Jurado Nacional de Elecciones Resolucin N.

780-2013-JNE
Expediente J-2013-0707 CAJAMARCA - CAJAMARCA Lima, trece de agosto de dos mil trece VISTO en audiencia pblica de la fecha, el recurso de apelacin interpuesto por Hernn Ar stides !ueno Cabrera contra el Acuerdo de Conce"o #$% &'(-)*+-,&(--CM.C, del / de ma0o de ,&(-, 1ue recha2 su solicitud de 3acancia contra 4in5s Cabanillas Angulo, regidor de la Municipalidad .ro3incial de Ca"amarca, departamento de Ca"amarca, por la causal establecida en el art culo ,,, numeral 6, esta ltima concordante con el art culo /-, de la Le0 #$% ,767,, Le0 8rgnica de Municipalidades, 0 o dos los informes orales$ ANTECEDENTES Solicitud de vacancia Con fecha ' de mar2o de ,&(-, Hernn Ar stides !ueno Cabrera, regidor de la Municipalidad .ro3incial de Ca"amarca, solicit ante el Jurado #acional de )lecciones la 3acancia de 4in5s Cabanillas Angulo, tambi5n regidor de dicha comuna, por haber incurrido en la causal de restriccin de contrataciones de bienes municipales$ 9icha solicitud origin el ):pediente #$% J,&(--,6; <fo"as '( a ';=$ )l recurrente aleg como fundamento de su pedido 1ue el regidor cuestionado influ0 para 1ue su hi"o 4in5s )nri1ue Cabanillas >illegas, socio, accionista 0 antes subgerente de la empresa C>? Contratistas 4enerales @$A$C$, obtu3iera, consorciado con otras empresas <Consorcio Aries=, la buena pro de la Ad"udicacin 9irecta .blica #$% ,'-,&(,-M.C, para la e"ecucin de la obra AMe"oramiento de la pa3imentacin de las calles del pueblo "o3en Mar a .arado de !ellido sector B - .ueblo #ue3o, pro3incia de Ca"amarca - Ca"amarcaC, incurriendo as en la causal de restriccin en la contratacin$ De ca!"o del !e"ido! cue tionado Con fecha / de ma0o de ,&(-, el regidor 4in5s Cabanillas Angulo present su escrito de descargo ante el Conce"o .ro3incial de Ca"amarca <fo"as (/ a -/=, seDalando lo siguienteE a= Con fecha B de agosto de ,&((, se constitu0e la empresa C>? Contratistas 4enerales @$A$C$ con un capital social de B6 -&& <cincuenta 0 nue3e mil trescientas= acciones ordinarias, de las cuales 4in5s )nri1ue Cabanillas >illegas, su hi"o, aport , ;&& <dos mil ochocientas=, por lo 1ue este ltimo era poseedor del ',7,F de la empresa antes mencionada$ )l ( de agosto de ,&(,, 4in5s )nri1ue Cabanillas >illegas renunci a su cargo de subgerente de tal empresa, acto 1ue fue aceptado por la empresa 0 debidamente registrado en los Registros .blicos$ )l B de octubre de ,&(,, se modificaron los estatutos de la referida empresa, aprobndose un aumento del capital social, dando como consecuencia 1ue su hi"o fuera poseedor del (,,BF de dicho capital$ La con3ocatoria para el proceso de ad"udicacin directa pblica de la obra AMe"oramiento de la pa3imentacin de las calles del pueblo "o3en Mar a .arado de !ellido sector B .ueblo #ue3o, pro3incia de Ca"amarca - Ca"amarcaC se lle3 a cabo el (- de setiembre de ,&(,, es decir con fecha posterior a la constitucin de la empresa C>? Contratistas 4enerales @$A$C$, 0 a la renuncia de su hi"o como subgerente$

b= c=

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#!onuncia$iento de la %unicipalidad #!ovincial de Ca&a$a!ca )n la sesin e:traordinaria del / de ma0o de ,&(-, el Conce"o .ro3incial de Ca"amarca recha2 la solicitud de 3acancia interpuesta contra el regidor 4in5s Cabanillas Angulo, al no alcan2arse la ma0or a calificada de 3otos re1uerida por le0 <dos tercios del nmero legal de sus miembros=$ 9icho conce"o est integrado por catorce miembros, por lo 1ue, la ma0or a calificada, en este caso, es de nue3e 3otos$ @in embargo, solo siete miembros 3otaron a fa3or de 1ue se declarara fundada la solicitud de 3acancia, mientras 1ue otros siete miembros 3otaron en contra$ 9icha decisin fue formali2ada mediante Acuerdo de Conce"o #$% &'(-)*+-,&(--CM.C, del 7 de ma0o de ,&(- <fo"as (&B a ((/=$ 'e pecto al !ecu! o de apelaci(n Con fecha ,6 de ma0o de ,&(-, Hernn Ar stides !ueno Cabrera interpuso recurso de apelacin, ba"o los mismos argumentos de su pedido de 3acancia, agregando 1ue el acuerdo de conce"o materia de impugnacin no se encuentra debidamente moti3ado, al no apreciarse en ninguno de sus e:tremos las ra2ones por las 1ue no debe 3acarse el regidor cuestionado <fo"as 6' a (&'=$ C)ESTI*N EN DISC)SI*N )ste @upremo +ribunal )lectoral debe determinar si en el presente caso el regidor 4in5s Cabanillas Angulo influenci en la contratacin, por parte de la Municipalidad .ro3incial de Ca"amarca, de un consorcio conformado por tres empresas, en una de las cuales es accionista su hi"o 4in5s )nri1ue Cabanillas >illegas, 0 de ser el caso, determinar si e:iste conflicto de intereses por parte de dicho regidor al anteponer a su deber de fiscali2acin, la obtencin de un beneficio a fa3or de un familiar$ +)NDA%ENTOS DE ,A DECISI*N El de-ido p!oce o en lo p!ocedi$iento de vacancia de auto!idade $unicipale ($ )l procedimiento de 3acancia de alcaldes 0 regidores de los conce"os municipales est compuesto por una serie de actos encaminados a demostrar la e:istencia o no de la comisin de alguna de las causales seDaladas en el art culo ,, de la Le0 #$% ,767,, Le0 8rgnica de Municipalidades <en adelante L8M=, 0 cu0o trmite se desen3uel3e inicialmente en las municipalidades$ .or ello mismo, debe estar re3estido de las garant as propias de los procedimientos administrati3os, ms an si se trata de uno de tipo sancionador, como en el presente caso, pues, de constatarse 1ue se ha incurrido en alguna de las causales establecidas, se declarar la 3acancia del cargo de alcalde o regidor, a 1uienes se les retirar la credencial otorgada en su momento como consecuencia del proceso electoral en el 1ue fueron declarados ganadores$ ,$ 9ichas garant as a las 1ue se ha hecho mencin no son otras 1ue las 1ue integran el debido procedimiento, siendo este uno de los principios de la 1ue esta regida la potestad sancionadora de la administracin pblica, conforme lo estipula el art culo ,-& de la Le0 #$% ,7''', Le0 del .rocedimiento Administrati3o 4eneral <en adelante L.A4=$ .recisamente, el debido proceso comporta, adems de una serie de garant as de ndole formal, el derecho a obtener una decisin fundada, lo cual e:ige 1ue la 1ue se adopte en el procedimiento contemple el anlisis de los hechos materia de discusin, as como de las normas "ur dicas 1ue resulten aplicables$

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So-!e la de-ida $otivaci(n de la deci ione del conce&o $unicipal -$ Los acuerdos de conce"o, en los procedimientos de 3acancia, se originan de un debate sobre si se ha incurrido en una o 3arias causales pre3istas en el art culo ,, de la L8M, 0 estos son impugnables conforme a lo establecido en el art culo ,-, tercer prrafo, de la norma antes mencionadaG por ende, el acto por el 1ue se declara la 3acancia de una autoridad, al suponer la afectacin de derechos de la misma, re1uiere ser moti3ado, es decir, la moti3acin no solo constitu0e una obligacin legal impuesta a la Administracin, sino tambi5n un derecho del administrado, a efectos de 1ue este pueda hacer 3aler los medios de impugnacin pre3istos por le0, cuestionando o respondiendo las imputaciones 1ue deben aparecer con claridad 0 precisin en el acto sancionador$ Como lo ha establecido nuestro +ribunal Constitucional <@entencias #$% &6&-,&&'-AAH+C 0 #$% ',;6-,&&'-AA=, la moti3acin en estos casos, permite a la Administracin poner en e3idencia 1ue su actuacin no es arbitraria, sino sustentada en la aplicacin racional 0 ra2onable del derecho$ )s necesario resaltar 1ue, de acuerdo a lo establecido por nuestro +ribunal Constitucional, mediante @+C #$% -7'(-,&&'-AAH+C, el debido procedimiento en sede administrati3a supone una garant a gen5rica 1ue resguarda los derechos del administrado durante la actuacin del poder de sancin de la administracin$ '$ )s necesario agregar 1ue, conforme se seDala en el art culo (&, de la L.A4, se seDala el contenido de un acta de sesin emitido por un rgano colegiado, en el 1ue, entre otros puntos, debe consignarse el acuerdo 1ue e:presa claramente el sentido de la decisin adoptada 0 su fundamento$ 'e pecto a la cau al de vacancia p!evi ta en el a!t.culo 22/ nu$e!al 0/ conco!dante con el a!t.culo 13/ de la ,e2 O!"3nica de %unicipalidade B$ Conforme a lo establecido por este @upremo +ribunal )lectoral por Resolucin #$% (''-,&(,J#), del ,7 de mar2o de ,&(,, la finalidad de la causal de 3acancia establecida en el art culo ,,, numeral 6, de la L8M, cu0o parmetro normati3o se encuentra establecido en el art culo /- de la citada le0, es la proteccin del patrimonio municipal, disposicin de 3ital importancia para 1ue las municipalidades cumplan con sus funciones 0 finalidades de desarrollo integral, sostenible 0 armnico dentro de su circunscripcin$ /$ )n atencin a ello, a efectos de seDalar si se ha incurrido en la prohibicin de contratar, 1ue acarrea la declaracin de 3acancia del cargo de alcalde o regidor, es necesario 3erificar lo siguienteE a= @i e:iste un contrato, en el sentido amplio del t5rmino, con e:cepcin del contrato de traba"o de la propia autoridad, cu0o ob"eto sea un bien municipalG b= @e acredite la inter3encin, en calidad de ad1uirente o transferente, en este caso del alcalde o regidor como persona natural, por interpsita persona o de un tercero <persona natural o "ur dica= con 1uien el alcalde o regidor tenga un inter5s propio <si la autoridad forma parte de la persona "ur dica 1ue contrata con la municipalidad en calidad de accionista, director, gerente, representante o cual1uier otro cargo= o un inter5s directo <si se ad3ierte una ra2n ob"eti3a por la 1ue pueda considerarse 1ue el alcalde o regidor tendr a algn inter5s personal en la relacin a un tercero, como por e"emplo, si ha contratado con sus padres, con su acreedor o deudor, etc5tera=G 0 c= @i, de los antecedentes, se 3erifica 1ue e:iste un conflicto de intereses entre la actuacin del alcalde o regidor en su calidad de autoridad 0 su posicin o actuacin como persona particular$ )l anlisis de los elementos antes seDalados es secuencial, en la medida en 1ue cada uno es condicin para la e:istencia del siguiente$

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)n esa l nea, una 3e2 precisados los alcances del art culo /- de la L8M en la "urisprudencia del .leno del Jurado #acional de )lecciones se proceder a 3alorar la congruencia de la moti3acin e:puesta en la recurrida 0 la cone:in lgica de los hechos imputados con la solicitud de declaratoria de 3acancia$ An3li i del ca o en conc!eto 'e pecto a la 4alta de $otivaci(n en el acue!do de conce&o i$pu"nado 7$ 9e la re3isin del acta de la sesin e:traordinaria del Conce"o .ro3incial de Ca"amarca, del / de ma0o de ,&(-, en la 1ue se trat la solicitud de 3acancia contra el regidor 4in5s Cabanillas Angulo <fo"as (&B a ((,=, en m5rito de la cual se emiti el Acuerdo de Conce"o #$% &'(-)*+-,&(--CM.C, del 7 de ma0o de ,&(- <fo"as ((' a ((/=, se ad3ierte 1ue e:isti un debate tanto de parte del abogado defensor del regidor cuestionado, como de a1uellos miembros 1ue estaban a fa3or de la 3acanciaG adems, se aprecia 1ue a1uellos regidores 1ue 3otaron en contra de la 3acancia sustentaron su respecti3o 3oto, seDalando, entre otros argumentos, i= estar de acuerdo con lo e:puesto por el abogado del regidor cuestionado, ii= la no e:istencia de obser3acin alguna por parte del Irgano de Control Jnterno <8CJ= de la correspondiente comuna, 0 iii= e:istir 3ac os en las normas$ As , este @upremo +ribunal )lectoral considera 1ue el acuerdo de conce"o materia de apelacin, emitido en la sesin e:traordinaria del / de ma0o de ,&(-, no ha 3ulnerado el derecho a la debida moti3acin del recurrente$ 'e pecto a la cau al de vacancia i$putada ;$ Ahora bien, en el presente caso, conforme se obser3a de la solicitud de declaratoria de 3acancia, se atribu0e al regidor 4in5s Cabanillas Angulo haber presuntamente influenciado para 1ue su hi"o 4in5s )nri1ue Cabanillas >illegas, socio, accionista 0 antes subgerente de la empresa C>? Contratistas 4enerales @$A$C$, ganara, consorciado con otras empresas <Consorcio Aries=, la buena pro de la Ad"udicacin 9irecta .blica #$% ,'-,&(,-M.C, para la e"ecucin de la obra AMe"oramiento de la pa3imentacin de las calles del pueblo "o3en Mar a .arado de !ellido sector B - .ueblo #ue3o, pro3incia de Ca"amarca - Ca"amarcaC, incurriendo as en la causal de restriccin en la contratacin$ 6$ @iendo ello as , de acuerdo al es1uema e:puesto en el se:to considerando de la presente resolucin, en cuanto al primer elemento necesario para 1ue se tenga por configurada la causal de 3acancia por infraccin de las restricciones a la contratacin, pre3ista en el art culo /- de la L8M, se obser3a 1ue, ciertamente, e:iste un contrato suscrito entre la Municipalidad .ro3incial de Ca"amarca 0 el Consorcio Aries, con fecha 6 de enero de ,&(- <Contrato #$% &&,-,&(--M.C=, en m5rito de 1ue el comit5 especial permanente de ad"udicaciones directas de obras de la Municipalidad .ro3incial de Ca"amarca concedi la buena pro de la Ad"udicacin 9irecta .blica #$% ,'-,&(,-M.C, para la e"ecucin de la obra AMe"oramiento de la pa3imentacin de las calles del pueblo "o3en Mar a .arado de !ellido sector B - .ueblo #ue3o, pro3incia de Ca"amarca - Ca"amarcaC, a fa3or del consorcio en mencin <fo"as 7B a 76=$ 9icho consorcio est conformado por tres empresas, entre las cuales se encuentra la empresa C>? Contratistas 4enerales @$A$C$, la misma 1ue tiene como accionista a 4in5s )nri1ue Cabanillas >illegas, conforme se aprecia de copia de la .artida Registral #$% (((,6',,, de la 8ficina Registral de Ca"amarca <fo"as B, a /'=$ @e debe tener presente 1ue, de acuerdo a la copia certificada de la partida de nacimiento obrante a fo"a B( del presente e:pediente, 4in5s )nri1ue Cabanillas >illegas es hi"o del regidor 4in5s Cabanillas Angulo$ (&$ )n cuanto al segundo elemento de anlisis, se deben considerar otros puntos 1ue son rele3antes para el anlisis del presente caso, como es 1ue el contrato antes detallado no fue suscrito por el regidor cuestionado, sino por el gerente municipal en representacin de la Municipalidad .ro3incial de Ca"amarca, lo 1ue se reali2 en presencia de un notario pblico 0

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el representante del rgano de control institucional <8CJ=, conforme al acta de presentacin, calificacin, e3aluacin 0 otorgamiento de la buena pro <fo"as 7( a 7-=$ Cabe resaltar 1ue en el contrato en mencin se encuentra consignado el >%!% de di3ersas reas de la Municipalidad .ro3incial de Ca"amarca, como son la de asesor a legal, la oficina general de administracin, la oficina de planeamiento 0 presupuesto, la oficina de asesor a "ur dica, la gerencia de infraestructura, 0 la gerencia municipal$ .or otro lado, conforme al acta de presentacin, calificacin, e3aluacin 0 otorgamiento de la buena pro de la Ad"udicacin 9irecta .blica #$% &,'-,&(,-M.C, hubo un total de cinco participantes en dicho proceso, de los cuales solo uno <Consorcio Aries= present su propuesta t5cnica, la misma 1ue fue admitida <situacin 1ue fue corroborada por el mismo recurrente tanto en su solicitud de 3acancia como en su recurso de apelacin=, pasndose luego a e3aluar su propuesta econmica, la 1ue tambi5n fue admitida, por lo 1ue el comit5 especial permanente de ad"udicaciones directas de obras de la Municipalidad .ro3incial de Ca"amarca le otorg la buena pro <fo"as 7( a 7-=, de lo 1ue se colige 1ue cada una de las etapas de dicho proceso de ad"udicacin directa se ha desarrollado de manera regular, no ad3irti5ndose accin alguna tendiente a fa3orecer a un participante en particular$ Asimismo, el trmite del proceso de ad"udicacin directa pblica de la obra antes referida, se encuentra publicada en la pgina Keb del 8rganismo @uper3isor de las Contrataciones del )stado - 8@C) <fo"as /B a /7=, lo 1ue refle"a 1ue este se reali2 con la debida transparencia, respetndose el principio de publicidad$ (($ )n ese sentido, no se ad3ierte en los presentes actuados ningn medio probatorio 1ue demuestre o brinde certe2a Lde acuerdo a lo establecido en el art culo (;; del Cdigo .rocesal Ci3il, de aplicacin supletoria en este casoL, 1ue el regidor cuestionado ha0a influenciado en el mencionado comit5 especial para la eleccin del consorcio ganador, ni tampoco conflicto de inter5s alguno por parte de 4in5s Cabanillas Angulo en su desempeDo como regidor$ (,$ @in per"uicio de lo antes e:puesto, debe tenerse en cuenta 1ue en agosto de ,&(,, el hi"o del regidor cuestionado, era propietario de , ;&& <dos mil ochocientas= acciones de la empresa C>? Contratistas 4enerales @$A$C$, lo 1ue representaba el ',7-F del total del capital social de dicha empresa, porcenta"e 1ue se mantu3o al momento de reali2arse la con3ocatoria del .rocedimiento de ad"udicacin directa pblica #$% ,'-,&(,-M.C, el (- de setiembre de ,&(,$ .osteriormente, en el mes de octubre de ,&(,, su participacin se redu"o al (,-F, apro:imadamente, esto antes del otorgamiento de la buena pro a fa3or del consorcio del 1ue formaba parte tal empresa, lo cual se efectu el B de diciembre de ,&(,$ Minalmente, en agosto de ,&(,, el hi"o del regidor cuestionado hab a renunciado al cargo de subgerente de la empresa C>? Contratistas 4enerales @$A$C$ por lo 1ue este no ten a facultades de representacin en nombre de dicha empresa, ni de reempla2ar al gerente en caso de 3acancia, renuncia, ausencia o separacin de la misma, conforme se aprecia de la .artida Registral #$% (((,6',,, de la 8ficina Registral de Ca"amarca$ (-$ Conforme a ello, no habiendo 1uedado acreditada la e:istencia del segundo elemento constituti3o de la causal de 3acancia imputada, 0 siendo secuenciales los tres elementos 1ue la configuran, por cuanto, para la configuracin de la causal de 3acancia pre3ista en el art culo /- de la L8M, los tres elementos de anlisis deben concurrir en forma simultnea, este @upremo +ribunal )lectoral estima 1ue la conducta imputada no puede ser considerada causal de 3acancia, careciendo de ob"eto continuar con el anlisis del tercer re1uisito establecido en el tercer considerando de la presente resolucin, debiendo desestimarse el recurso de apelacin 0 confirmar el acuerdo de conce"o 3enido en grado$

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Cue tione adicionale ('$ )n cuanto al argumento del recurrente, esgrimido en su recurso de apelacin, consistente en 1ue en el procedimiento de ad"udicacin directa pblica por el 1ue se otorg la buena pro para la e"ecucin de la obra AMe"oramiento de la pa3imentacin de las calles del pueblo "o3en Mar a .arado de !ellido sector B - .ueblo #ue3o, pro3incia de Ca"amarca Ca"amarcaC se habr a 3ulnerado lo dispuesto en el art culo (& de la Le0 de Contrataciones del )stado, aprobada por 9ecreto Legislati3o #$% (&(7, este @upremo +ribunal )lectoral considera 1ue deben remitirse las correspondientes copias de los presentes autos a la Contralor a 4eneral de la Repblica, a efectos de 1ue dicha entidad proceda conforme a sus atribuciones$ .or lo tanto, el .leno del Jurado #acional de )lecciones, en uso de sus atribuciones, 'ES)E,VE A!t.culo p!i$e!o5- 9eclarar IN+)NDADO el recurso de apelacin interpuesto por Hernn Ar stides !ueno Cabrera, 0 en consecuencia, CON+I'%A' el Acuerdo de Conce"o #$% &'(-)*+,&(--CM.C, del 7 de ma0o de ,&(-, 1ue recha2 la solicitud de 3acancia interpuesta contra el regidor 4in5s Cabanillas Angulo, por la causal pre3ista en el art culo ,,, numeral 6, de la Le0 #$% ,767,, Le0 8rgnica de Municipalidades$ A!t.culo e"undo5- 'E%ITI' copias de lo actuado a la Contralor a 4eneral de la Repblica, a fin de 1ue acte conforme a sus atribuciones$ Reg strese, comun 1uese 0 publ 1uese$ SS5 T6VA'A C*'DOVA

#E'EI'A 'IVA'O,A

A7VA' CA''ASCO

CO'NEJO 8)E''E'O

VE,A'DE )'DANIVIA

Sa$anie"o %on9(n @ecretario 4eneral

AC/jrm