Ferrajoli, L. El derecho penal mnimo (1986) Por qu castigar?

tiene dos sentidos a) porqu existe la pena o porqu se castiga Problema cientfico o emprico, de hecho Respuesta de carcter historiogrfico Verificable-falsable FUNCIN TEORAS EXPLICATIVAS b) porqu debe existir la pena. Naturaleza filosfica (moral o poltica), Respuestas tico polticas de carcter normativo Vlida-no vlida FIN DOCTRINAS DE JUSTIFICACIN Frecuente confusin entre el ser y el deber ser de la pena: a esas tesis se las llama ideologas. Ideologas naturalistas: las que asumen explicaciones empricas como justificaciones axiolgicas (como a la pena se le asigna el fin de prevenir los delitos, deducen que efectivamente lo hace) Ideologas normativistas: las que asumen justificaciones axiolgicas como explicacin empricas (como la pena retribuye un mal con otro mal deducen que la pena debe retribuir un mal con otro mal. - No son refutables unas con evidencia del tipo de la otra META ANLISIS FILOSFICO DEL SISTEMA PENAL Doctrinas de justificacin del derecho penal: no se las puede criticar porque no resulten empricamente satisfechas. Requisitos metaticos de un modelo de justificacin de la pena - Valoracin del fin penal justificador y de los medios penales para justificar. El fin debe ser reconocido como un bien extrajurdico (externo al derecho) y el medio como un mal (costo humano). Separacin del derecho y la moral - Es necesario que los medios sean congruentes con los fines penales, de modo que las metas justificadoras del derecho penal puedan ser empricamente alcanzadas con las penas y no lo sean sin las penas. Justificar las condiciones en presencia de las cuales el derecho penal est justificado y en ausencia de cuales no puede estarlo. Doctrinas utilitaristas: si el fin es el mnimo sufrimiento necesario para la prevencin de amles futuros, estarn justificados los medios mnimos, es decir, el mnimo de penas como tambin de prohibiciones. Bentham: doctrinas de la defensa social - Asimetra entre fines justificadores, que ataen a los no desviados, y los medios justificados, que lesionan el inters de los desviados, transforman en inconmensurables los medios presupuestados y los fines perseguidos, y a su vez convierten en arbitraria la justificacin de los primeros a travs de los segundos. Abolicionismo penal: programticamente externo a las instituciones penales vigentes. - Las justificaciones adecuadas del derecho penal deben demostrar que no slo la suma global de los costos que l provoca es inferior a la de las ventajas procuradas. Ferrajoli: intenta elaborar un modelo normativo de justificacin de la pena que sea lgicamente consistente y capaz de replicar a la provocacin abolicionista. - Segundo parmetro utilitario: ms all del mximo bienestar posible para los no desviados, hay que alcanzar el mnimo malestar necesario para los desviados. - La pena no sirve nicamente para prevenir los injustos delitos, sino tambin los injustos castigos (penas privadas o arbitrarias). La primera funcin indica el lmite mnimo, la segunda el lmite mximo. De los dos fines el segundo es el ms importante. - El derecho penal nace para impedir la venganza individual. - El fin general del derecho penal es la minimizacin de la violencia en la sociedad. Slo est justificado si la suma de violencias (delitos, venganzas y puniciones arbitrarias) que l puede prevenir es superior a la de las violencias constituidas por los delitos no prevenidos y por las penas para ellos conminadas. A pesar de eso, se reconoce que la pena es un mal, por su carcter aflictivo y coercitivo. Resuelve la ANARQUA PUNITIVA nacida de la ausencia de un derecho penal. Estado disciplinario: PANPTICO SOCIAL posibilidades alternativas de abolicionismo - La defensa del derecho penal es la defensa de la libertad fsica y contra la transgresin. - Tnica de control que garantiza con la libertad fsica de infringir la ley a costa de penas, la libertad de todos, con costos menores a los que habra con instrumentos de control extrapenales. - Tambin es respeto por la persona, protengindola contra las pretenciones de socializarla coactivamente. Fin justificante del derecho penal como sistema racional de minimizacin de la violencia y del arbitrio punitivo, y de maximizacin de la libertad y la seguridad de los ciudadanos. ABOLICIONISMO: utopa regresiva DERECHO PENAL: alternativa progresista Correspondencia entre justificacin y GARANTISMO penal