Processo: Data do Acordo: Tribunal: Relator: Descritores:

0855/04 25/05/2005 1 SUBSECO DO CA ANGELINA DOMINGUES RESPONSABILIDADE CIVIL. SANEADOR. LEGITIMIDADE DO AGENTE. CASO JULGADO FORMAL. CONSTITUCIONALIDADE DAS DISPOSIES. DANO MORAL. DANO PATRIMONIAL. NEXO DE CAUSALIDADE.

Sumrio:

I - No se forma caso julgado (designadamente caso julgado formal) em relao s questes relativas legitimidade das partes, que nele no tenham sido concretamente apreciadas. II - No so inconstitucionais as normas dos artos 2 e 3, nos 1 e 2 do DL 48.051, de 21.11.67, enquanto eximem de responsabilidade, no plano das relaes externas, os titulares dos rgos, funcionrios e agentes do Estado e demais entidades pblicas pelos danos causados pela prtica de actos ilcitos e culposos (culpa leve ou grave) no exerccio das suas funes e por causa delas. III - Na fixao da indemnizao por danos no patrimoniais, dever atender-se queles que pela sua gravidade meream a tutela do direito, medindo-se a gravidade por um padro objectivo (conquanto a apreciao deva ter em linha de conta as circunstncias de cada caso). IV - Ainda que, ocorrida uma toro do testculo, o Autor tivesse sempre de realizar uma interveno cirrgica para debelar o mal, existe nexo de causalidade adequada entre o comportamento ilcito e culposo do mdico que o assistiu num hospital pblico o qual no procurou, de imediato, conforme se impunha (a interveno tem de ser realizada no espao de 6 a 8 horas, aps a ocorrncia da toro), uma certeza quanto ao diagnstico, mediante o recurso a meios instrumentais de diagnstico (como o Eco-poppler), ou explorao cirrgica imediata, em face dos resultados irremediveis caso se tratasse de uma toro , e a despesa subsequentemente realizada com a interveno num hospital privado.
JSTA0005453 SA1200505250855 A... E OUTRO OS MESMOS UNANIMIDADE *

N Convencional: N do Documento: Recorrente: Recorrido 1: Votao: rea Temtica 1: Aditamento:

Texto Integral Texto Integral: Acordam

em conferncia na 1 Seco do Supremo Tribunal Administrativo. 1.1.... e ..., em representao do seu filho menor ..., intentaram, no T.A.C. do Porto, aco declarativa de condenao contra o Centro Hospitalar de Vila Nova de Gaia e o mdico A..., a prestar servio naquele Centro Hospitalar, com fundamento na actuao ilcita e culposa daquele mdico, pedindo a condenao solidria dos mesmos no pagamento do montante indemnizatrio global de 10.068.064$00, acrescido de juros de mora taxa legal, desde a citao at integral pagamento. 1.2.Foi admitida a interveno acessria do ..., que fez sua a contestao apresentada pelo Ru A..., seu segurado. 1.3.Tendo atingido a maioridade no decurso da aco, o ... veio juntar procurao forense e ratificar o anteriormente processo. Por despacho de fls. 121 foi considerado regularizada a representao judiciria do Autor 1.4.Por sentena daquele T.A.C., proferida a fls. 339 e segs, foi julgada parcialmente provada e procedente a aco, e: condenados solidariamente os dois rus a pagar ao autor a quantia de vinte e cinco mil euros, acrescida de juros de mora, taxa legal, vencidos desde a data da sentena at efectivo pagamento. condenados solidariamente os dois rus a pagar ao autor a despesa tida com a segunda interveno cirrgica, a liquidar em execuo de sentena, acrescida de juros de mora, taxa legal, vencidos desde a citao at efectivo pagamento . 3) Absolver ambos os rus do restante pedido. 1.5.Inconformado com a deciso referida em 1.3, interps o Ru A... recurso jurisdicional para este S.T.A., (ao qual aderiu a ..., nos termos do disposto no art. 683. do C.P.C. fls. 382), o qual foi admitido por despacho de fls.386. 1.6.O Autor ... veio interpr recurso subordinado, mediante o requerimento de fls. 391, o qual foi tambm admitido pelo despacho de fls. 399. 1.7.O Recorrente A... apresentou as alegaes de fls. 404 e segs, as quais concluiu do seguinte modo: PRIMEIRA: - O autor intentou a presente aco contra o aqui recorrente e o Centro Hospital de Vila Nova de Gaia, imputando-lhes responsabilidade civil extra-contratual por acto de gesto pblica, e alegou apenas factos tendentes a demonstrar que houve negligncia na assistncia mdica

que lhe foi prestada no Hospital. SEGUNDA: - aco proposta pelo autor so aplicveis as normas do Dec.-Lei n. 48.051 de 21 de Novembro de 1967. TERCEIRA: - Dado que a causa de pedir assenta apenas em facto que tipificam a mera negligncia no exerccio das funes do ru Dr. A..., s o ru Centro Hospitalar de Vila Nova de Gaia que ter que responder perante o autor pelos prejuzos decorrentes da conduta negligente que apontada ao ru Dr. A.... QUARTA - Nestes termos, e conforme o disposto no n. 1 do art. 2 do Dec. - Lei 48051 de 21 de Novembro de 1967, o ru Dr. A... parte ilegtima. QUINTA - O mdico, ru na presente aco, no tem qualquer interesse em contradizer (art. 26 do Cdigo de Processo Civil), na medida em no pode ser condenado pelos danos que o autor tenha sofrido, sendo da exclusiva responsabilidade do Centro Hospitalar de Vila Nova de Gaia ressarcir o autor dos danos que sofreu. SEXTA: - A ilegitimidade do ru Dr. A... de conhecimento oficioso e o ru Dr. A... deve ser absolvido da instncia. STIMA: - Em face dos factos dados como assentes nas alneas C), D) e E), e dos factos dados como provados nos quesitos 7., 42. e 45., verifica-se que h contradio nas respostas dadas aos quesitos 37. e 39.. OITAVA: - Estando considerado como assente o que consta no registo clnico da ficha do SU (alnea C) e ainda que ficou provado que. o testculo sobe quando h toro e que esta provoca dores violentas, no possvel dar como provado que a toro testicular j existia - ou tinha existido - aquando do exame ao autor pelo Dr. A.... NONA: - O autor quando foi examinado pelo Dr. A... apresentava: - edema no testculo esquerdo, sem alteraes do cordo, sem sinal de elevador. Temperatura de 37,6C (alnea C)). Quer isto dizer que o testculo no subiu, nem o cordo apresentava qualquer sinal de toro. DCIMA: - Tambm no possvel dar como provada a existncia da toro quando o Dr. A... examinou doente, dado que se considera que o autor no tinha dores intensas e agudas (resposta ao quesito 7.). DCIMA PRIMEIRA: - A toro testicular impede a irrigao sangunea do respectivo testculo, provocando necrose (alnea D)) pelo que sendo diagnosticada a toro testicular, imperativo o tratamento cirrgico logo nas

primeiras 6 a 8 horas (alnea E)), o que no conjuga com o resultado da primeira interveno cirrgica, em que foi conservado o testculo, e consequentemente afasta a hiptese de o autor apresentar uma toro testicular quando foi examinado pelo Dr. A.... DCIMA SEGUNDA: - A sintomatologia descrita na prpria deciso fls. 358 no se enquadra no quadro clnico do autor quando foi examinado pelo Dr. A.... DECIMA TERCEIRA: - Com a resposta dada ao quesito 39 no se pode responsabilizar o Dr. A..., j que refere que a toro testicular existia ou tinha existido aquando do exame do autor por aquele mdico. Quer isto dizer, que aquando deste exame no se sabe se existia ou no a toro testicular, logo no era exigvel ao Dr. A... efectuar o diagnstico de algo que no existia. DCIMA QUARTA: - Por outro lado, foi considerado no provada a matria de facto constantes dos quesitos 37. e 38., quando tal matria em face do que aqui se tem referido deveria ter sido dada como provada. DCIMA QUINTA: - O autor alegou apenas factos tendentes a demonstrar que houve negligncia na assistncia mdica que lhe foi prestada no Hospital, pelo que a responsabilidade no pagamento de qualquer indemnizao s pode ser atribuda ao ru Centro Hospitalar de Vila Nova de Gaia. DCIMA SEXTA: - O prprio Centro Hospitalar de Vila Nova de Gaia no processo de averiguaes que realizou veio a aceitar a concluso do relatrio do instrutor de arquivamento do processo por falta de prova indiciria suficiente de uma infraco disciplinar. Em face desta deciso no pode tambm o ru Dr. A..., ser condenado no pagamento da indemnizao dos presentes autos. DCIMA STIMA: - Dos factos provados no resulta que no momento em que o Dr. A... examinou o autor este apresentava toro testicular, j que no era exigvel o diagnstico de uma toro que no existia quando o examinou. DCIMA OITAVA: - Quer o exame, quer as intervenes cirrgicas no foram realizados na sequncia da actuao do Dr. A... mas sim em virtude da evoluo do estado de sade do autor. DCIMA NONA: - O autor optou por realizar os tratamentos fora do Servio Nacional de Sade, pelo que o pagamento daquelas quantias no pode ser considerado da responsabilidade do Dr. A....

VIGSIMA: - O montante atribudo pelos danos no patrimoniais excessivo e sem fundamentao para tal. VIGSIMA PRIMEIRA: - A amputao do testculo no limitadora ou incapacitante, Nem sequer visvel. VIGSIMA SEGUNDA: - as dores emergentes das intervenes no so da responsabilidade do Dr. A... mas sim da evoluo do estado de sade do autor. VIGSIMA TERCEIRA: - A douta sentena sob recurso violou as -normas legais citadas no corpo das alegaes, designadamente: - arts. 26., 495. do Cdigo de Processo Civil. - arts. 2 e 3. do Decreto-Lei n. 48.051, de 21 de Novembro de 1967. 1.8.O Autor ... apresentou as alegaes de fls. 417 e segs. formulando as concluses seguintes: 1 - Na douta sentena em crise, deu-se como provado - (ponto 32) O ... tinha perfeito conhecimento do que lhe tinha acontecido, bem como das fracas possibilidades de recuperao do testculo resposta ao quesito 28; - (ponto 33) que Com a primeira cirurgia, sofreu dores fsicas e grande ansiedade pelo resultado resposta ao quesito 29; - (ponto 34) Com a segunda cirurgia, sofreu dores fsicas e perdeu qualquer esperana de conservar o testculo resposta ao quesito 30; - (ponto 35) O ..., antes do ocorrido, era um rapaz sem defeitos fsicos aparentes resposta ao quesito 31; (ponto 36) Frequentava as aulas de educao fsica na escola e jogava futebol resposta ao quesito 32; - (ponto 37) Depois do ocorrido, passou a ter vergonha de se despir na presena dos colegas de escola e de jogo resposta ao quesito 33; - (ponto 38) Pede constantemente aos pais para no comentarem a sua situao resposta ao quesito 34; - (ponto 39) E demonstra grande preocupao e ansiedade no tocante sua vida sexual resposta ao quesito 36. 2 - Depois do sucedido e estando provado que por mera negligncia mdica o A., ento com 16 anos de idade, fase da vida em que as dvidas e insegurana j so naturalmente acentuadas, viu o seu corpo mutilado. 3 - Trata-se de um trauma que, com fortes probabilidades, o A. no conseguir ultrapassar e, portanto, o acompanhar para toda a vida, afectando a sua vida

sexual. 4 - Assim, entende-se no ser exagerada, mas antes adequada, a indemnizao no valor de 29.927,88 !. 5 - O A., aquando da primeira cirurgia, tinha pleno conhecimento de que, se no tivesse havido o erro e a negligncia do mdico que o atendeu no Centro Hospitalar de V. N. de Gaia, a interveno cirrgica no traria grandes riscos, pois cientificamente dado como assente que a interveno dentro das primeiras 6/8 horas no acarreta a amputao do testculo. 6 - inimaginvel a ansiedade sofrida por um adolescente que estava consciente de tudo o que lhe havia acontecido nos ltimos dois dias e esperava o resultado de uma interveno cirrgica que, bem sabia, o podia amputar para o resto da vida. 7 - Por outro lado, a no ter havido o erro mdico to grosseiramente cometido, o A. no teria necessidade de se submeter a uma segunda interveno cirrgica, no tendo de voltar a sofrer tudo o que j tinha. 8 - Pelo que parece adequada a indemnizao pedida, no montante de 14.837,94 !, pelos danos morais derivados de ambas as intervenes cirrgicas. 9 - Ficou provado que com as duas intervenes cirrgicas no Hospital da Trindade, o A.. pagou 1.055.554$00 ou 5.265,08 !. 10 - Ora, se certo que a primeira das cirurgias sempre teria de se realizar, , igualmente, certo que se o A. no tivesse sido vtima da negligncia grosseira do R. A..., a primeira cirurgia (e nica necessria) ter-se-ia realizado no Centro Hospitalar de V. N. de Gaia, sem qualquer despesa para o A. 11 - Assim, devero ser contempladas na indemnizao, ambas as cirurgias, dando-se como provado o montante dispendido e devidamente documentado nos autos, sendo desnecessrio relegar para liquidao em execuo de sentena. 1.9.A fls. 427 e segs constam as contra-alegaes do Autor ... em relao ao recurso do Ru A..., nas quais se formulam as concluses seguintes: 1 - O recorrente foi considerado parte legtima no Despacho Saneador, que transitou em julgado, tendo-se consolidado a sua posio jurdica na lide. 2 - O argumento do recorrente de que a legitimidade das partes do conhecimento oficioso, em nada pode alterar a deciso, uma vez que o M juiz a quo conheceu da questo

no Despacho Saneador, que no mereceu qualquer reparo, nem sequer do ora recorrente. 3 - Por outro lado, totalmente errada a interpretao que o recorrente d ao art 3 do DL 48051 de 21.11.1967. 4 - Aquele preceito estabelece a responsabilidade civil perante terceiros dos titulares dos rgos e dos agentes administrativos do Estado e demais pessoas colectivas pblicas, por actos ilcitos. 5 - O art 6 daquele mesmo diploma legal define a ilicitude como ...os actos jurdicos que violem as normas legais e regulamentares ou princpios gerais aplicveis e os actos materiais que infrinjam estas normas e princpios ou ainda as regras de ordem tcnica e de prudncia comum que devam ser tidas em considerao. sublinhado nosso. 6 - Foi dado como assente a existncia de um registo clnico com um determinado contedo, e no, como diz o recorrente, a matria que consta nesse mesmo registo clnico, isto , o seu contedo. 7 - Logo, no existe qualquer contradio nas respostas dadas aos quesitos 37 e 39 da Base Instrutria. 8 - A primeira interveno cirrgica foi uma tentativa, ainda que remota, de conservar o testculo, no obstante ter j passado o perodo em que no haveria qualquer risco de extraco. 9 - Alis, se o A. no tivesse a toro testicular, certamente no teria havido necessidade da segunda interveno cirrgica e consequente extraco do testculo. 10 - Se, no momento em que o recorrente examinou o A., existia a toro testicular, aquele tinha obrigao de a detectar ou de mandar efectuar os exames necessrios para afastar qualquer dvida Vide Doc. 1, que s agora apresentado, j que o acrdo que nele consta foi notificado ao pai do A. j depois de da realizao da Audincia de Discusso e Julgamento, cf. data nele aposta. 11 - Se a toro no existia naquele momento mas j tinha existido, o recorrente tinha, igualmente, obrigao de diagnostic-la, j que, como ficou assente (alnea D) a toro testicular impede a irrigao sangunea do respectivo testculo, provocando a sua necrose. 12 - Os quesitos 37 e 38 no poderiam ser dados como provados, j que o A. apresentava vrios sintomas de toro testicular: dores e tumefaco testicular, e, 13 - Ainda que os elementos clnicos permitissem a hiptese da orquite, certo e ficou provado, que tambm

permitiam a hiptese de toro testicular. 14 - Assim, aqueles quesitos 37 e 38 nunca poderiam ser dados como provados. 15 - Ainda que o recorrente tenha agido apenas com negligncia, sempre ser responsvel pelo pagamento da indemnizao art 6 do DL 48051 de 21.11.1967 j que violou as regras de ordem tcnica e de prudncia comum que devam ser tidas em considerao. sublinhado nosso. 16 - O recorrente responsvel tambm pelas despesas com as intervenes cirrgicas, j que estas foram efectuadas em virtude de uma deficiente actuao dele, recorrente. 17 - O A. no teve possibilidade de efectuar as intervenes no Servio Nacional de Sade, uma vez que o teria de fazer no Centro Hospitalar de Vila Nova de Gaia, a sua rea de residncia, e nesse Centro Hospitalar o Dr. A..., ora recorrente, negou-se a efectu-las ou recomendar a sua realizao. 18 - Quanto aos danos no patrimoniais, sempre se dir que, embora a amputao do testculo no seja fisicamente incapacitante, certo , como ficou provado quesitos 33, 34, 36 - que causou e causa graves distrbios psicolgicos ao A. 19 - Por outro lado, se o Dr. A... tivesse agido com a prudncia que o exerccio da sua funo lhe exigia, o A. no teria de efectuar uma segunda interveno cirrgica nem teria sofrido tanto na e at realizao da primeira. O contra alegante juntou ainda o doc. de fls. 438 a 461, sobre o qual se pronunciou o Ru Recorrente A... nos termos constantes de fls. 463. 1.10.O Recorrido A... apresentou as contra-alegaes, de fls. 471 e segs, em relao ao recurso do Autor ..., que se do por reproduzidas, defendendo o improvimento do recurso e concluindo no dever ser atribuda qualquer indemnizao ao Autor. 1.1 1.A Exm. Procuradora da Repblica, neste S.T.A., emitiu o parecer de fls. 483 a 484, que se transcreve: Acompanhando o Recorrente ... e subscrevendo a sua alegao de - fls. 427 a 431 inclusive - entendemos que o recurso jurisdicional interposto por A... (ao qual aderiu a chamada , a ttulo acessrio,...) no merece provimento. Quanto ao recurso subordinado interposto pelo ... afigurase-nos equilibrada a soluo encontrada pela deciso recorrida, quer para os danos patrimoniais liquidao em

execuo de sentena quer para os danos no patrimoniais 25.000 ! acrescidos de juros, taxa legal, vencidos a partir da data de apelao da sentena at efectivo e integral pagamento. Na verdade, e quanto aos primeiros, a matria provada aponta um valor unitrio para todas as despesas decorrentes das duas intervenes cirrgicas, sendo certo que apenas as despesas da segunda so resultado da conduta ilcita e culposa do Ru sic. fls. 364. O valor encontrado para os danos morais assentou numa correcta e ponderada valorao da idade do Autor, da gravidade das consequncias, da presumvel situao econmica de um e de outro e de censura tico jurdica imputvel ao Ru. Por isso, a deciso deve tambm, nesta matria, ser mantida, negando-se provimento ao recurso subordinado. O documento junto a fls. 439 atesta o comportamento culposo do Ru e Recorrente A..., em termos que no alteram a deciso recorrida e a sua valorao est prejudicada pela sua natureza no deficitiva foi ou pode vir a ser objecto de impugnao judicial. 2. Colhidos os vistos legais, cumpre apreciar e decidir. 2.1.Com interesse para a deciso, a sentena recorrida considerou provados os seguintes factos: De Facto 1) ... - doravante apenas ... - filho de ... e de ..., nasceu a 22 de Junho de 1983 - alnea A) da matria assente; 2) No dia 16 de Maio de 2000, por volta das 22H00, no servio de urgncia (SU) do CHVNG, o Dr. A..., observou o ..., receitou-lhe Ciproxina e Nimed e deu-lhe alta cerca das 22H30 - alnea B) da matria assente; 3) Na respectiva ficha clnica do SU, o Dr. A... registou os seguintes elementos clnicos: Edema no testculo esquerdo, sem alteraes do cordo, sem sinal do elevador. Temperatura de 37,6C - alnea C) da matria assente; 4) A toro testicular impede a irrigao sangunea do respectivo testculo, provocando a sua necrose - alnea D) da matria assente; 5) Sendo diagnosticada toro testicular, imperativo o tratamento cirrgico logo nas primeiras 6 a 8 horas - alnea E) da matria assente; 6) O Dr. A..., mediante contrato de seguro de responsabilidade civil profissional, titulado pela aplice

n968660, com incio em 02.02.00 e em vigor na data dos factos referidos nesta aco, transferiu para a ... Companhia de Seguros, SA, a responsabilidade para ele decorrente do exerccio da sua actividade mdica - alnea F) da matria assente; 7) No dia 16 de Maio de 2000, cerca das 19H45, o ... comeou a sentir dores violentas, agudas e insuportveis, num testculo, chegando mesmo a vomitar devido s dores- resposta ao quesito 1; 8) Por volta das 20H15, acompanhado pelos seus pais, foi atendido no consultrio do Dr. ..., seu mdico de famlia resposta ao quesito 2; 9) O Dr. ... diagnosticou-lhe uma toro testicular ou uma orquite - resposta ao quesito 3; 10) E disse ao ... e pais que, no caso de se tratar de uma toro testicular, seria necessria efectuar uma cirurgia, no mximo de 6 a 8 horas, para distorcer o testculo e permitir a sua irrigao sangunea, sob pena de o mesmo ter de vir a ser extrado - resposta ao quesito 4; 11) E mandou o ... ao SU do CHVNG munido de uma carta dirigida ao mdico a em servio - resposta aos quesitos 5 e 6; 12) Quando foi atendido no SU do CHVNG pelo mdico a em servio - Dr. A... - o ... apresentava dores e tumefaco testicular - resposta ao quesito 7; 13) A me do ... perguntou ao Dr.A... se no mandava fazer a Eco-Dopller, tendo-lhe este respondido que no, pois no tinha dvidas de que se tratava de uma orqute resposta ao quesito 8; 14) Alertado pela me do ... para as graves consequncias de uma toro testcular, o Dr. A... respondeu-lhe que sabia muito bem quais eram - resposta ao quesito 9; 15) Uma vez em casa, o pai do ..., preocupado, telefonou ao Dr. ... que pediu para lhe levar o filho logo pela manh - resposta ao quesito 11; 16) Na manh do dia 17 de Maio de 2000, o Dr. ... requisitou uma ecotomografia escrotal - Eco-Dopller - e receitou Betamox - um antibitico - ao ... - resposta ao quesito 12; 17) Os pais do ... dirigiram-se de imediato ao Instituto Dr. ... e a solicitaram esse exame com carcter de urgncia resposta ao quesito 13; 18) No dia 18 de Maio de 2000 pelas 15H15 foi realizada a ecotomografia escrotal cujas concluses so as seguintes: testculo esquerdo globoso, - hipoecognco e

praticamente sem vascularizao, alteraes estas que sugerem isquemia testicular ps-toro. A hiptese de orqute parece-nos de excluir dado que nas situaes de orquite observa-se por Doppler aumento da vascularizao intra-testicula, - resposta ao quesito 14; 19) Nesse mesmo dia 18 de Maio, e por recomendao do mdico de famlia - Dr. ... - o ... e seus pais dirigiram-se ao consultrio do Dr. ..., o qual, depois de ter examinado cuidadosamente o doente e os resultados da ecotomografia, disse que a nica soluo era operar o mais rpido possvel - resposta ao quesito 15; 20) O Dr. ... explicou-lhes que, nestes casos, a interveno cirrgica deve ocorrer nas 6 a 8 horas seguintes ao aparecimento da leso, mas que, no obstante terem j decorrido cerca de 48 horas desde esse aparecimento, iria fazer todos os possveis para aproveitar o testculo afectado - resposta ao quesito 16; 21) Cerca de 2 horas mais tarde, no Hospital da Trindade (HT), foi feita a interveno cirrgica - resposta ao quesito 17; 22) Apesar de tentada, a recuperao do testculo afectado no foi possvel, dado que o ..., logo no dia seguinte, apresentou reaces alrgicas, temperatura elevada e sintomas de rejeio - resposta ao quesito 18; 23) Pelo que teve de ser submetido a nova cirurgia para extraco definitiva do testculo resposta ao quesito 19; 24) A toro testicular ocorre frequentemente at aos 20 anos, e consequncia de malformao das estruturas de fixao do testculo - resposta ao quesito 20; 25) O diagnstico de toro testcular deve ser considerado sempre que o paciente se queixe de dor escrotal aguda e de tumefao resposta ao quesito 21; 26) A orquite uma urgncia urolgica devido a quadro lgico intenso - resposta ao quesito 22; 27) A toro testicular e a orquite apresentam alguns sintomas comuns - resposta ao quesito 23; 28) A Eco -Dopiler traduz-se num exame ecogrfico de fcil execuo, que detectando a presena ou ausncia de vascularizao no testculo - ou o maior ou menor afluxo de sangue ao mesmo - permite, na maior parte dos casos, fazer o diagnstico diferencial entre toro testcular e orquite - resposta ao quesito 24; 29) A medicao receitada ao ... pelo Dr. A... , em princpio, a correcta para uma orquite - resposta ao quesito 25;

30) Pela realizao da ecografia escrotal o autor pagou a quantia de 12.500$00 - resposta ao quesito 26; 31) Pelas duas intervenes cirrgicas no HT, pagou 1.055.554$00 - resposta ao quesito 27 32) O ... tinha perfeito conhecimento do que lhe tinha acontecido, bem como das fracas possibilidades de recuperao do testculo - resposta ao quesito 28; 33) Com a primeira cirurgia, sofreu dores fsicas e grande ansiedade pelo resultado - resposta ao quesito 29; 34) Com a segunda cirurgia, sofreu dores fsicas e perdeu qualquer esperana de conservar o testculo - resposta ao quesito 30; 35) O ..., antes do ocorrido, era um rapaz sem defeitos fsicos aparentes - resposta ao quesito 31; 36) Frequentava as aulas de educao fsica - na escola - e jogava futebol - resposta ao quesito 32 37) Depois do ocorrido, passou a ter vergonha de se despir na presena dos colegas de escola e de jogo - resposta ao quesito 33; 38) Pede constantemente aos pais para no comentarem a sua situao - resposta ao quesito 34; 39) E demonstra grande preocupao e ansiedade no tocante sua vida sexual - resposta ao quesito 36; 40) A toro testicular existia - ou tinha existido - aquando do exame do ... pelo Dr. A... - resposta ao quesito 39 41) O testculo sobe quando h toro - resposta ao quesito 42; 42) A toro testcular provoca dores violentas - resposta ao quesito 45. 2.2.O Direito Conforme se deixou relatado vm interpostos dois recursos da sentena do Tribunal Administrativo de Crculo, de fls. 339 e segs: um recurso independente do ru A..., e um recurso subordinado do Autor ..., quanto parte da sentena que lhe foi desfavorvel. Apreciar-se-, em primeiro lugar, o recurso do Ru A... e, seguidamente, o do Autor. 2.2.A O Ru recorrente sustenta a sua ilegitimidade passiva na aco em causa, contradio na matria de facto considerada provada, falta de actuao negligente da sua parte, injustificao da quantia fixada a ttulo de danos patrimoniais e excesso da arbitrada a ttulo de danos no patrimoniais. Impe-se, pois, iniciar a anlise pela matria respeitante alegada ilegitimidade passiva do recorrente que, a

proceder, determinar a sua absolvio da instncia, com prejuzo do conhecimento das demais questes suscitadas neste recurso. 2.2.A.1. Como vimos (1.1) a aco foi proposta pelos pais do Autor ... (na altura, menor), em sua representao, contra o Centro Hospitalar de Vila Nova de Gaia e o mdico A..., com fundamento na actuao ilcita e culposa deste ltimo, traduzida em diagnstico e tratamento negligentes, de que derivaram para o Autor prejuzos materiais e morais. A sentena recorrida, julgando parcialmente provada e procedente a aco, condenou ambos os Rus, solidariamente, por considerar provada a conduta ilcita e culposa imputada ao Ru, ora recorrente, mdico daquele Centro Hospitalar. Enquadrou a responsabilidade em causa nos artos 22 e 271 da C.R.P. e, deixou ainda consignado que, sobre o eventual direito de regresso do Ru Centro Hospitalar de V.N. de Gaia sobre o seu funcionrio qualificado, regia o art 2, n 2 do DL 48.051, de 21.11.67. A primeira questo que se nos coloca, e qual urge dar resposta, a de saber se, tendo o despacho saneador considerado parte legtima ambos os Rus e, no tendo tal despacho sido objecto de recurso, a deciso quanto legitimidade passiva do recorrente A... transitou em julgado, conforme o Autor defende nas respectivas contraalegaes a este recurso, no podendo agora ser alterada. Desde j se adianta que a resposta negativa. De facto: O despacho saneador, quanto matria em anlise refere apenas: Autor e rus, dotados de personalidade e capacidade judiciria so partes legtimas A legitimidade do Ru A..., contra quem tinha sido proposta a aco (juntamente com o C.H.V.N.G.) nunca havia sido questionada nos autos, designadamente pelo prprio Recorrente, que contestou sem arguir a respectiva ilegitimidade. Assim se compreende que, no saneador, o Exm Juiz a quo se tenha abstido de qualquer debate sobre a questo e se tenha limitado ao uso daquela frmula genrica. Todavia, se j anteriormente reforma do Cdigo do Processo Civil, operada pelos Decretos-Leis nos 321/A/95, de 12 de Dezembro e 180/96, de 25 de Setembro, a mais autorizada doutrina (cf. Alberto dos Reis, C. P. Civil

anotado, vol. III, pg. 199 e 200; Antunes Varela, R. L.J, ano 102, pg. 287; Castro Mendes Direito Processual Civil vol. III, pg 164; Jacinto Rodrigues Bastos, Notas ao Cdigo do Processo Civil, vol. III, pg. 77 e 78) e boa parte da jurisprudncia (cf., entre outros, acos deste S.T.A. de 9.11.95, rec. 37.590, de 10.12.03, rec. 864/03) entendiam que a declarao genrica, no despacho saneador, relativa no verificao de excepes dilatrias, no constitua caso julgado, o qual s se formava relativamente a questes nele concretamente apreciadas, tal concluso hoje inequvoca em face da redaco do art 510, n 3 do C. P. Civil. Na verdade, quanto ao conhecimento das excepes dilatrias e nulidades processuais, o preceito em referncia dispe expressamente que o despacho saneador constitui, logo que transite, caso julgado formal quanto s questes concretamente apreciadas (itlico nosso) Com efeito, como bem se refere no ac. deste S.T.A., de 9.11.95, rec. 37.590 quando o juiz se limita a exarar a frmula vaga e abstracta o tribunal competente, as partes so legtimas, no h nulidades ou questes que possam obstar ao conhecimento do mrito da causa, ento, apenas se emite um juzo abstracto de mero contedo geral e negativo, o Juiz no se pronuncia, positiva e concretamente, sobre questo alguma. Assente que no se formou caso julgado, designadamente caso julgado formal, quanto legitimidade passiva do mdico A..., vejamos agora se procede a sua alegao no sentido de dever ser considerado parte ilegtima no presente processo. Entende-se que sim. Efectivamente: Embora sem aludir controvrsia doutrinal e jurisprudencial sobre a eventual inconstitucionalizao das disposies do DL 48.051 de 21.11.67, concernentes responsabilidade dos agentes do Estado e demais entes pblicos, fundada em actos meramente culposos, por fora da entrada em vigor da C.R.P. de 1976, a sentena faz decorrer directamente dos artos 22 e 271, n. 1 da C.R.P. a obrigao solidria de ambos os Rus quanto indemnizao atribuda ao Autor pelos danos por este sofridos, merc da conduta ilcita e culposa do mdico ora recorrente. Implicitamente, aderiu, pois, ao entendimento segundo o qual, as normas do DL 48.051 de 21.11.67, quanto ao

aspecto em causa, so incompatveis com o estatudo naqueles preceitos constitucionais, pois, de outro modo, nunca poderia ter responsabilizado o recorrente solidariamente com o Hospital, por a tal se opr o art 2. n 1 do DL 48.051, que apenas admite a responsabilizao directa do ente pblico perante o lesado, em caso de conduta ilcita e meramente culposa do agente, como foi o caso. Erradamente, porm, em nosso entender. De facto:A jurisprudncia conhecida dos nossos Tribunais Superiores d-nos apenas nota de duas decises que, no aspecto em anlise, julgaram inconstitucional o referido regime, por a Constituio ter passado a impor a responsabilidade directa do lesante: um proferido pelo S.T.J. em 6 de Maio de 1986, in BMJ, n 357, pg. 392, e o outro proferido por este S.T.A. no rec. 47.084, em 3.5.01 (in Apndice ao DR de 8 de Agosto de 2003, pg. 3249 e segs). Em sentido oposto se pronunciaram vrios outros acrdos deste S.T.A., de que se citam: ac. de 29.10.92, rec. 29.944; ac. de 28.202, rec. 48.178; ac. de 3.6.04, rec. 47.722 (os dois ltimos disponveis na base de dados do S.T.A.). Na doutrina, se bem que dividida quanto questo em debate, tem prevalecido o entendimento favorvel inconstitucionalidade das disposies do DL 48.051 que isentam da responsabilidade perante o lesado o funcionrio ou agente meramente negligente. (sobre as diversas posies doutrinais a este propsito, ver o ac. deste S.T.A. de 3.6.04, rec. 47.722, j citado, bem como o ac. do Tribunal Constitucional de 13.4.04, p 236/04). A primeira vez que o Tribunal Constitucional teve ocasio de se debruar directamente sobre esta questo foi no ac. de 13.4.04, rec. 236/04 (publicado nos Cadernos de Justia Administrativa, n 46, pg. 3 e segs, com anotao do Prof. Joo Caupers), proferido, de resto, aps a sentena aqui em recurso. O referido aresto mostra-se conforme ao entendimento maioritrio da jurisprudncia deste S.T.A., decidindo que no so inconstitucionais as normas dos artos 2 e 3, nos 1 e 2 do DL 48.051, de 21/11/67, enquanto eximem de responsabilidade, no plano das relaes externas, os titulares dos rgos, funcionrios e agentes do Estado e demais entidades pblicas pelos danos causados pela prtica de actos ilcitos e culposos (culpa leve ou grave) no exerccio das suas funes e por causa delas.

A se pondera, de facto, tal como vinha considerando a jurisprudncia deste S.T.A., que o art 22 da C.R.P. apenas impe que o Estado e demais entes pblicos respondam sempre ao lado dos titulares dos rgos, funcionrios e agentes, por actos funcionais, quando a lei impuser a responsabilidade directa destes, mas j no impe que estes sejam, em todos os casos, directamente accionveis pelos lesados. Por seu turno, o art. 271, n 1 da C.R.P., limita-se a estabelecer a responsabilidade civil, criminal e disciplinar dos funcionrios e agentes do Estado e das demais entidades pblicas por actos e omisses praticados no exerccio das suas funes, deixando em aberto a questo de saber quais os pressupostos do dever de indemnizar e perante quem efectivada a responsabilidade (o Estado e as entidades pblicas, por via de regresso, ou os particulares lesados?) elementos que esto, por ora, concretizados no DL n 48.051. Em sentido idntico se pronunciou tambm, posteriormente, o acrdo da 2 Seco do T. Constitucional, de 5.1.05, proc. 335/02, a propsito do recurso do acrdo deste S.T.A. de 28.2.02, proc. 48.178 (j citado), cuja deciso confirmou. A orientao largamente maioritria deste S.T.A., no sentido da compatibilidade das disposies do DL 48.051 com o texto constitucional, designadamente com os artos 22 e 271 da C.R.P., foi, assim, reforada com a tomada de posio do T. Constitucional nas duas ocasies em que foi confrontado directamente com a questo (j antes a Comisso Constitucional a afrontou lateralmente, no seu Parecer n 22/79, conforme se d nota no citado ac. 236/2004 do T. Constitucional). Nenhuma razo se v para divergir de to abalizado entendimento, que aqui tambm se perfilha. Deste modo, impe-se reconhecer a razo do recorrente A..., quando defende que a sentena recorrida errou ao responsabiliz-lo directamente perante o lesado, com fundamento na prtica de acto ilcito e culposo, pois a tal se ope o art. 2, n 1 do DL 48.051, devendo, antes, ser absolvido da instncia, nos termos do disposto no art. 494, e) do C.P.C., por ilegitimidade passiva. Procede, por estas razes, o recurso do recorrente A..., ficando prejudicado o conhecimento das demais questes suscitadas no mesmo. 2.2.B. Recurso do Autor ....

O recorrente discorda da deciso judicial impugnada, na parte em que fixou a indemnizao por danos no patrimoniais em ! 25.000.000 e, ainda, da excluso do ressarcimento dos danos patrimoniais, as despesas realizadas com a primeira interveno cirrgica. Vejamos se lhe assiste razo. 2.2.B.1. Quanto indemnizao por danos no patrimoniais. Sustenta o recorrente, em sntese, que face matria de facto considerada provada, a indemnizao por danos no patrimoniais que peticionou, no montante de 29.927.88 ! (vinte e nove mil, novecentos e vinte e sete euros e oitocentos e oito cntimos) e 14.837,94 (catorze mil, oitocentos e trinta e sete euros e noventa e quatro cntimos), este ltimo pelos sofrimentos fsicos e morais nas duas intervenes, se revela adequada. Vejamos: Ficou provado nos autos que o Autor, antes do ocorrido, era um rapaz sem defeitos fsicos aparentes. Frequentava as aulas de educao fsica, na escola, e jogava futebol. Depois do ocorrido, passou a ter vergonha de se despir na presena dos colegas de escola e de jogo. Pede constantemente aos pais para no comentarem a sua situao, e demonstra grande preocupao e ansiedade no tocante sua vida sexual. (Respostas aos quesitos 31 a 36, inc. da base instrutria) Foi ainda considerado provado que, com a primeira cirurgia, sofreu dores fsicas e grande ansiedade pelo resultado (resposta ao quesito 29). Com a segunda cirurgia, sofreu dores fsicas e perdeu qualquer esperana de conservar o testculo (resposta ao quesito 30). De harmonia com o preceituado no art. 496 do Cdigo Civil, na fixao da indemnizao por danos no patrimoniais, dever atender-se queles que, pela sua gravidade, meream a tutela do direito (n 1). A gravidade do dano h-de medir-se por um padro objectivo (conquanto a apreciao deva ter em linha de conta as circunstncias de cada caso), e no luz de factores subjectivos (de uma sensibilidade particularmente embotada ou requintada). Por outro lado, a gravidade apreciar-se- em funo da tutela do direito: o dano deve ser tal modo grave que justifique a concesso de uma satisfao de ordem pecuniria (Antunes Varela,

Dto das Obrigaes, vol. I, 7 ed. pg. 600). O seu montante ser calculado segundo critrios de equidade, atendendo ao grau de culpabilidade do agente, sua situao econmica e do lesado e demais circunstncias do caso (art. 496 n. 3 e 494 do C. P. Civil). Ora, no presente caso, dir-se-, em primeiro lugar, que no se v justificao para no cmputo de indemnizao por danos morais, discriminar, em montantes separados, a quantia atribuda a ttulo de ressarcimento pelas dores fsicas, ansiedade e desgosto que o Autor sofreu aquando da realizao das duas intervenes cirrgicas, e o quantitativo a fixar como reparao dos restantes danos no patrimoniais sofridos. Todavia, entende-se assistir razo ao Autor quando sustenta que, face matria de facto provada, indiciadora das dores fsicas e enorme ansiedade que teve de suportar na altura dos factos e, das consequncias, que se reputam de graves, em termos de dor moral, que marcaram negativamente a sua adolescncia fase crucial na vida de qualquer ser humano, designadamente em tudo o que diga respeito sexualidade, como o caso , e susceptveis de o acompanhar no futuro, a quantia de ! 25.000.000 fixada pela sentena no se revela equitativa. Antes, atendendo a todos aqueles factos, bem como s circunstncias do caso, a se compreendendo as caractersticas do acto ilcito, fonte do dano, particularmente censurvel, a presumvel situao econmica do Ru sobre o qual recai o dever de indemnizar e do lesado, considera-se dever ser elevada a indemnizao por danos no patrimoniais, em relao ao decidido no T.A.C., reputando-se equitativa a fixao de uma quantia nica de ! 40.000, como reparao de todos os danos morais sofridos pelo lesado, em consequncia da actuao ilcita e culposa do mdico que assistiu o Autor no Centro Hospitalar de Vila Nova de Gaia. 2.2.B.2. Quanto excluso da quantia dispendida pela primeira interveno cirrgica do Autor, no Hospital da Ordem da Trindade, dos danos patrimoniais indemnizveis. A sentena recorrida considerou, a este propsito, que sendo certo estarmos perante uma situao de toro e no de orquite, sempre se imporia uma interveno cirrgica para corrigir essa leso mecnica e debelar o perigo de amputao do testculo.

Da retira a sentena a concluso que, o gasto com a primeira interveno cirrgica no pode ser objectivamente imputado, em termos de causalidade adequada, conduta ilcita e culposa do mdico ru, mas somente a despesa realizada com a segunda das intervenes cirrgicas. E, como a matria de facto apenas d nota do total da despesa realizada com as duas intervenes cirrgicas, sem fornecer elementos que permitam o desmembramento dessa soma em ordem a liquidar a despesa parcelar com a segunda operao, relegou para execuo de sentena a liquidao desse dano ressarcvel. O Autor no concorda com o assim decidido, sustentando, que se certo que a primeira das cirurgias sempre teria de se realizar, , igualmente, certo que se o A. no tivesse sido vitima da negligncia grosseira do R. A..., a primeira cirurgia (e nica necessria) ter-se-ia realizado no Centro Hospitalar de Vila Nova de Gaia, sem qualquer despesa para o A. Entende-se que a razo est do lado do Recorrente. Tem sido entendimento jurisprudencial pacfico que o art 563 do Cdigo Civil, respeitante ao nexo de causalidade, consagra a chamada doutrina da causalidade adequada, entendendo-se aplicvel, no domnio da responsabilidade por factos ilcitos, a verso negativa da referida teoria (formulao de Ennecerus Lehmann). Nesta formulao, a condio deixar de ser causa do dano sempre que segundo a sua natureza geral, era de todo indiferente para a produo do dano e s se tornou condio dele, em virtude de outras circunstncias extraordinrias, sendo portanto inadequada para este dano. No caso em apreo, como resulta claramente da matria de facto provada, se o mdico que assistiu o Autor no Centro Hospitalar de Vila Nova de Gaia tivesse procurado, de imediato, conforme se impunha, uma certeza, mediante o recurso a meios instrumentais de diagnstico como o Ecopopler , ou tivesse partido para a explorao cirrgica, que se justificava em face dos resultados irremediveis caso se tratasse de uma toro, conforme a sentena bem reconheceu a propsito da anlise dos pressupostos da ilicitude e da culpa (fls. 363), o Autor seria operado no Centro Hospitalar de Vila Nova de Gaia, como bem alega o Autor. Ao recurso primeira interveno, no Hospital da Ordem

da Trindade, aps obteno do diagnstico correcto, no pode, pois, considerar-se indiferente, em termos de normalidade, o comportamento negligente do mdico do Centro Hospitalar de Gaia, a quem o Autor recorreu. Existe, assim, ao invs do decidido, um nexo causal, em termos de causalidade adequada, entre aquele comportamento e a despesa realizada com a primeira interveno cirrgica E, dado que ficou provado o montante expendido com as duas intervenes (1.055.554$00 ou 5.265,08 !), nada h que relegar para execuo de sentena. Procedem, pois, as concluses 9 a 11 das alegaes do recorrente. 3. Nestes termos, acordam: a) conceder provimento ao recurso do Ru A..., revogando a deciso recorrida na parte em que o condenou, solidariamente com o Centro Hospitalar de Vila Nova de Gaia, no pagamento de indemnizao ao Autor, e absolver o referido Ru da instncia, por ilegitimidade passiva, nos termos do art 494, e) do C.P. Civil. b) conceder parcial provimento ao recurso do Autor, revogando a deciso recorrida na parte em que fixou a indemnizao por danos morais em !25.000, que se fixa agora em ! 40.000 (com juros desde a data da deciso em 1 instncia at efectivo pagamento), e, na parte em que exceptuou de indemnizao a despesa com a primeira interveno cirrgica. Fixa-se, pois., agora a indemnizao por danos patrimoniais em ! 5.265,08. qual acrescem juros de mora desde a citao at integral pagamento. Custas pela A. na proporo que decaiu. Lisboa, 25 de Maio de 2005, Angelina Domingues (relatora) Costa Reis Madeira dos Santos.
!