MINISTRIO PBLICO DA UNIO MINISTRIO PBLICO DO TRABALHO

REVISTA DO MINISTRIO PBLICO DO TRABALHO

EDITADA PELA LTr EDITORA, EM CONVNIO COM A PROCURADORIA GERAL DO MINISTRIO PBLICO DO TRABALHO E COM A ASSOCIAO NACIONAL DOS PROCURADORES DO TRABALHO

REV. MPT - BRASLIA, N. 02 - 2 SEMESTRE - SETEMBRO 1991

Redao Procuradoria Geral do Ministrio Pblico do Trabalho

S.A.S. Quadra 4, Bloco L - 9 Andar CEP 70070 - Braslia DF

Revista do Ministrio Pblico do Trabalho / Procuradoria Geral da Justia do Trabalho - Ano I, n. 2 (Set. 1991) - Braslia: Procuradoria Geral da Justia do Trabalho, 1991 Semestral 1. Direito do Trabalho - Brasil. 2. Justia do Trabalho - Brasil I. Procuradoria Geral da Justia do Trabalho Cd. 341.6865

(Cd. 766.2)

1991

REVISTA DO MINISTRIO PBLICO DO TRABALHO

FUNDADA EM 1991

COMISSO EDITORIAL Armando de Brito Ives Gandra da Silva Martins Filho Theocrito Borges dos Santos Filho Secretria: Angesa de Souza Olive ira

Endereo - S.A.S. Quadra 4, Bloco L - 9 and. CEP 70070 Telefones: 223-7539 - 224-3157 CEP 70064 Telefones: 225-7711 - 223-7121

MEMBROS DO MINISTRIO PBLICO DO TRABALHO Procurador Geral: Vicente Vanderlei Nogueira de Brito (em exerccio) Presidente da Associao Nacional dos Procuradores do Trabalho: Joo Pedro Ferraz dos Passos SUBPROCURADORES GERAIS Afonso Henrique Luderitz de Medeiros Joo Pedro Ferraz dos Passos Armando de Brito Jonhson Meira Santos Carlos Czar de Souza Neto Jorge Eduardo de Sousa Maia Carlos Newton de Souza Pinto Jos Alves Pereira Filho Czar Zacharias Mrtyres Lucia Barroso de Britto Freire Eliana Traverso Calegari Luiz da Silva Flores Flvia Falco Alvim de Oliveira Norma Augusto Pinto Hegler Jos Horta Barbosa Othongaldi Rocha Helio Arajo de Assumpo Sebastio Vieira dos Santos Helosa Maria Moraes Rego Pires Valter Otaviano da Costa Ferreira Jeferson Luiz Pereira Coelho Vicente Vanderlei Nogueira de Brito Joo Batista Brito Pereira PROCURADORES DO TRABALHO DE 1 CATEGORIA Alberto Mendes Rodrigues de Souza (exerc. PRT-1 Reg.) Antnio Henrique de Carvalho Ellery Dan Cara da Costa e Paes Darcy da Silva Cmara Diana sis Penna da Costa Edson Corra Khair Guilherme Mastrichi Basso Guiomar Rechia Gomes Ives Gandra da Silva Martins Filho Jos da Fonseca Martins Jnior (exerc. PRT-1 Reg.) Jos Francisco Thompson da Silva Ramos Lindalva Maria Fontoura de Carvalho Maria Aparecida Gugel Maria de Ftima Loureno Maria de Lourdes Schmidt de Andrade (exerc. PRT-3 Reg.) Maria Guiomar Sanches de Mendona Paiva Muryllo de Britto Santos Filho (exerc. PRT-5 Reg.) Otvio Brito Lopes Ronaldo Tolentino da Silva Samira Prates de Macedo Sue Nogueira de Lima Verde Terezinha Clia Kineipp Oliveira Terezinha Matilde Licks Prates

PROCURADORIA REGIONAL DO TRABALHO 1 REGIO - ESTADO DO RIO DE JANEIRO PROCURADORES DO TRABALHO Anabella Almeida Gonalves (exerc. PRT-17 Reg.) Antonio Carlos Roboredo Carlos Alberto Dantas da Fonseca Costa Couto Carlos Eduardo Barroso Carlos Eduardo de Arajo Ges Danilo Octvio Monteiro da Costa Elizabeth Starling de Moraes (exerc. PRT-10 Reg.) Glria Regina Ferreira de Mello Joo Ghislene Filho (exerc. PRT-4 Reg.) Jorge Luiz Soares Andrade Juarez do Nascimento Fernandes Tvora Leonardo Palarea Copia Lcio Jos de Oliveira Mrcio Octavio Vianna Marques Mrcio Vieira Alves Faria Maria Beatriz Coelho Csar da Fonseca Maria Eunice Fontenelle Barreira Teixeira Maria Thereza de Menezes Tinoco Maria Vitria Sssekind Rocha Paulo Borges da Fonseca Seger (exerc. PRT-4 Reg.) Regina Ftima Bello Butrus Reginaldo Campos da Motta Robinson Cruso Loures de Macedo Moura Jr. Ruy Mendes Pimentel Sobrinho Srgio Tefilo Campos Theocrito Borges dos Santos Filho Therezinha Vianna Gonalves

PROCURADORIA REGIONAL DO TRABALHO 2 REGIO - ESTADO DE SO PAULO PROCURADORES DO TRABALHO Aldemar Ginefra Moreira urea Satica Karyia Carlos de Menezes Faro Filho Danton de Almeida Segurado Eclair Dias Mendes Martins (exerc. PRT-9 Reg.) Egle Rezek Elizabeth Escobar Pirro Erick Wellington Lagana Lamarca Fabrcio Correia de Souza Graciene Ferreira Pinto Jos Eduardo Duarte Saad

Jos Waldir Machado Laura Martins Maia de Andrade Lzaro Phols Filho Leila Conceio da Silva Boccoli Manoel Luiz Romero Marcelo Freire Gonalves Maria Aparecida Pasqualo Maria Ceclia Leite Oriente Segurado Maria Jos Sawaya de Castro Pereira Vale Maria Manzano Maldonado Marilena Marzago Marisa Marcondes Monteiro

Mariza Baur Torres de Carvalho Moema Faro Moyss Simo Sznifer Munir Hage Nelson Nazar Neyde Meira Oksana Maria Dziura Boldo Olavo Augusto Souza Campos Siqueira Ferreira Slvia Saboya Lopes Vera Lgia Lagana Lamarca Vitrio Morimoto Wanda Souza Rago

PROCURADORIA REGIONAL DO TRABALHO 3 REGIO - ESTADO DE MINAS GERAIS PROCURADORES DO TRABALHO Angela Maria Gama e Mello de Magalhes Pinto Antonio Carlos Penzin Filho Deoclcia Amorelli de Carvalho Edson Cardoso de Oliveira Eduardo Maia Botelho Ins Pedrosa de Andrade Figueira Jorge Fernando Gonalves da Fonte Maria Cristina Dutra Maria Laura Franco Lima de Faria Maria Lcia Cardoso de Magalhes

PROCURADORIA REGIONAL DO TRABALHO 4 REGIO - ESTADO DO RIO GRANDE DO SUL PROCURADORES DO TRABALHO Carlos Renato Genro Goldschmidt Dionia Amaral Silveira Fabiano de Castilhos Bertoluci Ivan Jos Prates Bento Pereira Jaime Antnio Cimenti Joo Alfredo Reverbel Bento Pereira Jos Carlos Pizarro Barata Silva Ktia Therezinha Monteiro Saldanha Luiz Fernando Mathias Vilar Marlia Hofmeister Caldas Nelson Lopes da Silva Paulo Rogrio Amoretty de Souza Sandra Maria Bazan de Freitas Thomaz Francisco d'vila Flores da Cunha Vera Regina Della Pozza Reis

PROCURADORIA REGIONAL DO TRABALHO 5 REGIO - ESTADO DA BAHIA PROCURADORES DO TRABALHO Antonio Agle (exerc. cargo de Secretrio da Justia do Governo do Estado da Bahia) Antonio Messias Matta de Arago Bulco Carlos Alfredo Cruz Guimares Esequias Pereira de Oliveira Jorgina Ribeiro Tachard Llia Guimares Carvalho Ribeiro Maria Adna Aguiar do Nascimento Paulo Pergentino Filho Virglio Antonio de Senna Paim Virgnia Maria de Senna Strand

PROCURADORIA REGIONAL DO TRABALHO 6 REGIO - ESTADO DE PERNAMBUCO PROCURADORES DO TRABALHO Daisy Lemos Duarte Eliane Souto Carvalho Everaldo Gaspar Lopes de Andrade Helena Sobral de Albuquerque e Mello Jos Sebastio de Arcoverde Rabelo Manoel Orlando de Melo Goulart Mrcia Domingues Nelson Soares da Silva Jnior Valdir Jos Silva de Carvalho Waldir de Andrade Bitu Filho

PROCURADORIA REGIONAL DO TRABALHO 7 REGIO - ESTADO DO CEAR PROCURADORES DO TRABALHO Aparecida Maria Oliveira de Arruda Barros Iln Carvalho de Vasconcelos Raymundo Valdizar Oliveira Leite (exerc. cargo vereador) Regina Pacis Falco Nascimento

PROCURADORIA REGIONAL DO TRABALHO 8 REGIO - ESTADO DO PAR PROCURADORES DO TRABALHO

Alice Cavalcante de Souza Anamaria Trindade Barbos a Clia Rosrio Lage Medina Delmiro dos Santos

Fernando de Arajo Vianna Ivana Auxiliadora Mendona dos Santos (exerc. PRT-10 Reg.) Rosita de Nazar Sidrin Nassar PROCURADORIA REGIONAL DO TRABALHO 9 REGIO - ESTADO DO PARAN PROCURADORES DO TRABALHO

Cliceu Luiz Bassetti Mara Christina Lanzoni

Sueli Aparecida Erbano Wanda Santi Cardoso da Silva PROCURADORIA REGIONAL DO TRABALHO 10 REGIO - BRASLIA - DF PROCURADORES DO TRABALHO

Janete Matias (exerc. PRT-12 Reg.) Joo de Deus Gomes de Souza Jos Andr Domingues Jos Carlos Ferreira do Monte

Llio Bentes Corra Lucina Alves Ocampos Mnica Furegatti Paulo Roberto Pereira PROCURADORIA REGIONAL DO TRABALHO 11 REGIO - ESTADO DO AMAZONAS PROCURADORES DO TRABALHO

Julia Antonietha de Magalhes Coelho

Solange Maria Santiago Morais

PROCURADORIA REGIONAL DO TRABALHO 12 REGIO - ESTADO DE SANTA CATARINA PROCURADORES DO TRABALHO Andr Lacerda (exerc. PRT-9 Reg.) Dilnei ngelo Bilssimo PROCURADORIA REGIONAL DO TRABALHO 13 REGIO - ESTADO DA PARABA PROCURADORES DO TRABALHO Alusio Aldo da Silva Jnior Antonio Xavier da Costa Jos Neto da Silva PROCURADORIA REGIONAL DO TRABALHO 14 REGIO - ESTADO DE RONDNIA PROCURADORES DO TRABALHO Francisco Adelmir Pereira Gustavo Ernani Carvalho Cavalcanti Dantas PROCURADORIA REGIONAL DO TRABALHO 15 REGIO - CAMPINAS - EST. DE SO PAULO PROCURADORES DO TRABALHO Cndida Alves Leo Cristina Aparecida Ribeiro Brasiliano Djalma Nunes Fernandes Jnior (exerc. PRT-5 Reg.) Eduardo Antunes Parmegiani (exerc. PRT-4 Reg.) Elza Maria Olivatto Fernandes Flvio Nunes Campos Jos Cardoso Teixeira Jnior Lair Carmem Silveira da Rocha Sampaio (exerc. PRT-9 Reg.) Leonardo Baierle (exerc. PRT-12 Reg.) Luis Carlos da Silva Luiz Antnio Camargo de Melo Marcos Vinicius Zanchetta (ex erc. PRT-12 Reg.) Maria Guilhermina dos Santos Vieira Camargo (exerc. PRT-9 Reg.) Maria Helena Leo Maria Magd Maurcio Santos (exerc. PRT-3 Reg.) Marilda Rizzatti (exerc. PRT-12 Reg.) Nilza Aparecida Migliorato Pedro Penna Firme Rogrio Rodriguez Fernandez Filho Rovirso Aparecido Boldo Ruth Maria Fortes Andalafet Sebastio Lemes Borges

PROCURADORIA REGIONAL DO TRABALHO

16 REGIO - ESTADO DO MARANHO PROCURADORES DO TRABALHO Fausto Lustosa Neto Humberto Venncio Cavalcante PROCURADORIA REGIONAL DO TRABALHO 17 REGIO - ESTADO DO ESPRITO SANTO PROCURADOR DO TRABALHO Ricardo Kathar PROCURADORIA REGIONAL DO TRABALHO 18 REGIO - ESTADO DE GOIS PROCURADOR DO TRABALHO Edson Braz da Silva PROCURADORES APOSENTADOS SUBPROCURADORES GERAIS Carlos Sebastio Portela Eduardo Antnio de Albuquerque Coelho Fernando Ernesto de Andrade Coura Ins Cambraia Figueredo de Lara Jacques do Prado Brando Joo Pinheiro da Silva Neto Jlio Roberto Zuany Marcelo Angelo Botelho Bastos Modesto Justino de Oliveira Jnior Raymundo Emanoel Bastos do Eirado Silva Roque Vicente Ferrer

PROCURADORES DO TRABALHO DE 1 CATEGORIA Adelmo Monteiro de Barros Antnio de Almeida Martins Costa Neto Amrico Deodato da Silva Jnior Beijamim Eurico Cruz Carlos Jos Prncipe de Oliveira Csar Macedo Escobar Clvis Maranho Damio Fernandes Prado Danilo Pio Borges Emiliana Martins de Andrade Evaristo Moraes Filho Geraldo Augusto de F. Baptista Hellion Verri Adilson Flores dos Santos Antonio Seunas Checonovski Aroldo Faria de Lannes Cantdio Salvador Felarti Carmo Domingos Jatene Carlina Eleonora Nazareth Floro de Arajo Melo Guilherme Jos Cosernelli Jos Hosken Jos Henrique Gomes Salgado Martins Josina Gomes Jeanselme Macedo Luiz Gonzaga Thefilo Joo Antero de Carvalho Joo Carlos de Castro Nunes Joo Carlos Guimares Falco Jorge da Silva Mafra Filho Jos Paulo Vieira Marco Aurlio Flores da Cunha Muryllo Estevam Allevato Natrcia Silveira P. da Rocha Oswaldo Brulio G. de Vilhena Prola Sterman Raymundo Percival de Mesquita Pinto Bandeira Snia Pitta de Castro PROCURADORES DO TRABALHO Marco Antnio Prates de Macedo Maria Auxiliadora A. Brochernof Maria Celeida Lima Ribeiro Maria de Nazareth Zuany Maria Zlia Abreu Fonseca Nelson Alves da Cunha Nilza Varella de Oliveira Plnio Gomes de Melo Roberto Herbstier Gusmo Rolando C. de A. Corbister Walfir Pinheiro de Oliveira Walmir Santana Bandeira de Souza

SUMRIO
APRESENTAO - O STF DEFINE RUMOS PARA A LEI COMPLEMENTAR DO MINISTRIO PBLICO DA UNIO ARMANDO DE BRITO ............................................................................................................................... 10 DUAS QUESTES SOBRE COMPETNCIA DA JUSTIA TRABALHISTA JOS CARLOS MOREIRA ALVES ............................................................................................................ 12 A FUNDAO DE SINDICATO E A CONSTITUIO DE 1988 JOS BONIFCIO BORGES DE ANDRADA ............................................................................................ 15 FUNDAMENTOS DO DEVIDO PROCESSO LEGAL E DA RESPONSABILIDADE ADMINISTRATIVA NA CONSTITUIO IVES GANDRA DA SILVA MARTINS ......................................................................................................... 17 O PODER DISCRICIONRIO DO JUIZ IVES GANDRA DA SILVA MARTINS FILHO ............................................................................................. 23 JUIZ DO TRABALHO DEPOIS DO TRABALHO TEREZINHA MATILDE LICKES PRATES ................................................................................................. 34 O DISSDIO COLETIVO DE TRABALHO. A SOLUO JURISDICIONAL PELOS TRIBUNAIS. A GREVE NAS ATIVIDADES ESSENCIAIS LUIZ JOS GUIMARES FALCO ........................................................................................................... 36 AS NOVAS FRONTEIRAS CONSTITUCIONAIS PARA O EXERCCIO DO PODER NORMATIVO DEFERIDO JUSTIA DO TRABALHO MRCIA RAPHANELLI DE BRITO ............................................................................................................ 42 A CRISE DA EXECUO NA JUSTIA DO TRABALHO JOS LUIZ VASCONCELOS ..................................................................................................................... 51 REFLEXES SOBRE OS FUNDAMENTOS DO DIREITO DO TRABALHO ROSITA SIDRIM NASSAR ......................................................................................................................... 53 O SIGNIFICADO DA PROTEO AO MERCADO DE TRABALHO DA MULHER E AS MEDIDAS ANTIDISCRIMINATRIAS; A DESIGNAO DA PROTEO DEVIDA AO MENOR E AO JOVEM; O SENTIDO DO TRABALHO PENOSO; CONCLUSES; RECOMENDAES GUILHERME MASTRICHI BASSO ............................................................................................................ 56 INTERVENO DE TERCEIROS NO PROCESSO DO TRABALHO EDUARDO ANTUNES PARMEGGIANI ..................................................................................................... 66 A SUBSTITUIO PROCESSUAL NO DIREITO DO TRABALHO MARIA APARECIDA GUGEL .................................................................................................................... 71 EXECUO CONTRA A FAZENDA PBLICA - CRDITOS DE NATUREZA ALIMENTCIA EVERALDO GASPAR LOPES DE ANDRADE ......................................................................................... 74 CINQENTENRIO DA JUSTIA DO TRABALHO - O DIREITO DO TRABALHO NA ALEMANHA REUNIFICADA KLAUS ADOMEIT ..................................................................................................................................... 83 RESPONSABILIDADE CIVIL DO SINDICATO PELO ABUSO DO DIREITO DE GREVE LLIA GUIMARES CARVALHO RIBEIRO .............................................................................................. 86 LEGITIMAO ATIVA DO MINISTRIO PBLICO PARA INSTAURAR A INSTNCIA ERICK LAMARCA .................................................................................................................................... 90 CONTRATO INDIVIDUAL DE TRABALHO. NULIDADE RUY MENDES PIMENTEL ....................................................................................................................... 93 REPORTAGEM JURDICA - O MINISTRIO PBLICO NA DEFESA DA SOCIEDADE DA REDAO .......................................................................................................................................... 95 EVENTOS 1 - CONCURSO PARA INGRESSO NO MINISTRIO PBLICO DO TRABALHO ................................. 104 2 - NOVA SEDE DA PROCURADORIA GERAL ...................................................................................... 104 3 - II ENCONTRO NACIONAL DOS PROCURADORES REGIONAIS DO TRABALHO ......................... 105 4 - SO PAULO TEM 2 CICLO DE PALESTRAS NO CEPEJUR .......................................................... 105

5 - A COMISSO EDITORIAL .................................................................................................................. 105

APRESENTAO
O SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL DEFINE RUMOS PARA A LEI COMPLEMENTAR DO MINISTRIO PBLICO DA UNIO
Armando de Brito Estamos lanando o segundo nmero da Revista do Ministrio Pblico do Trabalho. No interregno da semestralidade a que se obrigou a Revista tanto com os colegas como com a comunidade especializada da sociedade brasileira, estamos mantendo um dos princpios bsicos de uma publicao, que o da estrita observncia periodicidade: ou seja, aos prazos. E, tambm, muitos fatos ocorreram nesse perodo. Uns de repercusso geral para o Pas, outros dizendo mais de perto quanto aos destinos e interesses da nossa Instituio. E, igualmente, quanto ao dia-a-dia da vivncia do Ministrio Pblico, em suas eternas carncias oramentrias, materiais e humanas. No aspecto da objetividade da futura constituio regulamentar do Ministrio Pblico, com o projeto da Lei Complementar especfico, cuja ntegra, aprovada na Cmara dos Deputados, publicamos no n. 01 da Revista, pouco se avanou, concretamente. Em termos de tramitao legislativa o projeto de lei, no momento em que redigamos estas notas, em junho de 1991, ainda se encontrava no Senado Federal, recebendo emendas. , no entanto, no caso, at oportuno o retardamento, eis que contemporaneamente, o Supremo Tribunal Federal decidiu questo que a nosso entender influi em pontos bsicos daquele projeto, conduzindo a modificaes de fundo em seu atual texto. Trata-se do episdio, de ampla divulgao na imprensa, conhecido como ``Caso Roboredo''. Como se recorda, o complexo evento judicirio-constitucional surgiu com a exonerao do colega Dr. Hegler Jos Horta Barbosa e nomeao de outro colega, o Dr. Antonio Carlos Roboredo para o cargo de Procurador Geral do Ministrio Pblico do Trabalho, sem que consultado fosse o Procurador Geral da Repblica, Chefe Constitucional do Ministrio Pblico da Unio e, portanto, tendo como subordinados seus os dirigentes dos demais ramos do rgo, a saber: Ministrio Pblico Federal; Ministrio Pblico do Trabalho; Ministrio Pblico Militar e o Ministrio Pblico do Distrito Federal e Territrios (Constituio Federal, art. 128, inciso I). A partir da nomeao, e subseqente negativa de posse ao Dr. Roboredo, se insurgiram judicialmente, via Mandado de Segurana, o Procurador Geral da Repblica e o colega exonerado, ingressando no feito como litisconsorte, e o nomeado. Este ltimo vindicando o seu direito de ser empossado, eis que - argumentava, existente o cargo por fora da antiga Lei n. 1.341/51, e, legalmente nomeado pelo Presidente da Repblica, a autoridade competente para a prtica do ato. O julgamento do Excelso Supremo Tribunal Federal se projetou por vrias sesses denotando o interesse e a complexidade das matrias constitucionais, jurdico-polticas postas em debate. Os votos ouvidos por assistentes de algumas das sesses de julgamento, eis que realizaram -se vrias assentadas ante sucessivos pedidos de vista regimental, foram extensos e, muitos deles, dspares entre si quanto fundamentao e concluso. Discutia-se a autonomia do Ministrio Pblico em essncia. E esta restou consagrada, nos termos da Constituio de outubro de 1988. Debateu-se, tambm, a questo decorrente, da validade dos atos de nomeao e de exonerao praticados pelo Chefe do Poder Executivo; a matria pertinente unidade do Ministrio Pblico; a vigncia, ante a nova Constituio, de dispositivos da legislao de 1951, que poderiam ser considerados recepcionados pela Lei Magna no aspecto da existncia do cargo de Procurador Geral da Justia do Trabalho, entre outras questes, suscitadas pelas partes ou de ofcio pelos prprios ministros -julgadores. A predominncia dos votos, cujo acrdo ainda no fora publicado ao ensejo da redao deste comentrio, fixou-se no entender quanto inexistncia mais de cargos de Chefias intermedirias, ante a deliberada omisso da Constituio de 1988, salvo quanto ao Ministrio Pblico do DF e Territrios, uma exceo.
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Armando de Brito - Subprocurador Geral, o Coordenador da Comisso Editorial da ``Revista do MPT''.

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E, assim, de plano, eram rejeitados os Mandados de Segurana do colega impetrante que se pretendia empossar e a pretenso do colega que objetivava nulificar sua exonerao. Quanto ao apelo do Procurador Geral da Repblica, a se gurana foi parcialmente concedida, entendemos ns, malgrado a inusitada e diversificada fundamentao dos votos que orientaram a deciso da Excelsa Corte de Justia. No nos move aqui o propsito de lanar previses ou mesmo o de comentar o que decidido foi, sobretudo porque ainda no se leu a ntegra do julgado. No entanto, parece-nos definido - e bem a nosso ver - um dos princpios que de longa data vimos sustentando. O da identidade de tratamento para todos os ramos do Ministrio Pblico da Unio, inclusive no que concerne s chefias. E a, insubsistente ento o projeto de Lei Complementar do Ministrio Pblico da Unio, quando faz cumular na pessoa do Procurador Geral da Repblica a chefia de apenas um dos ramos, o do Ministrio Pblico Federal. Essa era uma soluo jurdica e administrativa que sempre repudiamos. E porque desejvamos preservar o tratamento constitucional isonmico e assegurar a unidade e a autonomia reais para o Ministrio Pblico da Unio. A matria pende da implementao no mbito do Legislativo, onde dever-se- atualizar e, principalmente, j agora, conformar o Projeto de Lei Orgnica com a essncia da deciso do Supremo Tribunal Federal. Inegvel, porm, estarmos ante um episdio do maior significado jurdico-poltico-institucional, por consagrar a nova posio constitucional do Ministrio Pblico, no conjunto dos poderes e instituies indispensveis pelo seu exato cumprimento. E, tambm para sublimar o pleno funcionamento harmnico e independente dos poderes de Estado, essencial ao regime democrtico. Como muito bem enfatizou o Presidente da Repblica ao ser indagado por jornalistas sobre como recebia a deciso do Supremo Tribunal Federal.

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DUAS QUESTES SOBRE COMPETNCIA DA JUSTIA TRABALHISTA

Jos Carlos Moreira Alves (*) 1. Dentre as questes que a atual Constituio tem suscitado, duas recentemente foram apreciadas pelo Supremo Tribunal Federal. A primeira diz respeito interpretao da segunda parte do artigo 112, que reza: ``Art. 112. Haver pelo menos um Tribunal Regional do Trabalho em cada Estado e no Distrito Federal, e a lei instituir as Juntas de Conciliao e Julgamento, podendo, nas comarcas onde no forem institudas, atribuir sua jurisdio aos juzes de direito''. A questo que se coloca a de saber se, instituda uma Junta de Conciliao e Julgamento apenas em determinado municpio, por lei federal, a competncia dela se estender, ou no, a outro municpio que pela legislao estadual integra a comarca em que aquele se encontra. A essa indagao respondeu afirmativamente nossa Corte Suprema, ao julgar, por seu Plenrio, em 14.12.90, o Recurso Extraordinrio n. 121.836. Para tomar essa deciso, acolheu o Tribunal a fundamentao que, como relator, assim deduzi: ``Observo, de incio, que essa matria, mesmo em face dos textos semelhantes contidos nas Constituies de 1946, 1967 e 1969 (arts. 122, 3, 133, 2, e 141, 2, respectivamente), no foi examinada por esta Corte. As decises por ela tomadas nos CCJJ 6465 (RTJ 112/582 e segs.) e 6482 (RTJ 114/95 e segs.), e invocadas no parecer da Procuradoria Geral da Repblica, no trataram dessa questo sob o ngulo ora focalizado. De feito, no Conflito de Jurisdio n. 6465, o que se decidiu, em face inclusive do 2 do artigo 141 da Emenda Constitucional n. 1/69, foi que ``compete ao Juzo de Direito, nas comarcas em que no foi ainda instalada a Junta de Conciliao e Julgamento, processar e julgar as causas trabalhistas'', entendendo-se, ento, que a expresso do texto constitucional ``nas comarcas onde no forem institudas'' Juntas de Conciliao e Julgamento significaria, em verdade, instaladas. E, no Conflito de Jurisdio n. 6482 - onde no se aludiu sequer ao citado 2 do artigo 141 da Emenda Constitucional n. 1/69, mas se discutiu o sentido e o alcance do artigo 19 da Lei n. 6.563/78, deu-se pela ``competncia do juzo de direito da comarca de Barueri-SP para julgamento de causa trabalhista, enquanto no instalada a Junta de Conciliao e Julgamento do municpio''. Reza a atual Constituio, no artigo 112, cuja segunda parte o presente recurso extraordinrio entende contrariada pelo acrdo recorrido: ``Art. 112. Haver pelo menos um Tribunal Regional do Trabalho em cada Estado e no Distrito Federal, e a lei instituir as Juntas de Conciliao e Julgamento, podendo, nas comarcas onde no forem institudas, atribuir sua jurisdio aos juzes de direito''. Portanto, para que a lei ordinria - que, por fora do artigo 113 da Constituio, dispor sobre jurisdio e competncia dos rgos da Justia do Trabalho - possa atribuir jurisdio trabalhista aos juzes de direito, preciso, em face da norma especial da segunda parte do artigo 112, que, nas comarcas onde estes exeram sua judicatura, no haja Junta de Conciliao e Julgamento. Comarca termo tcnico utilizado em direito judicirio, a traduzir circunscrio territorial onde o juiz de direito exerce sua jurisdio, e circunscrio essa que no se confunde necessariamente com a do municpio, certo como que h comarcas que abarcam mais de um municpio, segundo a organizao judiciria do Estado-membro. Ora, em matria de interpretao de texto constitucional, como observa CARLOS MAXIMILIANO (Hermenutica e Aplicao do Direito, 9 edio, n. 370, pgs. 309/310, Forense, Rio de Janeiro, 1979), de se levar em considerao que ``as expresses nas leis supremas sejam, mais do que nas ordinrias, vazadas em linguagem tcnica'' e que ``no se resolve contra a letra expressa da Constituio, baseado no elemento histrico ou no chamado Direito natural'', mas ``cumpre-se o que ressalta dos termos da norma suprema, salvo o caso de forte presuno em contrrio''. Em se tratando de rgos do Poder Judicirio e do processo - e no caso sob exame, o que ocorre, uma vez que o artigo 112 da Constituio se refere atribuio de jurisdio a rgos judicirios -, BLACK (Handbook on the Construction and Interpretation of the Laws, n. 57, pg. 130, West Publishing Co., St. Paul, Minn., 1886), depois de anotar que os termos tcnicos da lei devem ser observados em seu sentido tcnico, a menos que de seu texto decorra que devem ser tomados em outra significao (``The technical terms and phrases of the law,

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Jos Carlos Moreira Alves - Ministro do Supremo Tribunal Federal.

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when found in a statute, must be taken in their proper technical signification, unless there is something in te contex t to show that they were intended to bear a different meaning''), acentua que, especialmente quanto a matrias concernentes a rgos do Judicirio e a processo legal, se deve ter que a lei empregou o termo tcnico como tal, exceto se dela mesma decorre que usou dele em sentido vulgar (``Especially on subjects relating to courts and legal process, the legislatures are to be considered as speaking technically, unless, from the statute itself, it appears that they used the terms in a more popular sense''). E C ARBONE (L'Interpretazione delle Norme Costituzionali, pgs. 33/34, CEDAM, Padova, 1951) salienta que, quando as normas constitucionais se utilizam de conceitos de outros ramos do direito - assim quanto s normas relativas organizao administrativa ou judiciria -, assaz til e por vezes necessrio recorrer-se a esses outros ramos do direito para compreender o significado das expresses contidas nessas normas (``... assai utile e, talvolta, necessario il ricorso ad altri rami del diritto per compreendere il significato di expressioni contenute nella seconda categoria di norme...''). No caso, o artigo 112 da Constituio trata de matria judiciria - atribuio de jurisdio trabalhista a juzes de direito - e usa de expresso tcnica relativa circunscrio territorial em que esses juzes exercem sua judicatura. Comarca expresso que, modernamente, no tem outro significado que no o tcnico-processual, e que usada pela prpria Constituio em outros textos, como no 3 do artigo 109 (``Sero processadas e julgadas na Justia estadual, no foro do domiclio dos segurados ou beneficirios, as causas em que forem parte instituio de previdncia social e segurado, sempre que a comarca no seja sede de vara do juzo federal, e, se verificada essa condio, a lei poder permitir que outras causas sejam tambm processadas e julgadas pela justia estadual''). A segunda parte do artigo 112 da Constituio no impede que a lei federal, ao estabelecer a competncia das Juntas de Conciliao e Julgamento nos Estados, no observe a diviso destes em comarcas, podendo assim instituir, por exemplo, duas Juntas com competncia cada uma delas em diferentes municpios que integrem uma s comarca, ou que se situem em vrias comarcas. A competncia, nesse caso, das J untas se dar nos limites territoriais previstos na lei federal. Por isso, no inconstitucional, em face da Constituio de 1967, a redao dada pela Lei n. 5.442, de 24.05.68, ao artigo 650 da CLT (``Art. 650. A jurisdio de cada Junta de Conciliao e Julgamento abrange todo o territrio da Comarca em que tem sede, s podendo ser estendida ou restringida por lei federal. Pargrafo nico. As leis locais de Organizao Judiciria no influiro sobre a competncia das Juntas de Conciliao e Julgamento j criadas, at que lei federal assim determine''). Esse dispositivo - e nesse sentido foi ele tambm recebido pela atual Constituio -, no tocante parte final do caput e ao pargrafo nico, diz respeito repartio de competncia territorial entre Juntas de Conciliao e Julgamento. No se aplica ele quando a lei federal no alude a um municpio que integra uma comarca, para atribuir jurisdio a juiz de direito dessa comarca no territrio desse municpio, pois isso vedado pelas nossas Constituies desde 1946 (atualmente, pela segunda parte do artigo 112). Nesse caso, a competncia da Junta de Conciliao e Julgamento - a qual, como estabelecida na lei federal, abarca parte da comarca -, se estende a toda ela para que parcela do territrio nacional no fique sem jurisdio trabalhista, tendo em vista a limitao constitucional atribuio de jurisdio aos juzes de direito, a qual impe que se d expresso localidades usada no artigo 688 da CLT (``Art. 688. Nas localidades no compreendidas na jurisdio das Juntas de Conciliao e Julgamento, os juzos de Direito so os rgos da administrao da Justia do Trabalho, com a jurisdio que lhes for determinada pela lei de organizao judiciria local''), com sua redao original que anterior Constituio de 1946, o sentido, por interpretao restritiva para conformar-se com a Constituio, de comarcas. Essa, a meu ver, a correta interpretao da segunda parte do artigo 112 da Constituio Federal''. 2. A segunda das questes a que aludi de incio a da competncia para julgar os litgios entre sindicato de empregados e empregadores sobre o reconhecimento de contribuio estipulada em conveno ou acordo coletivo de trabalho. O Superior Tribunal de Justia, nessa questo, depois de vacilao inici al, se orientou no sentido de que no s as aes de cumprimento de decises normativas resultantes de dissdio coletivo, mas tambm as relativas a conveno ou acordo coletivo de trabalho oriundos de negociao, seriam da competncia da Justia do Trabalho, tendo em vista que o artigo 114, caput, da atual Constituio incluiu na competncia dessa Justia a de julgar ``os litgios que tenham origem no cumprimento de suas prprias sentenas, inclusive coletivas''. Recentemente, a Primeira Turma do Supremo Tribunal Federal, ao julgar diversos recursos extraordinrios sobre esse tema, divergiu desse entendimento. Assim, no RE n. 131.134, de que fui relator, decidiu-se pela competncia da Justia comum nesses litgios, com a seguinte fundamentao: ``O acrdo recorrido, seguindo a orientao que se tornou dominante no Tribunal a quo, deu pela competncia, no caso, Justia do Trabalho, por aplicao analgica de uma das alteraes que o artigo 114 da Constituio Federal introduziu na competncia daquela Justia: a de que lhe compete o julgamento dos litgios que tenham origem no cumprimento de suas prprias sentenas, inclusive coletivas.

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Sucede, porm, que s se aplica a analogia quando, na lei, haja lacuna, e no o que os alemes denominam ``silncio eloqente'' (Beredtes Schweigen), que o silncio que traduz que a hiptese contemplada a nica a que se aplica o preceito legal, no se admitindo, portanto, a, o emprego da analogia. No caso, o litgio entre sindicato de empregados e empregador sobre o recolhimento da contribuio estipulada em conveno ou acordo coletivo diz respeito a pretenso que s indiretamente decorre de relao de trabalho. Essa hiptese, que no est abarcada pela primeira parte do artigo 114 da Constituio, se situa entre as ``outras controvrsias decorrentes da relao de trabalho'' em que o mesmo dispositivo constitucional deixa ao legislador ordinrio a faculdade de estender a elas a competncia da Justia Trabalhista, o que no ocorre com a previso da parte final desse mesm o artigo 114 que j fixa a competncia dessa Justia especializada para o julgamento dos ``litgios que tenham origem no cumprimento de suas prprias sentenas, inclusive coletivas''. Essa parte final se adstringe execuo das sentenas trabalhistas que a comportam, bem como ao de cumprimento para a observncia da sentena coletiva, e respeita o princpio de que cabe Justia, de que emanou a sentena a ser cumprida, resolver os litgios que tenham origem no cumprimento delas. Portanto, ao no se referir o artigo 114 da Constituio, em sua parte final, aos litgios que tenham causa em convenes ou acordos coletivos, utilizou-se ele do ``silncio eloqente'', pois essa hiptese j estava alcanada pela previso anterior do mesmo artigo, ao facultar lei ordinria estender, ou no, a competncia da Justia do Trabalho a outras controvrsias decorrentes da relao do trabalho, ainda que indiretamente. Em conseqncia, e no havendo lei que atribua competncia Justia Trabalhista para julgar relaes jurdicas como a sob exame, competente para julg-la a Justia Comum''.

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A FUNDAO DE SINDICATO E A CONSTITUIO DE 1988

Jos Bonifcio Borges de Andrada(*) 1. A Constituio Federal no seu artigo 8 estabeleceu a livre associao sindical, vedando qualquer interveno ou participao do Estado ou interferncia do Poder Pblico na organizao sindical ou na criao de sindicatos. 2. Assim, o sindicato se tornou entidade puramente de direito civil, sem aquela aparncia de ``servio concedido'' do direit o anterior, de forte inspirao fascista, com a malsinada figura das cartas sindicais de triste memria. 3. Ocorre que a mesma Constituio estabeleceu naquele artigo 8: ``II - vedada a criao de mais de uma organizao sindical, em qualquer grau, representativa de categoria profissional ou econmica, da mesma base territorial, que ser definida pelos trabalhadores ou empregadores interessados, no podendo ser inferior rea de um Municpio''. 4. Tem-se da que a base territorial de sindicato por excelncia o municpio. Ficou extinta a figura do sindicato distrital. O problema surge quando uma determinada categoria ou segmento dela, que em um municpio determinado no possui sindicato naquela rea, e por isto representada por um sindicato intermunicipal ou mesmo por uma federao, resolve, no mbito do municpio, criar o seu prprio sindicato, questo que vem ocorrendo com freqncia, e encontra resistncia do sindicato intermunicipal ou federao que detinha anteriormente a representao naquela cidade, preocupados exclusivamente com a perda de receita que isto gerar para a entidade maior em termos de contribuio sindical. 5. Os sindicatos tm, invariavelmente, procurado uma autoridade pblica para resolver esta pendncia, o que proibido pela Constituio, e a recorrem Justia Comum Estadual para a soluo do litgio por deciso do STJ em conflitos de competncia, j que a federal incompetente por no ter mais a Unio interesse na causa, e a do trabalho tambm por se tratar de litgio entre d uas entidades civis fora do mbito das relaes do emprego. Os tribunais estaduais, desafeitos questo, no raro se vm perplexos, sem saber que direo tomar, ou como resolver a questo, at ento sem precedentes. 6. Tanto que criada a Associao e registrada no Ministrio do Trabalho, que no pode emitir juzo algum de valor sobre ela - simplesmente exerce uma me 7. A soluo est no velho princpio da representatividade sindical, de que nesta, o sindicato de menor base tem preferncia sobre o sindicato de base maior que perde a representao na rea desmembrada. Assim por exemplo: existindo um sindicato que possua a base sobre 5 municpios, se num deles os trabalhadores da categoria decidirem fundar um novo sindicato de base apenas num municpio, este naquele municpio, ipso facto, assumir a representao da categoria, restando ao antigo os 4 outros municpios na sua base, at que um dia se ter um sindicato por municpio, que o normal do nosso sistema, embora no seja ainda o ideal. 8. Na mesma linha de raciocnio um sindicato municipal ou intermunicipal recm-criado, ter de imediato, no dia seguinte ao seu registro no Ministrio do Trabalho, a preferncia sobre uma Federao que cobrisse um Estado ou vrios municpios por ausncia de sindicato municipal, ela perderia aquele seguimento da sua base at que um dia venha a ser formado apenas de sindicatos municipais a ela filiados. o que decorre do art. 517 - CLT. 9. A situao muito semelhante, para no dizer anloga, que ocorre com os clubes de futebol hoje no Pas, e a sua organizao. H uma proporcionalidade portanto entre o sindicato e o municpio e o estado e a federao e a confederao com o todo do territrio nacional, sendo que nas questes locais o sindicato municipal recm-fundado, de imediato substitui a federao ou sindicato de base intermunicipal.

10. Esta substituio hoje se d de pronto, sem qualquer ato estatal, pela simples fundao do sindicato municipal, e mais nada. preciso deixar de lado o vcio de que o governo quem resolve; ora, a

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Jos Bonifcio Borges de Andrada - Procurador da Repblica, com exerccio na PGR, em Braslia. ra funo semelhante ao Cartrio - surge o conflito entre o sindicato e o antigo de base maior, ou mesmo com federao, que na rea detinha a representao sindical.

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Constituio diz que isto fica ``a critrio dos trabalhadores ou empregadores interessados'', e de mais ningum. Logo, compete nica e exclusivamente aos trabalhadores do municpio decidirem se querem se organizar num sindicato local ou perm anecerem filiados a uma entidade intermunicipal. 11. A preferncia de rgo sindical de menor base sobre o de maior base j era reconhecida inclusive na doutrina e na jurisprudncia anterior, veja-se v.g. o TFR extinto como decidira o MS 131.245DF, in DJ 17.10.88, Rel. Min. Costa Lima, Plenrio, unnime:

``1. A legislao brasileira consagra a constituio de sindicato municipal (que normal), intermunicipal, estadual, interestadual e nacional de uma mesma categoria ou profisso. Assim a mera existncia de um estadual, no impede o reconhecimento de outro sindicato de idntica determinado municpio, se satisfaz os requisitos legais'' - grifou-se.

com base territorial distrital, como entidade representativa sindicato com base territorial categoria ou profisso em

12. No caso especfico o recm-criado Sindicato dos Mestres e Contramestres na Indstria de Fiao e Tecelagem de Ja pretendeu e obteve a excluso de Ja na base territorial do seu congnere que at ento tinha base em todo o Estado de So Paulo. Ja fora excludo da base territorial do Sindicato Estadual congnere, e passou a ser representada por sindicato prprio da categoria. 13. Naquele julgamento foi dito pelo Relator: ``Ademais, a base territorial normal do Sindicato local, ex vi do art. 517 da CLT. O Sindicato Municipal prefere ao Estadual e o Estadual ao Nacional, que alis constitui exceo''... ``A toda evidncia, o Sindicato local pela proximidade entre os associados est mais apto a defender seus direitos e interesses''... ``O poder de representao do Sindicato Estadual deve ceder diante das entidades congneres que se criam e se organizam em reas restritas e prximas, face aos objetivos maiores que norteiam a organizao sindical.'' 14. No mesmo sentido foi julgada pelo ex-TFR a Apelao em Mandado de Segurana n. 102.276-DF, in DJ 21.8.86, Rel. Min. Jos Dantas, 3 T., unnime: ``TRABALHISTA - FEDERAES NACIONAIS E ESTADUAIS - Jurisdio - Vedada a sua coexistncia na mesma base territorial, as Federaes Estaduais classistas preterem as nacionais, no direito s contribuies sindicais, imediatamente aps o seu reconhecimento''. 15. Neste precedente a FENCAVIR - Federao Nacional dos Condutores Autnomos de Veculos Rodovirios, pretendia continuar recebendo a contribuio sindical no Rio Grande do Sul mesmo depois de recm -criada a Federao Estadual congnere naquele Estado. O acrdo disse: ``Com efeito, dentro de sua base territorial a Federao Estadual prefere nacional por fora do que dispem os arts. 589 e 590, CLT. Inexistindo a Federao Estadual, percentual a ela devido seria creditado, como o era, entidade que as suas vezes fizesse, no caso a Nacional. Ocorre que, como bem assevera o art. 517 da CLT, esta situao excepcional. Criada a Federao Estadual a ela deve, pois, serem creditados os valores atribudos s federaes que so em regra, estaduais. As federaes de mbito nacional tendem a ser substitudas pela Confederao com o passar do tempo''. 16. Em concluso, como a existncia do Sindicato hoje no depende de autorizao estatal ou s criao de um sindicato municipal de uma categoria atravs de registro puro e simples no Ministrio do Trabalho, com ou sem impugnao, irrelevante, j de pronto o bastante suficiente para excluir a representao de carter sindical que antes ali eventualmente se fizesse por um antigo sindicato intermunicipal, federao ou confederao, porque a unidade de menor base ter sempre preferncia de representatividade na sua rea, excluindo a de base mais ampla.

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FUNDAMENTOS DO DEVIDO PROCESSO LEGAL E DA RESPONSABILIDADE ADMINISTRATIVA NA CONSTITUIO

Ives Gandra da Silva Martins
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A atual Constituio brasileira prenhe de defeitos, que, em conferncias, livros e artigos, procurei enfatizar, objetivando colaborar com a reflexo nacional sobre os pontos a serem revistos em 1 1993 . , todavia, uma Constituio com muitos mritos, manifestamente democrtica e voltada para a sociedade mais do que para o Estado. A Constituio de 1988 quebra autoritria tradio legislativa, iniciada em 1964 com o Ato Institucional n. 1, que introduziu diversas emendas Constituio de 1946, e com a Constituio de 1967, que, por sua vez, recebeu 27 emendas at 5 de outubro de 1988. No sistema constitucional anterior, a nota dominante residia na viso de seus autores de que o povo no estava preparado para exercer a escolha dos gestores maiores do Pas, razo pela qual, por intrincado sistema de prevalncia dos interesses dos detentores do poder sobre as aspiraes da nao, caberia aos governos determinarem o que seria bom ou mau para a sociedade, sem necessariamente 2 consult-la a respeito .
(*)

Ives Gandra da Silva Martins - Advogado, Professor Titular de Direito Econmico e de Direito Constitucional da Faculdade de Direito da Universidade Mackenzie e Presidente do Conselho Superior de Estudos Jurdicos da Federao do Comrcio do Estado de So Paulo.
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Na palestra inaugural, que pronunciei no II Frum Jurdico da Fundao Dom Cabral e da Academia Internacional de Direito e Economia, disse: ``As legislaes complementares e as legislaes ordinrias respeitaro determinados princpios, mas a interpretao do Direito no ser mais tarefa dos constituintes. No campo da interpretao d o texto produzido, apenas ns, os juristas, poderemos atuar. Nesta ao reside minha esperana, a esperana de uma interpretao moderada, adequada, buscando o esprito da nacionalidade em cada dispositivo e no o esprito, s vezes, preconceituoso e peque no, deste ou daquele grupo interessado que, em determinado momento, tenha assumido o controle de determinadas reas da Constituinte. Sou otimista, porque sei que, em nvel de Direito, da formao jurdica do bacharel, que tem necessariamente uma viso mais universal que as outras profisses, haver um ingente, um difcil trabalho de adequao desta Constituio, buscando as razes da nacionalidade na interpretao que possibilitar, possivelmente, a reduo sensvel dos males que o texto frio da lei poderia acarretar a todos ns. Por essa razo, ao terminar, eu, pessimista em relao ao texto, sou otimista em relao queles que vo interpret-lo e aplic-lo. E, principalmente, na posio sempre serena do Poder Judicirio, porque, na verdade, estou convencido de que, a partir de agora, a grande nao que o Brasil deve ser, depender no mais dos Constituintes, mas daqueles que, como ns, tm sua vocao voltada para o Direito e fazem do ideal de justia o seu grande ideal de vida. Era o que tinha a dizer'' (A Constituio Brasileira 1988 Interpretaes, Forense Universitria, 1988, p. 8).
2

MANOEL GONALVES FERREIRA FILHO assim analisa o incio da nova ordem: ``Outorgou ento a Revoluo por seu Comando supremo, representado pelos Comandantesem-Chefe do Ex rcito, da Marinha e da Aeronutica, o Ato Institucional de 9 de abril de 1964. A finalidade deste Ato estava definida em seu prembulo, no qual os Comandantes -em-Chefe referidos declaravam: ``Para demonstrar que no pretendemos radicalizar o processo revo lucionrio, decidimos manter a Constituio de 1946, limitando-nos a modific-la, apenas, na parte relativa aos poderes do Presidente da Repblica, a fim de que este possa cumprir a misso de restaurar no Brasil a ordem econmica e financeira e tomar as urgentes medidas destinadas a drenar o bolso comunista, cuja purulncia j se havia infiltrado no s na cpula do governo, como nas suas dependncias administrativas''. Com efeito, essa Constituio outorgada, que era o Ato Institucional de 9 de abril, cuidou de manter vigente a Constituio de 1946 com as modificaes que introduzia. Estabelecia que a eleio do Presidente e do Vice-Presidente da Repblica para completar o mandato iniciado por Jnio Quadros seria feita pelo Congresso Nacional e por maioria absoluta. Ampliava a competncia do Presidente dando-lhe iniciativa em matria de emenda Constituio (art. 3), o que lhe era negado pela Constituio de 1946. Permitia-lhe enviar projetos de lei ao Congresso que deveriam ser apreciados no prazo de trinta dias para cada uma das Cmaras, sob pena de serem tidos por aprovados pelo mero decurso desse prazo (art. 4). O mais significativo, porm, nesse Ato era conceder ele aos Comandantes -em-Chefe das trs Foras, at a posse do novo Presidente, e a este d urante os sessenta dias imediatamente subseqentes sua posse,

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 evidncia, dos primeiros atos institucionais s sucessivas emendas Constituio, na dcada de 80, houve sensvel abrandamento de tal viso elitista, que term inou por desaguar na EC n. 26/85, geradora de uma Assemblia Nacional Constituinte, a meu ver, no originria, mas derivada, falta de ruptura institucional para sua convocao. E a Constituio resultante, de rigor, transformou-se na desembocadura das grandes aspiraes do povo, nada obstante as imperfeies detectadas e denunciadas por parcela considervel dos juristas 3 brasileiros . Ora, a evidente conquista de uma Carta Magna, que recolocava o Estado a servio da sociedade e no a sociedade a servio do Estado, teria que possuir algumas caractersticas diferenciadas a marcar o perfil de um Brasil Novo constitucional e no apenas, por razes polticas, de um Brasil Novo circunstancial. Detecto, de rigor, quatro grandes vertentes de conquistas, no novo texto. A primeira delas diz respeito Federao. Saiu esta fortalecida com a nova Constituio. A teoria do planejamento centralizado, pela qual as unidades federativas submeter-se-iam superior fora da Unio, foi substituda pela descentralizao poltica, administrativa e financeira real, reduzindo-se os casos de interveno federal, alargando-se aqueles expressos de competncia legislativa concorrente, criando-se novos impostos a favor de Estados e Municpios, reduzindo-se a competncia impositiva da Unio, sobre elevar-se o nvel de participao, nas receitas federais, das demais pessoas jurdicas federativas. Por outro lado, o municpio passou a integrar - exemplo nico nos modelos de Estado conhecidos - Federao brasileira4. As prprias hipteses de interveno da Unio foram reduzidas a casos extremos e ``em dico vedatria'', visto que o discurso comea a proibir a interveno para depois abrir as excees ``excepcionalssimas'', entre as quais no se encontra aquela na administrao financeira, a no ser, aps

o poder de cassar mandatos e de suspender direitos polticos por dez anos, excluda a apreciao judicial de tais atos (art. 10). Com isso se abria caminho para a depurao que se estimava indispensvel para assegurar o bom funcionamento das instituies democrticas'' (Comentrios Constituio Brasileira, Ed. Saraiva, 1986, p. 16/17).
3

No retrocitado Frum Jurdico, em que se examinaram todos os captulos da Constituio Federal, os conferencistas, a saber: Jos Francisco Rezek, Celso Ribeiro Bastos, Cssio de Mesquita Barros, Oscar Dias Corra, Jos Alfredo de Oliveira Baracho, Walter Costa Porto, Aires Fernandino Barreto, Jos Cretella Jnior, Manoel Gonalves Ferreira Filho, Michel Temer, Divaldo Suruagy, Ives Gandra da Silva Martins, Jos Carlos Moreira Alves, Sydney Sanches, Antonio de Pdua Ribeiro, Carlos Mrio da Silva Velloso, Amauri Mascaro Nascimento, Amrico Masset Lacombe, Jos Paulo Seplveda Pertence, Roberto Rosas, Ney Prado, Gilberto de Ulha Canto, Hamilton Dias de Souza, Alcides Jorge Costa, Marco Aurlio Greco, Diogo de Figueiredo Moreira Neto, Geraldo de Camargo Vidigal, Raul Machado Horta, Edvaldo Brito, Octavio Bueno Magano, Caio Tcito e Jos de Castro Bigi, alertaram a Nao para tais imperfeies (A Constituio Brasileira 1988 - Interpretaes, ob. cit.).
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CELSO RIBEIRO BASTOS ensina: ``A verdade que no prottipo federativo mundial no entra o municpio pela bvia razo de que os pases que o adotam tambm no dispensam ao municpio uma autonomia constitucionalmente assegurada. Desde o momento em que, no Brasil, preferiu-se compartilhar o exerccio da soberania por trs ordens jurdicas diferentes, com diversos graus de abrangncia do espao territorial de sua val idade, mas com mesma dignidade e hierarquia constitucional, a concluso inelutvel seria a de reconhecer-se que a prpria Federao brasileira assumira feies prprias. certo que sempre poder dizer-se que os municpios no participavam do pacto federativo. Bem, mas a no procederia a incluso no art. 1 do Distrito Federal e dos Territrios. E, de outra parte, no queremos crer que o s fato de os Estados -membros terem direito a se representarem por senadores no seio da Unio fosse de molde tal a justi ficar a excluso dos municpios do nosso modelo federativo. matria esta toda apegada a preconceitos responsveis pela convico at certo ponto generalizada de que os conceitos e as locues jurdicas tm essncias. Nessa linha de idias, haveria uma es sncia federativa, da qual o municpio no faria parte. O certo que existem apenas Estados que, em razo de certas afinidades e analogias, mas nunca de identidade, possuem alguns atributos a que se convencionou chamar Federao. O que existe, portanto, s o Estados federativos concretos, todos, de resto, diferentes entre si em mltiplos aspectos. A concluso que se tirou que a omisso do art. 1, no nos deveria toldar o esprito, a ponto de equivocarmo -nos na tarefa de compreenso da exata insero do municpio naquele quadro institucional: de entidade jurdica, de direito pblico com capacidade poltica, e exercente de uma autonomia na conduo dos assuntos de sua alada, a igual ttulo que o fazem Unio e Estados na gesto dos seus. Em outras palavras, os municpios so unidades territoriais, com autonomia poltica, administrativa e financeira, tudo conforme lhes dita a Constituio da Repblica, e, subordinadamente a esta, a prpria Constituio do Estado e a Lei Orgnica dos Municpios, por eles mes mos votadas'' (Comentrios Constituio do Brasil, 1 volume, Saraiva, 1988, p. 232/233).

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dois anos, para Estados que no paguem ``dvida fundada'', salvo motivo de fora maior, ou ainda que 5 deixem de repassar aos Municpios a parcela a que tm direito nas rendas fiscais da Unidade maior . E, logicamente, a interveno segue o processo legal exposto no artigo 36 da Constituio Federal, nos termos seguintes: ``A decretao da interveno depender: I. no caso do art. 34, IV, de solicitao do Poder Legislativo ou do Poder Executivo coacto ou impedido, ou de requisio do Supremo Tribunal Federal, se a coao for exercida contra o Poder Judicirio; II. no caso de desobedincia a ordem ou deciso judiciria, de requisio do Supremo Tribunal Federal, do Superior Tribunal de Justia ou do Tribunal Superior Eleitoral; III. de provimento, pelo Supremo Tribunal Federal, de representao do Procurador Geral da Repblica, na hiptese do art. 34, VII; IV. de provimento, pelo Superior Tribunal de Justia de representao do Procurador Geral da Repblica, no caso de recusa execuo de lei federal. 1 O decreto de interveno, que especificar a amplitude, o prazo e as condies de execuo e que, se couber, nomear o interventor, ser submetido apreciao do Congresso Nacional ou da Assemblia Legislativa do Estado, no prazo de 24 horas. 2 Se no estiver funcionando o Congresso Nacional ou a Assemblia Legislativa, far-se- convocao extraordinria, no mesmo prazo de 24 horas. 3 Nos casos do art. 34, VI e VII, ou do art. 35, IV, dispensada a apreciao pelo Congresso Nacional ou pel a Assemblia Legislativa, o decreto limitar-se- a suspender a execuo do ato impugnado, se essa medida bastar ao restabelecimento da normalidade. 4 Cessados os motivos da interveno, as autoridades afastadas de seus cargos a estes 6 voltaro, salvo impedimento legal'' . O primeiro princpio, portanto, que resultou fortalecido na atual Constituio, o da descentralizao administrativa, poltica e financeira da Federao, que torna mais fortes os Estados e os Municpios e mais fraca a Unio, na busca de um maior equilbrio entre as diversas esferas do poder. O segundo princpio o do fortalecimento do Poder Judicirio, do Ministrio Pblico e da Advocacia. No s o Poder Judicirio passou a ter suas estruturas mais condizentes com a independncia que deve possuir nos sistemas democrticos de Estados de Direito, como a autonomia administrativa e

O artigo 34 da Constituio Federal tem o seguinte discurso: ``A Unio no intervir nos Estados nem no Distrito Federal, exceto para: I. manter a intregridade nacional; II. repelir invaso estrangeira ou de uma unidade da Federao em outra; III. pr termo a grave comprometimento da ordem pblica; IV. garantir o livre exerccio de qualquer dos Poderes nas unidades da Federao; V. reorganizar as finanas da unidade da Federao que: a) suspender o pagamento da dvida fundada por mais de 2 anos consecutivos, salvo motivo de fora maior; b) deixar de entregar aos Municpios receitas tributrias fixadas nesta Constituio, dentro dos prazos estabelecidos em lei; VI. prover a execuo de lei federal, ordem ou deciso judicial; VII. assegurar a observncia dos seguintes princpios constitucionais: a) forma republicana, sistema representativo e regime democrtico; b) direitos da pessoa humana; c) autonomia municipal; d) prestao de contas da administrao pblica, direta e indireta''.
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PINTO FERREIRA esclarece: ``O art. 34 da vigente Constituio de 1988 menciona os casos em que pode a Unio intervir para a defesa do regime federativo. necessrio manter a estrutura material, poltica e constitucional do Pas, garantindo o sistema de vida assegurado Unio e aos Estados-membros pela prpria Lei Magna, a interveno se realizando justamente a fim de amparar tal sistema de vida. claro que a Unio no dever nunca intervir nos negcios prprios dos Estados, que decorram de sua autonomia imposta pela prpria Constituio, pois o regime federativo tambm exige o respeito autonomia constitucional das unidades federativas. Somente nas hipteses consideradas na Lei Magna que se permite a coao federal a fim de obrigar os Estados-membros ao cumprimento dos seus deveres constitucionais. Tais medidas de coao federal se justificam a contento para manter a prpria unidade nacional'' (grifos meus) (Comentrios Constituio Brasileira, 2 volume, Saraiva, 1990, p. 308/309).

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financeira alargada trouxe-lhe a segurana necessria para poder prestar assistncia jurisdicional, sem riscos e receios, o que no ocorrera nos primeiros anos, aps a Revoluo de 1964. Mais do que isto, o trip da justia saiu fortalecido. O Ministrio Pblico independeu-se da tutela conveniente do Poder Executivo, que, muitas vezes, reduzia sua autonomia e independncia. E a Advocacia, pela primeira vez, foi reconhecida como elemento indispensvel administrao da justia, 7 sendo o advogado inviolvel em seu exerccio profissional e na defesa das instituies jurdicas do Pas . Por esta razo, a tentativa do Presidente Collor, por sucessivas medidas provisrias, de se tornar chefe do Poder Judicirio, proibindo-o de dar seqncia s suas decises at o trnsito em julgado das mesmas, restou frustrada, visto que no s o STF j, por trs vezes, em liminares, considerou inconstitucionais as medidas provisrias, como os juzes continuam desconhecendo-as - no que agem com rigoroso esprito cientfico e respeito ordem legal - ofertando prestao jurisdicional sempre que os Planos Brasil Novo I e II, pela sua canhestra veiculao legislativa, violentam a lei suprema . Muito embora, o Presidente da Repblica continue a revestir-se das funes constitucionais de Poder Executivo e precrias de Poder Legislativo, tornando este um poder intil, no obteve xito em tambm assumir a fora do terceiro Poder, de longe o mais mportante i deles, pois que o nico com a funo de julgar, no s o Presidente da Repblica e seus auxiliares, como os parlamentares do Pas. E, de resto, o mais 8 preparado para o exerccio de suas funes . No ficou, todavia, - e j entro a examinar o terceiro aspecto - apenas na sua estrutura o fortalecimento do Poder Judicirio e da Nao. Manifesta-se tambm nos instrumentos processuais, visto

O artigo 133 da Constituio Federal est assim redigido: ``O advogado indispensvel administrao da justia, sendo inviolvel por seus atos e manifestaes no exerccio da profisso, nos limites da lei'', assim comentado pela equipe da Price Waterhouse: ``Antes da Constituio atual j havia a previso da incumbncia do advogado de defender a ordem jurdica e a Constituio da Repblica, pugnar pela boa aplicao das leis e rpida administrao da justia, bem como contribuir para o aperfeioamento das instituies jurdicas (art. 87, I, da Lei n. 4.215, de 27 de abril de 1963), reconhecida, portanto, a importncia da atuao advocatcia para a administrao da justia. O art. 133 da Constituio, entretanto, eleva a atuao profissional do advogado condio de indispensvel administrao da justia, garantindo-lhe inviolabilidade por seus atos e manifestaes, enquanto nos limites estabelecidos em lei'' (A Constituio do Brasil 1988, Price Waterhouse, 1989, p. 593).
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O Ministro Antonio Pdua Ribeiro, ao discursar na solenidade de aniversrio do Superior Tribunal de Justia disse ao Presidente Collor, presente, que: ``Por isso mesmo comeou a funcionar com a naturalidade de velho Pretrio, absorvendo as melhores tradies de escorreito exerccio da jurisdio, ao inserir -se, na nova ordem constitucional, em posio proeminente. Da que, na sua atuao, jamais perder de vista que, como rgo do Poder Judicirio, cabe-lhe, com absoluta limpidez, desempenhar a sua atividade com cvica averso a tudo que a conspurque ou comprometa. Convm lembrar que a Constituio em vigor expressa ao dizer que ``a lei no excluir da apreciao do Poder Judicirio leso ou ameaa a direito''. O texto mais amplo do que o anterior, dele resultando de forma cristalina que nenhuma lei, seja ordinria ou complementar - inclusive medida provisria - tem validade se, dispondo sobre o exerccio da funo jurisdicional, subtrair-lhe do exame a leso ou ameaa de leso a direito. No Estado democrtico imperioso que os governantes e os cidados estejam sempre imbudos do sentimento jurdico. O desrespeito ordem jurdica traz graves conseqncias, pois desmoraliza o princpio da autoridade, encarnado pelo Executivo, av ilta o Poder Legislativo, que exprime os anseios de liberdade do povo, desmoraliza o Judicirio, atingindo a sua razo de existir. Alis, os desvios de rota do Poder Judicirio haviam sido identificados por MONTESQUIEU como profundamente comprometedores do direito liberdade, ao dizer: ``No h liberdade se o poder de julgar no est separado do legislativo e do executivo. Se ele est junto do poder legislativo, o poder sobre a vida e a liberdade dos cidados ser arbitrrio, pois o juiz ser legislador. S e ele est junto ao poder executivo, o juiz poder ter a fora de um tirano''. No nosso sistema institucional, a garantia jurdica, em ltima anlise, a concedida pelo Judicirio, Poder independente como os outros dois, com os quais deve atuar harmonicamente. Os lindes dessa harmonia so os definidos na Lei Maior e nas regras de cortesia. No corpo humano, quando os seus rgos essenciais adoecem, toda a sua funcionalidade abalada. No Estado, quando um Poder extravasa o exerccio das suas atribuies, o seu mago atingido, ensejando o surgimento de graves molstias seriamente comprometedoras da paz social. Todos recordam-se de que, neste Pas, at data bem recente, a hipertrofia do Poder Executivo provocou sensveis desequilbrios atentatrios s liberdades pblicas e impedientes ao fortalecimento das instituies democrticas. No quadro descrito, o Poder Judicirio, no exerccio das suas atribuies, no presta vnia aos demais Poderes, nem deles a recebe, mas apenas Constituio e s leis que com ela se conformem. Cinge-se a fazer justia sempre que, concretamente, seja invocada a tutela jurisdicional do Estado'' (O Plano Brasil Novo e a Constituio, Forense, 1990, p. 6/7).

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que novos veculos de tal natureza foram introduzidos, entre eles a ao direta de inconstitucionalidade, inclusive por omisso, com impacto maior que no direito anterior, o mandado de injuno e o mandado de segurana coletivo, medidas judiciais que objetivam acelerar a administrao da justia e evitar os efeitos danosos que governos irresponsveis possam causar, atalhando no s os atos administrativos, 9 arbitrrios e ilegais, como aqueles de natureza legislativa . Foi, portanto, a cidadania, fortemente favorecida, na medida em que seus direitos ficaram mais claramente expostos e a defesa dos mesmos facilitada pelos novos mecanismos legais. No despiciendo lembrar que, pela nova Constituio, so os direitos e garantias individuais consideravelmente maiores que do texto anterior, inclusive o direito imagem, boa fama, que deve ser ressarcido quando atingido por qualquer autoridade, mormente se, levianamente, faz acusaes s pessoas sem provas suficientes, com intuito de intimid-las. Est o artigo 5, inciso X, da Constituio Federal assim redigido: ``Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade, nos termos seguintes: X. so inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das pessoas, assegurado o direito indenizao pelo dano material ou moral decorrente de sua violao''; sendo este apenas um, da longa relao de direitos e garantias dos cidados, que cabe aos governos respeitar, risco de poderem 10 ser responsabilizados, civil e criminalmente, se no o fizerem . A autonomia do Judicirio alargada, a advocacia e o Ministrio Pblico com sua atuao realada, o devido processo legal, definitivamente, vedatrio a qualquer impedimento de acesso Justia e exigindo o contraditrio, assim como o elenco de direitos e garantias assegurado ao cidado, demonstrando que ele quem deve ser servido pelos governos e no os governos por ele, cidado, como ocorria poca dos senhores feudais e dos escravos da gleba - fatalmente teriam que desaguar, como 11 desaguaram, numa maior responsabilizao do Estado . A quarta caracterstica, portanto, da nova ordem constitucional a de que os administradores pblicos so pessoalmente responsveis pelos males causados sociedade ou ordem jurdica, em escala consideravelmente maior do que no texto anterior. O 6 do artigo 37 da Constituio Federal tem o seguinte discurso: ``As pessoas jurdicas de direito pblico e as de direito privado prestadoras de servios pblicos respondero pelos danos que seus agentes, nessa qualidade, causarem a terceiros, assegurado o direito de regresso contra o responsvel nos casos de dolo ou culpa''
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ROGRIO LAURIA TUCCI e JOS ROGRIO CRUZ E TUCCI ensinam: ``A Constituio o primeiro e, obviamente, o mais importante texto legal de um ordenamento jurdico. Por isso que reclama, sempre, a imperatividade de seus preceitos e a prevalncia deles sobre os demais atos legislativos de categoria hierrquica inferior. Do contrrio, alis, seriam vos, ilusrios, os direitos e garantias estabelecidos na Lei Maior do Pas. Conseqentemente, torna-se necessria a criao de mecanismos eficazes para conter o legislador ordinrio e a Administrao Pblica, com a predominncia das normas constitucionais. At porque - deve ser complementado - se as demais leis e atos normativos do Poder Pblico no se conformarem com os preceitos da Carta Magna, sero inconstitucionais'' (Constituio de 1988 e Processo, Saraiva, 1989, p. 100).
10

JOS CRETELLA JNIOR assim se manifestou sobre o dispositivo: ``Em qualquer das hipteses anteriores - violao da intimidade, da vida privada, da imagem haver dano, maior ou menor. Demonstrado o dano e nexo causal, o agente patrimonialmente responsvel pelos prejuzos a que deu origem. E por que? Porque todo bem inviolvel, constitucionalmente ou legalmente, se objeto de violao, acarreta sanes que, nesse caso, se traduzem em indenizaes pelos danos causados. A leso intimidade, vida privada, honra, imagem traz, necessariamente, dano material a determinadas pessoas, pelo que o dispositivo constitucional possibilita a indenizao pelo dano sofrido. A reparao pelo dano causado reveste-se de duas modalidades, podendo ser em dinheiro (in pecunia) ou em espcie (in natura), consistindo a primeira, designada pelo nome tcnico de indenizao, na entrega vtima de quantia certa, equivalente ao dano sofrido, consistindo a segunda em fazer com que, se possvel, em alguns casos, as coisas retornem ao estado anterior (status quo ante), em que se achavam antes da ocorrncia da violao'' (cf. JEAN RIVERO, Droit administratif, 12 ed., Paris, E. Dalloz, 1988, p. 346)'' (Comentrios Constituio de 1988, vol. I, Forense, 1989, p. 259).
11

``It is not our military might or our higher standard of living that has most distinguished us from our adversaries. It is our belief that the state is the servant of the citizen and not his master'' Presidente Kennedy - 1962'' (Direito Tributrio, Bushatsky, 1972, p. 89).

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reproduzindo, em espectro mais abrangente, o artigo 107 do texto pretrito . Os administradores, por dolo ou culpa (negligncia, impercia, omisso, etc.), podem vir a ser responsabilizados pelos danos que causarem, tendo que ressarcir, com seus prprios recursos, os males causados sociedade e ao Estado. Como o elenco dos direitos maior e a enunciao dos agentes do Poder Pblico, tambm, mais extensa, evidncia, as autoridades necessitam conhecer, hoje, melhor o Direito, para que, nem por dolo, nem por culpa, venham a ser responsabilizadas na gesto da coisa 13 pblica . Atualmente, o Estado est obrigado a agir com muito mais ateno e cautela que no passado, para que seus atos no violentem direitos da sociedade e para que no venha a ser responsabilizado por sua ao. Em face dos quatro fundamentos da nova ordem constitucional, atrs perfunctoriamente analisados, que entendo, apesar de inequvocas deficincias no texto constitucional, que a cidadania saiu fortalecida, cabendo ao povo apenas ter maior conscincia e conhecimento de seus direitos e garantias para saber exerc-los, no seu devido tempo - mas sem pre -, a fim de que os governos aprendam a respeit-los. No sem razo HELMUT KUHN considerava o Estado apenas uma estrutura do 14 poder e CARL SCHMIDT ensinava que no h Estados, mas Governos . S, atravs do Direito, possvel submet-los vontade da sociedade, a quem, em ltima anlise, a ordem constitucional voltada.

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12

O artigo 107 da Emenda Constitucional n. 1/69 tem a seguinte dico: ``As pessoas jurdicas de direito pblico respondero pelos danos que seus funcionrios, nessa qualidade, causarem a terceiros. Pargrafo nico. Caber ao regressiva contra o funcionrio responsvel, nos casos de culpa ou dolo''.
13

CAIO MRIO DA SILVA PEREIRA preleciona: ``O direito positivo brasileiro consagra a teoria do risco integral ou risco administrativo (Supremo Tribunal Federal, in RTJ 55/50; TFR, in Revista Forense, vol. 268/2). O art. 37, 6 da Constituio de 5 de outubro de 1988, repetindo a poltica legislativa adotada nas disposies constitucionais anteriores, estabelece o princpio da responsabilidade do Estado pelos danos que os seus agentes causem a terceiros. A pessoa jurdica de direito pblico responde sempre, uma vez que se estabelea o nexo da causalidade entre o ato da Administrao e o prejuzo sofrido (Revista dos Tribunais, vol. 484/68). No h que cogitar se houve ou no culpa, para concluir pelo dever de reparao. A culpa ou dolo do agente somente de se determinar para estabelecer a ao de in rem verso, da Administrao contra o agente. Quer dizer: o Estado responde sempre perante a vtima, independentemente da culpa do servidor. Este, entretanto, responde perante o Estado, em se provando que procedeu culposa ou dolosamente. No importa que o funcionrio seja ou no graduado (Washington de Barros Monteiro, Curso, vol. 5, p. 108). O Estado responde pelo ato de qualquer servidor (Revista dos Tribunais, vol. 169/273; vol. 224/222; vols. 227/203; 230/123; 234/268, 238/172; 247/491, Revista Forense, vol. 146/320). O Dr. Edson Ribas Malachini sustenta a necessidade da denunciao da lide (Revista Forense, vol. 293, p. 43) (Responsabilidade Civil, Forense, 1990, p. 142/143).
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HELMUT KUHN, ``El Estado'', Ed. Rialp, Madrid, 1979.

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O PODER DISCRICIONRIO DO JUIZ

Ives Gandra da Silva Martins Filho 1) A SEPARAO DOS PODERES Foram os ingleses os pioneiros no combate ao absolutismo monrquico, iniciando o movimento que desembocaria na teoria montesquiana da separao dos poderes, como forma de controle do prprio poder, numa sociedade governada por leis. A derrocada da Monarquia absoluta teve incio quando os bares ingleses foraram o rei Joo sem Terra, que hav ia substitudo seu irmo Ricardo Corao de Leo, integrante da 3 Cruzada para recuperar a Terra Santa, a assinar a ``Magna Carta'' (1215). Os excessos a que chegara o rei Joo, em termos de arrecadao e cobrana de impostos, conduziram a uma rebelio dos nobres ingleses. A Carta Magna inglesa, primeiro documento limitativo do poder real, estabelecia a necessidade do assentimento prvio dos bares - cuja unio daria origem ao parlamento - para o lanamento de qualquer tributo (``No h taxao sem representao''). A separao entre o Poder que dirige e o Poder que legisla completou-se, na Inglaterra, com a Revoluo Gloriosa (1688), que ps fim ao absolutismo real de Jaime II, dando origem monarquia constitucional, com a subida ao trono dos reis Guilherme e Maria de Orange. Da deriva o ``Bill of Rights'' declarao de direitos -, que definia a funo legislativa do Parlamento e a submisso, quer de 1 governados, quer de governantes, ao imprio da lei . Foi, no entanto, na Frana, em que os males decorrentes do poder absoluto do rei se faziam mais patentes, que a reao foi mais violenta. A Revoluo Francesa (1789) derrubou a monarquia absoluta e pretendeu instaurar um regime baseado nas idias dos iluministas: a tripartio do poder. MONTESQUIEU, a quem coube dar a formulao mais acabada da teoria da separao dos poderes, partia do princpio de que o Poder corrompe e se no for controlado, desemboca em tirania. Portanto, pelo sistema dos ``freios e contrapesos'', obtm-se um controle do poder pelo prprio poder. Em sua clebre teoria, o enciclopedista francs distinguia trs funes distintas do Estado, s quais deveriam corresponder rgos diferenciados. Assim surgiria a diviso orgnica entre Poder Executivo, Poder Legislativo e Poder Judicirio. Es te ltimo se revestiria da funo precpua de intrprete e guardio da lei. Modernamente, tem -se falado numa verdadeira diviso quadripartida de poderes, pois nos Estados que adotam o regime parlamentarista, o Executivo se cinde na Chefia de Estado e Chefia de Governo, com o Monarca ou Presidente tendo funes meramente representativas, e o Primeiro-Ministro, com seu gabinete, exercendo a direo da poltica e do governo, sem se confundir com o rgo do qual proveio: o Parlamento. Entretanto, no obstante a separao entre chefia de Estado e chefia de Governo num regime parlamentar, no se pode falar em separao de poderes, com o reconhecimento de um 4 Poder, que seria o Gabinete (Primeiro-Ministro e demais Ministros), uma vez que nos Estados Modernos que adotam o regime parlamentar o Presidente ou Monarca tem funes meramente representativas, sem poder decisrio, como ocorria na Constituio Imperial do Brasil, em que se reconhecia ao Imperador um Poder Moderador. Na verdade, nos regimes parlamentares, o Chefe de Estado constitui to-somente elemento de unidade e estabilidade do regime, mormente nos pases de tradio monrquica, em que a figura do rei, como cabea da nao, sobrepe-se s disputas poltico -partidrias comuns em qualquer governo. H os que pretendam inclusive uma diviso qinqipartida dos poderes estatais, num regime parlamentarista, com os Tribunais de Contas exercendo o que se denominaria de ``Poder Controlador'', que no se restringiria funo de fiscalizao dos gastos pblicos no que diz respeito observncia da 2 forma e dos requisitos legais, mas adentrando inclusive no mrito das despesas pblicas . No entanto, como, por enquanto, os Tribunais de Contas no tm a autonomia desejada, pois continuam sendo considerados rgos auxiliares do Poder Legislativo (CF 67/69, art. 70, 1; CF 88, art. 71), no se pode falar em um 4 ou 5 Poder, mas num rgo controlador dentro de um dos poderes.
(*)

(*)

Ives Gandra da Silva Martins Filho - Procurador de 1 Categoria, Co -Editor da ``Revista do Ministrio Pblico do Trabalho''; Professor Universitrio e Mestre em Direito Pblico pela Universidade de Braslia.
1

Cf. REN PILLORGET - ``Del Absolutismo a las Revoluciones''- Tomo IX da Coleo ``Histria Universal'' da Universidade de Navarra - 1985 - Pamplona, pgs. 258/260.
2

Cf. IVES GANDRA DA SILVA MARTINS, ``A Separao de Poderes no Brasil'', PrND-IASP - 1985 Braslia, pgs. 64-68.

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Dentre os rgos que tipicamente desempenham a funo de controladores, ainda que sem se constiturem em Poderes do Estado, foi o Ministrio Pblico o nico que, pela Constituio de 1988, obteve a autonomia e independncia adequadas natureza prpria da misso constitucional que lhe est afeta: defensor da sociedade frente aos Poderes Pblicos, zelando para que estes respeitem os direitos constitucionalmente assegurados aos cidados (CF, art. 129, II). Nesse sentido, desempenha a funo de rgo controlador extrapoderes, uma vez que a Constituio, tendo-o colocado no Ttulo referente organizao dos Poderes, dedicou-lhe captulo parte, no includo em nenhum dos 3 Poderes tradicionais (Captulo IV - Das Funes Essenciais Justia). J nos pases que possuem Cortes Constitucionais autnomas (como rgos polticos exclusivos para o controle de constitucionalidade das leis e demais controvrsias constitucionais, como o caso da Alemanha, Itlia e ustria), separadas do Poder Judicirio, teramos outro rgo controlador extrapoderes. Assim, poderamos colocar, em tese, em face dos 3 Poderes tradicionais do Estado, 3 rgos controladores extrapoderes, com funes prprias: o Ministrio Pblico, o Tribunal de Contas e o Tribunal Constitucional. 2) O EXERCCIO DE FUNES ATPICAS No entanto, como faz notar CELSO RIBEIRO BASTOS: ``qualquer que seja a forma ou contedo dos atos do Estado, eles so sempre, fruto de um mesmo Poder. Da ser incorreto afirmar-se a tripartio de ``Poderes'' estatais, a tomar essa expresso ao p da letra. que o Poder sempre um s, qualquer que seja a forma por ele assumida. Todas as manifestaes de vontade, emanadas em nome do Estado reportam-se sempre a um querer nico que 3 prprio das organizaes polticas estatais'' . Assim, para o conhecido constitucionalista, no h tripartio de funes, afeitas a rgos distintos e independentes, que atuam em coordenao e harmonia, sendo que ``cada ``Poder'', de certa forma, exercita as trs funes jurdicas do Estado: uma em carter meramente subsidirio daquela. Desse modo, verifica-se que os rgos estatais no exerce m simplesmente as funes prprias, mas 4 desempenham tambm funes denominadas atpicas, quer dizer, prprias de outros rgos'' . 3) O PODER JUDICIRIO COM FUNO LEGIFERANTE A funo bsica do Poder Judicirio a jurisdicional: julgar, ou, pela etimologia da palavra, dizer o direito (juris dicere). Supe, portanto, a ruptura da ordem jurdica e o litgio, que procurar solver, reestabelecendo a paz social. O Juiz, como rgo do Poder Judicirio, no cria a lei, apenas a aplica ao caso concreto, dizendo a qual dos litigantes pertence o direito. Entretanto, no exerccio de uma funo atpica, pode, em determinadas hipteses legalmente previstas, legislar. No Direito Constitucional Portugus, encontramos a representao por inconstitucionalidade negativa. Tal figura foi introduzida no Brasil pela Constituio de 1988, como inconstitucionalidade por omisso, na qual o Judicirio apenas recomenda ao Legislativo que edite quanto antes a norma regulamentadora do dispositivo constitucional (CF, art. 103, 2). A representao por inconstitucionalidade da lei, ao direta que ataca a lei em tese, buscando expungi -la do ordenamento jurdico, por se opor Constituio, julgada pelo Poder Judicirio que, nesse sentido, exerce o controle da atividade legislativa, para que no haja descompasso em relao Lei Maior da Nao. A distino entre representao positiva e negativa reside na espcie de inconstitucionalidade em que o rgo legislativo - o Congresso - pode incorrer: por ao, elaborando lei contrria aos ditames da Constituio, ou por omisso, deixando de editar norma exigida pela Constituio como complementadora da vontade do Constituinte. Ora, no caso da inconstitucionalidade negativa, caberia ao Poder Judicirio, por seu rgo de cpula, consignar prazo para a autoridade a quem compete produzir a norma, com o fito de que a edite, sob pena de, no o fazendo, passar a competncia ao Poder Judicirio, que assim, teria poder de legislar supletivamente, dada a omisso do Legislativo. No entanto, esta ltima etapa - legislar supletivamente - foi afastada do Projeto constitucional aprovado nas Subcomisses, como atividade que no conviria ao Poder Judicirio, assoberbando-o de incumbncias, em detrimento das especificamente suas. a) Poder Normativo da Justia do Trabalho e da Justia Eleitoral

3 4

``Curso de Direito Constitucional'', Saraiva - 1981 - So Paulo, pg. 135. Op. cit., pg. 139.

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Hiptese concreta, oferecida pelo denominado doutrinrio de tal poder exerccio da funo prpria 5 tal funo a outro Poder .

no Direito Brasileiro, de exerccio de atividade legislativa pelo Judicirio a ``Poder Normativo'' de que dispe a Justia do Trabalho . O fundamento encontrado no direito constitucional norte-americano, onde a impossibilidade do de algum Poder, numa circunstncia determinada, pode levar delegao de

No Brasil, a constante e rpida alterao nas condies de trabalho, exigindo pronta elaborao legislativa, em vista a impedir a defasagem entre a norma e a realidade costumeira, levou criao do Poder Normativo dos Tribunais Trabalhistas: legislar para categorias profissionais e econmicas concretas. A justificao desse poder normativo para a Justia do Trabalho encontra-se na impossibilidade do Legislativo promulgar leis to restritivas, em termos de sujeitos aos quais se dirige, e mutveis, em termos de alteraes nas condies fticas sob as quais os trabalhadores prestam seus servios. Nesse sentido, estando o Judicirio Trabalhista melhor aparelhado para o exerccio dessa funo, dada a composio em colegiado mais reduzido que o do Legislativo e com melhor conhecimento da matria a ser regulada, foi-lhe atribuda tal competncia, prevista desde a Constituio de 1946. no exerccio de seu poder normativo que a Justia do Trabalho estabelece normas e condies de trabalho para cada categoria profissional, no julgamento dos ``dissdios coletivos''. As sentenas normativas neles prolatadas tm as mesmas caractersticas da lei: generalidade, abstrao, hipoteticidade. O limite do exerccio de tal poder encontra -se na lei posta, qual no pode contrariar, razo pela qual COQUEIJO COSTA afirmava que ele operava ``no branco da lei'', legislando onde o silncio da lei deveria ser preenchido pela dico da autoridade, para resguardo dos direitos do trabalhador. No entanto, a experincia internacional aponta para solues distintas para o problema dos conflitos coletivos de trabalho. Com efeito, no campo dos Direitos Sociais, dada a associao dos trabalhadores para defenderse contra a explorao do Poder Econmico, formando os sindicatos, a elaborao das normas legais fruto, em grande parte, das presses exercidas pelas entidades classistas, na busca de melhores condies de trabalho. Para o estabelecimento dessas condies e, principalmente, para a soluo das disputas em torno da justa retribuio e valorizao desse fator da produo que o trabalho, temos, no Direito Comparado, o recurso generalizado arbitragem, como meio de resolver os conflitos e estabelecer as condies justas, no contexto econmico atual. Podemos citar como exemplos: a) Argentina - conciliao e arbitragem voluntria prev istas na Lei n. 14.786; b) Colmbia - conciliadores designados pelas partes ou, no caso de insucesso, recurso aos tribunais de arbitragem obrigatria, compostos por rbitros escolhidos pelo governo, empregados e patres dentre os que compem a lista existente no Ministrio do Trabalho (arts. 29-36 do Decreto Legislativo n. 2.351/65); c) Egito - comits locais de conciliao e juntas de arbitragem (arts. 93-106 do Cdigo do Trabalho, de 1981); d) Estados Unidos - Servio Federal de Mediao e Conciliao (FMCS), criado em 1947, ao qual as partes recorrem quando se torna mais difcil a soluo negociada dos conflitos coletivos de trabalho; e) Gr-Bretanha - Servio Consultivo de Conciliao e Arbitragem (ACAS), criado em 1975 e utilizado com freqncia na soluo dos conflitos coletivos laborais; f) Itlia - arbitragem prevista na Lei n. 300/70; g) Malsia - recurso conciliao perante o Ministro do Trabalho ou quem ele designe para conciliador (arts. 18-19 da Lei n. 177/67); h) Mxico - juntas locais e federais de conciliao e arbitragem (arts. 591-684 do Cdigo do Trabalho, 1969); i) Paquisto - conciliadores oficiais (Ordem n. 56/59, arts. 4 a 6); j) Peru - tribunais arbitrais, presididos por funcionrio do Ministrio do Trabalho e compostos por um representante dos empregados e outro dos empregadores, escolhidos pelas partes (Decreto n. 1/56 da Direo de Trabalho); e

Cf. ORLANDO TEIXEIRA DA COSTA - ``A Interveno do Poder Judicirio nos Conflitos Coletivos de Trabalho'', LTr 47(2):141-2

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k) Senegal - conciliao levada a cabo pelo Inspetor do Trabalho, existindo, em caso de fracasso, o Conselho de Arbitragem (art. 241 do Cdigo de Trabalho, de 1961). Esses so apenas alguns exemplos colhidos ao acaso. Como, na vida econmica, o dinamismo a tnica dominante, com a mudana e desenvolvimento acelerado, surgindo continuamente novas realidades comerciais e produtivas a serem disciplinadas pelo Direito, temos a impossibilidade prtica do Poder Legislativo editar normas que sejam, ao mesmo tempo, atuais (regulando o que est ocorrendo no campo, na indstria e no comrcio) e especficas (solvendo antecipadamente os problemas prprios de cada ramo da atividade produtiva). Diante de tal inpcia do Poder Legislativo, no sentido de atender aos reclamos das classes trabalhadoras, regulando adequadamente os distintos ramos e categorias de trabalho assalariado, garantindo-lhes os direitos que tm, em face de uma justa distribuio dos frutos da atividade produtiva, entre o capital e o trabalho, a maioria dos pases do mundo tem, pois, criado organismos de conciliao e, inclusive, de arbitragem obrigatria (onde as partes elegem um rbitro dentre os elencados pelo Estado e nomeiam, cada uma delas, um assessor, para compor o Conselho de Arbitragem), para dinamizar o estabelecimento das condies de trabalho que satisfaam, ainda que temporariamente, patres e empregados, regulando suas relaes mtuas durante o perodo de vigncia dos acordos ou dos laudos arbitrais. No Brasil, desde a criao da Justia do Trabalho, optou-se por uma soluo nova para os conflitos coletivos de trabalho: a imposio da soluo a que os ``rbitros'' chegaram, mediante a prolao de uma sentena normativa. Assim, o Poder Judicirio Trabalhista, nos dissdios coletivos, edita normas genricas de comportamento, nas relaes trabalhistas, aplicveis a um ramo ou categoria produtiva. Nos prprios termos do art. 144 da Constituio Federal de 1988, que ora regula esse Poder Normativo, os Tribunais Trabalhistas, nos conflitos coletivos, estabelecem normas e condies de trabalho, que vo alm daquelas, j concedidas por lei. Assim, a Justia do Trabalho goza, nos dissdi os coletivos, de um poder legiferante, isto , suas decises no tm por fundamento a adequao do caso lei, mas a convenincia ou a oportunidade de se conceder, ou no, tal ou qual vantagem aos trabalhadores duma determinada categoria. As sentenas norm ativas trabalhistas tm, pois, carter poltico, em que os magistrados criam o Direito conforme as necessidades do momento e da categoria em particular. Nesse caso concreto de exerccio de poder legiferante por um Tribunal, os magistrados que proferem as decises normativas no so recrutados mediante sistema eleitoral de participao popular, que, sob o prisma da legitimidade, revestiria de maior fora suas decises. Parte dos magistrados advm da carreira normal da judicatura, com ingresso mediante concurso, no qual demonstram o necessrio conhecimento tcnico para o bom desempenho da funo. No entanto, para as deliberaes nos dissdios coletivos, no basta o conhecimento jurdico: mister se faz o conhecimento prtico das condies de trabalho das categorias produtivas, e sensibilidade para perceber a convenincia, ou no, da introduo de diferentes padres comportamentais no mbito das relaes trabalhistas dessas categorias. Ora, nesse sentido, a tentativa de aparelhar os Tribunais Trabalhistas com elementos prticos de conhecimento das relaes concretas de cada ramo produtivo consubstanciou-se, desde a criao da Justia do Trabalho, na reserva de parte dos cargos de magistrado a representantes sindicais das diversas categorias, de forma paritria entre patres e empregados: so os juzes classistas. Trazem sua experincia prtica, de anos de atividade sindical e convivncia com os problemas trabalhistas, para o terreno do processo judicial legiferante do dissdio coletivo, fornecendo elementos fticos sobre as condies de trabalho aos quais, muitas vezes, no esto suficientemente familiarizados os magistrados de carreira, de vez que habituados a ver os problemas trabalhistas principalmente sob o prisma legal. O ideal, no entanto, se revela impossvel de concretizao satisfatria, de vez que: a) aos magistrados togados falta o necessrio conhecimento prtico da realidade trabalhista que esto a regular nos dissdios coletivos e sobra o apego aos procedimentos jurisdicionais a que esto habituados, de forma a buscar na lei o fundamento das decises, quando, para tal espcie de processo, a convenincia poltica e social que constitui o fundamento. Com isso, a jurisprudncia anterior (precedentes em Dissdio Coletivo) passa a ser invocada indiscriminadamente como respaldo da concesso de clusulas normativas para as mais diversas categorias, quando, a rigor, o precedente constitui soluo especfica para determinada categoria num determinado contexto econmico, no podendo ser generalizada indistintamente; b) aos magistrados classistas falta o indispensvel conhecimento jurdico-processual, sem o qual lhes impossvel manifestarem-se sobre as questes de Direito Material do Trabalho, o que implica a dificuldade real que encontram para expressarem adequadamente seus pontos de vista relativamente aos temas abordados nos dissdios coletivos. Diante dessas deficincias congnitas do Judicirio Trabalhista, no desempenho de atividade legiferante, temos a seguinte anomalia, em termos de resultado decisrio nos dissdios coletivos: ao invs

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de analisar o dissdio como um todo, fruto das reivindicaes e condies de trabalho de uma categoria diferenciada, o que exigiria a ponderao do que se vai conceder e do que se vai rejeitar (de forma a contrabalanar os sacrifcios entre o capital e o trabalho), os dissdios so julgados de forma a ser cada clusula analisada isoladamente em relao ao contexto global de reivindicaes da categoria e lhe aplicado Precedente Jurisprudencial genrico, sem considerar da convenincia, ou no, da sua concesso para aquela categoria concreta naquele momento. Com efeito, o volume crescente de conflitos coletivos a serem solvidos pela Justia do Trabalho tem levado ao julgamento meramente mecnico dos processos coletivos. O correto, num dissdio coletivo, seria a investigao concreta das condies de trabalho existentes na categoria que ajuizou o dissdio e a situao econmica das empresas do ramo, no sentido de verificar a necessidade de maiores protees e vantagens no campo soc ial e a possibilidade de melhores retribuies no campo econmico. Assim, determinada clusula normativa poderia ser rejeitada (ainda que existente o Precedente) por no ser necessria para determinada categoria ou por no poder arcar com ela o setor empresarial, em face de outras clusulas que j esto sendo deferidas, com nus substancial para os empregadores. V-se, claramente, o carter poltico da deciso, que supe, mais do que a aplicao de precedentes, a adequao do conflito s possveis solues de composio, em que se procurar o equilbrio entre os nus e vantagens para cada uma das partes. E, para o desempenho de tal tarefa, verifica-se nitidamente a incapacidade demonstrada pelo Judicirio Trabalhista, pois a misso que lhe afeta ultrapassa os meios e a formao de que dispe: os rgos jurisdicionais no esto vocacionados para o exerccio amplo e aberto da funo legiferante. No por menos que o Brasil continua a ser exceo no campo da soluo dos conflitos coletivos do trabalho, ao impor a soluo estatal, ao invs de optar pela arbitragem como forma mxima de interveno do Estado nos conflitos coletivos. Fora do Brasil, apenas a Austrlia e a Nova Zelndia adotaram sistemas jurisdicionais de soluo dos conflitos coletivos do trabalho, com processos de natureza tipicamente legislativa. Porm, a experincia negativa do sistema reconhecida pelos especialistas: ``La considerable intervencin de los juristas en los procedimientos australianos de conciliacin y de arbitraje, sobre todo en los tribunales federales, ha suscitado constantes quejas contra la tendencia del sistema a un legalismo excesivo. Se ha sealado, en efecto, que es innecesariamente tcnico, rgido y formalista, que da lugar a retrasos y a costos, que depiende excesivamente de la jurisprudencia, que no recurre en medida bastante a la conciliacin y que desconoce demasiado la realidad de las relaciones 6 profesionales'' . Portanto, tem-se a a hiptese tpica de funo legislativa afeita ao Poder Judicirio, em que a norma por ele editada colocada em p de igualdade com a promulgada pelo Legislativo, como se verificava na antiga redao do art. 896, ``b'', da CLT, que admitia o recurso de revista para o TST por violao quer de dispositivo legal, quer de sentena normativa. Tambm a Justia Eleitoral goza de um Poder Normativo, para disciplinar as eleies (preparao, organizao, realizao e apurao dos pleitos, de forma a prevenir e coibir as fraudes eleitorais). Atravs de suas resolues, exerce verdadeira atividade legislativa, em matria eleitoral, no somente regulamentando o Cdigo Eleitoral e demais leis eleitorais, mas tambm inovando na ordem jurdica, atravs da soluo antecipada dos problemas que podem ocorrer nos pleitos, prevista nas normas baixadas pelo TSE. Casos de menor importncia relativos ao desempenho de funo legislativa pelo Judicirio so os concernentes competncia dos Tribunais editarem seus prprios regimentos internos, sendo que no caso concreto do Supremo Tribunal Federal havia a possibilidade de inovar na ordem jurdica, quando seu regimento interno era lei processual no necessariamente reprodutora das normas constantes do CPC e demais leis instrumentais. No entanto, a prpria instrumentalidade desses regimentos, no regulamentadora do prprio convvio social diretamente, retira-lhes a feio prpria de exerccio de funo delegada de outro Poder, ou funo atpica. b) Mandado de Injuno Ultimamente, com a promulgao da Constituio Federal de 1988, nova tentativa de se atribuir funo legiferante ao Poder Judicirio foi feita, atravs da instituio do Mandado de Injuno, como remdio judicial contra a inrcia do Poder Legislativo em regulamentar os direitos assegurados na Constituio. Com a incluso do inciso LXXI ao artigo 5 da Carta Poltica, pretendeu-se abrir um canal de dinamizao para a efetiva implementao dos novos direitos conferidos na Constituio. A prpria palavra ``injuno'' estava a indicar o carter integrativo que o novo remdio judicial possuiria, pois significava mandado de ``imposio'': o dispositivo dever ser aplicado, mesmo que lhe falte a norma
6

NICHOLAS BLAIN, JOHN GOODMAN e JOSEPH LOEWENBERG, ``La Mediacin, la Conciliacin y el Arbitraje: Comparacin entre Australia, Gran Bretaa y Estados Unidos de America'', in Revista Internacional del Trabajo - OIT, Volume 106, n. 1, jan-mar/87, pg. 122.

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infraconstitucional regulamentadora. E como isso se poderia dar? O nico meio seria o prprio Judicirio estabelecer os parmetros para que o dispositivo Constitucional assecuratrio de direito individual pudesse ser devidamente aplicado. Assim, por exemplo, enquanto no fosse regulamentado por lei o artigo 7, XXI, da Constituio, que estabelece o direito ao aviso prvio proporcional ao tempo de servio, poderiam os trabalhadores dispensados injustamente impetrar o mandado de injuno, requerendo que o Judicirio estabelecesse a referida proporcionalidade para o caso concreto: v.g., 45 dias para 5 anos de servio; 60 dias para 10 anos de servio, e assim por diante. A inteno do legislador constitucional, ao criar o mandado de injuno, foi, pelas palavras que utilizou, a de possibilitar a imediata aplicao dos direitos e garantias constitucionais, atravs da interveno do Poder Judicirio que, diante da inrcia do Legislativo, prolataria decises regulamentadoras da norma constitucional, em carter provisrio, enquanto no fossem editadas as leis ordinrias atinentes matria. No entanto, quando foram impetrados os primeiros mandados de injuno no STF, surgiu a questo de ordem sobre sua auto-aplicabilidade, de vez que faltava regulamentao sobre o procedimento a ser seguido, alm de ser necessrio estabelecer a natureza jurdica e a abrangncia do remdio judicial em tela. Ora, se o mandado de injuno era o instrumento para sanar as carncias de regulamentao, seria natural que pudesse, tambm, servir para que o Supremo, na ausncia da lei processual prpria, dispusesse sobre o processo de mandado de injuno, sob pena do remdio ser incuo, por no servir a si mesmo. Decidiu, ento, o Supremo pela auto-aplicabilidade do mandado de injuno, tendo em vista que o dispositivo constitucional que o prev no faz remisso necessidade de que o mesmo seja regulamentado, sendo de se lhe aplicar, analogicamente, o procedimento do mandado de segurana, por possuir a mesma natureza jurdica do mandado de injuno, com igual distribuio de competncia para apreciao por parte do Poder Judicirio, quer originria, quer recursal (CF, arts. 102, II, ``a'' e 121, 4, V). Quanto natureza e abrangncia do mandado de injuno, a Suprema Corte afastou a interpretao que o colocava como instrumento legiferante do Poder Judicirio, ao rejeitar a orientao que entendia ser o mandado de injuno ao que culminaria numa sentena constitutiva a favor do autor, viabilizando-lhe o exerccio de direito constitucionalmente assegurado, com a sua regulamentao. As razes que levaram a Suprema Corte a rejeitar a orientao doutrinria que defendia a finalidade inovadora na ordem jurdica, do mandado de injuno, podem ser assim resumidas, conforme se depreende do voto do Min. MOREIRA ALVES, que norteou a deciso: a) impossibilidade prtica, pelos obstculos de monta que surgiriam, de se viabilizar, de imediato, direitos constitucionalment e assegurados cuja fruio dependesse da organizao prvia de determinados servios ou da alocao especfica de recursos, tais como seguro-desemprego ou 7 participao nos lucros, conforme reconhecido pelo prprio J. J. CALMON DE PASSOS , defensor do carter legiferante do mandamus, sendo que nessa espcie de direitos se incluiriam a maior parte daqueles esgrimveis por via da injuno; b) problemas de ordem tcnica, no concernente aos efeitos de uma sentena transitada em julgado em mandado de injuno, que tivesse natureza constitutiva: * efeito inter partes - no poderia se dar nos casos de mandados de injuno referentes a prerrogativas inerentes soberania popular (que dizem respeito a plebiscito, iniciativa popular legislativa e referendo), pois nesses casos a sentena deveria abranger a todos, j que em tal matria no se admitiria regulamentao individual; alm disso, ficaria a parte infensa legislao regulamentadora oportuna, em face do trnsito em julgado de seu mandado? Se a deciso judicial regulamentadora fosse mais benfica, constituiria privilgio pessoal, mas e se fosse menos favorvel, poderia a autoridade ou particular que tivesse de aplic-la furtar-se sua aplicao, argindo existncia de coisa julgada? * efeito erga omnes - poderia, a deciso proferida para um caso concreto, estender-se para todos os casos anlogos, criando j uma regulamentao provisria para o dispositivo constitucional carente de regulamentao? E se o mandado de injuno que primeiro for julgado no estiver devidamente fundamentado, no causaria prejuzo para os demais impetrantes a coisa julgada de uma ao mal proposta?; acresce que, dada eficcia erga omnes ao mandado de injuno com finalidade regulamentadora, ter-se-ia o absurdo de que, na ao direta de inc onstitucionalidade por omisso, em que se discutem abstratamente as questes, ajuizada por associao de mbito nacional, o STF apenas poderia recomendar a feitura da legislao regulamentadora ao rgo competente, sendo que, no mandado de injuno, para defesa de interesses particulares, um associado obteria do mesmo STF a regulamentao da norma constitucional, estensvel a toda a categoria! (sem falar na possibilidade de que a omisso seja referente a ato normativo que estabelea a competncia para aprec iao do mandado de

Cf. ``Mandado de Segurana Coletivo, Mandado de Injuno, Habeas Data - Constituio e Processo'', Ed. Forense - 1989 - Rio, pgs. 112-113.

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injuno a juiz ou tribunal inferior, e o STF apenas em recurso possa analisar a constitucionalidade da regulamentao, sem adentrar no mrito); c) poderia se interpretar que a rejeio dos constituintes referente ao poder de legislar supletivamente que o Supremo teria nos processos de inconstitucionalidade por omisso se estenderia ao mandado de injuno: se os constituintes retiraram, do anteprojeto constitucional, o pargrafo que atribua ao STF a funo supletiva de regulamentao, no caso de procedncia de uma ao de 8 inconstitucionalidade por omisso , que um processo mais abrangente (``erga omnes''), quanto mais num processo que cuida de interesses particulares, cuja deciso se aplica, em princpio, apenas ao impetrante; d) desde a promulgao da Carta Magna, que trazia em seu bojo grande quantidade de novas vantagens aos indivduos (brasileiros ou no), poderiam as pessoas ingressar com o mandado de injuno, abarrotando o Supremo (e, em menor proporo, outras Cortes), de vez que o inciso LXXI do artigo 5 no estabelecia um perodo mnino de carncia, para que o Poder Legislativo pudesse regulamentar os direitos concedidos, ou demonstrar sua inpcia em faz-lo, faltando, portanto o parmetro temporal para se estabelecer quando t enha havido mora na regulao do direito; e) o Judicirio encontra-se completamente desaparelhado para o desempenho de atividade legislativa, pois seus membros no so polticos nem dispem dos dados e conhecimentos necessrios das distintas realidades soc iais, econmicas, tecnolgicas, que requereriam regulamentao (nesse sentido, ser que a petio inicial deveria vir acompanhada de um projeto de lei, com a respectiva exposio de motivos?), desviando-se, outrossim, de sua funo verdadeira, que julgar, aplicando a lei ao caso concreto. Assim restou ementado o Acrdo lavrado pela Suprema Corte, no sentido da auto-aplicabilidade do mandado de injuno, mas tambm reconhecendo-lhe apenas natureza de ao declaratria de omisso inconstitucional: ``MANDAD O OU NO. - Em face dos textos da Constituio Federal relativos ao mandado de injuno, ele ao outorgada ao titular de direito, garantia ou prerrogativa a que alude o artigo 5, LXXI, dos quais o exerccio est inviabilizado pela falta de norma regulamentadora, e ao que visa a obter do Poder Judicirio a declarao de inconstitucionalidade dessa omisso se estiver caracterizada a mora em regulamentar por parte do Poder, rgo, entidade ou autoridade de que ela dependa, com a finalidade de que se lhe d cincia dessa declarao, para que adote as providncias necessrias, semelhana do que ocorre com a ao direta de inconstitucionalidade por omisso (artigo 103, 2, da Carta Magna), e de que se determine, se se tratar de direito constitucional oponvel contra o Estado, a suspenso dos processos judiciais ou administrativos de que possa advir para o impetrante dano que no ocorreria se no houvesse a omisso inconstitucional. 3 - Decorrido o prazo aludido no pargrafo anterior sem que seja sanada a omisso, poder o Supremo Tribunal Federal editar resoluo, a qual, com fora de lei, viger supletivamente. - Assim fixada a natureza jurdica desse mandado, ele, no mbito da competncia desta Corte que est devidamente definida pelo art. 102, I, ``q'' -, auto-executvel, uma vez que, para ser utilizado, no depende de norma jurdica que o regulamente, inclusive quanto ao procedimento, aplicvel que lhe analogicamente o procedimento do mandado de segurana, no que couber. - Questo de ordem que se resolve no sentido da auto-aplicabilidade do mandado de injuno'' (STF-MI 107-3-DF, Rel. Min. Moreira Alves, de 23.11.89). Nessa deciso da Suprema Corte, ficou plasmado o instituto do mandado de injuno, pois foilhe traado o perfil processual, de forma a que a prpria legislao que o venha a regulamentar deva seguir a trilha aberta pelo STF, uma vez que, como intrprete mximo da Constituio, j fixou seus limites, num estudo pormenorizado do instituto, luz de todo o sistema de normas constitucionais que com ele diziam respeito. Assim, para aqueles que esperavam ver no mandado de injuno um instrumento de regulamentao constitucional, pelo qual se conferiria poder legiferante ao Judicirio, os anseios se viram frustrados, tendo em vista a impossibilidade prtica do intento. Mas, se, por um lado, a deciso proferida no mandado de injuno no torna imediatamente exercitvel o direito garantido pela Constituio (mediante a regulamentao provisria para o caso concreto), nem por isso ele instrumento totalmente ineficaz, pois o impetrante obter sentena declaratria de omisso inconstitucional, com recomendao do STF para que o rgo competente para legislar cumpra sua funo. 4) O JUIZ EXERCENDO PODERES TPICOS DE ADMINISTRADOR
8

DE

INJUNO.

QUESTO

DE

ORDEM

SOBRE

SUA

AUTO-APLICABILIDADE,

Art. 103 do Anteprojeto fundido das Comisses temticas:

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O Poder Judicirio, da mesma forma que em circunstncias determinadas age como legislador, pode praticar atos que se revistam das caractersticas atribudas queles praticados pelo Poder Executivo. E isso no s omente no gerir administrativamente seus prprios rgos e servidores. O ato de julgar tem caractersticas distintas do ato de administrar, se bem que ambos esto submetidos ao princpio comum da legalidade. O juiz o intrprete da lei e seu aplicador s situaes controvertidas. O administrador tambm est sujeito lei, dando-lhe cumprimento, buscando atingir os fins pelos quais ela foi editada. No entanto, como ensina JEAN RIVERO: ``si les exigences de la legalit s'tendaient tous les lments de l'action administratife, celle-ci serait purement passive; le rle de l'administration se reduirait a l'laboration mcanique des actes particuliers elle imposs par la rgle gnrale; toute libert d'apprciation, toute iniciative, lui seraint interdites. Dans la ralit, il n'en est pas ainsi; la soumission de l'administration ou droit laisse subsister 9 son profit une zone de libert; c'est le pouvoir discrtionnaire'' . A caracterstica distintiva do ato administrativo, nesse sentido, est na ``margem de liberdade'' que lhe conferida para dar cumprimento lei. RAFAEL BIELSA diz que: `` `administrar' es algo ms que `ejecutar', pues si ejecutar es cumplir lo ordenado, administrar es `concebir' y llevar luego a la prctica la concepcin o disposicin, con criterio de oportunidad, de eleccin 10 de medios, de economia, de mayor eficiencia, etc.'' . Assim, Poder Executivo no significa mero executor dos mandamentos legais. Governar representa eleger, entre vrias possibilidades aparentemente iguais, aquela que melhor atenta aos interesses do bem comum da sociedade. uma tarefa valorativa que impe essa margem de liberdade, para que se possa escolher sem constrangimento, pois, como conclui BIELSA: ``la ley no puede prever todas las situaciones que han de presentarse al Poder administrador; ella, en general, seala reglas o normas relativas a la competencia o a las atribuciones de los rganos administrativos, pero no puede prever hiptesis circunstanciales, hechos o complejos de hechos; de ah que atribuya al Poder administrador cierta facultad discrecional. Luego es de la naturaleza del ejercicio de todo poder y especialmente del Poder administrador - el realizar discrecionalmente atribuciones 11 propias'' . 5) A FACULDADE DISCRICIONRIA COMO INERENTE AO EXERCCIO DE TODO PODER Se, por um lado, o Estado de Direito se caracteriza pelo governo atravs da lei e sob a lei, por outro, a lei no esgota as possibilidades que se apresentaro autoridade estatal em termos de opo e deciso. Tanto ao administrador como ao julgador, nesse sentido, no exerccio de seus respectivos poderes, abre-se o leque de situaes a que a lei no pode chegar, em termos de especificao da deciso a ser tomada. A a prpria lei abre autoridade estatal a ``zone de libert'', referida por RIVERO, que BIELSA define como uma faculdade discricionria, que seria da natureza do exerccio de todo poder, e no somente do Poder Executivo. que estando todos sob o imprio da lei (o prprio Legislativo submete-se, ao legislar, aos preceitos da Lei Maior da Nao: a Constituio), e sendo impossvel esta fixar previamente todos os fatos regulveis e decises a serem tomadas, a margem de liberdade de escolha entre as vrias opes possveis uma necessidade, sob pena de paralisao da mquina estatal diante do que lhe cometido. Ocorre, no entanto, que a idia de ``poder discricionrio'' ou ``ato discricionrio'' est ligada especial e principalmente ao ato administrativo, sendo que a teoria do ato discricionrio desenvolvimento do Direito Administrativo, que no se ocupa do ato de julgar, prprio do Poder Judicirio, seno sob o prisma do controle judicial dos atos administrativos. Talvez por isso, alguns definam o ato discricionrio como ``todo aquele insuscetvel de apreciao por outro poder que no aquele que o praticou'' 12, enfocando precipuamente o ato do administrador, praticado numa ``esfera em que vedada a 13 penetrao de exame do poder judicirio'' . Assim, definir-se-ia a discricionariedade pelo seu aspecto negativo: impossibilidade de r eviso por outro poder que no aquele que praticou o ato. 6) O QUE PODER DISCRICIONRIO
9 10 11 12

``Droit Administratif'' - Dalloz - 1971 - Paris, pgs. 79-80. ``Derecho Administrativo'', La Ley - 1964 - Buenos Aires, Tomo II, pg. 6. Op. cit., pg. 6.

THEMSTOCLES BRANDO CAVALCANTI, ``Tratado de Direito Administrativo'', Freitas Bastos - 1942 - Rio, Volume II, pg. 241.
13

Op. cit., pg. 239.

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No entanto, esse enfoque do poder discricionrio no permite definir sua natureza, pois apenas lhe traa uma das caractersticas. O que nos permite compreender o que seja esse poder discricionrio a noo de ``liberdade'' referida por RIVERO e a de ``faculdade'' mencionada por BIELSA. Para RIVERO, o poder discricionrio - essa zona de liberdade de que goza o administrador - no se ope ao imprio da lei: ``Ds lors, l'existence du principe de lgalit. Il se dfinit, par rapport aux exigences de la lgalit, 14 de faon rsiduelle: il commence l ou elles s'arrntet'' . A discricionariedade teria, pois, feio residual, abrangendo os elementos no dispostos na lei. Compreende uma liberdade dentro da legalidade, uma possibilidade de eleio conferida pela prpria lei, que no fez escolha previamente. oportuna a observao de MARCELO CAETANO sobre o poder vinculado, para se compreender, em contraposio, qual o mbito do poder discricionrio. Assim se expressa o mestre portugus: ``Se o ato nasceu da mera observncia de preceitos legais que minuciosamente regulam a formao, manifestao e objeto da vontade administrativa, definido o rgo competente, este pronunciou-se em ocasio determinada por lei, com as formalidades por ela prescritas, aplicando a norma a condies de fato previstas, de tal modo que houve um simples silogismo a construir para saber qual a conduta a adotar. O rgo administrativo limitou-se a exercer poderes vinculados: no houve nem no processo de formao da vontade, nem na manifestao, nem na forma, nem na oportunidade, nenhuma liberdade de apreciao deixada s pessoas que o integram''15. Aproveitando igualmente o ensinamento de BIELSA, sobre o carter de faculdade, pelo qual melhor se define o poder discricionrio, podemos chegar concluso de que, sempre que a lei no determine exaustivamente, a soluo, opo ou deciso a ser tomada pela autoridade que deve dar-lhe cumprimento, semelhana do silogismo lgico, em que a premissa maior a lei e a menor o fato, com a concluso ficando predeterminada, estamos diante de hiptese de exerccio de poder discricionrio: a lei confere ao administrador a faculdade de agir e de escolher, no gozo da liberdade de apreciao. Assim, sempre que a lei no obriga prtica do ato, mas confere uma faculdade ao administrador, estamos diante de hiptese concreta de poder discricionrio atribudo autoridade. 7) O EXERCCIO DO PODER DISCRICIONRIO PELO JUIZ Se o adm inistrador est sujeito lei, a que deve dar cumprimento, tambm o est o juiz, que deve aplic-la s situaes de litgio encontradas na sociedade. Se, no caso do administrador, as leis que fixam o seu comportamento podem, como visto, conferir-lhe liberdade de escolha no gerir a coisa pblica, igualmente o comportamento do juiz, ao administrar justia, est regulado por leis, que so aquelas atinentes ao processo judicirio. Ora, onde encontramos dispositivos processuais conferindo faculdade de agir ao juiz e no estrita obrigao de faz-lo, nesse momento estar configurada a atribuio do poder discricionrio ao juiz, caracterizado pela liberdade de apreciao da situao de fato, no sentido de decidir se far uso, ou no, da faculdade que lhe foi confer ida e do modo como a utilizar. Duas so, pois, as formas da lei conceder discricionariedade situao do juiz: a) permitindo-lhe praticar, ou no, o ato; e b) outorgando-lhe liberdade de escolha entre vrias decises possveis, independentemente de lei, que, no caso, no fixaria ``a priori'' a soluo para o litgio. 8) LIBERDADE DE ESCOLHA ENTRE VRIAS ALTERNATIVAS Uma primeira hiptese de exerccio de poder discricionrio pelo juiz aquela em que a lei lhe confere liberdade de escolha entre vrias alternativas. o caso da norma por um elenco de condutas delituosas s quais se impe uma penalidade. Esta, regra geral, comporta um mnimo e um mximo, cuja fixao, segundo o Cdigo de Processo Penal, fica a critrio do juiz, que atender s circunstncias do ato e do ru, no sentido de acomodar a pena quilo que o delito e seu agente merecem, em termos de punio, como forma de se restaurar a justia, na sua forma vindicativa. Nesse sentido, a valorao das circunstncias, com o fito de se estabelecer qual a pena a ser aplicada - v.g., se de 5 ou 10 anos de priso -, feita com liberdade de apreciao pelo juiz, pois a lei no

14 15

Op. cit., pg. 82. ``Manual de Direito Administrativo'', Coimbra Editora - 1970 - Lisboa, pg. 461 - volume I.

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determina que condene necessariamente a 5 ou, ao contrrio, a 10 anos de recluso. Assim, conclui-se que ao estabelecer a pena, o juiz atua no uso de seu poder discricionrio, isto , na margem de liberdade de escolha que a lei lhe faculta, cabendo-lhe valorar os elementos para dosagem da pena, sem recurso a silogismo lgico que imponha obrigatoriamente uma soluo. 9) LIBERDADE DE PRATICAR, OU NO, O ATO Hiptese distinta, em que o poder discricionrio se manifesta sob a forma de se poder, ou no, praticar um determinado ato ou tomar certa deciso, aquela que decorre da prpria redao da lei processual de conduta do juiz. Em geral, os dispositivos da lei processual impem um procedimento do juiz, quando se encontrar diante de determinado momento do processo. Assim, o magistrado deve mandar citar o ru, depois de receber a petio inicial da ao e a encontrar conforme os ditames da e l i (CPC, art. 285). No entanto, no campo das medidas cautelares, a dico do legislador distinta. Vemos, por exemplo, a redao do art. 804 do CPC: ``Art. 804 - lcito ao juiz conceder liminarmente ou aps justificao prvia a medida cautelar, sem ouvir o ru, quando verificar que este, sendo citado, poder torn-la ineficaz...''(grifos nossos). Quando a lei processual diz ser lcito ao juiz atuar de determinada forma, significa no que ele deve agir assim, mas que pode faz-lo. Se pode faz -lo, pode, igualmente, omitir tal conduta. Consubstancia, pois, o preceito assim redatado uma faculdade do juiz. Para fazer uso dela, o magistrado dever atentar para as circunstncias genericamente elencadas na lei, valorando-as com a liberdade de apreciao prpria de um poder discricionrio, pois, na hiptese em questo, a lei no define previamente quais os atos do ru que demonstrariam ou fariam presumir o intento de frustrar a medida cautelar requerida. 10) DISCRICIONARIEDADE E OBRIGAO DE FAZER A MELHOR ESCOLHA SRGIO FERRAZ, em seu trabalho ``Da Liminar em Mandado de Segurana'' reconhece essa discricionariedade de que gozaria o magistrado no campo das liminares. Assim se manifesta o renomado jurista: ``A liminar uma faculdade concedida ao juiz, de antecipar os efeitos da tutela jurisdicional que lhe pedida, conferindo-a, o fulcro dessa medida liminar est lanado numa capacidade de avaliao discricionria de que seria investido o Juiz para, em face das circunstncias propostas pela causa, e das 16 alegaes produzidas pela parte, conferi-la ou no quele que a requer'' . No entanto, o ilustre processualista combate a discricionariedade, que suporia livre escolha entre vrias opes. Entende que existe sempre a melhor opo, a que estaria obrigado a eleger o juiz: ``Onde se v discricionariedade, o que se tem na verdade pura e simplesmente inanidade semntica, dificuldade terminolgica e, de qualquer maneira, uma impossibilidade do raciocnio de, em face de vrias possibilidades, de vrias alternativas de at uao do julgador ou do administrador, saber escolher uma nica e somente aquela, que a que esto obrigados, administrador e o julgador tm a obrigao legal de optar sempre pela soluo que mais se aproxime dos interesses da coletividade, que 17 mais realize a tnica do interesse pblico'' . Nesse efeito, a lei tem por finalidade a realizao do bem comum, quando disciplina as relaes e a convivncia social. Junto com a competncia e a forma, a finalidade o elemento vinculado do ato que d cumprimento lei. Se a liberdade prpria do poder discricionrio diz respeito convenincia e oportunidade da prtica do ato (sem falar que, no caso do administrador, tambm o contedo elemento abrangido pela discricionariedade de que dispe para decidir), nem por isso deixa de estar o administrador, e como ele, o juiz, vinculado ao objeto maior de toda deciso de autoridade: realizar o bem comum. Essa finalidade abrange todo e qualquer ato proveniente dos poderes pblicos. Nesse sentido, o dispositivo da Lei n. 1.533/51 que permite a concesso de liminar em Mandado de Segurana peremptrio, ao preceituar que: ``Art. 7 - Ao despachar a inicial, o juiz ordenar: I - (...)

16

In ``50 anos de Mandado de Segurana'' - coletnea - IAB e Srgio Fabris Editor - 1986 - Porto Alegre, pg. 10.
17

Op. cit., pg. 11.

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II - que se suspenda o ato que deu motivo ao pedido, quando for relevante o fundamento e do ato impugnado puder resultar a ineficcia da medida, caso seja deferida'' (grifo nosso). Pela redao se nota que, por um lado, o juiz est obrigado a conceder a liminar, uma vez preenchidos os requisitos que a lei estabelece. Por outro lado, a avaliao da relevncia do fundamento e do possvel prejuzo parte advinda do ato impugnado supe um campo de discricionariedade prprio da impossibilidade de se estabelecer silogismo lgico entre as condies de fato e os pressupostos legais para concesso da liminar, pois a lei no define os critrios de relevncia e prejudiciedade a serem considerados pelo juiz. Portanto, sempre que a lei no define minuciosamente a atuao do juiz, dando-lhe margem de liberdade na concretizao do que se encontra genericamente tratado na lei, cabendo ao juiz dar o contedo s palavras abstratas do preceito, estamos diante desse campo de discricionariedade em que o juiz decidir. Assim, seja por previso de faculdade, seja por impossibilidade de previso minuciosa dos elementos em que o juiz dever se basear para decidir, conclui-se pela existncia de um poder discricionrio do juiz, semelhante ao do administrador, como caracterstica comum ao exerccio de qualquer dos Poderes do Estado. 11) POSSIBILIDADE DE RECURSO CONTRA A DECISO CALCADA EM PODER DISCRICIONRIO A questo crucial que se coloca quando se reconhece a existncia de um poder discricionrio a de se saber se o ato praticado no seu exerccio comporta reviso. Como visto anteriormente, no campo de atuao do Executivo, pretendeu-se caracterizar o ato discricionrio (ou aquele praticado no exerccio do poder discricionrio) como aquele insuscetvel de reviso pelo Judicirio. Numa estrutura orgnica de diviso dos Poderes, no clssico sistema de freios e contrapesos montesquiano, o controle de um Poder sobre outro a caracterstica fundamental, pois o exerccio do poder de forma absoluta termina por corromper o seu depositrio, afastando-o dos fins de bem-estar social e levando-o busca do bem -estar prprio. Ora, o controle judicial dos atos do Executivo constitucionalmente previsto, no sentido de que o Poder Executivo atue em consonncia com o Legislativo, que quem lhe dita as normas bsicas de atuao: o governo sob o imprio da lei. No entanto, naquilo em que o Exe cutivo goza de liberdade de escolha, por previso legal, no caberia ao Judicirio rever o ato praticado, pois o foi no exerccio de seu poder discricionrio. Se no cabe anulao pelo Judicirio, cabe, sim, revogao pelo prprio Executivo, caso entenda n o caracterizada a convenincia e oportunidade que teriam justificado a prtica do ato. Ora, se possvel a reviso do mbito do prprio Poder que editou o ato, conclui- se que o ato ou deciso tomada pelo juiz, no exerccio de poder discricionrio, pode sofrer o crivo do rgo hierarquicamente superior, atravs de recurso. Da mesma forma que, na Frana, se admite a apreciao judicial dos atos administrativos discricionrios, para verificar a oportunidade da medida tomada pela administrao pblica, no sentido de se saber se esta foi em benefcio do interesse coletivo, tambm no campo da discricionariedade judicial pode-se admitir a reviso, pela instncia superior, da deciso do magistrado, no sentido de se verificar se foi atendido o interesse pblico e o bem comum pela forma como o juiz fez uso de sua faculdade e deu contedo concreto frmula genrica da lei, avaliando os elementos que esta no definiu especificamente. Portanto, o juiz, no exerccio de sua atividade, goza, em determinadas hipteses, de poderes discricionrios, com os quais decide em liberdade de escolha e avaliao, que pode ser revista pela instncia superior, se a deciso no foi aquela que melhor atendia o interesse pblico, finalidade maior qual est vinculado todo ato que haure sua fora da norma legal.

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JUIZ DO TRABALHO DEPOIS DO TRABALHO

A JURISDIO DE ``PRUD'HOMMES'' EM GENEBRA - SUA Terezinha Matilde Lickes Prates
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Por mais distintas que sejam as condies polticas, sociais e econmicas entre a Sua e o Brasil, a atuao, em cada um dos pases, dos responsveis pela jurisdio trabalhista pode ser frutiferamente objeto de paralelos reveladores, implcitos para os conhecedores de Direito Processual do Trabalho, no Brasil, nas observaes que seguem. Na Confederao Helv tica, que, inobstante a denominao, um Estado federativo, a distribuio da competncia legislativa, executiva e jurisdicional entre o Estado Federal e os 26 cantes que o integram deriva da Constituio Federal. Dessa distribuio resulta que as normas de direito material do trabalho so de origem federal. Esto contidas no Cdigo das Obrigaes, que regula, entre outros, o contrato individual de trabalho e dispe sobre convenes coletivas. A organizao judiciria, a administrao da justia e o direito processual, entretanto, so da esfera cantonal, com ressalva dos procedimentos desdobrados perante o Tribunal Federal, guardio da aplicao uniforme do direito federal e dos direitos fundamentais. Importa destacar que o Cdigo de Obrigaes, lei federal, conforme visto, impe aos cantes a criao de procedimento simples, rpido e gratuito para as causas resultantes do contrato de trabalho cujo valor litigioso no ultrapasse 20.000 francos suos (artigo 343, alneas 2 e 3), aproximadamente 14.000 dlares em 1991. Nesses casos, diz o Cdigo, o Juiz estabelecer os fatos de ofcio e apreciar livremente as provas (alnea 4 do mesmo artigo). A norma, de aparncia heterotpica e afastada da regra de competncia constitucional, pode ser legitimada no artigo 34, alnea ``a'', da Constituio Federal que atribui Confederao o direito de legislar sobre a proteo dos trabalhadores. A Constituio da ``Repblica de Canto de Genebra'' instituiu para a soluo dos conflitos trabalhistas a jurisdiction des Pru d'hommes (artigos 139 a 143) que funciona desde 1884. Seus juzes, os prud'hommes, so empregadores e empregados suos, detentores de direitos polticos no Canto, eleitos a cada seis anos por empregadores e empregados, separadamente e em nmero igual, conforme os respectivos grupos profissionais (joalheria, bancos, construo, hotelaria, etc.). Com base na Constituio Cantonal mencionada, o Canto de Genebra editou em 1990 nova lei regulamentadora da jurisdio de prud'hommes. A anterior, revogada, era de 1963. Encontram-se, na atual, entre outras, normas que dispem sobre a competncia, dividem os prud'hommes em grupos, conforme a profisso do empregador (so 12 grupos), dispem sobre a organizao inter -na, fixam os diferentes graus ou fases dessa jurisdio especial (Bureau de Conciliation, Tribunal de prud'hommes e Chambre d'Appel), instituem uma Corte Mista (Cour Mixte), respectivos procedimentos e administrao. O Bureau de Conciliation composto de 1 prud'homme empregador e de 1 prud'homme empregaddo. As audincias so a portas fechadas e as partes no so acompanhadas de advogados. O Bureau de Conciliation no constitui, a rigor, um grau de jurisdio. Entretanto, em caso de conciliao, o processo verbal de transao, devidamente registrado e assinado, vale como ttulo executivo. No alcanada a conciliao, o Bureau pode ``erigir-se em tribunal'' e decidir em ltima instncia os litgios de valor no superior a 500 francos e, com a concordncia das partes, aqueles de valor superior at o limite de 1.000 francos (artigos 17 e 18). Os conflitos no resolvidos por conciliao ou julgamento vo, de ofcio, para o Tribunal de Prud'hommes (artigo 20). Se o valor em disputa exceder 20.000 F., as partes, de comum acordo, podem saltar a instncia do Tribunal Prud'hommes e levar a causa diretamente a Chambre d'Appel (artigo 21). O Tribunal de Prud'hommes composto de cinco juzes; dois prud'hommes empregadores, dois prud'hommes assalariados e mais um prud'homme que presidir a sesso. A presidncia da sesso alternada entre o presidente do grupo profissional e o respectivo vice-presidente. Se o presidente assalariado o Vice ser empregador e vice-versa. No poder participar do julgamento o Juiz que tiver conhecido da causa no Bureau de Conciliation. O s Juzes deliberam em segredo. Opinam cada um a seu turno iniciando-se com o mais jovem e terminando pelo presidente, salvo quando for nomeado um relator. Neste caso, este ser o primeiro a opinar. As partes podem ser assistidas por advogados somente se o valor da causa for indeterminado ou superior a 20.000 F. (artigo 30). Se o montante da demanda for inferior a 1.000 F. o julgamento no comportar recurso para a Chambre d'Appel (artigos 22 a 25). Se o Tribunal constatar que a causa da competncia de out ro grupo profissional, por exemplo se a relao de trabalho ocorreu no campo da metalurgia, enquanto o grupo de prud'hommes a que foi levada o da

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Terezinha Matilde Lickes Prates - Procuradora do Trabalho de 1 Categoria.

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construo civil, ele a remeter de ofcio para o grupo que estimar competente. Caso este ltimo no aceite a causa, dever remet-la imediatamente Chambre d'Appel. A Chambre d'Appel composta pelo mesmo nmero de juzes do Tribunal. O presidente, porm, no ser um leigo mas um dos antigos ou atuais magistrados da Corte de Justia do Canto de Genebra. A Chambre atua como instncia recursal e como instncia nica em determinadas hipteses, como no exemplo mencionado das causas de valor superior a 20.000 F. Perante a Chambre as partes podem ser assistidas por advogados. A Cour Mixte no constitui ulterior grau de jurisdio, pois sua funo a de solucionar os conflitos de competncia entre a jurisdio de Prud'hommes e as demais jurisdies comuns (civiles), devendo pronunciar-se quer tenham as decises sido proferidas em primeira ou em ltima instncia cantonal (artigo 70). Em sua composio mista conta com trs juzes advindos da Corte de Justia do Canto e com apenas um prud'homme empregador alm de outro prud'homme empregado. Sua deciso soberana, ressalvada a competncia do Tribunal Federal supra-ref erido (artigo 75). As audincias do Tribunal, da Chambre d'Appel e da Cour Mixte so pblicas e, de regra, tm lugar noite (artigo 76). Assim, aps o trabalho normal nas respectivas profisses, os prud'hommes se transformam em juzes de conflitos originados no mbito de sua prpria atividade profissional. Chegam ao Tribunal, lem os autos preparados pela Secretaria e iniciam a Sesso onde ouvem e interrogam as partes e testemunhas. Retiram-se a seguir para deliberar em segredo e voltam para anunciar a deciso. Durante a sesso todos os prud'hommes podem interrogar, coordenados, apenas, pelo presidente. As partes podem requerer a repetio, na Chambre d'Appel, de depoimentos j prestados no Tribunal. regra constante a da incompatibilidade entre a participao em qualquer julgamento e o conhecimento anterior da causa na condio de juiz. Para tais situaes so convocados os suplentes. Os prud'hommes recebem valor pecunirio fixado pelo Conseil d'tat (indemnits, artigo 79) cujo montante revela carter simblico. evidente, em tal sistema, a relevncia do servio de Secretaria a quem a lei atribui, entre muitas outras funes, a guarda de documentao atualizada abrangente das convenes coletivas de trabalho, dos contratos de trabalho de tipo padronizado e dos usos profissionais. II dresse un rle de la jurisprudence (artigo 83). A jurisdio de prud'hommes de Genebra, que tem mais de cem anos de vida, a mais antiga na Sua. Ao longo do tempo vem sendo aperfeioada principalmente no que concerne ao procedimento, cujo carter, quando levado ao extremo da informalidade, tem sido, algumas vezes, alvo de reconhecimento de nulidade pelo Tribunal Federal. Ningum, entretanto, parece colocar em dvida as vantagens de tal sistema original e em constante evoluo.

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O DISSDIO COLETIVO DE TRABALHO. A SOLUO JURISDICIONAL PELOS TRIBUNAIS. A GREVE NAS ATIVIDADES ESSENCIAIS(*)
Luiz Jos Guimares Falco A soluo dos dissdios coletivos de trabalho no Brasil. Uma anlise crtica. Antes de abordarmos o sistema de soluo dos conflitos coletivos de trabalho no Brasil, necessrio que se analise as suas causas para melhor entendermos o problema. Os socilogos recomendam que se investigue, em primeiro lugar, os motivos que levaram os legisladores a criar determina da lei, para que se possa melhor identificar os limites de sua aplicao. Nem sempre possvel identificar todas as causas que interferem na elaborao de uma norma jurdica, mas fundamentalmente so apontados dois fatores que influem decisivamente: os fatos sociais e a axiologia, isto , o valor que se d aos fatos que ocorrem na sociedade. Basicamente, a relao fato social-axiologia que leva elaborao da norma jurdica. Enquanto a relao fato-axiologia estiver em equlibrio a norma jurdica dela resultante realiza seu papel na sociedade, regulando satisfatoriamente as relaes jurdicas a ela pertinentes. No entanto, utpico pensar que a sociedade valoriza os fatos sociais da mesma forma durante muito tempo. O desequilbrio na relao fato-axiologia torna a norma jurdica vigente inadequada, aumentando a tenso e o atrito entre os dois fatores, o que fatalmente causa a derrogao da norma jurdica preexistente ou a sua substituio por outra que restabelea o equilbrio perdido. O grupo social formado pela profisso mediante contrato de trabalho o mais sensvel aos atritos entre os fatos sociais e a axiologia. As normas jurdicas que incidem sobre o trabalho assalariado no conseguem regular de forma eficaz as relaes laborais por muito tempo, motivo pelo qual as leis de origem estatal, de lenta modificao pelo Poder Legislativo, que no acompanha a velocidade da mudana de valorao dos fatos sociais pela classe operria, vai se deslocando para um segundo plano, cedendo espao para as normas elaboradas pelos prprios interlocutores sociais, pela arbitragem ou, como acontece freqentemente no Brasil, por deciso dos Tribunais Trabalhistas. Essa necessidade de substituio da norma preexistente por outra mais moderna e eficaz a causa dos dissdi os coletivos de trabalho. No Brasil, um outro e importante fator pressiona as classes assalariadas, impelindo-as para os movimentos coletivos reivindicatrios: a m distribuio da renda nacional. Nos pases onde a distribuio da renda nacional equilibrada, o salrio atua como instrumento de compensao dos desequilbrios sociais. Dados estatsticos confiveis indicam que na Europa Ocidental e Estados Unidos da Amrica os 10% mais ricos da populao ganham de 5 a 10 vezes mais do que os 10% mais pobres. Na Coria a diferena de 15 vezes e, no Japo, de apenas 6 vezes. No Brasil, os 10% mais ricos ganham de 90 a 100 vezes mais do que os 10% mais pobres, situao que agravou no perodo 1979/1985, quando os 10% mais pobres da populao perderam 26% de sua pequena participao na riqueza nacional. Essa dramtica realidade social, onde 82% da populao ganham, no mximo, at 5 (cinco) salrios mnimos, portanto de Cr$ 20.000,00 a Cr$ 100.000,00, pressiona as relaes laborais proporcionando condies psicolgicas para o surgimento de muitos conflitos coletivos de trabalho por categoria, ou em tentativas de greves gerais de protesto contra o governo e as classes dominantes que afetam a Nao, o que no est acontecendo em outros pases onde a distribuio da renda nacional mais equilibrada e o salrio atua como instrumento de compensao social. Por tais razes, as negociaes coletivas entre patres e empregados no Brasil so difceis, traumatizantes, desgastantes, tensas e muitas vezes violentas, notadamente nas empresas de propriedade dos Governos Federal e Estaduais, quase sempre com deflagrao de greves prolongadas que prejudicam a comunidade. No Brasil, existem mais de 500 empresas estatais de propriedade da Unio Federal (o Brasil uma Repblica Federativa), e, no mnimo, outras 1.000 empresas de propriedade dos Estados-membros da Federao. A esse quadro perverso de dvida social quanto
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Conferncia proferida na Universidade de Leon-Espanha, cinqentenrio da criao da Justia do Trabalho no Brasil.

(**)

ao

ensejo

da

comemorao

do

Luiz Jos Guimares Falco - Ministro Presidente do Tribunal Superior do Trabalho.

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distribuio de renda soma -se a presena de uma permanente e indestrutvel inflao, que a cada ano ultrapassa o percentual de 1500%, corroendo salrios, preos e poupana interna, e teremos o cenrio perfeito para a movimentao permanente da grande massa de 90.000.000 (noventa milhes) de brasileiros integrantes da populao ativa (14 a 65 anos de idade), em busca de um novo modelo de norma trabalhista que lhes aumente o salrio, institua melhores condies de trabalho e lhes garanta o emprego, pois, no Brasil, a relao de emprego no protegida contra a despedida arbitrria de forma eficaz. Por tais razes, os dissdios coletivos de trabalho eclodem diariamente em todo o territrio nacional, ante a ineficcia do sistema de negociao direta, acompanhados por greves que explodem em vrios pontos do territrio nacional, um verdadeiro continente de 8.500.000km2. O insucesso da negociao coletiva direta no Brasil decorre da deficiente situao econmicofinanceira do Pas, da m distribuio da renda nacional, da inexistncia de garantia legal relao de emprego para proteg-la da despedida arbitrria e do descontrole do processo inflacionrio, um dos flagelos que atingem tanto a classe trabalhadora como a patronal. Nesse cenrio muito difcil o entendimento direto, que encontra um outro obstculo no intervencionismo estatal nas relaes laborais, estipulando critrios de reajustes salariais, congelando preos, etc. Essa situao conduz as categorias profissionais greve, o que revela sua grande importncia no cenrio das relaes laborais brasileiras. Como o entendimento direto entre patres e empregados muito difcil de ocorrer, pelas razes acima apontadas, no Brasil ainda indispensvel que se mantenha o sistema de soluo dos dissdios coletivos de trabalho atravs dos 18 (dezoito) Tribunais Regionais do Trabalho e pelo Tribunal Superior do Trabalho, que soluciona centenas de dissdios coletivos ajuizados por iniciativa dos Sindicatos operrios, pelos sindicatos patronais ou pelo Ministrio Pblico do Trabalho em caso de greve. Ao solucionarem os dissdios coletivos de trabalho, os Tribunais Trabalhistas proferem uma sentena normativa, de natureza constitutiva, nos dissdios de interesses ou econmicos, criando normas e condies de trabalho. Essa funo criadora da norma jurdica trabalhista autorizada pela Constituio Federal, artigo 114, 2, configurando, sem qualquer dvida, a mais importante funo que a Justia do Trabalho do Brasil realiza no ano em que comemora seu cinqentenrio de fundao, pois suas sentenas normativas podem afetar as polticas governamentais de combate inflao e de retomada do crescimento econmico do Pas, que ainda a 8 economia do mundo, com um mercado consumidor de 90.000.000 (noventa milhes) de pessoas, que, se alcanar um melhor nvel salarial, seguramente transformar o Brasil num pas prspero e economicamente poderoso, o que no ocorre neste momento. A greve nas atividades essenciais A greve direito constitucional dos trabalhadores brasileiros. A Carta Magna de 5.10.88 inclui no Ttulo dos Direitos e Garantias Fundamentais e no Captulo II dos Direitos Sociais, reservando-lhe um artigo especfico, o artigo 9, com dois pargrafos. O Brasil tornou-se independente de Portugal a 7 de setembro de 1822, tendo adotado a monarquia como forma de governo, escolhendo Pedro de Alcntara Bragana e Bourbon, filho do Rei de Portugal, como Imperador, sob o ttulo de D. Pedro I. Mais tarde Pedro I abdicou em favor de seu filho, retornando a Portugal, onde tornou-se Rei sob o ttulo de D. Pedro IV. Em 7 de setembro de 1993 haver um plebiscito para que o povo escolha entre a Monar quia e a Repblica, o Presidencialismo e o Parlamentarismo. A Constituio monrquica de 1824 e as Constituies republicanas de 1891 e 1934 foram silentes sobre a greve. A Constituio Federal de 1937, imposta pelo governo autoritrio ento vigente, inspirado no sistema corporativo italiano, expressamente registrou que a greve e o lockout eram ``declarados recursos anti -sociais, nocivos ao trabalho e ao capital e incompatveis com os superiores interesses da produo nacional''. Com o restabelecimento do regime democrtico em outubro de 1945, a Constituio Federal votada por uma Assemblia Nacional Constituinte em 1946, passou a consignar como dispositivo constitucional o direito de fazer greve, remetendo sua regulamentao para a lei ordinria. A Constituio Federal vigente durante o denominado regime militar autoritrio (1964 a 1985), reconhecia o direito de greve de forma genrica, proibindo-a nos servios pblicos e atividades essenciais definidas em lei. Em 1 de fevereiro de 1987 instalou-se a Assemblia Nacional Constituinte, constituda por eleio direta e livre para elaborao da nova Carta Constitucional. Em 5 de outubro de 1988 foi promulgada a atual Constituio Federal, contendo 245 artigos em sua parte principal, mais 70 artigos no Ato das Disposies Constitucionais Transitrias. A Constituio de 1988 foi a mais progressista de todas quanto greve. Assegurou o direito de greve no artigo 9 e deu aos trabalhadores a competncia para decidir sobre a oportunidade de exerc-lo e sobre os interesses que queiram defender. Diz o art. 9 da Constituio Federal de 1988:

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``Art. 9 assegurado o direito de greve, competindo aos trabalhadores decidir sobre a oportunidade de exerc-lo e sobre os interesses que devam por meio dele defender. 1 A lei definir os servios ou atividades essenciais e dispor sobre o atendimento das necessidades inadiveis da comunidade. 2 Os abusos cometidos sujeitam os responsveis s penas da lei''. Carlos Maximiliano, consagrado jurista brasileiro, assim opinava sobre a tcnica de interpretao dos dispositivos constitucionais: ``Estudem-se as origens do Cdigo Fundamental, as fontes de cada artigo, as causas da insero das diversas providncias na lei, os fins que se tiveram em mira ao criar determinado instituto ou vedar certos atos. Tente-se compreender o estatuto brasileiro luz da histria e da evoluo dos princpios republicanos examinando-se quais as idias dominantes na poca do advento do novo regime, o que se pretendeu manter, o que se preferiu derrogar''. O texto do artigo 9 da Constituio Federal de 1988 bem um reflexo das idias dominantes poca de sua elaborao, onde a preocupao maior estava com o restabelecimento das liberdades individuais e coletivas, restringidas durante o perodo de 20 anos de governo autoritrio. O Constituinte brasileiro cometeu o mesmo equvoco que ocorreu quando da elaborao do texto constitucional de Portugal (Constituio de 2.4.1976), ao no perceber que certos institutos ou mecanismos constitucionais que serviram a regimes autoritrios so compatveis e at necessrios democracia. O instituto da avocatria pela Suprema Corte de qualquer pedido do Procurador Geral da Repblica, em caso de imediato perigo de greve, leso ordem, sade, segurana pblica ou s finanas pblicas, poderia permanecer no novo texto constitucional, pois no conflita com o regime democrtico. A greve, por exemplo, deveria ser tratada das formas anteriores com o reconhecimento do direito no texto constitucional com maior detalhamento em lei ordinria. Neste aspecto, a Espanha foi mais prudente, pois adotou uma redao no texto da Carta Magna de 1978 que permitiu a absoro do Decreto-lei n. 17, de 1977, adaptados alguns dispositivos pela doutrina e jurisprudncia, notadamente por deciso do Tribunal Constitucional, em 8 de abril de 1981. A Constituio brasileira de 1988 reconheceu o direito greve de forma ampla ao declarar que compete aos trabalhadores definir a oportunidade e os interesses que pretendem defender. A impresso que se tem a de que a Constituio instituiu um direito absoluto, ilimitado, o que causou profundas dificuldades ao legislador ordinrio quando, em julho de 1989, procurou regulamentar o exerccio do direito, pois estava claramente configurada no texto da Carta Magna uma proteo ampla greve, com o que ganhou muita importncia o prprio conceito de greve. O legislador ordinrio, embora no o tenha dito expressamente, como instrumento de presso circunscrita ao ambiente de trabalho par a o pelo empregador diretamente, ao dispor no art. 3 da Lei n. 7.783/89 como No h possibilidade de negociao prvia com o empregador em caso de econmica do governo, por exemplo. optou pelo conceito de greve atendimento das reivindicaes condio a prvia negociao. greve poltica contra a poltica

A delimitao do direito por intermdio da lei o refora perante a sociedade. A ausncia de regulamentao o enfraquece, no s pela probabilidade de reao daqueles contra os quais se exercita o direito, como tambm pela conseqncia inafastvel da interveno do Estado, formando uma relao tripartite de foras desiguais. A lei que regulamenta o direito de greve a protege perante o empregador e perante o Estado. A Organizao Internacional do Trabalho tem manifestado, atravs do Comit de Liberdade Sindical, no sentido de que no fere o princpio da liberdade a proibio de greve em atividade essencial estrito senso, ou seja, aquela cuja paralisao total ou parcial coloca em risco a segurana, a sade e a vida da populao. O constituinte brasileiro de 1988, no entanto, optou pelo reconhecimento amplo do direito at mesmo em atividades ou servios essenciais estrito senso. O direito greve ficou solto, sem qualquer regulamentao, o que acarretou uma onda de greves sem a observncia de um mnimo de condio, muitas deflagradas por servidores pblicos da administrao direta da Unio, dos Estados-membros da Federao e dos Municpios, embora quanto aos servidores pblicos a Carta Magna tenha expressamente consignado que o direito de gre ve ser regulado por Lei Complementar Constituio. O legislador ordinrio, pressionado pela sociedade ante a onda de greves, cuidou primeiro da greve nas atividades privadas, essenciais ou no, e at hoje no iniciou a discusso em torno da Lei Complementar que regular o direito de greve dos servidores pblicos, que continuam fazendo greves em desrespeito ao texto constitucional.

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A Lei ordinria n. 7.783, de 26 de junho de 1989, que dispe sobre o direito de greve e define as atividades essenciais no poderia alterar o quadro constitucional de exagerada permissividade, mas criou alguns instrumentos de magna importncia, sem os quais a sociedade ficaria indefesa perante os trabalhadores em greve, empregados de empresas que exeram atividades ou servios essenciais. O primeiro aspecto altamente positivo consta do artigo 10, onde est muito bem claro que a greve, seja ela em atividade essencial ou no, no a guerra ou a luta pela destruio da empresa. No Japo, as greves no passam de 72 horas para no afetar a posio da empresa no mercado competitivo da economia japonesa. No h a preocupao com a preservao do emprego ante o sistema de emprego vitalcio que existe no Japo. A ausncia, no Brasil, de um verdadeiro sentimento de integrao solidria entre o trabalhador e a empresa e vice-versa, normalmente transforma o empregado em inimigo do empregador na hora da greve, onde as conseqncias na retomada da atividade empresarial no so avaliadas ou caso afirmativo, procura -se inflingir o maior dano possvel ou a dificuldade mxima para o retorno produo e competio de mercado. Neste ponto o legislador interferiu diretamente, dispondo ser dever legal dos grevistas proteger mquinas e equipamentos, mantendo em funcionamento aqueles setores da empresa que no podem parar, sob pena de perda total do equipamento. O descumprimento desse dispositivo torna qualquer greve abusiva, seja em atividade essencial ou no. Outra providncia importante a questo do atendimento das necessidades inadiveis da comunidade, que o 1 do artigo 9 da Constituio Federal determina seja garantido pelos trabalhadores em greve pelo empregador. Este um dos aspectos mais relevantes do direito greve em atividade essencial, que infelizmente no percebido pelas entidades sindicais que representam empregados em atividades ou servios essenciais. A proteo que os prprios trabalhadores possam dar comunidade, naquilo que lhe mais sagrado, como a vida, a sade e a segurana, a consagrao do direito de fazer greve em atividade ou servio essencial, um reforo de grande valia ao que os Constituintes de 1988 fizeram quanto ao direito amplo de greve em atividade essencial ou no. Enquanto que em outros pases a greve foi proibida nas atividades essenciais estrito senso, q ue segundo o Comit de Liberdade Sindical da OIT, no fere a liberdade sindical, os Constituintes brasileiros, impregnados de um sentimento liberal, permitiram expressamente que se fizesse greve em atividades cuja paralisao coloca em perigo a vida, a sade e a segurana do povo brasileiro. Foi um imenso crdito de confiana dado aos lderes sindicais e aos trabalhadores que trabalham em servios ou atividades essenciais ao povo. Mas o legislador ordinrio disps que a greve em atividade essencial seria um direito condicional. De forma explcita a Lei n. 7.783/89 dispe que os grevistas e o empregador devem garantir as necessidades inadiveis da comunidade. E cada vez que tal garantia feita, reforado fica o direito de greve em atividade essencial. O dever legal de proteger as necessidades inadiveis da comunidade dos trabalhadores em greve, e se isto no feito, a greve torna-se abusiva, passando ao Poder Pblico o encargo de interferir para que a garantia da lei efetivamente seja cumprida. Em conseqncia, o direito de fazer greve em atividade ou servio essencial se enfraquece perante a sociedade quando os grevistas no cuidam da proteo que o povo deve receber. A interferncia do Poder Pblico est autorizada pela Lei de Greve e foi graas ao que dispe o artigo 14 da Lei n. 7.783/89 que pude expedir duas Ordens Judiciais durante a ltima greve dos petroleiros (26.02 a 31.3.91), para que 30% do efetivo total de cada unidade da PETROBRS (estatal que detm o monoplio do petrleo no Brasil) retornasse imediatamente ao trabalho com a finalidade de proporcionar as condies mnimas de produo e de garantir as necessidades indispensveis da comunidade. A expresso Poder Pblico foi utilizada com sabedoria pelo legislador, pois a amplitude do seu conceito permitir que a autoridade municipal, estadual ou federal, do executivo ou do judicirio, fique investida dos poderes legais para garantir ao povo a proteo que a Lei n. 7.783/89 determina seja de responsabilidade dos trabalhadores em greve e do empregador. No momento crtico da ltima greve dos petroleiros, o Poder Pblico foi representado por mim na condio de Ministro Presidente do TST, logo a seguir, na greve dos motoristas e cobradores de nibus coletivos da cidade de So Paulo, a Ordem Judicial foi expedida pelo Juiz Presidente do TRT da 2 Regio e a desobedincia acarretou tambm a declarao de abusividade daquele movimento. Em outras oportunidades, o Poder Pblico que garantir as necessidades indispensveis da populao poder ser o Prefeito ou o Governador do Estado.

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Neste aspecto, a Lei de Greve foi previdente ao no indicar desde logo qual a autoridade pblica que dever garantir os direitos do povo. Uma grande dvida que tive durante a referida greve dos petroleiros foi quanto forma pela q ual poderia garantir o abastecimento de combustveis mnimo populao. No h no Brasil mo-de-obra treinada e disponvel para permitir a imediata substituio daqueles trabalhadores especializados. A requisio ou a convocao compulsria dos prprios trabalhadores em greve no est autorizada na lei, ao contrrio do que ocorre em Portugal. No caso especfico dos petroleiros como o dever legal era dos grevistas quanto proteo a ser dada ao povo a interferncia do Poder Pblico no se fez pela convoca o civil de trabalhadores, o que poderia ser considerado ilegal, e sim no sentido de impor compulsoriamente por ordens judiciais, aquilo que a Lei de Greve diz ser dever e nus dos prprios grevistas. Acredito que a frmula adotada no poderia ser atacada por qualquer recurso jurdico, pois o que fiz foi obrigar os grevistas a observar o que a Lei de Greve lhes determinava que fizessem sem exceo como garantia dos direitos indispensveis da comunidade. Outra interpretao acarretaria a impossibilidade total do Poder Pblico proteger a populao que ficaria refm, como j estava h 20 dias, dos grevistas at o momento em que decidissem suspender a greve. Sob um outro prisma, a Lei de Greve brasileira (7.783/89) deficiente quanto punio daqueles que desrespeitam o dispositivo legal de proteo s necessidades indispensveis do povo. Trata-se de conduta inadmissvel e inexplicvel, pois no pode haver nada mais valioso do que os direitos fundamentais vida, sade e segurana. Neste aspecto, a Lei de Greve no admite qualquer exceo ao dever legal de proteger as necessidades mnimas da populao, hiptese em que entre o risco de a greve em servio essencial ter que terminar e a populao correr perigo iminente, a lei determina que o povo, no o movimento grevista, seja protegido. A recente greve nacional dos petroleiros (fevereiro-maro/91), que gerou dificuldades e apreenses em todo o Pas, teve um aspecto muito positivo, pois foi a nica greve em atividade essencial que, desde o advento da nova Constituio Federal em 5.10.88 conseguiu fazer com que toda a Nao, ao mesmo tempo, passasse a refletir sobre a convenincia ou no de se permitir greve em atividade to essencial populao e em outras que pertinem segurana, sade e vida das pessoas. As outras greves em servios essenciais afetaram parte da populao, enquanto que a outra parte seguia seu ritmo normal de vida. Outra concluso que pode ser tirada do sistema brasileiro a constatao da fragilidade do mecanismo de proteo da populao em alguns setores essenciais que so altamente tcnicos e que no permitem uma substituio rpida da mo -de-obra pelo Poder Pblico. A tcnica de funcionamento de refinarias de petrleo, por exemplo, ao lado do grave problema da segurana industrial, praticamente tornaram os brasileiros refns dos grevistas, pois no h, no Brasil, operrios especializados no funcionamento de refinarias de petrleo ou em plataformas martimas e continentais para a extrao do leo cru, fora aqueles que trabalham ou so tr einados na prpria empresa estatal. Outro aspecto negativo a fragilidade da Lei de Greve quanto punio pelos abusos cometidos durante o movimento grevista. Nesse aspecto, se inclui o dever dos sindicatos de liberar os efetivos mnimos para a retomada das atividades empresariais e proteo das mquinas e equipamentos. Quanto s atividades essenciais, por exemplo, o descumprimento da Lei de Greve no que pertine s garantias das necessidades do povo deveria desde logo ser qualificado como crime, com a especificao das penas no prprio texto da lei. A recusa de fornecer os efetivos mnimos para proteger mquinas e equipamentos, de qualquer empresa, de atividade essencial ou no, deveria ser apontada na lei como passvel de ressarcimento pelos danos causados, figurando o sindicato como responsvel solidrio. No Brasil, o estatuto da entidade sindical de trabalhadores que dever dispor sobre as formalidades de convocao e o quorum da assemblia geral para deliberar sobre a deflagrao e cessao da greve. Aos trabalhadores em greve, a Lei n. 7.783/89 assegura o direito de adotar meios pacficos para aliciar colegas a aderirem ao movimento, mas em hiptese nenhuma lhes permitido violar ou constranger os que desejam trabalhar, nem causar ameaa ou dano pr opriedade ou s pessoas. A greve nas atividades essenciais de tratamento e abastecimento de gua, energia eltrica, combustveis, assistncia mdica e hospitalar, distribuio e comercializao de medicamentos e alimentos, servios funerrios, transporte coletivo, captao e tratamento de esgoto e lixo, telecomunicaes, trabalho com substncias radioativas ou nucleares, controle de trfego areo e compensao de cheques bancrios, deve ser precedida de um pr-aviso de 72 horas. Nas atividades no essenciais o prazo de 48 horas.

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Configura abuso do direito de greve a inobservncia das normas contidas na Lei de Greve, bem como a manuteno da paralisao aps a celebrao de convnio com a classe patronal ou aps a deciso normativa dos Tribunais do Trabalho. A lei brasileira responsabiliza os grevistas pelos ilcitos civis, penais e trabalhistas, mas o que se tem visto, no Brasil, o permanente abuso do direito de fazer greve, com depredaes do patrimnio pblico e particular, com agresses a trabalhadores que desejam trabalhar, com leses causadas a usurios dos servios de transporte coletivo das grandes cidades. O povo o que mais sofre com as greves em servios ou atividades essenciais, pois no h a preocupao com a proteo de seus direitos mnimos e inadiveis. Acredito que se aproxima o momento da reao da sociedade contra o grevismo violento que castiga o Brasil. O povo brasileiro, que o detentor do poder maior, certamente demonstrar sua fora, alterando a lei para punir severamente grevistas e diretores de sindicatos que menosprezam a determinao legal de garantir o atendimento das necessidades inadiveis da comunidade, que depredam o patrimnio pblico e agridem trabalhadores pacficos e usurios dos servios essenciais. At agora no se tem notcias de condenao de algum grevista por danos materiais ou leses corporais, embora h quase dois anos as cenas de violncia sejam uma constante em praticamente todas as greves deflagradas no Brasil.

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AS NOVAS FRONTEIRAS CONSTITUCIONAIS PARA O EXERCCIO DO PODER NORMATIVO DEFERIDO JUSTIA DO TRABALHO
Mrcia Raphanelli de Brito
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O advento da nova Constituio Federal gerou inmeras discusses dentre os mais variados temas do Direito, introduzindo inovaes de significativa monta no mbito do Direito Laboral. Dentre tais temas, o surgimento de duas correntes doutrinrias nitidamente antagnicas acerca da abrangncia do poder normativo da Justia do Trabalho, aps a promulgao da nova Lei Maior, pareceu-me, no particular, um dos mais apaixonantes. A primeira corrente, majoritria, advoga ter a nova Constituio rompido, definitivamente, com as amarras que, na sistemtica constitucional anteriormente vigente, vinculava o exerccio do poder normativo prvia existncia de lei que assim o permitisse, razo por que, consoante essa corrente, pode a Justia do Trabalho, incondicionalmente, ditar normas e condies de trabalho, respeitadas, apenas, as disposies convencionais e legais mnimas de proteo ao trabalho. J para a segunda corrente, a restritiva, modificao alguma introduziu a nova Lei Maior na competncia normativa da Justia Obreira, que continua a demandar lei anterior que assim a autorize, estabelecendo, expressamente, apenas um limite mnimo de direitos ou vantagens. Na anlise dos argumentos esposados pelos defensores das correntes que se digladiam, via renomados representantes, na busca da exata abrangncia da atual competncia normativa da Justia do Trabalho, evidente que devem ser cuidadosamente sopesados todos os fundamentos colacionados face ao carter extremamente polmico da temtica. Antes, porm, carece-se de precisar o verdadeiro significado da expresso ``poder normativo'', preocupao esta que parece no ter sensibilizado os doutos, mas que alguma contribuio trar ao deslinde da quaestio. Poder normativo, na exata acepo do termo, refere-se, indubitavelmente, ao poder de editar normas, isto , regra, preceito legal ou regulamentar, modelo 1. Partindo-se desse elementar esclarecimento inicial, aparentemente suprfluo, pode-se constatar, ab initio, e no extremo rigor tcnico, que, em consonncia com a definio supra, na real verdade, o poder normativo, a grosso modo, s poderia consistir na competncia para a edio de leis, em sentido formal, ou para a expedio de regul amentos de execuo. A primeira, tpica atribuio do Legislativo, e, a segunda, do Executivo. Ademais, considerando, ainda, que no Direito Laboral esto presentes, inelutavelmente, normas de ordem pblica, as quais, alm de serem inafastveis pela vontade das partes, estabelecem apenas um mnimo, que pode ser ampliado, entendem os partidrios da corrente restritiva que to-s nessa hiptese poderia ser livremente exercido o poder normativo. Em decorrncia disso, e, se pelo carter inovador do Direito, admitido pela corrente ampliativa, como elemento presente na sentena normativa, poderia at, a atuao do Judicirio Trabalhista ser equiparada, a grosso modo, do Poder Legislativo, no seria to absurdo supor que, de igual sorte, a grosso modo, em muito no difere a competncia normativa, tal como delineada pela corrente restritiva, da funo regulamentar, desempenhada pelo Executivo, j que restrita lei e por ela delimitada. Ora, neste particular, se corrente ampliativa se atribui a pecha de tentar conferir ao Judicirio Obreiro funes tpicas do Poder Legislativo, com muito mais razo, neste particular, pecaria a segunda corrente - mxime pelo fato de ser to rigorosa quanto observncia do Princpio da Separao de Poderes - por vislumbrar na Justia Trabalhista atuao afeta ao Poder Legislativo. Feitas tais consideraes, ainda preliminares, de aduzir que razo alguma socorre aos que pretendem ver na atuao normativa da Justia do Trabalho, verdadeira usurpao de atribuio tpica do Executivo.

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Mrcia Raphanelli de Brito Tecnolgico - CNPq.

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Advogada do Conselho Nacional de Desenvolvimento Cientfico e

JOS NAUFEL, Dicionrio Jurdico Brasileiro, pg. 711.

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Se ao editar normas e condies de trabalho, como advoga a corrente ampliativa, atua a Justia Obreira livre da lei, ou seja, soluta legibus, e, portanto, criando ``Direito novo'', e se ``...somente a lei, em 2 seu sentido prprio, capaz de inovar no D ireito j existente...'' , a se encerram as semelhanas entre o produto do poder normativo da Justia do Trabalho e a lei formal, tpica atuao do Legislativo. Ora, constitui noo cedia em Direito que a lei ``...tem que ser estabelecida com carter permanente, como regra geral e abstrata, no para uma espcie particular somente, mas para todos os 3 casos, cuja relao por ela regulada venha a reproduzir-se'' , ao passo que, na real verdade, a carga obrigacional derivada da deciso normativa tem sua incidncia restrita s partes na ao coletiva, obviamente de generalidade menos ampla que a da lei. Se bem verdade que se permite a extenso da sentena proferida em dissdio coletivo a pessoas originariamente no representadas, tal s poder ocorrer por deliberao do Tribunal e, em qualquer hiptese, sempre restrita categoria (arts. 868 e 869, da CLT). Assim, fora reconhecer que, enquanto os destinatrios da lei so, rigorosamente, sujeitos indeterminados, os da sentena normativa so determinveis, ou seja, todos aqueles que, num dado momento, integram a categoria econmica ou profissional, sendo certo que a sua abrangncia jamais poder extrapolar tais lindes. Portanto, inelutavelmente menos amplo o universo dos abrangidos pela sentena normativa , a qual, em que pese a generalidade e a abstrao a ela inerente, tais qualificativos jamais podero ser equiparados aos apangios tpicos da funo legislativa do Estado. Ainda que assim no fosse - o que se admite apenas por amor argumentao - causa bastante estranheza o exacerbado manancial de crticas que vm sendo desferidas corrente ampliativa, em nome de uma fantasiosa ressurreio do Princpio da Separao de Poderes, como se sobrevivesse este, ainda nos dias de hoje, com a sonhada rigidez de outrora. No bastasse isso, a estranheza antes apontada mais se robustece ante a constatao de que o prprio texto constitucional, rompendo com a sistemtica anteriormente vigente, suprimiu, expressamente, a exigncia de lei autorizativa para o exerccio do poder normativo pela Justia Obreira, ao mesmo tempo em que foi cristalino, o 2, do seu artigo 114, ao atribuir a esse Especializado ramo do Judicirio, o poder de estabelecer normas e condies, respeitadas as disposies convencionais e legais mnimas de proteo ao trabalho. Ademais, e a par de nos dias de hoje j se encontrar amplamente superada a idia de diviso rgida das funes estatais - vez que, a rigor, o Poder ao povo pertence, indivisvel (art. 1, pargrafo nico, da CF) e, ainda, que o Legislativo, o Executivo e o Judicirio so meras funes desempenhadas 4 pelo Estado, que exerce o poder em nome do povo, nas lcidas palavras de Jos Afonso da Silva - a prpria Constituio prdiga em exemplos de que no mais vige, com o mesmo entusiasmo de outrora, o prefalado princpio constitucional. Assim que consagra a nossa Lei Maior as exticas medidas provisrias editadas pelo Poder Executivo (art. 62); o poder judicante atribudo ao Congresso Nacional para processar e julgar o Presidente da Repblica, Vice -Presidente, Ministros do Supremo Tribunal Federal, etc. (art. 52, I e II); o poder dos Tribunais de elaborar seus regimentos internos (art. 96, I, ``a''); e, o exerccio de funes administrativas pelos Poderes Judicirio e Legislativo (arts. 96, I, ``f'' e 51, IV). Em decorrncia do at ento exposto, ainda que pudesse a competncia normativa da Justia do Trabalho ser considerada verdadeiro exerccio de funo tpica do Poder Legislativo - postura com a qual peo vnia para discordar, pelas razes j expostas - mesmo assim razo alguma assistiria aos que pretendem, por esse fundamento, vislumbrar ntida usurpao desta, por parte da Justia Obreira, j que para tanto h inconteste autorizao constitucional. Ainda sobre o tema, assi m se pronunciou o j colacionado JOS AFONSO DA SILVA, na mesma obra, verbis: ``A harmonia entre os poderes verifica-se primeiramente pelas normas de cortesia no trato recproco e no respeito s prerrogativas e faculdades a que mutuamente todos tm direito. De outro lado, cabe assinalar que a diviso de funes entre os rgos do poder nem sua independncia so absolutas. H interferncias, que visam ao estabelecimento de um sistema de freios e contrapesos, busca do equilbrio necessrio realizao do bem da coletividade e indispensvel para evitar o arbtrio e o desmando de um em detrimento do outro e especialmente dos governados''. Aduz, ainda, o citado Autor:

2 3 4

MIGUEL REALE, Lies Preliminares de Direito, pg. 163 JOO FRANZN DE LIMA, Curso de Direito Civil, V. I, pg. 45. Curso de Direito Constitucional Positivo, pgs. 97-98.

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``Hoje, o princpio no configura mais aquela rigidez de outrora. A ampliao das atividades do Estado contemporneo imps nova viso da teoria da separao de poderes e novas formas de relacionamento entre os rgos legislativo e executivo e destes com o judicirio, tanto que atualmente se prefere falar em colaborao de poderes, que caracterstica do parlamentarismo, em que o governo depende da confiana do Parlamento (Cmara dos Deputados), enquanto, no presidencialismo, desenvolveram-se as tcnicas de independncia orgnica e harmonia dos poderes''. Tambm vislumbram os partidrios da corrente restritiva, patente violao ao Princpio da Legalidade (art. 5, II, da Constituio Federal) no exerccio do poder normativo da Justia do Trabalho, na forma apregoada pelos representantes da corrente ampliativa. Efetivamente, est constitucionalmente consagrado, no citado dispostiivo de hierarquia constitucional, que ``ningum ser obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa seno em virtude de lei''. este o verdadeiro sentido do princpio da legalidade. Sobre o tema carece, ainda, trazer, uma vez mais, colao, ensinamentos do Prof. JOS 5 AFONSO DA SILVA : ``Mas o princpio da legalidade vincula-se a uma reserva genrica ao Poder Legislativo, que no exclui atuao secundria de outros poderes. O art. 5, II, ao estatuir que ningum ser obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa seno em virtude de lei, d margem controvrsia quanto ao significado da expresso em virtude de lei, querendo alguns que basta a existncia de uma lei autorizativa de atos com aquele contedo, enquanto outros entendem que o contedo restritivo da ao h que decorrer diretamente da lei. Parece-nos, no entanto, que razo cabe a MASSIMO SEVERO GIANNINI, quando, examinando clusula semelhante do Direito italiano, esclarece que ``no necessrio que a norma de lei contenha todo o procedimento e regule todos os elementos do provimento, pois, para alguns atos do procedimento estatudo e para alguns elementos do provimento pode subsistir discricionariedade''. Isso quer dizer que os elementos essenciais da providncia impositiva ho de constar da lei. S a lei cria direitos e impe obrigaes positivas ou negativas, ainda que o texto constitucional d a entender que s estas ltimas esto contempladas no princpio da legalidade. H outras normas constitucionais que completam seu sentido''. Em decorrncia disso, e considerando que o artigo 114, 2, da Lei Maior, contm todos os elementos essenciais ao pleno exerccio do poder normativo, pela Justia do Trabalho, evidente que infringncia alguma pode ser apontada ao prefalado princpio constitucional. De igual sorte, no h que se invocar, neste particular, a aplicao do artigo 49, XI, da Constituio Federal, que estatui constituir competncia exclusiva do Congresso Nacional ``zelar pela preservao de sua competncia legislativa em face da atribuio normativa de outros poderes''. E isto porque, alm de no constituir o poder normativo verdadeiro exerccio da funo legislativa, evidncia que, ditando normas gerais e abstratas para a categoria, no estar a Justia Obreira, obstando ao Congresso Nacional o livre exerccio de seu mister, de hierarquia constitucional. Alegam, ainda, os partidrios da corrente restritiva, a propsito da expressa supresso, na nova Lei Maior, da exigncia de lei anterior para a especificao das hipteses condicionantes do exerccio do poder normativo, que aludida ressalva era, consoante antes mencionado, obiter dictum, razo por que a nova redao conferida ao artigo 114, 2, em nada teria alterado a sistemtica anteriormente vigente. Com a devida vnia, ``no se presumem na lei palavras inteis'', mxime quando a lei em questo a Constituio Federal e que foi expresso o texto maior ao suprimir a exigncia de lei anterior para o exerccio do poder normativo. Induvidoso, pois, que a prefalada exigncia no mais poder subsistir aps o advento da nova Lei Maior. Ainda em consonncia com a corrente restritiva, ao ter o Constituinte explicitado o limite mnimo disposies convencionais e legais mnimas de proteo ao trabalho - tal no autorizaria a ilao de que ela deixou de consagrar limite mximo para o exerccio da competncia normativa, posto que estaria tal limite fixado, implicitamente, nas j apontadas fontes formais e materiais, o que conduziria, ainda consoante tal corrente, concluso no sentido de que ``se houver texto de lei que disponha sobre o objeto da clusula controvertida no dissdio, a competncia normativa respeitar o comando legal no podendo ampliar (nem reduzir) a garantia, salvo se a lei expressamente declarar que impe um benefcio mnimo...''. Antes da abordagem do cerne da questo - que constitui o suposto limite mximo para o exerccio da competncia normativa da Justia do Trabalho - vamos tecer algumas consideraes acerca do limite mnimo para tal exerccio.

Ob. cit., pg. 363.

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Dispe o j exaustivamente citado e transcrito 2, do artigo 114, da Constituio Federal que poder a Justia do Trabalho ``estabelecer normas e condies, respeitadas as disposies convencionais e legais mnimas de proteo ao trabalho'' (grifou-se). De incio, porm, vale destacar que, consoante j anteriormente apontado, as disposies convencionais e legais mnimas que devem ser respeitadas pela sentena normativa so apenas aquelas atinentes proteo do trabalho, e no outras, como as alusivas, por exemplo, s normas criando deveres entre os sindicatos litigantes. Aps este aspecto, ainda preambular, cumpre aduzir que, se no que concerne s disposies legais mnimas de proteo ao trabalho dvida alguma pode subsistir quanto sua interpretao, dado que at aos menos afeioados rea trabalhista no se permite desconhecer que a base do Direito do Trabalho constituda por normas cogentes e de ordem pblica, as quais representam garantias mnimas, cujo integral respeito se impe, facultando s partes atuao complementar ou suplementar, em relao ao prefalado ``mnimo'', da decorrendo o Princpio da Irrenunciabilidade, o mesmo no pode ser inferido quanto ao respeito s disposies convencionais mnimas de proteo ao trabalho, constitucionalmente imposta. E isto porque, malgrado a novidade da exigncia - o que restringe, sensivelmente, o manancial doutrinrio e jurisprudencial a respeito do tema - parece ela, efetivamente restringir a competncia da Justia do Trabalho, na espcie. Ora, luz do Enunciado n. 277, do CTST ``As condies de trabalho alcanadas por fora de sentena normativa vigoram no prazo assinado, no integrando, de forma definitiva, os contratos''. Assim, em havendo o necessrio respeito s disposies convencionais mnimas, via de incorporao por sentena normativa, consoante advogam alguns, jamais poderiam tais clusulas ser suprimidas, o que importaria, na opinio desses, na revogao do Enunciado em questo. No se pode, evidentemente negar a complexidade da matria, o que no elidir, no entanto, a tentativa de seu deslinde. De primeiro, de ressaltar que as disposies convencionais, uma vez incorporadas na sentena normativa, consoante o mandamento constitucional, no mais se caracterizaro como ``disposies convencionais mnimas de proteo ao trabalho'', mas se transformaro em normas cogentes, impostas por fora do Judicirio. Da, a princpio, ser possvel a sua posterior supresso pelo Poder Judicirio, via de nova sentena normativa. Neste particular, entendo em pleno vigor o Enunciado n. 277, j colacionado, pois amplo continua a ser o poder de alterao de clusulas e condies impostas via de sentena normativa. Todavia, no se pode deixar de constatar que, em havendo conveno ou acordo coletivo em vigor, no poder o Judicirio Trabalhista pretender reduzir tais vantagens, o que s se legitimar via de formalizao de novo instrumento negocial de igual hierarquia, que porventura venha a ser formalizado anteriormente ao dissdio. A reside o ponto nodal da questo. Ora, se o artigo 14, e seu pargrafo nico, da Lei n. 7.783, de 28.06.89 considera abuso de direito a manuteno da paralisao aps a celebrao de acordo, conveno coletiva ou deciso normativa, enumerando, todavia, a seguir, de forma expressa, as hipteses em que se permite a paralisao da prestao de trabalho em tais condies, certo que a situao antes delineada, qual seja, a instaurao de dissdio na vigncia de norma coletiva, s poder se operar sem a suspenso d o trabalho, sob pena de configurao de abuso ao direito de greve. Assim exposta a questo, tem -se que a observncia s disposies convencionais mnimas, constitucionalmente imposta, apenas se torna exigvel ante a existncia de conveno ou acordo coletivo em vigor e desde que inocorra a suspenso do trabalho, posto que, a par de os mandamentos emergentes da sentena normativa anterior, evidncia, no se enquadrarem na conceituao de ``disposies convencionais mnimas'' - o que autorizaria o Judicirio a alter-las, para mais ou para menos, observadas as disposies legais mnimas de proteo ao trabalho - clusulas e condies outras, originariamente decorrentes de instrumentos negociais j antes mencionados e incorporadas sentena normativa, no mais so passveis de respeitabilidade pelo Poder Judicirio, o qual, a seu critrio, poder ampli-las ou reduzi-las. Em decorrncia disso, e em que pese tenha o prefalado artigo 114, da Constituio Federal, consagrado a obrigatoriedade da tentativa de negociao coletiva, antes do ajuizamento do dissdio, na real verdade, a imposio do legislador maior, dirigida respeitabilidade das disposies convencionais mnimas, culminou por coibir o salutar entendimento entre as partes. Ora, uma vez j ciente, a categoria econmica, de que qualquer eventual vantagem, porventura concedida aos trabalhadores, dever ser respeitada, na sentena normativa decorrente de dissdio posteriormente ajuizado, a tendncia a ser observada no poder ser diversa daquela que propugna pela preferncia de submisso do dissdio ao Judicirio, dado que as suas decises usualmente s vigoram pelo prazo assinado, no se incorporando, em definitivo, aos contratos de trabalho.

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Aspecto outro que merece abordagem, ainda no que concerne observncia do limite mnimo, refere-se ao verdadeiro alcance da expresso ``disposies convencionais mnimas'', nos casos em que, vigente a conveno ou acordo coletivo, e instaurado o dissdio, sem suspenso do trabalho, pretenda o sindicato patronal ``transacionar'' vantagens previstas no instrumento negocial com outras, a serem insertas na sentena normativa. Em tal hiptese, malgrado a letra da Constituio Federal parea acenar pela negativa, no se pode deixar de constatar que, se a substituio p roposta, a critrio do Judicirio Trabalhista, representar efetiva vantagem para a classe operria, poder ela ser incorporada sentena normativa, em prejuzo da clusula convencional antes vigente. Uma vez j promovida a tentativa de superar a intrinca da quaestio alusiva aos limites mnimos a que se assujeita o poder normativo da Justia do Trabalho, impende abordar a no menos conturbada discusso acerca dos limites mximos porventura impostos a esse mesmo poder, matria, alis, exaustivamente abordada pelas duas correntes, contrariamente da alusiva aos limites mnimos, para qual nenhuma ateno fora dispensada. Sobre o tema, h, preliminarmente, que rememorar a postura externada pela corrente restritiva, consoante a qual s se exercitaria, legitimamen te, o poder normativo nas hipteses em que a lei expressamente declarasse tratar -se, determinada vantagem imposta, de benefcio mnimo, negando, de conseguinte, o exerccio do aludido poder nos demais casos. J para a corrente ampliativa, ao julgar dissdios coletivos, atuam os Tribunais Trabalhistas soluta legibus, ou seja, livre da lei, e, ainda, dado o carter substancialmente econmico da controvrsia, a sua sentena ser, no fundo, uma verdadeira arbitragem, um laudo de perito, impondo-se, pois, ao Judicirio Trabalhista, apenas um critrio de Eqidade, ou seja, julgar segundo a vontade do juiz. Consoante j ressaltado preambularmente, neste tpico, numa mera referncia, sem muitas conseqncias prticas, amplitude do poder normativo, tal como reconhecido pela corrente restritiva, ou seja, realizar atividade de complementao legal, nos casos em que a lei assim o permitir, foi feito um paralelo, no muito real, entre tal atribuio e o poder regulamentar afeto ao Executivo. O propsito de tal aluso no foi outro seno o de demonstrar, que, se encampado fosse o rigor tcnico desferido por tal corrente contra a ampliativa, tambm no constitui funo precpua do Poder Judicirio complementar a lei. Funo tpica e inconfundvel do Judicirio apenas e to-somente aplicar a lei aos casos concretos. Assim, se a corrente restritiva insiste em no vislumbrar autorizao para que o Judicirio crie normas e condies de trabalho, conforme expressamente consignado na Lei Maior, o que a autorizaria a enxergar, no prefalado artigo 114, da Constituio Federal, pudesse esse mesmo Judicirio realizar atividade de complementao legal, nos casos previstos em lei, quando tal atribuio, alm de apresentar alguma semelhana com o poder regulamentar do Executivo, constitui, no Direito Coletivo, privilgio exclusivo dos partcipes, em negociao coletiva? Feitas tais indagaes, que em muito no contribuem para o deslinde da temtica, de se aduzir, acerca do limite mximo para o exerccio do poder normativo que, se no se limita este s hipteses previstas em lei, tambm no se subordina ele, exclusivamente, vontade do juiz, como pretendem alguns mais afoitos representantes da corrente ampliativa. Na real verdade, o artigo 114, da Constituio Federal, ao permitir que o Judicirio Trabalhista editasse normas e condies de trabalho, no limitou tal poder existncia de prvia lei que assim dispusesse; ao contrrio, alterando, profundamente, a sistemtica constitucional anteriormente vigente, suprimiu, de forma clara e inconteste, a prefalada exigncia que, sequer, vinha sendo observada, com rigor, pelo Supremo Tribunal Federal. No entanto, a apontada inexigibilidade de lei para legitimar o exerccio do poder normativo, no conduz, inexoravelmente, concluso de que estariam os Tribunais Trabalhistas rigorosamente livres para ditar as normas e condies ao seu exclusivo alvedrio, sem quaisquer amarras. As restries ao limite mximo so encontradias, no meu modo de ver, em diversos fatores que envolvem a conscincia de nossos juzes e ministros, a realidade social e, principalmente, o sistema econmico-jurdico vigente, mxime nos casos em que h lei regulando a matria de forma diversa da proposta. Est-se cogitando, efetivamente, 6 CHRISTVO P. TOSTES MALTA : da Eqidade, tal como delineada pelo eminente Prof.

``O comportamento dos seres humanos deve obedecer a padres previstos nas normas que constituem o direito positivo. No sendo respeitadas essas diretrizes, o prprio direito positivo prev quais as conseqncias. A aplicao do direito positivo, assim, segundo sua orientao mais estrita, obedeceria
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Prtica do Processo Trabalhista, pg. 55.

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a verdadeiras frmulas rgidas, matemticas, cientficas. Na prtica, vrias circunstncias influem para que isto nem sempre acontea. O juiz tem o seu sentimento de justia que nem sempre lhe permite aplicar rigidamente a lei. Considerando certas peculiaridades do caso concreto, fora a letra da lei para atingir uma soluo que lhe parece mais correta. Essa adaptao de uma norma jurdica a um caso particular, para atender-se a certo ponto de vista, muitas vezes extralegal, o que se chama eqidade, mero critrio de interpretao que, justamente por manifestar oposio generalidade implcita na idia de norma de comportamento, no pode reputar-se fonte formal de direito''. Assim, e para os casos em que exista a lei regulando a matria, depender a edio de normas e condies de trabalho, da prudente utilizao da eqidade, nos termos antes definidos. E no se diga que inexiste, in casu, previso legal para a utilizao da eqidade, tal como exige o Cdigo de Processo Civil, artigo 127. E isto porque, se a prpria Constituio Federal atribuiu, no 2, do seu artigo 114, competncia para a criao de normas e condies de trabalho, sem qualquer limitao (o mais) o que obstaria, que nessa criao de normas - em se tratando de matria j regulada por lei - utilizasse o Judicirio Trabalhista de eqidade (o menos)? Ademais, no se pode olvidar o disposto no art. 766, do Estatuto Celetizado, verbis: ``Nos dissdios sobre estipulao de salrios, sero estabelecidas condies que, assegurando justo salrio aos trabalhadores, permitam tambm justa retribuio s empresas interessadas''. O supracitado dispositivo legal, estabelece fundamental diretriz que deve se r observada pelo Judicirio Trabalhista em todos os casos, no apenas naqueles alusivos estipulao de salrios, mas, tambm como orientao geral a ser seguida no estabecimento de quaisquer normas ou condies de trabalho, mxime nos casos em que inexiste lei regulamentando a hiptese. Portanto, deve ser exercido o poder normativo da Justia do Trabalho de conformidade com o apregoado pela corrente ampliativa, mas, todavia, extirpados alguns excessos por ela consignados. Assim, embora livre das amarras da lei, no exerccio de sua competncia normativa - vez que, frise-se, lei no a vinculou a Constituio Federal - devem os nossos magistrados, efetivos partcipes e conhecedores exmios da sociedade brasileira, valer-se da eqidade, para os casos em que j se encontrem as clusulas reguladas por lei e, para os demais, das diretrizes emanadas do artigo 766, da CLT, sem olvidar, no entanto, os princpios informadores do Direito do Trabalho, alm de outros, decorrentes do sistema econmico vigente no Pas. O poder normativo e os servios pblicos A problemtica alusiva competncia normativa, quando se trata de servidor pblico, no pode ser abordada sem que antes se examine a intrincada e no menos polmica questo concernente negociao coletiva no mbito do Poder Pblico. Uma vez mais, de lembrar o artigo 114, da Constituio Federal, verbis: ``Compete Justia do Trabalho conciliar e julgar os dissdios individuais e coletivos entre trabalhadores e empregadores, abrangidos os entes de direito pblico externo e da administrao pblica direta e indireta dos Municpios, do Distrito Federal, dos Estados e da Unio e, na forma da lei, outras controvrsias decorrentes da relao de trabalho, bem como os litgios que tenham origem no cumprimento de suas prprias sentenas, inclusive normativas. 1 Frustrada a negociao coletiva, as partes podero eleger rbitros. 2 Recusando-se qualquer das partes negociao ou arbitragem, facultado aos respectivos sindicatos ajuizar dissdio coletivo, podendo a Justia do Trabalho estabelecer normas e condies, respeitadas as disposies convencionais e legais mnimas de proteo ao trabalho''. Conforme se constata do j exaustivamente colacionado dispositivo de hierarquia constitucional, no excluiu a Justia do Trabalho, da sua competncia, ``os dissdios individuais e coletivos entre trabalhadores e empregadores, abrangidos os entes de direito pblico externo e da administrao pblica direta e indireta dos Municpios, do Distrito Federal, dos Estados e da Unio...'' (grifou-se). No bastasse isso, o 2, do citado artigo, prev a obrigatoriedade de se submeterem as partes negociao coletiva ou arbitragem, antes do ajuizamento do dissdio coletivo. Entende-se por negociao coletiva o processo conducente estipulao de condies de trabalho, ao passo que conveno coletiva refere -se prpria estipulao dessas mesmas condies de trabalho. Partindo-se dessa distino, que peca pela obviedade de seus termos, pode-se constatar, inelutavelmente, o disparate que geraria pressupor a possibilidade de negociao coletiva e de ajuizamento de dissdio coletivo e vedar aos rgos e entidades integrantes da Administrao Pblica Direta e Indireta, a formalizao de acordos e convenes coletivas de trabalho.

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Tal assertiva se embasa na disposio contida no 2, do artigo 39, da Lei Maior, o qual, ao explicitar, dentre os direitos previstos no artigo 7, os que seriam aplicveis aos servidores pblicos, neles no incluiu o previsto no inciso XXVI, do citado dispositivo constitucional, que concede, aos trabalhadores em geral, o direito de ``reconhecimento das convenes e acordos coletivos de trabalho''. No se pode olvidar, ainda, neste particular, que o artigo 61, 1, II, da Constituio Federal, estatui que a ``criao de cargos, funes ou empregos pblicos na administrao direta e autrquica ou aumento de sua remunerao'' constitui matria de lei, cujo poder de iniciativa pertence exclusivamente ao Presidente da Repblica. Ademais, e para pr ordem s finanas pblicas, a Carta de 1988, alm de limitar a despesa com pessoal na Unio, Estados, Distrito Federal e Municpios aos limites que vierem a ser estabelecidos em lei complementar, subordinou, ainda, como se l no pargrafo nico, incisos I e II, do seu artigo 169, a concesso de qualquer vantagem ou aumento de remunerao existncia de prvia dotao oramentria e autorizao especfica na Lei de Diretrizes Oramentrias. Para completar este confuso quadro, estipulou, de resto, no artigo 38, do Ato das Disposies Constitucionais Transitrias que ``at a promulgao da lei complementar referida no artigo 169, a Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios no podero despender com pessoal mais do que sessenta e cinco por cento das respectivas receitas correntes''. No bastasse isso, a nvel de legislao ordinria, foi editada a Lei n. 8.112, de 11 de dezembro de 1990, que institui o regime jurdico dos servidores pblicos civis da Unio, das autarquias, inclusive as em regime especial, e das fundaes pblicas federais. De conformidade com o artigo 240, da citada Lei, foi assegurado ao servidor pblico civil, alm do direito de livre associao sindical - j constitucionalmente consagrado, a par do direito de greve, tambm previsto na Lei Maior, mas a depender de lei complementar - os de negociao coletiva e de ``ajuizamento, individual e coletivamente, frente Justia do Trabalho, nos termos da Constituio Federal''. Uma vez exposto o intrincado quadro em que se posiciona o servi dor pblico civil, ante a Justia do Trabalho, a nvel de legislao constitucional e ordinria, oportuno tecer algumas consideraes alusivas temtica, mas, ressalte-se, destitudas de qualquer pretenso maior, seno a de externar mera postura de uma estudiosa do Direito, face patente complexidade e ao carter inovador da quaestio. Como aspecto ainda preambular, e antes mesmo do deslinde das controvrsias, ainda pendentes, acerca da possibilidade, ou no, de os servidores pblicos, via de seus respectivos sindicatos, celebrarem acordos ou convenes coletivas de trabalho, ou, ainda, submeterem suas desavenas Justia Laboral, impende destacar que os aludidos instrumentos negociais bem como a sentena normativa, estaro, inelutavelmente, sujeitas s imitaes l impostas pelos j colacionados artigos 61, 1, II e 169, incisos I e II, da Constituio Federal. Em consonncia com as apontadas disposies, a par de o aumento de remunerao ou a concesso de qualquer vantagem estarem vinculadas prvia autorizao oramentria e autorizao especfica na Lei de Diretrizes Oramentrias, em se tratando de aumento de remunerao, depender, ainda, tal ``benefcio'', de lei de iniciativa exclusiva do Presidente da Repblica, exigncia esta tambm imposta para a criao de cargos, funes ou empregos pblicos na administrao direta e autrquica. Em decorrncia do at ento exposto, afigura-se inconteste a impossibilidade de insero, em instrumentos coletivos negociais ou em sentena normativa, de disposies prevendo o aumento de remunerao ou a concesso de vantagens aos servidores pblicos. Todavia, no se pode deixar de acenar com a possibilidade de previso, nos instrumentos coletivos antes mencionados, de clusulas atravs das quais se comprometeria o Poder Pblico a incluir no oramento do ano subseqente verbas necessrias ao custeio de determinada vantagem a ser, porventura, deferida aos servidores, obtida a necessria autorizao na Lei de Diretrizes Oramentrias. Destarte, e em se tratando de clusulas condicionais, evidente que, se adotadas pelo Poder Pblico todas as providncias necessrias obteno da vantagem postulada, eventual insucesso jamais poderia redundar em qualquer penalidade ao ente de direito pblico convenente. Tal interpretao mais se robustece ante a constatao de que a Lei Maior, no seu artigo 114, ao conferir expressa competncia para a Justia Laboral dirimir dissdios coletivos envolvendo servidores pblicos civis - no que, alis, foi corroborada pela edio da Lei n. 8 .112/90, a qual, na letra ``e'', do seu artigo 240, assegurou aos servidores o ``direito de ajuizamento, individual e coletivamente, frente Justia do Trabalho...'' - partiu do pressuposto, obviamente, de que algo mais do que os poucos direitos previstos no artigo 7, deferidos aos servidores pblicos, e que podem ser objeto de instrumento coletivo consoante a seguir se demonstrar - se incluiria na negociao coletiva e, portanto, nos instrumentos negociais a serem formalizados. Idntico raciocnio poderia ser adotado com relao s sentenas normativas, a qual incluiria a previso de vantagens, vinculada a clusulas assegurando a adoo das providncias cabentes, com

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vista obteno da verba respectiva e da autorizao na Lei de Diretrizes Oramentrias para a concesso da vantagem, a qual, em ambos os casos, sempre se configuraria como obrigao sujeita a evento futuro e incerto, para todos os efeitos. Portanto, no meu particular modo de ver, a menos que observadas as condies antes expostas, da sentena normativa e dos instrumentos negociais a serem formalizados com a administrao pblica, no podero constar clusulas alusivas concesso de vantagens de qualquer espcie aos servidores e, em nenhuma hiptese, as prevendo aumento de remunerao. Questo outra, no menos intrincada, a alusiva possibilidade de formalizao de acordos e convenes coletivas, envolvendo entes da administrao pblica, j que o 2, do artigo 39, da Constituio Federal no reconheceu aos servidores pblicos tais instrumentos negociais, enquanto que a letra ``d'', do artigo 240, da Lei n. 8.112/90, expressamente a eles reconheceu o direito negociao coletiva. Neste particular e pretendendo conter os nimos daqueles que, desde j, acenam, apressadamente, com a inconstitucionalidade do citado dispositivo da Lei n. 8.112/90, entendo que a matria demanda um exame mais acurado. Ora, se bem certo que o artigo 114, da Lei Maior, e a Lei n. 8.112/90, assegurara aos servidores pblicos o direito de instaurao de dis sdio coletivo, na verdade, no menos certo que, o j mencionado artigo 39, 2, consoante j mencionado, a eles no encampou a possibilidade de reconhecimento de acordo e conveno coletiva. Acresa-se, ademais, que face obrigatoriedade de prvia negociao coletiva ou arbitragem, estatuda nos 1 e 2, do prefalado artigo 114, para a instaurao do dissdio, ao que se soma, de igual sorte, o tambm j colacionado artigo 240, da Lei n. 8.112/90, reconhecendo aos servidores pblicos o direito negociao coletiva, destituda de qualquer suporte jurdico seria a interpretao que pretendesse negar aos servidores pblicos o direito negociao coletiva, posto que constitucionalmente consagrado. Em decorrncia disso a negociao coletiva nada mais do que o processo conducente estipulao de condies de trabalho, as quais, so efetivamente previstas nas convenes e nos acordos coletivos. Assim exposta a questo, de uma forma inegavelmente simplista, surge a indagao acerca da efetiva utilidade de se negociar, se instrumento coletivo algum poder ser formalizado e, o que pior, para alguns, sequer dissdio coletivo poderia ser instaurado. Alegariam esses que, neste particular, teria a negociao coletiva o fito nico de sensibilizar os Poderes Legislativo e Executivo com vista ao deferimento de reivindicaes dos servidores pblicos. Com a devida vnia, tal interpretao culminaria por, alm de tornar letra morta o mandamento insculpido no artigo 114, da Constituio - que aplicabilidade alguma teria - conduzir o servidor imediata instaurao da greve - direito outro, alis, constitucionalmente assegurado, embora dependente de lei complementar - dada a suposta impossibilidade de formalizao de instrumentos negociais. A interpretao antes de servidores pblicos militares associao sindical - e, ainda concesso de vantagens, face constitucional. exposta serviria, no meu modo de ver, apenas para a soluo de conflitos - para os quais so expressamente vedados os direitos de greve e de livre para o aumento de remunerao de servidores pblicos civis, bem como s vedaes, j exaustivamente comentadas, consignadas no prprio texto

Afora tais hipteses, pois, seria um verdadeiro contra-senso pretender-se negar aos servidores pblicos o direito formalizao de acordos e convenes, ao mesmo tempo em que se lhes asseguram, na mesma Constituio, direito associao sindical, deflagrao de greve e, instaurao de dissdio coletivo e, principalmente, o direito negociao coletiva. Disparariam, alguns, de imediato, que estar-se-ia advogando contra texto expresso de lei e, o que pior, da Constituio. Todavia, se bem atentarmos para o texto constitucional, nitidamente diversa ser a concluso, seno vejamos. bem verdade que o 2, do artigo 39 da Constituio Federal de 1988 no manda aplicar aos servidores civis o disposto no artigo 7, XXVI, que trata do reconhecimento das convenes e acordos coletivos de trabalho. Todavia, no menos verdade que o mesmo artigo 39, 2, no manda a plicar, de igual sorte, aos servidores pblicos, o disposto no inciso XXIV, do artigo 7, da Lei Maior. E isso no significa que o servidor no se aposenta, podendo-se, inclusive, dizer o mesmo de inmeros outros direitos sociais no assegurados expressame nte no 2, do artigo 39, mas de que o servidor efetivamente goza.

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Portanto, o que objetivou a Constituio ao mencionar os dispositivos que se aplicam aos servidores pblicos no excluir da proteo os direitos no explicitados, mas garantir o mnimo que relaciona. Na real verdade, quis apenas o constituinte garantir os direitos que no tinham sido objeto de tutela em outra disposio, sendo certo que, neste particular, foram a aposentadoria e os instrumentos coletivos objeto de tutela em dispositivos outros, como os artigos 40 e 37, VI, da Constituio de 1988. Ora, em tendo sido objeto de tutela o direito do servidor pblico livre negociao sindical, no j prefalado artigo 37, VI, da Constituio, e tendo em vista que tal direito, consagrado pelo Legislador Maior, no se confunde com o mero direito associao, tambm por ele previsto, inquestionvel a possibilidade de formalizao de instrumentos coletivos negociais com entes da administrao pblica, mxime por constituir esta a funo primor dial das entidades sindicais. Por fim, oportuno examinar a possibilidade de os servidores pblicos ajuizarem dissdios coletivos, nos termos da Constituio e da Lei n. 8.112/90. J foi suficientemente comentado que o artigo 114, da Constituio Federal estatui competir Justia do Trabalho conciliar e julgar os dissdios coletivos, envolvendo entes da administrao pblica direta e indireta, em todos os nveis. De igual sorte, inmeras referncias j foram feitas quanto a dispositivos vrios da Lei n. 8.112/90, assegurando aos servidores pblicos o direito de ajuizamento individual e coletivamente na Justia do Trabalho, o direito negociao coletiva, tambm j constitucionalmente consagrado, o da livre associao sindical, o de ser representado pelo sindicato, inclusive como substituto processual, etc. Destarte, a normativa ora vigente, tanto a nvel de legislao constitucional como a nvel de legislao ordinria, inconteste quanto possibilidade de ajuizamento de dissdios envolvendo entes da administrao pblica em um de seus plos, mxime quando se constata que aos servidores pblicos tambm foi constitucionalmente assegurado o direito de greve, ainda que dependente de lei complementar.

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A CRISE DA EXECUO NA JUSTIA DO TRABALHO

Jos Luiz Vasconcelos
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Quem quer que se atreva a ingressar no estudo da execuo na Justia do Trabalho fica pelo menos perplexo com a disparidade de conceitos do instituto na Justia Especializada e nos demais ramos da Justia no Penal. A partir de ENRICO TULIO LIEBMAN que, expulso da sua ctedra em Milo, veio para o Brasil onde, em So Paulo, deu novo impulso ao estudo do Processo Civil, nos demais ramos do Judicirio, pacificou-se a tese de que a execuo se constitua em ao autnoma e no fase complementar do processo de conhecimento que resultara em sentena condenatria. A permanncia do eminente jurista no Brasil, os cursos que ministrou, e as obras que veio a publicar cristalizaram tal entendimento, desenvolvido por alguns dos seus distinguidos discpulos como ALFREDO BUZAID, LUIZ EULLIO DE BUENO VIDIGAL e CELSO NEVES, entre outros. Na Justia do Trabalho, no obstante, conservou-se a posio tradicional por motivos no de todos doutrinrios e sem uma obedincia estrita coerncia, como veremos. Um dos pontos de apoio dos juslaboralistas gira em torno da iniciativa de ofcio do Juiz na promoo da execuo da Justia Especializada. certo que na mesma posio doutrinria da autonomia da execuo estava engajado o princpio dispositivo que veda a iniciativa do judicirio na persecuo da satisfao dos interesses das partes. Todavia, no existe bice intransponvel na adoo do princpio inquisitrio e na existncia do direito de ao. Continua a existir o direito pblico subjetivo de obter em juzo a soluo do conflito, embora com violao da legalidade democrtica que afirma ser o pretendido titular de direito ofendido, o nico rbitro de competncia, da oportunidade e dos limites da sua postulao. O equvoco est em pretender que s exista ao quando a provocao do judicirio parta daquele que o prprio da relao jurdica controvertida. Se o direito de ao compreendido como o direito pblico subjetivo de obter em juzo a soluo do conflito, do conceito no se infere necessariamente que a inrcia inicial do Poder Judicirio no possa ser quebrada pelo prprio rgo. Devemos convir que, j obtido o ttulo executivo judicial, cria-se uma expectativa de obedincia determinao judicial. A necessidade de compelir o vencido a satisfazer o ma ndamento por via de constrangimento no o que se desenha como normal no campo jurdico. Por isso o conceito perfeito de fase do direito romano que dava providncia ancestral da execuo a fora de duplicar a condenao, se houvesse a contestao do direito reconhecido em sentena. No Direito do Trabalho onde inexiste a execuo por ttulo outro que no seja o judicial, o carter protecionista do direito material pode aconselhar a iniciativa de persecuo do cumprimento do mandamento sentencial sem que com isso se desnature o direito de ao. Alis, a legitimao extraordinria do sindicato, retirando do trabalhador a disponibilidade do exerccio do direito de ao, tambm uma anomalia e, evidentemente, uma quebra do mesmo princpio da legalidade democrtica, mas nem por isso resultou na negativa do exerccio do direito de ao. No esqueamos que, embora a iniciativa seja do judicirio, pode a parte inerte vir a sofrer imposio dos efeitos de uma eventual coisa julgada que resultar, obviamente, da soluo de mrito de um conflito. Ser que podemos fazer tal afirmao quando afirmamos inexistente um processo de execuo mas apenas mero procedimento? Por outro lado, se inexiste ao, como admitirmos rescisria de qualquer ``sentena'' proferida na execuo? Historicamente, a execuo no fazia parte da atribuio da Justia do Trabalho no Brasil. Ela s expedia um ttulo a ser feito valer em outra rbita.

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Jos Luiz Vasconcelos - Ministro do Tribunal Superior do Trabalho, Presidente da 3 Turma e Membro da Comisso que, por deliberao do Eg. Tribunal, elabora anteprojeto de Cdigo de Processo do Trabalho.

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Quando trazida a execuo para o processo do trabalho, deu-se a exclusividade de atuao ao Juiz Presidente das Juntas de Conciliao e Julgamento. Quando inserida a Justia do Trabalho no Judicirio, pela Constituio de 1946, foi, ao mesmo tempo, feito o elenco dos rgos da nova Justia. O Juiz Presidente era membro do rgo mas no o rgo e, portanto, no se lhe podia deferir a instruo e julgamento de ao distanciado dos demais integrantes da JCJ. Quando se dissesse que a ao executiva no tinha cunho trabalhista ento a afirmao alijaria da Justia do Trabalho a competncia para a execuo sem atribu-la ao Juiz Presidente. Destas consideraes nasceu a soluo alqumica: a execuo de sentena condenatria no ao e, portanto, o Juiz Presidente pode conduzir o procedimento em todos os seus termos. Como conseqncia lgica e coerente o judicirio trabalhista deixou de reconhecer a prescrio do direito de promover a execuo, afirmando-a intercorrente. Nota-se que a negativa da prescrio intercorrente no pode resultar s de iniciativa deferida ao Juiz, mas sempre da inexistncia de ao autnoma. O que permanece inexplicvel a admissibilidade de rescisria de ``decises'' proferidas na execuo. Sob outro aspecto, na Justia do Trabalho mais do que em qualquer outra parcela do judicirio, a execuo tornou-se, efetivamente, ao ou no, o complemento necessrio de sentena condenatria. Preocupam-se os doutrinadores com a celeridade do processo de conhecimento, como se a sentena condenatria fosse a bno pacificadora de quem tenha tido seu direito violado. Os participantes da luta judiciria colaboram definitivamente com tal orientao e, por via de conseqncia, toda sentena condenatria desgua numa barafunda complexa e surpreendente que comea na liquidao e termina na praa. Cada vez mais raros so os pedidos lquidos, ce rtos e determinados, recomendados pelo CPC. A Justia do Trabalho despreza a recomendao legal do ``pedido lquido = sentena lquida'' contida no CPC. Assim, mesmo na presena de pedido lquido, aceitam-se as impugnaes genricas para que a sentena condenatria conduza ao aranhol de uma ``providncia'' onde o juiz, a seu talante, aplique a Consolidao, o Cdigo de Processo e a Lei de Execuo da Dvida Ativa, em doses que atendem apenas os aspectos circunstanciais. A inaplicabilidade da disposio legal que impe a irrecorribilidade das interlocutrias ao ``procedimento'' executrio serve ao interesse do executado que tem em mos todos os meios para eternizar seu dbito. Por isso, o dito mero procedimento executrio o palco onde se travam as mais longas batalhas judiciais. Por uma questo de hbito, o processo de conhecimento tornou-se, ele sim, apndice das liquidaes ou de execuo onde se avolumam percias e se acumulam recursos. tempo de compreender que a execuo no o desfecho normal da p rocedncia de uma ao condenatria. Aquele que tem contra si uma sentena condenatria transitada em julgado deve satisfaz -la. Para tanto deve o juzo propiciar-lhe as condies de liquidez e certeza j na sentena condenatria. O problema, inclusive, no se resolveria com uma alterao legislativa, se os integrantes do poder judicirio trabalhista no assumirem a incumbncia de proferir sentenas lquidas. No bastassem os problemas doutrinrios que envolvem a execuo, a m aplicao das normas processuais j vigentes que conduziu a execuo trabalhista ao melanclico estgio em que se encontra.

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REFLEXES SOBRE OS FUNDAMENTOS DO DIREITO DO TRABALHO

Rosita Sidrim Nassar
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``... le droit du travail est l'enjeu et le rsultat d'une lutte quotidienne pour le droit''. LYON-CAEN
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Para explicar a gnese do Direito do Trabalho, difundiram-se, ao longo dos anos, duas concepes que, conforme procuraremos demonstrar, revelaram-se simplistas e reducionistas perante a densa e complexa problemtica que se propuseram desvendar. Ambas foram assim sintetizadas por LYON-CAEN: a) o direito do trabalho como tutelar da classe operria; e b) o direito do trabalho como disciplina que legaliza a explorao capitalista, ``cloroformizando'' 1 a ao operria . a) O direito do trabalho como tutelar do trabalhador A representao dominante a tutelar, isto , a que considera o direito do trabalho unilateralmente favorvel aos empregados. Sua finalidade seria prodigalizar proteo aos trabalhadores compensando sua inferioridade econmica com um tratamento jurdico superior. Assim agindo, o direito do trabalho superaria a luta de classes e poria termo questo social. Em torno dessa idia se construiu a maior parte da doutrina juslaboralista tradicional. b) O direito do trabalho sancionador da explorao operria A segunda concepo vislumbra o fundamento do direito do trabalho na necessidade do Estado Liberal manter-se intacto frente ao reivindicatria dos trabalhadores. Esta necessidade teria sido o mvel das concesses que lhes foram feitas no como romntica proteo, mas como salvaguarda do prprio Estado. Sob este prisma, qualificado como legitimador da explorao da fora de trabalho pelo capital, ou como manifestao da vontade opressora do poder pblico perante a emancipao do operariado, ou ainda, como a disciplina que legaliza a explorao capitalista, ``cloroformizando'' a mobilizao operria. No primeiro caso, o Estado, altrustica e generosamente, concederia benesses classe operria no intuito puro e simples de proteg-la, ao passo que, no segundo caso, assumiria uma posio defensiva, fazendo publicar uma legislao que, sob a aparncia de protetora, tem o fim de enganar o operariado, mantendo substancialmente inalterada a situao ftica. O direito do trabalho, contudo, no pode ser compreendido, em sua plenitude, se perspectivado sob apenas um desses prismas. Cada um deles constitui somente parcela do seu contedo integral. Efetivamente, corresponde imbricao desses e de mltiplos outros elementos, o que faz surgir em seu 2 bojo diversas contradies . Da a ambivalncia das normas laborais que, a um s tempo, protegem e freiam a ao operria, num ntido reflexo de sua prpria gnese: a reao do poder pblico ao ameaadora do movimento operrio, reao que se fez sentir tanto atravs de medidas tuitivas como de 3 providncias repressoras .

(*)

Rosita Sidrim Nassar - Procuradora do Trabalho - Chefia a Procuradoria do Trabalho da 8 Regio, com sede em Belm - PA. mestre em Direito pela PUC/RJ e Professora da UFPA.
(**)

La crise actuelle du droit du travail. In: Le Droit capitaliste du travail. Grenoble. Presses Universitaires de Grenoble, 1980, pg. 59.
1 2

Idem, pgs. 257-8.

Ver a respeito LYRA FILHO, ROBERTO. Direito do Capital e Direito do Trabalho. Porto Alegre, Fabris, 1982, pg. 16 e LYON-CAEN, G. La crise actuelle du droit du travail. In: Le Droit capitaliste du travail, pgs. 258-259.
3

Cf. MONTOYA MELGAR, ALFREDO. Derecho del Trabajo, 3 ed., Madrid, Tecnos, 1979, pg. 34,. Vale lembrar a propsito a assertativa de GEORGES RIPERT segundo a qual todo nosso sistema jurdico vincula-se ao capitalismo. Les aspects juridiques du capitalisme moderne. Paris, LGDJ, 1946, pg. 305.

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Por tudo isso, no se pode mais admitir seja o direito do trabalho exclusivamente protetor, nem to pouco funcione como simples mantenedor do ``status quo'', promovendo a integrao dos interesses dos assalariados ordem capitalista e ensejando-lhes falsas vitrias. Por que no apenas o protetor? Em primeiro lugar, preciso ter em mente que o direito do trabalho est intimamente ligado economia que , no caso, capitalista. Desse modo, manifestao do sistema econmico capitalista e, como tal, funciona como mecanismo de autopreservao desse sistema. Somente numa viso muito estreita e, at mesmo vulgar, pode o direito do trabalho ser visto como exclus ivamente protetor, como totalmente bom e favorvel apenas ao empregado. , por exemplo, o ponto de vista do comerciante, do industrial, num raciocnio isolado e imediatista de quem deseja rpida e facilmente auferir e ampliar benefcios. A viso do Estado, no entanto, diferente. mais ampla, mais estratgica. A intelectualidade que o dirige pensa, sobretudo, em preserv-lo duradouramente 4. Um dos caminhos para alcanar esse objetivo a organizao das relaes de trabalho num corpo de normas sistemtico. Ao edit-lo, o Estado capitalista visa sua prpria sobrevivncia que restaria ameaada pelos conflitos decorrentes da explorao desmedida da fora de trabalho. Observe-se, neste passo, que o sistema capitalista, como de resto qualquer outro sistema social, necessita de trabalhadores teis, ou seja, trabalhadores fsica e psicologicamente saudveis a fim de manter e ampliar o nvel de produtividade. Ora, o trabalhador fatigado, malnutrido, intranqilo, ameaado em sua segurana pessoal e familiar no atende a esse fim. Acrescente-se a isso a necessidade de mercado para consumo dos bens produzidos. Convm, portanto, ao poder pblico proporcionar boas condies fsicas, psquicas e financeiras classe operria, exsurgindo da que o carter tutelar do direito obreiro alcana tambm os prprios interesses do capital. Em contrapartida, importante frisar que o Estado no chega a essa concluso (necessidade de melhorar as condies de vida e de trabalho dos empregados), sozinho, gratuitamente, mas quando se v ameaado pela presso operria. Tal situao determina o surgimento no arcabouo normativo, criado em resposta ao operria, de espaos de manobra aos empregados, possibilitando que neles atuem na busca da melhoria de sua condio de vida, que objetivo de toda organizao social. O raciocnio acima permite-nos exclusivamente aos interesses do capital. afastar a idia de que o direito do trabalho serviria

Os intrpretes marxistas mais lcidos no vem o direito laboral apenas como ideologia, ou se ja, fenmeno exclusivamente superestrutural, resultante das relaes econmicas travadas na infra5 estrutura, exercente de leve ao de retorno na superestrutura . Nele vislumbram instituio dotada de funo ideolgica e prtica, consistindo a ltima na estruturao das relaes de produo. O direito do trabalho , nesta tica, elemento constitutivo e no simples revestimento das relaes econmicas. Isso
4

Esta intelectualidade se compe por indivduos qualificados por ANTONIO GRAMSCI como intelectuais orgnicos. Em linhas gerais, na concepo gramsciana, os intelectuais orgnicos so criados por classe social, no processo de sua formao e desenvolvimento, para desempenhar sua funo, no mbito dessa classe, conferindo -lhe homogeneidade e a conscincia de sua prpria funo histrica: econmica, social e poltica. Cf. GRAMSCI, Antonio. Os Intelectuais e a Organizao da Cultura, Traduo de Carlos Nelson Coutinho. 3 ed. Rio de Janeiro, Editora Civilizao Brasileira S/A. 1979, pgs. 3-23.
5

(5) KARL, Marx, no prefcio ``Contribuio crtica da Economia Poltica'' exps sua concepo acerca das relaes sociais resumindo-a da seguinte forma: ``na produo social da sua vida os homens contraem determinadas relaes necessrias e independentes da sua vontade, relaes de produo que correspondem a uma determinada fase de desenvolvimento das suas foras produtivas materiais. O conjunto dessas relaes de produo forma a estrutura econmica da sociedade, a base real sobre a qual se levanta a superestrutura jurdica e poltica, e qual correspondem determinadas formas de conscincia social. O modo de produo da vida material condiciona o processo da vida social, poltica e espiritual em geral''. Obras Escolhidas. KARL MARX, e F. ENGELS. So Paulo, Ed. Alfa Omega, vol. I, pg. 301. LOUIS ALTHUSSER interpreta a idia acima exposta, dizendo que toda a sociedade se organiza em ``nveis'' ou ``instncias'', que so a infra-estrutura ou base econmica (unidade das foras produtivas e das relaes de produo) e a superestrutura, que compreende dois ``nveis'' ou ``instncias'': o jurdico-poltico (o direito e o Estado) e a ideologia (as diferentes ideologias, religiosa, moral, jurdica, poltica, etc.). Esta estrutura representada por um edifcio, que possui uma base sobre a qual se erguem os dois andares da superestrutura. A finalidade da metfora demonstrar a ``determinao em ltima instncia'' do que se passa na superestrutura pelo que ocorre na base econmica. Assim, os setores da superestrutura no so determinantes em ltima instncia, mas determinados pela base e quanto sua maneira, so determinantes, o so determinados pela base. O ndice de eficcia da superestrutura concebido pela tradio marxista, sob duas maneiras: 1) h uma autonomia relativa da superestrutura em relao base; 2) h ``uma ao em retorno'' da superestrutura sobre a base. Ideologia e Aparelhos Ideolgicos de Estado. Lisboa, Editorial Presena. Portugal, Livraria Martins Fontes, Brasil, 1974, pgs. 25/29.

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significa a existncia no seu interior de instrumentos que a classe trabalhadora pode utilizar para 6 encontrar efetivas conquistas . De onde se depreenderia que no prprio corpo do direito estariam presentes os reflexos das contradies objetivas da sociedade. As consideraes acima expendidas possibilitam concluir ser o direito do trabalho expresso tanto das reivindicaes trabalhistas, como das exigncias de uma economia fundada sobre a empresa 7 privada e o lucro . Funciona como regulador das relaes laborais, sem o intuito especfico e/ou exclusivo de proteger empregados ou engan -los, mas procurando harmoniz -las s condies da economia capitalista. BIBLIOGRAFIA ALTHUSSER, LOUIS. Ideologia e Aparelhos Ideolgicos do Estado. Lisboa, Editorial Presena, Portugal, Martins Fontes, Brasil, 1974. CAMERLYNCK, G. H.; LYON-CAEN, G. & PELISSIER, JEAN. 13 ed., Paris, Dalloz, 1986. GRAMSCI, ANTONIO. Os Intelectuais e a Organizao da Cultura. 3 ed., Rio de Janeiro, Editora Civilizao Brasileira S/A., 1979. JEAMMAUD, ANTOINE. Les Fonctions du Droit du Travail. In: Le Droit Capitaliste du Travail. Grenoble. Presses Universitaires de Grenoble, 1980. LYON-CAEN, G. La crise actuelle du droit du travail. In: Le Droit Capitaliste du Travail. Grenoble, Presses Universitaires de Grenoble, 1980. LYRA FILHO, ROBERTO. Direito do Capital e Direito do Trabalho. Porto Alegre, Fabris, 1982. MARX, KARL & ENGELS, FRIEDRICH. Obras Escolhidas. So Paulo, Alfa Omega. MONTOYA MELGAR, ALFREDO. Derecho del Trabajo. 3 ed., Madrid, Tecnos, 1979.

Ver a propsito A. JEAMMAUD, Les Fonctions du Droit du Travail. In: Le Droit capitaliste du travail..., pgs. 151-3.
7

Cf. CARMELYNCH, G. H.; LYON-CAEN, GRARD & PELISSIER, JEAN. Droit du Travail 13. Paris, Dalloz, pg. 4.

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O SIGNIFICADO DA PROTEO AO MERCADO DE TRABALHO DA MULHER E AS MEDIDAS ANTIDISCRIMINATRIAS ; A DESIGNAO DA PROTEO DEVIDA AO MENOR E AO JOVEM; O SENTIDO DO TRABALHO PENOSO; CONCLUSES; RECOMENDAES
Guilherme Mastrichi Basso I - CONCEITUAO Preliminarmente, mister se faz conceituarmos o que seja ``trabalho da mulher'' a ser tutelado ou protegido pelo Estado. Aqui interessa-nos o trabalho da mulher no sentido daquele que desenvolvido pelo sexo feminino, sem distino do tipo de atividade exercida. o trabalho feminino conceituado pelo ``Dicionrio 1 de Direito e Processo do Trabalho'' como ``o trabalho, por definio, realizado pela mulher''. H no muito tempo atrs tnhamos entre ns uma ``diviso'' do que era considerado ``servio de homem'' e ``servio de mulher''. A esta eram tradicionalmente reservadas funes domsticas, de magistrio (mormente primrio), de enfermagem, de tecelagem e costura na indstria, e algumas outras reduzidas ocupaes que se constituam num mercado at certo ponto restrito. Mas neste sculo XX, iniciando-se aps a I Grande Guerra Mundial e mais acentuadamente, na dcada de 60, com os movimentos de liberao feminina, a mulher avanou em todos os setores da vida do Pas, ampliando e estabelecendo seu espao no mercado de trabalho, rompendo com os ``limites'' at ento estabelecidos ou praticados, lanando-se definitivamente em igualdade de condies com o homem. Assim, podemos dizer que hoje no h mais ``reserva de mercado'' ao homem e a ``Proteo ao Mercado de Trabalho da Mulher'' h que ser encarada sob outro prisma, de carter fisiolgico e social, j que nela reside a prpria sorte da raa humana! II - JUSTIFICATIVA a) O trabalho da mulher: sua evoluo histrica dentro e fora do lar: Historicamente, h cerca de um milnio antes de Cristo, vamos encontrar nos ``Provrbios'' de Salomo, no Antigo Testamento, mais propriamente no Captulo 31, a partir do verso 10, at o 24, uma exaltao ao trabalho da mulher, ``in verbis'': ``O louvor da mulher virtuosa'' ``Mulher virtuosa, quem a achar? O seu valor muito excede o de finas jias. O corao do seu marido confia nela, e no haver falta de ganho. Ela lhe faz bem, e no mal, todos os dias de sua vida. Busca l e linho e de bom grado trabalha com as mos. como o navio mercante, de longe traz o seu po. ainda noite e j se levanta, e d mantimento sua casa, e tarefa s suas servas. Examina uma propriedade e adquire-a; planta uma vinha com as rendas do seu trabalho. Cinge seus lombos de fora, e fortalece os seus braos. Ela percebe que seu ganho bom; a sua lmpada no se apaga de noite. Estende as mos ao fuso, mos que pegam na roca. Abre a mo ao aflito; e ainda a estende ao necessitado. No tocante sua
(*) 1 2 (*)

Guilherme Mastrichi Basso - Procurador do Trabalho e Mestrando em Direito do Trabalho, pela USP.

``Dicionrio de Direito e Processo do Trabalho'', organizado pela Academia Nacional de Direito do Trabalho, sob a coordenao de Jos Tefilo Vianna Clementino, Amauri Mascaro Nascimento e Christvo Piragibe Tostes Malta, Ed. Freitas Bastos: Rio, 1985, pg. 345.
2

``Bblia Sagrada'', Ed. Revist a e Atualizada no Brasil, traduzida em portugus por Joo Ferreira de Almeida, Ed. Sociedade Bblica do Brasil, Braslia: 1969 - ``Provrbios'', de Salomo, pgs. 677/678.

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casa, no teme a neve, pois todos andam vestidos de l escarlate. Faz para si cobertas, veste-se de linho fino e de prpura. Seu marido estimado entre os juzes, quando se assenta com os ancios da terra. Ela faz roupas de linho fino e VENDE-AS e d cintas aos mercadores(...)''. Percebe-se que j naquela remota poca, a ``mulher-padro'' participava oramento domstico e j ensaiava, embora artesanalmente, lanar-se na indstria e no comrcio. ativamente do

Em 1767, com o aparecimento das mquinas de tecer e a vapor, teve incio a Revoluo Industrial, com a organizao e racionalizao da produo, momento em que comeou de fato, em nossa era, a explorao do trabalho da mulher. O problema agravou-se a partir de 1800, com a extino das corporaes de ofcio, redundando num aviltamento tal dos salrios, que o trabalhador-varo viu-se obrigado a permitir que sua mulher e seus filhos menores trabalhassem fora, e sempre, com salrios inferiores aos dos homens. Tal fato concorreu para um rpido achatamento dos salrios, j que poca no se cogitava de nenhum piso salarial, nem tampouco havia limite para a jornada de trabalho. b) Medidas de proteo ao trabalho da mulher: surgimento e evoluo: Diante desse quadro de aviltamento e explorao do trabalho da mulher, a sociedade da poca protestou na Europa, comeando a ser articulados movimentos de proteo mulher e ao menor, iniciando-se as conquistas pelo estabelecimento de alguns limites e regras para essa mo-de-obra. Paralelamente ao ``Moral and Health Act'' de ROBERT PEEL, em 1802, que limitava a jornada de trabalho dos menores em 12 horas dirias, alm de proibir o trabalho noturno, seguida pela Sua, que introduziu tal garantia em sua Constituio em 1874; na Espanha, em 1873, por uma lei de 24 de julho daquele ano, limitou-se a jornada de trabalho dos menores segundo o sexo3. Antes mesmo dessa data, em 19 da agosto de 1842, a Inglaterra proibiu o trabalho da mulher em subterrneos, atravs do ``Coal Mining Act'', seguido do ``Factory Act'' de 1844, que limitou a jornada diria do trabalho da mulher em 10:30h., sendo que nos sbados o trabalho devia terminar antes das 4 16:30 horas , tendo, tambm, proibido-o noite, no horrio compreendido entre 18:30 e 5:30h. Outras leis protecionistas vieram luz na Inglaterra e em 1878, atravs do ``Factory and Workshop Act'' foi vedado o trabalho das mulheres em servios perigosos e insalubres. Na Frana o mesmo fenmeno ocorreu, e em 1848 surgiram leis de proteo ao trabalho feminino. Em 1874, uma lei de 19 de maio, proibiu o trabalho da mulher em minas e pedreiras, alm de proibir o trabalho noturno s menores de 21 anos. Outra lei de 2 de novembro de 1892 limitou a jornada de trabalho diria da mulher em 11 horas, 5 impondo como de rigor o zelo pelos bons costumes . Na Alemanha, o Cdigo Industrial de 1891, tambm tratou da questo e fixou normas mnimas a serem obedecidas. As restries ao trabalho da mulher em determinados servios considerados de risco, ganhou nuances e adaptaes diferentes em cada pas, como a lei de 31 de dezembro de 1900, na Frana, que imps aos donos de lojas e estabelecimentos comerciais, a obrigao de colocar dis posio de suas empregadas, tantas cadeiras quantas fossem necessrias para o descanso das obreiras nos intervalos entre um atendimento e outro. No mesmo pas, a lei de 28 de dezembro de 1909, assegurou s gestantes o direito ao afastamento de 8 semanas - embora no remunerado - proibindo-lhes, tambm, carregar objetos pesados. Nos Estados Unidos, a partir do incio deste sculo, algumas medidas semelhantes foram adotadas, tendo ganhado impulso o sistema protecionista americano, a partir do famoso caso Mul ler versus Oregon, no qual a Suprema Corte reconheceu a constitucionalidade da legislao de proteo s mulheres editada pelos Estados-Membros. Na Amrica Latina, alguns princpios protecionistas comearam a ser introduzidos na legislao obreira concernente mulher, fundados sobretudo no artigo 427 do Tratado de Versalhes, como o

OLEA, Manuel Alonso. ``Derecho del Trabajo'', Madrid, 6 edicin, renovada, Unive rsidad de Madrid, Faculdad de Derecho, Seccin de Publicaciones, 1980, Captulo 4.
4

NASCIMENTO, Amauri Mascaro, ``Curso de Direito do Trabalho'', 7 ed. atualizada, So Paulo, Ed. Saraiva, 1989, pg. 530.
5

DEVAN, Marcelle e LEVY, Martine, ``Le travail des femmes en France: protection ou palit?'' In Rvue Internationale du Travail, Vol. 119, n. 6, Novembre-Dcembre 1980, pg. 800, recomendado por Magano in Rev. LTr 49-8/929/30.

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``princpio do salrio igual, sem distino de sexo, para um trabalho de igual valor'' . De se ressaltar a Lei n. 2.851, de 23 de novembro de 1918, no Peru. No Brasil, a exemp lo dos demais pases da Amrica Latina, as leis de proteo mulher somente tomaram impulso a partir da I Grande Guerra Mundial. Resumindo as reas de interveno do Estado no protecionismo ao trabalho feminino, o Prof. 7 MAGANO as agrupou da seguinte forma: ``a) na durao da jornada de trabalho; b) na dos trabalhos noturnos; c) na dos trabalhos perigosos e insalubres; d) na do repouso semanal; e) na da gravidez; f) na da maternidade; g) na da moralidade''. III - FUNDAMENTOS DOUTRINRIOS DA PROTEO AO TRABALHO DA MULHER Vrias so as justificativas doutrinrias para que o Estado continue a tutelar e a proteger o trabalho da mulher. Dentre elas destacamos a opinio do Prof. AMAURI MASCARO NASCIMENTO esposada em seu ``Curso...'', colocando dois fundamentos bsicos: O primeiro diz respeito fisiologia da mulher e em seus dizeres, ``A mulher no dotada da mesma resistncia fsica do homem e a sua constituio mais frgil, de modo a exigir do direito uma atitude diferente e mais compatvel com o seu estado''. Assim, a mulher, por ter normalmente compleio fsica menos avantajada que a do homem, deve ser poupada de determinadas tarefas, bem como resguardada da exposio malfica a determinados agentes qumicos, fsicos e mesmo biolgicos, nocivos sua sade, como forma de preservar seu corpo. O segundo e mais importante, a nosso ver, ensejador do primeiro, o fundamento social, porque de acordo com o festejado Mestre, ``interessa sociedade a defesa da famlia, da porque o trabalho da mulher deve ser especialmente protegido, de tal modo que a maternidade e as solicitaes dela decorrentes sejam devidamente conciliadas com as ocupaes profissionais''. Para ARNALDO SSSEKIND, citado por AMAURI MASCARO NASCIMENTO , a proteo ao trabalho da mulher justifica-se pelos seguintes fundamentos: ``a) o reconhecimento da importncia da funo da mulher no lar, cabendo-lhe, de um modo geral, a execuo de trabalhos de natureza domstica e de assistncia aos filhos. Da as restries da jornada normal e ao trabalho noturno; b) a proteo maternidade, como direito natural da mulher e esteio bsico do futuro da raa. Da a compulsoriedade da licena remunerada da gestante e, alm de outras providncias, o direito a intervalos para a amamentao dos filhos; c) a defesa da mulher, sob o aspecto biolgico. Da a proibio dos trabalhos considerados perigosos, insalubres ou penosos e as medidas especiais de higiene e segurana do trabalho; d) a considerao de que, em regra, pode a mulher aceitar salrio inferior ao do homem (comumente seus salrios visam a complementar o oramento familiar), o que atenta contra os princpios da justia social e constitui obstculo elevao dos ndices de remunerao. Da a regra de que a todo trabalho de igual valor, sem distino de sexo, deve corresponder igual salrio''. Assim, vemos que a doutrina tem enfocado os fundamentos propulsores da interveno do Estado nas relaes de trabalho da mulher, visando proteg-la dos abusos outrora cometidos, com o fim maior de preservar a prpria existncia saudvel da raa humana no planeta. E quais seriam essas normas de proteo ao trabalho ou ao mercado de trabalho da mulher? Qual seu significado? No caso brasileiro, as normas de proteo do trabalho da mulher encontram-se no Captulo III, Ttulo III, da Consolidao das Leis do Trabalho, compreendendo os artigos 372 a 401.
8

FREITAS Jr., Antonio Rodrigues de - ''Regulamentao do Trabalho da Mulher: objetivos sociais e evoluo constitucional'', in Revista de Direito do Trabalho, Ano 13, maro/abril/88, n. 72, pg. 4.
7

MAGANO, Octavio Bueno: ``Manual de Direito do Trabalho'', So Paulo, LTr/Ed. Universidade de So Paulo, 1980, vol. 4, pgs. 79 e seguintes.
8

NASCIMENTO, Amauri Mascaro, ``Curso...'', op. cit., pg. 530.

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Essas medidas esto divididas em 6 grupos ou sees a saber: O primeiro trata da ``Durao e Condies de Trabalho''. Em linhas gerais, aplica-se mulher quanto durao da jornada, as mesmas regras aplicveis aos homens, com algumas atenuantes. A primeira delas diz respeito elevao da jornada diria de 8:00 horas em no mximo 2:00h., desde que compensadas noutro dia da mesma semana, de modo a no extrapolar o limite constitucional de 44:00h. semanais. Em regra, a mulher no pode fazer horas extras, estando expressamente autorizada a faz -las somente nos casos de fora maior e, mesmo assim, com acrscimo mnimo de 50%, nos termos do artigo 376 da CLT, com as al teraes introduzidas pelo artigo 7, inciso XVI, da CF de 1988. O segundo concerne ao trabalho noturno, com vedao expressa em empresas industriais, exceo feita quelas que ocupam cargos de chefia. Essa norma est em consonncia com a Conveno Internacional da OIT, n. 89, ratificada e promulgada pelo Brasil em 1957, proibindo o trabalho noturno das mulheres nas empresas industriais, 9 includas a minerao e a construo . A terceira trata dos perodos de descanso. Na parte geral, o descanso entre jornadas, bem como o intrajornada igual ao dos homens. Porm, no caso de prorrogao do horrio normal, h a obrigatoriedade de um descanso mnimo de 15 minutos. O quarto diz respeito aos ``Mtodos e Locais de Trabalho'' da mulher. O artigo 387 da CLT, p robe o trabalho da mulher nos subterrneos, nas mineraes em subsolo, nas pedreiras e obras de construo, quer pblicas ou particulares. Probe, tambm, o trabalho em atividades perigosas ou insalubres. Por fora da Portaria MTb n. 3.296, de 3.9.86, DOU de 5.9.86, ``in'' Revista LTr 50-9/1141, foram introduzidos os 1 e 2, no artigo 389 da CLT, obrigando os empregadores que tiverem a seu servio pelo menos 30 mulheres com mais de 16 anos de idade, a proverem local adequado para a guarda dos filhos no perodo de amamentao. Vedado, tambm, o trabalho da mulher em servio que demande o emprego de fora muscular superior a 20kg. para trabalho contnuo e 25kg. para o ocasional, contra os 60kg. limitados ao homem (art. 198 da CLT). O quinto e mais importante trata da ``Proteo Maternidade''. Alm de outras medidas protecionistas constantes de acordos ou convenes coletivas de trabalho, a Constituio Federal de 1988, em seu artigo 7, inciso XVIII, assegura licena gestante pelo prazo de 120 dias , sem prejuzo do emprego e do salrio, havendo, ainda, a possibilidade de aumento, a critrio mdico, desse perodo, nos termos do 2, do artigo 392 do texto consolidado, que teve seu ``caput'' parcialmente derrogado pela nova Carta Magna. No Direito Comparado, podemos encontrar variveis interessantes, no tpico concernente licena-maternidade, como na Frana, onde tanto o parto como a adoo conferem me direito a afastamento varivel (Lei n. 122-26). O fato gerador da variao o nmero de filhos. Assim que para um nascimento nico (para o primeiro e segundo filhos), so concedidas 16 semanas de afastamento; para nascimentos mltiplos (primeiro e segundo partos), 18 semanas. Na adoo de uma criana, a durao da licena de 10 semanas, a contar da sua chegada; duas crianas: 12 semanas e, para trs ou mais crianas, 20 semanas. Esta licena tambm pode ser 10 concedida ao pai adotivo, excluindo, neste caso, a me trabalhadora . Finalmente, o sexto e ltimo grupo ou seo versa sobre as penalidades aplicveis aos que infringirem ou inobservarem ditas regras. As multas esto previstas no artigo 401 da CLT. IV - MEDIDAS ANTIDISCRIMINATRIAS

CARRION, Valentin - ``Comentrios Consolidao das Leis do Trabalho'', 10 Paulo, Ed. Revista dos Tribunais, 1987, pg. 212.
10

ed. atualizada, So

JAVILLIER, Jean-Claude: ``Manual de Direito do Trabalho'', traduzido, So Paulo, LTr, 1988, pgs. 100/101.

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Numa rpida anlise do que seja discriminar (que tem sua origem no latim ``discriminare'') e que 11 significa separar, pr de parte, distinguir, diferenciar, vamos encontrar o porqu da preocupao do Estado com a discriminao contra a mulher no mercado de trabalho, j que ela, cada vez mais, ascende em nmero e importncia a nvel mundial. A propsito, segundo dados da ONU , na dcada de 1970, a populao ativa do mundo era de 40% da populao total do planeta. Desse total, os homens ativos representavam, 58% do total de homens e as mulheres que trabalhavam, 29% do total das mulheres, o que resulta em 66% de homens e 34% de mulheres na fora total de trabalho. Atualmente, nos Estados Unidos, num estudo publicado em fevereiro de 1989, a famlia 13 americana est assim configurada: - Hoje, na maioria das famlias americanas, ambos os pais trabalham; - 7% das mulheres com filhos menores de 3 anos esto no mercado de trabalho; - Quase 50% de todas as mes, com filhos menores de 1 ano, trabalham fora de casa; - Uma em cada quatro famlias dirigida por um s cnjuge; - Na maioria dos casos, as mes trabalham por necessidade econmica. Desse modo, crescem a importncia e o interesse da sociedade em proteger seu mercado de trabalho com medidas antidiscriminatrias. PRINCPIOS GERAIS DE NO-DISCRIMINAO Para MANUEL ALONSO OLEA , h dois tipos de discriminao: a negativa e a positiva. ``a) Na negativa, h o desaparecimento, por completo, de toda ou qualquer norma ou proibio cerceadora do trabalho da mulher, remetendo-se legislao ordinria eventuais proibies regulamentadoras a respeito do trabalho em servios perigosos, insalubres ou penosos; b) Na positiva, h a insistncia na proibio expressa de discriminaes, citando como exemplos o artigo 4, 2, ``b'', do estatuto obreiro espanhol, ``in verbis'': s derecho del trabajador `no ser discriminado para el empleo o una vez empleado por razones de sexo''. Ainda, no terreno do Direito Comparado, na Hungria vamos encontrar as regras fundamentais de igualdade da mulher, proibindo qualquer tipo de discriminao, na prpria Constituio. Em interessante artigo da lavra de LSZL NAGY da Faculdade de Direito de Szeged , sobre o papel do Direito do Trabalho na implementao da igualdade de direitos do homem e da mulher, o articulista louva-se na Constituio da Repblica Popular da Hungria e no Cdigo do Trabalho, que a complementa para - muito embora reconhecendo no estar o Direito do Trabalho na vanguarda da luta pela igualdade perseguida - destacar sua importncia cada vez mais crescente nesse mister. Cita, entre outros, o artigo 61 da Constituio hngara, onde proibida a discriminao, inclusive a baseada em sexo, complementando com o artigo 62 que, adotando enfoque positivo, estabelece a igualdade de direitos entre homem e mulher. Por seu turno, continua o Professor NAGY, o artigo 18 do Cdigo do Trabalho veda a discriminao entre trabalhadores por motivo de sexo, tanto na concluso do contrato de trabalho, quanto na determinao dos direitos e deveres decorrentes do mesmo, norma essa complementada pelo artigo 19 do mesmo estatuto, que veda a recusa de emprego mulher grvida ou me.
15 14 12

11

FARIA, Ernesto: ``Dicionrio Escolar Latino-Portugus'', Ministrio da Educao e Cultura, Cia. Nacional de Material de Ensino, Rio, 1956, pg. 300.
12

ONU: ``Aspectos Demogrficos de la Mano de Obra. Participacin de las Actividades Econmicas por Sexo y Edad'', Nueva York, 1963, e, ``informe sobre la situacin social en el Mundo, 1970 y 1974'', Nueva York, 1971 y 1975, in OLEA, Manuel Alonso, ``Derecho...'', op. cit., pg. 76.
13

Extrato do artigo ``Family - Medical Leave Act Facts'', do jornal AFL-CIO News, Volume 34, Number 4, February 18, 1989, pgina 5.
14 15

OLEA, Manuel Alonso: ``Derecho...'', op. cit., pgs. 77/78.

NAGY, Lszl: ``Papel do Direito do Trabalho na Implementao da Igualdade de Direitos do Homem e da Mulher'', Faculdade de Direito de Szeged, Hungria, in (...) Contemporneo, So Paulo, LTr, 1980, Vol. I, pgs. 294/295.

60

E as discriminaes que so impingidas s mulheres nos diferentes pases so as mais dspares e curiosas e, invariavelmente, o Poder Judicirio tem servido de moderador, estancando os efeitos de tais medidas in concreto e, ipso facto, provocando o surgimento de medidas antidiscriminatrias via sedimentao da jurisprudncia. Nesse sentido, interessante o artigo publicado na ``Revista Internacional del Trabajo'', da lavra 16 de FELICE MORGENSTERN, sob o ttulo ``Las trabajadoras y los tribunales'' . Nele o autor analisa os efeitos das decises proferidas pelo Judicirio nas questes relativas ao trabalho da mulher, com enfoque nas discriminaes e respectivas solues dadas. No geral, a partir do Tratado de Versalhes e das Conferncias Internacionais promovidas pela OIT, a partir de 1919, os povos cultos voltaram -se para o problema, acelerando o processo de regulamentao do trabalho da mulher. No Brasil, a assimilao das conquistas da mulher no campo do Direito do Trabalho teve incio com as medidas protecionistas. Hodiernamente, porm, mudaram -se alguns conceitos e a tnica centra-se, nos dizeres do Prof. 17 MAGANO , num ``movimento universal em favor da igualdade de oportunidades para homens e mulheres, o que implicou na reviso de inmeros sistemas legislativos e na adoo de novos textos de amplitude internacional''. Nessa esteira, tnhamos na vigncia da Emenda Constitucional n. 1/69, o inciso III, do artigo 165, que proibia a diferenciao de salrios e critrios de admisso por motivos de sexo, cor e estado civil. Mas, o grande salto deu-se com a incorporao nossa legislao da Conveno de 1979, celebrada sob o patrocnio da ONU. Por essa Conveno, garantiu-se o direito s mesmas oportunidades, inclusive com a aplicao dos mesmos critrios de seleo em questes de emprego, bem como o direito de escolher livremente profisso e emprego; direito promoo e estabilidade no emprego e a todos os benefcios e condies de servio; o direito ao livre acesso form ao profissional superior e treinamento peridico. a isonomia integral de tratamento quanto s condies de emprego. A Constituio Federal de 1988, trouxe poucas inovaes, tendo sido mantidas as regras existentes na CLT, com pequenas alteraes. Uma das principais mudanas em relao Constituio de 1967 e, EC n. 1/69, refere-se proibio de trabalho noturno e em condies insalubres ou perigosas sobre os quais nada prescreveu a nova Magna Carta, entendendo alguns autores que as medidas discricionrias anteriores permanecem 18 em vigor, entre eles, AMAURI MASCARO NASCIMENTO , por entender que ``a omisso constitucional no revoga a lei ordinria''. Assim, resumindo, podemos elencar as medidas antidiscriminatrias que permanecem em vigor, aps a Constituio de 1988, nos seguintes tpicos: 1) Quanto ao contrato de trabalho: - Via de regra, submete-se s mesmas normas de capacidade trabalhista impostas ao homem, podendo ser admitida a partir dos 14 anos de idade (nova idade mnima fixada pela CF de 1988); - A partir dos 18 anos, adquire capacidade plena, sem necessidade de assistncia do responsvel. (Este, no entanto, ainda pode dar por rescindido o contrato at que a menor tenha 21 anos, quando reputar que o trabalho desempenhado possa lhe acarretar danos de ordem fsica ou moral, ex vi do artigo 466 da CLT); - A mulher casada desnecessita de autorizao ou anuncia do marido para celebrar contrato de trabalho, nos termos do artigo 446 do texto consolidado; 2) Quanto ao salrio: - Vige o princpio consagrado pelo Tratado de Versalhes: trabalho igual = mesmo salrio; - O inciso XXX, do artigo 7, da CF de 1988 prev ``proibio de diferena de salrios, de exerccio de funes e de critrio de admisso por motivo de sexo, idade, cor ou estado civil''. S emelhante garantia consta do artigo 461 da CLT;

16

MORGENSTERN, Felice: ``Las Trabajadoras y los Tribunales'', in Revista Internacional del Trabajo, Ginebra, vol. 92, n. 1, Julio de 1975, pgs. 17/32.
17 18

MAGANO, Octavio Bueno: ``Proteo ao Trabalho da Mulher'', in Rev. LTr 49-8/929 e segs. NASCIMENTO, Amauri Mascaro, ``Curso...'', op. cit., pg. 532.

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3) Quanto jornada de trabalho: - Est sujeita regra geral de 8:00h. dirias e 44:00h. semanais, como limite mximo, ressalvadas atividades especiais com jornada reduzida. Ex.: Tcnicos em Raios X (4:00h. dirias); Telefonistas (6:00h. dirias), etc., estabelecida a jornada reduzida no em funo do sexo, mas como medida profiltica e preventiva; - Permitida a compensao de horrio, desde que respeitado o limite mximo semanal (art. 375 da CLT); - Vedada a prorrogao habitual da jornada de trabalho, entendida como tal a destinada a atender servios ou necessidades permanentes da empresa. Se, porm, feitas horas extras, seu pagamento devido com adicional mnimo de 50% sobre o valor da hora normal, adicional esse alterado pela CF de 1988, art. 7, XVI; - Se utilizado seu trabalho em prorrogao at o limite mximo de 4:00h. excedentes da jornada diria normal, para reposio de paralisao, nos dias subseqentes inatividade remunerada, devero ditas horas ser calculadas com adicional de 50% equiparando-se esse trabalho ao de ``fora maior'' (art. 61, 3, da CLT); - Intervalo mnimo de 11:00 horas consecutivas entre duas jornadas de trabalho (art. 382, da CLT); intervalo intrajornada de no mnimo 1:00 e no mximo 2:00 horas para refeio e descanso (para jornada de 8:00 horas dirias) e intervalo de 15 minutos para os casos de jornada ininterrupta de 4:00 a 6:00 horas; - Repouso semanal remunerado de 24 horas consecutivas, no mnimo, coincidente com o domingo ou o feriado que se comemorar, sempre que possvel, facultada a compensao noutro dia nas atividades ininterruptas (ex.: hospitais, servios telefnicos, etc.); - No proibio de trabalho noturno (CF de 1988) pela mulher, data venia do Professor AMAU RI MASCARO NASCIMENTO, o que vem colocar a mulher em igualdade de condies com o homem; - Realizado o trabalho noturno, -lhe devido o respectivo adicional de no mnimo 20% sobre a hora normal (art. 381, 1, CLT); - Hora noturna reduzida de 52 minutos e 30 segundos (CLT, art. 381, 2); 4) Quanto s normas de Medicina e Segurana do Trabalho: - As empresas so obrigadas a propiciar condies de higiene e segurana mnimas no local de trabalho, nunca inferiores s do homem, acrescidas de vestirios e arm rios individuais nas atividades em que tiverem que trocar de roupa, alm de instrumentos de proteo individual onde e quando se fizerem necesrios; 5) Quanto Maternidade: - A CF de 1988 alm de consagrar a licena-gestante e ampli-la de 84 para 120 dias, estabeleceu sua estabilidade no emprego desde a confirmao da gravidez at 5 meses aps o parto (art. 10, II, ``b'', das Disposies Transitrias), como uma das mais importantes investidas contra a discriminao da gestante; - A remunerao dessa licena considerada salrio, nos termos do artigo 392, 4, da CLT, continuando a ser custeada pela Previdncia Social; - Se houver aborto necessrio -lhe assegurada licena remunerada de 2 semanas. A DESIGNAO DA PROTEO DEVIDA AO MENOR E AO JOVEM I - CONCEITUAO O artigo 402 da CLT conceitua o menor para efeitos trabalhistas como sendo ``o trabalhador de 14 a 18 anos'', conforme redao dada pela CF de 1988, que alterou o limite mnimo de 12 para 14 anos. II - EVOLUO HISTRICA DA PROTEO DADA AO TRABALHO DO MENOR Na Antigidade o trabalho do menor estava, via de regra, circunscrito ao ambiente domstico, onde aprendia o ``ofcio'' com o prprio pai ou outro familiar. Com o advento da Revoluo Industrial do sculo XVIII, o menor ficou numa situao b astante vulnervel. A explorao do trabalho do menor generalizou-se, em todos os setores da produo industrial, inclusive nas minas e subsolos, sem limites de jornada e regras salariais.

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Em 1802, ROBERT PEEL, atravs do ``Moral and Health Act'' - marco histrico do Direito do Trabalho contemporneo - conseguiu limitar a jornada diria do menor a 12:00h. Em 1819, ainda na Inglaterra, agora com ROBERT OWEN, declarou-se ilegal o trabalho do menor de 9 anos. Em 1833, atravs do trabalho da Comisso Sadler, limitou-se a jornada de trabalho dos menores de 13 anos em 9 horas dirias, proibindo, tambm, o trabalho noturno. O exemplo na fixao da idade mnima do menor trabalhador em 9 anos foi seguido pela Alemanha (1839), sendo mais tarde (1869) ampliada para 12 anos e, pela Itlia, em 1886. A Frana tambm entrou no rol dos pases que comearam desde cedo a proteger o trabalho do menor, proibindo-o em minas (1813); em 1841, fixou como limite mximo de idade, 8 anos e fixou jornada diria de 8:00h. a estes at 12 anos e de 12:00h. dirias aos maiores de 12 e menores de 16 anos. Aps a I Grande Guerra Mundial, vrias Conferncias Internacionais foram realizadas, bem como diversas Convenes foram aprovadas, limitando a rea de atuao dos menores, fixando idade mnima, em geral de 14 anos, bem como jornada mais compatvel com a capacidade fsica dos mesmos. No obstante os avanos no Ocidente a partir de ento, ainda hoje, no Oriente, se pratica a explorao indiscriminada do trabalho do menor, em alguns pases. Em recente denncia feita pelo jornal ``AFL -CIO NEWS'', rgo de divulgao da poderosa 19 Central Sindical Norte-Americana , o trabalho da criana tem sido utilizado para atrair investimentos estrangeiros em pleno fim do sculo XX! De acordo com o artigo, os bens produzidos tm contribudo para inflacionar o mercado americano, com a importao barata. Estima-se que cerca de 200 milhes de crianas estejam empregadas somente na sia, chegando a citar alguns exemplos: ``Em algumas fbricas chinesas, garotas de 10 anos trabalham 14:00h. por dia; outras, empregam menores com 12 anos, por US$ 10.00 mensais, com jornada diria de 15:00h. e fornecem alojamento onde as meninas so colocadas para dormir de 2 e at 3 em cada cama. Tem havido um grande xodo de crianas chinesas da escola!'' ` `Na Tailndia - continua o jornal - em contrapartida a uma grande escalada nos investimentos estrangeiros e na exportao, no perodo de 1983 a 1987, o nmero de crianas trabalhadoras subiu 34%, para um total de 1,7 milhes delas''. Mesmo os Estados Unidos no foram poupados das crticas, posto que l crianas de 12 anos esto legalmente autorizadas a trabalhar na agricultura e ilegalmente trabalham em microempresas e pequenos empreendimentos. Aquela Confederao est encetando uma cam panha que foi batizada de ``Uma Nova Cruzada Contra o Trabalho da Criana, Dentro e Fora do Lar''! III - FUNDAMENTOS DOUTRINRIOS AUTORIZADORES DA PROTEO AO MENOR Indubitavelmente, o trabalho do menor h que ser visto com reservas, j que a precocidade d e sua entrada no mercado de trabalho traz reflexos significativos na sua formao psicossomtica, alm de, na maioria dos casos - inclusive o brasileiro - ``inchar'' o mercado sem que para isto esteja preparado, redundando no achatamento dos salrios, e, no raro, na colocao do menor em subempregos. Por outro lado, a realidade ptria no permite esmagadora maioria dos chefes de famlia manter seus filhos menores em casa - os que tm pais (!) - apenas estudando, obrigando-os a ingressar, bem cedo, no mercado de trabalho. Assim, partindo-se dessa realidade ftica terceiro-mundista, ao Estado cabe dedicar especial ateno a esse trabalhador e o faz, segundo GARCIA OVIEDO, citado por AMAURI MASCARO 20 NASCIMENTO em seu ``Curso...'' , pelas seguintes razes:

19

Extrato do artigo `U. S. sanctions needed to help stop child labor'', in AFL-CIO News, Washington, Vol. 34, number 5, March 4, 1989, pg. 8.
20

OVIEDO, Garcia, citado por Amauri Mascaro Nascimento, in ``Curso...'', op. cit., pg. 520.

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``1) fisiolgicas: para que seja possvel o desenvolvimento normal do menor e do adolescente, sem o inconveniente das atividades mais penosas para a sua sade, como ocorre nos servios prestados em subsolo, perodo noturno, etc.; 2) de segurana: porque os menores, pelo mecanismo psquico de ateno, expem -se a riscos maiores de acidentes do trabalho; 3) de salubridade: impondo-se comprometedores para seus organismos; sempre afastar os menores dos materiais ou locais

4) de moralidade: por haver empreendimentos prejudiciais moralidade do menor, como publicaes frvolas, a fabricao de produtos abortivos, etc.; 5) de cultura: para que seja assegurada ao menor uma instruo adequada''. Desse modo percebemos que, efetivamente, a exemplo da proteo que deve s er dada mulher relativamente gravidez e maternidade, por razes de interesse social, a mesma deve ser dedicada ao menor, at que atinja sua plena capacidade fsica e mental, como ``produto acabado'' e aprovado pelo controle de qualidade da natureza, a fim de preservar a espcie do Homo sapiens sobre a face da terra. IV - A QUESTO DA DESIGNAO DO TRABALHO DO MENOR Discute-se acerca da propriedade ou no da designao do trabalho realizado pelo adolescente ou pelo jovem, como sendo o trabalho do menor. E a discusso funda-se no fato de que a conceituao do que seja menor vem do Direito Civil (e do Penal), estando ligada sua capacidade para os atos da vida civil, onde sua plenitude atingida aos 21 anos de idade, ex vi do artigo 9, do Cdigo Civil Brasileiro. Para o Professor OCTAVIO BUENO MAGANO, melhor seria o uso no mbito do Direito do Trabalho da expresso Trabalho da Criana, posto que ``a proteo se d em virtude de se tratar de um ser insuficientemente desenvolvido''. Justifica, ainda, seu ponto de vista, pela prpria terminologia usada no artigo 203, II, da CF de 1988 (crianas e adolescentes). 3. O SENTIDO DO TRABALHO PENOSO Trabalho penoso aquele que impe ao obreiro desgaste fsico, quer pelo emprego de fora fsica intensa, quer pelas condies peculiares em que so realizados os servios, como por exemplo, nos subterrneos, nas mineraes, no subsolo, nas pedreiras, nas obras de construo, etc. Sempre foi uma preocupao das autoridades regulamentar as atividades consideradas penosas, equacionando os nveis de resistncia do homem e da mulher ao tipo de trabalho realizado, de modo a preservar a integridade fsica do trabalhador. Assim que, em se tratando de carregamento de peso, feito manualmente, o artigo 198 da CLT limita em 60kg. o peso mximo que um trabalhador do sexo masculino pode remover individualmente. Por seu turno, a NR-11, da Portaria n. 3.214/78 , em seu item 11.2.2 limita a distncia mxima para o transporte manual de 1 saco, a 60 metros lineares. Por sua vez, de 40kg. o peso mximo para levantamento individual masculino, nos termos da NR-18, item 18.2.10. No caso da mulher, o peso mximo permitido de 20kg. para os servios contnuos e 25kg. para os intermitentes. Nossa legislao, at o advento da CF de 1988, especialmente a CLT, no concedia qualquer adicional ao obreiro que se ocupasse de funes penosas, a menos que este conseguisse enquadr-la dentre as perigosas ou insalubres. Nesse sentido, a NR-17 (ergonomia) e a 18 (obras de construo, demolio e reparos), com a nova redao que lhe foi dada pela Portaria n. 17, de 7.7.1983. A partir de 5.10.1988, com a entrada em vigor da nova Magna Carta, a matria passa a ser tratada pelo inciso XXIII, do artigo 7, relativamente ao adicional, pendente, ainda, de regulamentao por lei ordinria.
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21

CAMPANHOLE, Adriano: ``Consolidao das Leis do Trabalho e Legislao Complementar'', 77 ed., So Paulo, Ed. Atlas, 1988, pgs. 665 e segs.

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CONCLUSES
1. Pelo exposto, entendemos que as normas de proteo ao trabalho da mulher, somente se justificam relativamente gravidez e maternidade, j que hoje, na prtica, a mulher rompeu com todas as barreiras e preconceit os existentes, inexistindo mais qualquer diviso entre o que seja ``servio de homem'' e ``servio de mulher'', porquanto at mesmo nos servios perigosos, insalubres ou penosos, os efeitos malficos so igualmente prejudiciais ao homem e mulher e a mant ena de uma postura protecionista muito rgida e inflexvel acabaria por estimular a indesejada discriminao ao trabalho feminino. 2. A mulher ser to menos discriminada, quanto maior for a igualdade de tratamento a ela dispensada em relao ao homem, pe lo Estado, ficando ao alvedrio das partes contratantes a avaliao da real capacidade e aptido da obreira para cada cargo por ela postulado. 3. Quanto ao menor, o ideal seria que as crianas no trabalhassem, quer por no estarem ``prontas'' do ponto de vista de sua capacidade plena como ser humano, quer porque essa entrada precoce no mercado de trabalho provoca o achatamento dos salrios e a deteriorao de suas prprias condies de trabalho, sujeitando-o ao subemprego, a despeito da legislao antidiscriminatria existente. 4. Do ponto de vista terminolgico, entendemos assistir razo ao Professor MAGANO no que concerne ao uso das palavras ``crianas'' e ``jovem'' para designar aqueles que ainda no atingiram a fase adulta, afastando, assim, a conotao decorrente do conceito atribudo ao ``menor'' pelo Direito Civil e pelo Penal, posto que nem sempre se atinge a capacidade para o trabalho no mesmo momento cronolgico que a capacidade civil (ou penal), variando de acordo com a funo a ser desempenhada. Como ilustrao podemos aventar a hiptese de um garoto ou garota que comece por brincar, muito cedo, com um computador, em casa. Ao atingir a idade de 14 anos, ter plenas condies de desempenhar as funes de digitador(a), programador(a), etc., mesmo sem ter capacidade civil, qui podendo competir em igualdade ou at em vantagem de condies em relao a um civilmente ``maior'' e que no tenha tido o mesmo tempo de aprendizagem. 5. Quanto ao trabalho penoso, muita coisa h que ser feita sobre a matria a t que tenhamos o instituto plenamente incorporado ao nosso ordenamento jurdico.

RECOMENDAES
1. Que as decises dos Tribunais Superiores, quando se tornarem uniformes, sejam remetidas ao Poder Legislativo competente, para que possa rever as normas conflitantes que geraram a controvrsia. 2. Acompanhamento e gestes da classe sindical e da sociedade civil, atravs dos seus rgos e instituies, junto aos trabalhos do Legislativo, relativamente ao preceituado no inciso XX, do artigo 7, da Constituio Federal em vigor. 3. Quanto ao menor, medida em que as condies de vida forem melhorando no Pas, o Estado deve implementar polticas que visem a retardar a entrada do menor ou adolescente no mercado de trabalho, possibilitando -lhe obter instruo adequada e atingir a plenitude de sua capacidade psicossomtica para o trabalho. Essa ``espera'' no deve excluir o estgio complementar s atividades escolares como forma de aprendizagem. 4. Os rgos internacionais devem tomar a dianteira, atravs da OIT, da UNICEF e outros organismos correlatos, no sentido de desestimular o uso indiscriminado da fora de trabalho do menor, como forma de proteger ao prprio homem, permitindo-lhe iniciar-se no labor ao atingir a plenitude de sua formao.

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INTERVENO DE TERCEIROS NO PROCESSO DO TRABALHO

Eduardo Antunes Parmeggiani 1. Introduo Diante do permissivo do art. 769 da CLT, inegvel a tendncia de uso quase que indiscriminado no Processo do Trabalho dos institutos previstos no Cdigo de Processo Civil, quando no regulados de forma diversa pela CLT. Isto se deve ao fato de que o Cdigo de Processo Civil um diploma processual mais moderno e tecnicamente bem elaborado. No entanto, cabe aos estudiosos do processo trabalhista, antes de buscar solues tcnicas alhures, zelar pela integridade das caractersticas que lhe so inerentes e evitar que essas mesmas solues procuradas fora de seu mbito possam mutilar seus princpios basilares. O presente estudo visa analisar a compatibilidade dos institutos relativos interveno de terceiros previstos no CPC com o processo trabalhista, o que faremos a partir dos exemplos dados pela doutrina e colhidos na prtica forense. 2. Interveno de terceiros no CPC e na CLT 2.1. Oposio O instituto da oposio tem origem no processo germnico barbrico. Ao contrrio do processo romano, em que a sentena tinha seus efeitos limitados s partes, no direito germnico o processo era universal. Os litgios eram decididos pela assemblia do povo, em praa pblica, sendo que a deciso atingia todos os presentes ou que dela tomassem conhecimento. Desta forma, aquele que se sentisse prejudicado com a causa em discusso deveria, desde logo, intervir no processo para assegurar seus interesses. O direito brasileiro recebeu o instituto do antigo direito portugus, j constando ele do Regulamento n. 737, de 1850, arts. 118 e seguintes. Posteriormente, encontrou previso legal nos Cdigos de Processo estaduais, no Cdigo de Processo Civil de 1939 e est contemplado nos arts. 56 a 61 do atual Cdigo de Processo Civil. Atravs da oposio, regula-se ``o ingresso de terceiro, em processo pendente, nos casos em que este terceiro tenha pretenso excludente da do autor e da defesa do ru, e objetive excluir o autor e o ru - acerca do direito ou coisa, objeto do litgio. Desta forma, os interesses do terceiro colidem, 1 necessariamente, com os do autor e do ru e no somente com um deles'' . Como se v, o opoente pretende que seja seu o direito ou coisa disputado em processo entre outras partes. Trata-se a oposio de uma interveno voluntria, no provocada pelas partes. Alm disso, o opoente no obrigado a intervir no processo em curso, eis que seu interesse no ser afetado por no ser dele participante (art. 472 do CPC). Pode o terceiro aguardar o trmino do processo e ajuizar ao contra o vencedor. Por outro lado, caracteriza-se a oposio como uma insero principal, pois o terceiro no figurar ao lado de qualquer das partes. Autor e ru no processo originrio passaro a ser, na oposio, litisconsortes passivos necessrios. admissvel a oposio apenas no processo de conhecimento, devendo haver entre os ritos procedimentais e competncia em razo da matria do juiz do processo ambas as causas. A competncia em razo do territrio e do valor pode ser prorrogada existncia de conexo entre as causas, decorrente da identidade de seu objeto (arts. 102 e Apesar destas restries, bastante ampla a possibilidade de seu emprego, visto versar coisa ou direito. 2.2. Nomeao autoria Previu o atual Cdigo de Processo Civil dois casos de nomeao autoria. Na hiptese clssica, definida como ``o ato pelo qual o possuidor ou o detentor da coisa demandada nomeia ao autor o 2 proprietrio ou o possuidor indireto da mesma, a fim de afastar de si as conseqncias da demanda'' . Com tal conformao, o instituto tem origem no direito romano. J era previsto no direito brasileiro pelo anterior Cdigo de Processo Civil, bem como pelos Cdigos de Processo estaduais. Inovou, no entanto, o legislador processual no tocante hiptese prevista no art. 63 do CPC. Estendeu a possibilidade de compatibilidade originrio para em virtude da 103 do CPC). sobre qualquer
(*)

(*)

Eduardo Antunes Parmeggiani - Procurador do Trabalho com exerccio na Procuradoria Regional do Trabalho, da 4 Regio - Porto Alegre.
1 2

ARRUDA ALVIM. Manual de Direito Processual Civil, Ed. RT, 1986, v. II, pg. 83.

AMARAL DOS SANTOS, Moacyr. Primeiras Linhas de Direito Processual Civil, Ed. Saraiva, 1989, v. II, pg. 19.

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nomeao autoria de terceiro pelo demandado em ao de indenizao proposta pelo proprietrio ou pelo titular de um direito sobre a coisa quando a ela tenha causado prejuzos agindo em nome de outrem. Em qualquer dos casos, busca -se com a nomeao autoria a legitimao do plo passivo da relao jurdica processual. O ru, detentor da coisa ou causador do prejuzo como agente de outrem, no prazo para a defesa, deve indicar ao autor a pessoa legtima a ser demandada. Est o ru obrigado a fazer a nomeao e a faz-la de forma correta, sob pena de responder por perdas e danos. Sua admissibilidade limita-se ao proces so de conhecimento. Restringe-se a nomeao autoria s aes que versem acerca de direitos sobre bens mveis ou imveis - direitos reais sobre coisas alheias e de garantia, propriedade, posse ou indenizao de danos aos bens causados. 2.3. Denunciao da lide Esta forma de interveno de terceiro j era prevista em nosso direito no Regulamento n. 737, de 1850. No Cdigo de Processo Civil de 1939 era denominada de ``chamamento autoria''. No atual Cdigo de Processo Civil, vem disciplinada nos arts. 70 a 76. ``Conceitualmente ao incidental de conhecimento com pretenso de garantia e/ou indenizao, proposta por quem parte no processo principal (igualmente de cognio) em face de terceiro, ou, excepcionalmente, perante quem ali j 3 litigante'' . A exemplo da oposio, por constituir uma ao incidental, a denunciao da lide submete-se a todos os requisitos de uma ao autnoma (pressupostos processuais, condies da ao). O Cdigo possibilita a denunciao da lide em trs hipteses: a) para exercci o do direito decorrente da evico; b) ao possuidor indireto quando for demandado apenas o possuidor direto; e c) para postulao do direito de regresso. Em qualquer dos casos, o objetivo do denunciante obter do denunciado indenizao na hiptese de perda da demanda. Atravs da denunciao da lide, possibilitada como medida de economia processual, antecipa-se uma ao que o denunciante poderia propor aps a eventual perda do processo principal. A sentena ali prolatada resolver tanto o litgio proposto e ntre as partes originrias, como aquele decorrente da denunciao. Questo que tem provocado acirrado debate doutrinrio e que se revelar importante para este estudo a da obrigatoriedade da denunciao da lide. Consoante estabelece o art. 70 do CPC, a denunciao da lide obrigatria em todos os casos ali enumerados. Entretanto, no prev o Cdigo qualquer sano para a inexistncia de denunciao. Conclui, com acerto, HUMBERTO THEODORO 4 JNIOR que ``a obrigatoriedade de que fala o art. 70 decorre do dir eito material e no da lei processual'' . Desta forma, apenas quanto ao inciso I a lei cogita da perda do direito resultante da evico na falta de denunciao da lide (art. 1.116 do Cdigo Civil), sendo ela, pois, realmente obrigatria para o denunciante. ``Nas hipteses dos incisos II e III, o descumprimento do nus no implica a perda do direito ao autnoma e menos ainda do direito material de indenizao ou de regresso; a omisso apenas impede a formao, desde logo, nos mesmos autos, de ttulo exec utivo contra o terceiro (art. 76) e sujeita o omisso aos riscos integrais de uma ao autnoma, em que amplamente se poder discutir toda a matria de fato ou de direito relacionada (inclusive) ao mrito, ventilada, ou no, bem ou mal explorada na 5 ao originria'' . 2.4. Chamamento ao processo Trata-se de inovao do Cdigo de Processo Civil de 1973, de vez que o instituto era inexistente em nosso direito. Teve como origem, indubitavelmente, o Cdigo de Processo Civil portugus, que o disciplina em seus arts. 330 e seguintes sob a denominao de ``chamamento demanda''. Consiste o chamamento ao processo no ``ato pelo qual o ru, citado como devedor, chama ao processo o devedor principal, ou os co-responsveis ou os co-obrigados solidrios para virem responder 6 pelas suas respectivas obrigaes'' . Tem ele como objetivo ampliar a demanda, trazendo para o processo outros responsveis pelo dbito no acionados pelo autor. Consoante o art. 77 do CPC, possvel sua utilizao pelo fiador contra o devedor, pelos fiadores contra os demais e pelos devedores solidrios em relao aos no demandados. O chamamento ao processo cabvel apenas no processo de conhecimento e deve ser exercido no prazo para a contestao. No obrigatrio, visa, apenas, por medida de econ omia processual, antecipar a ao de regresso (autnoma) que teria o ru, por ter pago o dbito ao autor, contra os demais devedores solidrios, ou contra o devedor, no caso de fiana.

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SANCHES, Sydney. Denunciao da Lide, in Revista de Processo, n. 34, pg. 49. THEODORO JNIOR, Humberto. Curso de Direito Processual Civil, Ed. Forense, 1990, v. I, pg. 138. SANCHES, Sydney. Op. cit., pg. 50. AMARAL DOS SANTOS, Moacyr. Op. cit., pg. 36.

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Conforme ATHOS GUSMO CARNEIRO, h dois pressupostos ``para o exerccio do chamamento ao processo: em primeiro lugar, a relao de direito ``material'' deve pr o chamado tambm como devedor (em carter principal, ou em carter subsidirio) ao mesmo credor; em segundo lugar, necessrio que, em face da relao de direito ``material'' deduzida em juzo, o pagamento da dvida pelo 7 ``chamante'' d a este o direito de reembolso, total ou parcialmente, contra o ``chamado'' . Atravs do chamamento ao processo, torna-se possvel ao autor executar seu crdito contra o ru ou qualquer dos chamados. A mesma sentena valer como ttulo executivo em favor daquele que pagar o dbito para haver o ressarcimento, total ou parcial, dos demais responsveis (devedor principal ou coobrigados) - art. 80 do CPC. A sentena, portanto, faz coisa julgada em relao s partes originais do processo e tambm quanto aos chamados. 2.5. Chamamento autoria Constitui a nica interveno de terceiros prevista na CLT (art. 486 e pargrafos). Foi introduzida pelo Decreto-Lei n. 6.110, de 16.12.43. Aplica-se o chamamento autoria na ocorrncia do denominado factum principis impossibilidade de continuao do empreendimento em conseqncia de lei ou de ato de autoridade pblica. Em tal hiptese, demandado o empregador pelo pagamento das verbas rescisrias, apontar ele a pessoa jurdica de direito pblico responsvel pela paralisao de sua atividade, a cargo da qual ficar o crdito postulado. de notar-se que, acatada a alegao do empregador quanto responsabilidade da pessoa jurdica de direito pblico, o processo dever ser remetido Justia Federal, caso a responsvel seja a Unio ou entidade autrquica federal, ou Justia Estadual, nas demais hipteses. A meno deste instituto vale mais como curiosidade, pois a jurisprudncia trabalhista no vem acatando o chamamento autoria regulado no art. 486 da CLT sob o fundamento de que a paralisao da atividade pela ocorrncia do factum principis risco inerente ao empreendimento econmico, mantendo o empregador como responsvel pelo pagamento das parcelas r escisrias. 3. Interveno de terceiros no CPC e o processo trabalhista 3.1. Enfoque do tema Os defensores da admissibilidade da interveno de terceiros prevista no CPC ao processo trabalhista fundamentam-se em dois pontos: a) na obrigatoriedade da denunciao da lide insculpida no art. 70 do CPC; b) na concesso do direito de ampla defesa ao terceiro interessado no processo em curso. Quanto ao primeiro argumento, a maioria da doutrina, como j exposto, entende que a nica hiptese de obrigatoriedade da denunciao da lide a do art. 70, inc. I, do CPC - para exerccio do direito decorrente da evico -, matria que no da competncia da Justia do Trabalho. Quanto ao direito de ampla defesa, nada impede que o terceiro com interesse jurdico no feito dele participe como assistente da parte que deseje ver vitoriosa. Data venia, carecem de maior suporte tais argumentos. Por outro lado, a prtica tem demonstrado que a interveno de terceiros vem sendo tecnicamente mal -empregada no processo trabalhista, quando no com intuito meramente protelatrio. Comumente, sob o rtulo de ``denunciao da lide'' ou ``chamamento ao processo'', o demandado pretende trazer aos autos aquele que entende ser o verdadeiro responsvel pelos crditos postulados muito utilizado pelo tomador de servio acionado pelo prestador nas irregulares locaes de mo-de-obra ou pelo dono da obra na ao movida por empregado do empreiteiro -, quando o correto seria, simplesmente, alegar sua ilegitimidade passiva. Em outros casos, a inteno de procrastinar o feito evidente. A incluso de mais uma ou vrias empresas no plo passivo tumultua e entrava o andamento do processo, alm de aumentar o servio da Secretaria da Junta na expedio de um sem-nmero de notificaes para a comunicao dos atos processuais s partes envolvidas. Com efeito, a possibilidade de aplicao da interveno de terceiros instituda pelo Cdigo de Processo Civil ao processo trabalhista encontra bice na competncia em razo da matria da Justia do Trabalho estritamente delimitada pela Constituio Federal. O art. 114 do diploma constitucional estabelece a competncia da Justia do Trabalho para apreciar os litgios entre trabalhadores e empregadores e ``outras controvrsias decorrentes da relao de trabalho''. Assim, na relao jurdica processual trabalhista haver, sempre, em um dos plos, ativo ou passivo, um prestador de servio lato senso (empregado, pequeno empreiteiro, trabalhador avulso) - pessoa fsica -, e, no outro plo, um tomador de servio - pessoa fsica ou jurdica. E o contedo da relao jurdica de direito material litigiosa dever ser decorrente de uma relao de trabalho, sob vnculo de emprego, ou no (pequeno empreiteiro, trabalhador avulso). A nomeao autoria, assim como os casos de denunciao da lide previstos no art. 70, incs. I e II, do CPC, aplicam-se a direitos sobre coisas mveis ou imveis - posse, propriedade, direitos reais sobre coisas alheias ou de garantia -, matria excluda da competncia da Justia laboral.
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CARNEIRO, Athos Gusmo. Interveno de Terceiros, Ed. Saraiva, 1989, pg. 97.

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A oposio, a denunciao da lide e o chamamento ao processo revelam em seu contedo litgios aptos a constiturem aes autnomas e que, apreciados no bojo de outros processos em curso e ao contrrio das questes decididas de forma meramente incidental, fazem coisa julgada. Os rgos do Judicirio podem julgar, incidentalmente, e o fazem de forma costumeira, questes estranhas a sua competncia material quando no atingidas pela coisa julgada, mas inconcebvel que o faam quando o decidido no incidente for revestido de tal autoridade. Se assim procederem, haver nulidade total do julgado, sendo o mesmo passvel de ao rescisria (art. 485, inc. II, do CPC). Em conseqncia, o Juzo dever ser competente ratione materiae tanto para conhecer aquelas controvrsias quando manifestadas atravs de interveno de terceiros, como quando apresentadas sob a forma de aes autnomas. Poder-se-ia argumentar que nessas hipteses de interveno de terceiros h uma relao de conexo (oposio) ou prejudicialidade (denunciao da lide e chamamento ao processo) entre o litgio contido no processo originrio e aquele manifestado na insero do terceiro. Porm, a conexo prorroga apenas a competncia relativa, em razo do valor ou do territrio (art. 102 do CPC), e a existncia de prejudicialidade sequer tal efeito produz. Da, no vislumbrarmos hiptese possvel de interveno de terceiros nos moldes do CPC no processo trabalhista. 3.2. Anlise de hipteses consideradas admissveis 3.2.1. Oposio Dois so os exemplos mais citados: a) empregado e empregador discutem a respeito dos direitos sobre invento ocorrido no curso do contrato de trabalho e outro empregado intervm no processo como opoente, afirmando pertencerem a ele os direitos sobre o mesmo invento; b) ``A e B, empregados de C, percebem salrio varivel, por pea, e C convencionara que, ao cabo de 12 meses, lhes pagaria a quantia de Cr$ 12.000,00 ao que maior nmero de peas confeccionasse, desde que superado o mnimo de 20.000 peas. Esgotado o termo, A reclama contra C, afirmando que ultrapassou o limite, mas C contesta, alegando fato impeditivo, pois A no confeccionou as 20.000 peas. Intervm, ento, B no processo, reconhecendo que A no atingiu o nmero mnimo de peas, mas ele, B, o conseguira. E pede a citao de C e de A para condenar o empregador C ao pagamento do pedido e ser declarado que A no tem direito ao que pretende'' (CHRISTVO TOSTES MALTA e GUSTAVO LANAT CERQUEIRA citados por 8 COQUEIJO COSTA) . Conforme salientamos, na oposio h duas aes do opoente, uma contra o autor e outra contra o ru, visando excluir ambos da pretenso coisa litigiosa. Portanto, nos exemplos citados, teramos uma ao do opoente contra o ru - empregado x empregador - e outra ao do opoente contra o autor - empregado x empregado. Ora, esta segunda ao foge da competncia da Justia do Trabalho, pois consiste em um litgio entre dois empregados, duas pessoas fsicas prestadoras de servio. Como h incompetncia em razo da matria no tocante a uma das aes manifestadas na oposio, torna-se impossvel a interveno do terceiro nos exemplos dados. 3.2.2. Nomeao autoria O eminente AMAURI MASCARO NASCIMENTO cita um caso em que entende possvel a nomeao autoria no processo trabalhista: ``Penhorados os bens em decorrncia de execuo 9 trabalhista, cabe a nomeao autoria do proprietrio ou possuidor, pelo simples detentor'' . Com o devido respeito, o festejado mestre laborou em equvoco. Em primeiro lugar, a nomeao autoria somente pode ser utilizada no processo de conhecimento e no prazo para a defesa (art. 64 do CPC). Por outro lado, visa-se pela nomeao autoria legitimar o plo passivo da relao processual. No caso de processo de execuo, a parte legtima - o executado - j estar corretamente indicado no ttulo executivo e a simples penhora de bem detido por terceiro no tornar este ltimo integrante da lide. Finalmente, ou o bem penhorado de propriedade do executado e, ento, pouco importar que esteja na deteno de outrem, ou o bem de propriedade de um estranho execuo, quando o remdio cabvel sero os embargos de terceiro e no a nomeao autoria. 3.2.3. Denunciao da lide O exemplo mais comumente indicado o que ocorreria em reclamatria trabalhista movida contra empresa sucessora de outra, tendo esta se responsabilizado em contrato entre ambas pelos dbitos anteriores sucesso. Deveria, assim, a sucessora efetuar a denunciao da lide sucedida para exercer seu direito de regresso em caso de perda da demanda. Como se v, tal hiptese de denunciao da lide contempla uma ao entre duas empresas - sucessora e sucedida -, o que, certamente, no da competncia da Justia do Trabalho apreciar. Tivemos oportunidade de oficiar em diversos processos movidos contra determinado Municpio por alguns de seus ex-empregados. O Municpio requereu a denunciao da lide ao ex-prefeito municipal, por ter ele contratado aqueles empregados em perodo pr-eleitoral, o que era legalmente vedado. Diante
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COQUEIJO COSTA. Direito Judicirio do Trabalho, Ed. Forense, 1978, pgs. 156 e 157. NASCIMENTO, Amauri Mascaro. Curso de Direito Processual do Trabalho, Ed. Saraiva, 1990, pg.

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da ilegalidade das contrataes, indubitvel o direito de regresso do Municpio contra seu antigo administrador. No entanto, para tal ao regressiva no tem competncia a Justia do Trabalho. 3.2.4. Chamamento ao processo Possibilidade mais encontradia na doutrina a do chamamento ao processo do subempreiteiro pelo empreiteiro principal, quando demandado este pelo empregado daquele. Da mesma forma que o primeiro caso apontado acima de denunciao da lide, tal chamamento ao processo constitui uma pretenso de um empregador contra outro, sendo a Justia do Trabalho incompetente para conhecer da mesma. idntica concluso chega-se na hiptese formulada pelo mestre CHRISTVO TOSTES MALTA de ao movida contra condmino de condomnio no regularizado, em que admite como 10 possvel o chamamento ao processo dos demais condminos . J PLATO BARROS imagina engenhoso exemplo: ``nos autos de embargos de terceiro senhor, ou senhor e possuidor, com assento no art. 1.046, daquele diploma legal adjetivo, o terceiro embargante, pede que a posse lhe seja deferida liminarmente. Julgando o juiz suficientemente provada a posse, exige a cauo real ou fidejussria, para que, concedida a liminar, seja-lhe devolvido provisoriamente o bem apreendido. Atendendo a essa imposio legal, o embargante apresenta em juzo determinada fiana, aceita pelo embargado. Julgada improcedente a ao, acionado o fiador, pode este, chamar ao processo o terceiro embargante, para que, em vez de responder ele, fiador, em primeiro plano, com seus bens, pelo inadimplemento do interveniente, nos moldes do art. 1.051, a priori, s ejam excutidos os prprios bens do afianado. O mesmo direito, v. g., teria um dos fiadores, se a fiana fosse prestada por mais de uma 11 pessoa, no caso de citao de apenas uma delas'' . Ora, julgados improcedentes os embargos, a execuo dessa mesma sentena seria o meio apropriado para forar o terceiro embargante ou seu fiador (ou fiadores) a devolver os bens objeto dos embargos com seus rendimentos. A principal finalidade do chamamento ao processo a de formar um ttulo executivo em favor daquele que pagar o dbito para que possa, no mesmo feito, ressarcir -se junto aos co-responsveis (art. 80 do CPC), o que se torna impossvel no processo de execuo. Da por que a doutrina e a jurisprudncia so unnimes em considerar inadmissvel tal forma de interveno de terceiros na fase de execuo. Desta forma, a hiptese aventada seria inaplicvel, quer ao processo trabalhista, quer ao processo civil. 4. Concluses a) A interveno de terceiros como prevista no CPC incompatvel com o processo trabalhista, eis que, em qualquer de suas modalidades, suscita litgios que so estranhos estritamente delimitada competncia da Justia do Trabalho em razo da matria; b) Alm da incompatibilidade tcnica, devem ser indeferidos quaisquer requerimentos de interveno de terceiros no processo trabalhista tambm com a finalidade de preservar sua celeridade e simplicidade; c) A inadmissibilidade da interveno de terceiros no processo trabalhista no obsta que o interessado promova ao autnoma perante o Juzo competente relativa mesma matria; d) Os terceiros com interesse jurdico em processo trabalhista em curso podero nele ingressar como assistentes da parte que desejem ver vencedora (art. 50 do CPC).

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COQUEIJO COSTA. Op. cit., pg. 166.

BARROS, Plato. Interveno de Terceiros na Justia do Trabalho - Anlise dos casos admissveis no foro trabalhista, in Revista do TRT da 8 Regio, 1977, n. 10, pgs. 80 e 81.

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A SUBSTITUIO PROCESSUAL NO DIREITO DO TRABALHO

Maria Aparecida Gugel SUMRIO 1. Introduo - 2. Condies da ao - 3. Substituio processual - 4. Previso constitucional, da CLT e leis ordinrias - 5. As Leis ns. 6.708/79 e 7.238/84 e os Decretos -leis que criaram novas formas de reajustes salariais - 6. Concluso. 1. Introduo A partir de inmeros e repetidos pareceres emitidos em processos aonde se discute a legitimidade do sindicato para agir em nome da categoria objetivando o cumprimento de sucessivos textos legais relativos aos reajustes salariais de forma a restabelecer o valor dos salrios, busca-se com o presente trabalho ordenar as regras objetivas que marcam o exerccio do direito de agir, legitimatio ad causam, como uma das condies da ao (artigo 267, inciso VI do CPC) ressaltadas as normas inseridas na Constituio, CLT e leis ordinrias. 2. Condies da ao As condies de existncia do direito de agir consistem na possibilidade jurdica do pedido, no legtimo interesse processual e na legitimidade das partes (inciso VI do artigo 267 do CPC). Di z-se que o pedido juridicamente possvel quando aquilo que se pede admitido pelo ordenamento jurdico; que h legtimo interesse processual quando a medida pleiteada proteo do interesse decorrente do direito subjetivo de ordem material for adequada e que h legtimo interesse quando observada a titularidade ativa ou passiva do direito de agir. Poder, no entanto, uma pessoa ser legitimada a agir em seu prprio nome, defendendo direito alheio, distinguindo-se a pessoa titular do interesse de ordem formal daquele titular da res in juditio deducta. o que ocorre na legitimao extraordinria ou substituio processual. 3. Da substituio processual Estudada primeiramente por CHIOVENDA quando ainda o antigo cdigo italiano no a disciplinava expressamente, da, segundo CALAMANDREI, ser a denominao substituio processual di origine chiovendiana (p. 244), est assentada no Cdigo de Processo Civil Italiano, artigo 81: ``Fuori dei casi expressamente previsti dalla legge, nessuno pu far valere nel proc esso in nome proprio un diritto altrui''. A regra foi amplamente consagrada pelos julgadores nacionais ainda sob a vigncia do Cdigo de 1939 que no a reconhecia e instituda em nosso atual Cdigo de Processo Civil no artigo 6: ``Ningum poder pleitear, em nome prprio, direito alheio, salvo quando autorizado por lei''. Quer dizer que o substituto toma lugar no substitudo pleiteando a subordinao de um interesse de terceiro, litigando como parte. Ele no o titular do direito subjetivo de ordem material, mas um dos sujeitos do processo, depois de estabelecida a relao processual. A exceo aqui a regra, a substituio processual s possvel se expressamente prevista na lei. Exemplos comumente usados so as hipteses em que o Ministrio Pblico p ugna pela anulao de casamento - art. 208, II, CPC; o denunciado lide que vem a juzo a chamado do denunciante e passa a agir na defesa do direito deste - arts. 70, I e 74 CPC e, recentemente, nos termos do art. 5, inciso LXXIII da Constituio da Repblica, o cidado que prope ao popular visando anular ato lesivo ao patrimnio pblico, moralidade administrativa, ao meio ambiente e ao patrimnio histrico e cultural nos termos do art. 5, inciso LXXIII da Constituio da Repblica. A substituio processual no pode ser confundida com a representao processual ou at mesmo com a sucesso processual, pois o substituto processual parte. O mesmo no ocorre com o representante que age em nome do representado sujeito da relao de ordem formal. Ou com o sucessor que vem ao processo por habilitao, em lugar daquele que sucede, tornando-se sujeito da relao jurdico-processual, ao mesmo tempo que o titular da prpria relao jurdica. 4. Previso constitucional, da CLT e leis ordinrias Aps o advento da Constituio da Repblica, em 1988, pretendem alguns que o artigo 8, inciso III da Constituio, alm de ser auto-aplicvel, estabelece a regra geral da substituio processual
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Maria Aparecida Gugel - Procuradora de 1 Categoria.

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quando diz que ``ao sindicato cabe a defesa dos direitos e interesses coletivos ou individuais da categoria, inclusive em questes judiciais ou administrativas''. Entende-se que no, pois a regra contida neste artigo inequivocamente cpia da letra a do artigo 513 da CLT que atribuiu ao Sindicato prerrogativa para ``representar, perante as autoridades administrativas e judicirias, os interesses gerais da respectiva categoria ou profisso liberal ou os interesses individuais dos associados relativos atividade ou profisso exercida''. O que est insculpido no inciso III do artigo 8 da Constituio da Repblica a declarao solene de uma das funes atribudas s entidades sindicais fixando, to -somente, a defesa dos interesses da categoria pelo sindicato como titular da representao a que aludem os artigos 839, letra a e 843 da CLT. O texto constitucional no contm regra geral de substituio processual. correto afirmar que no processo do trabalho a substituio processual atribuda ao 1 Sindicato . incontestvel que tal atribuio est presente no pargrafo nico do art. 872 da CLT quando este atravs de ao de cumprimento, independente da outorga de poderes de seus associados, busca a satisfao do pagamento dos salrios, conforme a deciso proferida. No 2 do art. 195 da CLT em ao declaratria de existncia de insalubridade ou periculosidade. No artigo 23 da Lei n. 7.839/89 ao determinar que o Sindicato poder acionar diretamente a empresa, por intermdio da Justia do Trabalho, para compeli-la a efetuar o depsito do fundo de garantia por tempo de servio e no art. 8 da Lei n. 7.788/89 para a ao de cobrana dos reajustes salariais por esta determinados. 5. As Leis ns. 6.708/79 e 7.238/84 e os Decretos-leis Particular ateno merecem as Leis ns. 6.708, de 30.10.79, e a 7.238, de 31.10.84. Em seus artigos 3, 2 previam expressamente a faculdade dos sindicatos, independentemente da outorga de poderes dos integrantes da respectiva categoria profissional, apresentar reclamao na qualidade de substituto processual de seus associados, com o objetivo de assegurar a percepo dos valores salariais corrigidos na forma estabelecida, em ambas, pelo artigo 1, a correo semestral dos salrios. Referida faculdade, alm da previso constitucional do artigo 8, inciso III, ou at mesmo, equivocadamente, fundamentados no artigo 513, letra a (que trata da representao) e artigo 872 da CLT (que dispe sobre a substituio processual exclusivamente para aes de cumprimento), tem servido de respaldo processual para a interposio de ao de reclamao, de cumprimento ou medidas liminares para a cobrana dos reajustes salariais com base nos Decretos -leis ns. 2.283, de 27 de fevereiro de 1986 (que criou o cruzado e determinou o reajuste automtico dos salrios), 2.284, de 10 de maro de 1986 (que ratificou o anterior), 2.335, de 12 de junho de 1987 (que instituiu a URP), 2.302/87 (que instituiu o reajuste automtico ou gatilho salarial), 2.425, de 7 de abril de 1988 (que determinou a aplicao da URP a partir de 1 de junho) e a Medida Provisria n. 32, de 31 de janeiro de 1989, convertida na Lei n. 7.730 (que estabeleceu o cruzado novo e congelou os salrios alterando os critrios de reajustes pela URP). Sem entrar na questo da correo da medida processual intentada, afirma -se que no h legitimidade processual para o sindicato agir em nome de seus associados ou da categoria. Os decretos-leis em referncia, especificamente o primeiro, Decreto-lei n. 2.283, de 27 de fevereiro de 1986, que instituiu o cruzado como novo sistema monetrio brasileiro e determinou o reajuste
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O Statuto dei lavorat iori italiano prev a posio genrica do Sindicato como representante do interesse coletivo (art. 28) e, segundo a ``Corte di cassazionee'', como titular de interesses especficos reconhecidos expressamente por lei - Sindacato e processo, Il diritto dell'lavoro, Rivista di Dottrina e di Giurisprudenza, marzo-aprile 1977, n. 2. Consta do Cdigo de Processo de Trabalho Portugus no artigo 6 que: ``1. Os organismos sindicais e patronais so partes legtimas como autores nas aces respeitantes aos interesses colectivos cuja tutela lhes esteja atribuda por lei. 2. Podem ainda os organismos sindicais exercer o direito de ao em representao e substituio do trabalhador quando: a) Por virtude do exerccio das funes de delegado sindical ou de qualquer cargo na associao sindical, a entidade patronal tenha tomado medidas contra os trabalhadores que exeram esses cargos ou funes; b) Por virtude da publicao de instrumento de regulamentao colectiva de trabalho a entidade patronal tenha diminudo direitos de trabalhadores representados pela associao. Carlos Alegre ao comentar referido artigo afirma que ``apesar de a epgrafe do artigo falar em legitimidade a verdade que a posio processual dos organismos sindicais e patronais no se ajusta ao conceito de legitimidade do art. 26 do CPC. Comentando o art. 6 do CP Trabalho de 1963, entendia o Prof. Palma Carlos que a legitimidade atribuda aos ento organismos corporativos para propor certas aces constitua um erro flagrante de tcnica. Sendo a legitimidade uma posio pessoal das partes frente ao objecto do processo o que o preceito regula no so, pois, verdadeiros casos de legitimidade; so casos que porventura poderiam primeira vista situar-se numa zona cinzenta, entre a representao e a substituio (``As partes no processo de trabalho'', in Rev. Fac. Dto. Lx., pg. 120)''.

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automtico dos salrios de acordo com a variao acumulada do IPC, por sua condio hierrquica inferior, no poderia revogar as Leis ns. 6.708 e 7.238 que tratavam da correo semestral. Poderia, quando muito, ser reconhecido como ilegal porque colidente com aquelas. Porm, tal Decreto-lei, logo seguido pelo de n. 2.284/86 e seus subseqentes, instituram diferentes vantagens incompatveis com as Leis ns. 6.708 e 7.238, regulando de forma diversa a matria anterior, fazendo com que estas perdessem suas vigncias por aplicao do 1 do artigo 2 da Lei de Introduo ao Cdigo Civil que, textualmente, diz: ``A lei posterior revoga a anterior, quando expressamente o declare, quando seja com ela incompatvel ou quando regule inteiramente a matria de que tratava a lei anterior''. Poder-se-ia argumentar no sentido de que as sucessivas perdas de vigncia dos decretos-leis em discusso restaurariam as leis revogadas. O 3 do artigo 2 da Lei de Introduo diz que no, porque presente em nosso sistema jurdico o princpio da no restaurao de leis: ``Salvo disposio em contrrio, a lei revogada no se restaura por ter a lei revogadora perdido a vigncia''. Importante ressaltar que a substituio processual no mais foi definida pelos apontados decretos-leis que se sucederam, sequer pela Lei n. 7.730/89, at o advento da Lei n. 7.788, de 3 de julho de 1989, que determina expressamente, conforme a imposio do artigo 6 do CPC, a substituio processual para o caso que dispe, ou seja, a poltica salarial a partir de 3/julho/89 revogadas as disposies contrrias. conclusivo, portanto, que no h legitimao processual dos Sindicatos para a interposio de ao para cobrana de reajustes salariais, conhecidos como reajuste automtico ou gatilho salarial ou URP, expressados nos, efmeros, Decretos -leis ns. 2.284/86, 2.335/87, 2.302/87, 2.425/88 e Lei n. 7.730/89. 6. Concluso A regra do artigo 6 do CPC inafastvel e porque extraordinria dever estar expressamente prevista. Assim, somente os artigos 872, par grafo nico e 195, 2 da CLT, 23 da Lei n. 7.839/89 e 8 da Lei n. 7.788/89 conferem a autorizao para o sindicato agir em nome de seus associados, tornando-o parte legtima de forma a preencher uma das trs condies do direito de ao. A Constitui o da Repblica em seu artigo 8, inciso III no contm regra geral de substituio processual pelo sindicato. As Leis ns. 6.708/79 e 7.238/84, que tratavam de corrigir semestralmente os salrios, perderam a vigncia porque o Decreto-lei n. 2.283/86 e seus sucedneos estabeleceram regras diversas para os reajustes salariais. E, consoante pareceres j emitidos, conclui- se, tambm, que a ao que prope a cobrana de reajustes automticos ou gatilho salarial ou URPs por Sindicatos na condio de substitutos processuais, dever ser extinta por ilegitimidade de parte, nos termos dos artigos 267, VI e 329 do CPC. BIBLIOGRAFIA ALEGRE, Carlos, Cdigo de Processo do Trabalho, Coimbra, Livraria Almedina, 1987. ARAGO, E. D. Moniz de - Comentrios ao Cdigo de Processo, 2 Volume, Rio de Janeiro, Editora Forense, 1987. CALAMANDREI, Piero, Instituzioni di Diritto Processuale Civile secondo il nuovo codice, Padova, 1944, pgs. 243-47. MARTONE, Antonio. Sindacato e Processo. In: Il diritto dell'lavoro, Rivista di Dottrina e di Giurisprudenza. 2:89-104, marzo/aprile, 1977. TEIXEIRA FILHO, Manoel Antonio, O controle jurisdicional da constitucionalidade das leis e dos atos normativos do poder pblico, So Paulo, Editora LTr Ltda., 1985.

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EXECUO CONTRA A FAZENDA PBLICA CRDITOS DE NATUREZA ALIMENTCIA

Everaldo Gaspar Lopes de Andrade SUMRIO 1. Introduo - 2. A Execuo contra a Fazenda Pblica na Constituio em vigor - 3. Polmica envolvendo a expresso: ``Crditos de Natureza Alimentcia'' - 4. As Controvrsias envolvendo o Direito do Trabalho - 5. O Salrio e seu carter alimentar - 6. As Controvrsias de Natureza Processual - 7. O Estado. Elementos. Poderes. Estrutura Administrativa - 8. Conseqncias do Poder Hierrquico - 9. Variveis da Responsabilidade. Princpios Oramentrios - 10. Eficcia dos Atos Estatais - 11. Procedimentos - 12. Mandados de Segurana - 13. Posicionamento da Procuradoria Geral da Fazenda Nacional e da Consultoria Geral da Repblica - 14. O Controle Jurisdicional da Constitucionalidade das Leis. As Antinomias. - 15. A atuao dos Tribunais na Quitao da Dvida - 16. Perpetuao da Dvida. Superao do Problema - 17. Concluses. 1. INTRODUO conhecida a lio de Carvalho Santos, segundo a qual com ``a sentena, extingue-se a relao processual. O Estado, por intermdio do juiz, desobriga-se do dever que a si mesmo imps, a bem da segurana da ordem social, de dirimir a questo suscitada entre as partes, dizendo quem tem direito'' (Cdigo de Processo Civil Interpretado, Vol. X, 6 Edio, SP, 1964, Freitas Bastos). Da segue-se outro procedimento, o da EXECUO. Para promover-se a execuo faz -se necessrio a existncia de dvida lquida e certa e exigvel, bem como a solvabilidade do devedor. O primeiro podendo ser proveniente ou de sentena condenatria ou de ttulo extrajudicial. Seu objetivo satisfazer o interesse da parte vencedora no processo principal (o exeqente). Celso Neves assegura que a COISA JULGADA aparece, como PRESSUPOSTO do processo executrio, seja nos casos de execuo imediata, seja nos casos de execuo mediata. No contradiz a isso a execuo provisria, excepcionalmente admitida em casos determinados e, por isso mesmo, confirmatria da regra geral. Todavia, a execuo por quantia certa contra devedor solvente, reveste-se de caractersticas especiais, quando se trata da FAZENDA PBLICA (gnero, da qual so espcies as Fazendas Federais, Estaduais e Municipais). Em primeiro lugar, porque a Fazenda Pblica no , de logo, citada para pagar ou garantir a execuo, n o prazo legal de 48 horas (art. 880, CLT), SOB PENA DE PENHORA. Ao contrrio chamada ao processo de execuo para OPOR EMBARGOS, na conformidade do art. 730, do Cdigo de Processo Civil, aplicvel subsidiariamente. H, portanto, uma inverso nos mecanismos do procedimento executrio, haja vista que Fazenda Pblica assegura-se o direito de defesa - (embargos execuo) sem que o juzo se encontre seguro pela apreenso e depsito de bens. O processamento dos embargos, aps a sua instaurao, segue os ditames dos artigos 736 e seguintes do mesmo diploma. No havendo embargos ou sendo estes julgados improcedentes ou procedentes em parte e no havendo recurso (no caso, agravo de petio) h a requisio do pagamento da quantia fixada na execuo. bem verdade que o Cdigo de Processo Civil de 1937 no havia disciplinado especificamente as execues contra a Fazenda Pblica, limitando-se o texto, como diria ainda o mestre Celso Neves, ao pargrafo nico do art. 918. Carvalho Santos faz remisso ao disposto n o art. 95 e seu pargrafo nico da Constituio ento vigente (mesma obra, pg. 83). 2. A EXECUO CONTRA A FAZENDA PBLICA NA CONSTITUIO EM VIGOR Diz o art. 100 da Constituio Federal que `` exceo dos crditos de natureza alimentcia, os pagamentos devidos pela Fazenda Federal, Estadual ou Municipal, em virtude de sentena judicial, farse-o exclusivamente na ordem cronolgica de apresentao e conta dos crditos respectivos, proibida a designao de casos ou de pessoas nas dotaes oramentrias e nos crditos adicionais abertos para este fim''.
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Everaldo Gaspar Lopes de Andrade - Procurador do Trabalho. Chefe da Procuradoria do Trabalho da 6 Regio. Professor dos Cursos de Graduao e Ps -Graduao da Universidade Catlica de Recife Presidente do Instituto Pernambucano de Direito do Trabalho - Membro da Academia Nacional de Direito do Trabalho. Autor de inmeras obras jurdicas.

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Adverte, no entanto, o seu 1, que obrigatria a incluso, no oramento das entidades de direito pblico, de verba necessria ao pagamento de seus dbitos constantes de precatrios judicirios apresentados at 1 de julho, data em que tero atualizados seus valores, fazendo-se o pagamento at o final do exerccio seguinte. As dotaes ORAMENTRIAS e os crditos abertos sero consignados ao Poder Judicirio, recolhendo-se as importncias respectivas repartio competente, cabendo ao Presidente do Tribunal que proferir a deciso exeqenda determinar o pagamento, segundo as possibilidades de depsito, e autorizar, a requerimento do credor e exclusivamente para o caso de preterimento de seu direito de precedncia, o SEQESTRO da quantia satisfao do dbito. 3. POLMICAS ENVOLVENDO A EXPRESSO: ``CRDITOS DE NATUREZA ALIMENTCIA'' justamente na execuo contra a Fazenda Pblica, envolvendo crdito de natureza alimentcia, que a doutrina e a jurisprudncia tm enfrentado dificuldades de posicionamento. O problema comea quando se tenta definir o que seja crdito de natureza alimentcia. Questo puramente de direito substantivo, envolvendo as normas primrias. Ainda assim, com muitas variveis. A segunda preocupao de natureza processual envolvendo pois as normas secundrias. Como se processaria a execuo, neste caso, e a quem caberia o direito de requisio da dvida. 4. AS CONTROVRSIAS SUBSTANTIVAS ENVOLVENDO O DIREITO DO TRABALHO, OU AS NORMAS

Como j foi dito, a primeira questo vem no sentido de saber o que seja crdito de natureza alimentcia. Para alguns, s poderiam considerar-se crditos de natureza restritamente de natureza trabalhista. Os que decorressem de contratos de trabalho. alimentcia, os crditos

Para outros, nem todos os crditos de natureza trabalhista, teriam esse carter alimentar, e, portanto, no tipificariam a hiptese mencionada no artigo 100 da Constituio, como, por exemplo, crditos trabalhistas de natureza indenizatria. Finalmente, h os que alargam o conceito de crdito alimentcio, nele incluindo no somente verbas indenizatrias de natureza trabalhista, como tambm os crditos previdencirios, frutos de acidentes de trabalho, peclio, morte, indenizao por ac idente, etc. ... 5. O SALRIO E SEU CARTER ALIMENTAR Comecemos pelo salrio. Sem abordagens histricas. Tampouco, sobre a sua determinao como diria JAVILLIER, para quem as concepes econmicas e polticas, os modos pertinentes de fixao dos salrios sero evidentemente bastantes diferentes. ``Caso voc seja partidrio de uma economia planejada e dirigida ou de um liberalismo econmico radical, haver a determinao estatal ou a livre negociao dos salrios'' (Manual de Direito do Trabalho. SP, 1988, LTr, pg. 137). Tambm, no curso da histria e diante das diversas concepes econmicas, o salrio nunca foi visto da mesma maneira (Adam Smith, Ricardo Stuart, Saint -Simon, Marx, etc. ...), so exemplos tpicos. Assim, e dentre as justificaes tericas acerca do salrio ou da remunerao est, como diria Santoro Passarelli, o seu ``carter alimentar''. A remunerao do trabalho subordinado assegurada, compensando uma atividade que implica dedicao da prpria pessoa obrigada, , ao mesmo tempo, o meio normal e exclusivo de sustento do trabalhador e de sua famlia e, somente por isso, o trabalhador est em posio econmica inferior do empregador, situao at mesmo incomparvel com a deste (Noes de Direito do Trabalho. So Paulo, 1973, RT, pg. 148). O carter alimentar , segundo Orlando Gomes, o seu mais incisivo trao, face s demais retribuies prprias dos denominados contratos de atividade (Curso de Direito do Trabalho. Rio, 1984, Forense, pg. 261). Todavia, assegura e cita as lies do prprio Passarelli, no sentido do alargamento do conceito, especialmente na tendncia atual de se considerar o salrio como um correlativo no da atividade de trabalho objetivamente encarado, mas, sim, da atividade subjetivamente considerada, segundo as necessidades de vida pessoal e familiar do empregado (mesma obra, pg. 260). Da as teorias modernas encararem os pagamentos nas hipteses de suspenses, interrupes, sem levar em conta a natureza do evento, dos casos fortuitos, imprevistos e imprevisveis - como acidente de trabalho, convocao para servio militar, doena, gravidez, fora maior, indenizao de carter previdencial ou assistencial - sem a correlatividade trabalho/salrio. O prprio Javillier afirma, contundente: ``Ocorreu uma socializao do salrio no direito da Previdncia Social (indenizao em caso de doena, de maternidade, de aposentadoria, etc. ...), assim como do direito do trabalho (indenizaes de desemprego parcial ou total). Conseqncias tcnicas deste processo incidiram sobre o direito do salrio propriamente dito''. Teses avanadas, que ainda no encontram completa aceitao na doutrina e na jurisprudncia brasileiras. O eminente colega MANOEL ORLANDO GOULART, em judicioso parecer emitido no Processo MS 44/90, assegurou que ``nem todos os crditos trabalhistas tm conotao alimentcia, pois,

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alguns tm natureza indenizatria e outros decorrentes de aplicao de penas pecunirias em face da infringncia a convenes coletivas ou dissdio coletivo, alm de outros decorrentes de obrigaes de pagar''. Adotando a corrente mais avanada, entendemos, como Javillier, que todos os crditos por ele enumerados tm natureza alimentcia. Por conseqncia, esto amparados pela orientao constitucional prevista no citado artigo 100. A esse respeito, valemo-nos tambm da Constituio do Estado de So Paulo que, no seu artigo 57, contm a mesma orientao da Carta Poltica Federal, acrescentando porm mais dois pargrafos, por intermdio dos quais define os crditos de natureza alimentcia, neles incluindo dentre outros, os vencimentos, penses e suas complementaes, indenizaes por acidentes de trabalho, por morte ou invalidez fundada na responsabilidade civil, determinando que sejam eles pagos de uma s vez, devidamente atualizados at a data do efetivo pagamento. A deciso condenatria, ressalvadas as excees previstas em lei, implica a incluso das despesas processuais. Honorrios advocatcios e honorrios de perito e custas, esto includos neste elenco e no constituem obstculos tipificao da sentena exeqenda como sentena condenatria que se constituiu em crdito de natureza alimentcia. Vale frisar, desde que caracterizadas as hipteses acima descritas. 6. AS CONTROVRSIAS DE NATUREZA PROCESSUAL Superadas ou levantadas as questes de natureza substantiva, passemos a enfrentar algumas controvrsias de natureza processual. A primeira diz respeito forma ou ao procedimento a ser exercido, para compelir a Fazenda Pblica a satisfazer o crdito de natureza alimentcia. Para alguns, no h mais a exigncia de Precatrio Requisitrio. Por conseqncia, a requisio da dvida no ser de responsabilidade do Presidente do Tribunal. Tampouco, exigvel o pronunciamento do Ministrio Pblico do Trabalho. A propsito, o eminente juiz do Eg. Tribunal Regional Federal da 5 Regio e Professor do Departamento de Direito Pblico da UFRN, Jos Augusto Delgado, assegura, em brilhante trabalho, que a nova sistemtica constitucional imposta matria inovou nos seguintes pontos: a) o pagamento dos crditos de natureza alimentcia no esto sujeitos ao regime de precatrio; b) s se permite que os dbitos da Fazenda Pblica Federal, Estadual ou Municipal, em virtude de sentena judicial, sejam consumados por meio de precatrios judiciais, impedindo, assim, a antecipao da execuo pelo Poder Pblico, evitando-se com tal modo de proceder, qualquer privilgio, salvo os crditos de natureza alimentcia; c) os valores dos precatrios, sero, em 1 de julho, data mxima de sua apresentao, atualizados monetariamente; d) no tornou exigvel a ouvida do chefe do Ministrio Pblico em caso de quebra do direito de precedncia, para que haja a efetividade do seqestro da quantia necessria satisfao do dbito. Esta a sntese do brilhante trabalho escrito pelo Prof. Jos Augusto Delgado (EXECUO DE QUANTIA CERTA CONTRA A FAZENDA PBLICA. INEXIGIBILIDADE DE PRECATRIO REQUISITRIO QUANDO SE TRATA DE CRDITO DE NATUREZA ALIMENTCIA. ART. 100 DA CONSTITUIO FEDERAL). Ousamos discordar das suas concluses. O artigo 100 da Constituio Federal clarssimo ao afirmar que exceo dos crditos de natureza alimentcia, os pagamentos devidos pela Fazenda Pblica, em virtude de sentena judicial, farse-o exclusivamente na ordem cronolgica de apresentao dos precatrios. Ora, a exceo contida no dispositivo constitucional, para os crditos de natureza alimentcia, dirigida a no aplicabilidade da ordem cronolgica de apresentao dos precatrios. A premissa maior estabelecida pelo constituinte de 1988 , sem dvida, a da execuo dos crditos contra a Fazenda Pblica pela ordem cronolgica de apresentao dos precatrios. Esta portanto, a regra geral. A exceo: o pagamento imediato da dvida, quando da apresentao do precatrio e sem a obedincia ordem cronolgica da apresentao, quando se tratar de crdito de natureza alimentcia. No h, por maior que seja o esforo interpretativo, qualquer indicao no sentido da execuo direta contra a Fazenda Pblica, como querem alguns tericos. A lei, como j foi dito, refere-se aos pagamentos devidos a serem satisfeitos exclusivamente pela ordem cronolgica, exceto os crditos de natureza alimentcia. Do contrrio, a redao do texto constitucional seria outra, como, por exemplo: exceo dos crditos de natureza alimentcia, os pagamentos devidos pela Fazenda Pblica, em virtude de sentena judicial, far -se-o mediante precatrio

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requisitrio e pela exclusiva ordem cronolgica de apresentao. Neste caso, a exceo seria o precatrio requisitrio e no a ordem cronolgica de apresentao, como diz o texto. Neste sentido tambm se pronunciou o eminente procurador Nelson Soares da Silva Jnior, ao exarar parecer no Proc. 64/90, nos seguintes termos: ``Destarte, quer pela interpretao filolgica do caput do artigo 100 da atual Carta Poltica, quer pela sua interpretao sistemtica com os seus pargrafos e outras regras jurdicas constitucionais (especialmente que versam sobre a previso da receita e a fixao das despesas pblicas - art. 165, inc. 8 - fiscalizao contbil, financeira, oramentria, operacional e patrimonial - arts. 70, 71, II e 72), a nica exegese compatvel com o princpio da legalidade a que esto sujeitas as entidades de direito pblico (art. 37, caput) e com o sistema da tripartio dos poderes que adotamos e, a nosso ver, sem dvida, aquela que foi esposada pelo 2 Grupo de Turmas do Eg. Tribunal Regional do Trabalho da 3 Regio, no julgamento do MS n. 103/89, segundo o qual (verbis): nas execues envolvendo a Fazenda Pblica, o crdito trabalhista, de natureza alimentar, preferencial e no se sujeita ordem de pagamento dos precatrios. Entendimento consentneo com o esprito que lhe atribuiu a nova Carta Constitucional, no que se converge para a via natural de impenhorabilidade dos bens pblicos''. A eminente administrativista Maria Sylvia Zanell- di Pietro, na sua obra Direito Administrativo (S. Paulo - 1990. Ed. Atlas, pg. 432), tambm assim se pronunciou: ``Como a Constituio no diz o processo aplicvel a esses crditos, poder-se-ia imaginar que seu pagamento seria feito pelo processo comum de execuo. Essa interpretao, que puramente literal, deve ser afastada por ser inteiramente absurda e contrria ao evidente intuito do constituinte de beneficiar os crditos de natureza alimentcia estes, entenda-se devem ser pagos imediatamente, sem obedecer ordem cronolgica dos demais precatrios referentes a crditos de natureza diversa''. Como j procuramos demonstrar, nem pela interpretao literal, poder-se-ia concluir de outra forma. A tese da inexigibilidade de precatrio requisitrio, traria, como conseqncia, a introduo de um novo modelo de execuo contra a Fazenda Pblica, conforme abordaremos mais adiante. 7. O ESTADO. ELEMENTOS. PODERES. ESTRUTURA ADMINISTRATIVA O Estado, que constitudo de trs elementos: Povo, Territrio e Governo Soberano possui os seus poderes (Legislativo, Executivo e Judicirio) e, por conseqncia, a sua estrutura administrativa. A partir do conceito de Estado, diz Lopes Meirelles, repousa toda a concepo moderna de organizao e funcionamento dos servios pblicos a serem prestados aos administrados (Direito Administrativo Brasileiro. SP, 1989, RT, pg. 50). Ainda discorrendo sobre o Executivo quem detm esse conceituao resulta que no h executiva, como elemento tpico obra, pg. 100). o poder hierrquico, saliente-se, tal como faz Jos Cretella Jnior, que poder de distribuir e escalonar as funes de seus rgos. Dessa hierarquia no Judicirio e no Legislativo, pois ela privativa da funo da organizao e coordenao dos servios administrativos (mesma

8. CONSEQNCIAS DO PODER HIERRQUICO Se esta a forma de constituio do Estado Moderno, onde o Executivo detm o poder hierrquico, inmeras so as conseqncias desse poder. Segundo Cretella Jnior (Curso de Direito Administrativo. Rio, 1975, Forense, pg. 93, 99/107), como tambm inmeras so as responsabilidades resultantes dos princpios que norteiam a administrao pblica (legalidade, moralidade, finalidade e publicidade), que respaldam o seu poder/dever de agir, dentre eles, o poder de prestar contas. 9. VARIVEIS DA RESPONSABILIDADE. PRINCPIOS ORAMENTRIOS Duas variveis da responsabilidade so apontadas. A primeira, refere-se s finanas pblicas; a segunda, ao sistema oramentrio. Neste sentido, a Constituio de 88 descreve-as atravs de normas gerais que cuidam da dvida pblica, emisso de moedas, etc. ... O contedo oramentrio, portanto, assenta-se inclusive em princpios, por ser ``uma pea de governo muito mais complexa do que simples atos de previso e de autorizao de receitas e de despesas pblicas, como adverte Jos Afonso da Silva (Curso de Direito Constitucional Positivo. SP, RT, 1990, pg. 614). Dentre os princpios (da exclusividade, do equilbrio oramentrio, da unidade, da universalidade ou da globalidade, da legalidade) h os chamados princpios da programao e da anualidade. O princpio da programao vital para a administrao pblica. O Estado moderno no pode dele prescindir. Planejar os gastos, os investimentos, de acordo com as receitas, objetivando efetivar, na experincia concreta as atividades governamentais, o seu plano de ao tal como previsto no artigo 48, incisos II e IV e artigo 165, 4. Especialmente, para no comprometer o outro princpio, o do equilbrio oramentrio. Este fora, como ainda diria Jos Afonso da Silva (mesma obra, pg. 616), ``a regra de ouro das finanas clssicas. Constitura o princpio fundamental dos oramentos pblicos, verdadeiro axioma''.

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Mas, no se pode estabelecer oramentos sem previso, que significa ``programao de atividades e projetos a serem realizados no futuro''. Finalmente, o princpio da anualidade. Se o oramento implica a previso das atividades ou programaes, imprescindvel estabelecer periodicidade oramentria. O poder legislativo ser ouvido na aprovao e fiscalizao desse oramento. E tambm, do ponto de vista financeiro, ``porque marca um perodo durante o qual se efetuam a arrecadao e a contabilizao dos ingressos e se comprometem as despesas autorizadas encerrando as contas pblicas em determinado momento. Do ponto de vista econmico, para o fim de influir nas flutuaes dos ciclos econmicos'' (Jos Afonso. Mesma obra, pg. 618). O fato que a lei oramentria uma tradio brasileira que vem do Imprio. O plano plurianual - que fixa as diretrizes oramentrias, oramento anual, operao de crdito, dvida pblica e emisses de curso forado - est descrito no artigo 48, II, cabendo ao Congresso Nacional, com a sano do Presidente da Repblica (no exigida esta para o caso especfico dos artigos 49, 51 e 52, dispor sobre todas as matrias de competncia da Unio). No captulo que trata das Finanas Pblicas (Captulo II, artigos 163/169), encontramos o artigo 165, dispondo que so as leis de iniciativa do Poder Executivo quem estabelecero o plano plurianual; as diretrizes oramentrias e os oramentos anuais. ``A lei que instituir o plano plurianual estabelecer, de forma regionalizada, as diretrizes, objetivos e metas da administrao pblica federal para as despesas de capital e outras delas decorrentes e para as relativas aos programas de durao continuada''. Por outro lado, ``a lei de diretrizes oramentrias compreender as metas e prioridades da administrao pblica federal incluindo as despesas de capital para o exerccio financeiro subseqente, orientar a elaborao da lei oramentria anual, dispor sobre as alteraes na legislao tributria e estabelecer a poltica de aplicao das agncias financeiras of iciais de fomento''. O 5 do citado art. 165, descreve do que tratar a lei oramentria, destacando o oramento fiscal, o oramento de investimento das empresas e o oramento da seguridade social. As Constituies estaduais e municipais seguem, tambm, essas mesmas diretrizes, conforme se pode constatar atravs dos artigos 122 e seguintes da Constituio do Estado de Pernambuco, que, segundo o artigo 123, as leis de iniciativa do Poder Executivo estabelecero o plano plurianual, as diretrizes oramentrias e os oramentos anuais do Estado. No demais repetir que o artigo 100, ao tratar da execuo dos crditos devidos pela Fazenda Pblica obriga a incluso, no oramento das entidades de direito pblico, de verba necessria ao pagamento de seus dbitos constantes de precatrios judicirios, apresentados at 1 de julho, data em que tero atualizados seus valores, fazendo-se o pagamento at o final do exerccio. As dotaes oramentrias e os crditos abertos sero consignados ao Poder Judicirio, recolhendo-se as importncias respectivas repartio competente, cabendo ao Presidente do Tribunal que proferir a deciso exeqenda determinar o pagamento, segundo as possibilidades do depsito, e autorizar, a requerimento do credor e exclusivamente para o cas o de preterimento de seu direito de precedncia, o seqestro da quantia necessria satisfao do dbito. Fica ainda mais claro que o constituinte no aboliu o sistema tradicional de requisio, por Precatrio. Tratando-se de dbito de natureza alimentcia o pagamento ser efetuado de imediato, no tendo mais que se operar a ordem cronolgica de apresentao, at final do exerccio. 10. EFICCIA DOS ATOS ESTATAIS. IMPERATIVIDADE Segundo Enrico Tullio Liebman a ``sentena tem uma funo deslocante no processo, que a distingue dos atos que lhe so precedidos e preparados, porque com ela culmina e se cumpre a atividade de cognio do juiz: ato de pronunciamento do juzo'' (Ediciones Juridicas Europa-Amrica. B. Aires, 1976, pg. 570. Manual de Derecho Proc esal Civil). Estudando-se a sentena, quanto sua eficcia, tem-se que a mesma adquire este valor, ``desde o momento de seu pronunciamento'', muito embora num momento ulterior, com a precluso das impugnaes ordinrias e, por isso, com o seu trnsito em julgado, ``sua eficcia se consolidar e adquirir um grau superior de energia'' (mesma obra, pg. 571). Importantes, dentro desse contexto, as observaes de Liebman a respeito da imperatividade dos atos estatais. Para ele, no obstante a diversidade das funes (legislativas, administrativas e jurisdicionais) que completam os atos das autoridades estatais, estes atos tm em comum a aptido para influir de modo determinante - sobre os direitos, sobre as obrigaes e, em geral, sobre a situao jurdica das pessoas. A esta eficcia tpica dos atos estatais se tem dado o nome de imperatividade (ou autoridade). Como vimos, a imperatividade no ato/privilgio da funo jurisdicional do Estado, mas dos atos estatais provenientes dos seus diversos poderes. 11. PROCEDIMENTOS

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Os adeptos da primeira corrente - que afastam a forma procedimental do precatrio requisitrio para os dbitos de natureza alimentcia - comeam por reconhecer que, no comeo da execuo, as regras so aquelas traadas pelo artigo 730 do Cdigo de Processo Civil. Salienta Jos Augusto Delgado, no mesmo trabalho, que est completamente afastada a idia de penhorabilidade de bens pertencentes Fazenda Pblica. Diz que o ``credor, s pelo fato de no se encontrar sujeito exigibilidade do precatrio requisitrio, por fora constitucional, no adquire o direito de descaracterizar a impenhorabilidade dos bens pblicos. Isso no quer dizer, por outro lado, que no h caminhos processuais para se alcanar a consumao da execuo, por inexistncia de meios disponveis e eficazes''. Aponta, como outros adeptos da tese, o seqestro da quantia necessria, sem o procedimento, pelo Presidente do Tribunal e ouvindo o Ministrio Pblico, j que a execuo se processar perante o juzo de execuo de primeiro grau de jurisdio. Assim, transitada em julgado a sentena e apurada a dvida (por artigos, clculo ou arbitramento), segue-se a execuo, nos moldes do artigo 730 do CPC, tendo a Fazenda Pblica o prazo de dez dias para opor embargos. No havendo embargos, ou sendo estes julgados improcedentes ou procedentes em parte, o juiz de primeiro grau requisitar o pagamento ao ordenador de despesas competente da repartio junto a qual est subordinado o servidor (v. Jos Augusto Delgado. Mesmo trabalho). Como no h prazo previsto na legislao, diz ele que o juiz deve agir como legislador e ordenador de despesas, deve procurar satisfazer a dvida em prazo razovel a ser determinado pela autoridade judiciria, nos moldes da execuo de obrigao de fazer, ou seja, do artigo 632, CPC, que diz: ``quando o objeto da execuo for obrigao de fazer, o devedor ser citado para cumprir o julgado no prazo que o juiz lhe assinar, se outro no estiver j determinado''. Havendo a preterio do direito do exeqente, deve o juiz providenciar o seqestro da quantia necessria para satisfao do dbito, depois de ouvir o Ministrio Pblico, bloqueando a conta bancria do rgo respectivo e expedindo competente alvar. O seu no cumprimento, ``alm de permitir o seqestro da quantia necessria satisfao do julgado, pode conduzir apurao da responsabilidade penal do agente administrativo responsvel para ordenar a despesa, em caso de atuao dolosa, ou at mesmo a prtica de crime de responsabilidade''. Estas so as razes e os critrios apontados pelos adeptos da primeira corrente, sobretudo, das lies apresentadas pelo Professor Jos Augusto Delgado. A nosso ver, no entanto, pelas razes apontadas nos itens precedentes, no possvel a regra procedimental defendida, no obstante os seus judiciosos argumentos. O procedimento, a rigor, no foi praticamente alterado pela Constituio. Inexistindo embargos ou sendo estes julgados improcedentes ou procedentes em parte e transitada em julgado a deciso proferida na ex ecuo o juiz de execuo ``requisitar o pagamento da quantia determinada na execuo ao presidente do Tribunal a que pertence a competncia do 2 grau'' (Celso Neves, mesma obra, pg. 195). O dever da entidade estatal, diz Pontes de Miranda ``tem de ser cumprido. Se no cumpre, incide no art. 731, onde, em vez de penhora, que seria incio das medidas executivas, se adotou a medida do seqestro da quantia necessria para satisfao do crdito'' (Comentrios ao Cdigo de Processo Civil, T. X, Rio, 1976, Forense, pg. 472). No caso de execuo contra a Fazenda Pblica resultante de decises proferidas em processo trabalhista a competncia para expedir precatrio do Presidente do Tribunal do Trabalho, quando se trata de execuo contra a Fazenda Pblica de processos que tramitam originariamente nas juntas de conciliao e julgamento ou no prprio Tribunal. Do contrrio, a competncia ser do Egrgio Tribunal Superior do Trabalho. Na ausncia de prazo para cumprimento do julgado (seqestro) prevalece aquele que o juiz lhe assinar, nos termos do artigo 632, do CPC. Todavia, fixado pelo Juiz Presidente do Tribunal que expediu o requisitrio precatrio. Neste caso, o presidente do Tribunal, aps ouvir o Ministrio Pblico, requisitar o pagamento da dvida. Sendo esta de natureza alimentcia dever ser paga sem obedincia da ordem cronolgica de apresentao dos precatrios, em virtude da preferncia estabelecida no citado artigo 100 da Constituio Federal, observado, como j foi dito, o artigo 632 do CPC. Os precatrios devem ser acompanhados dos seguintes documentos ou das seguintes peas: sentena condenatria e acrdo que tiver confirmado ou reformado a sentena condenatria de primeiro grau (exceto quando se trata de dissdio de alada que no obedece o r egime do duplo grau de jurisdio, mesmo tratando-se de processo envolvendo entidade de direito pblico); a conta (liquidao, artigos, arbitramento atualizados), com sentena que tiver julgado; translado de procurao com poderes expressos para receber e dar quitao, na hiptese de pedido de pagamento a procurador. No Mandado de Citao cuja cpia deve ser tambm anexada, deve constar o valor da dvida, nela incluindo-se as despesas processuais.

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Sendo obrigatria a incluso, no oramento das entidades de direito pblico, de verba necessria ao pagamento de seus dbitos de precatrios judiciais, at o 1 de julho, data em que tero atualizados os seus valores, o pagamento far-se- de imediato, no exerccio seguinte, e no at o seu final e pela ordem cronolgica. O exerccio financeiro aquele previsto na legislao (art. 165, 9, I da Constituio Federal e Lei n. 4.320/64, que vai de 1 de janeiro a 31 de dezembro). 12. MANDADO DE SEGURANA Como alguns juzes de primeiro grau de jurisdio tm adotado a tese segundo a qual no existe a remessa de precatrio, pelo Presidente do Tribunal; a Fazenda Municipal, Estadual ou Federal poder valer-se do Mandado de Segurana, objetivando salvaguardar o seu direito lquido e certo ao procedimento judicial adequado. A propsito reportamo-nos aos fundamentos do Parecer exarado pelo ilustre Procurador Jos Sebastio de Arcoverde Rabelo que, adotando a segunda orientao, assegura: ``se o processo fosse da forma que o eminente Juiz tido como autoridade coatora cita, seria um verdadeiro caos, posto que o oramento do rgo que tivesse bloqueado e... seqestrado importncia constante de sua conta corrente, com outra finalidade especfica, no poderia dar prosseguimento quele oramento previamente planejado, aprovado pelo rgo legislativo e em execuo''. 13. POSICIONAMENTO DA PROCURADORIA CONSULTORIA GERAL DA REPBLICA GERAL DA FAZENDA NACIONAL E DA

A Procuradoria de Oramento e Finanas do Ministrio da Economia, Fazenda e Planejamento solicitou Procuradoria Geral da Fazenda Nacional que a informasse ``se o Poder Executivo tem ou no poderes para suplementar crditos abertos, ao presente exerccio, para solver, de imediato, dbitos trabalhistas de natureza alimentar decorrentes de sentenas judiciais; ou se os valores correspondentes devero integrar proposta oramentria do exerccio seguinte, mediante apresentao de precatrios''. Em judicioso parecer que adotou o n. PGFN/CON n. 562/90, e reportando-se ao parecer da CGR, assim se pronunciou: `` bvio, da leitura do dispositivo e atento, principalmente, quanto reclamam os princpios constitucionais da elaborao dos oramentos, que a ressalva feita no que diz respeito ordem cronolgica, atendendo relevncia da prestao de natureza alimentcia. Mas, claro, esta excepcionalidade no vai ao ponto de se tangenciar o princpio republicano constante do art. 1 da Constituio, e, no campo prtico, de impor a um ente pblico que faa uma despesa que, por no ter sido prevista, no tem verba para si destinada - elidindo-se destarte, a regra fcil, curial, de que o ente pblico s gasta quando a lei oramentria lhe permite, conta de previso resultante de uma notcia hbil (precatrio) e tempornea (1 de julho de cada ano, artigo 100, 1) do exato valor a ser pago ao credor''. Finalizando, conclui dizendo acertadamente, que `` luz do artigo 100 da Constituio atual, a inovao do domnio dos dbitos no est na dispensa de precatrios, mas na possibilidade de inobservar a ordem cronolgica da apresentao daqueles, porque se impe sejam priorizados os crditos de natureza alimentcia''. 14. O CONTROLE DA CONSTITUCIONALIDADE DAS LEIS. AS ANTINOMIAS Eis, como diria Mauro Cappelletti, um tema de grande atualidade e de grande importncia prtica e interesse cientfico, que o tema controle judicial ou jurisdicional de constitucionalidade das leis. No queremos divagar (filosfica ou epistemologicamente) sobre os pensamentos jurdicos que negam (Hobbes, Kant, Schreiber, Kelsen), a possibilidade de contradies ``no interior do ordenamento jurdico'' e os que afirmam a existncia de antinomias (Bobbio, Engish). Tampouco, as variveis tericas, especialmente, no tocante s classificaes adotadas para esta segunda corrente (a propsito consultar TEORIA DA INCONSTITUCIONALIDADE DAS LEIS. So Paulo, 1988, Saraiva, pg. 87: a mais importante obra escrita por um autor brasileiro acerca do ordenamento jurdico, do ponto de vista semitico e de autoria do Prof. Marcelo Neves). O caso em estudo poderia muito bem enquadrar-se na hiptese de contradio aparente (classificao de Bobbio), pondo em confronto contradies entre norma genrica e norma especial e no de antinomia real, que ``ocorreria apenas nas hipteses de insuficincia (normas contemporneas, do mesmo nvel hierrquico e no mesmo grau de generalidade). Isso, repita-se, para quem enxerga contradies entre o artigo 100 e outros dispositivos constitucionais, que no o caso, a nosso ver. Mas, partindo do princpio de que a contradio existe, e ainda no querendo introduzir digresses acerca dos mtodos de interpretao, h os que defendem a idia da inconstitucionalidade derivada por infringncia direta ou literal do texto, como tambm quanto ao seu esprito ou princpios constitucionais. Costuma dizer o Professor Jos Souto Maior Borges que, quando se interpreta qualquer dispositivo (artigo, pargrafo, complexo de leis) est se interpretando o ordenamento por inteiro. ``Que h semelhantes conflitos de normas, no pode ser posto em dvida. Eles desempenham um importante

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papel sob o nome de conflitos de deveres'' (Kelsen, Teoria Geral das Normas, Porto Alegre, 1986. Fabris Editor, pg. 159). Logo, esses conflitos devem ser analisados ou interpretados luz do sistema normativo. Pregando a unidade do mtodo - como todos os adeptos do positivismo jurdico metodolgico - afirma, com exatido, o mestre Souto Borges, que a induo, ``em qualquer plano de conhecimento, simplesmente invivel'', porque a lgica indutiva ``pretende que ser possvel obter-se um resultado generalizante a partir de normas singulares conhecidas, e esse resultado ser precisamente a ``lei'' jurdica ou proposio jurdica estritamente universal. Assim a anlise jurdica se alcanaria indutiva e legitimamente do particular para o geral, do s ingular para o universal'' o que no seria possvel, como no o para a cincia natural, haja vista que ``toda contemplao do mundo jurdico, observa-se luz de teorias, hipteses, seleo de critrios, propostas de explicao, a demandar testes os mais rigorosos de confirmao'' (Obrigao Tributria. Uma Introduo Metodolgica. S. Paulo, 1984, Saraiva, pg. 9). O processo indutivo no serve para elaborao, interpretao ou aplicao da norma. um mito, segundo POPPER. Voltando s antinomias, como j ficou evidenciado, podem elas ocorrer no interior do sistema normativo, envolvendo relao entre norma inferior ou superior como tambm entre norma de mesmo plano hierrquico. E mais, como assinala Manoel Antnio Teixeira Filho, ``a declarao da incons titucionalidade tem por objeto, em regra, a lei ordinria, mas as prprias leis constitucionais, as emendas ou reformas de uma Constituio podem ser objeto de indagao, por inobservncia de normas constitucionais (inconstitucionalidade formal) - Controle Jurisdicional da Constitucionalidade das Leis e dos Atos Normativos do Poder Pblico. S. Paulo, 85, LTr, pg. 46. Aps essas digresses tericas, o caso em apreo fica da seguinte maneira: a Constituio assegura, no plano geral, a tripartio dos poderes, conferindo imperatividade a seus atos, cabendo, ao Poder Executivo, privativamente, o Poder Hierrquico, dele decorrendo conseqncias como o poder/dever de agir e prestar contas segundo os ditames que norteiam os princpios oramentrios (dentre eles, os princpios do equilbrio oramentrio, da programao e da anualidade). Assim mesmo, admitindo-se a existncia de Antinomia (que no o nosso caso) ou seja, que o artigo 100 da Constituio no quer mais a expedio de precatrio, quando a hiptese for de crdito de natureza alimentcia, este enunciado esbarraria, como j ficou evidenciado, noutro enunciado (geral) que exige, em qualquer hiptese e sem discriminao, o pagamento da dvida pela Fazenda Pblica mediante previso oramentria a ser inclu da dentro da programao anual. Princpio genrico, consagrado pela tradio das constituies modernas e que delimita as prerrogativas e deveres de cada poder. A preservao desse princpio se impe para segurana do prprio Estado, do equilbrio oramentrio, que no pode prescindir de uma programao estruturada previamente, e para preservar a prevalncia do interesse pblico sobre os interesses coletivos ou individuais. Em suma, trata-se de manter a imperatividade de um ato do Poder Executivo, em nome daqueles princpios que norteiam a administrao pblica. 15. A ATUAO DOS TRIBUNAIS NA QUITAO DA DVIDA A atuao dos Tribunais e mesmo das Juntas de Conciliao e Julgamento, at o presente, no que concerne ao cumprimento dos precatrios, depende da interpretao que venha sendo dada ao 2 do artigo 100, da Constituio. Diz o mencionado pargrafo: ``As dotaes oramentrias e os crditos abertos sero consignados ao Poder Judicirio, recolhendo-se as importncias respectivas repartio competen te, cabendo ao Presidente do Tribunal que proferir a deciso exeqenda determinar o pagamento''. Analisando englobadamente o artigo 100, temos que: a entidade de direito pblico, ao receber os precatrios at 1 de julho, fica obrigada a incluir no oramento as dvidas resultantes desses precatrios. Ao receber a verba correspondente fica tambm obrigado a repassar o montante ao Tribunal, que segundo o enunciado acima transcrito, cabe determinar o pagamento. Diante disso, conclui-se: a) a deciso exeqenda proferida pelo juzo de primeiro grau, mas para o Tribunal que as dotaes oramentrias e os crditos devem ser encaminhados; b) o Presidente do Tribunal quem determina o pagamento. Mesmo sendo o montante repassado para o Tribunal, no existe regra para se proceder quitao ou pagamento da dvida. Poder o Tribunal abrir uma conta especial e repassar os valores s respectivas Juntas de Conciliao e Julgamento; abrir contas diretamente em nome dos reclamantes e fazer a devida comunicao Junta de Conciliao; efetuar o pagamento, mediante recibo de quitao, aos reclamantes exeqentes. Ainda h uma forma tradicional, que sendo praticada ( revelia da Constituio), e que consiste no pagamento feito pela entidade de direito pblico diretamente Junta de Conciliao e Julgamento.

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Diante da inexistncia de disciplinamento adequado melhor os Tribunais normatizarem a forma de quitao de dvida contra a Fazenda Pblica, assim como fez o Eg. Superior Tribunal de Justia, atravs da Instruo Norma tiva n. 01. Diz a referida Instruo, no 1 do seu art. 23, que, ``aps a aprovao do oramento anual, o Tribunal Regional Federal determinar o pagamento dos precatrios, com recursos alocados em sua dotao oramentria, bem como os provenientes de consignaes, de conformidade com o cronograma de desembolso elaborado pela unidade de precatrios, tendo como prioritrios os crditos alimentcios''. E mais, se os valores forem maiores do que os destinados no Oramento, os Tribunais Regionais Federais, devero, fundamentadamente, propor a abertura de crdito suplementar suficiente para o pagamento. Admite, inclusive, que os Tribunais Regionais Federais, disciplinem, internamente, as medidas complementares necessrias ao cumprimento da referida instruo. 16. PERPETUAO DA DVIDA: SUPERAO DO PROBLEMA De tudo o que foi exposto, verifica -se que os precatrios encaminhados at 1 de julho s comearo a ser pagos no primeiro dia til do exerccio seguinte, sob as penas da lei. H, portanto, um lapso de tempo, que vai da expedio (1 de julho) at a consumao do processo executrio (1 de janeiro). Assim, torna-se imprescindvel a atualizao da dvida. Esta, portanto, continua a perpetuar-se, j que no concordamos com a idia de a mesma s poder ser atualizada uma vez, nos termos do Enunciado 193, do TST. Pior ainda, com relao aos precatrios expedidos aps 1 de julho, posto que estes s seriam exigveis a partir de 1 de julho do ano seguinte, para pagamento em 1 de janeiro do ano subseqente. Neste ltimo caso, especialmente, entendemos que os Tribunais devem estabelecer uma data para expedir todos os precatrios. Por exemplo, 1 de dezembro. Neste caso, o Presidente do Tribunal poder requerer abertura de crdito suplementar ou especial, dirigindo ofcios respectivamente aos Chefes dos Poderes Executivo e Legislativo. O objetivo cumprir os precatrios sem utilizao da regra prevista no art. 100. No entanto, a quebra da regra estabelecida no citado artigo, depende da obedincia de outra regra constitucional prevista no artigo 167, V, por intermdio da qual a abertura de crdito suplementar ou especial depende de prvia autorizao legislativa. A superao do problema social causado pela perpetuao das dvidas trabalhistas (que so de natureza alimentar) depende, pois, da iniciativa dos trs poderes. Impossvel pretender-se quebrar os princpios oramentrios e a imperatividade dos atos estatais. 17. CONCLUSES Com estes argumentos - para os quais invocamos lies respeitveis - entendemos ser imprescindvel a requisio da dvida contra a Fazenda Pblica nos moldes tradicionais, admitindo apenas as seguintes inovaes: a) alargamento do conceito de crdito de natureza alimentcia; b) quando se tratar de crdito de natureza alimentcia, a dispensa da ordem cronolgica de apresentao do precatrio; a unificao pelos tribunais, do procedimento para quitao da dvida, podendo os mesmos requisitar aos poderes Executivo e Legislativo, respectivamente, abertura de crdito suplementar ou especial.

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CINQENTENRIO DA JUSTIA DO TRABALHO O DIREITO DO TRABALHO NA ALEMANHA REUNIFICADA(*)

Klaus Adomeit I - A REUNIFICAO A reunificao da Alemanha se concretizou ``de iure'' no dia 03 de outubro de 1990. Ainda que a unidade jurdica e poltica seja um fato, a reunificao econmica e social no se realizaram ainda devido aos complexos problemas conjunturais encontrados. As bases dessa espetacular e inesperada, ou melhor dizendo: prevista, mas sem demasiada esperana de concretizao, repousavam em dois instrumentos jurdicos, a saber: 1 - O acordo entre os alemes sobre a restaurao da unidade germnica (31.08.1991) e, 2 - O acordo internacional celebrado com as quatro potncias aliadas na Segunda Guerra Mundial, ou seja, com os Estados Unidos, Frana, Reino Unido e Unio Sovitica (12.09.1990), o demoninado ``acordo 2 + 4''. Como conseqncia desses acordos a Repblica Democrtica Alem desapareceu surgindo o estado unificado ainda que mantida a denominao de Repblica Federal da Alemanha. E assim se fez porque a unificao resultou em realidade do ingresso da Alemanha do Este na do Oeste (pois h que se ter em conta a relao populacional: 16 milhes frente a 60 milhes de pessoas, respectivamente e em situao j prevista na Lei Fundamental de BONN, de 1949 - GRUNDGESETZ). Liderada pelo Tribunal Superior do Trabalho, na pessoa de seu Presidente, o Ministro Luiz Jos Guimares Falco, em mbito nacional e congregando entidades de representao sindical de trabalhadores e de empregadores, um dos principais acontecimentos alusivos foi o ``Congresso Cinqentenrio da Justia do Trabalho''. Realizado em duas fases, uma no Brasil e outra na Universidade de Lon-Espanha. Dela participaram juristas, magistrados, professores brasileiros e estrangeiros, advogados, membros do Ministrio Pblico, sindicalistas, empresrios, trabalhadores e membros dos poderes Legislativo e Executivo. O trabalho que ora se reproduz foi uma das conferncias proferidas naquele ``Congresso'', pelo Professor Dr. Klaus Adomeit, abordando tema de atualidade sobre conseqncias jurdico-sociais da reunificao alem, traduzido pela redao e sem a reviso do Autor. Desta forma, com a unificao, as leis da Repblica Federal da Alemanha entraram em vigor nos novos territrios, mas com inmeras excees (DIE VERTRGE ZUR EINHEIT DEUTSCHLANDS, BECKVARLAG, MNCHEN 1990). II - A INCOMPLETA REUNIFICAO De um ponto de vista econmico e social a reunificao no trouxe a completa e desejada unidade orgnica todavia. Muito ao contrrio, as diferenas marcantes entre pujana econmica do Oeste e a pobreza do Este estabelecem agora contrastes mais graves e acentuados que anteriormente reunificao poltica. O nvel dos salrios no Este apenas alcana a metade daquele que se desfruta no Oeste alemo. Para exemplificar, s a partir de 1 de julho deste ano esta relao de desproporo quanto ao nvel de salrios atingiu algo em torno de 60%, ainda assim graas aos convnios coletivos de trabalho. Os cidados da antiga Repblica Democrtica Alem sentem agora, de uma forma bastante mais significativa o quanto baixo o poder aquisitivo de que dispem. O comrcio, hoje, exige todo o tipo de produtos de consumo em situao normal, tpica da liberdade de mercado e que antes sequer conheciam. Nas vitrines das lojas exibem-se toda sorte de produtos, inclusive artigos de luxo; novas agncias de viagens surgem, oferecendo oportunidade de um turismo diverso daquele que existia sob a gide do antigo estado comunista.
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Em programao ampla, substanciosa, sob os aspectos poltico -cultural-jurdico e social a Justia do Trabalho comemorou os 50 anos de sua institucionalizao, no Brasil, em 1 de maio de 1991. (**) KLAUS ADOMEIT - Professor Catedrtico de Direito do Trabalho da Universidade Livre de Berlim. Membro do Conselho Editorial da ``Revista Jurisprudncia Brasileira Trabalhista''.

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Mas muito pior do que esta verdadeira frustrao, de ver sem ter poder aquisitivo para consumir, a situao do desemprego, que cresce de forma preocupante. Na Administrao Pblica, que anteriormente era responsvel pela maior parte do emprego, ascende a 600.000 o nmero de empregados pblicos dispensados. Eles permanecem em um regime de expectativa de uma prestao social como desempregados. Na indstria, um milho de operrios trabalham j com jornadas de durao reduzidas e os peritos temem que se chegue ao final do ano com uma taxa de desemprego de 30% ou mais. Desvaneceram -se as esperanas de situaes rseas para a vida dos alemes oriundos da antiga RDA e a de todos que assim previam iria ocorrer, no ano passado, como conseqncia inelutvel da unidade das duas naes; com a introduo do marco alemo-oeste e a liberdade de mercado e que, acreditava-se, impulsionariam um desenvolvimento econmico explosivo para as Alemanhas. Isto se verificou sim, com relao ao comrcio. Mas, de forma alguma quanto atividade industrial. As fbricas da antiga Repblica Democrtica Alem, com seus velhos prdios, com sua maquinaria obsoleta, com produtos que no tm expressiva demanda (como os automveis ``TRABANT'', por exemplo), assentado-se as edificaes em terrenos de situao jurdica indefinida (quem so os proprietrios das terras?) e em desconhecida condio econmico-financeira (qual o balano correto?) quase no podem sobreviver. Sem vendas para os produtos e sem investimentos ou crditos internos ou externos. Tais empresas, que esto obrigadas a pagar salrios na nova moeda forte, o marco alemo, no esto produzindo com quantidade e qualidade suficientes para enfrentar a competio, a concorrncia. E acabam por falirem dispensando mais e mais empregados. III - PROBLEMAS DA SUCESSO A grande maioria dos trabalhadores da antiga RDA eram empregados do Estado, como da lgica de um sistema comunista. O Estado era o principal patro, sendo raras as hipteses em que se admitiam empresrios particulares. Hoje, reduzido o quadro de empregados administrativos do governo alemo. Para os trabalhadores da indstria e do comrcio por lei especial foi criada uma nova instituio, a ``TREUHAND'', na forma prevista no acordo de unificao. Tal entidade talvez o maior empresrio do mundo, proprietr io de 8.000 superempresas, aglutinando aproximadamente 6 milhes de empregados. Sua finalidade principal a reprivatizao daquelas empresas estatais, e, se possvel, entregrando-as aos antigos proprietrios delas expropriados pelos comunistas, ou vendendo-as simplesmente pela melhor oferta. At o momento no entanto o processo de privatizao no est tendo o incremento desejvel, pois menos de 16% das empresas j foram alienadas. So vrios os obstculos ao pleno xito das atividades da ``TREUHAND''. Um deles reside no prprio direito trabalhista alemo. Como na Espanha, o Estatuto dos Trabalhadores Alemo protege o trabalhador no caso de sucesso de empresas, o que, alis, um princpio geral do direito laboral europeu. Segundo o artigo 613, ``a'', do Cdigo Civil Alemo, a despedida de um trabalhador em funo de sucesso de empresas terminantemente vedada, sendo nulo o ato praticado seja pelo empregador antigo ou pelo seu sucessor. A aplicao especfica desta norma significaria que a ``TREUHAND'' somente poderia oferecer empresas privatizveis com todo o passivo trabalhista preservado e isso dificulta todo o processo. Segundo alguns doutrinadores, tal norma protecionista foi criada para regular a figura da sucesso trabalhista dentro das regras do sistema liberal-capitalista e no teria aplicao no caso ocorrido, de uma radical transformao de toda uma economia socialista para uma de livre-mercado (cf. ADOMEIT/EIDEN/SCHACK, ARBEIT UND ARBEITSRECHT, 1991, 5). O desdobramento desse entendimento pode ser um dos caminhos conducentes liberdade excepcional de demisses, avalizados por um comit de empresa, em cada caso, como forma de evitar-se o desmoronamento de toda a poltica de privatizaes. Para os nossos compatriotas alemes a experincia de perder o emprego terrvel. E justificam as seguidas manifestaes de protesto e descontentamento por parte dos trabalhadores. Pois inegvel que a vida deles sob o jugo comunista antes, era dura, difcil; mas havia a segurana do emprego, inexistindo dispensas por motivao econmica. No entanto, a longo prazo tal espcie de estabilidade, mantida ante a nova conjuntura, prejudicial aos trabalhadores. A modernizao e a competitividade da indstria caminham juntas para o jogo livre da produo, da competio e das vendas, de prosperidade econmica portanto. Mas, por outro lado, a reduo do emprego, de um s golpe, resultando em providncias que dever -se-iam ter adotado parcimoniosamente, somente ao longo de 40 anos, fatal para a nova sociedade alem. IV - A TRANSIO

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Os alemes esto pois vivenciando todos esses problemas e que marcam uma fase difcil de transio; que muitos peritos estimam - ainda que divergindo entre si - perdure pois dois, cinco anos ou tempo maior. Antes das ltimas eleies federais de dezembro de 1990, o Chanceler Kohl prometia um desenvolvimento econmico nas novas regies unificadas sem maiores sacrifcios para os alemes ocidentais. Obviamente foi uma promessa equivocada, e a solidariedade ser o nico caminho para uma real unidade alem.

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RESPONSABILIDADE CIVIL DO SINDICATO PELO ABUSO DO DIREITO DE GREVE

Llia Guimares Carvalho Ribeiro
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O Sindicato pessoa jurdica de direito privado, cuja finalidade principal consiste no estudo, coordenao e defesa dos interesses coletivos da classe de empregados para que foi constitudo. Hoje, constitui tema superado saber se o sindicato pessoa jurdica de direito privado ou pblico, embora, nos primrdios da formao do Direito Sindical, a doutrina ptria se estendeu em longas consideraes a respeito, para preponderar, entre ns, como alhures, a corrente que defendia a sua natureza jurdica de direito privado. A partir dessa colocao, torna-se fcil a constatao de que como pessoa jurdica de direito privado o Sindicato, que uma associao de pessoas, merece o mesmo tratamento que as demais associaes e sociedades civis, sem ou com fim lucrativo, pois, no campo do direito das obrigaes o que importa apurar a liberdade de ao do rgo, a culpa, os danos causados a terceiros e no a sua finalidade econmica, social ou moral. Uma sociedade de finalidade religiosa ou moral pode causar os mesmos danos a terceiros que uma sociedade lucrativa, comercial, agrcola ou industrial. Assim, mesmo que a finalidade do sindicato seja a de estudos e defesa dos interesses coletivos da categoria profissional para que foi criado, pode, muitas vezes, no exerccio dessas atividades, praticar atos que prejudiquem a terceiros, e at mesmo a parte oposta, isto , a outra categoria profissional com a qual ele entra em vinculao por laos obrigacionais. Dessa forma, um sindicato de empregadores pode prejudicar os interesses da classe trabalhadora com que venha a contratar, por intermdio do sindicato representativo desta, e vice-versa, sindicato de em pregados pode lesionar interesses relevantes da classe empregadora. No faz sentido, pois, considerar a responsabilidade civil do sindicato somente one way, quando na realidade, de mo-dupla; alm de que, o sindicato, em sua essncia, no mais nem menos do que uma espcie de gnero associao civil, que se caracteriza pela representao genrica de difusos interesses coletivos de categoria. Neste sentido, uma sociedade comercial, porque rene pessoas em torno de interesses econmicos, tambm uma assoc iao civil, lato sensu, e ningum jamais duvidou da responsabilidade civil desse tipo de sociedade ou associao. Os sindicatos de empregados e de empregadores agrupam pessoas, constituem o ncleo central de interesses coletivos, por isso deve-se dizer que eles so rgos gestores desses interesses e sua essncia, hoje, deve ser encarada na representatividade desses interesses, que no pertence a ningum, individualmente falando, j que o interesse coletivo distinto do interesse individual de cada membr o da categoria, e pode, at mesmo, estar em choque ou conflito com o chamado interesse individual. Exemplo, o empregado individualmente pode ter interesse de trabalhar durante as frias, para se proporcionar maior proveito econmico da atividade; mas evidente que o interesse coletivo da categoria o do descanso obrigatrio durante as frias, para a preservao da sade e qualidade de vida do empregado e da categoria profissional. certo que, modernamente, a doutrina, a jurisprudncia e at a legislao do trabalho vm se orientando no sentido de dar ao sindicato tambm a representatividade de interesses individuais dos associados, e at dos que no so associados, mas, que tambm so membros integrantes da categoria profissional, como o caso da chamada substituio processual, que investe o sindicato no direito de figurar em juzo como representante ad legem de empregados que, muitas vezes, no so seus associados. Tais casos, entretanto, so exceo e configuram ampliao da tutela jurdica que a lei trabalhista tende a conceder ao empregado. Outro ponto que merece considerao, nessa introduo ao tema da responsabilidade civil do sindicato e do representante de pessoas jurdicas j que, sendo esta um conceito terico de moral, sua vontade h de ser manifestada sempre por uma pessoa fsica, a qual d vida e responsabilidade ao rgo, entidade, ao sindicato em suma. A lei civil regula a matria dizendo que so os diretores e titulares da pessoa jurdica que a representam em juzo e em todos os atos d a vida civil. Em se tratando de sindicato, a CLT declara ``que a administrao do sindicato ser exercida por uma diretoria constituda, no mximo, de sete e, no mnimo, de trs membros...'' (art. 522). Esto, assim, indicadas as pessoas fsicas que, por seus atos administrativos e sociais e como representantes da pessoa jurdica, devem responder, juridicamente, pelas conseqncias lesionais desses mesmos atos. A greve, por lei, deve ser declarada pela assemblia sindical, convocada pela diretoria, compost a de pessoas fsicas que podem exercer esse direito sindical, e se o movimento foi posto em atuao a

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Llia Guimares Carvalho Ribeiro - Procuradora do Trabalho, lotada em Procuradoria Regional do Trabalho da 5 Regio, com sede em Salvador-BA.

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Diretoria que deve administrar os seus limites, conduta e desfecho. Se o sindicato assume a responsabilidade pela conduo desse direito, sem desvios ou abusos no seu exerccio, a violncia ou a violao de compromissos assumidos por associados recaem sob a responsabilidade civil do sindicato. Se, por outro lado, o sindicato firma uma conveno coletiva ou um acordo coletivo, se comprometendo por determinado perodo a no violar o pacto, a quebra desse compromisso, sem motivo fundamentado, implica em responsabilidade do sindicato, por ferir o dever assumido de no permitir que seus associados violem o pacto de paz social durante um certo e determinado perodo. Se o piqueteamento violento impede a liberdade de trabalhar, por parte de outros empregados que no aderirem greve, o sindicato que administra a conduta coletiva, durante a greve, deve responder civilmente pelos danos causados aos no grevistas, e, se for o caso, pelos danos materiais causados empresa ou estabelecimento. A nova Carta Magna, promulgada em 05.10.88, trouxe novas perspectivas para o Sindicato, reconhecendo sua autonomia, conferindo-lhe maior liberdade e, por conseguinte, separando-o definitivamente das amarras com as entidades de Direito Pblico. Nesta nova fase, verificamos que a liberdade sindical realmente foi reconhecida ante o teor do art. 8, I e II, que dispe in verbis: `` livre a associao profissional ou sindical, observando o seguinte: I - A lei no poder exigir autorizao do Estado para a fundao de Sindicato, ressalvado o registro no rgo competente, vedados ao Poder Pblico a interferncia e a interveno na organizao sindical; II - vedada a criao de mais de uma organizao sindical; em qualquer grau, representativo da categoria profissional ou econmica, na mesma base territorial, que ser definida pelos trabalhadores ou empregadores interessados, no podendo ser inferior rea de um municpio''. Pelo que se extrai do texto ora transcrito, ao Ministrio do Trabalho vedado o controle e a interveno na organizao Sindical, deixando o Sindicato com total liberdade de organizar-se, administrar-se, promover seu prprio oramento e suas normas internas. Dotado de autonomia total, o Sindicato uma pessoa jurdica de direito privado, e, como tal, sujeito de direitos e obrigaes, tendo como principal escopo a defesa dos direitos e interesses coletivos ou individuais de categoria, inclusive em questes judiciais ou administrativas (item III, art. 8, da Constituio Federal). Funciona o Sindicato, tambm, nos processos individuais, quando autorizado por lei, e defende em nome prprio interesses de seus associados. Especificamente no mbito trabalhista, ao Sindicato dos Empregados restou como forma de presso o exerccio da greve, que o veculo legal de luta pelos interesses profissionais da categoria, cuja base representa. Como pessoa jurdica, o Sindicato no tem vontade prpria, eis que o ente proveniente de uma fico legal e, como tal, so pessoas fsicas que respondem pelos direitos e obrigaes de pessoa jurdica. Antes de adentrarmos no mago da vexata quaestio, de bom alvitre tecermos breves consideraes sobre a responsabilidade das pessoas jurdicas em face do nosso direito positivo. O conceito de responsabilidade civil sob a tica de Savatier, citado pelo mestre Slvio Rodrigues, em obra clssica, `` a obrigao que pode incumbir uma pessoa a reparar o prejuzo causado a outra, por fato pr prio, ou por fato de pessoas ou de coisas, que dela dependam (In Curso de Direito Civil, vol. 4, pg. 04). A responsabilidade no examinada s a nvel Civil, como tambm a nvel Trabalhista e Penal, dependendo das conseqncias que sobrevenham em direo de cada caso concreto. Outro aspecto de suma importncia saber Extracontratual, face s repercusses em cada caso concreto. se a responsabilidade Contratual ou

No caso especfico - responsabilidade civil dos Sindicatos - no h de se perquirir se a responsabilidade civil refletiu no contrato ou no, porquanto o que interessa o reflexo nas situaes definidas, mesmo porque s haver responsabilidade se houver violao de um dever legal ou do direito e prejuzo ao terceiro lesado. Ademais, no caso de atos abusivos individuais de cada trabalhador, no curso da greve, Dirigentes Sindicais podem responder solidariamente, ainda que no tenham participao, in loco, dos atos ilcitos. Uma vez provado que, por via oblqua, os dirigentes sindicais tenham incentivado e fomentado os grevistas na prtica de atos ilcitos, devem, pois, ser punidos de acordo com as reas em que ocorreu o prejuzo, se penal, trabalhista ou civilmente.

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Os Sindicatos, como pessoa jurdica que so, respondem pelos atos dos seus diri gentes que, sob o pretexto de exercer um direito legtimo e constitucionalmente garantido, cometem atos ilcitos no exerccio de sua funo; e, desde que estejam presentes os seguintes requisitos: ao ou omisso do agente, nexo de causalidade, dolo ou culpa e o elemento dano. O Cdigo Civil nos seus artigos 159 e 160, dispe in verbis: ``aquele que, por ao ou omisso voluntria, negligncia ou imprudncia violar direito ou causar prejuzo a outrem, fica obrigado a reparar o dano''. Assim, o que se pode extrair do citado artigo, que a responsabilidade para ser imputada, faz-se necessrio que o ato ilcito praticado advenha de uma vontade livre e consciente do agente que, agindo com culpa, cause um prejuzo ou um dano a terceiro. Imprescindvel, pois, a presena de dois elementos: o Subjetivo - a culpa, e o Objetivo - o dano experimentado pela vtima - aps o que, fatalmente, surgir o dever de indenizar. Assim, a greve um direito constitucionalmente garantido aos trabalhadores, uma verdadeira legtima defesa contra a opresso econmica de classe empregadora, mas, no deve ser usado imoderadamente, porquanto nenhum direito absoluto. E, onde termina o direito do grevista, comea o direito dos patres-empregadores, de terceiros e dos prprios empregados, que no aderiram ao movimento paredista. Da por que no h como falar em responsabilidade e prejuzos a terceiros e ao dador de servios, quando a greve de legtimo interesse e lcita. Entretanto, hoje se fala em greve abusiva quando o exerccio desse direito realizado de forma anormal, anmala, desvirtuando completamente sua finalidade. Foi neste sentido que a atual Lei de Greve, n. 7.783/89, no seu art. 6, 1, ao regular o exerccio do direito de greve, dispe in verbis: ...``em nenhuma hiptese, os meios adotados por empregados e empregadores podero violar ou constranger os direitos e garantias fundamentais de outrem''. A nosso ver, o que a Lei textualmente deu prioridade foi a livre iniciativa da associao, e, quando sindicalizados, respeitem os direitos e garantias, tambm constitucionalmente previstos, tais como: a vida, a liberdade, a honra, etc. ..., sob pena do direito ser contrrio aos fins sociais e em prejuzo de terceiro. A supracitada lei traz em seu bojo vrios artigos que p revem a greve como abusiva, a exemplo do seu artigo 14, que dispe in verbis: ``Constitui abuso do direito de greve a inobservncia das normas contidas na presente Lei, bem como a manuteno da paralisao aps a celebrao de acordo, conveno ou deciso da Justia do Trabalho''. Pela primeira vez uma legislao sobre greve tratou a figura do abuso do direito de forma to clara, que nas lies do eminente jurista Amauri Mascaro Nascimento a inobservncia da Lei, como fator que caracteriza o abuso do dir eito, abre um leque enorme na esfera de atos que a configuram, e que sero de natureza formal ou material. Prossegue ainda o insigne mestre abordando sobre o tema que, sob o aspecto formal e material, como a falta de Aviso Prvio ao empregador ou de comun icao aos usurios dos servios essenciais inobservncia da Lei, como tambm o ser a falta de prvia tentativa de negociao coletiva ou arbitragem. O uso de meios violentos contra coisas ou pessoas, a violao de garantias fundamentais de outrem, a recusa de formao de equipes de manuteno dos equipamentos, a falta de prestao de servios inadiveis comunidade, todos atos que contrariam as disposies da Lei, configurveis, nos seus termos, como abuso de direito'' (in Direito Sindical, Editora LTr , autor ora citado). Assim, temos que qualquer direito usado com o intuito de violar os fins sociais e econmicos a que destinado, abusivo, porque desvirtuada a finalidade da lei, devendo o infrator ser responsabilizado pelas aes praticadas, no camp o do Direito Civil, Penal e Trabalhista, refletindo, por certo, no Contrato Individual do Trabalho, como falta grave praticada e ensejando a despedida por justa causa. O abuso do direito na greve uma inovao da atual Lei n. 7.783 que, a nosso ver, teve como nico escopo evitar excessos pelos grevistas, em nome do uso de um direito Constitucionalmente garantido, pois, muitas vezes causam dano patrimonial aos dadores de trabalho, como tambm a terceiros estranhos na demanda coletiva, que tambm sofrem diretamente os efeitos de uma greve abusiva e imoderada, como ocorreu recentemente em Salvador e Braslia, com o blackout da energia eltrica, por vrias horas, fruto, qui, de sabotagem dos grevistas eletricitrios, que poca encontravam-se sob tenso emocional, reivindicando melhorias salariais, em situao de atropelo com a poltica econmica do governo. O caso tpico da prtica de abuso de direito pelo seu mau uso e por meios indevidos pelo esbulho do patrimnio pblico. A ilao lgica de todo o exposto, que nenhum direito absoluto.

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E onde o abuso comea, extingue-se qualquer direito, devendo-se responsabilizar o autor do ilcito, no s civil, penal, administrativamente como no mbito trabalhista, pelos excessos cometidos. Ora, se houve a prtica do uso anormal do direito, lgico que a parte que ficou prejudicada dever ser ressarcida do dano experimentado. Todavia, volto a asseverar que tal prejuzo s ser cabvel se provada a culpa ou o dolo do transgressor, quer na rbita penal, civil ou trabalhista. O Sindicato como detentor do Status de titular de direito de greve, responder subjetivamente pelos excessos porventura ocorridos durante a ecloso do movimento paredista, uma vez que os grevistas, por seu intermdio, acataram e decidiram eclodir a greve. Por estes motivos, restar fixada tambm a responsabilidade do Sindicato, caso venha a ser provado que, durante o exerccio do direito de greve, os grevistas causaram danos e deixaram de observar os preceitos legais, configurando, ento, grev e anmala ou irregular ante a configurao do animus abutendi, ou seja: com propsito de utilizar-se das faculdades ou de um direito constitucionalmente previsto, de forma indevida, irregular e desviada da funo exata da greve. Assim, se o objetivo primordial reivindicar direitos, ante o exerccio legal que a greve, o excesso e o abuso representa o divrcio entre a ao individual ou da categoria e a finalidade perseguida pelo direito. A nosso ver o abuso do direito da greve uma situao de fato exorbitante ao direito, porque a prtica anormal de um ato, no propsito de lesar, sem utilidade prpria, desvirtuando a finalidade visada pelo direito. Alis, esta conseqncia de responsabilizar os paredistas pela greve abusiva, no nenhuma inovao doutrinria, uma vez que a prpria Carta Magna que garante o direito de greve ao trabalhador, em seu art. 9, 2, dispe que ``os abusos cometidos sujeitam os responsveis s penas da lei (CF, art. 9, 2). A jurisprudncia trabalhista no tem enfrentado o problema da responsabilidade civil ou penal do Sindicato, em casos de abuso do direito, seno incidentemente, como no julgamento pelo TST do Dissdio Coletivo dos Metalrgicos (CSN versus CNTM Pr. DC/10566/90, Relator Min. Marcelo Pimentel) onde a certa altura declara: ...``Quanto responsabilidade civil e penal pertence a outra esfera do judicirio, no nos cabendo seno julgar a abusividade da greve, para que tal ao possa, quando for o caso, instruir a Ao Civil ou Penal''. DJU de 22.08.90. CONCLUSO A responsabilidade dos Sindicatos e dos seus representantes encontra-se respaldada no s no campo do direito civil, nas disciplinas dos atos ilcitos e dos seus efeitos, precisamente no seu Artigo 159, que dispe in verbis: ``Todo aquele que, por ao ou omisso voluntria, negligncia ou imprudncia, violar direito ou causar prejuzo a outrem, fica obrigado a reparar o dano'', como tambm na prpria Constituio Federal, Art. 9, 2 que dispe ``in verbis:'' os abusos cometidos sujeitam os responsveis s penas da Lei'', como tambm na esfera de Direito Penal quando o Cdigo Penal consagra um Ttulo especial aos ``Crimes Contra a Organizao do Trabalho'', dedicando vrios artigos sobre atentados contra a liberdade de associao, de trabalho e at mesmo sobre a paralisao de trabalho, seguida de violncia ou perturbao da ordem. Verificamos que uma vez constatado o prejuzo com o dano ao patrimnio de terceiros, abre ensejo ao prejudicado postular a ao reparatria dos danos devidamente comprov ados em juzo. BIBLIOGRAFIA RODRIGUES, Silvio, ``Direito Civil'', volume I. NASCIMENTO, Amauri Mascaro, ``Comentrios Lei da Greve''. LTr Edit. COSTA, Orlando Teixeira da. ``Do Abuso de Direito na Greve''. Revista dos Tribunais, ano 1989. LTr Edit., pg. 91. GOMES, Orlando. ``Responsabilidade Civil dos Sindicatos''. Editora Cincias Jurdicas, n. 1, pg. 13. DIAS, Jos de Aguiar. ``Responsabilidade Civil''. Volumes I e II. Editora Forense, 8 Edio. PRUNES, Jos Luiz Ferreira, ``Da Responsabilidade Pelos Danos Causados Durante a Greve'' (Relaes Coletivas de Trabalho). - Estudos em homenagem ao Ministro Arnaldo Sssekind. LTr Edit., pg. 503. SINAY, Hlene - JAVILLIER, Jean Claude. ``Droit du Travail''. La Greve. Deuxime edition.

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LEGITIMAO ATIVA DO M INISTRIO PBLICO PARA INSTAURAR A INSTNCIA

Erick Lamarca
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Qual a justificativa, de ordem constitucional, embasadora da atuao do Ministrio Pblico no plo ativo da relao processual nas chamadas ``atividades essenciais comunidade''? Qual o limite de vigncia do artigo 856 da CLT na ordem legal, a partir de 5.10.88? Para melhor compreenso do tema em foco, cabe fazer breve apanhado dos traos iniciais da instituio. Embora controvertida a origem do MP, costume apont-la na Ordenana de 25 de Maro de 1302, de Felipe IV, o Belo, rei de Frana, que imps a seus procuradores, antes de tudo, prestassem o mesmo juramento dos juzes, vedando-lhes patrocinarem outros que no o rei. Da a ligao inicial dos agentes do rei (``les gens du roi'') mo do rei (na sua etimologia, a palavra Ministrio se prende ao vocbulo latino ``manus'' e derivados, ``ministrar'', ``ministro''). Hoje, para manter a metfora, a mo da lei, consoante ensina Hugo Nigri Mazzilli, em sua festejadora obra ``O Ministrio Pblico na Constituio de 1988, edio Saraiva. Lembra, ainda, o ilustre mestre, que a Revoluo Francesa teria estruturado mais adequadamente o MP, enquanto instituio, ao conferir garantias a seus integrantes, no obstante tenham os textos napolenicos institudo o MP que a Frana veio a conhecer na atualidade. Sem que nos esqueamos das origens lusitanas do nosso MP (Ordenanas Manuelinas de 1514), o MP, no Brasil, s veio a ser constitucionalmente mencionado na Carta de 1934, que o considerou to-somente como rgo de cooperao nas atividades governamentais, cumprindo destacar, no entanto, segundo ressalta o Prof. Jos Afonso da Silva (``in'' ``Curso de Direito Constitucional Positivo'', Rev. Tribs.) a existncia de legislao ordinria anterior, que o organizou como instituio (organizao da Justia Federal, Decreto n. 848, de 11 de outubro de 1890 e Decreto 1.030, de 14 de novembro de 1890 - Justia do Distrito Federal). Ao depois, a Carta de 1946 reservou-lhe um ttulo autnomo, enquanto a de 1967 o incluiu numa seo do Captulo relativo ao Poder Judicirio e a sua Emenda 1/69 o situou entre os rgos do Poder Executivo. Assim, no obstante o desenvolvimento institucional do MP ao longo do perodo republicano, foroso reconhecer que apenas com a democrtica Constituio de 1988, o MP veio atingir o pice como instituio, tendo o legislador lhe concedido elevado ``status'' constitucional, no como um quarto poder, como querem alguns, mas, sim, em seo especfica do Captulo IV (Das Funes Essenciais Justia), Ttulo IV (Da Organizao dos Poderes), ou seja, distante da diviso tripartite de Montesquieu, soluo semelhante das Constituies de 1934 e 1946 e no mais no Captulo do Poder Executivo. No captulo do Poder Executivo, nem tampouco no Poder Judicirio (Carta de 1967), como alis, j previa esperanoso o insigne jurista ptrio Evaristo de Moraes Filho, ao dizer que: ``Magistratura de p, como sempre o chamaram os franceses, representa ele o papel ativo, dinmico, da prpria magistratura. Sua funo no de ser porta-voz, nem defensor permanente do Poder Executivo, e sim da lei, do interesse pblico, da sociedade. Ser tambm defensor do Governo quando seus interesses forem constitucionais, legais, legtimos enfim. O MP deve voltar a constituir um Ttulo prprio, como acontecia na Carta de 1946'' (``A Ordem Social num novo Texto Constitucional'', LTr, 1986). Isto posto, cumpre trazer a lume os dispositivos constitucionais que do suporte atuao do MP. Reza o art. 127 da CF de 1988 que ``O Ministrio Pblico instituio permanente, essencial funo jurisdicional do Estado, incumbindo-lhe a defesa da ordem jurdica, do regime democrtico, e dos interesses sociais e individuais indisponveis''. Diz, ainda, o art. 129 da Carta Maior: ``So fun es institucionais do Ministrio Pblico: II - zelar pelo efetivo respeito dos Poderes Pblicos e dos servios de relevncia pblica aos direitos assegurados nesta Constituio, promovendo as medidas necessrias sua garantia''. Disse mais o legislador constituinte no inciso III: ``promover o inqurito civil e a ao civil pblica, para a proteo do patrimnio pblico e social, do meio ambiente e de outros interesses difusos e coletivos''. Indubitvel, pois, que o MP, na lio de Hugo Nigri Mazzilli, passou a poder e dever ser um rgo de proteo das liberdades pblicas constitucionais, da defesa dos direitos indisponveis e da garantia do prprio contraditrio. Reconheceu o legislador constituinte o direito de greve e o fez em termos amplos, sem a excluso das atividades essenciais as quais apenas remeteu para a legislao ordinria, no tocante definio dos servios ou atividades essenciais, sem, contudo, olvidar de seu atendimento (CF, art. 9, ``caput'', e 1). de se ressaltar - por que relevante - que o direito de greve no um direito absoluto. Como ensina Calamandrei, o direito por natureza enunciador de seus prprios limites e, via de conseqncia, a partir do momento em que a greve aceitou tornar -se um direito, ele submete-se a determinadas condies para o seu exerccio, o que no representa, evidncia, qualquer restrio, em
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Erick Lamarca - Procurador do Trabalho com exerccio na 2 Regio - So Paulo.

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face existncia de direito de maior hierarquia (sobredireitos, direitos naturais ou direitos fundamentais), que independem at de constituies ou leis, por que inerentes ao ser humano (Ex.: direito vida, sade, segurana), segundo lio do ilustre jurista Arnaldo Sssekind (LTr, vol. 53, n. 1, 01/89). Alis, esse foi o fundamento invocado em pronunciamento da OIT, seguindo-o, no mesmo diapaso, o Pacto Internacional dos Direitos Econmicos, Sociais e Culturais da ONU, que regulamentou parte da nova Declarao dos Direitos do Homem, em seu artigo 8, letra ``c'' - o direito que tm os sindicatos de exercerem livremente suas atividades sem outras limitaes que as previstas em lei e que constituem medidas necessrias numa sociedade democrtica, no interesse da segurana nacional ou da ordem pblica, ou para proteger os direitos e as liberdades de outrem, no dizer do mestre Sssekind no brilhante artigo supra-referido. Os denominados servios essenciais comunidade se destinam a toda a coletividade e no somente a determinados grupos ou segmentos. o bem comum, portanto, que se objetiva proteger. Da resulta o fato de as constituies democrticas darem uma lista dos direitos essenciais do cidado, consoante lembra o Prof. Cassio Mesquita Barros ao discorrer sobre o direito de greve na Constituio Federal de 1988 (artigo publicado na LTr, volume 52, 11/88). Cuidando-se de atividades que esto diretamente ligadas aos direitos naturais, voltamos a registrar, a manuteno dos servios imprescindveis, por conseqncia, encontra eco na hierarquia de direitos, prevalecendo o interesse maior da comunidade sobre o exerccio do direito de greve dos trabalhadores da correspondente categoria. Assim, como ensina Julio Cesar do Prado Leite (``A Motivao do Direito de Greve na nova CF'', ``in'' ``Relaes Coletivas de Trabalho''), o Estado continua em sua funo curatelar dos interesses da nao que os estrutura, misso indeclinvel de acompanhar os movimentos inerentes ao exerccio do direito de greve porque se pe em causa nas paralisaes coletivas de trabalho, mais alm dos interesses dos trabalhadores e dos empregadores envolvidos, vez que a parede repercute na comunidade alcanada pela influncia da atividade paralisada, acompanhamento que visa, no o tolhimento do direito de greve, mas, antes, o resguardo da ordem pblica, do regime democrtico e dos interesses sociais individuais e indisponveis, papel constitucionalme nte (dizemos ns), reservado ao Ministrio Pblico. Esse entendimento foi magnificamente defendido por Washington da Trindade, em inesquecvel artigo sobre a legitimidade do Ministrio Pblico para suscitar dissdio coletivo (LTr 53/7/83), onde deixa patente, quando em jogo interesses coletivos, no sentido de comum ao povo, que precisam ser amparados, em havendo greve, a legitimidade da representao do MP quanto aos interesses difusos e coletivos (art. 129, III, CF), bem assim quanto defesa da ordem jur dica e do prprio regime democrtico (art. 127, CF). Fixada a legitimidade do Ministrio Pblico para suscitar dissdio coletivo em razo de parede, de se indagar a respeito do limite de vigncia do art. 856 da CF de 1988, artigo que, como do conhecime nto geral - disciplina o processamento dos dissdios coletivos. Pelo fenmeno da recepo (Kelsen), os dispositivos integrantes de uma ordem jurdica anterior, que se harmonizam com um novo ordenamento constitucional, so por ele recebidos, evitando-se, assim, um vcuo legislativo. Apenas os preceitos constantes do ordenamento jurdico anterior, que se atritarem com o novo texto sero por ele derrogados. Campos Batalha, jurista maior, ao estudar essa questo, argumentou: ``O dissdio coletivo, mesmo ocorrendo greve, no pode ser instaurado ``ex officio'' ou por provocao do MP'' (LTr, vol. 52). Barretto Prado, no estudo em homenagem a Sssekind (``Relaes Coletivas de Trabalho'', asseverou, em oposio a Batalha: ``No concordamos com a tese apresentada pelo eminente jurista. Entendemos que o dissdio coletivo pode ser instaurado pelas partes legitimamente representadas (sindicatos ou empresas), pelo Presidente do Tribunal e ainda pela Procuradoria da Justia do Trabalho, nos termos do art. 856 e seguintes da Consolidao e isso por que a legislao anterior, nesse particular, continua em pleno vigor. S depois de ocorrer a promulgao da legislao ordinria a esse respeito poder -se- cogitar de modificao''. Paulo Emilio Ribeiro de Vilhena (``in'' ``Problemas Constitucionais Trabalhistas'') cerrou fileira com Campos Batalha, dizendo ser difcil enxergar na expresso ``ajuizar dissdio coletivo'' o significado que no o rgo de classe a parte legtima para o processo''. O Prof. Eduardo Gabriel Saad, ao examinar a questo, aduziu que apesar de alguns intrpretes da norma constitucional (art. 114, 2) sustentarem que s as organizaes sindicais poderiam instaurar a instncia do dissdio coletivo e, decorrentemente, ficaria invalidado o artigo em epgrafe na parte em que d ao Presidente do Tribunal do Trabalho ou Procuradoria da Justia do Trabalho, a iniciativa do processo em questo sempre que ocorrer a paralisao do trabalho, a Lei Maior confere s associaes sindicais uma faculdade e no uma prer rogativa, ou melhor explicitando, no declara ser exclusivamente daquelas associaes o direito de instaurar a instncia do dissdio coletivo, pelo que no conflita com o sobredito texto constitucional o que se contm no art. 856 da CLT, ficando mantido o direito do presidente do Tribunal e da Procuradoria dar incio ao processo de dissdio em razo de cessao do trabalho (``CLT Comentada'', LTr, 23 ed.). Valentim Carrion, na esteira de Gabriel Saad, assinalou a possibilidade de instaurao do dissdio coletivo ``ex officio'', porquanto benfico, seja para viabilizar um entendimento a favor das partes, seja em favor da populao (servios pblicos), seja para propiciar a declarao de greve abusiva, seja para ensejar um acordo (``Comentrios CLT'', 12 ed.).

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Em que pesem as posies to brilhantemente - como si ocorrer - defendidas pelos ilustres juristas, ousamos afirmar que o art. 856 da Consolidao s no foi invalidado na parte pertinente ao Ministrio Pblico do Trabalho, ante a misso constitucional que lhe conferiu a Carta democrtica de 1988, vedada, por conseqncia, a instaurao de ofcio pelos Presidentes dos Tribunais. Tanto o , cabe frisar, que o legislador ordinrio, atento ao texto maior, no percorreu trilha outra ao aprovar a Lei n. 7.783, de 28 de junho de 1989, que em seu artigo 8 dispe: ``A Justia do Trabalho, por iniciativa de qualquer uma das partes ou do Ministrio Pblico do Trabalho ...''.

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CONTRATO INDIVIDUAL DE TRABALHO. NULIDADE

Ruy Mendes Pimentel
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A nulidade, no direito, gera efeitos, sob pena de se consagrar o enriquecimento ilcito. Se era vedada contratao, no perodo pr-eleitoral, no pode a prpria empresa, que contratou o empregado, beneficiar-se da sua prpria torpeza. Distino entre trabalho ilcito e trabalho proibido, oriundo esse ltimo de contratao proibida. Se certo que a ningum dado desconhecer a lei, correto afirmar-se, tambm, que o juiz, ao aplicar a lei, deve estar atento aos seus fins sociais e ao bem comum (LICC, artigos 3 e 5). 1. A feitura de um parecer me sugeriu tema para um breve artigo para a ``Revista'', pois cuidava se de hiptese interessante. A Lei n. 7.493, de 17.06.86, vedou qualquer admisso no perodo pr-eleitoral, estendendo tal proibio s sociedades de economia mista e empresas pblicas. Na hiptese a reclamada estava sob a administrao do Governo, no abrangida pela citada Lei a proibio. 2. Em todo caso, teria havido, no entender da r, nulidade do contrato de trabalho. 3. O caso bem conhecido na doutrina. 4. De incio deve ser feita a distino de trabalho ilcito e trabalho proibido, sendo que o primeiro no merece guarida no direito. Exemplificando: se um empregado contratado para vender txico ou coisa parecida o trabalho ilcito, no merecendo nenhuma proteo jurdica. 5. Por outro lado, se um empregado menor contratado, tendo menos de 12 anos, estamos no terreno do trabalho proibido, que, nem por isso, deixa de gerar direito e obrigaes. Trabalho proibido decorrente de contratao proibida. No caso, houve contratao proibida de empregado semi -analfabeto, o que se constata pelo tipo de atividade por ele desempenhada. 6. Se por um lado existe a fico Jurdica de que a ningum dado desconhecer a lei (LICC, artigo 3) certo, tambm, que, na mesma lei, consta o artigo 5, segundo o qual o juiz, ao aplicar a lei, o far atendendo, sempre, aos seus fins sociais e ao bem comum. 7. A crise que atravessamos no momento e a falta de instruo e educao do trabalhador, no possibilita obviamente que o mesmo saiba que vedada a contratao no perodo pr-eleitoral, principalmente considerando -se que est em jogo sua sobrevivncia, difcil nos dias de hoje, em virtude da carncia de empregos. 8. O empregador, por outro lado, o diretor de uma empresa, com toda uma estrutura organizacional de assessoramento, ele que no tem razo para ignorar a citada lei. 9. Cabe, ento, uma indagao: E o prejuzo do contribuinte? Quem paga a conta? A empresa pode ser ressarcida responsabilizando, civilmente, o diretor que efetuou a contratao! Data venia, a soluo de alegar a empresa nulidade do contrato, faz a ``corda arrebentar no lado mais fraco'', contrariando no s a doutrina dominante, mas a arma poderosa que tem o intrprete, prevista no j citado artigo 5 da LICC. DOUTRINA DOMINANTE LIO DE DLIO MARANHO 10. A respeito do trabalho proibido, decorrente de contratao proibida, convm citar uma das maiores autoridades brasileiras, em direito do trabalho, in verbis: ``Quais os efeitos da nulidade do contrato de trabalho? Antes do mais, convm distinguir a hiptese em que a eiva atinge a prpria relao jurdica, daquela em que a nulidade , apenas, parcial, dizendo respeito, to-somente, a uma das clusulas do contrato. Neste ltimo caso, aplica-se a regra segundo a qual ``utilize per inutile non vitiatur'', nos termos do art. 153 do Cdigo Civil, isto , desde que a parte nula no seja elemento substancial do contrato. Quando a clusula desrespeita o contedo mnimo necessrio do contrato, decorrente da lei, do contrato coletivo ou da sentena normativa, d-se sua automtica substituio, na medida dessa regulamentao. A nulidade, a, , automaticamente, sanada em benefcio do empregado, j que o ``contrato mnimo'' no pode ser afastado pela vontade das partes. Atingindo a nulidade o prprio contrato, segundo os princpios do direito comum, produziria a dissoluo ``ex tunc'' da relao. A nulidade do contrato, em princpio, retroage ao instante mesmo da sua formao. ``Quod nullum est nullum effectum producit''.

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Ruy Mendes Pimentel - Procurador do Trabalho, com exerccio na PRT da 1 Regio.

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Como conseqncia, as partes se devem restituir tudo o que receberam, devem voltar ao ``status quo ante'', como se nunca tivessem contratado. Acontece, porm, que o contrato de trabalho um contrato sucessivo, cujos efeitos, uma vez produzidos, no podem desaparecer retroativamente. Evidentemente, no pode o empregador ``devolver'' ao empregado a prestao de trabalho que este executou em virtude de um contrato nulo. Assim, no possvel aplicar-se, no caso, o princpio do efeito retroativo da nulidade. Da por que os salrios, que j foram pagos, no devem ser restitudos, correspondendo, como correspondem, contraprestao de uma prestao definitivamente realizada. E se o empregador ainda os no pagou? O direito no admite que algum se possa enriquecer sem causa, em detrimento de outrem. Se o trabalho foi prestado, ainda que com base em um contrato nulo, o salrio h de ser devido: o empregador obteve o proveito da prestao do empregado, que, sendo, por natureza, infungvel, no pode ser ``restituda''. Imp e-se, por conseguinte, o pagamento da contraprestao equivalente, isto , do salrio para que no haja enriquecimento ilcito. Se a nulidade, entretanto, decorre da ilicitude do objeto do contrato, a menos que o empregado tenha agido de boa-f, ignorando o fim a que se destinava a prestao de trabalho, j no poder reclamar o pagamento do servio prestado: ``nemo de improbitate sua consequitur actionem''. Como adverte, porm, CABANELLAS, necessrio se torna distinguir entre trabalho ilcito e trabalho proibido. Este ltimo o que, por motivos vrios, a lei impede seja exercido por determinadas pessoas ou em determinadas circunstncias, sem que essa proibio decorra da moral ou dos bons costumes. Se trata de trabalho simplesmente proibido, o trabalhador pode reclamar o que lhe caiba pelos servios prestados, ainda que o contrato seja nulo. A nulidade do contrato pela incapacidade do agente constitui medida de proteo ao incapaz. Assim, se um menor, que no oculta sua incapacidade, admitido como empregado, desfeito o contrato sem culpa sua, ter todos os direitos que a lei assegura a quem presta trabalho subordinado e em funo do tempo de servio. Comentando o art. 83 do Cd. Civil escreve CLVIS BEVILACQUA: ``Nos atos bilaterais, utilmente, a incapacidade desta, em seu prprio benefcio, porque devia saber com quem tratavam e porque um remdio tutelar institudo em favor do incapaz no poderia ser aplicado em seu detrimento''. DE PAGE, distinguindo entre incapacidade natural e incapacidade de proteo, acentua que, em relao a esta, a nulidade absoluta , apenas ``terica'', assimilada pela jurisprudncia, ao vcio de vontade (nulidade relativa). Isto, no direito comum. Ora, com mais razo, no direito do trabalho, em que a proibio de trabalhar , evidentemente, em benefcio do menor, no h como justificar que a pretexto de uma nulidade ``terica'', seja beneficiado precisamente, aquele que se utilizou do trabalho do menor ... Lgico que a incapacidade, no caso, exclusivamente, de proteo, porque, se trabalho foi prestado, inexistia, por isso mesmo, incapacidade natural, esta sim, a incapacidade que torna o ato absolutamente nulo'' (Instituies de Direito do Trabalho - Vol. I - 7 Edio - Arnaldo Sssekind - Dlio Maranho Segadas Vianna - Editora Freitas Bastos). 11. De no olvidar ainda a parmia jurdica de que a ningum dado beneficiar-se com a sua prpria torpeza. Se a contratao era ilegal, no pode o empregador alegar, em seu prprio proveito, a nulidade, vez que deu causa a ela, repugnando ao direito o enriquecimento sem causa.

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REPORTAGEM JURDICA

O MINISTRIO PBLICO NA DEFESA DA SOCIEDADE

GREVE DOS PETROLEIROS: ABUSIVIDADE PELO NO ATENDIMENTO DOS SERVIOS ESSENCIAIS DE RELEVNCIA PBLICA Da Redao O findar do primeiro trimestre do ano foi sacudido por inmeras greves, refletindo a situao de insatisfao de trabalhadores ante os primeiros resultados da poltica econmica iniciada com os chamados ``Planos Collor'' I e II. A de maior repercusso e relevncia no entanto - pelo unive rso complexo de abrangncia - foi a dos trabalhadores da PETROBRS. Iniciada com um entrechoque de afirmaes contraditrias e at por vezes entremeados de ameaas pelo ento Presidente da Estatal -monopolizadora, Dr. Eduardo Teixeira, com respostas custi cas por parte dos lderes do ``comando de greve'', ela ia se espraiando por todo o Pas, com prejuzo iminente para a sofrida populao; notadamente as interioranas e de capitais de Estados do Sul, como Curitiba e Porto Alegre. E o movimento num crescendo de intransigncias e amplitude ensejou a que o Ministrio Pblico do Trabalho ento, interviesse. Era a ao da chamada ``magistratura de p'', expresso popular que demonstra bem a atuao do Ministrio Pblico, como verdadeiro advogado do interesse pblico, zelando pelo efetivo respeito dos Poderes Pblicos e dos servios de relevncia pblica aos direitos assegurados na Constituio, promovendo as medidas necessrias sua garantia (CF, art. 129, inciso I). Anteriormente, j o Ministrio Pblico do Trabalho, em outra greve, em 1990, em situao anloga, com as mesmas partes, ajuizara uma ao cautelar incidental que, com pedido de liminar, vindicava a declarao imediata da abusividade do movimento grevista. As partes surpreendidas, mas ainda em fase de negociao, acabaram por firmar acordo, encerrando a greve. O Ministrio Pblico, contribuindo para aquela soluo, fixou o prazo de 48h. (quarenta e oito horas) para o trmino da mesma, atendido o que requereria ao ento Ministro Presidente do Tribunal Superior do Trabalho, Ministro Marco Aurlio Prates de Macedo, a desistncia da cautelar e do respectivo pedido liminar. E assim foi feito, pois a greve encerrou-se, no prazo. A COORDENAO DE DISSDIOS COLETIVOS O Ministrio Pblico do Trabalho, agora dotado de Coordenadorias Judicirias especficas, simtricas quela organizao que existe no Tribunal Superior do Trabalho, ante nova situao, atuou igualmente de forma pronta e eficiente na defesa da ordem jurdica e da sociedade. CONCILIAO PENOSA Instaurado o dissdio coletivo, presentes na audincia o Presidente do TST, Ministro Guimares Falco e o Coordenador da Seo de Dissdios Coletivos, Dr. Otvio Brito Lopes, representando o Ministrio Pblico do Trabalho, aquelas autoridades tudo fizeram ento e nas sucessivas audincias para que as partes conciliassem. Era tarefa difcil pois de permeio com reivindicaes econmicas, algumas at prematuras, havia propsito poltico subjacente a todo aquele movimento que ameaava conflagrar o Pas. Pretendia-se pela greve, por exemplo, sustar pretenso movimento de privatizao da PETROBRS - que seria inteno do Governo - malgrado a expressa garantia constitucional da manuteno daquele monoplio estatal (art. 177, caput e respectivos incisos I a V, da Constituio Federal de 1988). E foi ento que o Ministrio Pblico, esgotadas as tentativas de acordo, ingressou no feito, apresentando pedido especfico de liminar, para obter deciso judicial assecuratria da preservao pelas partes, dos servios essenciais ao funcionamento das unidades produtivas da PETROBRS e, portanto, em defesa dos interesses coletivos e difusos da sociedade. a pea jurdica de autoria do Dr. Otvio Brito Lopes, reproduzida ipsis litteris, das notas taquigrficas da Audincia de Conciliao de 12 de maro de 1991: ``...

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``A seguir pediu a palavra o representante do Ministrio Pblico do Trabalho e por ele foi dito que a preocupao do Ministrio Pblico como fiscal da lei e defensor dos interesses gerais da sociedade quanto ao preceito legal que obriga trabalhadores e empresrios a atenderem s necessidades mnimas e inevitveis da populao; e durante a negociao percebeu que algumas unidades da Empresa esto totalmente paralisadas ou com o funcionamento precrio com prejuzos para o consumidor principalmente o do GLP, combustveis para as Foras Armadas e autoridades da segurana pblica estadual alm de outras reas cuja paralisao pode colocar em risco a vida, a sade e a segurana. Na forma do artigo 12 da Lei n. 7.783/89 que def ine competir ao Poder Pblico garantir o atendimento das necessidades mnimas da populao em caso de greve deflagrada em servios ou atividades essenciais; que trabalhadores e a Empresa ainda divergem quanto ao efetivo mnimo necessrio para o cumprimento do que dispe a Lei e pelo que requer seja expedida deciso pelo Presidente do TST na condio de Ministro Instrutor do Processo para que a Empresa e os sindicatos dos trabalhadores atendam imediatamente ao que dispe a lei que regula o exerccio de greve. E em se tratando de Empresa detentora do monoplio da extrao e do refino de petrleo no existe no Pas outra empresa ou exercente de servio pblico que possa substituir os prprios trabalhadores da Empresa no que pertine ao funcionamento mnimo das unidades industriais''. A DETERMINAO JUDICIAL Em procedimento indito no Ministrio Pblico e, tambm na Justia do Trabalho, o petitrio supra-referenciado mereceu do Ministro Luiz Jos Guimares Falco, o seguinte despacho, verbis: ``ATO-GP N. 221/91 Ordem Judicial para a prestao de servios indispensveis em caso de greve nas atividades essenciais (Artigo 12, da Lei n. 7.783, de 28.6.89)''. O Ministro Presidente do Tribunal Superior do Trabalho, no uso de suas prerrogativas constitucionais e legais , considerando que o Ministrio Pblico deve zelar pelo efetivo respeito dos servios de relevncia pblica, e a defesa da ordem jurdica (artigos 127 e 129, inciso II, da Constituio Federal); Considerando que o Ministrio Pblico do Trabalho requereu que esta Presidncia determinasse PETROBRS e aos Sindicatos de Petroleiros a observncia imediata do que dispe o artigo 12 da Lei de Greve (Lei n. 7.783, de 28 de junho de 1989): Considerando que a Petrleo Brasileiro S/A. - PETROBRS - est com suas atividades industriais paralisadas ou profundamente afetadas em todo o Pas pela greve deflagrada por seus empregados em 26 de fevereiro prximo passado; Considerando que a referida empresa exerce atividade essencial como estipulado pelo artigo 10, inciso I, da Lei n. 7.783/89, que regula o exerccio do direito de greve e define as atividades essenciais de que trata o 1, do artigo 9 da Constituio Federal; Considerando que a Constituio Federal determina sejam atendidas as necessidades inadiveis da comunidade (art. 9, 1 da Constituio Federal); Considerando que o pargrafo nico do artigo 11 da Lei n. 7.783/89 dispe que os trabalhadores e o empregador so responsveis solidariamente pela garantia, durante a greve, da prestao dos servios indispensveis ao atendimento das necessidades inadiveis da comunidade que, caso ``no atendidas, coloquem em perigo iminente a sobrevivncia, a sade ou a segurana da populao''; Considerando que decorridos 15 (quinze) dias de greve em algumas unidades da empresa, as partes se mostraram incapazes de, em conjunto, indicar um efetivo mnimo de trabalhadores para garantir a prestao dos servios indispensveis ao povo; Considerando que o art. 12 da Lei de Greve (Lei n. 7.783/89) impe que o Poder Pblico assegure a prestao dos servios indispensveis, quando trabalhadores em greve e a empresa no o fizerem; Considerando que a PETROBRS, por soberana vontade do povo brasileiro - art. 177 da Constituio Federal - detm o monoplio da pesquisa e lavra das jazidas de petrleo e gs natural e outros hidrocarbonetos fluidos e a refinao do petrleo nacional ou estrangeiro; Considerando que somente a PETROBRS possui no Brasil pessoal treinado e qualificado tecnicamente para a prestao dos servios indispensveis comunidade em sua rea de monoplio; Considerando que a Constituio Federal garante o exerccio do direito de greve em servios ou atividades essenciais;

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Considerando que o Poder Pblico deve assegurar a prestao dos servios indispensveis ao atendimento das necessidades inadiveis da comunidade, que esto acima dos interesses dos trabalhadores em greve, por mais respeitveis que sejam; Considerando que a negociao feita neste Tribunal no alcanou xito aps 2 (dois) dias de discusso; Considerando que a greve poder se prolongar ao menos at o julgamento do Dissdio Coletivo; Resolve expedir a presente Ordem Judicial para a prestao de servios indispensveis ao atendimento das necessidades inadiveis da populao, a ser imediatamente cumprida pela Petrleo Brasileiro S/A. - PETROBRS - e todas as entidades sindicais representativas dos petroleiros existentes no Pas, constante do seguinte: a) todos os sindicatos de apresentarem imediatamente ao servio, cento) da equipe normal de produo bombeamento e a distribuio desses inadiveis da populao; petroleiros devero liberar do movimento grevista, para se trabalhadores na quantidade correspondente a 30% (trinta por de combustveis e gs, de forma a garantir a produo, o derivados de petrleo para o atendimento das necessidades

b) na hiptese de o sindicato de petroleiros no liberar da greve seus representados ou liberar em quantidade insuficiente para se obter o percentual de 30% (trinta por cento) de uma equipe normal de produo de combustveis e gs, de bombeamento e distribuio, a empresa far convocao at se alcanar o percentual, comunicando o fato ao Sindicato responsvel e ao Ministro Presidente do Tribunal Superior do Trabalho, para as providncias legais; c) os Sindicatos dos petroleiros atuaro como responsveis e fiscais da rigorosa observncia desta Ordem, podendo denunciar qualquer caso de desvirtuamento de sua finalidade ao Ministro Presidente do Tribunal Superior do Trabalho; d) at a deciso ser proferida pela Seo de Dissdios Coletivos do TST no DC 23.197/91 fica proibida a dispensa de trabalhador grevista, qualquer que seja o motivo, sendo que os abusos cometidos sujeitaro os responsveis s penas da lei perante a autoridade judiciria competente (art. 9, 2 da Constitui o Federal e pargrafo nico do artigo 7 da Lei de Greve); e) os Juzes Presidentes dos Tribunais Regionais do Trabalho e os Procuradores Regionais do Trabalho ficam autorizados a agirem em nome do Ministro Presidente do Tribunal Superior do Trabalho perante os litigantes e as autoridades policiais e administrativas locais, podendo, em conjunto ou separadamente, praticar todos os atos necessrios ao fiel cumprimento desta Ordem; f) as autoridades mencionadas no item anterior tambm podero receber dos litigantes as denncias referentes inobservncia desta Ordem, devendo, de plano, tomar as providncias administrativas urgentes e necessrias, remetendo o expediente respectivo para o Ministro Presidente do Tribunal Superior do Trabalho; g) concludo o julgamento do processo de Dissdio Coletivo TST-DC- 23.197/91, cessam os efeitos desta Ordem Judicial, aplicando-se, a partir de ento, o disposto no art. 14, caput, da Lei de Greve, salvo se o movimento grevista terminar antes. Intimem-se, imediatamente, a Petrleo Brasileiro S/A. e a todas as entidades sindicais que integram o Processo TST-DC-23.197/91, d-se cincia ao Ministrio Pblico do Trabalho, autor do requerimento, e publique-se esta Ordem no Dirio da Justia da Unio. Braslia, 13 de maro de 1991. LUIZ JOS GUIMARES FALCO Ministro Presidente do Tribunal Superior do Trabalho Em seqncia, ante divergncia interpretativa que estava ocorrendo, o Presidente do TST editou o Ato n. 243/91, do seguinte teor: ``ATO-GP-N. 243/91 Ordem Judicial complementar para a prestao de servios indispensveis em caso de greve nas atividades essenciais (Art. 12, da Lei n. 7.783, de 28.06.89)''. O Ministro Presidente do Tribunal Superior do Trabalho, no uso de suas prerrogativas constitucionais e legais; Considerando que o Poder Pblico indispensveis da populao (Art. 12, da Lei de Greve); deve garantir o atendimento das necessidades

Considerando que a Ordem Judicial n. 221/91 teve por objetivo a produo de combustveis e gs, de bombeamento e distribuio, de forma a garantir o atendimento das necessidades da populao;

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Considerando que a Ordem Judicial n. 221/91, para tanto, estipulou a liberao de trabalhadores da greve na proporo de 30% da equipe normal de produo; Considerando que alguns sindicatos de petroleiros esto interpretando a Ordem Judicial n. 221/91 no sentido de que o percentual aplicvel a cada setor de produo da refinaria, isoladamente, e no ao conjunto total da produo; Considerando que tal interpretao inviabiliza o funcionamento dos setores de produo essenciais das refinarias, que, naqueles setores, no podem produzir com apenas 30% do seu efetivo normal; Considerando que nos 30% de que trata a Ordem Judicial n. 221/91 devem estar os trabalhadores na quantidade necessria e com qualificao tcnica indispensvel ao funcionamento, com segurana, dos denominados setores operacionais essenciais das refinarias; Considerando que os trabalhadores devem estar preocupados com o atendimento das necessidades indispensveis da populao, como gs (GLP), diesel, gasolina e querosene, cujos estoques esto diminuindo diariamente, aps 18 dias de greve total; Considerando que as interpretaes dadas Ordem Judicial n. 221/91 no podem persistir sob pena de se colocar ``em perigo iminente a sobrev ivncia, a sade ou a segurana da populao'', caso paralisem os servios ou atividades indispensveis ao atendimento das necessidades inadiveis da comunidade; Resolve expedir a presente Ordem Judicial complementar para que no paire nenhuma dvida de que a preocupao da Presidncia do TST, como representante do Poder Pblico, com o atendimento das necessidades inadiveis da comunidade, esclarecendo e estipulando o seguinte para ser imediatamente cumprido: a) nos 30% da equipe normal de produo de com bustveis e gs de que trata a Ordem Judicial n. 221/91, de 13 de maro corrente, devero estar includos trabalhadores na quantidade necessria e com a correspondente qualificao tcnica, para fazerem funcionar com total segurana os setores operacionais essenciais das refinarias, como por exemplo, a destilao atmosfrica e a vcuo, o craqueamento cataltico, o laboratrio, a segurana industrial, o apoio de manuteno e suprimento, a transferncia e estocagem, a casa de fora e demais utilidades, dentre outros que, embora no mencionados, no possam funcionar com uma quantidade inadequada de trabalhadores especializados; b) na hiptese de o efetivo a ser fornecido ultrapassar o percentual de 30% sobre o total de trabalhadores dos setores operacional e de apoio operacional, o percentual deve ser desprezado; c) a PETROBRS dever fornecer aos sindicatos boletim dirio de sua produo de GLP, diesel, gasolina e querosene, para que possam constatar que esto sendo atendidas exclusivamente as necessidades inadiveis da comunidade. d) ficam mantidas as demais disposies da Ordem Judicial n. 221/91, inclusive a que estipula a cessao dos seus efeitos. Publique-se e intimem -se as partes e os demais interessados. Braslia, 15 de maro de 1991. LUIZ JOS GUIMARES FALCO Ministro Presidente do Tribunal Superior do Trabalho O JULGAMENTO Julgando o feito, j a sob intensa expectativa das partes, o Tribunal Superior do Trabalho proferiu tambm histrica deciso e que congraando com identidade de fins, Juzes e Ministrio Pblico est destinada a se constituir em um marco nos anais da Justia do Trabalho. Pois, pela primeira vez a prestao jurisdicional devida pelo Estado aos cidados se fez sob a gide de uma Constituio liberal, que valorizou o direito de greve, n i clusive em atividades essenciais, mas, atribuindo lei ordinria j em vigor no entanto, estabelecer limitaes abusividade do uso daquele direito. Justamente para preservar o direito tambm fundamental e inalienvel dos cidados, vida, liberdade e segurana (art. 5, caput, da CF). Sustentando a posio do Ministrio Pblico, o Procurador-Coordenador da Seo de Dissdios Coletivos proferiu parecer oral, cujo extrato, em notas taquigrficas, reproduzimos a seguir, verbis: ``O Sr. Ministro Guimares Falco (Presidente) - Havendo quorum, est aberta a sesso extraordinria da Seo Especializada em Dissdios Coletivos do Tribunal Superior do Trabalho. Encontram-se presentes todos os Ministros titulares, o Representante do Ministrio Pblico e a Sra. Secretria dos trabalhos. Os cumprimentos da Corte aos nobres Advogados e aos litigantes. A palavra

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est franqueada, antes de apregoarmos o processo, para alguma comunicao. (Pausa) No havendo quem queira fazer uso da palavra, solicito Sra. Secretria que faa o prego do processo marcado para a pauta de hoje. A Sra. Secretria - Processo DC n. 23.197/91.7 - Relator: Ministro Almir Pazzianotto. Revisor: Ministro Antnio Amaral. PETRLEO BRASILEIRO S.A. - PETROBRS e FEDERAO NACIONAL DOS PETROLEIROS - FENAPE E SINDICATO DOS TRABALHADORES NA INDSTRIA DA EXTRAO DO PETRLEO NOS ESTADOS DE ALAGOAS E SERGIPE E OUTROS - SINDIPETRO. O Sr. Ministro Guimares Falco (Presidente) - Os Ministros Relator e Revisor esto presentes. Este processo est aguardando complementao de suas peas. Uma delas o Parecer da ProcuradoriaGeral, que requereu seja feita a leitura do Parecer em audincia. Iniciando os trabalhos, concedo a palavra ao Representante do Ministrio Pblico. O Sr. Otvio Brito Lopes (Procurador) - Sr. Presidente, eminentes Ministros, vou manifestar meu Parecer, oralmente, tendo em vista que, em razo do tempo exguo, no pude faz-lo juntar aos autos oportunamente. Tratam os presentes autos de ao coletiva suscitada pela empresa PETROBRS contra a Federao Nacional dos Petroleiros (FENAPE) e outros dezenove Sindicatos, em razo da greve deflagrada a partir da tarde do dia 26 de fevereiro do corrente, atingindo quase todas as unidades de produo da Empresa. Diz a Suscitante que o movimento objetiva um reajuste salarial da ordem de 161%, referente s perdas salariais decorrentes do Plano Collor, de maro de 1990, reintegrao de todos os demitidos, reajuste mensal e suspenso do processo de privatizao das estatais, sendo certo que a primeira reivindicao objeto do dissdio coletivo TST-DC n. 7.820/90, que se encontra aguardando julgamento, e, por este motivo, os trabalhadores j deflagraram uma greve em junho de 1990, cujo carter abusivo objeto do Dissdio Coletivo n. 9.762/90, que tambm aguarda ser julgado. A Suscitante alerta para os incomensurveis prejuzos que vem sofrendo, para os danos causados sociedade, inclusive com risco de paralisao de todos os meios de transporte e fbricas que operam com lubrificantes, e ao Pas, pois a importao de derivados ter de ser paga em dlares. Continuando seu libelo, articula com o maltrato, pelos grevistas, a diversos dispositivos da Lei n. 7.783/89 (Lei de Greve) por ausncia de negociao e de comunicao da greve Empresa e sociedade, com antecedncia de setenta e duas horas, violao e constrangimento dos direitos e garantias fundamentais, ao ser impedida a entrada, na fbrica, de empregados que desejavam trabalhar, e no-prestao dos servios indispensveis comunidade. Finalizando, pleiteia a declarao da abusividade do movimento paredista, com os consectrios da decorrentes, na forma do art. 14 da Lei n. 7.783/89. A inicial veio acompanhada de farta documentao colacionada s fls. 9/15 dos autos. Notificados os Suscitados, realizou-se a audincia de instruo e conciliao no dia 11 do corrente. Inicialmente, o Ministro instrutor declarou que a Federao Nacional dos Petroleiros figuraria no plo passivo da demanda, e os sindicatos, como terceiros interessados, com legitimidade para a propositura da ao de cumprimento. Realizados os debates, deuse incio a exaustivas negociaes, sendo suspensa a audincia para que a Empresa avaliasse as pretenses dos trabalhadores e trouxesse o Plano de Cargos e Salrios proposto ao conhecimento das partes e do Tribunal. A audincia prosseguiu no dia seguinte e mais uma vez restaram infrutferos os esforos despendidos pelo Ministro instrutor, visando o acordo. Foi lida em audincia, para conhecimento dos interessados, uma correspondncia enviada pel o Exm Sr. Ministro Marcelo Pimentel, onde S. Exa. esclarece que no emitiu qualquer juzo sobre a atual greve e rejeita a interpelao feita pelos sindicatos atravs de jornal. A seguir, requeremos, em nome da sociedade atingida em seu direito ao recebimento dos servios mnimos indispensveis a sua segurana, sade e sobrevivncia, a expedio de determinao judicial, para que as partes cumprissem o que determina o art. 11 da Lei de Greve, tendo sido deferido o pedido pelo Exm Sr. Ministro Guimares Falco. Novos debates se seguiram, sem que as partes se mostrassem capazes de atender, por acordo, s necessidades mnimas garantidoras da sade, segurana e sobrevivncia da comunidade. A seguir, foram encerradas a instruo processual e a audincia, sem acordo. Em contestao, tambm com farta documentao, os sindicatos suscitados alegam, preliminarmente, a ilegitimidade passiva da Federao Nacional dos Petroleiros e a inconstitucionalidade da Lei de Greve. No mrito, argumentam com o atendimento dos requisitos da Lei de Greve e formulam as reivindicaes da categoria. o relatrio. Sr. Presidente, tendo em vista essa argio de ilegitimidade passiva da Federao, no sei se seria pertinente indagar dos Advogados da Suscitada se mantm essa preliminar, um a vez que, em audincia, foi acordado que o Dr. Marcos Lus Borges de Resende substabeleceria para os Advogados. O Sr. Ministro Guimares Falco (Presidente) - V. Exas. retiram a preliminar? (Pausa). Os Advogados confirmam que esto retirando a preliminar de ilegitimidade da Federao. O Sr. Otvio Brito Lopes - Passo, ento, preliminar seguinte, que a de inconstitucionalidade da Lei n. 7.783, de 28 de junho de 1989 - Lei de Greve. Os Suscitados alegam que a greve direito constitucionalmente assegurado, cabendo aos trabalhadores decidir sobre a oportunidade de exerc-lo e sobre os interesses que devam por meio dele defender, sendo que a Lei n. 7.783, de 28 de junho de 1989, j citada, constitui, no seu conjunto, limitao ao direito assegurado. A orientao dessa egrgia Corte a respeito da matria cedia, sendo despiciendo tecer longas consideraes. Vale ressaltar, apenas, que a Constituio que assegura aos trabalhadores o direito de greve a mesma que garante comunidade o atendimento das necessidades inadiveis, sujeita os responsveis por abusos s penas da

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lei, traz os valores sociais do trabalho e da livre iniciativa entre seus fundamentos bsicos e garante o desenvolvimento nacional, alm de assegurar a todos os brasileiros e estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade. No existe direito absoluto, pois nenhum homem absoluto na sociedade. O direito de greve passvel de regulamentao infraconstitucional que o harmonize com o complexo de outros direitos estampados na Carta Magna. Pelo exposto, opinamos pela rejeio da preliminar, com base nas razes aduzidas e na jurisprudncia desta colenda Corte, em especial o Dissdio Coletivo n. 11.635/90.0, suscitado pela Centrais Eltricas S.A. ELETROBRS e outras contra o Sindicato dos Engenheiros no Estado do Rio de Janeiro e outros. Passo, agora, a analisar a questo da abusividade da greve. A Empresa justifica o pedido de declarao de abusividade do movimento deflagrado a partir da tarde do dia 26 de fevereiro do corrente ano no item 7 da exordial, que passo a transcrever: ``Com efeito, os empregados empenhados no movimento paredista, a fim de causarem incomensurvel prejuzo Suscitante, populao (podem parar todos os meios de transporte e fbricas que operam com lubrificantes) e ao Pas (a importao de derivados ter de ser paga em dlares) infringiram o art. 3 da Lei n. 7.783/89 (ausncia de negociao); da mesma forma o art. 13 do mesmo diploma legal (indispensvel a notificao da Empresa, com antecedncia de 72 horas, do incio da paralisao); os 1 e 2 do art. 5 (violao e constrangimento dos direitos e garantias fundamentais, ao impedirem os grevistas e Dirigentes Sindicais entrada na fbrica dos empregados que querem trabalhar); o art. 11 (obrigao de manter a prestao de servios indispensveis ao atendimento das necessidades inadiveis da comunidade), tudo porque a Suscitante, nos termos do art. 10, exerce, sem dvida, atividade essencial''. Os Suscitados rechaaram o acusatrio com a alegao de que cumpriram todas as disposies da Lei n. 7.783/89, sendo certo que comunicaram diretamente e por escrito Empresa, com prazo de setenta e duas horas, a ecloso do movimento; que mantiveram durante toda a greve os servios essenciais, valendo revelar que desde antes da deflagrao da greve vm tentando junto Suscitante um acordo para manter em funcionamento as vrias unidades, e que o acordo foi impossvel; que pblico e notrio pela imprensa escrita e falada que os estoques da Suscitante so suficientes para abastecer toda a populao, sem risco de desabastecimento de combustveis e de outros derivados de petrleo. A falta de prvia negociao entre os litigantes, articulada pela Suscitante, no se confirma frente ao exame dos autos (fl. 215) e, em especial, da ata de audincia, onde a Empresa confessa que: ``a partir de outubro de 1990 foram feitas trs reunies com os representantes dos trabalhadores que rejeitaram os aspectos tcnicos de avaliao do plano feito pela Empresa'' e que a reivindicao referente Comisso de Sade lhe foi apresentada s vsperas do movimento grevista. A Suscitante foi previamente comunicada do movimento, como fazem prova os documentos colacionados s fls. 217, 370, 441 e 462. Os usurios dos servios tambm foram comunicados com antecedncia de setenta e duas horas da paralisao, o que demonstrado s fls. 150, 273, 367 e 461 dos autos. Vale atentar tambm para a notoriedade alcanada pelo fato, em razo da farta divulgao pela mdia. No que diz respeito alegao de violao e constrangimento dos direitos e garantias fundamentais, pelo impedimento da entrada voluntria nas fbricas de dirigentes e empregados que queriam trabalhar, no h qualquer prova neste sentido. Notcias de pequenos incidentes na porta de refinaria, envolvendo grevistas e a Polcia Militar, sem maiores conseqncias, no so suficientes para provar a alegao. Por fim, a Suscitante alega que exerce atividade essencial, o que desde j confirmamos, e que os Sindicatos no se desobrigaram da prestao dos servios indispensveis ao atendimento das necessidades inadiveis da comunidade. Compulsando a Lei de Greve, fcil apreender que nos servios ou atividades essenciais, os sindicatos, os emp regadores e os trabalhadores so responsveis conjuntamente pela prestao, comunidade, dos servios indispensveis ao atendimento das suas necessidades inadiveis, que so aquelas que, caso no atendidas, colocam em perigo iminente a sobrevivncia, a sade ou a segurana da populao. No sendo alcanado o acordo entre os contendores ou no caso de seu descumprimento, o Poder Pblico assegurar a prestao dos servios indispensveis. Isto o que reza o art. 12 da Lei n. 7.783/89. Como se observa do texto legal, a falta de prestao dos servios indispensveis manuteno da segurana, vida e sade da comunidade no pode, a priori, ser imputada exclusivamente aos trabalhadores ou aos seus sindicatos. A empresa tambm legalmente responsvel. A apurao de responsabilidades se dar perquirindo se alguns dos litigantes recusou negociar a prestao dos servios aludidos; se agiu com dolo ou m -f durante a negociao; se descumpriu a ordem judicial que disciplinou a prestao dos servios indispensveis, estabelecendo a dimenso do funcionamento da unidade produtiva, as turmas de atendimento, o nmero de trabalhadores necessrios, a convocao desses trabalhadores, etc. A atuao jurisdicional se justifica pela ausncia de acordo entre os contendores, pela garantia constitucional e infraconstitucional dos servios essenciais, pelo poder normativo da Justia do Trabalho e pela garantia constitucional dos interesses coletivos e difusos. In casu, existe prova de que inmeras tentativas de acordo, envolvendo o efetivo mnimo necessrio prestao dos servios indispensveis, foram engendradas. No h indcios de m -f por parte de qualquer dos litigantes, mas sim de total incapacidade de consenso. Boa parte da audincia de instruo e conciliao foi consumida na tentativa, sob a Presidncia do Exmo. Sr. Ministro Guimares Falco, de acordo quanto aos efetivos mnimos. O acordo foi possvel apenas em algumas unidades poucas, verdade - antes mesmo do ajuizamento do dissdio. Por fim, a ordem judicial estabelecendo o efetivo mnimo em 30% foi atendida satisfatoriamente, com raras excees, que devero ser apuradas oportunamente, a nvel trabalhista ou penal, atravs da abertura do competente inqurito e sujeitando os infratores s penas da lei. Dessa forma, fica afastada a hiptese da abusividade do movimento paredista por inobservncia da regra do art. 11 da Lei n. 7.783/89. Entretanto, est comprovada nos autos a

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existncia de acordo coletivo em vigor at 31 de agosto do corrente ano, e os Sindicatos no conseguiram demonstrar, a teor do pargrafo nico, incisos I e II, do art. 14 da Lei n. 7.783/90, que o objetivo da greve fosse exigir o cumprimento de clusula ou condio contratual, ou mesmo a supervenincia de fato novo ou acontecimento imprevisto que modificasse substancialmente a relao de trabalho. Na falta desses pressupostos, opina o Ministrio Pblico pela procedncia do pedido inicial para que a greve seja declarada abusiva. Reivindicaes. So cinco as reivindicaes dos grevistas. A primeira, de reajuste salarial de 161% referente s perdas ocasionadas pelo Plano Collor desde maro de 1990. A data-base da categoria em greve 1 de setembro, sendo certo que os salrios foram reajustados em 57,60% com base no que dispe o art. 6 e pargrafos da Lei n. 8.178, de 1 de fevereiro de 1991. As perdas referentes ao perodo de maro de 1990 a 31 de agosto do mesmo ano integram o objeto do dissdio coletivo anterior da categoria (TST-DC n. 7.820). O perodo posterior, que vai de 1 de setembro de 1990 a 31 de agosto de 1991, dever ser discutido, quanto s perdas salariais, na prxima data-base. O pedido de reajuste salarial para ser admitido antes da data-base deveria ter como arcabouo ftico a supervenincia de fato novo ou acontecimento imprevisto que alter asse substancialmente a relao de trabalho, o que no foi ventilado pelos Suscitados. O momento poltico, econmico e social que atravessa o Pas dos mais difceis. A guerra contra a inflao tem produzido baixas no s entre a classe operria, com o desemprego crescente e os baixos salrios, como tambm entre o empresariado, que luta contra o fantasma da recesso e da falncia. O salrio vive um impasse no Brasil. pouco para quem recebe e muito para quem paga. Num quadro to delicado, onde o Congresso Nacional foi obrigado a elaborar uma legislao salarial provisria que conduzisse o Pas nesta difcil travessia, no oportuna a criao, via poder normativo da Justia do Trabalho, de vantagem salarial que ultrapasse a fronteira legal, antes da data-base de cada categoria. Diante do exposto, opinamos pelo no-deferimento da reivindicao. Suspenso imediata da privatizao da PETROBRS e manuteno do monoplio do petrleo. A questo alheia ao Direito do Trabalho e s relaes individuais e coletivas de trabalho, alm de no ser da competncia da Justia do Trabalho decidir sobre a matria. Pelo no-deferimento da reivindicao. Comisso de sade. O pedido totalmente impreciso. As Entidades suscitadas no delimitaram a rea de atuao da referida comisso, sua forma de funcionamento, composio, etc. Acresce que no acordo coletivo em vigor j existem treze clusulas tratando da matria (Clusulas de ns. 71 a 83), sem contar a CIPA (Comisso Interna de Preveno de Acidentes) que j funciona na Empresa. Pelo no-deferimento. Implantao do Plano de Cargos de Salrios em cumprimento Clusula n. 63 do Acordo de Trabalho. A Clusula referida prev a data de 1 de outubro de 1990 para o reincio de estudos especficos visando a reviso do Plano de Classificao e Avaliao de Cargos, de forma a adequ-lo, tecnicamente, s reais necessidades da Companhia, observada a vigncia j estabelecida pelo Tribunal Superior do Trabalho. Tais estudos foram implementados sem que as partes acordassem quanto ao Plano de Classificao e Avaliao de Cargos. Logo, fica afastada a hiptese de descumprimento da mesma. Os Sindicatos rejeitaram a proposta da Empresa sem apresentar qualquer outra alternativa. Sua preocupao foi direcionada, exclusivamente, para a questo salarial, deixando de lado a verdadeira finalidade da clusula instituda, que era efetivar estudos especficos visando adequar o Plano s reais necessidades da Companhia. Pelo exposto, opinamos pelo no-deferimento da reivindicao. Finalmente, reintegrao dos demitidos. O pleito decorre da clusula firmada em acordo coletivo que, segundo os Sindicatos, condiciona as demisses a razes disciplinares, econmicas, financeiras ou tcnicas. A apurao da ocorrncia dos motivos ensejadores das demisses, especificados no instrumento normativo, demanda dilao probatria incompatvel com a ao coletiva. Por outro lado, o objetivo dos Suscitados com a presente reivindicao de aplicao de norma j existente ao caso em concreto, o que no compatvel com a naturez a do dissdio coletivo, mas sim do dissdio individual. Pelo exposto, o Ministrio Pblico opina pelo no-deferimento do pleito. o Parecer. O Sr. Ministro Guimares Falco (Presidente) - O Parecer ser juntado aos autos para complementao do processo. Concedo a palavra ao Relator, Ministro Almir Pazzianotto''. O ACRDO Relatado o feito pelo Ministro Almir Pazzianotto Pinto, seu voto, amplamente fundamentado, com ressalvas eventuais por parte de senhores Ministros, mas acolhido por unanimidade, foi publicado na ntegra, no Suplemento Trabalhista da LTr, ANO XXVII, n. 38/91 e teve a seguinte concluso, verbis: ``Isto posto Acordam os Ministros da Seo Especializada em Dissdios Coletivos do Tribunal Superior do Trabalho, unanimidade, considerar prescindvel o exame da constitucionalidade ou no da Lei n. 7.783/89, tendo em vista os reiterados julgamentos em casos idnticos e ainda, por no vislumbrar qualquer inconstitucionalidade aparente no referido diploma legal. ABUSIVIDADE DA GREVE - unanimidade, julgar abusiva a greve deflagrada pela categoria profissional por fundamentos diferentes. DAS REIVINDICAES - unanimidade, indeferir as pretenses deduzidas no arrazoado dos trabalhadores, com ressalvas do Excelentssimo Senhor Ministro Norberto Silveira de Souza. MANUTENO DAS CLUSULAS DO ACORDO - unanimidade, manter as clusulas do acordo

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coletivo de trabalho vigente at 31.8.91, com ressalvas do Excelentssimo Senhor Ministro Ursulino Santos. DO REQUERIMENTO DO MINISTRIO PBLICO - unanimidade, deferir o requerimento do representante do Ministrio Pblico do Trabalho no sentido de que sejam extradas cpias de peas do processo e dos relatrios dos Excelentssimos Senhores Juzes Presidentes dos Tribunais Regionais do Trabalho a fim de que aquela instituio possa verificar da ocorrncia ou no de algum ilcito penal, inclusive quanto ao descumprimento das Ordens Judiciais de ns. 221 e 243/91, emanadas da Presidncia em representao do Poder Pblico e do prprio Tribunal Superior do Trabalho. DO PAGAMENTO DOS DIAS DE PARALISAO - unanimidade, determinar que os salrios referentes aos dias de paralisao sejam descontados dos grevistas, inclusive dos dirigentes sindicais, que pela Clusula 58 do Acordo Coletivo percebem salrio diretamente da Empresa, embora afastados do trabalho, a servio do Sindicato, com ressalvas do Excelentssimo Senhor Ministro Norberto Silveira de Souza. DO RETORNO AO TRABALHO - unanimidade, determinar o retorno imediato ao trabalho de todos os trabalhadores em greve, observados os horrios de incio dos turnos, na forma do art. 14 da Lei n. 7.783/89. Custas pro rata a serem calculadas sobre o valor dado causa, observado o Provimento n. 01/91 da Corregedoria Geral da Justia do Trabalho. Juntar voto convergente o Excelentssimo Senhor Ministro Antonio Amaral. Braslia, 18 de maro de 1991. - Guimares Falco, Presidente - Almir Pazzianotto Pinto, Relator - Ciente: Otvio Brito Lopes, Procurador''. O ENCAMINHAMENTO CRIMINAL O rgo do Ministrio Pblico ainda no julgamento do dissdio, conforme consta do corpo do acrdo, deu seqncia a sua atuao com o encaminhamento de pleito ao Procurador Geral da Repblica, com vistas possvel tipificao de ilcitos penais de desobedincia e de incitao prtica criminal no seu transcorrer, com o requerimento a seguir reproduzido. E com o que o Ministrio Pblico do Trabalho considerou concluda sua misso no caso concreto. E, de fato, o episdio da greve constitucionalmente garantida e no entanto assegurados os direitos e exigidos os deveres tambm dos cidados, apesar de encerrada, mostrou o belo espetculo das instituies operando plenamente sob a gide da Constituio e das leis que formam o nosso ordenamento jurdico. Foi o seguinte o requerimento ltimo do Ministrio Pblico do Trabalho no episdio da greve dos petroleiros: ``Braslia, 19 de abril de 1991 Exmo. Sr. Dr. Vicente Vanderlei Nogueira de Brito DD. Procurador Geral da Justia do Trabalho Braslia-DF Senhor Procurador Geral Por ocasio do julgamento da ltima greve deflagrada pela categoria profissional dos petroleiros, em todo o territrio nacional, tivemos a oportunidade de requerer Seo Especializada em Dissdios Coletivos, do Colendo Tribunal Superior do Trabalho, a extrao de cpias de peas do processo e dos relatrios dos Excelentssimos Senhores Juzes Presidentes dos Tribunais Regionais do Trabalho a fim de verificarmos a veracidade das denncias de descumprimento das Ordens Judiciais ns. 221 e 243/91, emanadas da Presidncia da C. Corte Superior, veiculadas na imprensa e confirmadas pelo advogado da PETROBRS em sua sustentao oral. Nosso requerimento foi deferido pela Seo Especializada e Sua Excelncia o Ministro Guimares Falco, com o Ofcio GP n. 166/91 encaminhou a Vossa Excelncia a documentao pertinente. De posse das informaes e documentos ali contidos, observamos a ocorrncia, em tese, dos crimes de desobedincia, por parte de sindicalistas e trabalhadores que se recusaram a cumprir as Ordens Judiciais ns. 221 e 243/91, do Excelentssimo Senhor Ministro Presidente do Tribunal Superior do Trabalho, e ainda, de incitao ao crime, por dirigentes sindicais que, segundo a imprensa escrita, teriam incitado os grevistas a descumprir o comando judicial emanado do acrdo proferido no julgamento do dissdio, reconhecendo a abusividade do movimento paredista e determinando o retorno imediato ao trabalho. Segundo os jornais, o Sr. Armando Pereira da Silva, diretor do Sindicato dos Petroleiros de So Jos dos Campos, to logo tomou conhecimento da deciso do TST, teria redigido um documento endereado aos cento e dez trabalhadores que mantinham os servios essenciais na Refinaria Vale do Paraba, conclamando-os a deixar o trabalho. Apesar de fiscais da lei, no temos legitimidade para a propositura de ao penal, da por que, peo venia para sugerir a Vossa Excelncia que se digne enviar ao Exmo. Sr. Dr. Procurador Geral da

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Repblica cpia do Ofcio supra-aludido, com a documentao que o acompanha, para que, caso entenda cabvel, determine as medidas legais necessrias, ante a provvel ocorrncia dos ilcitos penais descritos nos artigos 286 a 330 do Cdigo Penal Brasileiro. Atenciosamente, Otvio Brito Lopes Procurador do Trabalho Coordenadoria de Dissdios Coletivos da Procuradoria Geral do Trabalho''

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EVENTOS

1 - CONCURSO PARA INGRESSO NO MINISTRIO PBLICO DO TRABALHO Em seqncia ao ltimo concurso para ingresso no Ministrio Pblico do Trabalho, realizou-se em Braslia, a 2 prova escrita para os remanescentes 426 candidatos aprovados na primeira p rova, ante um total inicial de 4.022 inscritos. Essa prova selecionou candidatos e o seu teor foi o seguinte: ``DIREITO CONSTITUCIONAL, DIREITO DO TRABALHO, DIREITO PROCESSUAL DO TRABALHO E DIREITO PROCESSUAL CIVIL DIREITO ADMINISTRATIVO,

1 - Dissertao: O Ministrio Pblico na nova ordem constitucional. Definio. Princpios institucionais. Garantias. A proteo dos interesses difusos e coletivos. 2 - Identifique as fontes do Direito Coletivo do Trabalho luz da Constituio Federal, da Consolidao das Leis do Trabalho e da legislao extravagante. Estabelea a supremacia hierrquica entre elas. Analise a participao do Poder Legislativo, do Poder Executivo, dos Tribunais e das Entidades Sindicais na elaborao e aplicao do Direito Coletivo. Justifique a transitoriedade ou no desse direito ante a Constituio Federal, a doutrina e a jurisprudncia dos Tribunais, inclusive do Supremo Tribunal Federal. 3 - Dissertar sobre a Administrao Pblica Federal, direta e indireta, seus rgos e suas entidades integrantes, com os respectivos regimes jurdicos de pessoal. 4 - Afirma-se que no Direito Processual do Trabalho, quanto ao impulso processual, prepondera o princpio dispositivo. A regra suporta excees? Em caso positivo explique as hipteses. 5 - E m Direito, a prova `` o complexo de elementos de que o juzo dispe para o conhecimento dos fatos relevantes para a soluo da demanda'' (Coqueijo Costa). Como repartir o nus da prova entre os litigantes? Quais os meios de prova admitidos? Qual o momento de sua produo?'' Segundo o Presidente da Comisso de Concurso, Dr. Hegler Jos Horta Barbosa esto sendo cumpridos com rigor o cronograma elaborado e os objetivos de uma adequada seleo, realizando-se a 3 prova escrita no ms de agosto e a prova oral no transcorrer deste ms de setembro. 2 - NOVA SEDE DA PROCURADORIA GERAL No dia 30 de abril de 1991, em cerimnia concorrida, qual no faltou o toque festivo da Banda da Polcia Militar do Distrito Federal, foi inaugurado o novo prdio-sede da Procuradoria Geral da Justia do Trabalho, no Setor de Autarquias Sul de Braslia. O descerramento da placa alusiva, feito pelo Dr. Vicente Valderlei Nogueira de Brito, foi a culminao de um longo esforo, para que a instituio fosse dotada dos meios mnimos, indispensveis ao desempenho da relevante funo social que a Constituio atribuiu ao rgo. Em seu discurso, o Procurador-Geral em exerccio se referiu s dificuldades que tnhamos para trabalhar no antigo endereo, no anexo do Ministrio da Justia, onde d ispnhamos apenas de um andar, obrigando a que acomodassem at 8 procuradores por sala, impossibilitando ou dificultando o exerccio da funo, por falta de local adequado de trabalho. A obteno do novo prdio, graas ao esforo constante de colegas como os Drs. Jefferson Luiz Pereira Coelho e Pretextato Pennafort Taborda Ribas Netto, entre outros, no sentido de sensibilizar as autoridades competentes sobre a situao difcil na qual se encontrava o rgo, constituiu na realidade o reconhecimento pblico da importncia e do relevo do Ministrio Pblico do Trabalho. Especialmente aps a promulgao da nova Constituio, o empenho dos procuradores do trabalho em defesa da sociedade no campo das relaes trabalhistas resguardando os direitos sociais indisponv eis e lutando por preservar os servios essenciais nas greves, em prol da populao, fez com que se notasse o papel destacado que cabe a Instituio, ofertando-lhe os meios indispensveis ao cumprimento de sua misso constitucional. cerimnia de inaugurao compareceram, prestigiando-a magnamente, o Junqueira Alvarenga, Procurador Geral da Repblica, o Min. Luiz Jos Guimares Falco, TST, o Ministro do Trabalho Antonio Rogrio Magri, o Consultor Jurdico do Ministrio do Luiz Gonzaga Nbile, alm de muitos dos Ministros do TST, quase todos os Presidentes todos os Procuradores Regionais do Trabalho. Dr. Aristides Presidente do Trabalho, Dr. dos TRTs e

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Emocionaram as generosas palavras do Min. Guimares Falco, ressaltando o desempenho eficiente e o papel destacado que o Ministrio Pblico do Trabalho tem tido, especialmente na soluo dos conflitos coletivos do trabalho, laborando juntamente com os tribunais trabalhistas desde a criao de ambos em 1 de maio de 1941. Terminados os pronunciamentos, encerrou-se a cerimnia com um ``cocktail'' oferecido pela Associao Nacional dos Procuradores do Trabalho. A nova sede da Procuradoria Geral do Ministrio Pblico do Trabalho est situada no SAS, Q. 04, Blocos L e M, CEP 70.070, Braslia-DF. 3 - II ENCONTRO NACIONAL DOS PROCURADORES REGIONAIS DO TRABALHO Realizou-se nos dias 29 e 30 de abril, o II Encontro de Procuradores Regionais do Trabalho, em Braslia, com objetivos de unificar procedimentos administrativos e institucionais. O evento, alm do aspecto de congraamento entre colegas que ensejou cuidou de importantes questes, no mbito administrativo, seja no campo dos recursos humanos, oramento, instalaes, comunicaes e outros peculiares de cada Regio. No enfoque institucional debateu-se amplamente questes relativas atuao do Ministrio Pblico perante os Tribunais, a formao de quadros tcnicos com a Escola Superior do Ministrio Pblico do Trabalho e a realizao de Seminrios e Cursos Jurdicos, principalmente no mbito de Direito do Trabalho, entre outras importantes matrias. 4 - SO PAULO TEM 2 CICLO DE PALESTRAS NO CEPEJUR O Centro Permanente de Estudos Jurdicos do Ministrio Pblico do Trabalho da 2 Regio, promoveu o seu II Ciclo de Palestras, na semana de 20 a 24 de maio. Os colegas de So Paulo elaboraram temrio que abarcou importantes matrias jurdicas e contou como conferencistas com os Professores Amauri Mascaro Nascimento, Jos M. de Arruda Alvim, Guido Soares, Ada Pelegrini Grinover e Celso Antonio Bandeira de Melo. 5 - A COMISSO E DITORIAL J estvamos trabalhando plena carga para lanar este 2 nmero da Revista do Ministrio Pblico do Trabalho, quando, no dia 29 de maio ltimo o ``Dirio Oficial da Unio'' publicou o ato do Exmo. Sr. Presidente da Repblica, nomeando o Subprocurador Geral, Dr. Pretextato Pennafort Taborda Ribas Netto para o cargo de Juiz Togado do Tribunal Regional do Trabalho da 9 Regio, na vaga originria destinada a membro do Ministrio Pblico do Trabalho. O Dr. Pretextato era tambm membro da Comisso Editorial desta Revista, nosso colega de fainas especficas dedicando-se com vigor a mais essa tarefa que se apresentou a ns poucos outros membros. E tratava-se de um trabalho acrescido. Penoso, porque, a par das atribuies normais do cargo, acrescentaramos aos nossos deveres do quotodiano, manter uma publicao semestral, com caractersticas diferentes. Tal qual a imaginvamos, estabeleceram-se pressupostos para a publicao ideal, que se constituram em autnticos desafios, por vezes quase intransponveis. Pois alm dos bices burocrtico-administrativos, superados embora, no desejvamos ser apenas mais um repositrio de atos oficiais; ou uma coletnea de pareceres ou de acrdos. Queramos e queremos muito mais. Por exemplo, pelo contedo da Revista, dar um indicativo dos valores intelectuais dos integrantes da classe. Nela abrir espao para o debate dos temas jurdico-sociais relevantes com que a cada dia nos defrontamos. E, acima de tudo, confrontar teses e perfis essenciais para caracterizar melhor a Instituio perante a sociedade, principalmente aps o advento da Constituio de 5 de outubro de 1988, que muito ampliou o mbito de atuao jurdico-social do Ministrio Pblico. Selecionar trabalhos, eventualmente retir-los de pauta pelo contingenciamento de espao ou inadequao de contedo; estimular a produo intelectual especfica para a Revista, isto sem olvidar que esto incidindo sobre ns os pesados encargos processuais-funcionais e que crescem sempre em volume e complexidade tcnica; cobrar colaboraes; estabelecer contatos e entrevistas; rever textos, acompanhar a elaborao fsica da Revista, at o ltimo dia para sua distribuio. E tudo com prazo certo. Preocupaes e sacrifcios para preservar a periodicidade da publicao, fator important e de sua credibilidade e perenidade idneas. Eis uma empreitada assaz difcil. Cujo grau no se pode medir apenas pelo mero relato de alguns de seus vrios encargos. de justia ressaltar nesse passo que a ns que vivenciamos o dia-a-dia da Revista, tanto o Procurador Geral quanto o Presidente da ANPT, deram a Comisso Editorial toda a liberdade intelectual e poltica, sem jamais interferir nos seus trabalhos. Isto s os engrandece, de justia ressaltar, e valoriza a publicao que de todos ns. E, tambm, conseguiu-se, ainda no aspecto de uma melhor fluidez do encargo, por um feliz acaso, aglutinar -se no grupo, colegas com experincia jornalstico-profissional. Mas, justamente um desses elementos deixou a Comisso, desfalcando-a.

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A Revista, pela sua Comisso Editorial, ao registrar a ocorrncia expressa e interpreta o desejo de todos os colegas do Dr. Pretextato Taborda Ribas Netto para que prossiga, em outra trincheira, ainda que, no bom combate pela causa da Justia e do Direito.

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