a mera transcrio de normas, mas sim a descrio e a interpretao, que consistem, fundamentalmente, na determinao das conseqncias que derivam dessas normas;

ii.

Trata-se de operao lgica, que procura estabelecer, de modo racional, um nexo lgico entre as normas e demais elementos do direito, dandolhes uma certa unidade de sentido;

iii.

O direito deve se visto em sua dinmica como uma realidade que est em perptuo movimento, acompanhando as relaes humanas, modificandose, adaptando-se s novas exigncias e necessidades da vida;

iv.

preciso esclarecer que o normativismo de Kelsen jamais afirmou que o Direito s norma, apenas pretendeu que, dentro da complexidade de elementos componentes do fenmeno jurdico, a cincia jurdica, por questo de mtodo, considerasse to somente a norma;

v.

As normas jurdicas so partes de um mbito maior, que o Direito; sendo assim, no esgotam a realidade do direito, nem pode identificar-se com ele;

vi.

O direito seria uma ordenao heternoma das relaes sociais, baseada numa integrao normativa de fatos e valores;

vii.

Dessa forma, o sistema jurdico em aspecto multifacetrio, sendo composto de vrios subsistemas; Teoria tridimensional de Reale: normas, fatos e valores compondo uma isomorfia ou correlao entre eles;

viii.

ix.

Conclui-se, pois, que os elementos do sistema esto vinculados entre si por uma relao, sendo interdependentes;

x. xi.

Se houver incongruncia entre eles: quebra de isomorfia e lacuna; Se houver conflito dentro do subsistema normativo: antinomia;

xii.

Temos, portanto, um sistema normativo aberto, pois est em relao de importao e exportao de informaes com outros sistemas (ftico e valorativo), sendo ele prprio parte do sistema jurdico;

xiii.

Logo, se se admitir o sistema jurdico como aberto e incompleto, revelando o direito como uma realdade complexa, que apresenta uma dimenso normativa, ftica e axiolgica, temos um conjunto contnuo ordenado, que pode abrir-se numa desordem, numa descontinuidade, apresentando lacunas, quando no contiver uma soluo expressa ou segura para determinado caso;

xiv.

A lacuna constitui, pois, um estado incompleto do sistema, que deve ser colmatado ante o princpio da plenitude do sistema jurdico;

xv. xvi.

Ao lado desse princpio situa-se o da unidade do sistema jurdico; Princpio da unidade do sistema jurdico pode nos levar a correo do direito incorreto: a. Se se apresentar uma antinomia, ou um conflito entre as normas, ter-se- um estado incorreto do sistema, que precisar ser corrigido, eis que o POSTULADO DESSE PRINCPIO O A RESOLUO DAS CONTRADIES; b. O sistema jurdico, dever, teoricamente, formar um todo coerente, devendo, por isso, excluir qualquer contradio lgica nas asseres, para assegurar sua homogeneidade e garantir a segurana na aplicao do direito; c. Para isso, o jurista utilizar uma interpretao corretiva, guiado pela interpretao sistemtica, que o auxiliar na pesquisa dos critrios, para solucionar a antinomia; d. Registre-se que o princpio lgico da no-contradio no se aplica s normas conflitantes, mas s proposies que descrevem;

xvii. xviii.

O conflito entre normas no uma contradio lgica; O princpio lgico da no-contradio aplicvel assero, que pode ser verdadeira ou falsa;

xix.

E uma contradio lgica entre duas asseres consiste em que apenas uma ou outra pode ser verdadeira;

xx.

Logo, se apenas uma delas verdadeira, a outra ter que ser falsa;

xxi. xxii.

Uma norma no verdadeira nem falsa, mas vlida ou invlida; O conflito de normas pressupe que ambas as normas conflitantes sejam vlidas, pois, do contrrio, no haveria conflito;

xxiii.

Se o princpio da no-contradio tivesse aplicao nas normas conflitantes, s ma delas teria validade, logo no haveria conflito;

xxiv.

Contudo, o enunciado do jurista que descreve uma ordem normativa pode ser verdadeiro ou falso;

xxv.

Por isso, o princpio da no-contradio pode ser aplicado s proposies que descrevem as normas e s indiretamente s normas;

xxvi.

H uma contradio lgica apenas entre a assero segundo a qual uma norma vlida e a assero de que esta norma invlida;

xxvii. xxviii.

O conflito de normas no uma contradio lgica; Como o conflito de normas no uma contradio lgica, a derrogao que o soluciona tambm no um princpio lgico;

xxix.

A antinomia, pois, representa o conflito de duas normas, entre dois princpios, entre uma norma e um princpio geral do direito em as aplicao prtica a um caso particular;

xxx. xxxi.

muito comum em funo da incrvel multiplicao de leis; A coerncia lgica do sistema exigncia fundamental do princpio da unidade do sistema jurdico;

xxxii.

Por isso, a cincia do direito deve purgar o sistema de qualquer contradio, indicando os critrios para a soluo dos conflitos normativos e tentando harmonizar os textos legais;

xxxiii.

A soluo de antinomias imprescindvel para manter a coerncia do sistema jurdico, visto que, a afirmao num sistema jurdico de duas normas contraditrias acarreta, necessariamente, a incoerncia desse sistema, e, portanto, o seu desaparecimento;

xxxiv.

Havendo, assim, antinomia, o jurista, ante o carter dinmico do direito, passa de um subsistema a outro, apontando critrio para solucion-la;

xxxv.

O processo de sistematizao jurdica compreende vrias operaes tendentes no s a exibir as propriedades normativas, fticas e axiolgicas do sistema e seus defeitos formais antinomias e lacunas, mas tambm a reformul-lo para alcanar um sistema harmnico;

xxxvi.

portanto, impossvel, no estudo das antinomias jurdicas, considerar o direito sob o prisma esttico;

xxxvii. xxxviii.

Isso conduziria a uma viso distorcida da realidade jurdica; O jurista, ao construir o sistema jurdico, levando em conta a dinamicidade do direito, teria a tarefa de estabelecer critrios para identificar ou reconhecer a antinomia e a de apontar critrios para as soluo, to logo seja conhecida;

xxxix.

Logo, havendo antinomia, a soluo encontrada pelo juiz, ao aplicar o direito, j que no pode eximir-se de sentenciar;

xl.

Percebe-se, dessa forma, que a antinomia aparece fora da ocasio judicial, pois pode ser detectada num momento anterior e solucionada pelo Poder Legislativo;

xli.

Em razo da proibio da denegao da Justia, a antinomia acaba sendo resolvida pelo rgo judicante, apesar de sua deciso no implicar soluo de antinomia, pois somente pretende evitar o prosseguimento desse conflito normativo num dado caso particular;

xlii.

Sem embargo, esse conflito permanece latente dentro do sistema te que o legislador o solucione;

xliii.

Portanto, a antinomia no um problema que se coloque no mesmo nvel da deciso judicial, porque o magistrado no a resolve, apesar de solucionar o caso sub judice;

xliv.

A antinomia continua a existir no sistema jurdico, pois s poder ser eliminada por meio de ao legislativa;

II.

CONCEITO NECESSRIAS NORMATIVA

DE

ANTINOMIA

JURDICA DA

CONDIES

CONFIGURAO

INCOMPATIBILDADE

i.

Antinomia real: a oposio que ocorre entre duas normas contraditrias (total ou parcialmente), emanadas de autoridade competentes num mesmo mbito normativo que colocam o sujeito numa posio insustentvel pela ausncia ou inconsistncia de critrios aptos a permitir-lhe uma sada nos quadros de um ordenamento dado (Trcio Sampaio Ferraz Jr);

ii.

Outro conceito: a presena de duas normas conflitantes, sem que se posa saber qual delas dever ser aplicada ao caso singular;

iii.

Diante de duas normas conflitantes, pode-se: a. Rechaar ou ter por no escritas uma delas, seja por ter o carter especial em relao outra, seja por revelar um desvio dos princpios gerais (interpretao ab-rogante); - Interpretao ab-rogante: ab-rogao em sentido imprprio, pois o jurista por no ter o poder normativo, no tem,

conseqentemente, o de ab-rogar normar; - O magistrado pode no aplicar uma norma por consider-la incompatvel ao caso concreto, mas no tem o poder der eliminla do ordenamento jurdico; b. Ter por no escritas as disposies incompatveis, quando no existe antecedente ou razo vlida para preferir uma a outra, de modo que a antinomia entre ambas as converte em

reciprocamente ineficazes (lacuna de conflito); iv. Real incompatibilidade entre duas normas: a. Ambas as norma sejam jurdicas: - no se pode confrontar uma norma com uma lei fsica-natural (pertencem a gneros diferentes); - no h conflito jurdico entre uma norma jurdica e uma norma exclusivamente moral; b. Ambas sejam vigentes e pertencentes ao mesmo ordenamento jurdico;

c. Ambas devem emanar de autoridades competentes num mesmo mbito normativo, prescrevendo ordens ao mesmo sujeito; d. Ambas devem ter operadores opostos (uma permite, outra obriga) e os seus contedos (atos e omisses) devem ser a negao interna um do outro: - ou seja: uma prescreve o ato e a outra, a omisso; e. O sujeito, aqum se dirigem as normas conflitantes, deve ficar numa posio insustentvel (no deve ter meios de se livrar dela, por faltarem critrios); f. Resumo: incompatibilidade; indecidibilidade; necessidade de deciso

III.

CLASSIFICAO DAS ANTINOMIAS

i.

Quanto ao critrio de soluo: a. Antinomia aparente: se os critrios para solucion-la forem normas integrantes do ordenamento jurdico; b. Antinomia real: se no houver na ordem jurdica qualquer critrio normativo para a soluo, sendo, ento, imprescindvel, para a sua eliminao, a edio de uma nova norma; c. Outra definio para antinomia real: aquela na qual a posio do sujeito insustentvel porque h: i) ausncia de regras para solucion-la; ou ii) antinomia de segundo grau (conflito entre os critrios existentes, e a aparente, o caso contrrio; d. Sendo aparente a antinomia, o intrprete pode conservar as duas normas incompatveis, optando por uma delas; e. Tal conciliao se d por meio de subsuno, mediante simples interpretao, aplicando-se um dos critrios de soluo fornecido pelo prprio sistema normativo (cronolgico, hierrquico, da especialidade);

ii.

Quanto ao contedo a. Antinomia prpria: se se der por razo formal,

independentemente de seu contedo material; - ocorre quando uma conduta aparece ao mesmo tempo prescrita e no prescrita, proibida e no proibida: somente uma delas pode ser tida como aplicvel, e essa ser determinada por critrios normativos; b. Antinomia imprpria: se ocorrer em virtude do contedo material das normas, podendo apresentar-se como: - antinomia de princpios: se houver desarmonia numa ordem jurdica pelo fato dela fazerem parte diferentes idias fundamentais entre as quais se pode estabelecer um conflito; - antinomia valorativa imanente ou de valorao: se o legislador no for fiel a uma valorao por ele prprio realizada, pondo-se em conflito com as prprias valoraes; - antinomia teleolgica: se se apresentar incompatibilidade entre os fins propostos por certa norma e os meios previstos por outra para a consecuo daqueles fins (o legislador quer alcanar um fim com uma norma e em outra rejeita os meios para obter tal finalidade); - ATENO: essas antinomias so imprprias porque no impedem que o sujeito aja conforme as normas, mesmo que no concorde com elas, de modo que o conflito, na verdade, surge entre o comando estabelecido e a conscincia do aplicador; - as antinomias prprias ou formais se caracterizam pelo fato do sujeito ficar num dilema por no pode atuar segundo uma norma sem violar outra, devendo optar, e esta sua opo por uma das normas em conflito implica a desobedincia a outra, levando-o a recorrer a critrios para sair dessa situao anormal;

iii.

Quanto ao mbito a. Antinomia de direito interno: ocorre entre normas dentro de um mesmo ramo do direito (direito civil direito civil) ou entre

normas de diferentes ramos jurdicos (d. constitucional d. administrativo); b. Antinomia de direito internacional: aparece entre normas de direito internacional pblico (tratados ou convenes

internacionais); c. Antinomia de direito interno-internacional: norma de direito interno e norma de direito internacional;

iv.

Quanto extenso da contradio: a. Antinomia total-total: se uma das normas no puder ser aplicada em nenhuma circunstncia sem conflitar com a outra; - registre-se que so raras as inconsistncias totais ou incompatibilidades absolutas entre dispositivos de um mesmo sistema normativo; b. Antinomia total-parcial: se uma das normas no puder ser aplicada, em nenhuma circunstncia, sem conflitar com a outra, enquanto esta tem um campo de aplicao que conflita com a anterior apenas em parte; c. Antinomia parcial-parcial: quando duas normas tiverem um campo de aplicao que em parte um entra em conflito com o a outra e em parte no entra;