Curso Damásio - Módulo 06

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CURSO DO PROF. DAMÁSIO A DISTÂNCIA
MÓDULO VI
CURSO ANUAL
OPÇÃO 3
Direito Econômico e Financeiro
Direito Eleitoral
Direito Internacional
Direito Previdenciário
Direitos Humanos
Medicina Legal
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MÓDULO VI
DIREITO ADMINISTRATIVO
Empresas Públicas
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__________________________________________________________________________ MÓDULO VI
Empresas Públicas
Prof.: Márcio Fernando Elias Rosa
1. EMPRESAS PÚBLICAS
1.1. Conceito
Empresas públicas são pessoas jurídicas de Direito Privado, criadas para a prestação
de serviços públicos ou para a exploração de atividades econômicas, que contam com
capital exclusivamente público, e são constituídas por qualquer modalidade empresarial,
após autorização legislativa do ente federativo criador.
Sendo a empresa pública uma prestadora de serviços públicos, estará submetida a

regime jurídico público, ainda que constituída segundo o modelo imposto pelo Direito
Privado. Se a empresa pública é exploradora de atividade econômica, estará submetida a
regime jurídico denominado pela doutrina como semi-público, ante a necessidade de
observância, ao menos em suas relações com os administrados, das regras atinentes ao
regime da Administração, a exemplo dos princípios expressos no “caput” do artigo 37 da
Constituição Federal.
Podemos citar, a título de exemplo, algumas empresas públicas, nas mais variadas
esferas de governo, como o Banco Nacional de Desenvolvimento Econômico e Social
(BNDES), que embora receba o nome de banco, não trabalha como tal, tendo como única
função financiar projetos de natureza social, prestando, portanto, serviços públicos; a
Empresa Municipal de Urbanização de São Paulo (EMURB), que estabelece um contrato
de gerenciamento com a Administração Pública, o que a torna responsável pelo
gerenciamento e acompanhamento de todas as obras dentro do Município; a Empresa
Brasileira de Correios e Telégrafos (ECT), prestadora do serviço público postal e correio
aéreo nacional, de competência da União, nos termos do artigo 21, inciso X, da
Constituição Federal de 1988; a Caixa Econômica Federal (CEF), que atua na área
bancária, no mesmo segmento das empresas privadas, concorrendo com os outros bancos,
explorando atividade econômica; a RadioBrás, empresa pública responsável pela “Voz do
Brasil”, serviço de comunicação, entre outras.
1.2. Características
As empresas públicas, independentemente da personalidade jurídica, têm as
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seguintes características:
• Personalidade jurídica de Direito Privado.
• Liberdade financeira: as empresas têm verbas próprias, mas também são

contempladas com verbas orçamentárias; há, como em toda espécie de
Administração indireta, liberdade para uso das verbas que recebem, dentro dos
limites da lei que autorizou a sua criação, e dos seus atos constitutivos, sempre
sob controle do tribunal de contas competente.
• Liberdade administrativa: têm liberdade para contratar e demitir pessoas,

devendo seguir as regras da Constituição Federal.
• Pessoal: o quadro de pessoal é composto de empregados públicos, cujo acesso

deve decorrer de concurso de ingresso, como exigido na Constituição de 1988.
Seus empregados são equiparados a servidores ou agentes públicos, inclusive
para fins penais (artigo 327 do Código Penal). As reclamações trabalhistas
processar-se-ão perante a Justiça do Trabalho, e as demissões devem ser
motivadas.
• Dirigentes próprios: depois de criadas, contam com dirigentes próprios,

escolhidos na forma prevista na lei que autoriza a sua criação, e nos seus atos
constitutivos.
• Patrimônio próprio: o patrimônio das empresas públicas é inteiramente

transferido pelo ente federativo criador, por termo administrativo ou escritura
pública. É considerado público, e por isso, apesar de sofrer restrições em sua
penhorabilidade quando o objeto da empresa pública for a prestação de serviços
públicos (a exemplo da necessidade de desafetação), é suscetível de responder,
ab initio, pelas dívidas decorrentes do desenvolvimento de seu objeto. Os atos
relativos à disposição de patrimônio são suscetíveis de controle pelo tribunal de
contas da respectiva esfera de governo.
1.3. Funções das Empresas Públicas

As empresas públicas são criadas com as mesmas finalidades atinentes às
sociedades de economia mista, devendo, igualmente, atender a princípios como o da
eficiência e especialização dos serviços públicos, além de atender também ao princípio da
supremacia do interesse público sobre o interesse particular, mesmo quando explora
atividade econômica, ante sua excepcional possibilidade. Logo, pode-se identificar duas
funções (finalidades) distintas referentes às empresas públicas:
• Prestação de serviços públicos: criadas para auxiliar a Administração direta na

obtenção de eficiência na prestação de determinado serviço, desde a ampliação
de seu acesso pelos administrados, à otimização nos meios de execução etc.
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• Exploração de atividades econômicas: é possível a ocorrência desta hipótese

apenas quando existentes um dos permissivos constitucionais, quais sejam, o
relevante interesse coletivo ou imperativos de segurança nacional. Mais uma vez,
salientamos que dessas restrições decorre o entendimento doutrinário que expõe,
de forma correta, de acordo com os fins desejados pelo Estado, que ao Poder
Público não cumpre produzir lucro, tarefa esta deferida ao setor privado.
Conseqüentemente, as empresas públicas, em relação ao regime jurídico a elas

aplicado, seguem a mesma sorte das sociedades de economia mista, a exemplo da sujeição
a todas as regras de Direito Privado, notadamente em relação à livre concorrência e
conseqüentemente às obrigações civis, comerciais, trabalhistas e tributárias, quando
explorar atividade econômica, bem como a observação necessária do regime jurídico
administrativo, ao explorar serviços públicos, entre outras conseqüências oportunamente
verificadas.
1.4. Controle
Não existe hierarquia ou subordinação entre as empresas públicas e a Administração
direta, independentemente de sua função. Poderá a Administração direta fazer o controle de
legalidade, denominado controle finalístico ou “tutela”, dos atos das empresas públicas,
visto que estas estão vinculadas àquela. Mais uma vez, cabe ressaltar que a inexistência de
hierarquia entre a Administração direta e as empresas públicas não implica o não-
reconhecimento da hierarquia dentro da própria sociedade.
Aqui, é interessante reproduzir a indagação referente à necessidade de empresas

públicas e sociedades de economia mista, quando exploram atividades econômicas,
promoverem licitação para a compra de insumos necessários à fabricação de seus produtos,
o que a doutrina, em interessante lição interpretativa, resolve da seguinte maneira:
• A Constituição Federal, em seu artigo 173, parágrafo 1.º, inciso III, prevê a
criação de um sistema licitatório próprio, para utilização pelas empresas públicas
e sociedades de economia mista exploradoras de atividade econômica, com a
finalidade de imprimir competitividade aos produtos e serviços por elas
oferecidos, norma esta, ainda de cunho programático, em razão de sua não-
efetivação. Diante da falta deste dispositivo, a doutrina majoritária entende ser
aplicável o regime de licitações instituído pela Lei n. 8.666/93, de modo
subsidiário, até que sobrevenha a indigitada lei.
1.5. Criação
A lei não cria, somente autoriza a criação das empresas públicas (Constituição
Federal, artigo 37, inciso XIX). Assim, independentemente da atividade que desenvolvam,
a lei somente autorizará a criação das empresas públicas, não conferindo a elas
personalidade jurídica.
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Em razão de a Constituição conferir às empresas públicas caráter privado, somente

passam a gozar de personalidade jurídica a partir do registro de seus atos constitutivos na
junta comercial competente, ou no cartório de registro civil das pessoas jurídicas, uma vez
que, diferente do que ocorre com as sociedades de economia mista, mercantis por força de
lei (artigo 2.º, § 1.º, da Lei n. 6.404/76), as empresas públicas podem se revestir de
qualquer forma societária.
1.6. Privilégios
Quanto aos privilégios possíveis de serem concedidos às empresas públicas, mais uma vez
os dividiremos em privilégios de natureza tributária (substanciais) e em privilégios de
natureza processual, uma vez que, para concessão dos privilégios, ao menos em tese, há
distinções relativas à atividade desenvolvida:
• Empresa pública exploradora de atividade econômica: não recebe os privilégios

substanciais concedidos à Administração direta, tendo em vista a previsão
constitucional de livre concorrência com a iniciativa privada, além da sujeição,
inclusive, às mesmas obrigações de caráter civil, comercial, trabalhista e
tributário (artigo 173, § 1.º, inciso II, e § 2.º, e artigo. 170, inciso IV, da
Constituição Federal/88). Com efeito, não há que se falar em livre concorrência
se houver privilégios. Em relação aos privilégios processuais, a doutrina, a lei e a
jurisprudência, inclusive do Superior Tribunal de Justiça, vedam a sua
concessão, qualquer que seja a atividade das empresas públicas, uma vez que
estas não se encontram no conceito de fazenda pública.
• Empresa pública prestadora de serviço público: na área tributária, assim como

as sociedades de economia mista, em regra poderia gozar dos privilégios
substanciais concedidos à Administração direta, visto não existir regime de
concorrência, e conforme interpretação extensiva dada ao artigo 150, parágrafo
2.º, da Constituição. Todavia, a vedação da concessão de tais privilégios se
impõe não só pela interpretação restritiva que se deve fazer ao parágrafo 2.º do
artigo 150, mas também em razão de o parágrafo 3.º do mesmo artigo vedar a
concessão de tais benefícios às entidades que executam serviços públicos
mediante contraprestação ou pagamento de preços ou tarifas pelo usuário. Na
área processual, igualmente, não possuem nenhum privilégio, uma vez que as
empresas públicas não estão inseridas no conceito de Fazenda Pública.
1.7. Responsabilidade
Em relação a responsabilidade das empresas públicas e subsidiariamente, do Estado,
pela solvência das obrigações daquelas, faz-se necessário distinguir a atividade pelas
empresas realizadas:
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• Exploradora de atividade econômica: deve a empresa pública responder por suas

obrigações, todavia, não na forma do § 6.º do artigo 37 da Constituição, que trata
da responsabilidade objetiva, mas de acordo com a responsabilidade subjetiva,
havendo necessidade de demonstração de culpa. O Estado não tem
responsabilidade alguma, não podendo ser acionado nem mesmo
subsidiariamente, em razão de a constituição exigir de todos que exploram
atividades econômicas, a submissão à livre iniciativa.
• Prestadora de serviço público: possui responsabilidade objetiva. Se enquadra no

parágrafo 6.º do artigo 37 da Constituição Federal de 1988. Assim, reponde em
primeiro lugar, até que se encontrem exauridas as forças do patrimônio desta. O
Estado responde de forma subsidiária, ou seja, depois de exaurido o patrimônio
da empresa pública.
1.8. Falência
A aplicação das regras do regime falimentar às empresas públicas, torna-se ou não
possível de acordo com a atividade realizada pela sociedade, uma vez que, quando
prestadora de serviços públicos, ou no exercício de determinadas atividades de cunho
econômico, a exemplo de atividade bancária ou de seguro, não se submetem, ao menos a
priori, à Lei de Falências. Abaixo, examinamos a regra geral:
• Exploradora de atividade econômica: quando explora atividade econômica,

submete-se ao mesmo regime jurídico das empresas privadas, inclusive em
relação às obrigações “comerciais”, civis, trabalhistas e tributárias, atendendo ao
princípio da livre concorrência. Logo, a sociedade de empresa pública que
explora atividade econômica submete-se ao regime falimentar (à exceção
daquelas que exercem atividades que obrigam à liquidação extrajudicial por
órgãos governamentais específicos).
• Prestadora de serviço público: não se submete ao regime falimentar, visto que

não está sob regime de livre concorrência, não explora atividade econômica, e
deve ser mantida em razão dos princípios da continuidade e eficiência dos
serviços públicos, sofrendo inclusive, segundo parte da doutrina, pequenas
restrições quanto à possibilidade de penhora dos bens de seu patrimônio afetados
à prestação dos serviços para que foram criadas.
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RESUMO - ADMINISTRAÇÃO INDIRETA
CRIAÇÃO
DEFINIÇÃO CARACT. CONTROLE PRIVILÉG. RESPONS. FALÊNCIA
EXTINÇÃO
SIM
Pessoa jurídica de direito público. Auto administração; LEGALIDADE Lei específica
Art. 150, § 2.º,
AUTARQUIAS atividades administrativas: (prestadora capacidade financeira; (não há CRIA SUBSIDIÁRIA NÃO
de ser viços públicos) da CF
patrimônio próprio. hierarquia) a autarquia.
Art. 188 do CPC
F. Pública: lei CRIA NÃO

Pessoa jurídica de direito: LEGALIDADE
Auto administração; (espécie de autarquia). F. Pública: SIM (prestadora de
FUNDAÇÕES PÚBLICO ou PRIVADO. (não há SUBSIDIÁRIA
Prestadora de serviço público. capacidade financeira; F. Privada: lei AUTORIZA F. Privada: NÃO serviço
hierarquia)
patrimônio próprio. a criação. público)
E.A.E.: NÃO
Pessoa jurídica de DIREITO LEGALIDADE Lei específica (concorre com a E.A.E.: NÃO
EMPRESAS PRIVADO. E.A.E.: SIM
Auto administração; (não há AUTORIZA iniciativa privada) P.S.P.:SUBSI-
PÚBLICAS Prestadora de serviço público. e P.S.P.: NÃO
Exploradora de atividade econômica. capacidade financeira; hierarquia) a criação. P.S.P.: C.F. DIÁRIA
patrimônio próprio. silenciou.
SOCIEDA Pessoa jurídica de DIREITO E.A.E.: NÃO

LEGALIDADE Lei específica NÃO
DES PRIVADO. Auto administração; (concorre com a Responsabilidade
Prestadora de serviço público ou
(não há AUTORIZA Lei n. 6.404/76
ECONOMIA capacidade financeira; iniciativa privada) subsidiária.
Exploradora de atividade econômica. hierarquia) a criação. art. 242
MISTA patrimônio próprio. P.S.P.: CF silenciou.
Abreviações:
C.F. – Constituição Federal
E.A.E. – Exploradora de Atividade Econômica
P.S.P – Prestadora de Serviço Público
CONTROLE – o Controle que a Administração Direta pode exercer sobre as atividades ou as entidades da Administração Indireta é sempre realizado na forma e nos limites impostos pelo
Legislador. Não há vinculação hierárquica. O controle pode ser considerado: de legalidade (destinado à verificação da correção legal dos atos); de mérito (permitir também a verificação da oportunidade e da
conveniência); repressivo (para revisão de atos ou de decisões) ou preventivo (como condição para a produção de efeitos jurídicos). O controle é maior ou menor conforme a autonomia deferida às entidades. Autarquias
de regime especial, como as agências e como querem que venha a ser o BACEN, têm maior autonomia em relação à Administração Direta e menor a incidência de controle.
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DIREITO CIVIL
Atos Ilícitos
Responsabilidade Civil
Dano
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DIREITO CIVIL
DIREITO CIVIL
Atos Ilícitos
Responsabilidade Civil
Dano
Prof. Vitor Frederico Kümpel
1. ATOS ILÍCITOS
As disposições sobre os atos ilícitos, no Código Civil, são encontradas nos artigos
186 a 188. Dispõe o artigo 186 do diploma civil que aquele que, por ação ou omissão
voluntária, negligência ou imprudência, violar direito ou causar dano a outrem, ainda que
exclusivamente moral, comete ato ilícito. A verificação da culpa e a avaliação da
responsabilidade regulam-se pelo disposto nesse código, nos artigos 927 a 943 e 944 a 954.
Ato ilícito é, portanto, a infração ao dever de não lesar outrem. A lesão abarcada
pelos dispositivos legais trata-se daquela que cause dano, tanto de natureza patrimonial
quanto de natureza moral.
O referido artigo impõe a todas as pessoas o dever de não lesar outrem (neminen
laedere). Todo aquele que causa um dano deve repará-lo, desde que a vítima prove que o
causador do dano agiu com culpa. Assim, o diploma civil pátrio adotou, como regra, a
teoria subjetiva, segundo a qual deve-se proceder na análise da existência de culpa do
agente.
A “culpa” pelos atos ilícitos, a que se refere o artigo 186, tem sentido amplo,
abrangendo tanto o dolo quanto a culpa em sentido estrito (imprudência, negligência ou
imperícia) e recebe a denominação de culpa aquiliana, em decorrência de sua origem (Lex
Aquilia).
Em alguns casos, o ato poderá ser ilícito tanto na esfera civil quanto na penal,
podendo, ainda, ser somente um ilícito penal. Entretanto, deve-se salientar que, na maioria
das vezes, o ilícito penal é também ilícito civil, pois este sempre, ou quase sempre, gera um
prejuízo à vítima.
As implicações decorrentes de um ilícito civil são diferentes daquelas que decorrem

de um ilícito penal, uma vez que aquele tem como conseqüência tornar o agente
responsável pela reparação do dano, a teor do que dispõe o artigo 186 do Código Civil
(responsabilidade civil) sendo tal responsabilidade de cunho patrimonial. Com relação aos
ilícitos penais, ao agente é imputado castigo corporal, sendo a responsabilidade de cunho
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DIREITO CIVIL
pessoal, não se transferindo a terceiros como é possível de ocorrer na responsabilidade

civil. A título de exemplo, temos a responsabilidade civil do pai que responde pelo ato do
filho, do patrão que responde por ato de seu empregado, do Estado que responde pelos atos
do servidor.
2. RESPONSABILIDADE CIVIL
Na apreciação da responsabilidade, como anteriormente mencionado, o Código

Civil adotou a teoria clássica chamada teoria subjetiva, segundo a qual a vítima tem o ônus
de provar a culpa (em sentido amplo) do causador do dano. Essa teoria passou a ser injusta
para a vítima, uma vez que, em alguns casos, é muito difícil provar a culpa do causador do
dano. Em decorrência dessa dificuldade, adotou-se a presunção de culpa em certas
situações, como é o caso da presunção de culpa do dono de animal que causa dano, como
se verifica no artigo 936 do Código Civil.
Surge, então, uma nova teoria chamada teoria objetiva, segundo a qual aquele que
obtém vantagens no exercício de determinada atividade deve responder pelos prejuízos que
essa atividade lucrativa venha a causar. É o brocardo jurídico “quem aufere os cômodos,
arca também com os incômodos”. Nessa teoria a culpa não é discutida, a responsabilidade
baseia-se no risco (princípio da eqüidade).
Concluindo, é possível afirmar que a responsabilidade, via de regra, se baseia na

culpa e, em alguns casos (leis especiais), adotou-se a teoria objetiva.
2.1. Responsabilidade Objetiva

Trata-se daquela em que a vítima está dispensada de provar a culpa do causador do
dano, seja porque essa culpa é presumida, seja porque a própria lei dispensa a prova.
A responsabilidade objetiva comporta graus. O grau mais elevado é aquele em que a

lei exige, daquele que causou o dano, a indenização, sem que seja conferida ao agente
qualquer possibilidade de provar sua inocência.
No grau menos elevado, há possibilidade de inversão do ônus da prova, no caso de

culpa presumida. Por isso, a doutrina classifica essa responsabilidade objetiva em
imprópria ou impura, pois o causador do dano pode provar que não teve culpa. Essa
responsabilidade se encontra no diploma civil em alguns casos, como no artigo 936, que
admite a inversão do ônus da prova.
A responsabilidade imprópria ou impura (que admite inversão do ônus da prova) é a

que impera no Código de Defesa do Consumidor.
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DIREITO CIVIL
2.2. Responsabilidade Contratual e Extracontratual

A responsabilidade extracontratual advém de situação de fato, e não de um contrato
entre as partes. É exemplo desta responsabilidade aquela decorrente de um acidente de
trânsito.
O artigo 186 fundamenta a responsabilidade extracontratual quando dispõe que toda

pessoa que causar prejuízo a outrem ficará obrigada a indenizar. Impõe a todos, como já
mencionado anteriormente, o dever legal de não lesar outrem.
As pessoas também podem, entretanto, ser obrigadas a reparar danos decorrentes de

inadimplemento contratual, ou seja, da quebra do dever contratual. Esta é a chamada
responsabilidade contratual, a qual se resolve com a verificação das perdas e danos
sofridos, a teor do que dispõe o artigo 389 do Código Civil. Assim, pode-se afirmar que há
divisão na responsabilidade civil, podendo ela ser classificada em extracontratual e
contratual. Em ambas a conseqüência é a mesma, qual seja, reparar o prejuízo causado. A
diferença está no ônus da prova.
No caso de responsabilidade contratual, todo inadimplemento considera-se culposo

(presunção relativa), não havendo necessidade de a vítima preocupar-se com a prova da
culpa; quem deverá provar é o inadimplente. A menos que essa presunção de culpa seja
ilidida pelo inadimplente, este deverá indenizar. O contrato será elidido pelo inadimplente,
caso prove a ocorrência de caso fortuito ou força maior. Culpa e caso fortuito ou força
maior não são compatíveis entre si.
Quando se trata de responsabilidade extracontratual, não existe presunção de culpa,

salvo casos especiais, sendo da vítima o ônus da prova, não bastando a demonstração do
prejuízo (artigo 186 do Código Civil).
A responsabilidade extracontratual exige alguns pressupostos:
• ação ou omissão: omissão daquele que não podia se omitir;
• culpa em sentido amplo: dolo e culpa em sentido estrito;
• dano: pressuposto inafastável de uma ação civil;
• relação de causalidade.
Se presentes os pressupostos acima transcritos, o causador do dano fica obrigado a

indenizar. Na responsabilidade objetiva, os pressupostos se reduzem a três, uma vez que o
requisito “culpa” é dispensado.
2.3. Responsabilidade por Ato Próprio

Via de regra, o indivíduo será responsabilizado pelo ato que praticou. Temos,
entretanto, no Código Civil, alguns casos de responsabilidade por ato de terceiros, como é
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DIREITO CIVIL
o caso do artigo 932, no qual há presunção de culpa. Em se tratando de pai e filho, a

presunção é relativa, ou seja, provada a culpa do filho, presume-se a do pai, mas o pai
ainda tem uma chance de provar que não teve culpa. Diferente é a presunção no caso da
relação entre empregador e empregado, a qual é absoluta (o empregador assume o risco da
atividade).
A vítima pode escolher quem acionar, no caso de mais de um autor, uma vez que o
artigo 942 do Código Civil determina a solidariedade da responsabilidade. Saliente-se que
a solidariedade não se presume; ela resulta da lei ou da vontade das partes.
2.4. Responsabilidade pelo Fato da Coisa ou Animal

O dano pode ser causado não só pelo agente, como também por coisas que se
encontram sob sua responsabilidade, como é o caso da coisa que cai da janela, vindo a
atingir quem passa pela calçada.
O artigo 1.384 do Código Napoleônico responsabilizava o guarda da coisa

inanimada. A palavra “guarda” foi usada no sentido de dono. Assim surgiu a teoria do
guarda da coisa inanimada, que responsabiliza o dono das coisas em geral.
Essa teoria é acolhida pelo Código Civil pátrio em alguns artigos, tais como os
artigos 936 e 937.
O artigo 938 responsabiliza o dono do prédio de onde é atirado ou cai algum objeto.
Por analogia, este dispositivo é aplicado em todas as hipóteses ao dono da coisa em geral.
Esses artigos são mencionados como exceções à teoria subjetiva, pois é presumida a
culpa do dono da coisa, mas não de forma absoluta. No Brasil, portanto, a responsabilidade
pelo fato da coisa ou do animal trata-se de responsabilidade excepcional, uma vez que se
trata de responsabilidade objetiva imprópria ou impura.
Entende-se que o dono da coisa só responde se tinha domínio sobre a coisa no

momento em que ocorreu o fato. Se ele perde a disponibilidade da coisa (furto, roubo etc.),
não justifica a sua responsabilidade. Se, por sua negligência, concorreu para a perda da
disponibilidade da coisa, será, porém, responsabilizado (artigo 186 do Código Civil)
2.5. Responsabilidade das Pessoas Jurídicas de Direito Público

Passou por três fases históricas:
• 1.ª fase – irresponsabilidade do Estado: se o funcionário público causasse dano a

alguém, somente ele responderia por esse dano. Essa fase durou enquanto durou
a Monarquia, e era representada pela célebre frase The King do not wrong. No
Brasil, essa fase terminou com a edição do Código Civil;
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DIREITO CIVIL
• 2.ª fase – artigo 15 do Código Civil de 1916: a responsabilidade do Estado

passou a ser subjetiva, ou seja, a vítima precisava provar a culpa do funcionário
para que o Estado fosse obrigado a indenizar pelo dano;
• 3.ª fase – Constituição de 1946: a responsabilidade do Estado foi regulamentada,

passando a ser tratada como Direito Público (Fase Publicista). A
responsabilidade do Estado passou a ser objetiva, sendo regulada como matéria
constitucional. À partir dessa modificação, a vítima não precisa mais se
preocupar em provar a culpa do funcionário, somente deverá provar que sofreu
um dano e a relação de causalidade entre esse dano e o ato de algum funcionário
público no exercício de suas funções ou pela execução de um serviço público.
No Direito Administrativo, surgiram algumas teorias que fizeram com que as

Constituições, a partir de 1946, acolhessem essa responsabilidade objetiva, tendo como
fundamento que o Estado presta serviços de risco e deverá assumir todos os riscos de dano
que possa haver no serviço público. Dessas teorias, sobressaíram-se duas para justificar a
responsabilidade objetiva do Estado:
• Teoria do Risco Integral: é muito rigorosa para com o Estado. Parte do princípio
de que o Estado teria assumido integralmente todos os riscos dos danos que os
particulares sofressem por conta dos serviços públicos. Não admite qualquer
forma de defesa para o Estado, não podendo alegar , nem mesmo, caso fortuito
ou força maior. Por essa rigidez, ela não foi acolhida pelo sistema jurídico
brasileiro.
• Teoria do Risco Administrativo: consiste em responsabilizar objetivamente o

Estado, mas ao mesmo tempo permitir que o Estado possa afastar sua
responsabilidade, provando a culpa exclusiva da vítima, caso fortuito ou força
maior. Essa teoria inverte o ônus da prova, ou seja, hoje quem deverá provar a
culpa é o Estado e não mais a vítima. Então, a inexistência de testemunhas
prejudica o Estado, pois a ele incumbe a prova da culpa da vítima. Nos casos
em que há culpa concorrente da vítima, haverá mitigação da indenização
(indenização será reduzida pela metade).
O Estado responde não só por ação, mas também por omissão.O que se discute é se,
em relação à omissão, o Estado também terá responsabilidade objetiva. Alguns autores
entendem que quando o Estado se omitir, ele não será responsabilizado objetivamente,
cabendo à vítima a prova da culpa. Deve haver a relação de causalidade entre o dano
causado e a omissão do Estado.A Constituição Federal de 1988 trata da responsabilidade
do Estado no artigo 37, § 6.º, trazendo duas inovações em relação às constituições
anteriores:
• a substituição da palavra “funcionário” por “agente”, o que causa ampliação no

espectro da responsabilidade, uma vez que “agente” é expressão mais
abrangente;
• estendeu a responsabilidade objetiva às pessoas jurídicas de Direito Privado

prestadoras de serviço público, ou seja, as concessionárias e as permissionárias
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DIREITO CIVIL
de serviço público também serão responsabilizadas de maneira objetiva pelos

atos praticados, assim, a título de exemplo, as empresas de serviço de transporte
coletivo serão responsabilizadas objetivamente pela prática de atos lesivos.
O § 6.º do artigo 37 da Magna Carta permite que o Estado mova ação regressiva
contra o funcionário, ou seja, se o Estado vier a ser condenado por culpa de seu
funcionário, terá direito de regresso contra ele. A responsabilidade do funcionário nesse
caso, entretanto, é subjetiva, ou seja, depende de prova de culpa.
Com efeito, sempre que alguém tem direito a uma ação regressiva contra outrem,
pode fazer uso da denunciação da lide para economia processual, nos termos do artigo 70,
inciso III, do Código de Processo Civil. Então, caso o Estado tenha direito à ação
regressiva contra funcionário, poderá fazer uso do instituto quando da apresentação da
contestação. A lide principal será aquela que a vítima move contra o Estado e a lide
secundária será aquela em que o Estado requer o regresso do funcionário. Nesses casos, o
juiz deverá, em uma única sentença, decidir as duas ações. O juiz poderá, entretanto, julgar
procedente a lide principal e improcedente a lide secundária se o Estado não demonstrar a
culpa do funcionário.
Importante frisar a existência de corrente que entende que não se poderia denunciar
da lide nos processos em que isso acarretasse um atraso na lide principal. Então, nesses
casos, a denunciação da lide deveria ser indeferida, pois a responsabilidade do Estado é
objetiva e a do funcionário é subjetiva, havendo necessidade de demonstração de culpa.
Então, como a sentença será única, a lide principal será atrasada. Essa mesma corrente
também alega que não haveria sentido a denunciação da lide, tendo em vista o antagonismo
na defesa do Estado, ou seja, contesta alegando culpa exclusiva da vítima e denuncia a lide
alegando que a culpa foi de seu funcionário.
Oportuno se faz lembrar que há possibilidade de a vítima mover uma ação contra o
funcionário e não contra o Estado. A vantagem é que a execução seria mais rápida, no
entanto a vítima teria que demonstrar a culpa, tendo em vista que a responsabilidade do
funcionário público é subjetiva.
3. DANO
Dano é o efetivo prejuízo sofrido pela vítima de um ato.
Este pode ser:
• patrimonial (material): atinge os bens da pessoa;
• extrapatrimonial (moral): atinge a dignidade, a honra, ou seja, ofende os direitos

da personalidade.
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DIREITO CIVIL
Há possibilidade de cumulação das duas “modalidades” de dano.
Ao tratar do dano patrimonial, cabe ao prejudicado pleitear o “ressarcimento” do

prejuízo. Quanto ao dano moral, pleiteia-se a “reparação”.
O dano pode ser:
• direto;
• indireto: chamado de dano em ricochete, que é aquele que atinge uma pessoa,
mas, indiretamente, atinge um terceiro. Exemplo: matar o marido que paga
pensão à esposa.
Todo prejuízo deve ser indenizado. Para se calcular o valor do dano, não se leva em
conta o grau de culpa. O cálculo da indenização é feito com base na extensão do prejuízo.
Todo prejuízo que a vítima puder provar será indenizado.
O dano deve ser certo e atual, ou seja, não se pode indenizar o dano futuro e
meramente hipotético. Em casos de lesões corporais, tem-se admitido o reexame das
lesões.
O dano material segue, para sua apuração, a regra do artigo 402 do diploma civil
(perdas e danos). Esse artigo explica em que consistem as perdas e danos: o que a pessoa
efetivamente perdeu (dano emergente) e o que ela razoavelmente deixou de lucrar (lucro
cessante). A prova do lucro cessante é mais difícil, pois é sempre baseada no pretérito, ou
seja, no quanto vinha rendendo em determinado período.
Além das perdas e danos, outras verbas costumam ser acrescidas, tais como a
correção monetária, que incide desde a data em que a pessoa sofreu o prejuízo, assim como
os juros, que podem ser simples ou compostos. Os juros legais são da ordem de 0,5% ao
mês.
Juros simples são contados sempre sobre o montante inicial do prejuízo e incidem
desde a data do fato, conforme se verifica na Súmula n. 54 do Superior Tribunal de Justiça:
“Mesmo quando o fato é mero ilícito civil, sobre o valor do prejuízo incidem os juros
moratórios desde a data do fato”.
Na indenização podem incidir outras verbas, como no caso de morte do chefe de

família, em que cabe a título de exemplo, o pagamento de 13.º salário. Quando o falecido
se trata de arrimo de família, esta passa a receber 2/3 (dois terços) dos rendimentos
mensais que o falecido ganhava, assim, considera-se que o restante (um terço) era gasto
pelo próprio do falecido.
O dano moral é aquele que afeta não o patrimônio, mas os direitos da personalidade
(honra, dignidade, intimidade etc.), e podem, conforme anteriormente mencionado, ser
indenizado. O dano moral tem o sentido de compensação, sem preocupação de encontrar
um valor que corresponda exatamente ao valor que supra a dor experimentada pela vítima.
Trata-se de “consolo” à vítima.
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DIREITO CIVIL
As pessoas legitimadas a ingressar com ação pleiteando indenização por danos

morais são as diretamente prejudicadas, que também teriam direito à compensação do dano
material.
A cumulação de pedidos de dano moral e dano material é possível, conforme se

verifica na Súmula n. 37 do Superior Tribunal de Justiça : “São cumuláveis as indenizações
por dano material e dano moral oriundos do mesmo fato”. Assim, Permite-se a cumulação
do ressarcimento do dano moral com a indenização do dano material.
A Constituição Federal/88 acolheu o princípio de que o dano moral é indenizável. O

artigo 1.º da Constituição assegura certos direitos básicos, dentre eles, o direito à
dignidade. Além disso, determina o artigo 5.º, incisos V e X, da Constituição Federal que é
assegurada a reparação do dano moral junto com o material quando ocorre ofensa à honra,
à imagem ou à intimidade.
O dano moral atinge também a honra objetiva, que se trata daquilo que outras
pessoas pensam sobre o indivíduo. Tanto é que as pessoas jurídicas podem pleitear o
ressarcimento pelo dano moral. As pessoas jurídicas têm honra objetiva (bom nome,
conceito na sociedade).
Surge o problema de como calcular o dano moral. Hoje, fala-se em buscar o valor
como forma de compensação. Esta compensação tem duplo caráter, pois visa ao
ressarcimento e à sanção, não deixando de observar o princípio da reserva legal (não há
pena sem prévia cominação legal), posto que se trata de princípio aplicável a todo o
ordenamento jurídico, e não apenas no Direito Penal.
No Brasil não é seguido o sistema do tarifamento para apuração do prejuízo sofrido

em decorrência do dano moral. Aqui, utiliza-se o sistema aberto, ou seja, arbitramento pelo
juiz a cada caso (artigos 944 a 946 do Código Civil).
O Código Brasileiro de Telecomunicações de 1962, que foi revogado pela Lei de

Imprensa de 1967, trazia alguns critérios para apuração do dano moral (situação econômica
do ofendido e do ofensor etc.) Essas leis estabelecem os valores mínimo e o máximo, que
podem variar de 5 a 200 salários mínimos.
O Supremo Tribunal Federal diz que esse limite máximo estaria revogado
tacitamente pela Constituição Federal, que não estabeleceu limite, o que impede que haja
interpretação restritiva.
Por esse motivo, a jurisprudência entende que devem ser levados em conta alguns
critérios, como a situação econômica do ofensor e do ofendido (“a dor do pobre vale
menos que a dor do rico”).
Como falamos acima, o Novo Código Civil além de diferenciar já no artigo 186 o
dano moral do dano material, outorgou absoluta liberdade ao juiz para fixar o montante da
indenização por danos morais, no mesmo pensamento já adotado tanto pelo Supremo
Tribunal Federal quanto pelo Superior Tribunal de Justiça. Além da norma acima citada,
temos o disposto no artigo 944: "A indenização mede-se pela extensão do dano. Parágrafo
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DIREITO CIVIL
único. Se houver excessiva desproporção entre a gravidade da culpa e o dano, poderá o juiz
reduzir, eqüitativamente a indenização".
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MÓDULO VI
DIREITO COMERCIAL
Sociedade Limitada
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DIREITO COMERCIAL
DIREITO COMERCIAL
Sociedade Limitada
Prof. José Marcelo Martins Proença
1. BASE LEGAL
Previstas nos artigos 1.052 a 1.087, do Código Civil, as sociedades limitadas foram
inteiramente reguladas por tal diploma.
Como se pode verificar, o artigo 1.053 determina a aplicação dos dispositivos

destinados às sociedades simples naquilo que a lei for omissa. Além disso, determina a
aplicação da Lei das Sociedades Anônimas (6.404/76) somente nos casos em que houver
expressa previsão contratual.
À regra trazida no artigo 1.053 e seu parágrafo único há crítica, baseada na maior
proximidade existente entre uma sociedade limitada e uma sociedade anônima, do que
entre uma sociedade limitada e uma sociedade simples. Enquanto aquelas têm perfil “mais
capitalista”, esta última tem características de sociedade de pessoas.
2. DO CONTRATO SOCIAL
O contrato social pode ser elaborado por instrumento público ou particular, inclusive
quando houver integralização de capital com conferência de bens imóveis. Se feito por
instrumento público, nada impede que suas futuras alterações sejam realizadas por
instrumentos particulares.
Deve-se despender muita atenção à confecção do ajuste social, uma vez que este
carrega em si as opções feitas pelos contratantes e abreviam uma série de futuras
discussões que, eventualmente, poderão gerar dissabores entre os sócios.
2.1. Requisitos de Validade do Contrato Social

Além dos requisitos de todo e qualquer ato jurídico, previstos no artigo 104, do
Código Civil (agente capaz; objeto lícito, possível, determinado ou determinável; forma
prescrita ou não defesa em lei), de acordo com o que determina o artigo 1.054 do diploma
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DIREITO COMERCIAL
civil, o contrato social da sociedade limitada deverá conter, obrigatoriamente, além de

eventuais estipulações feitas pelas partes, os requisitos exigidos para a constituição de uma
sociedade simples (artigo 997) e, se for o caso, a firma social. Portanto, são requisitos para
sua validade:
· Nome, nacionalidade, estado civil, profissão e residência dos sócios, se pessoas

físicas, ou firma ou denominação, nacionalidade e sede, se pessoas jurídicas;
· nome empresarial (firma ou denominação), objeto, sede e prazo da sociedade;
· capital da sociedade, expresso em moeda corrente, podendo compreender

qualquer espécie de bens, suscetíveis de avaliação pecuniária;
· quota de cada sócio e o modo de integralização;
· pessoas naturais incumbidas da administração da sociedade, e seus poderes e

atribuições;
· participação de cada sócio nos lucros e nas perdas;
3. PRESSUPOSTOS DE EXISTÊNCIA DA SOCIEDADE LIMITADA
Para que uma sociedade limitada exista, no mundo jurídico, necessário o preenchimento
dos seguintes requisitos:
3.1. Pluralidade de Sócios

Necessidade de, no mínimo, dois sócios, sem limitação para o máximo. Não se
admitem, como regra, sociedades limitadas unipessoais.
Interpretando-se o inciso IV do artigo 1.033, do diploma civil, verifica-se a

possibilidade de uma sociedade limitada manter-se com apenas um sócio pelo prazo
máximo de 180 dias.
Com efeito, poderá apenas manter-se unipessoal por determinado prazo e não ser
criada com um único sócio.
3.2. Affectio Societatis

Trata-se da vontade dos sócios de constituírem e manterem uma sociedade. Tem
maior relevância na sociedade de pessoas do que na de capital.
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DIREITO COMERCIAL
4. RESPONSABILIDADE DOS SÓCIOS
Via de regra, o patrimônio dos sócios não responde pelas obrigações contraídas pela
sociedade. Entretanto, há exceções:
4.1. Responsabilidade Pessoal dos Sócios

Considerando-se que o patrimônio das sociedades limitadas consubstancia-se nas
cotas de cada um dos sócios, o qual forma um patrimônio universal (da sociedade), estes
sócios podem responder por dívidas da sociedade nos casos em que não tenham sido
totalmente integralizadas as cotas societárias.
Entretanto, frise-se, a responsabilidade não é ilimitada: corresponde ao montante a

integralizar.
Essa responsabilidade dos sócios é solidária, inclusive entre si. Assim, um sócio que
tenha integralizado totalmente suas quotas poderá vir a responder, solidariamente, com a
sociedade ou com outros sócios se algum deles não as integralizou, conforme regra do
artigo 1.052 do diploma civil.
A responsabilidade dos sócios é justificável, uma vez que a garantia de terceiros está
no patrimônio da sociedade.
É certo que, na prática, esta responsabilidade pessoal dos sócios acaba sendo suprida
pelos avais e fianças que dão ao negócio que estão entabulando.
4.2. Desconsideração da Personalidade Jurídica

Importante salientar a regra contida no artigo 50 do estatuto civil, inserida no
Capítulo que trata das pessoas jurídicas, segundo a qual poderá haver a desconsideração de
sua personalidade.
Desconsidera-se a personalidade jurídica da sociedade sempre que a pessoa jurídica

e as regras de limitação de responsabilidade dos sócios forem por estes utilizadas com o
objetivo de auferir vantagem pessoal indevida (ilícita), fraudando interesses de terceiros.
A título de exemplo, pode-se citar o caso de uma sociedade “X”, com todo o seu
capital integralizado, que compra várias cadeiras de um fornecedor a prazo e as vende à
vista, distribui o dinheiro entre os sócios e não paga o fornecedor. Nesse caso, os sócios
obtiveram uma vantagem ilícita, passando a responderem diretamente pelo prejuízo
causado.
Desconsidera-se, igualmente, a pessoa jurídica sempre que houver confusão entre o

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DIREITO COMERCIAL
interesse da sociedade e os interesses pessoais dos sócios.
Em caso de dano ao meio ambiente, também se desconsidera a pessoa jurídica,

aplicando-se o mesmo entendimento para a defesa do consumidor e para os ilícitos
antitruste (Lei n. 8.884/94).
Finalmente, é tendência jurisprudencial desconsiderar a pessoa jurídica na hipótese

de dívida trabalhista.
Deste modo, a responsabilidade dos sócios tornar-se-á ilimitada e pessoal nos casos
de abuso da personalidade jurídica da sociedade, com o desvio de seus fins sociais (artigo
1.080).
4.3. Responsabilidade Subsidiária

A responsabilidade subsidiária dos sócios, prevista no inciso VIII do artigo 997, é
inaplicável às limitadas, face à regra da limitação.
Assim, integralizado o capital social e, mesmo assim, havendo insuficiência

patrimonial para o pagamento dos débitos, os sócios não mais responderão, nem mesmo
subsidiariamente, pelas obrigações sociais.
5. NOME SOCIAL
No nome empresarial das limitadas, que poderá ser firma ou denominação, deve
constar a palavra final limitada ou sua abreviatura, sob pena de, na hipótese de omissão,
restar determinada a responsabilidade solidária e ilimitada dos administradores que assim
empregarem a firma ou a denominação da sociedade (artigo 1.158, parágrafo 3º, do Código
Civil).
Com efeito, a firma será composta do nome de um ou mais sócios, desde que
pessoas físicas, de modo indicativo da relação social. É exemplo de firma a empresa
“J.Silva & Souza Ltda”.
Convém ressaltar que o nome do sócio que vier a falecer, for excluído ou se retirar
da sociedade não poderá ser conservado na firma social.
Com relação à denominação, esta pode ser composta por uma expressão fantasia, sem
qualquer vinculação com os nomes dos sócios, ou mesmo prevendo-os. Em qualquer dos casos,
faz-se necessária a designação do objeto da sociedade, como é o caso de “Padaria Boulevard -
Comércio de Pães Ltda”.
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DIREITO COMERCIAL
6. QUOTAS E CAPITAL SOCIAL
O capital social das limitadas é dividido em quotas, iguais ou desiguais, cabendo

uma ou diversas a cada sócio.
Capital social é o valor ou os bens que os sócios se obrigam a transferir para a

sociedade para, com ele, formar o patrimônio societário e gerir as suas atividades.
Toda sociedade deve iniciar-se com um capital social que poderá, no decorrer do
tempo, ser aumentado ou reduzido, em conformidade com os novos ingressos ou retiradas.
Em verdade, o capital social representa o referencial que os sócios supõe necessário

para atingir os objetivos ajustados no pacto social. Não é o próprio patrimônio social, já
que este é representado pelo conjunto de bens e direitos da sociedade e, em verdade, é este
quem garante os credores da sociedade.
Quando conferido pelo sócio em bens, estes não precisam, necessariamente, ser
avaliados. Entretanto, como disposto no § 1o. do artigo 1.055, todos os sócios respondem
pela exata estimação de bens conferidos ao capital social, até o prazo de 5 (cinco) anos da
data do registro da sociedade.
Para o sócio que discordar da avaliação, ao que parece, somente restou o caminho
do recesso.
Ainda com relação ao capital, via de regra, não há um mínimo exigido por lei. O
capital mínimo é adotado por várias legislações, dentre elas a italiana, a alemã, a francesa e
a portuguesa, e o capital máximo pela legislação espanhola e suíça. No entanto, há
exceção: no Brasil, o capital mínimo é exigido para a constituição de sociedades que se
dediquem a determinadas atividades, como as bancárias, securitárias e algumas outras.
Não há sócios de indústria na sociedade limitada, haja vista que o artigo 1.055, § 2º,
do novo Código Civil, veda a contribuição do sócio em prestação de serviços.
Pelas regras atuais, os sócios estão livres, inclusive, para estabelecer a forma e as
condições para a integralização das quotas, não havendo previsão, sequer, de pagamento
mínimo inicial.
A indivisibilidade das quotas refere-se à sociedade; porém, em caso de transferência,

vigora a divisibilidade. Assim, é permitida a sua cessão total ou parcial a sócio ou estranho,
caso não esteja a hipótese vedada pelo ajuste social e não haja oposição de sócios que
representem a quarta parte do capital social (art. 1057).
Nessas hipóteses, a assinatura dos sócios anuentes no instrumento de cessão é

necessária, sendo produzidos efeitos perante a sociedade e perante terceiros a partir da sua
averbação na Junta Comercial (parágrafo único do artigo 1.057 do Código Civil).
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DIREITO COMERCIAL
As regras do Novo Código Civil prevêem, portanto, a ampla liberdade de o assunto

“transferência de quotas” ser regulado pelo contrato social. Somente em sua omissão é que
incide a regra do artigo 1.057.
A cláusula de transferência de quotas, especialmente em razão de morte de sócio, é

de extrema relevância para a continuidade dos negócios sociais. A falta de sua previsão
poderá acarretar o ingresso de herdeiros que não tenham real interesse, acarretando em
prejuízo ao negócio. Portanto, o ideal é o ajuste da situação no contrato. Isto porque, como
se sabe, os herdeiros somente sucedem o sócio falecido nos direitos patrimoniais das
quotas e não nos direitos pessoais. Estes somente são suscetíveis de transmissão hereditária
se assim estiver estabelecido no contrato social.
No caso de não ter sido a quota integralizada, o sócio remisso poderá ser excluído
da sociedade, sendo-lhe devolvido o que houver pago, deduzidos os juros da mora, as
prestações estabelecidas no contrato mais as despesas. Os sócios, contudo, poderão optar
por executar os danos emergentes da mora junto ao remisso ou reduzir sua quota ao
montante realizado, conforme dispõe o artigo 1.004 e seu parágrafo único, ao qual o artigo
1.058 faz remissão.
O artigo 1.031 prevê a apuração dos haveres por valores contábeis e não por balanço
de verificação.
Ao credor particular de sócio abre-se a possibilidade de a execução recair sobre os

lucros sociais obtidos, conforme artigo 1.026. Nesse caso, poderão ser penhorados estes
lucros.
A teor do que dispõe o artigo 1.059, aos sócios há obrigação de reposição dos lucros
e quantias retiradas, a qualquer título, ainda que autorizados pelo contrato, quando tais
lucros ou quantias se distribuírem com prejuízo do capital.
7. DA ADMINISTRAÇÃO DA SOCIEDADE LIMITADA
O contrato social deve designar quem tem poderes para representar a sociedade,
bem como os limites de seus poderes, conforme dispõe o artigo 1060 do Código Civil.
Pode o contrato social conferir a todos os sócios poderes para representar a

sociedade.
Entretanto, isso não significa que os sócios que ingressarem após a criação da
sociedade, isto é, na condição de cessionários ou sucessores de sócios originais, terão a
condição de representantes da sociedade. Muito ao revés, para que isso ocorra há
necessidade de expressa disposição nesse sentido na alteração contratual ou em
instrumento apartado.
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DIREITO COMERCIAL
Portanto, é de suma importância, que o contrato distribua as funções e atribua os

poderes de gerência, evitando-se, assim, a prática de atos em excesso pelos sócios por falta
de discriminação explícita de suas funções.
7.1. Do Administrador não Sócio

Inovação relevante nas limitadas é a possibilidade de terceiros serem
administradores da sociedade. Tal permissivo somente ocorria para as sociedades
anônimas.
De acordo com o novo estatuto civil, havendo previsão expressa no contrato social,
poderão ser administradores da sociedade limitada pessoas estranhas à sociedade. No
entanto, a designação dessas pessoas depende de aprovação unânime dos sócios, se o
capital social não estiver totalmente integralizado, ou de dois terços, caso integralizado
(artigo 1.061).
Saliente-se que estes poderão ser destituídos a qualquer tempo, no curso do prazo
estabelecido ou, vencido este, caso não haja sua recondução.
O administrador não sócio, designado em ato em separado, deverá firmar termo de

posse no livro de atas da administração, no prazo de até 30 dias da data de sua designação,
sob pena de a nomeação perder validade.
7.2. Do Administrador Sócio

A teor do que dispõe o artigo 1.063, o administrador que for sócio somente perderá
essa condição por aprovação de sócios com, no mínimo, 2/3 (dois terços) das quotas
sociais, salvo disposição contratual em sentido diverso.
Tanto a nomeação quanto a destituição ou renúncia do administrador devem ser

averbadas no prazo de 10 dias seguintes a cada ato, no registro dos atos de comércio.
7.3. Obrigações do Administrador

Cabe ao administrador, ao término de cada exercício social, proceder à elaboração
do inventário, do balanço patrimonial e do balanço de resultado econômico, com
observância das regras contidas nos artigos 1.186, 1.187, 1.188, 1.189 do novo diploma
civil.
Não há mais, portanto, o sistema de delegação de gerência. A sociedade é gerida por

administradores sócios ou não sócios, facultando-lhes, porém, “nos limites de seus poderes,
constituir mandatários da sociedade, especificados no instrumento os atos e operações que
poderão praticar (artigo 1.018 combinado com o artigo 1.053)”.
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DIREITO COMERCIAL
7.4. Quorum para Aprovação e Destituição do Administrador

No contrato social é que deverá estar estabelecido o quorum de eleição e destituição
de administradores, o qual variará em função de o administrador ser ou não sócio.
Contudo, de acordo com as regras constantes do novo Código Civil, alguns quoruns
mínimos devem ser observados:
Administrador não sócio nomeado no contrato:
· dois terços dos votos para eleição de administrador não sócio, se o capital
estiver integralizado; e
· unanimidade de votos, no caso de capital não integralizado.
Administrador não sócio nomeado em ato em separado:
· nomeação e destituição pela metade do capital social (artigo 1.076, incisos II

e III).
Administrador sócio nomeado no contrato:
· dois terços dos votos para destituição, salvo estipulação em contrário (artigo
1.063, parágrafo1o).
Administrador sócio nomeado mediante alteração contratual:
· aprovação de três quartos do capital social ( artigo 1076, inciso I).
8. DO CONSELHO FISCAL
À sociedade limitada é facultada a instituição de um conselho fiscal composto por

três ou mais membros e respectivos suplentes, sócios ou não, eleitos em assembléia anual.
Os conselheiros deverão ser residentes no Brasil.
É vedada a participação do conselho fiscal:
· dos condenados a pena que vede acesso a cargos públicos, por crime
falimentar, de prevaricação, peita ou suborno, concussão, peculato, contra a
economia popular, contra o sistema financeiro nacional, contra as normas de
defesa da concorrência, contra as relações de consumo, a fé pública ou a
propriedade, enquanto durarem os efeitos da condenação;
· dos membros de outros órgãos da sociedade (ex. administradores da

sociedade) ou de sociedade por ela controlada;
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DIREITO COMERCIAL
· dos empregados da sociedade ou dos administradores da sociedade ou de

sociedade por ela controlada;
· do cônjuge ou os parentes em até terceiro grau dos administradores da

sociedade
Os sócios minoritários que representarem um quinto do capital social poderão

indicar um dos membros do conselho fiscal e respectivo suplente, devendo essa indicação
ser feita mediante votação separada.
Os conselheiros exercerão suas funções pelo prazo de um ano. Em cada assembléia

anual deverão ser escolhidos os membros do Conselho Fiscal e fixados seus honorários.
A teor do que dispõe o artigo 1.069, são deveres legais dos membros do Conselho
Fiscal, que deverão ser exercidos em conjunto ou isoladamente:
· examinar, no mínimo trimestralmente, os livros e papéis da sociedade e o

estado da caixa e da carteira;
· lavrar no livro de atas e pareceres do conselho fiscal o resultado dos exames

referidos nos documentos citados;
· exarar no mesmo livro e apresentar à assembléia anual o seu parecer sobre

os negócios e as operações sociais do exercício, tomando por base o balanço
patrimonial e o de resultado econômico;
· denunciar os erros, fraudes ou crimes que descobrirem, sugerindo

providências úteis à sociedade;
· convocar a assembléia dos sócios se a diretoria retardar por mais de 30 dias a

sua convocação anual, prevista no artigo 1.078 (similar à Assembléia Geral
Ordinária das Sociedades Anônimas) ou a qualquer momento, por motivos
graves e relevantes;
· praticar, durante o período da liquidação da sociedade, os deveres aqui

estabelecidos.
Os membros do Conselho Fiscal respondem solidariamente perante a sociedade e os

terceiros prejudicados, por culpa no desempenho de suas funções, como se observa na
parte final do artigo 1.070, que também determina, em seu parágrafo único, que o
Conselho Fiscal poderá ser assistido de contabilista habilitado para auditar os livros e
documentos sociais, examinar as demonstrações financeiras e o balanço patrimonial.
Tendo em vista que o artigo 1.066 faz a ressalva de “sem prejuízo dos poderes da
assembléia dos sócios”, é de se entender que poderá haver a instalação de conselho fiscal
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DIREITO COMERCIAL
independentemente de previsão contratual, bastando a assembléia anual solicitar sua

instalação. Contudo, para a proteção dos minoritários o interessante é que se faça constar
do ajuste social, desde logo, a previsão de sua instalação, por quorum pré-estabelecido e
que no Conselho tenha assento representantes da minoria, sob pena de torná-lo inócuo.
9. DAS DELIBERAÇÕES DOS SÓCIOS
Todas as deliberações societárias devem ser tomadas em reunião ou assembléia de

sócios, conforme esteja previsto no contrato social. Serão sempre em assembléia, contudo,
se o número de sócios for superior a 10 (dez). Poderão ser dispensadas as assembléias e
reuniões caso os sócios decidam, por escrito, sobre as matérias da pauta.
Há também, no artigo 1.073, outras possibilidades para convocação de assembléias.
As formalidades de convocação, como é o caso de publicação em jornais, ficarão

dispensadas se todos caso todos os sócios compareçam ou se declararem cientes, por
escrito, do local, data, hora e ordem do dia.
Assim não sendo, a assembléia deve ser convocada mediante anúncio publicado por
3 vezes, ao menos, com antecedência de 8 dias, no mínimo, entre a data da primeira
inserção e a da realização da assembléia, para a primeira convocação, e de 5 dias para as
posteriores ( artigo 1.152, parágrafo 3o).
Cumpre ressaltar que ainda não existe uma certeza absoluta quanto à necessidade de
observância de todas as regras pertinentes às assembléias quando se tratarem de reuniões,
uma vez que a possibilidade de tomada de decisões em reuniões foi disposta em artigo
posterior e, ao que parece, não foram feitos os ajustes necessários no texto aprovado. No
entanto, o artigo 1.079 faz a ressalva de as regras das assembléias se aplicarem às reuniões
dos sócios, nos casos omissos no contrato.
A assembléia se instala com a presença de três quartos do capital social, em primeira

convocação, e com qualquer número em segunda.
Os sócios podem estar representados por outro sócio ou advogado com mandato
específico, devendo o instrumento ser levado a registro, juntamente com a ata.
Será lavrada ata dos trabalhos e deliberações em livro de atas (novidade em

limitadas), assinada pelos membros da mesa e pelos sócios participantes da reunião e
encaminhada à registro nos 20 dias subseqüentes.
O Código Civil uma “escala” com relação ao quorum de aprovação de determinadas

matérias. Assim, em alguns casos, exige unanimidade enquanto que em outros exige
apenas a maioria. Vejamos as matérias de maior importância:
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DIREITO COMERCIAL
9.1. Deliberação que Exige Unanimidade dos Sócios

É matéria que sempre exige votação unânime, em decorrência de sua importância e
conteúdo descisório, a designação de administrador que não seja sócio, se o capital social
não estiver integralizado (artigo 1.061).
9.2. Deliberações que Exigem Três Quartos dos Votos dos Sócios
Exigem os votos referentes a pelo menos três quartos do capital social as seguintes
matérias (exceto no tocante a designação de administradores):
· modificação do contrato social;
· incorporação, fusão ou dissolução da sociedade, ou a cessação

do estado de liquidação;
9.3. Deliberações que Exigem Maioria de Dois Terços

Exigem o voto de dois terços do capital social as seguintes matérias:
· designação de administradores não sócios, se o capital social

estiver integralizado (artigo 1.061);
· destituição de administrador que seja sócio, salvo disposição

contratual em sentido diverso (artigo 1.063, parágrafo 1º).
9.4. Deliberações que Exigem Mais da Metade do Capital Social

Exigem a votação de mais da metade do capital social as seguintes matérias:
· modo de remuneração dos administradores, quando não

estabelecido no contrato (se estiver estabelecido no contrato,
será necessário alterar o contrato, hipótese em que serão
exigíveis três quartos do capital social);
· o pedido de concordata.
9.5. Outras Disposições

Também, poderá o contrato social dispor que certas matérias exigem quorum
qualificado pré-estabelecido. Fora dessas hipóteses, porém, as deliberações são tomadas
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DIREITO COMERCIAL
por maioria simples, computando-se apenas os votos dos presentes na reunião ou

assembléia (artigo 1.076, inciso III do Código Civil).
Nos casos de impetração de concordata preventiva, os administradores poderão,

com autorização dos titulares de mais da metade do capital social, requerê-la.
A alteração do contrato social, a fusão da sociedade, a incorporação da sociedade em

outra (ou vice-versa), enseja o direito de recesso do sócio que tiver dissentido, com prazo
decadencial de trinta dias, contado a partir da data da reunião (artigo 1.077). Pelo direito de
recesso, o sócio receberá da sociedade os seus haveres, que serão apurados em balanço
especial, tomando-se como base a data da saída do sócio (artigo 1.077 c.c. artigo 1.031).
10. AUMENTO E REDUÇÃO DO CAPITAL SOCIAL
Os aumentos de capital social serão tomados em oportunidades distintas:

inicialmente se delibera sobre o aumento; na seqüência dá-se prazo de 30 dias para os
sócios exercerem a preferência, na proporção de suas quotas. Nesse período pode haver a
cessão do direito de preferência a outro sócio.
Decorrido o prazo de preferência, haverá reunião ou assembléia para aprovação da

modificação do contrato, a teor do disposto no artigo 1.081 do diploma civil.
Segundo determina o artigo 1.082, o capital poderá ser reduzido se houver “perdas
irreparáveis” ou se for excessivo em relação ao objeto da sociedade.
No primeiro caso, haverá diminuição proporcional do valor nominal das quotas e no

segundo haverá restituição de parte do valor das quotas aos sócios.
No caso de redução, o credor quirografário poderá opor-se dentro do prazo de 90

dias, contado da data da publicação da ata que aprovar a redução. Se impugnada a redução,
esta somente prevalecerá se a sociedade provar o pagamento da dívida ou o seu depósito
judicial para discussão.
11. RESOLUÇÃO DA SOCIEDADE EM RELAÇÃO A SÓCIOS

MINORITÁRIOS
O sócio minoritário pode ser expulso da sociedade, sem necessidade de que a

maioria absoluta do capital social recorra ao Judiciário. Para tanto, a teor do que dispõe o
artigo 1.085, é necessário que:
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DIREITO COMERCIAL
· a maioria entender que o sócio minoritário está pondo em risco a

continuidade da empresa, em virtude de atos de inegável gravidade;
· exista no contrato social a possibilidade de exclusão por justa causa; e
· a exclusão ocorra em reunião ou assembléia designada especialmente para

esse fim, sendo dela cientificado o acusado em tempo hábil para permitir seu
comparecimento e o exercício do direito de defesa.
Os três quesitos acima necessitam ser cumulados para que possa ocorrer a exclusão
do sócio minoritário, caso contrário necessária será a intervenção judicial.
Qualquer sócio pode ser expulso da sociedade, mediante ação judicial, aforada por
iniciativa da maioria dos demais sócios, nas hipóteses de falta grave no cumprimento de
suas obrigações ou por incapacidade superveniente, conforme consta do artigo 1.030.
O contrato social pode estipular a forma de apuração de haveres e a forma de

pagamento do sócio excluído. No silêncio, o pagamento será feito em 90 dias, em dinheiro,
em conformidade com apuração feita em balanço especial, com base na situação
patrimonial da sociedade, à data da resolução, a teor do disposto no artigo 1.086
combinado com o artigo 1.031, do Código Civil.
O sócio que se retirar da sociedade, dela for excluído e mesmo os herdeiros do sócio
falecido, não ficam eximidos das obrigações assumidas pela sociedade até 2 anos após a
averbação da resolução. Por esse motivo deve o sócio retirante, o excluído ou os herdeiros,
segundo a lei, requerer a averbação de sua saída junto ao registro de comércio, uma vez
que a contagem do prazo inicia-se à partir da averbação.
O exercício da retirada também é admitido na sociedade limitada de dois sócios,

devendo o contrato social regular o assunto especialmente para facultar a manutenção da
mesma com um único sócio por prazo de até 180 dias, conforme expressa previsão no
artigo 1.033, inciso IV do estatuto civil.
12. DA DISSOLUÇÃO DA SOCIEDADE
No tocante a sua dissolução, o Código Civil apenas remete aos artigos referentes a
outras sociedades onde são previstas as causas para tal ocorrência.
Assim, em seu artigo 1.087, remete o operador do direito aos artigos 1.044 que, por
sua vez, determina a verificação do artigo 1.033 do Código Civil.
De maneira sucinta, tem-se como causas de dissolução de uma sociedade limitada:
· falência;
· término do prazo;
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__________________________________________________________________________ MÓDULO VI
DIREITO COMERCIAL
· consenso unânime dos sócios;

· deliberação por maioria na sociedade por tempo indeterminado;
· falta de pluralidade de sócios não recomposta em 180 dias; e
· extinção de autorização para funcionar.
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MÓDULO VI
DIREITO CONSTITUCIONAL
Direitos Sociais
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__________________________________________________________________________ MÓDULO VI
Direitos Sociais
Prof. Ricardo Cunha Chimenti
1. INTRODUÇÃO
A Constituição Federal relaciona os direitos sociais em três grupos:
• direitos sociais fundamentais (artigo 6.º);
• direitos dos trabalhadores em suas relações individuais (artigo 7.º);
• direitos coletivos dos trabalhadores (artigos 9.º a 11).
O artigo 6.º aponta os direitos sociais fundamentais, sendo todos voltados à garantia
de melhores condições de vida:
• saúde;
• educação;
• trabalho;
• lazer;
• segurança;
• previdência social;
• proteção à maternidade e à infância;
• assistência aos desamparados;
• moradia (Emenda Constitucional n. 26/2000).
Os direitos sociais, genericamente referidos no artigo 6.º da Constituição Federal,

estão espalhados por toda a Constituição, em especial nos artigos 7.º, 193 e 230.
Os direitos sociais, às vezes, são apresentados como direitos econômicos, posto ser
o trabalho componente das relações de produção e primado básico da ordem social –
artigos 7.º e 193. No entanto, não se confundem:
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__________________________________________________________________________ MÓDULO VI
• Direitos Econômicos – possuem dimensão institucional.
• Direitos Sociais – forma de tutela pessoal, disciplinam situações subjetivas

pessoais ou grupais de caráter concreto. O direito econômico é pressuposto de
existência de direitos sociais.
Direitos sociais são direitos coletivos e não direitos individuais, embora algumas
vezes possam ocupar as duas posições. Por isso, em regra, são passíveis de modificação
por emenda constitucional (apenas os direitos e garantias individuais estão previstos como
cláusula pétrea).
Constituem direitos fundamentais do homem os que objetivam melhores condições

de vida aos mais fracos, tendentes a diminuir as desigualdades sociais.
Para a doutrina, são direitos humanos de 2.ª geração.
2. CLASSIFICAÇÃO – ARTIGOS 6.º a 11
Direitos sociais relativos ao (à):
• trabalhador;
• seguridade;
• educação e cultura;
• família, criança, adolescente e idoso;
• meio ambiente;
• moradia.
2.1. Direitos Sociais do Homem Produtor

Liberdade de instituição sindical, direito de greve, contrato coletivo de trabalho,
direito ao emprego.
2
__________________________________________________________________________ MÓDULO VI
2.2. Direitos Sociais do Homem Consumidor

Direitos relacionados à saúde, à segurança social, à formação profissional e à
cultura.
2.3. Direitos Sociais Relativos aos Trabalhadores

São de duas ordens:
• direitos em suas relações individuais de trabalho (direitos dos trabalhadores –

artigo 7.º);
• direitos coletivos dos trabalhadores (artigos 9.º a 11), exercitáveis coletivamente

– associação sindical, greve, de substituição processual.
2.3.1. Destinatários dos direitos sociais dos trabalhadores (artigo 7.º):

• Urbanos: exercem atividade industrial, comercial, prestação de serviços.
• Rurais: atuam na exploração agropastoril.
• Domésticos: são auxiliares da administração residencial de natureza não

lucrativa, seus direitos estão descritos no parágrafo único do artigo 7.º.
Os trabalhadores urbanos e rurais gozam dos mesmos direitos, inclusive quanto ao

prazo prescricional relativo aos créditos resultantes da relação de trabalho, que é de cinco
anos, até o limite de dois anos após a extinção do contrato (artigo 7.º, inciso XXIX,
modificado pela Emenda Constitucional n. 28/2000).
A expressão trabalhadores engloba aqueles que exercem trabalho com vínculo de

subordinação, devidamente registrados, como também se aplica àqueles que exercem
trabalho sem qualquer vínculo empregatício.
2.3.2. Direitos reconhecidos aos trabalhadores

São direitos reconhecidos aos trabalhadores os do artigo 7.º e outros compatíveis
com a finalidade de melhoria da sua condição social.
O trabalho não é definido ou conceituado na Carta Constitucional, mas seu papel

de relevo na vida do homem é destacado em todo o sistema constitucional:
• Artigo 6.º: trata-o como direito social.

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__________________________________________________________________________ MÓDULO VI
• Artigo 1.º, inciso IV: traz como um dos fundamentos da República Federativa do
Brasil os “valores sociais do trabalho”.
• Artigo 170: a ordem econômica se funda na “valorização do trabalho”.
• Artigo 193: a ordem social tem como base o “primado do trabalho”.
O homem tem direito social ao trabalho como condição de efetividade da existência

digna (fim da ordem econômica), da dignidade da pessoa humana (fundamento da
República). Tem-se, por exemplo: direito individual – liberdade de profissão ou ofício;
direito social – acesso ao emprego, à formação profissional.
a) Direito ao trabalho
• Proteção contra dispensa arbitrária ou sem justa causa (lei complementar

disciplinará a indenização compensatória, entre outros direitos). Até que venha a
lei complementar, a indenização deve observar o disposto no artigo 10, inciso I,
do Ato das Disposições Constitucionais Transitórias, que prevê acréscimo de
40% sobre o Fundo de Garantia por Tempo de Serviço como indenização.
• Seguro em caso de desemprego involuntário (artigo 239).
b) Direito ao salário
• Salário mínimo nacionalmente unificado e capaz de atender às necessidades

vitais básicas dos trabalhadores (artigo 7.º, inciso IV).
• Pelo menos 30% do salário deve ser pago em dinheiro (artigo 82 da

Consolidação das Leis Trabalhistas).
• Irredutibilidade, salvo o disposto em convenção coletiva (acordo entre sindicato

dos empregados e sindicato patronal) ou acordo coletivo (acordo entre a empresa
e o sindicato dos empregados). A Consolidação das Leis Trabalhistas, em seu
artigo 468, proíbe alterações prejudicais do contrato de trabalho.
• Trabalho noturno com remuneração superior ao diurno (artigo 7.º, inciso IX, que
repete norma do artigo 73, § 1.º, da Consolidação das Leis Trabalhistas).
• Décimo terceiro salário com base na remuneração integral, ou no valor da

aposentadoria.
• Horas extras remuneradas, no mínimo, em 50% acima das horas normais.
4
__________________________________________________________________________ MÓDULO VI
c) Direito ao repouso e à inatividade remunerada (artigo 7.º, incisos XV, XVII,

XIX e XXIV, da Constituição Federal)
• Repouso semanal remunerado.
• Licença-maternidade (gestante – 120 dias).
• Licença-paternidade (5 dias; artigo 10, § 1.º, do Ato das Disposições

Constitucionais Transitórias).
• Férias anuais, que devem ser pagas antes do gozo com acréscimo de 1/3 (a
Constituição Federal não fixa o número de dias, cabendo à lei disciplinar).
• Aposentadoria.
d) Proteção dos trabalhadores
• Proteção em face da automação, na forma da lei.
• Proibição de distinção de salários ou de discriminação quanto à admissão em

razão de sexo, idade, cor ou estado civil. A Lei n. 9.029/95 proíbe a exigência de
teste de gravidez ou prova de esterilização para fins de admissão.
• Proteção do mercado de trabalho da mulher (artigo 7.º, inciso XX).
• Igualdade de direitos entre o trabalhador com vínculo empregatício permanente e

o trabalhador avulso (artigo 7.º, inciso XXXIV).
• Proibição de trabalho noturno, perigoso ou insalubre aos menores de 18 anos.
• Proibição de qualquer trabalho ao menor de 16 anos, exceto na condição de

aprendiz, a partir dos 14 anos (redação da Emenda Constitucional n. 20/98).
• Seguro contra acidente de trabalho, sem exclusão da indenização decorrente de

dolo ou culpa.
• Ação por crédito trabalhista, com prazo prescricional de cinco anos para os
trabalhadores urbanos e rurais, até o limite de dois anos após a extinção do
contrato de trabalho (redação do inciso XXIX do artigo 7.º da Constituição
Federal, de acordo com a Emenda Constitucional n. 28/00).
e) Direitos relativos aos dependentes
• Salário-família para os dependentes de trabalhadores de baixa renda (artigo 7.º,

inciso XII).
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__________________________________________________________________________ MÓDULO VI
• Assistência gratuita aos filhos e dependentes do trabalhador desde o nascimento

até os 6 anos de idade em creches e pré-escolas (artigo 7.º, inciso XXV).
f) Participação nos lucros e co-gestão
O artigo 7.º, inciso XI (previsto desde a Constituição Federal de 1946, mas

dependendo de lei que regulamente), assegura a participação nos lucros ou resultados,
desvinculada da remuneração e, excepcionalmente, a participação na gestão da empresa. A
Lei n. 10.101/00 disciplina a matéria.
2.3.3. Direitos coletivos dos trabalhadores

a) Associação e sindicato: a Constituição Federal prevê dois tipos de associação:
profissional e sindical.
• Profissional: atua na defesa dos interesses profissionais dos seus associados.
• Sindical: defende os direitos coletivos ou individuais da categoria, inclusive

em questões judiciais ou administrativas, participa nas negociações coletivas
de trabalho, elege representantes, recebe contribuições.
É livre a associação sindical. Essa liberdade significa: liberdade de fundação;

liberdade de adesão; liberdade de atuação; liberdade de filiação.
O Estado não pode intervir ou interferir na organização sindical. Por outro lado,
ninguém pode ser obrigado a se filiar ou a se manter filiado a sindicato.
Os aposentados filiados podem votar e ser votados nas organizações sindicais.
Assim como as associações, os sindicatos não necessitam de autorização do

Estado para a sua fundação, embora seja exigível o registro dos estatutos no órgão
competente.
Aos militares são proibidas a sindicalização e a greve (artigo 142, inciso IV, da
Constituição Federal).
A contribuição confederativa, que em regra corresponde a um dia de trabalho por

ano, não tem natureza tributária e somente pode ser exigida dos confederados. A
contribuição sindical prevista no artigo 149 da Constituição Federal tem caráter parafiscal
(estatuída por lei e obrigatória) e pode ser exigida inclusive dos que não são sindicalizados.
A pluralidade sindical sofre restrição, pois é admissível apenas uma entidade, um

sindicato, por base territorial (hoje correspondente a um Município) e para representação
de uma categoria – artigo 8.º, inciso II. Vale ressaltar que há unicidade sindical e
6
__________________________________________________________________________ MÓDULO VI
pluralidade de bases sindicais.
Nas negociações coletivas de trabalho é obrigatória a presença dos sindicatos.
b) Direito de greve: abstenção coletiva concentrada.
A greve pode ter caráter reivindicativo, de solidariedade, político, de protesto. Não

há o exercício desse direito de forma individual, porque o direito de greve sempre
pressupõe, para sua efetivação, a reunião de vontade de vários titulares (grupo de
trabalhadores).
O artigo 9.º da Constituição Federal assegura o direito de greve e garante a

soberania da decisão dos trabalhadores sobre a oportunidade e os interesses que a
manifestação visa proteger.
Os §§ 1.º e 2.º, no entanto, demonstram que o direito de greve não é absoluto e que
as necessidades inadiáveis da coletividade devem ser respeitadas.
A Lei n. 7.783/89, que disciplina a greve, traz como atividades essenciais o

tratamento e o abastecimento de água, a assistência médica e hospitalar, a compensação
bancária e outras atividades.
O lockout (paralisação das atividades pelos empresários com a finalidade de

pressionar o Poder Público) é vedado pela Consolidação das Leis Trabalhistas.
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MÓDULO VI
DIREITO DO TRABALHO E PROCESSO DO

TRABALHO
Jornada de Trabalho
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__________________________________________________________________________ MÓDULO VI
DIREITO DO TRABALHO E PROCESSO DO TRABALHO
Jornada de Trabalho
Prof. Carlos Husek
1. JORNADA DE TRABALHO
O Direito do Trabalho nasceu da luta dos empregados pela limitação da jornada de

trabalho e foi se generalizando no início do século XX. A doutrina não é unânime quanto à
denominação do tema; há autores que preferem a expressão “duração do trabalho” e outros,
ainda, “horário de trabalho”. Não importa a rotulação, todas são utilizadas como
expressões sinônimas.
Temos como fontes constitucionais que disciplinam a jornada de trabalho o artigo 7º

e seus incisos: XIII, XIV e XV.
A jornada de trabalho é calculada mediante três critérios:
1.º) pelas horas de efetivo trabalho;
2.º) pelas horas que o empregado permaneceu à disposição do empregador,

trabalhando ou não;
3.º) pelo tempo correspondente às horas que o empregado permaneceu à disposição

do empregador, trabalhando ou não, abrangendo o período in itinere (aquele em que
o empregado se desloca de sua residência para o trabalho e vice-versa).
O Brasil optou pelo segundo critério (artigo 4.º da Consolidação das Leis do
Trabalho), ou seja, considera-se tempo de serviço efetivo a soma dos períodos de vigência
do contrato de trabalho, em que o empregado executa ou aguarda ordens.
Porém, há disposições legais que estabelecem o terceiro critério, como por exemplo,
no caso dos ferroviários - artigo 238 da Consolidação das Leis do Trabalho; e, ainda, no
caso dos mineiros - artigo 294 do mesmo diploma legal.
1.1. Horas In Itinere

O Enunciado n. 90 do Tribunal Superior do Trabalho dispõe sobre o assunto. horas
in itinere são aquelas em que o empregado fica à disposição do empregador em condução
por este fornecida, quando o local de trabalho é de difícil acesso ou não servido por
1
__________________________________________________________________________ MÓDULO VI
transporte público regular. Nesse caso, essas horas in itinere são computadas na jornada de
trabalho (podem acarretar horas extraordinárias).
Enunciado n. 90: “Jornada. Transporte ao local de trabalho. O tempo despendido

pelo empregado, em condução fornecida pelo empregador, até o local de trabalho de
difícil acesso ou não servido por transporte regular público, e para o seu retorno, é
computável na jornada de trabalho.”
Os requisitos para ocorrerem horas in itinere são:
• ser a condução fornecida pelo empregador;
• ser o local de trabalho de difícil acesso ou não servido por transporte público
regular.
Não é qualquer condução fornecida pelo empregador que caracteriza hora in itinere.
Aplica-se, somente, na situação em que o empregado não tem acesso ao local de trabalho.
Nesse sentido o Tribunal Superior do Trabalho tem fixado algumas diretrizes, a

saber:
Enunciado n. 320: “O fato de o empregador cobrar, parcialmente ou não,

importância pelo transporte fornecido, para local de difícil acesso, ou não servido
por transporte regular, não afasta o direito à percepção do pagamento das horas in
itinere.”
Enunciado n. 324 : “A mera insuficiência de transporte público não enseja o

pagamento das horas in itinere.”
Enunciado n. 325 : “Havendo transporte público regular, em parte do trajeto

percorrido em condução da empresa, as horas in itinere remuneradas se limitam ao
trecho não alcançado pelo transporte público.”
2. REGRAS CONSTITUCIONAIS DE LIMITAÇÃO DA JORNADA
O artigo 7.º, inciso XIII, da Constituição Federal, limita a jornada de trabalho em 8

horas diárias e 44 horas semanais. Nada impede, porém, que, por contrato individual ou
convenção coletiva, estabeleça-se uma jornada INFERIOR, caso em que, ultrapassada essa
jornada estabelecida, incidirá hora extra.
Algumas profissões, em razão de peculiaridades da atividade, têm jornadas de

trabalho especiais reduzidas, estabelecidas por lei, como por exemplo:
Jornada de 6 horas diárias:

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__________________________________________________________________________ MÓDULO VI
• Cabineiro de elevador (ascensorista) – Lei n. 3.270/57.
• Operador cinematográfico (pessoas que ficam na sala de exibição) – artigo 234

da Consolidação das Leis do Trabalho.
• Telegrafista e telefonista – artigo 227 da Consolidação das Leis do Trabalho.

Esse artigo fala em telefonista de empresa de telefonia, porém a jurisprudência o
estendeu a todas as telefonistas.
Hoje se discute se o (a) operador (a) de telemarketing teria esse direito, porém a
jurisprudência ainda não se definiu. Uma interpretação razoável seria no sentido de que se
aplicaria a jornada de trabalho de 6 horas para eles.
⇒ Médico: Lei n. 3.999/61 – a jurisprudência entendia que a jornada de trabalho era

especial, ou seja, reduzida, de 4 horas diárias. Porém, a Orientação Jurisprudencial n. 53
da Subseção de Direitos Individuais firmou entendimento de que o médico tem jornada de
trabalho normal (8 horas diárias e 44 semanais):
OJ/SDI n. 53: “Médico. Jornada de Trabalho. A lei n. 3.999/61 não estipula a

jornada reduzida para os médicos, mas apenas estabelece o salário mínimo da
categoria para uma jornada de 4 horas. Não há que se falar em horas extras, salvo as
excedentes à 8ª (oitava), desde que seja respeitado o salário mínimo horário da
categoria .”
⇒ Engenheiro/ Arquiteto: A jurisprudência entendia que a jornada de trabalho dos

engenheiros e arquitetos era de 6 horas diárias. Porém, a Orientação Jurisprudencial n. 39
da Subseção de Direitos Individuais estabelece a jornada de trabalho de 8 horas, como
podemos analisar:
OJ/SDI n. 39: “Engenheiros e afins. Regulamentação profissional - Engenheiro.

Jornada de trabalho. A Lei 4.950/66 não estipula a jornada reduzida para os
engenheiros, mas apenas estabelece o salário mínimo da categoria para jornada de 6
horas. Não há que se falar em horas extras, salvo as excedentes da oitava, desde que
seja respeitado o salário mínimo horário da categoria.”
⇒ Advogado: A Lei n. 8.906/94 – O Estatuto da Ordem dos Advogados do Brasil

dispõe em seu artigo 20 que a jornada de trabalho para advogado empregado, que não
tenha dedicação exclusiva no contrato, será de 4 horas diárias. Pode, porém, convenção
coletiva estabelecer jornada diferente (flexibilização mediante tutela sindical).
⇒ Bancário: tem jornada de trabalho de 6 horas diárias e 30 horas semanais, para

eles sábado é dia não trabalhado. Porém, se o banco for terceirizado, a jornada será normal
3
__________________________________________________________________________ MÓDULO VI
(8 horas diárias e 44 semanais).
O artigo 224, § 2.º, da Consolidação das Leis do Trabalho exclui dessa proteção os
empregados de banco que exerçam cargo de chefia ou confiança e recebam uma
gratificação funcional de no mínimo 1/3 do salário. Neste caso, a jornada será normal, ou
seja, de 8 horas diárias e 44 semanais.
O empregado do banco que deve cumprir 6 horas terá direito a hora extra a partir da
7ª (sétima) hora. Já o que exerce cargo de chefia ou confiança, terá direito a hora extra a
partir da 9ª (nona) hora.
O exercente de cargo com chefia bancária é o que tem efetivos poderes de distribuir,
fiscalizar e controlar serviços de outros funcionários. Esse empregado receberá gratificação
e terá jornada diária de 8 horas.
A jornada diária do advogado do banco também é de 8 horas.
3. JORNADA DE 6 HORAS NOS TURNOS ININTERRUPTOS DE

REVEZAMENTO (ARTIGO 7.º, INCISO XIV, DA CONSTITUIÇÃO
FEDERAL)
A jornada de trabalho para o serviço realizado em turnos ininterruptos de

revezamento de trabalho é de 6 horas diárias (duração máxima normal da jornada em
turnos ininterruptos de revezamento)
É um sistema de trabalho muito comum nos grandes pólos industriais que

funcionam durante as 24 horas do dia, cumpre-se horários que permitam o funcionamento
ininterrupto da indústria. Frise-se que acordo coletivo ou convenção coletiva de trabalho
podem estabelecer uma jornada diferenciada.
No interesse da produtividade é adotado o sistema de revezamento. Possuímos mais

de uma forma de trabalho por turnos, a saber:
• →algumas indústrias adotam três turnos de trabalho e com isso uma mesma
turma de empregados presta serviços em revezamento, isto é, muda de turnos a
cada semana: uma semana o empregado “x” trabalha no período da manhã, na
semana seguinte, no período vespertino e, na outra, no período noturno;
• outras industrias optam por manter os trabalhadores sempre nos mesmos

horários, de modo que com várias turmas conseguem ficar em funcionamento
sem parar, da mesma maneira.
A doutrina vinha entendendo que a regra valia somente para turno ininterrupto, ou
4
__________________________________________________________________________ MÓDULO VI
seja, sem qualquer intervalo entre as jornadas. Se houvesse intervalo, haveria

descaracterização da hipótese de jornada de 6 horas diárias, prevalecendo, com isso, a
jornada de trabalho normal de 8 horas diárias.
Posteriormente, surge uma outra corrente sustentando que a norma não se

preocupou com o intervalo, mas sim com um sistema permanente de revezamento,
gozando ou não do intervalo.
O Tribunal Superior do Trabalho fixou diretriz a respeito e editou o Enunciado n.

360, em que diz que o intervalo não descaracteriza a jornada especial de 6 horas, assim
todos os empregados, mesmo com intervalo, têm direito a ela. Uma turma do Tribunal
Superior do Trabalho contrariou o Enunciado. O Supremo Tribunal Federal, porém, o
confirmou.
Enunciado n. 360: “Turno ininterrupto. A interrupção do trabalho destinada a

repouso e alimentação, dentro de cada turno, ou o intervalo para repouso semanal,
não descaracteriza o turno de revezamento com jornada de 6 (seis) horas previsto no
artigo 7.º, XIV, da Constituição da República de 1988.”
4. PRORROGAÇÃO DA JORNADA DE TRABALHO (HORA EXTRA)
Horas extras são aquelas que ultrapassam a jornada normal fixada por lei,
convenção coletiva, sentença normativa ou contrato individual de trabalho.1
O artigo 7.º, inciso XIII, da Constituição Federal admite a prorrogação da jornada de

trabalho e o seu inciso XVI fixa o adicional de pelo menos 50% superior à hora normal.
Assim, ficam revogadas as disposições da Consolidação das Leis do Trabalho que prevêem
percentuais menores.
Cumpre-nos esclarecer que ao estudarmos o presente tema encontraremos duas

expressões comumente utilizadas pelos doutrinadores, mas, como sinônimas, a saber:
“horas extraordinárias” e “horas suplementares”.
O artigo 59 da Consolidação das Leis do Trabalho autoriza a prestação de horas

extras por mero acordo individual entre empregador e empregado ou por contrato coletivo
de trabalho.
O limite da prorrogação é de 2 horas diárias.
Estando prevista no contrato a prorrogação da jornada (hora extra), o empregado

deve cumpri-la. A recusa do empregado em prestá-las pode significar falta grave que enseja
dispensa por justa causa.
Se, ao contrário, não constar no contrato, o empregado pode recusar-se a prestá-la,

1
NASCIMENTO, Amauri Mascaro. Iniciação ao Direito do Trabalho. 28.ª edição. São Paulo: LTr, 2002.
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__________________________________________________________________________ MÓDULO VI
exceto nos casos de serviços inadiáveis e por motivos de força maior.
O artigo 61 da Consolidação das Leis do Trabalho estabelece essas duas hipóteses

em que a prorrogação é obrigatória, independente de acordo individual ou contrato
coletivo, e pode ultrapassar o limite legal.
• serviço inadiável – o que não pode ser interrompido, pois, se interrompido,

torna-se inútil. Exemplo: concretagem.
• por motivo de força maior – é o imprevisto, apresentam-se situações inesperadas

pela qual o empregador não concorreu. Exemplo: enchente.
Sempre que as horas extras se tornarem habituais, integrarão o salário para todos os
efeitos legais.
Questão interessante surge ao se indagar se a hora extra habitual pode ser suprimida
pelo empregador, uma vez que isso reduziria a jornada de trabalho e conseqüentemente
ocorreria a redução do salário.
O Enunciado n. 76 do Tribunal Superior do Trabalho possibilita a supressão das

horas extras, mas o salário, com integração dos valores das horas suplementares prestadas
habitualmente, deve ser mantido.
Na prática, isso impede a supressão de horas extras habituais e foi alvo de muitas
críticas.
Posteriormente o Tribunal Superior do Trabalho editou o Enunciado n. 291,

orientando no sentido de que podem ser suprimidas as horas extras habituais, reduzindo-se
o salário, desde que seja paga uma indenização ao empregado. Essa indenização
corresponderá ao valor médio mensal das horas extras, multiplicado pelos anos em que tais
horas foram prestadas. Também muito criticado, uma vez que o Tribunal Superior do
Trabalho criou uma indenização não prevista em lei.
Estamos, portanto, diante de um momento de indecisão, mas o Enunciado n. 291

tem sido utilizado com uma certa predominância.
Enunciado n.76: “Horas extras. Integração. O valor das horas suplementares

prestadas habitualmente, por mais de 2 (dois) anos, ou durante todo o contrato, se
suprimidas, integra-se no salário para todos os efeitos legais.”
Enunciado n. 291: “Horas extras. Supressão. A supressão, pelo empregador,

do serviço suplementar prestado com habitualidade, durante pelo menos um ano, assegura
ao empregado o direito à indenização correspondente ao valor de um mês das horas
suprimidas para cada ano ou fração igual ou superior a 6 (seis) meses de prestação de
serviço acima da jornada normal. O cálculo observará a média das horas suplementares
efetivamente trabalhadas nos últimos 12 (doze) meses, multiplicada pelo valor da hora
extra do dia da supressão.”
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__________________________________________________________________________ MÓDULO VI
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MÓDULO VI
DIREITO PENAL
Ilicitude
Causas de Exclusão da Ilicitude
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__________________________________________________________________________ MÓDULO VI
DIREITO PENAL
DIREITO PENAL
Ilicitude
Causas de Exclusão da Ilicitude
Prof. Fernando Capez
1. ILICITUDE OU ANTIJURIDICIDADE
Ilicitude é a contradição entre a conduta e o ordenamento jurídico, consistindo na

prática de uma ação ou omissão ilegal.
Todo fato típico, em princípio, também é ilícito. O fato típico cria uma presunção de
ilicitude. É o caráter indiciário da ilicitude. Se não estiver presente nenhuma causa de
exclusão da antijuridicidade, o fato também será ilícito, confirmando-se a presunção da
ilicitude.
A ilicitude pode ser:
• formal: contradição do fato com a norma de proibição (é o mesmo conceito de

antinormatividade). É o fato típico não acobertado pelas causas de exclusão da
ilicitude;
• material: a antijuridicidade ocorre quando o fato contraria a norma e causa uma

lesão ou um perigo concreto de lesão ao bem jurídico. A conduta não somente
está contrária à lei, mas também contraria o sentimento de justiça da sociedade
(é injusta);
• subjetiva: o fato só é ilícito se o agente tiver capacidade de avaliar seu caráter

criminoso (para essa teoria, inimputável não comete fato ilícito);
• objetiva: independe da capacidade de avaliação do agente. Nosso sistema adota

essa teoria – porque o inimputável comete fato ilícito.
A antijuridicidade é sempre objetiva porque independe da culpabilidade do agente.

Exemplo: menor pode praticar fato antijurídico, contudo não responde porque não tem
culpabilidade.
Crime, sob o aspecto analítico, é um fato típico (já estudado) e antijurídico. A

antijuridicidade é o segundo requisito do crime.
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DIREITO PENAL
1.1. Teoria do Caráter Indiciário da Ilicitude

Para Max Ernest Mayer, a ilicitude é a ratio cognoscendi da tipicidade, ou seja, o
fato típico está numa etapa diferente da ilicitude. O fato típico cria uma presunção de
ilicitude, que pode ser quebrada pelas causas de exclusão de ilicitude.
Essa teoria opõe-se à teoria da ratio essendi de Edmund Mezger, que sustenta que a
ilicitude pertence à tipicidade; que ambas estão fundidas (teoria dos elementos negativos
do tipo).
2. CAUSAS DE EXCLUSÃO DA ILICITUDE
As causas de exclusão da ilicitude (também chamadas exclusão da antijuridicidade,

causas justificantes ou descriminantes) podem ser:
• causas legais: são as quatro previstas em lei (estado de necessidade, legítima

defesa, estrito cumprimento do dever legal e o exercício regular de direito);
• causas supralegais: são aquelas não previstas em lei, que podem ser admitidas
sem que haja colisão com o princípio da reserva legal, pois aqui se cuida de
norma não incriminadora (exemplo: colocação de piercing; não se trata de crime
de lesão corporal, pois há o consentimento do ofendido).
2.1. Estado de Necessidade

Consiste em uma conduta lesiva praticada para afastar uma situação de perigo.
Obviamente, não é qualquer situação de perigo que admite a conduta lesiva e não é
qualquer conduta lesiva que pode ser praticada na situação de perigo. A situação de perigo
pode ser, por exemplo, um fenômeno da natureza, um ataque de animal irracional, um
ataque humano justificado (se for injusto, será legítima defesa).
2.1.1. Característica essencial

No estado de necessidade, um bem jurídico é sacrificado para salvar outro ameaçado
por situação de perigo (exemplo: naufrágio).
2.1.2. Teorias
• Teoria unitária: o estado de necessidade sempre exclui a antijuridicidade. Essa
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DIREITO PENAL
teoria foi acolhida pelo Código Penal.
• Teoria diferenciada (Direito Penal alemão): se o bem sacrificado for de valor

igual ao salvo, o estado de necessidade só exclui a culpabilidade.
2.1.3. Requisitos para a existência do estado de necessidade

• O perigo deve ser atual ou iminente. A lei só fala em perigo atual, mas a doutrina
considera que o agente não precisa aguardar o perigo surgir para só então agir.
Assim, o perigo deve estar acontecendo naquele momento ou prestes a
acontecer. Quando, portanto, o perigo for remoto ou futuro, não há o estado de
necessidade.
• O perigo deve ameaçar direito próprio ou alheio. Necessário se faz que o bem
esteja protegido pelo ordenamento jurídico (exemplo: o condenado à morte não
pode alegar estado de necessidade contra o carrasco). No caso de situação de
perigo a bem de terceiro, não há necessidade da autorização deste.
• O perigo não pode ter sido causado voluntariamente pelo agente. Quem dá causa
a uma situação de perigo não pode invocar o estado de necessidade para afastá-
la. Aquele que provocou o perigo com dolo não age em estado de necessidade
porque tem o dever jurídico de impedir o resultado. Mas, se o perigo foi
provocado culposamente, o agente pode se valer do estado de necessidade.
Observação: há, entretanto, quem defenda que, mesmo se o perigo foi provocado
culposamente, o agente não pode se valer do estado de necessidade.
• Quem possui o dever legal de enfrentar o perigo não pode invocar o estado de
necessidade, pois deve afastar a situação de perigo sem lesar qualquer outro bem
jurídico (exemplo: bombeiro). Observe-se que a lei fala em dever legal e não
dever jurídico, sendo este mais amplo do que aquele.
• Inevitabilidade do comportamento lesivo, ou seja, somente deverá ser

sacrificado um bem se não houver outra maneira de afastar a situação de perigo.
• É necessário existir proporcionalidade entre a gravidade do perigo que ameaça o

bem jurídico do agente ou alheio e a gravidade da lesão causada. Trata-se da
razoabilidade do sacrifício, ou seja, se o sacrifício for razoável, haverá estado de
necessidade, excluindo-se a ilicitude. Se houver desproporcionalidade o fato será
ilícito, afastando-se o estado de necessidade, e o réu terá direito à redução da
pena de 1/3 a 2/3 (artigo 24, § 2.º, do Código Penal).
• Requisito subjetivo: os finalistas consideram mais um requisito do estado de

necessidade; o conhecimento da situação justificante. Se não houver esse
conhecimento, o agente não terá direito a invocar o estado de necessidade. Para
os clássicos, esse conhecimento é irrelevante.
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DIREITO PENAL
2.1.4. Espécies de estado de necessidade

• Próprio ou de terceiro: é próprio quando há o sacrifício de um bem jurídico para
salvar outro que é do próprio agente. É de terceiro quando o sacrifício visa a
salvar bem jurídico de terceiro.
• Real ou putativo: é real quando se verificam todos os requisitos da situação de

perigo. É putativo quando não subsistem, de fato, todos os requisitos legais da
situação de necessidade, mas o agente os julga presentes.
• Defensivo ou agressivo: é defensivo quando há o sacrifício de bem jurídico da

própria pessoa que criou a situação de perigo. É agressivo quando há o sacrifício
de bem jurídico de terceira pessoa inocente.
2.2. Legítima Defesa

Trata-se de causa de exclusão da ilicitude consistente em repelir injusta agressão,
atual ou iminente, a direito próprio ou alheio, usando moderadamente dos meios
necessários.
2.2.1. Requisitos
• Agressão: ataque humano. No caso de ataque de animal irracional, não há
legítima defesa e sim estado de necessidade. Observação: se uma pessoa açula
um animal para atacar outra, há legítima defesa, pois nesse caso o animal é
instrumento do crime.
A agressão pode ser ativa ou passiva:
− ativa: a agressão injusta é uma ação;
− passiva: quando o ato de agredir é uma omissão, é preciso que o agressor

omitente esteja obrigado a atuar (exemplo: carcereiro que, mesmo com alvará
de soltura, não liberta o preso).
• Injusta: no sentido de ilícita, contrária ao ordenamento jurídico.
A agressão deve ser ilícita. Assim, não se admite:
− legítima defesa real contra legítima defesa real;
− legítima defesa real contra estado de necessidade real;
− legítima defesa real contra exercício regular de direto;

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DIREITO PENAL
− legítima defesa real contra estrito cumprimento do dever legal.
Observação: em nenhuma dessas hipóteses havia agressão injusta.
• Atual ou iminente: atual é a agressão que está acontecendo e iminente é a que

está prestes a acontecer. Não cabe legítima defesa contra agressão passada ou
futura nem quando há promessa de agressão.
• A direito próprio ou de terceiro: há legítima defesa própria quando o sujeito está

se defendendo e legítima defesa alheia quando defende terceiro. Pode-se alegar
legítima defesa alheia mesmo agredindo o próprio terceiro (exemplo: em caso de
suicídio, pode-se agredir o terceiro para o salvar).
• Meio necessário: é o meio menos lesivo colocado à disposição do agente no

momento da agressão.
• Moderação: é o emprego do meio menos lesivo dentro dos limites necessários

para conter a agressão. Somente quando ficar evidente a intenção de agredir e
não a de se defender, caracterizar-se-á o excesso.
Excesso é a intensificação desnecessária de uma ação inicialmente justificada, ou

seja, ocorre quando se utiliza um meio que não é necessário ou quando se utiliza meio
necessário sem moderação. Se o excesso for doloso não há legítima defesa. Se o excesso
for culposo o agente responde pelo crime culposo. Neste caso, os jurados desclassificam o
crime doloso contra a vida para um crime culposo (é a chamada desclassificação
imprópria). Caso não se caracterize nem o dolo nem a culpa do excesso, verifica-se a
legítima defesa subjetiva.
2.2.2. Espécies de legítima defesa

• Legítima defesa putativa: é a legítima defesa imaginária. É a errônea suposição
da existência da legítima defesa por erro de tipo ou erro de proibição.
• Legítima defesa subjetiva: é o excesso cometido por um erro plenamente

justificável.
• Legítima defesa sucessiva: é a repulsa contra o excesso.
2.2.3. Hipóteses de cabimento da legítima defesa

• Cabe legítima defesa real contra legítima defesa putativa.
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DIREITO PENAL
• Cabe legítima defesa putativa contra legítima defesa real (exemplo: “A” é o
agressor, “B” é a vítima. “A” começa a agredir “B” e este começa a se defender.
“C” não sabe quem começou a briga e age em legítima defesa de “A”, agredindo
“B”).
• Cabe legítima defesa putativa contra legítima defesa putativa.
• Cabe legítima defesa real contra agressão culposa.
• Cabe legítima defesa real contra agressão de inimputável.
Pergunta: Cabe legítima defesa real contra legítima defesa subjetiva?
Resposta: Em tese caberia, pois a partir da continuidade da agressão a vítima se

torna agressora. Para a jurisprudência, entretanto, não é aceita quando o excesso for
repelido pelo próprio agressor, porque não pode invocar a legítima defesa quem iniciou a
agressão, mas o excesso pode ser repelido por terceiro.
2.3. Estrito Cumprimento do Dever Legal

O dever deve constar de lei, decreto, regulamento ou qualquer ato administrativo,
desde que de caráter geral. Quando há ordem específica a um agente, não há o estrito
cumprimento do dever legal, mas obediência hierárquica (estudada na culpabilidade).
O agente atua em cumprimento de um dever imposto genericamente, de forma

abstrata e impessoal. Se houver abuso no cumprimento da ordem, não há a excludente, o
cumprimento deve ser estrito, limitado aos ditames legais.
É possível haver estrito cumprimento do dever legal putativo, ou seja, o sujeito

pensa que está agindo no estrito cumprimento do dever legal, mas não está.
Necessário se faz ainda o requisito subjetivo, a consciência de que se cumpre um

dever legal; do contrário, há um ilícito.
2.4. Exercício Regular do Direito

O exercício de um direito jamais pode configurar um fato ilícito. O exercício
irregular ou abusivo do direito, ou com espírito de mera emulação, faz desaparecer a
excludente.
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DIREITO PENAL
2.4.1. Ofendículos e defesa mecânica predisposta

Ofendículos são aparatos visíveis destinados à defesa da propriedade ou de qualquer
outro bem jurídico. O que os caracteriza é a visibilidade, devendo ser perceptíveis por
qualquer pessoa (exemplos: lança no portão da casa, caco de vidro no muro etc.). Existem
duas posições sobre sua natureza jurídica:
• legítima defesa preordenada, pois o aparato é armado com antecedência, mas só

atua no instante da agressão (Damásio de Jesus);
• exercício regular de direito (Aníbal Bruno).
Defesa mecânica predisposta: é aparato oculto destinado à defesa da propriedade ou

de qualquer outro bem jurídico. Podem configurar delitos culposos, pois alguns aparatos
instalados imprudentemente podem trazer trágicas conseqüências. Observação: Para o
Prof. Damásio de Jesus, nos dois casos, salvo condutas manifestamente imprudentes, é
mais correta a aplicação da justificativa da legítima defesa. A predisposição do aparelho
constitui exercício regular de direito, mas, no momento em que este atua, o caso é de
legítima defesa preordenada.
2.4.2. Violência Desportiva

A violência desportiva constitui exercício regular de direito, desde que a violência
seja praticada nos limites do esporte. Mesmo a violência que acarreta alguma lesão, se
previsível para a prática do esporte, será exercício regular do direito (exemplo: numa luta
de boxe poderá haver, inclusive, a morte de um dos lutadores).
2.4.3. Intervenções cirúrgicas

Amputações, extração de órgão etc. constituem exercício regular da medicina. Se a
intervenção for realizada em caso de emergência por alguém que não é médico, será caso
de estado de necessidade.
2.4.4. Consentimento do ofendido

O consentimento do ofendido exclui a tipicidade quando a discordância da vítima
for elemento do tipo. No caso do crime de violação de domicílio (artigo 150 do Código
Penal), por exemplo, o tipo exige o dissentimento da vítima, porque se esta concorda com a
permanência do agente em sua casa, não há crime.
Requisitos para exclusão da tipicidade:

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DIREITO PENAL
• ser o bem jurídico disponível;
• capacidade da vítima em poder dispor do bem;
• ser o consentimento dado antes ou durante o fato;
• a consciência do agente de que houve consentimento.
Quando a discordância não for elemento do tipo, ocorre causa supralegal de exclusão
da ilicitude. O que pode ocorrer no crime de dano, por exemplo (artigo 163 do Código
Penal). E os requisitos são:
• disponibilidade do bem;
• capacidade da vítima em poder dele dispor.
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DIREITO PROCESSUAL CIVIL

Tutela Antecipada
Da Resposta do Réu
Da Ação Declaratória Incidental
Da Revelia
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Tutela Antecipada
Da Resposta do Réu
Da Ação Declaratória Incidental
Da Revelia
Prof. Vitor Frederico Kümpel
1. TUTELA ANTECIPADA
Como corolários do caráter instrumental dos processos, como instrumentos de

composição de litígios, aplicando aos casos concretos o direito pleiteado, de acordo com a
decisão judicial, são previstos institutos que visam a garantir ou antecipar os efeitos
concretos que seriam atribuídos às decisões finais dos feitos, como forma de outorgar
efetividade aos procedimentos levados ao seu final pelo Judiciário, pois, com efeito, não se
tratam de fins em si mesmos. Assim é que, regulamentada pelo artigo 273 do Código de
Processo Civil, com as modificações no instituto operadas, notadamente pela Lei nº
10.444/02, surge a tutela antecipada, uma espécie das chamadas tutelas de urgência
(compostas pelos institutos da tutela antecipada e tutela cautelar).
1.2. Diferença entre Tutela Antecipada e Tutela Cautelar

Em toda ação judicial há sempre um pedido. O Juiz só atende ao pedido, como
regra, no final de sua atividade jurisdicional, que se opera com o julgamento de mérito. Por
vezes, ante a necessidade de resguardo da efetividade do provimento final, pelo decurso de
lapso que possa tornar ineficaz a decisão judicial, ou mesmo ante a possibilidade de
antecipar os efeitos substanciais da sentença final, por haver grandes possibilidades de
pertencer o direito a uma das partes, o direito outorga àqueles que participam do feito, a
possibilidade de utilização das tutelas de urgência. A tutela antecipada, modalidade de
tutela de urgência, conforme dito, consiste em atender ao que foi pedido antes do término
da ação.
Ao conceder a tutela antecipada, o Juiz satisfaz provisoriamente a pretensão

material do autor. Logo, é forçoso concluir de antemão que a tutela antecipada tem
sempre natureza satisfativa, ao contrário do que ocorre com a tutela cautelar, que possui
natureza meramente assecuratória, protetiva, (em que pese à existência de posição
doutrinária ainda a reconhecer o instituto das cautelares satisfativas) mediante a qual o Juiz
jamais satisfaz aquilo que está sendo pedido (pedido mediato, “bem da vida”), apenas
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__________________________________________________________________________ MÓDULO VI
protegendo os efeitos concretos de eventual e verossímil vitória judicial da parte. Assim,

aquele que pede uma tutela cautelar não deseja antecipar o que só será concedido no fim,
mas, devido à demora que por ventura venha a esvaziar os efeitos práticos da decisão de
procedência, a solicita como forma de garantia da futura satisfação do direito.
As liminares concedidas em ação cautelar, notadamente após a ampliação do

instituto da tutela antecipada, operada com a reforma de 1994, de acordo com a doutrina só
podem ter natureza cautelar, de cunho eminentemente protetivo. Já a liminar no processo
de conhecimento, tem o condão de, ao menos por via de regra, antecipar os efeitos
substanciais da sentença final, conforme dito, isto é, proceder modificações, desde logo, no
campo fático. Logo, tem natureza de verdadeira tutela antecipada e, como tal, devem ser
regidas.
1.2.1. Origem do instituto

A tutela antecipada só passou a ser tratada, de forma ampliada e de aplicação
genérica, pelo Código de Processo Civil, a partir de 1994. Isso fez com que alguns
doutrinadores viessem a afirmar que o instituto da tutela antecipada foi criado no Brasil
somente nesse período. Com efeito, as referidas lições preconizadas por parte da doutrina
não merecem acolhida, pois mesmo antes de 1994 já havia previsão legal de liminares com
natureza de tutela antecipada, por conferir ao beneficiado efeitos substanciais do
provimento final (todavia, não com essa denominação) em situações específicas para
algumas ações de rito especial, a exemplo dos alimentos provisórios. Assim, tem-se como
principal inovação do artigo 273 do Código de Processo Civil, com suas ulteriores
modificações operadas pela Lei n. 10.444/02, a extensão da tutela antecipada a qualquer
modalidade de ação de conhecimento.
1.3. Cognição
Significa “conhecimento”. Assim, cognição é tudo aquilo que pode ser levado ao
conhecimento do Juiz e por ele apreciado para que possa o magistrado proferir a decisão de
“acertamento”, consistente na determinação, durante a análise do caso concreto, de quem
possui o direito sobre o qual versa a lide.
1.3.1. Classificação da cognição

A cognição pode ser classificada, nos termos das lições do eminente doutrinador
paulista Kazuo Watanabe, sob dois primordiais aspectos, quais sejam, sob o plano
horizontal e vertical.
• Sob o ponto de vista horizontal, a cognição classifica-se em:
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− plena: é aquela modalidade de cognição em que não há limitação, por

parte do legislador, das matérias que serão conhecidas pelo Juiz, quando da
análise do caso em concreto. Exemplo: se a execução é fundada em título
executivo extrajudicial, o devedor pode alegar em seus embargos
(verdadeira ação de conhecimento incidental em processo de execução)
qualquer matéria lícita, em sua defesa, nos termos do artigo 745 do CPC.
Logo, a cognição do juiz será, por conseguinte, plena;
− parcial: é aquela em que há limitação, por parte do legislador, das matérias

que poderão ser apreciadas pelo Juiz, quando do proferimento de sua
decisão, no caso concreto. Explicitamos, também a título de exemplo o
processo de execução em que são opostos embargos do devedor, pois se a
execução é fundada em título judicial, o devedor não pode alegar em seus
embargos qualquer matéria de defesa, pois encontra barreiras nas previsões
legais do artigo 741 do Código de Processo Civil. Logo, a cognição é
parcial, notadamente em relação às matérias de defesa. Na ação
possessória, a cognição também é parcial, já que não se pode discutir
domínio, nos termos do artigo 923 do diploma processual.
Em síntese: do ponto de vista horizontal, o que se leva em consideração é a

extensão das matérias que podem ser alegadas pelas partes e apreciadas pelo Juiz.
• Sob o ponto de vista vertical, classifica-se a cognição em:
− exauriente: é aquela em que o Juiz decide com base na plena certeza do

direito. Nos casos em que deixa de ser cabido recurso (coisa julgada), a
decisão do Juiz denomina-se “de cognição exauriente”;
− superficial: as decisões são proferidas com base em juízo de mera

probabilidade, sem que haja plena certeza do direito. Essa espécie de
cognição está sempre associada à existência de urgência na tomada de
providência judicial.
Concluindo: no plano vertical, o que se leva em consideração é o grau de

profundidade das matérias alegadas e apreciadas.
Durante muito tempo, no Brasil, a cognição superficial foi exemplificada como

aquela que embasava as decisões judiciais quando da concessão ou denegação de pedido
em sede de cautelares. Atualmente, entretanto, difundiu-se o entendimento de que a
concessão de tutela antecipada também baseia-se em cognição superficial. Este
entendimento solidificou-se à partir de 1994, com a denominada “mini-reforma”.
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__________________________________________________________________________ MÓDULO VI
1.4. Requisitos da Tutela Antecipada (Art. 273 do CPC)

A tutela antecipada, já existente em ações de cunho específico no Código de
Processo Civil, mesmo antes da mini-reforma de 1994 que, por sua vez, a ampliou, sofre
nova extensão em seus institutos, operada pela Lei n. 10.444/02.
Esta última lei imprimiu ao processo maior efetividade, visto que com a concessão
da tutela antecipada os resultados buscados pelo autor (na esfera fática) são alcançados
com maior brevidade.
Com efeito, os resultados alcançados pelo autor por força da antecipação da tutela
jurisdicional tratam-se de resultados fáticos, e não resultados na esfera do direito material,
uma vez que pode a situação ser modificada quando da decisão final do juiz. Assim, o
legislador confiou ao magistrado margem mais larga de discricionariedade para que este,
com base nas provas que foram a ele apresentadas, conceda ou não o pedido formulado
pelo autor.
Apresentam-se como requisitos exigidos para a concessão da tutela antecipada:
• Prova inequívoca da verossimilhança do direito alegado (“caput”);
• fundado receio de dano irreparável ou de difícil reparação (inc. I); ou abuso de

direito de defesa ou manifesto propósito protelatório do réu (inc. II); (requisitos
alternativos)
• Inexistência de risco de irreversibilidade do provimento antecipado (§ 2.º)
• Incontrovérsia de um ou mais pedidos cumulados, ou parcelas destes, quando na

ação houver cumulação de pedidos (§ 6º, do artigo 273, do Código de Processo
Civil – incluído, recentemente, pela Lei n. 10.444/02)
Por “prova inequívoca da verossimilhança das alegações” deve-se entender as

alegações plausíveis, das quais hajam provas inequívocas (constem nos autos provas
inequívocas daquilo que a parte alega). Este requisito é entendido como mais intenso do
que o requisito “fumaça do bom direito” (fumus boni juris), exigido para concessão da
tutela cautelar, uma vez que a tutela antecipada é medida mais efetiva do que a cautelar
(traz maiores efeitos na esfera dos fatos). Portanto, para sua concessão, deve o Juiz
considerar as alegações plausíveis, e não apenas prováveis e, dessas alegações, deve a
parte fazer prova satisfatória.
• Além de serem requisitos a plausibilidade do pedido, bem como a prova

inequívoca do direito pleiteado, necessária a presença de uma das situações
abaixo mencionadas, arroladas nos incisos I e II do artigo 273 do diploma
processual civil: perigo de prejuízo irreparável ou de difícil reparação: nesse
caso, uma vez mais, guarda semelhança com a tutela cautelar; ao autor cabe
demonstrar que existe perigo na demora da concessão do provimento
pleiteado, isto é, deve demonstrar que a demora na obtenção do provimento
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__________________________________________________________________________ MÓDULO VI
poderá causar-lhe prejuízo que seja, no mínimo, de difícil reparação;

denominado, em latim, periculum in mora;
• abuso de direito de defesa ou manifesto intuito protelatório do réu: caso o réu

utilize-se de subterfúgios visando a impedir ou dificultar a decisão da causa;
buscando, exclusivamente, ganhar tempo. Nesse caso, a antecipação tem quase
um caráter punitivo, com intento de coibir a utilização incorreta dos direitos
afetos ao princípio do contraditório.
No momento da apreciação do pedido, para decidir quanto à concessão ou não da

tutela antecipada, o Juiz deve nortear-se pelo princípio da proporcionalidade, ou seja, deve
verificar as possíveis conseqüências da concessão ou não da tutela antecipada, apreciando a
proporção entre elas.
A teor do que dispõe o parágrafo 2º do artigo 273, é essencial à concessão da tutela

antecipada que não exista risco de irreversibilidade do provimento, isto é, devem ser
vedados provimentos que possam se tornar irreversíveis. Cumpre registrar que este
requisito negativo, ou seja, a inexistência de risco de irreversibilidade do provimento
antecipado, deve ser interpretado com parcimônia, ou, nas lições do eminente Ministro do
Superior Tribunal de Justiça, Sálvio de Figueiredo Teixeira, “cum granu salis”. Além disso,
não se pode distanciar do princípio da proporcionalidade, como acima mencionado.
A tutela antecipada, até a edição da Lei n. 10.444/02, demonstrava-se provimento

inexoravelmente provisório. Vejamos as modificações operadas pelo atual §. 6.º do artigo
273 do diploma processual:
“§ 6o A tutela antecipada também poderá ser concedida quando um ou mais dos

pedidos cumulados, ou parcela deles, mostrar-se incontroverso.”
O parágrafo 6.º do artigo 273, ao prever a possibilidade de concessão de tutela

antecipada quando, entre os pedidos cumulados, houver pedido incontroverso, quebra a
dogmática tradicional do instituto, ao afastar o arraigado modelo de tutela embasada na
plausibilidade e no receio de ineficácia do provimento final, fazendo, de acordo com
recente doutrina ainda não sedimentada, conviver dois princípios que, no modelo anterior,
pareciam confrontar-se, quais sejam, o princípio da eventualidade, também entendido
como concentração da defesa, e o princípio do contraditório, que prevê a ciência bilateral
dos termos do processo, com possibilidade de exercício de defesa.
Assim, a previsão legal dá efetividade ao princípio da eventualidade de defesa, uma

vez que, sem preterir o contraditório, concede benefícios satisfativos ao credor em relação
aos pedidos não impugnados, admitidos na seara civil como incontroversos.
Quanto à interpretação do que seja pedido parcial ou totalmente incontroverso,

dentre os pedidos cumulados, a doutrina menciona que seja ponderada, ou de acordo com
consagrada expressão latina cum granu salis, mormente quando houver a impugnação de
tais pedidos por vias reflexas, fora da contestação.
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Cabe ressaltar que não se aplica a concessão de tutela exclusivamente após a

contestação, pois, apesar de nosso sistema processual basear-se em preclusões, em
determinadas hipóteses, nas quais a tutela antecipada será concedida somente quando da
sentença, cabendo apenas efeito devolutivo no recurso que a atacar (artigo 520, inciso VII,
do Código de Processo Civil), poder-se-á vislumbrar de maneira plena a incontrovérsia de
determinados pedidos.
Com efeito, esses pedidos considerados incontroversos, porque não atacados, serão
submetidos à efetivação da tutela, e essa, pelo menos em tese, deverá, a depender da
obrigação, seguir, no que couber, os preceitos da execução provisória, ainda que não
atacados estes pedidos em sede de apelação da sentença, em razão da impossibilidade de
cisão de julgados de primeiro grau.
A execução provisória da sentença reger-se-á pelo artigo 588 e incisos do diploma

processual civil, o qual sofreu alterações por força da lei n. 10.444/02, afim de possibilitar
maiores garantias ao executado, vez que as possibilidades de concessão de tutela
antecipada tornaram-se maiores.
Ficará a cargo da doutrina a definição de ser a efetivação da tutela antecipada

relativa a pedidos incontroversos, definitiva ou nos moldes da execução provisória, que,
em princípio, inclina-se para este último entendimento, ante as previsões dos artigos 273 e
588. Registra-se, aqui, que dessa modalidade de efetivação, apesar de não ter relação com
as tutelas de urgência e punitiva, também caberá o recurso de agravo, pois o processo
segue quanto à parte incontroversa, quer em primeira, quer em segunda instância.
Na realidade, a previsão de antecipação de tutela quanto aos pedidos

incontroversos decorre de imperativo lógico: não tendo havido impugnação do pedido,
presume-se que restem aceitos e que sejam verdadeiras as afirmações da outra parte.
1.4.1. Momento oportuno para concessão da tutela antecipada

No caso de abuso de direito de defesa, só pode ser pedida a tutela antecipada após
o oferecimento da resposta do réu.
Se a tutela antecipada tiver por base perigo de prejuízo irreparável, é possível o

pedido desde a inicial (inaudita altera parts).
O Código de Processo Civil não previu a possibilidade de audiência de justificação

para a concessão de tutela antecipada, mas isso é perfeitamente admissível.
A tutela antecipada pode ser requerida no curso da ação e até mesmo na fase de
sentença, desde que a apelação tenha efeito suspensivo, pois, se não tiver, já poderá o autor
executar a sentença.
Do ponto de vista prático, dar ao Juiz o poder de conceder tutela antecipada na fase
da sentença significa dar a ele o poder de tirar da apelação o efeito suspensivo.
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Cabe novamente relembrar que, com as novas disposições do §. 6.º do artigo 273,
não se aplica a concessão de tutela exclusivamente após a contestação, pois, apesar de
nosso sistema processual basear-se em preclusões, em determinadas hipóteses a apreciação
dos pedidos incontroversos far-se-á possível somente quando da sentença.
Trata-se de grande equívoco o Juiz proferir sentença e conceder a tutela

antecipada no corpo da mesma, em decorrência da existência do princípio da
unirrecorribilidade, com relação aos recursos, segundo o qual é cabível apenas um recurso
de cada decisão. Assim, concedida a tutela antecipada no corpo da sentença, será cabível
apenas o recurso de apelação.Por esse motivo, a doutrina entende que a concessão deverá
se concretizar em despacho autônomo, fora do corpo da sentença, afim de possibilitar
maior amplitude na defesa (caberá apelação contra a sentença e agravo de instrumento
contra a decisão que conceder a tutela antecipada).
Após a prolação da sentença ainda é cabível a concessão de tutela antecipada.

Contudo, caberá ao relator do recurso a apreciação do pedido de antecipação da tutela, e
não ao Juiz de 1.ª instância. Contra a decisão do relator cabe “agravo regimental”, o qual
será julgado pela turma do Relator no prazo de 5 dias.
A concessão de tutela antecipada na fase de recurso extraordinário ou recurso

especial faz-se impossível, uma vez que tais recursos não têm efeito suspensivo.
1.5. Observações Gerais em sede de Tutela Antecipada
1.5.1. Tutela antecipada em reconvenção

Considerando-se que a natureza jurídica da reconvenção é de ação, o pedido de
tutela antecipada por meio deste veículo não encontra qualquer restrição.
1.5.2. Tutela antecipada em denunciação da lide

A possibilidade de concessão de tutela antecipada em sede de denunciação da lide
está vinculada à existência deste mesmo pedido na ação principal.
1.5.3. Tutela antecipada em face da Fazenda Pública

A Lei n. 9.494/97 traz limitação à concessão de tutela antecipada contra a Fazenda
Pública em certas ações referentes a funcionários públicos. Os Tribunais Regionais
Federais, em sua maioria, reputaram-na inconstitucional por violar os princípios da
isonomia e do acesso à jurisdição.
7
__________________________________________________________________________ MÓDULO VI
Não obstante tal posicionamento, o pleno do STF decidiu pela constitucionalidade

da lei.
1.5.4. Tutela antecipada no processo de execução

Em sede de execução, a antecipação de tutela não é cabível.
Tal instituto perde o objeto, uma vez que na fase de execução o que se visa é a
satisfação do exeqüente. Portanto, não há mais o que antecipar.
1.6. A Fungibilidade do pedido Cautelar e Antecipatório

Com a Lei 10.444/02, uma série de modificações foram inseridas no ordenamento
jurídico. Dentre as quais, surge a fungibilidade do pedido cautelar e antecipatório, o que
permite ao juiz conceder medida cautelar mesmo que pleiteada a título de antecipação de
tutela.
Tal possibilidade é vislumbrada em decorrência da inserção do parágrafo 7º ao

artigo 273 do Código de Processo Civil:
“§ 7o Se o autor, a título de antecipação de tutela, requerer providência de

natureza cautelar, poderá o juiz, quando presentes os respectivos pressupostos,
deferir a medida cautelar em caráter incidental do processo ajuizado.” (NR)
Como acima mencionado, o parágrafo 7.º do artigo 273 inova ao tornar possível a
fungibilidade entre o pedido de tutela antecipada equivocado e a tutela cautelar,
permitindo, destarte, a proteção de direitos da parte. Portanto, ainda que sejam levados
pedidos cautelares de forma errônea a juízo, revestidos impropriamente de pedido
antecipatório substancial, e não protetivos, por erros dos respectivos patronos, o juiz pode
utilizar-se do princípio da fungibilidade.
O novo dispositivo mitiga os princípios da acessoriedade e a autonomia do processo

cautelar; todavia, essa interpretação iconoclasta ocorre com o fito de resolver problemas
ante a constatação de situações dúbias, controversas em relação à possível colidência dos
institutos a serem aplicados, mesmo que tenha havido erro grosseiro, inescusável, ocasião
em que o juiz deve conceder liminarmente o pedido verdadeiramente cautelar,
fundamentado em seu poder geral de cautela previsto no artigo 798 do Diploma Processual
Civil, cuja finalidade é garantir a real instrumentalidade do processo.
Em síntese, a nova sistemática tem por objetivo a não-rejeição de plano do pedido, a

ser interpretado com parcimônia, de modo a permitir que eventual erro seja sanado pela
8
__________________________________________________________________________ MÓDULO VI
fungibilidade, e desde que presentes os requisitos de concessão das cautelares, cabendo

ressaltar que é de difícil aplicação em sede de cautelares nominadas.
Outrossim, cumpre salientar que a concessão de tutela antecipada quando o pedido

do autor tratar-se de tutela cautelar demonstra-se impossível.
1.7. A efetivação da tutela antecipada e suas recentes alterações

Dentre as alterações trazidas pela lei 10.444/02, encontra-se a que faz referência
à efetivação da tutela antecipada nos moldes da execução provisória da sentença,
utilizando-se dos artigos 588, 461, §§ 4º e 5º e 461-A, como se verifica abaixo:
“§ 3o A efetivação da tutela antecipada observará, no que couber e conforme sua

natureza, as normas previstas nos arts. 588, 461, §§ 4o e 5o, e 461-A. (NR)
O parágrafo 3.º do artigo 273 amplia a aplicação da execução provisória aos casos
de efetivação de tutela antecipada, que, por sua vez, também sofreu inúmeras
modificações, a serem oportunamente estudadas.
A doutrina, ainda que informalmente, inclina-se para a interpretação do parágrafo

3.º, não de forma cumulativa, mas sim de forma a observar a natureza da obrigação cujos
efeitos serão antecipados por meio da aplicação das regras da execução provisória e
execução específica das obrigações de fazer, não fazer e entrega de coisa, pois, uma vez
inequívoca a intenção do legislador em buscar a satisfatividade específica do credor,
atendendo ao princípio do exato adimplemento, deverá promover a aplicação dos institutos
previstos no parágrafo 3.º, de maneira a simplificar a efetivação da tutela. Assim como, por
exemplo, nas obrigações de pagamento de quantia, aplicar-se-ão, em regra, os expedientes
da execução provisória do artigo 588; na efetivação da tutela antecipada sobre a entrega de
coisa, a priori, aplicam-se os institutos do recém-criado artigo 461-A; e, por fim, na
execução das obrigações de fazer e não fazer cabem as proposições do consagrado artigo
461, vigente desde a mini-reforma de 1994.
Necessário salientar que há possibilidade de o juiz aplicar qualquer instituto destes

artigos, caso entenda necessário à eficaz efetivação da tutela antecipada.
Em relação à aplicação, no que couber, dos artigos 588, 461 e 461-A para a
efetivação do instituto, parece-nos correto afirmar que, justamente em razão das
expressões “no que couber” e “efetivação da tutela”, a eficácia do sistema antecipatório se
amplia, admitindo, ao menos em tese, a concessão de tutela antecipada até mesmo em
ações de cunho declaratório, desde que não haja escoamento do objeto da ação
inicialmente formulada. Amplia-se, conseqüentemente, o entendimento que determina a
aplicação de todo o artigo 588, inclusive o seu caput, à efetivação da tutela antecipada,
deixando inequívoca, mesmo nesta seara, a idéia da responsabilidade objetiva do credor
9
__________________________________________________________________________ MÓDULO VI
pelo resultado decorrente da revogação da tutela provisoriamente efetivada, em razão da

previsão de correr a execução provisória por conta e risco do credor.
2. DA RESPOSTA DO RÉU
Regularmente citado, o réu deverá se desincumbir do ônus de oferecer sua

resposta.
Nessa fase, três são as atitudes possíveis de serem tomadas pelo réu: manter-se
inerte, reconhecer juridicamente o pedido, responder à demanda.
2.1. Manter-se Inerte

Citado regularmente o réu deixa transcorrer o prazo para resposta, não se
manifestando no processo.
No presente caso, verificar-se-á o instituto da revelia, a ser estudado adiante, cujos

efeitos são previstos nos artigos 319 a 322 do Diploma Processual Civil.
2.2. Reconhecer Juridicamente o Pedido

Com o reconhecimento do pedido pelo réu ocorrerá a desconsideração dos fatos e
fundamentos apresentados pelo autor (causa de pedir), passando-se à análise tão-somente
do pedido; desta forma, o reconhecimento jurídico do pedido é uma resposta do réu que
aceita a pretensão do autor, isto é, reconhece aquilo que o autor pleiteia em juízo (o pedido,
não a causa de pedir).
Com o reconhecimento, discute-se exclusivamente se o réu pode ou não se

submeter à prestação que está sendo deduzida pelo autor. O Juiz está impedido de
manifestar-se de modo contrário ao desejo do réu.
O reconhecimento jurídico do pedido, entretanto, só se demonstra possível nos

casos em que é permitida a transação; sendo assim, resulta vedado quando se tratar de
matéria indisponível ou nas hipóteses em que a lei processual não autorizar.
Não se confunda essa figura com a confissão, uma vez que, na confissão, o réu
admite como verdadeiros os fatos alegados pelo autor, tendo características
eminentemente processuais, não significando que os fundamentos e o pedido estejam
corretos.
10
__________________________________________________________________________ MÓDULO VI
2.3. Responder à Demanda

Neste caso, o réu apresentará os motivos pelos quais não concorda com aquilo que
tenha sido exposto pelo autor em sua inicial.
A resposta do réu poderá ser veiculada através de contestação, exceção ou

reconvenção.
2.4. Prazo para Resposta do Réu

A resposta deverá ser apresentada pelo réu dentro de um prazo pré-estabelecido,
sob pena de ser considerado inerte.
A regra geral, no procedimento comum ordinário determina que o prazo para

responder será de 15 dias.
Tal regra, entretanto, não é absoluta. Conforme se pode verificar, há hipóteses, em

que a lei permite o prazo em quádruplo ou em dobro para que o réu veicule sua resposta,
conforme se pode verificar nos artigos 188 e 191 do Código de Processo Civil.
A contagem do prazo, via de regra, inicia-se quando da juntada aos autos do

mandado de citação devidamente cumprido. Saliente-se que, no caso de litisconsórcio, a
contagem iniciar-se-á quando da juntada do último mandado.
Defesa de Mérito Direta:
2.5. Classificação Atinge os fatos constitutivos

Exceções do direito do autor.
substanciais
(defesa de mérito)
Defesa de Mérito Indireta:
Sempre oferecidas Atinge os fatos impeditivos,
em Contestação. modificativos ou extintivos
Exceção ou Defesa do direito do autor.
(em sentido amplo)
Exceções oferecidas em
preliminar de contestação:
Exceções Defesa processual constante
Preliminares do artigo 301 do CPC.
(defesa preliminar) Exceções oferecidas em
peças autônomas (rituais):
nas modalidades de
Impedimento, suspeição e
incompetência relativa.
11
__________________________________________________________________________ MÓDULO VI
Genericamente, a exceção, ou defesa, pode se dar sob dois enfoques, a saber:
a) defesa de mérito (substancial);
b) defesa processual (preliminar).
Essas defesas, por sua vez, subdividem-se, conforme organograma acima explicitado.
2.5.1. Defesas processuais (preliminares)

Essa modalidade de defesa destina-se a apontar vícios no processo.
Apresentando tal defesa processual, o réu estará afirmando que o autor não
preenche os requisitos legais para que a demanda seja julgada. As defesas processuais
podem ser:
• peremptórias: se o Juiz acolher a tese de defesa, o processo deverá ser extinto,

ou seja, não há condições de desenvolvimento válido do processo em razão do
vício processual apontado. Trata-se do acolhimento de alegação de um vício
insanável, como por exemplo, a alegação de ilegitimidade de parte;
• dilatórias: a defesa, ainda que acolhida, não produzirá a extinção do processo,

uma vez que faz referência a vícios sanáveis. Pode haver duas situações
diferentes:
− em algumas circunstâncias, tem-se a certeza de que a defesa dilatória pois,

se acolhida, será regularizada com certeza, visto que a regularização
depende apenas do Estado-Juiz; ou seja, será feita pelo próprio juízo. A
título de exemplo, temos a alegação de suspeição do juízo, sobre a qual
deverá se pronunciar o juiz e, caso se declare realmente suspeito, declinará
da competência, sanando o vício;
− em algumas circunstâncias, com o acolhimento da defesa, caberá a

regularização pelo autor. Caso o autor não regularize essa situação, o
processo será extinto. Nesse caso, é considerada defesa dilatória, pois, a
princípio, o processo não será extinto. Como exemplo, podemos citar a
alegação de falta de documento essencial ao processo, a qual deverá ser
elidida pelo autor da ação, mediante sua juntada ou mediante prova de que
não há necessidade de tal documento.
2.5.2. Defesas de mérito (substanciais)

Nesta modalidade de defesa, o réu apresenta oposição à própria pretensão deduzida
pelo autor.
12
__________________________________________________________________________ MÓDULO VI
As defesas de mérito podem ser classificadas em dois grupos:
• diretas: reputam-se diretas quando o réu impugna os fatos constitutivos e/ou

suas conseqüências jurídicas do direito invocado, isto é, impugna diretamente
a pretensão do autor. Nesse caso, o ônus da prova permanece com o autor;
• indiretas: o réu, ao impugnar a demanda, a princípio, concorda com a narrativa

do autor, entretanto, alega, em sua defesa, a existência de outros fatos
impeditivos, modificativos ou extintivos do direito do autor. Nesse caso, o
ônus da prova transfere-se ao réu. Parte considerável da doutrina divide, ainda,
a defesa de mérito indireta em:
− defesa de mérito indireta peremptória: aquela que, acolhida, conduz à

inexistência de direito por parte do autor, como é o caso da alegação de
que já houve o pagamento da obrigação;
− defesa de mérito indireta dilatória: aquela que, acolhida, impede o autor de

exercer seu direito naquele momento, como é o caso de o réu alegar que
não cumpriu sua parte no contrato, visto que o autor também não o fez.
2.6. Espécies de Respostas

O Código de Processo Civil prevê três espécies de respostas possíveis de serem
apresentadas pelo réu, em sede de defesa:
• contestação: prevista nos artigos 300 a 304, trata-se de meio de defesa

processual e material; é considerada a mais importante espécie de resposta do
réu, devido ao seu maior alcance, uma vez que pode abranger tanto a defesa
processual quanto a material (possível ao réu alegar toda matéria de defesa –
art. 300, CPC);
• reconvenção: prevista nos artigos 315 a 318, tem por objetivo garantir que o
réu deduza uma pretensão de mérito em face do autor, assim, abrange a defesa
material;
• exceções: previstas nos artigos 304 a 314, visam a garantir a dedução, pelo réu,
de pretensão de caráter processual, podendo ser, tais exceções, de suspeição,
de impedimento ou de incompetência (esta última só se aplica à incompetência
relativa).
2.7. Contestação
Conforme se verificou acima, encontra-se regulada pelos artigos 300 a 304 do
diploma processual civil, constituindo-se o meio processual utilizado pelo réu para opor-se
formal ou materialmente ao direito do autor ou formular pedido contraposto.
13
__________________________________________________________________________ MÓDULO VI
Como regra geral, o autor terá deduzido uma pretensão em juízo (por meio de sua
petição inicial) e o réu irá defender-se, e essa defesa, normalmente, é veiculada por meio de
uma contestação.
Deve-se entender Defesa Formal como a Defesa Processual, enquanto que tem-se
por Defesa Material a Defesa de Mérito.
2.7.1. Pedido contraposto X reconvenção

Quando a doutrina fala em defesa a um direito do autor, faz referência ao direito
que o autor tem de deduzir uma pretensão em juízo. Assim, refere-se a doutrina a um
direito formal.
O meio material para o réu deduzir uma pretensão é a reconvenção, que se trata de
nova ação, proposta no bojo do mesmo procedimento. Entretanto, determinadas pretensões
poderão ser apresentadas diretamente na contestação.
São os casos em que o réu, excepcionalmente, pode formular pedido contraposto,

que é uma pretensão em face do autor.
O fato de o Código prever o pedido contraposto não exclui a reconvenção, tendo

em vista serem institutos diversos. O que ocorre, muitas vezes, é que o sistema, além de
prever o pedido contraposto, proíbe expressamente a reconvenção, como, por exemplo, nos
Juizados Especiais.
O rol dos pedidos contrapostos, segundo entendimento doutrinário, é taxativo, ou

seja, o que não estiver disposto no rol deverá ser matéria de reconvenção.
De se salientar que a contestação tem maior abrangência do que o pedido

contraposto. Abaixo, transcrevemos as características dos dois institutos:
a) Pedido contraposto
• Só poderá ter como base os fatos alegados pelo autor na inicial, fazendo-se,
somente, novo enquadramento jurídico.
• Como regra, o réu admite que os fatos alegados pelo autor existem, entretanto
apresenta outros fundamentos jurídicos, alegando que não é o autor quem tem
direito (ex.: num acidente de trânsito, o autor alega que o réu é culpado e o réu,
no pedido contraposto, alega que o autor é culpado).
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__________________________________________________________________________ MÓDULO VI
b) Reconvenção
• Admitem-se como base da reconvenção novos fatos alegados pelo réu.
• Pode ter dois fundamentos: ou o réu dá um outro enquadramento jurídico ao

pedido do autor (ficando semelhante ao pedido contraposto) ou tem por base
um direito alegado na defesa (ex.: numa cobrança, o réu alega em reconvenção
que também tem um crédito devido pelo autor).
2.7.2. Conteúdo
No artigo 300 do diploma processual civil verifica-se que a contestação é meio de
defesa por excelência, podendo englobar matéria processual e de mérito.
A estrutura a ser seguida na contestação, segundo a doutrina, é aquela traçada no

artigo 282 do Código de Processo Civil, qual seja, a mesma de uma petição inicial.
A defesa processual deverá anteceder a discussão do mérito, conforme se verifica

no artigo 301. Assim, o réu discutirá questões processuais (peremptórias ou dilatórias)
para, após, passar a atacar o mérito.
A defesa do réu deverá obedecer algumas regras, a fim de apresentar maior

efetividade na busca de seu objetivo primordial: afastar a pretensão do autor.
a) Regra da eventualidade
O réu, na sua contestação, deve trazer toda a matéria de defesa, ou seja, deve
deduzir todas as suas alegações, sejam elas de matéria processual ou referentes ao mérito.
Caso o réu não alegue a matéria na contestação, preclue o direito de apresentar qualquer
alegação. Portanto, cabe ao réu a apresentação de todas as suas alegações de defesa na
contestação, ainda que elas sejam conflitantes, visto que o que não for alegado em
contestação não poderá ser feito em outro momento.
A regra relacionada à preclusão possui três exceções:
• fato superveniente: a ocorrência de fato posterior ou cuja existência é

desconhecida pelo réu poderá ser alegado a qualquer momento;
• matéria que pode ser reconhecida de ofício: matérias de ordem pública, como
carência de ação, podem ser alegadas a qualquer momento pelo réu;
• quando a lei expressamente autorizar: existe uma única hipótese prevista, que é a
prescrição. Portanto, mesmo que o réu não alegue a prescrição na contestação,
poderá alegá-la a qualquer momento.
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__________________________________________________________________________ MÓDULO VI
b) Regra da impugnação específica
O réu deve impugnar todos os fatos alegados pelo autor, pois os fatos que não
forem impugnados (incontroversos) serão considerados verdadeiros, ou seja, deve haver
uma impugnação individualizada.
Essa regra, no entanto, encontra três exceções previstas no próprio Código de

Processo Civil:
• não se aplica aos fatos que não podem ser objeto de confissão, ou seja, as
matérias em que a lei não permite que o réu reconheça o pedido do autor;
portanto, na falta de impugnação, não se pode considerar o pedido verdadeiro.
Assim, não poderão estar sujeitas a essa regra todas as hipóteses de direito
indisponível. Portanto, a título de exemplo, temos que, num pedido de separação
litigiosa, o requerido não poderá confessar os fatos alegados na inicial;
• quando a inicial não estiver acompanhada de documento essencial à propositura

da demanda, ou seja, os fatos que dependem de prova documental não podem ser
considerados verdadeiros quando o documento não estiver acompanhando a
inicial;
• quando a defesa, em seu conjunto, implicitamente se opõe a um determinado fato,

ainda que não tenha sido impugnado diretamente.
Além dessas hipóteses previstas no Código existem outras não previstas em lei,
mas nas quais não serão aplicadas as regras da impugnação específica. São elas:
• quando existir litisconsórcio passivo e, sendo os fatos comuns, um dos réus

oferecer defesa a respeito do fato;
• quando o réu estiver sendo representado por advogado dativo, curador especial ou
pelo MP, não será aplicada a regra da impugnação específica dos fatos, tendo em
vista que o representante não tem contato com o réu ou não tem condições de
especificar os fatos que são efetivamente verdadeiros, como no caso de doente
mental representado por curador, o qual não poderá especificar os fatos..
2.7.3. Preliminares de mérito
• A defesa processual deverá anteceder a discussão do mérito, conforme se

verifica no artigo 301. Assim, o réu apresentará as preliminares para, após,
atacar o mérito. Constituem defesas preliminares:inexistência ou nulidade da
citação: podem ser alegadas em preliminar, no entanto podem ser alegadas a
qualquer tempo;
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__________________________________________________________________________ MÓDULO VI
• incompetência absoluta: as incompetências absolutas são matéria de ordem

pública, que podem ser reconhecidas de ofício pelo Juiz e, portanto, são alegadas
em preliminar, ao passo que as incompetências relativas devem ser objeto de
exceção. Trata-se de defesa dilatória e o Juiz deverá remeter o processo para o
Juiz competente, salvo os casos em que a lei determine que haja a extinção do
processo sem julgamento do mérito, como no caso de uma ação que deveria ser
proposta no Juízo Comum e o autor a propõe no Juizado Especial;
• inépcia da inicial: alegada a inépcia, trata-se de defesa de caráter peremptório; se

for acolhida, leva à extinção do processo;
• perempção: penalidade de caráter processual segundo a qual, se o autor der causa

à extinção do processo por três vezes, por abandono, estará impedida a
repropositura da a demanda. É defesa de caráter peremptório, ou seja, se acolhida,
leva à extinção do processo;
• litispendência: ocorrerá a litispendência quando existir um processo anterior

idêntico ao em andamento. Trata-se de defesa de caráter peremptório, ou seja, a
segunda demanda (a demanda proposta posteriormente) deverá ser extinta. No
sistema processual civil brasileiro, o que induz a litispendência é a citação válida
e não a propositura da demanda, ou seja, no momento em que o réu for citado,
forma-se a relação processual. Se mais tarde houver uma segunda demanda
idêntica, nesse momento o segundo processo deverá ser extinto;
• coisa julgada: refere-se à coisa julgada material, à decisão de mérito, ou seja,

àquela que impediria o autor de repropor a demanda. É uma defesa peremptória,
tendo em vista que, acolhida, causa a extinção do processo sem julgamento do
mérito;
• conexão: a parte pleiteará a reunião de dois ou mais processos para que tenham
processamento e julgamento conjunto em razão de terem o mesmo objeto ou a
mesma causa de pedir. Essa preliminar tem algumas características particulares.
Embora a matéria seja preliminar de contestação, pode ser alegada tanto pelo réu
quanto pelo autor, tendo em vista que não se alega um vício, mas sim que se visa
preservar a garantia da harmonia dos julgados e da economia processual. Trata-se
de defesa processual dilatória;
• incapacidade da parte, defeito de representação ou falta de autorização: o

Código se refere aos pressupostos processuais subjetivos relativos à parte. O que
se alega, nesse caso, é que o autor não tem capacidade de ser parte, não tem
capacidade de estar em juízo ou não há capacidade postulatória, trata-se de defesa
processual peremptória;
• existência de convenção de arbitragem: é bastante importante, pois é a única

preliminar que pode ser vista dentro do sistema processual como exceção e não
como objeção, na medida em que a existência de convenção de arbitragem deve
ser alegada obrigatoriamente pelo réu e na contestação, sob pena de preclusão.
Não há necessidade de que as partes, após o litígio, tenham firmado um
17
__________________________________________________________________________ MÓDULO VI
compromisso. Basta que no contrato objeto do litígio exista essa cláusula de

convenção de arbitragem. Se não for alegada na contestação, pressupõe-se a
renúncia à arbitragem;
• carência de ação: alega-se a falta das condições da ação. Trata-se de uma defesa
peremptória, ou seja, extingue-se o processo sem julgamento de mérito. O Código
de Processo Civil, ao relacionar essas preliminares, não foi preciso do ponto de
vista técnico, tendo em vista que a preliminar de inépcia de inicial engloba,
também, impossibilidade jurídica do pedido. Do ponto de vista prático, entretanto,
esse conflito não tem nenhuma relevância;
• quando a lei exige caução ou outra prestação que não é atendida pelo autor: se o
autor não prestar caução ou outra prestação exigida em lei, o réu poderá alegar tal
fato em preliminar, como no caso do autor que não é residente no Brasil e não tem
bens de raiz, que deverá prestar uma caução para garantir eventuais ônus de
sucumbência nos processos de conhecimento;também, temos o caso do autor
proponente de uma demanda que é extinta sem julgamento de mérito. Como
regra, o autor pode repropor a demanda, entretanto deverá ter pago os ônus de
sucumbência do processo anterior, visto que, se não houver o pagamento, o
processo poderá ser extinto. É uma defesa que, em princípio, é dilatória: se o
autor sanar o vício, o processo seguirá; caso contrário, o processo será extinto.
2.8. Exceções
Embora localizada no capítulo que trata da resposta do réu, artigos 304 a 315, em
verdade trata-se de espécie de incidente processual visando a assegurar a imparcialidade do
órgão jurisdicional pois, por meio da exceção, tanto o autor quanto o réu podem alegar as
exceções de suspeição e impedimento, e não só o réu (artigo 304, do Código de Processo
Civil).
Saliente-se que a exceção de incompetência é a única que pode ser argüida

exclusivamente pelo réu, uma vez que cabe ao autor a escolha do foro onde será distribuída
a ação.
Tomadas como meio de defesa, as exceções terão sempre caráter dilatório, ou seja,
nenhuma delas conduz à extinção do processo. Ao tratar, de modo genérico, das exceções,
nosso diploma processual civil, em seu artigo 305, afirma que deverão ser apresentadas no
prazo de 15 dias, contados do fato que as ocasionou. Deve-se entender que a contagem
desse prazo inicia-se na data do conhecimento do fato.
Desta regra, extrai-se uma série de implicações, dentre as quais, temos que a
exceção, mesmo que utilizada como meio de defesa, não necessitará, obrigatoriamente, ser
apresentada na contestação. Também, naquelas situações em que o autor antes de
ingressar com a ação já tem ciência de que o Juiz é suspeito ou impedido, o início da
fluência do prazo para apresentação da exceção coincide com a data da distribuição da
ação.
18
__________________________________________________________________________ MÓDULO VI
Com relação à exceção de impedimento, é de se frisar que o prazo de 15 dias não é

preclusivo, ou seja, extrapolado esse prazo a parte não perderá o direito de apresentar tal
exceção, arcando apenas o apresentante com as custas de retardamento do processo.
2.8.1. Efeitos da apresentação da exceção

Em decorrência de sua natureza de incidente processual, o artigo 306 do Código de
Processo Civil dispõe que seu recebimento causará a suspensão processual até que se dê
seu julgamento.
Aspecto importante a ser observado é que, havendo necessidade da tomada de

medidas de urgência, caberá a análise do órgão competente para sua apreciação. Nos casos
em que a exceção é de incompetência, competirá ao próprio juízo a apreciação da medida;
se a exceção for de impedimento ou de suspeição, o entendimento dominante é de que a
cautelar ou a medida de urgência deverá ser apreciada pelo tribunal, haja vista que as
exceções também serão julgadas pelo tribunal e, enquanto não julgada a exceção, haverá a
suspensão de todos os atos processuais e toda a competência será transferida ao tribunal.
Com relação ao prazo para interposição da exceção, a posição majoritária entende

que, se ocorrer no 15.º dia, esta deverá ser acompanhada da contestação. Deve-se lembrar
que uma parte minoritária entende que, interposta a exceção no 15.º dia, suspende-se
imediatamente o processo, visto que o réu terá ainda mais um dia para a apresentação de
sua resposta.
O Código dispõe que o prazo para resposta volta a fluir do julgamento da exceção,
entretanto não esclarece se o prazo volta a fluir do julgamento do tribunal ou da ordem
proferida pelo juiz de 1.º grau, determinando que a decisão do tribunal seja cumprida
(“cumpra-se o acórdão”). É posição majoritária a que sustenta a fluência do prazo a partir
do momento que a decisão do tribunal não estiver sujeita a qualquer recurso com efeito
suspensivo. Nos casos em que o Juiz de 1.º grau reconhecer sua incompetência, remeterá
os autos ao Juiz que entende competente, que irá recebê-los ou não, voltando a fluir o
prazo para resposta quando o Juiz, ao qual foram remetidos os autos, aceitar a
competência, segundo posição majoritária da doutrina.
2.8.2. Processamento das exceções

O Código de Processo Civil diferencia os procedimentos para que se processem as
exceções: um aplicável à exceção de incompetência e outro aplicável tanto para a exceção
de impedimento quanto para a exceção de suspeição.
Segue, abaixo, o procedimento cabível a cada uma das exceções:
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__________________________________________________________________________ MÓDULO VI
• Exceção de incompetência (artigo 307 e seguintes, do Código de Processo Civil):

não basta a simples fundamentação das razões de incompetência, devendo a parte,
além de fundamentar, instruir a peça e indicar qual o órgão julgador competente.
Caso o réu interponha uma exceção de incompetência absoluta, mesmo que não
esteja formalmente em ordem, deverá o Juiz conhecer a exceção, uma vez que a
matéria veiculada em tal exceção é de ordem pública. Neste último caso,
entretanto, o prazo para a defesa não será suspenso. Interposta a exceção
formalmente em ordem, o Juiz intimará o exceto para defender-se no prazo de 10
dias. Apresentada a defesa, o Juiz imediatamente proferirá a sentença ou
designará audiência de instrução. Essa audiência somente versará sobre matéria
de incompetência e, até 5 dias antes da audiência, as partes deverão apresentar as
testemunhas. Dessa decisão cabe agravo.
• Exceção de impedimento e exceção de suspeição (artigo 312 e seguintes, do

Código de Processo Civil): além de alegar as razões pelas quais o Juiz seria
suspeito ou estaria impedido (artigos 124 e 125, do Código de Processo Civil), a
parte deverá juntar toda a documentação comprobatória e o rol de testemunhas
que pretende ouvir (uma vez que, nos casos em que não houver reconhecimento
do impedimento pelo juízo a quo, caberá remessa ao Tribunal, para decisão).
Embora o diploma processual civil pátrio PC não traga dispositivo expresso nesse
sentido, por muito tempo entendeu-se que a procuração do advogado deveria conter
poderes especiais para a apresentação de exceção. Esse entendimento, no entanto, foi
modificado pelo STJ. Atualmente, prevalece o entendimento de que a procuração para o
foro em geral já é suficiente para interposição de exceção.
Na exceção de impedimento ou suspeição, exceto é o Juiz e, portanto, no momento

em que ele recebe a exceção, poderá reconhecer da suspeição ou impedimento ou
apresentar, no prazo de 10 dias, as suas razões (defesa), encaminhando os autos para o
tribunal, apresentando também documentos e eventual rol de testemunhas, o qual decidirá
sobre a exceção.
Observe-se que, com relação à justiça comum de São Paulo, o julgamento da

exceção está afeto ao Tribunal de Justiça (TJ/SP).
2.9. Reconvenção
Normalmente, o réu apenas se opõe às alegações do autor, ou seja, somente se
defende; entretanto, em alguns casos, o réu poderá formular uma pretensão em face do
autor, exercendo o direito de ação, passando a figurar como se fosse um verdadeiro autor. A
esse instituto confere-se o nome reconvenção.
Trata-se de mecanismo por meio do qual o réu vem a juízo deduzir uma pretensão
em face do autor. É uma nova ação, no mesmo procedimento, por força da qual ocorre
20
__________________________________________________________________________ MÓDULO VI
verdadeira inversão nos pólos da demanda (réu na ação principal passa a ser
autor/reconvinte enquanto que o autor da ação principal passa a ser réu/reconvindo).Tem,
como fundamento principal, o princípio da economia processual.
Há casos nos quais, a lei autoriza o réu a deduzir sua pretensão na própria
contestação. Quando não, o meio ordinário a ser empregado é a reconvenção, que é
apresentada em peça apartada.
É sua característica marcante a ampliação do objeto litigioso (mérito), ou seja, o

mérito é alargado, passando a ser a soma da pretensão deduzida pelo autor com a pretensão
deduzida pelo réu.
2.9.1. Condições e pressupostos da reconvenção

Dentre suas condições e pressupostos encontram-se aquelas comuns a qualquer
ação (legitimidade das partes, interesse de agir, possibilidade jurídica do pedido,
capacidade de ser parte, capacidade de estar em juízo e capacidade postulatória).
Entretanto, por se tratar de uma medida de caráter incidental, além dessas condições e
pressupostos, deve preencher alguns pressupostos e condições específicas:
• tempestividade: a reconvenção será apresentada simultaneamente com a

contestação. A doutrina considera que a reconvenção e a contestação deverão ser
apresentadas no mesmo instante processual, mas não no mesmo prazo. Assim,
seria possível a apresentação da reconvenção no 10.º dia e a apresentação da
contestação no 15.º dia.O STJ tem uma decisão que considera que devem ser
apresentadas simultaneamente, inclusive no mesmo prazo;
• existência de um processo em curso e em fase de resposta: o réu, para oferecer a

reconvenção, deverá fazê-la como mecanismo de resposta. Embora a lei exija um
processo em curso e seu caráter incidental, deverá existir uma autonomia entre a
ação principal e a reconvenção;
• forma: o Código de Processo Civil determina que a reconvenção seja apresentada

em peça apartada da contestação. O Código não determina que seja juntada em
apenso, visto serem a contestação e a reconvenção dois atos processuais distintos
no mesmo processo, então, a reconvenção será juntada nos mesmos autos. A
jurisprudência tem admitido que, se houver condição de distinguir com absoluta
clareza a contestação e a reconvenção (havendo clareza da intenção do réu em
reconvir), elas poderão ser apresentadas na mesma peça. Entende-se que não
poderá haver reconvenção de reconvenção. Quando a lei admitir pedido
contraposto, não será admitida a reconvenção;
• identidade de procedimento: a lei exige que haja uma compatibilidade

procedimental entre a ação principal e a reconvenção, ou seja, por analogia,
devem ser observados os requisitos para a cumulação de pedidos. Ainda que o
procedimento seja diferente, se entre os pedidos puder haver uma adaptação, a
21
__________________________________________________________________________ MÓDULO VI
reconvenção é admitida. Na reconvenção, os pedidos seguem como se fossem

ordinários;
• competência: a reconvenção permite a chamada prorrogação da competência

(competência relativa), ou seja, é admitida a reconvenção desde que seja
competente o mesmo órgão julgador, se a incompetência for relativa. Não se
admite reconvenção se for caso de incompetência absoluta.
2.9.2. Requisitos da reconvenção

• Conexão: a reconvenção deverá, obrigatoriamente, guardar liame subjetivo com
os fundamentos de defesa ou com os fundamentos da demanda proposta pelo
autor. Parte da doutrina defende que somente o exemplo da compensação se
enquadra na conexão com fundamento de defesa e todos os outros se enquadram
na conexão com fundamento na demanda.
• Inexistência de impedimento ou suspeição: pode haver casos em que o julgador

não é suspeito nem impedido para o julgamento da demanda, entretanto, na
reconvenção, apresenta-se impedido ou suspeito para julgar. Caso haja
impedimento ou suspeição, desloca-se o processo, tanto o principal quanto a
reconvenção.
• Legitimidade das partes: pode haver casos em que o autor tenha legitimidade
para propor a ação, mas não para figurar no pólo passivo em uma reconvenção,
como no caso de um autor que ingressa com uma demanda por meio de
representante, visto a sua menoridade. Nesse caso, o réu não poderá reconvir em
face do representante do autor.
2.9.3. Procedimento da reconvenção

Formalmente, a reconvenção deverá respeitar os requisitos de uma petição inicial,
ou seja, aqueles previstos nos artigos. 282 e 283 do Código de Processo Civil. Apresentada
a reconvenção, o autor-reconvindo será intimado para defender-se, ou seja, o autor-
reconvindo não será citado pessoalmente para defender-se da reconvenção, mas sim será
intimado na pessoa de seu advogado. Sua defesa se dará por meio de contestação, no prazo
do artigo 297, do Código de Processo Civil.
A partir da apresentação da defesa do autor/reconvindo, as duas demandas correrão

simultaneamente, formando um único processo.
22
__________________________________________________________________________ MÓDULO VI
2.9.4. Observações
a) Cabimento de litisconsórcio na reconvenção
Sendo a reconvenção uma nova ação, com a inversão nos pólos da demanda, não
pode causar alteração das partes que integravam originalmente tal demanda. A doutrina tem
admitido apenas a existência de litisconsórcio necessário, como é o caso de autor que vem
a juízo cobrando dívida do réu e este quer reconvir pleiteando uma anulação contratual; se
no contrato figurar como parte da relação uma terceira pessoa, forma-se um litisconsórcio
necessário.
b) Intervenção de terceiros em sede reconvencional
Na verificação da possibilidade de intervenção de terceiros em sede de

reconvenção, a regra é de que, se o terceiro puder ser autor da demanda principal, a
intervenção deve ser admitida. Assim, em princípio, admissível seriam apenas a oposição e
da denunciação da lide. Entretanto, há decisões do Superior Tribunal de Justiça admitindo
o chamamento ao processo, não obstante este se fundar em litisconsórcio facultativo.
Portanto, atualmente, só há vedação total à nomeação à autoria pois, nesta, ocorre

verdadeira modificação nos pólos da demanda.
c) Reconvenção da reconvenção
A posição mais arraigada na doutrina é no sentido da admissão, ou seja, em tese é

possível uma reconvenção da reconvenção, entretanto está se estreitando a hipótese de
cabimento.
Verifica-se posição doutrinária que prega pela vedação desta prática, afirmando
que o artigo 316 do Código de Processo Civil determina que o autor reconvindo será
intimado para “contestar a reconvenção”, e não “oferecer resposta a ela”. Assim, segundo
essa corrente, será cabível reconvenção da reconvenção apenas com fundamento no artigo
326, do diploma processual civil.
d) Reconvenção em ação rescisória
Admite-se a reconvenção em ação rescisória desde que a reconvenção também

tenha natureza de rescisória, ou seja, o pedido na demanda reconvencional deverá ser
também de natureza rescisória.
23
__________________________________________________________________________ MÓDULO VI
e) Julgamento separado das duas demandas
Considerando a autonomia existente entre a ação principal e a reconvenção, estas

podem ser julgadas separadamente, desde que por extinção anômala do incidente, ou seja,
se por qualquer razão o Juiz tiver que extinguir a principal ou a reconvenção, com
fundamento em uma situação anômala, haverá o julgamento separado. A título de exemplo,
temos o caso do autor que renuncia à demanda principal, cabendo ao Juiz extinguí-la;
entretanto, não haverá necessidade de extinção da reconvenção. Saliente-se que o recurso
cabível contra a extinção de qualquer uma das demandas é o agravo.
3. DA AÇÃO DECLARATÓRIA INCIDENTAL

Em regra, os limites objetivos da demanda (matéria sobre a qual o juiz se
pronunciará no dispositivo da sentença, fazendo coisa julgada) são fixados no momento em
que o réu responde à demanda. A ação declaratória incidental tem por objetivo permitir à
parte, diante de um fato superveniente, ampliar esses limites, levando ao juiz fatos novos,
referentes à mesma matéria, sobre os quais ele terá que se pronunciar, decidindo e evitando
uma nova demanda que verse sobre questão que prejudicaria o julgamento da demanda
inicial.
3.1. Requisitos de Admissibilidade

Para sua admissão, necessária a observância dos seguintes requisitos:
• Identidade de partes: necessitam ser as mesmas partes uma vez o que se visa
com a ação declaratória incidental é a alteração dos limites da coisa julgada;
• Ação pendente: pois é ação incidente sobre outra ação (dita principal);
• Litigiosidade superveniente: somente se admite declaratória incidental em virtude

de fato que se tornou litigioso após a resposta do réu;
• Prejudicialidade: só pode ser objeto de declaratória incidental a relação jurídica

prejudicial. É o nexo de prejudicialidade que permite a declaratória incidental.
Considera-se prejudicial toda e qualquer matéria que, embora não diretamente de
mérito, deva ser julgada como requisito para o exame de mérito;
• Competência para julgamento da prejudicial: o juiz deverá ser competente para

julgar, além da ação principal, a prejudicial;
• Procedimentos compatíveis: necessário que os procedimentos da principal e da

incidental sejam compatíveis, pois ambas seguirão em conjunto e serão julgadas
na mesma sentença.
24
__________________________________________________________________________ MÓDULO VI
3.2. Legitimidade e Interesse de Agir

No tocante à legitimidade, a declaratória incidental poderá ser proposta pelo autor
ou pelo réu da demanda. A declaratória incidental amplia o limite objetivo, mas não pode
ampliar o limite subjetivo, ou seja, não altera os limites da cognição judicial (não se leva
ao conhecimento do juiz fatos que não digam respeito ao pedido inicial).
No tocante ao interesse de agir, a declaratória incidental está fundada no direito de

ação e, portanto, a parte deve demonstrar a necessidade daquela tutela jurisdicional. O
objeto da declaratória incidental será, de qualquer modo, decidido no processo; no entanto,
sem a declaratória incidental, ele seria objeto da fundamentação (e, portanto, não teria
força de coisa julgada).
Quando a parte interpõe uma declaratória incidental, deve demonstrar a

necessidade de que a matéria objeto da fundamentação seja objeto do dispositivo, fazendo
coisa julgada. Deverá demonstrar qual a utilidade de decidir a matéria dentro do
dispositivo, demonstrar que o julgamento daquilo prejudica a decisão final de mérito.
3.3. Procedimento da Declaratória Incidental

O Código de Processo Civil não tem um capítulo destinado ao estudo da
declaratória incidental, existindo somente dois artigos, um afirmando seu cabimento (artigo
5.º do Código de Processo Civil) e outro afirmando, quando trata da réplica, que o autor
pode ingressar com a declaratória incidental no prazo de 10 dias (artigo 325 do Código de
Processo Civil). Surge, então, uma discussão quanto ao prazo para a propositura da
declaratória incidental. Parte dominante da doutrina entende que o prazo de 10 dias, de que
trata o art. 325, valerá para todas as hipóteses de declaratória incidental.
Apresentada a declaratória incidental, a parte contrária será intimada, na pessoa do

seu advogado, para defender-se. Nesse caso, o prazo, segundo a doutrina dominante, será
de 15 dias (prazo para resposta).
Essa intimação é uma verdadeira e própria citação, entretanto, em razão de o

Código falar em intimação, não há necessidade de mandado, podendo haver a intimação
pelo Diário Oficial. Nas hipóteses de revelia do réu, necessária será a citação.
Apresentada a resposta à declaratória incidental, o processamento deverá ser

conjunto, sendo proferida uma única sentença. Nesse caso, o recurso cabível será a
apelação. Se o Juiz julgar isoladamente a declaratória incidental, o recurso cabível será o
agravo.
Tecnicamente, a declaratória incidental deve tramitar simultaneamente com a

relação principal para uma decisão única. Se o Juiz, por qualquer motivo, determinar que a
declaratória incidental siga autonomamente, haverá dois processos; então, nesse caso,
contra a decisão do Juiz, o recurso cabível será a apelação.
25
__________________________________________________________________________ MÓDULO VI
4. DA REVELIA
É fenômeno processual que ocorre quando o réu, regularmente citado, deixa de
responder à demanda. O CPC regulou esse instituto, considerando revel o “réu que deixa
de oferecer contestação após regularmente citado”. Saliente-se que, devido a esta
definição, o réu que apresenta exceção ou reconvenção sem contestar, será considerado
revel.
A doutrina discute a diferença entre revelia e contumácia, visto que a expressão

“revelia” somente passou a ser utilizada a partir do Código de 1973. Alguns autores
colocam a contumácia como sinônimo de revelia, outros entendem que a contumácia seria
qualquer atitude de inércia, tanto do autor quanto do réu. A posição que prevalece hoje,
entretanto, é a de que revelia é a inércia do réu, enquanto contumácia é a inércia do autor.
Portanto, hoje, a revelia está diretamente relacionada ao réu.
4.1. Efeitos da Revelia

Se o réu deixar de se defender no prazo legal, várias conseqüências surgirão,
dentre as quais:
4.1.1. Presunção de verdade dos fatos alegados pelo autor

A respeito desta norma do Código de Processo Civil consagrada pela doutrina, é
essencial que se observem dois pontos:
• a presunção da verdade se limita à matéria de fato, não podendo englobar, em

hipótese alguma, o enquadramento jurídico e suas eventuais conseqüências, ou
seja, a revelia atinge somente a narrativa dos fatos e não o enquadramento
jurídico;
• a presunção em torno da verdade da matéria de fato é relativa. Se o conjunto

probatório trazido na inicial não conduz à prova de que os fatos narrados são
realmente verdadeiros, o Juiz poderá iniciar uma instrução probatória ou, em
alguns casos, julgar a demanda improcedente.
Existem três exceções a essa aplicação da presunção da verdade:
• nos casos de pluralidade de réus em que pelo menos um deles contesta e os fatos
contestados são comuns (nesses casos, pouco importa o tipo de litisconsórcio);
• se o litígio versar sobre direitos indisponíveis. Isto se deve a um imperativo

lógico: se a legislação não permite que as partes transacionem ou se o réu não
pode reconhecer o pedido do autor, não há como aplicar a presunção da verdade.
26
__________________________________________________________________________ MÓDULO VI
Nesses casos, ainda que o réu silencie, o autor continuará com o ônus da prova,
não havendo a presunção da verdade;
• se a inicial não estiver acompanhada de documento essencial. Essa regra é um

reflexo direto do art. 283 do CPC, que dispõe que a inicial deve estar
acompanhada de documentos essenciais, caso contrário a demanda não
continuará, podendo ser extinta se não houver emenda da inicial. O Código,
quando fala da não aplicação da presunção da verdade nesse caso, dispõe sobre
documento público, entretanto o entendimento doutrinário dominante é o de que
se deve aplicar interpretação extensiva a essa regra, ou seja, não importa a
natureza do documento, basta que seja documento essencial para que não seja
aplicado o efeito da presunção da verdade.
A presunção da verdade trazida pelo Código de Processo Civil só deve ser aplicada
nas situações de inequívoca verdade dos fatos ou inequívoca falta de intenção do réu de se
opor aos fatos.
O entendimento dominante para o caso de o réu contestar a cautelar e deixar de se

defender no processo principal, determina que o Juiz estenda a defesa da cautelar para o
processo principal, visto que as demandas correm no mesmo juízo. Ao réu revel, neste
caso, não será aplicado o efeito da presunção da verdade.
4.1.2. Os prazos correrão contra o revel independentemente de

intimação
No caso de o réu se tornar revel, todos os prazos começarão a correr não da
intimação, mas do momento em que os atos são praticados e publicados. Isto ocorre pois
não há comunicação pessoal nem publicação para o réu, passando os prazos a correrem a
partir da disponibilização dos atos em cartório. Se houver a publicação da decisão no
Diário Oficial para efeitos de intimação do autor, essa publicação estende o prazo para o
réu revel, que terá o prazo fluindo a partir da data da publicação.
Este, entretanto, não é um efeito perpétuo, ou seja, a partir do instante em que o réu
ingressar nos autos, essa penalidade não mais ocorrerá, cessando o efeito da revelia a partir
do momento em que o réu estiver regularmente representado nos autos.
Após a declaração da revelia do réu, se o autor, eventualmente, quiser alterar o

pedido ou a causa de pedir, deverá, obrigatoriamente, requerer nova citação do réu para
responder à demanda. O réu, porém, somente poderá contestar o que foi objeto de
alteração, não havendo possibilidade de contestar toda a demanda.
Nas hipóteses em que o Juiz não aplica a penalidade de presunção de verdade

(pluralidade de réus em que pelo menos um deles contesta e os fatos contestados são
comuns, se o litígio versar sobre direitos indisponíveis e se a inicial não estiver
acompanhada de documento essencial), deve-se determinar o prosseguimento da demanda
com a especificação de provas pelo autor.
27
___________________________________________________________________
MÓDULO VI
DIREITO PROCESSUAL PENAL
Ação Penal Privada

Denúncia e Queixa
__________________________________________________________________
__________________________________________________________________________ MÓDULO VI
Ação Penal Privada
Denúncia e Queixa
Prof. Fernando Capez
1. AÇÃO PENAL PRIVADA
1.1. Conceito
É a ação proposta pelo ofendido ou seu representante legal. O Estado, titular
exclusivo do direito de punir (artigo 129, inciso I, da Constituição Federal), por razões de
política criminal, outorga ao ofendido o direito de ação. O ofendido, em nome próprio,
defende o interesse do Estado na repressão dos delitos.
1.2. Substituição Processual

O Estado é o titular exclusivo do direito de punir. Nas hipóteses de ação penal
privada, ele transfere ao particular a iniciativa da ação, mas não o direito de punir. O
ofendido, portanto, em nome próprio, defende interesse alheio (legitimação extraordinária).
Na ação penal pública, ocorre legitimação ordinária porque é o Estado soberano, por meio
do Ministério Público, que movimenta a ação.
1.3. Titular
Se o ofendido for menor de 18 anos, ou mentalmente enfermo, ou retardado mental,
e não tiver representante legal, ou seus interesses colidirem com os deste último, o direito
de queixa poderá ser exercido por curador especial, nomeado para o ato (artigo 33 do
Código de Processo Penal).
Até a entrada em vigor do novo Código Civil, se maior de 18 e menor de 21 anos, o

direito de queixa era titularizado pelo ofendido e por seu representante legal,
independentemente, conforme a Súmula 594 do Supremo Tribunal Federal. O artigo 34 do
Código de Processo Penal foi ab-rogado pelo artigo 5.º do novo Código Civil. Hoje, se o
ofendido for maior de 18 anos, o direito de queixa somente poderá ser exercido por ele.
No caso de morte do ofendido, ou de declaração de ausência, o direito de queixa, ou

1
__________________________________________________________________________ MÓDULO VI
de dar prosseguimento à acusação, passa a seu cônjuge, ascendente, descendente ou irmão

(artigo 31). Exercida a queixa pela primeira delas, as demais se acham impedidas de fazê-
lo, só podendo assumir a ação no caso de abandono pelo querelante, desde que o façam no
prazo de sessenta dias, observada a preferência do artigo 36 do Código de Processo Penal,
sob pena de perempção (artigo 60, inciso II). A doutrina considera esse rol taxativo e
preferencial.
No caso de ação penal privada personalíssima, o direito de ação é intransferível.
1.4. Espécies de Ação Penal Privada

• Ação penal exclusivamente privada: é aquela proposta pelo ofendido ou seu
representante legal, que permite, no caso de morte do ofendido, a transferência
do direito de oferecer queixa ou prosseguir na ação ao cônjuge, ao ascendente,
ao descendente ou ao irmão (artigo 31 do Código de Processo Penal).
• Ação penal privada personalíssima: é aquela que só pode ser promovida única e
exclusivamente pelo ofendido. Exemplo: adultério (artigo 240 do Código Penal),
induzimento a erro essencial (artigo 236, parágrafo único, do Código Penal).
Assim, falecendo o ofendido, nada há que se fazer a não ser aguardar a extinção
da punibilidade do agente.
• Ação penal privada subsidiária da pública: aquela proposta pelo ofendido ou

por seu representante legal na hipótese de inércia do Ministério Público em
oferecer a denúncia. Conforme entendimento pacífico do Supremo Tribunal
Federal, a ação subsidiária não tem lugar na hipótese de arquivamento de
inquérito policial.
1.5. Prazo
Em regra, o prazo para o oferecimento da queixa é de seis meses a contar do
conhecimento da autoria. Tratando-se de ação penal privada subsidiária, o prazo será de
seis meses a contar do encerramento do prazo para o Ministério Público oferecer a
denúncia. É um prazo decadencial, pois seu decurso leva à extinção do direito de queixa. A
decadência não extingue o direito de punir (o que leva tal direito à extinção é a prescrição).
A decadência extingue o direito de ação (queixa) e o direito de representação (nas ações
públicas condicionadas).
Trata-se de prazo de direito material contado de acordo com o artigo 10 do Código

Penal, computando-se o dia do começo e excluindo-se o do final; não se prorroga se
terminar no domingo ou feriado. Interrompe-se com o oferecimento da queixa, e não com o
seu recebimento. O recebimento interrompe a prescrição.
A decadência do direito de queixa subsidiária não extingue a punibilidade, só
2
__________________________________________________________________________ MÓDULO VI
extingue o direito de ação, portanto, o Ministério Público pode oferecer a denúncia a

qualquer tempo, mesmo após os seis meses.
1.6. Princípios da Ação Penal Privada
1.6.1. Princípio da conveniência ou oportunidade

O ofendido tem a faculdade, não o dever de propor a ação penal.
1.6.2. Princípio da disponibilidade

O ofendido pode desistir ou abandonar a ação penal privada até o trânsito em
julgado da sentença condenatória, por meio do perdão ou da perempção (artigos 51 e 60 do
Código de Processo Penal, respectivamente). A desistência com a aceitação do ofendido
equivale ao perdão.
1.6.3. Princípio da indivisibilidade

O ofendido é obrigado a incluir na queixa todos os ofensores. Não é obrigado a
apresentar a queixa, mas, se o fizer, é obrigado a interpor contra todos (artigo 48 do Código
de Processo Penal). A exclusão voluntária na queixa-crime de algum ofensor acarreta a
rejeição da peça inicial em face da ocorrência da renúncia tácita no tocante ao não incluído
– esta causa extintiva da punibilidade comunica-se aos demais querelados (artigo 49 do
O Ministério Público não pode aditar a queixa para nela incluir os outros ofensores,
porque estaria invadindo a legitimação do ofendido. Para Tourinho Filho, entretanto, o
aditamento é possível com base no artigo 46, § 2.º, do Código de Processo Penal. Mirabete
entende que no caso de não-inclusão involuntária de ofensor na queixa-crime (por
desconhecimento da identidade do co-autor, por exemplo), o Ministério Público deve fazer
o aditamento, nos termos do artigo 45 do Código de Processo Penal.
1.6.4. Princípio da intranscendência

Trata-se de princípio constitucional que impõe que a ação penal só pode ser ajuizada
contra o autor do fato e nunca contra os seus sucessores.
3
__________________________________________________________________________ MÓDULO VI
2. DENÚNCIA E QUEIXA
2.1. Requisitos da Denúncia (artigo 41 do Código de Processo Penal)

• Endereçamento: o endereçamento equivocado caracteriza mera irregularidade,
sanável com a remessa dos autos ao juiz competente.
• Descrição completa dos fatos em todas as circunstâncias: no processo penal, o

réu defende-se dos fatos a ele imputados, sendo irrelevante a classificação
jurídica destes. O que limita a sentença são os fatos; sua narração incompleta
acarreta a nulidade da denúncia, se a deficiência inviabilizar o exercício do
direito de defesa. A omissão de alguma circunstância acidental não invalida a
queixa ou a denúncia, podendo ser suprida até a sentença (artigo 569 do Código
de Processo Penal). Na hipótese de concurso de agentes (co-autoria e
participação), sempre que possível, é necessária a descrição da conduta de cada
um. A jurisprudência já abriu exceções para não inviabilizar a persecução penal,
como nos seguintes casos:
− crimes de autoria coletiva (praticados por multidão);
− delitos societários (diretores se escondem atrás da pessoa jurídica).
• Classificação jurídica dos fatos: a correta classificação do fato imputado não é

requisito essencial da denúncia, pois não vincula o juiz que pode dar aos fatos
definição jurídica diversa. O réu se defende dos fatos e não da acusação jurídica
(juria novit curia – o juiz conhece o direito).
O juiz não pode, ao receber a denúncia, dar uma classificação jurídica

diversa da contida na exordial porque a fase correta para isso é a sentença (artigo
383 do Código de Processo Penal); o recebimento é uma decisão de mera
prelibação, sem o exame aprofundado da prova; não há ainda prova produzida
pelo crivo do contraditório.
• Qualificação do denunciado: individualização do acusado. Não havendo dados

para a qualificação do acusado, a denúncia deverá fornecer seus dados físicos
(traços característicos), desde que possível.
• Rol de testemunhas: a denúncia é o momento oportuno para o arrolamento das

testemunhas, sob pena de preclusão. Perdida a oportunidade, o rol poderá ser
apresentado aguardando-se que o juiz proceda à oitiva considerando as
testemunhas como suas.
• Pedido de condenação: não se exige fórmula sacramental (“peço a

condenação”), basta que fique implícito o pedido. A falta acarreta mera
irregularidade.
• Nome, cargo e posição funcional do denunciante: só haverá nulidade quando

4
__________________________________________________________________________ MÓDULO VI
essa falta inviabilizar por completo a identificação da autoria da denúncia.
• Assinatura: a falta não invalida a peça se não houver dúvidas quanto a sua
autenticidade.
Denúncia alternativa é a descrição alternativa de fatos, de maneira que, não

comprovado o primeiro fato, pede-se a condenação do segundo subsidiariamente (princípio
da eventualidade). A denúncia alternativa é inepta, pois inviabiliza o direito de defesa.
Segundo a Súmula n. 1 das mesas de Processo Penal da Universidade de São Paulo, a
denúncia alternativa não deve ser aceita.
2.2. Requisitos da queixa

São os mesmos requisitos da denúncia, acrescida a formalidade do artigo 44 do
Código de Processo Penal. Na procuração, devem constar os poderes especiais do
procurador, o fato criminoso e o nome do querelado. A finalidade de a procuração
outorgada pelo querelante conter o nome do querelado e a descrição do fato criminoso é a
de fixar eventual responsabilidade por denunciação caluniosa no exercício do direito de
queixa. O Superior Tribunal de Justiça já decidiu que a assinatura do querelante na queixa,
em conjunto com seu advogado, isentará o procurador de responsabilidade por eventual
imputação abusiva, não sendo, nessa hipótese, necessária procuração.
2.3. Omissões
Podem ser suprimidas até a sentença (artigo 569 do Código de Processo Penal).
2.4. Prazo para a Denúncia (artigo 46 do Código de Processo Penal)

O prazo é de 15 dias se o indiciado estiver solto. Se estiver preso, o prazo é de 5
dias. O excesso de prazo não invalida a denúncia, podendo provocar o relaxamento da
prisão.
Prazos especiais:
• crime eleitoral: 10 dias;
• crime contra a economia popular: 2 dias;
• abuso de autoridade: 48 horas;
• crime previsto na lei de tóxico: 3 dias (salvo no caso dos crimes definidos nos
artigos 12, 13 e 14, em que o prazo será de 6 dias)
5
__________________________________________________________________________ MÓDULO VI
2.5. Prazo para a Queixa (artigo 38 do Código de Processo Penal)

Seis meses, contados do dia em que o ofendido vier a saber quem é o autor do
crime. No caso de ação penal privada subsidiária, o prazo será de seis meses, a contar do
esgotamento do prazo para o oferecimento da denúncia.
2.6. Aditamento da Queixa

O Ministério Público pode aditar a queixa para nela incluir circunstâncias que
possam influir na caracterização do crime e na sua classificação, ou ainda na fixação da
pena (artigo 45 do Código de Processo Penal).
O Ministério Público não poderá incluir na queixa outros ofensores se o querelante

optou por não processar os demais, pois estaria invadindo a legitimidade do ofendido.
Nesse caso, de não inclusão injustificada, há renúncia tácita do direito de queixa e
conseqüente extinção da punibilidade dos que não foram processados, que se estende aos
querelados, por força do princípio da indivisibilidade (artigo 48 do Código de Processo
Penal). No caso de não inclusão justificada (desconhecimento da identidade do co-autor,
por exemplo), não se trata de renúncia tácita. Tão logo se obtenham os dados
identificadores necessários, o ofendido deverá aditar a queixa incluindo o indigitado, sob
pena de, agora sim, incorrer em renúncia tácita extensiva a todos.
O prazo para aditamento da queixa pelo Ministério Público é de três dias, a contar
do recebimento dos autos pelo órgão ministerial. Aditando ou não a queixa, o Ministério
Público deverá intervir em todos os termos do processo, sob pena de nulidade.
Tratando-se de ação penal privada subsidiária da pública, o Ministério Público

poderá, além de aditar a queixa, repudiá-la, oferecendo denúncia substitutiva (artigo 29 do
2.7. Causas de Rejeição da Denúncia ou Queixa
2.7.1. Quando o fato narrado evidentemente não constituir crime

O juiz rejeitará a denúncia quando concluir que o fato narrado é atípico ou que está
acobertado por causa de exclusão de ilicitude, porque falta uma condição da ação – uma
verdadeira impossibilidade jurídica do pedido. O artigo 43, inciso I, do Código de
Processo Penal faz coisa julgada material (não pode ser oferecida a denúncia novamente).
2.7.2. Quando já estiver extinta a punibilidade do agente

Falta uma condição da ação, que é o interesse de agir. Faz coisa julgada material
(artigo 43, inciso II, do Código de Processo Penal).
6
__________________________________________________________________________ MÓDULO VI
2.7.3. Ilegitimidade de parte

Quando se verifica impertinência subjetiva da ação (artigo 43, inciso III, do Código
de Processo Penal). Ocorre, por exemplo, quando o Ministério Público oferece queixa em
ação privada. Haverá também ilegitimidade quando um menor de 18 anos ingressar com a
queixa em uma ação privada. Nesse caso, opera-se a chamada ilegitimidade ad processum
(incapacidade processual).
2.7.4. Quando faltar condição de procedibilidade

Exemplo: apresentar a denúncia sem representação quando esta for exigida por lei
(artigo 43, inciso III, 2.ª parte, do Código de Processo Penal).
2.7.5. Quando faltar justa causa para a denúncia

É preciso um mínimo de lastro da existência do crime ou sua autoria (artigo 648,
inciso I, do Código de Processo Penal).
2.8. Renúncia
É a abdicação do direito de oferecer queixa ou representação. Só é possível
renunciar a uma ação penal privada ou a uma ação penal pública condicionada, tendo em
vista que o Ministério Público jamais pode renunciar a qualquer ação pública.
A renúncia é unilateral, ou seja, não depende da aceitação do agente, sendo causa

extintiva da punibilidade. A renúncia, no entanto, é extraprocessual, só poderá existir antes
da propositura da ação.
Existem duas formas de renúncia:
• expressa: quando houver uma declaração assinada pela vítima;
• tácita: quando a vítima praticar ato incompatível com a vontade de processar

(exemplo: o casamento da vítima com o agressor).
A renúncia concedida a um réu estende-se a todos, ou seja, quando houver vários

réus, a renúncia com relação a um deles implica, obrigatoriamente, renuncia a todos.
No caso de dupla titularidade para propositura da ação, a renúncia de um titular não

impede a propositura da ação pelo outro.
Não se deve confundir renúncia com desistência, tendo em vista que aquela ocorre
7
__________________________________________________________________________ MÓDULO VI
antes da propositura da ação e esta depois da propositura da ação. A única situação de

desistência da ação está prevista no artigo 522 do Código de Processo Penal.
Pergunta: A aceitação por parte da vítima da indenização civil gera renúncia?
Resposta: Não, por expressa previsão do artigo 104, parágrafo único, do Código
Penal. No caso de infração penal de menor potencial ofensivo, contudo, a homologação
judicial do acordo civil, realizada na audiência preliminar, implica renúncia ao direito de
queixa ou representação (artigo 74, parágrafo único, da Lei n. 9.099/95).
2.9. Perdão do Ofendido

É possível somente na ação penal privada, tendo em vista que o Ministério Público
não pode perdoar o ofendido. O perdão aceito obsta o prosseguimento da ação, causando a
extinção da punibilidade. Verifica-se o perdão após o início da ação, pois, tecnicamente, o
perdão antes da ação configura renúncia. Admite-se o perdão até o trânsito em julgado
final.
Existem duas formas de perdão:
• expresso: quando houver uma declaração assinada pelo querelante;
• tácito: quando o querelante praticar ato incompatível com a vontade de

processar.
O perdão é bilateral, depende sempre da aceitação do querelado. Caso não haja

aceitação, o processo prosseguirá. A lei assegura ao querelado o direito de provar sua
inocência. A aceitação do querelado poderá ser:
• expressa: quando houver uma declaração assinada;
• tácita: se não se manifestar em três dias.
O perdão concedido a um co-réu estende-se a todos, entretanto, se algum dos co-

réus não o aceitar, o processo seguirá somente para ele. A doutrina entende que é possível o
perdão parcial, como, por exemplo, perdoar por um crime e não perdoar por outro (a lei é
omissa a esse respeito).
Se a vítima era maior de 18 e menor de 21 anos (antes do novo Código Civil), o

perdão concedido por um titular, havendo oposição do outro, não produzia efeitos e o
processo prosseguia. Assim, prevalecia a vontade de quem não queria perdoar (artigo 52 do
Código de Processo Penal). O artigo 52, todavia, foi ab-rogado pelo artigo 5.º do novo
Código Civil, uma vez que, se o ofendido for maior de 18 anos, só ele poderá conceder o
8
__________________________________________________________________________ MÓDULO VI
perdão. Note-se que o artigo 54 também foi ab-rogado, tendo em vista que, se o querelado
for maior de 18 anos de idade, só ele poderá aceitar o perdão.
2.10. Perempção
Significa a “morte” da ação penal privada em razão da negligência do querelante.
São hipóteses de perempção (artigo 60 do Código de Processo Penal):
• quando o querelante deixa de promover o andamento do processo por 30 dias

seguidos, a perempção é automática;
• quando morre o querelante ou torna-se incapaz e nenhum sucessor aparece para

dar prosseguimento à ação, em 60 dias;
• quando o querelante deixa de comparecer a ato em que deveria pessoalmente

estar presente;
• quando o querelante deixa de pedir a condenação do querelado nas alegações

finais;
• quando o querelante é pessoa jurídica que se extingue sem deixar sucessor;
• quando morre o querelante na ação penal privada personalíssima.
9
___________________________________________________________________
MÓDULO VI
DIREITO TRIBUTÁRIO
Fontes do Direito Tributário
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__________________________________________________________________________ MÓDULO VI
DIREITO TRIBUTÁRIO
DIREITO TRIBUTÁRIO
Fontes do Direito Tributário
1. FONTES DO DIREITO TRIBUTÁRIO
Referem-se ao nascedouro, origem do Direito Tributário e dividem-se em materiais

e formais, estas classificadas em fontes formais primárias e fontes formais secundárias.
1.1. Fontes Materiais

Descrevem os fatos sobre os quais haverá a incidência tributária. Exemplo: os
produtos industrializados, as operações de crédito, as operações relativas à circulação de
mercadorias, os serviços etc.
1.2. Fontes Formais

Trazem a forma que o legislador deve respeitar no momento da elaboração das
normas. Podem ser:
• Primárias: modificam o ordenamento jurídico; trata-se da Constituição Federal,

seguida pelas emendas à Constituição Federal, leis complementares, leis
ordinárias, leis delegadas, medidas provisórias, decretos legislativos e resoluções
(artigo 59 da Constituição Federal);
• Secundárias: não modificam o ordenamento jurídico, servem para dar

efetividade aos dispositivos primários; são os decretos e regulamentos,
instruções ministeriais, circulares, ordens de serviço e outros da mesma natureza,
e normas complementares.
2. CONSTITUIÇÃO FEDERAL
É a lei maior que rege o Estado, cuja preeminência deve ser observada pelos demais
atos normativos.
Na Constituição Federal de 1988 encontra-se, a partir do artigo 145, a dedicação ao

sistema tributário nacional, iniciando pelos princípios gerais, limitações do poder de
tributar, transcrevendo os impostos da União, Estados, Distrito Federal e Municípios.
1
__________________________________________________________________________ MÓDULO VI
DIREITO TRIBUTÁRIO
3. EMENDAS À CONSTITUIÇÃO
Têm a finalidade de alteração da Constituição, seguindo o trâmite previsto no artigo

60 da Carta Magna.
A emenda constitucional é a responsável pela rigidez de nosso sistema, pois exige

discussão e votação em cada Casa do Congresso Nacional, em dois turnos, com quórum de
aprovação mínima de 3/5 dos votos dos respectivos membros (artigo 60, § 2.º, da
4. LEIS COMPLEMENTARES E LEIS ORDINÁRIAS
São espécies normativas que se diferenciam pela ordem material e formal. A

primeira porque só podem ser objeto de lei complementar as matérias descritas na
Constituição Federal – exemplo: artigos 146 e 148, cabendo à lei ordinária o residual. A
segunda diz ao quórum de aprovação que exige maioria simples para lei ordinária (artigo
47 da Constituição Federal) e maioria absoluta para lei complementar (artigo 69 da
5. LEIS DELEGADAS
De acordo com o artigo 68 da constituição Federal, as leis delegadas são atos

normativos elaborados pelo Presidente da República após solicitação da delegação ao
Congresso Nacional.
Possuem seu campo de atuação limitado pelo contido no § 1.º do artigo mencionado.
6. MEDIDA PROVISÓRIA
Reflexo do antigo decreto-lei, as medidas provisórias não possuem natureza jurídica

de lei, sendo dotadas apenas de força de lei (artIgo 62 da Constituição Federal).
De competência do Presidente da República, as medidas provisórias devem ser

elaboradas em casos de relevância e urgência – preceito nem sempre respeitado.
Seguem o procedimento disposto no artigo 62 da Constituição Federal, alterado pela

2
__________________________________________________________________________ MÓDULO VI
DIREITO TRIBUTÁRIO
Emenda Constitucional n.32/01.
7. DECRETOS LEGISLATIVOS
São de competência exclusiva do Congresso Nacional, devendo este disciplinar

sobre seu trâmite, pois a Constituição Federal não o faz.
Para o Direito Tributário, interessam os decretos legislativos que ratificam tratados e

convenções internacionais (artigo 98 do Código Tributário Nacional), conforme o disposto
no artigo 49, inciso I, da Constituição Federal)
8. RESOLUÇÕES
Diferenciam-se dos decretos legislativos porque são de competência do Congresso

Nacional ou de suas Casas (Senado Federal e Câmara dos Deputados).
No âmbito tributário, as resoluções de relevo são as editadas pelo Senado Federal,

que estipulam as alíquotas mínimas e máximas de alguns impostos (artigo 155, inciso IV
da Constituição Federal).
9. DECRETOS E REGULAMENTOS
Expedidos pelo chefe do Poder Executivo, possuem objetivo de promover a fiel

execução da lei (artigo 84, inciso IV, da Constituição Federal).
10.INSTRUÇÕES MINISTERIAIS
Previstas constitucionalmente no artigo 87, inciso II, possuem a função de promover

a execução das leis, decretos e regulamentos.
No campo tributário seus destinatários são os servidores públicos em seus

relacionamentos com os contribuintes em geral.
3
__________________________________________________________________________ MÓDULO VI
DIREITO TRIBUTÁRIO
11. CIRCULARES, ORDENS DE SERVIÇO E OUTROS DA MESMA

NATUREZA
Para Vittorio Cassone (Direito Tributário, Editora Atlas, 14.ª edição, pág. 73), “São
atos administrativos emitidos pelos chefes dos departamentos ou seções, e a denominação
pode variar em função das normas administrativas de cada entidade de direito público”.
12. NORMAS COMPLEMENTARES
Explicitadas no artigo 100 do Código Tributário Nacional, as normas

complementares das leis, dos tratados e das convenções internacionais e dos decretos, são:
I - os atos normativos expedidos pelas autoridades administrativas;
II - as decisões dos órgãos singulares ou coletivos de jurisdição administrativa, a

que a lei atribua eficácia normativa;
III - as práticas reiteradamente observadas pelas autoridades administrativas;
IV - os convênios que entre si celebrem a União, os Estados, o Distrito Federal e os

Municípios.
13.DOUTRINA
Não se trata de fonte do Direito, mas de forma de interpretação deste – como será
visto no módulo seguinte.
14.JURISPRUDÊNCIA
É consolidada pela reiteração de decisões no mesmo sentido.
Também não é considerada fonte do Direito, pois, no Brasil, adota-se o sistema

legislativo e não o consuetudinário (common law), em que a jurisprudência passa a ser
fonte do Direito. Exemplo de países que perfilham o common law: EUA e Inglaterra.
4
__________________________________________________________________________ MÓDULO VI
DIREITO TRIBUTÁRIO
15. QUADRO SINÓPTICO
Retirado da obra de Vittorio Cassone (Direito Tributário, Editora Atlas, 14.ª edição,
pág. 43), o seguinte organograma tem a função de auxiliar o estudo contido nesse módulo:
NORMA FUNDAMENTAL
CONSTITUIÇÃO
FEDERAL
ATO NORMATIVO ORIGINÁRIO E INICIAL
EMENDA
CONSTITUCIONAL ATO NORMATIVO DECORRENTE
LEI
COMPLEMENTAR
ATOS NORMATIVOS
LEI ORDINÁRIA PRIMÁRIOS GERAIS
INOVAM A
MEDIDA ORDEM
JURÍDICA
PROVISÓRIA
DECRETOS ATOS NORMATIVOS
LEGISLATIVOS PRIMÁRIOS PARTICULARES
RESOLUÇÃO
LEGISLATIVA
DECRETOS ATOS NORMATIVOS NÃO INOVAM A ORDEM

REGULAMENTOS SECUNDÁRIOS JURÍDICA
INSTRUÇÕES MINISTERIAIS
PORTARIAS
INSTRUÇÕES ATOS NORMATIVOS EM SUBORDINADOS AOS
SECRETARIAIS SENTIDO ESTRITO REGULAMENTOS
CIRCULARES
ORDENS DE SERVIÇO ETC.
NORMAS ATOS NORMATIVOS ESPECÍFICOS AO DIREITO

COMPLEMENTARES TRIBUTÁRIO (V. ART. 100, CTN)
5
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MÓDULO VI
LEGISLAÇÃO PENAL ESPECIAL

Lei dos Crimes Hediondos – Lei n. 8.072/90
__________________________________________________________________
__________________________________________________________________________ MÓDULO VI
Lei dos Crimes Hediondos – Lei n. 8.072/90
Professor Luiz Fernando Vaggione
1. CONSEQÜÊNCIAS DA HEDIONDEZ
1.1. Artigo 2.º, inciso I, da Lei n. 8.072/1990

A primeira conseqüência da hediondez está prevista no inciso I do artigo 2.º da lei
em estudo. Por ele, os crimes hediondos e assemelhados são insuscetíveis de anistia, graça
ou indulto. Ocorre que a Constituição Federal, em seu artigo 5.º, XLIII, só vedou aos
referidos crimes a concessão de graça e anistia. Poderia a Lei dos Crimes Hediondos ter
vedado, também, o indulto? Há controvérsia, advindo duas posições:
• 1.ª posição: a vedação ao indulto não fere a Constituição Federal, pois o texto,
ao mencionar a graça, o fez em termos genéricos, no sentido de clemência,
indulgência. Nesse sentido: Damásio de Jesus, Fernando Capez e Luiz Vicente
Cernicchiaro.
• 2.ª posição: a proibição à concessão do indulto é inconstitucional. Primeiro,

porque o legislador ordinário não poderia tê-lo incluído, pois não foi
mencionado na Constituição Federal. A concessão do indulto é atribuição
exclusiva do Presidente da República (artigo 84, XII, da Constituição Federal).
Assim sendo, não poderia o legislador ordinário limitá-lo no exercício dessa
atribuição. Nesse sentido, Alberto Silva Franco.
Com relação ao crime de tortura, o § 6.º do artigo 1.º da Lei n. 9.455/97 veda
exclusivamente a graça e a anistia, não mencionando a impossibilidade de concessão do
indulto. Conseqüentemente, há orientação no sentido de que esse dispositivo revogou a
proibição à concessão do indulto ao crime de tortura prevista na Lei n. 8.072/90.
1.2. Artigo 2.º, inciso II – Proibição da Concessão de Fiança e

Liberdade Provisória
No tocante à fiança, a proibição é, praticamente, inócua. Ora, ela não pode ser
concedida, segundo o Código de Processo Penal, nos crimes punidos com reclusão
cometidos com violência contra a pessoa ou grave ameaça (artigo 323, V). Com essa
vedação prevista no Código de Processo Penal, dos crimes hediondos, à exceção da
1
__________________________________________________________________________ MÓDULO VI
epidemia com resultado morte (artigo 267, § 1.º, do CP) e da falsificação, corrupção,
adulteração ou alteração de produto destinado a fins terapêuticos ou medicinais (artigo 273,
caput, e § 1.º, “a” e “b”, do CP), todos os demais são cometidos com violência ou grave
ameaça. Assim, sem examinar a pena mínima, nunca foram afiançáveis. Pois bem, mesmo
os dois crimes que restaram (artigos 267, § 1.º, e 273, ambos do Código Penal) não são
afiançáveis em razão da pena mínima cominada em abstrato ser superior a 2 anos (20 e 10
anos, respectivamente). Nem sequer na hipótese tentada a fiança seria possível, porquanto
a pena mínima, aplicado o redutor máximo, seria, respectivamente, de 6 anos e 8 meses e 3
anos e 4 meses. Quanto aos crimes assemelhados aos hediondos, afastamos, desde logo, a
tortura e o terrorismo, ambos praticados com violência ou grave ameaça à pessoa. No que
concerne ao tráfico de entorpecentes (artigos 12, 13 e 14), suas penas mínimas, fixadas
abstratamente em 3 anos, tornam inviável a fiança. A hipótese de tentativa é possível
tecnicamente, todavia de difícil reconhecimento na prática. Nos dois primeiros (artigos 12
e 13), porque são crimes de ação múltipla ou de conteúdo variado. No crime de associação
(artigo 14), trata-se de crime formal ou de consumação antecipada, circunstância que
também dificulta a figura tentada.
Crimes Pena mínima abstrata Pena mínima – tentativa
Art. 267, § 1.º 20 anos 6 anos e 8 meses
Art. 273, caput, e § 1.º 10 anos 3 anos e 4 meses
Arts. 12, 13 e 14 da Lei 3 anos 1 ano

Antitóxicos
Quanto à liberdade provisória, repete-se a discussão que ocorreu no inciso I, porque

aqui também a Constituição Federal não a vedou. O inciso LXVI do artigo 5.º da
Constituição Federal, entretanto, ampara a vedação ora estudada, porque deixa à lei a
escolha dos casos em que será possível ou não a liberdade provisória, com ou sem fiança.
A vedação à liberdade provisória sem fiança, portanto, é constitucional (STF, HC n.
73.978-RJ).
Há, no entanto, outra posição. Essa sustenta a inconstitucionalidade, baseada na

relação fechada de hipóteses prevista no artigo 5.º, XLIII, da Constituição Federal (STJ,
HC n. 5.247-RJ). O Superior Tribunal de Justiça é avesso a qualquer tipo de prisão
obrigatória que decorra de lei, devendo o Juiz analisar a questão das prisões cautelares à
luz da necessidade delas.
Considerando que a Lei n. 9.455/97 não repetiu a vedação à concessão da liberdade

provisória sem fiança, entende-se que o referido benefício pode ser aplicado aos crimes de
tortura.
2
__________________________________________________________________________ MÓDULO VI
1.3. Artigo 2.º, § 1.º – Regime de Cumprimento de Pena
O § 1.º do artigo 2.º é norma constitucional, reconhecida como tal pelo Plenário do
Supremo Tribunal Federal (HC n. 69.657 e n. 70.939). Há, no Superior Tribunal de Justiça,
vários precedentes no mesmo sentido. Segundo os acórdãos dos tribunais mencionados, o
trabalho de individualização da sanção não se esgota com a fixação do regime de
cumprimento da pena. Não se vislumbra, portanto, ofensa ao princípio da individualização
da pena.
O Supremo Tribunal Federal já decidiu que, se na decisão judicial constar a fixação

do regime fechado somente como regime inicial de cumprimento da pena, sem que tenha
recorrido o Ministério Público, transitando em julgado a decisão, o condenado terá direito à
progressão quando da execução da pena.
1.4. Outras Implicações Decorrentes do Regime Integralmente Fechado
1.4.1. Livramento condicional

Perfeitamente aplicável aos crimes hediondos ou assemelhados. Segundo o inciso V
do artigo 83 do Código Penal, o condenado deve ter cumprido 2/3 da pena, em se tratando
de crime hediondo ou assemelhado, e não poderá ser reincidente específico (condenações
por crimes hediondos ou assemelhados).
1.4.2. Suspensão condicional da pena – “sursis”

A jurisprudência inclina-se a não admiti-lo quando se tratar de crime hediondo ou
assemelhado. Precedentes do Superior Tribunal de Justiça ressaltam que o instituto é
incompatível com a natureza dos crimes ora estudados. Assim, sendo a pena privativa de
liberdade cumprida integralmente em regime fechado, não poderia ser suspensa
condicionalmente. Na doutrina, Damásio E. de Jesus sustenta posição diversa, já que não
vislumbra incompatibilidade legal ou lógica no presente caso.
1.4.3. Penas alternativas

Há divergência na doutrina e na jurisprudência sobre a possibilidade de substituição
da pena privativa por alternativa, no caso do tráfico de entorpecentes. É predominante nos
tribunais o entendimento no sentido de que a pena alternativa é insuficiente para satisfazer
a necessidade de repressão estatal. Ademais, a redação do § 1.º do artigo 2.º da Lei n.
8.072/1990 estaria indicando que a pena deveria ser efetivamente cumprida. A sanção
alternativa deve incidir nos crimes de pequeno e médio potencial ofensivo, classificações
nas quais o tráfico de entorpecente definitivamente não se enquadra. Há na doutrina
entendimento diverso, não reconhecendo qualquer incompatibilidade entre penas
alternativas e o tráfico ilícito de entorpecentes e drogas afins.
3
__________________________________________________________________________ MÓDULO VI
1.4.4. Lei de Tortura (Lei n. 9.455/1997)

A lei em epígrafe não revogou o § 1.º do artigo 2.º da Lei dos Crimes Hediondos.
Assim, admite-se a progressão nos regimes de cumprimento de pena somente na hipótese
de condenação por crime de tortura (artigo 1.º, § 7.º, da Lei n. 9.455/1997). Essa é a
posição do Supremo Tribunal Federal (Plenário, HC n. 76.371-SP). Há precedentes nesse
sentido no Superior Tribunal de Justiça, como no HC n. 10.726-SP. Há posição minoritária,
na doutrina e na jurisprudência, sustentando o oposto.
1.5. Possibilidade de Apelação em Liberdade (Art. 2.º, § 2.º)

Em primeiro lugar, registre-se que o Superior Tribunal de Justiça consagrou, na
Súmula n. 9, que a exigência de prisão provisória para apelar não ofende a garantia
constitucional da presunção de inocência. A decisão deve ser fundamentada e tomada com
base no poder geral de cautela do Juiz. O artigo 2.º, § 2.º, da Lei n. 8.072/1990 revogou o
artigo 35 da Lei Antitóxicos (veda a apelação em liberdade nas condenações pelos crimes
definidos nos artigos 12 ou 13). É a posição que predomina no Supremo Tribunal Federal e
no Superior Tribunal de Justiça. Assim, o Juiz poderá permitir a apelação em liberdade em
qualquer hipótese, desde que o faça fundamentadamente, baseando-se na desnecessidade
da custódia cautelar. Não poderá conceder tal direito, todavia, se o réu já se encontrava
preso durante a instrução. Há outras posições minoritárias:
• o artigo 35 não foi revogado, de modo que continua sendo vedada a apelação em
liberdade;
• o artigo 35 não foi revogado inteiramente. A proibição de apelar em liberdade é a

regra, enquanto a hipótese contrária (apelação em liberdade) é a exceção.
1.6. Aumento do Prazo de Prisão Temporária (Art. 2.º, § 3.º)

A prisão temporária é regulada pela Lei n. 7.960/1989, que discrimina os crimes e as
hipóteses que a ensejam. O prazo é de 5 dias, podendo ser renovado por igual período. Nos
casos de crimes hediondos e assemelhados, o referido prazo é de, no máximo, 30 (trinta)
dias, podendo ser prorrogado por igual período. Esse prazo não pode ser computado no
prazo de instrução para efeito de eventual constatação de constrangimento ilegal.
4
___________________________________________________________________
MÓDULO III
PRÁTICA DE PROCESSO CIVIL

Ação de Separação Judicial Litigiosa
__________________________________________________________________
__________________________________________________________________________MÓDULO III
Ação de Separação Judicial Litigiosa
Mulher A ingressou com ação de separação judicial litigiosa alegando que seu
marido, B, praticou grave violação dos deveres do casamento, consistindo no fato do
mesmo tolher sua liberdade pessoal para prática dos atos cotidianos. Afirma que o marido,
apesar de bom pai e cumpridor de seus deveres, proíbe sua livre circulação em shopping
centers e supermercados por ser um indivíduo extremamente ciumento, de forma que a
mulher só pode sair acompanhada de um de seus dois filhos, menores púberes (14 e 15
anos de idade). Imputa ao réu, portanto, o descumprimento do dever de mútua assistência
imaterial do art. 231, inc. III, do CC, c.c. o art. 5.º, caput, da Lei n. 6.515/77. Requer,
portanto:
a) a guarda dos dois filhos (art. 10 da LD);
b) pensão alimentícia para si, no montante de 10% dos rendimentos líquidos do

varão (art. 19 da LD);
c) pensão alimentícia para os filhos, no montante de 20% dos rendimentos líquidos

do varão, até que os mesmos completem a maioridade ou formem-se em curso
universitário;
d) a manutenção do nome de casada, ante o fato dos filhos só terem o nome do pai;
e) o desfazimento do condomínio pleno existente entre os cônjuges, tendo em vista

que são casados desde 1973, portanto, casados sob o regime da comunhão universal de
bens;
f) a fixação de visitas apenas nos finais de semana.
O marido B contestou o pedido, alegando, em preliminar, carência de ação por falta

de interesse de agir. Afirma que a hipótese não se subsume no art. 231, inc. III, do CC.
Requer, ainda, em preliminar, a extinção do processo por impossibilidade jurídica do
pedido, tendo em vista que o art. 5.º, caput, exige grave violação no dever do casamento,
sendo que a hipótese em questão não possui qualquer gravidade, até porque alega não ser
verdadeira. No mérito, afirma que sua conduta é escorreita e que a mulher quer a separação
por estar interessada em outro homem. Pede, portanto, a improcedência da ação e
condenação da requerida nos ônus sucumbenciais.
O varão B reconviu a ação em face de sua mulher, A, alegando que a mesma

descumpriu gravemente os deveres do casamento, pois abandonou o lar e está sendo infiel
nos moldes do art. 231, inc. I e II, do CC. Afirma que a mulher, após ter abandonado o lar,
tendo passado apenas noventa dias, conheceu outro homem e passou a ter encontros
amorosos com ele, de maneira notória, fato de conhecimento dos filhos, pois muitas vezes
o homem passou a pernoitar no novo domicílio da mulher. Requer, por conseguinte:
1
__________________________________________________________________________MÓDULO III
a) a guarda dos filhos (art. 10, caput, da LD);
b) a concessão de visitas livre para a mãe;
c) a volta do uso do nome de solteira da mulher (art. 17, caput, da LD);
d) a não concessão de pensão alimentícia para a mulher, ante o fato de a mesma ter
dado causa à separação (art. 19 da LD);
e) a dissolução da comunhão universal de bens, com aplicação do § 3.º do art. 5.º da

LD.
A mulher contestou, alegando, em preliminar, a exceptio nom adimpleti contractus,

requerendo a imediata extinção da reconvenção. Alegou, no mérito, a não verdade das
alegações do varão, pleiteando a condenação do mesmo em litigância de má-fé.
O Juiz concedeu apenas alimentos provisórios aos filhos pelo varão ante o fato dos
mesmos estarem residindo com a mãe, no montante de 20% dos seus vencimentos líquidos.
A mulher agravou o despacho do Juiz requerendo a fixação de alimentos para si, pois alega
que o casamento é antigo e que não tem suporte para sobreviver. O tribunal não concedeu a
liminar e não chegou a decidir o mérito. Foi designada audiência de tentativa de
conciliação, que restou infrutífera. O feito foi instruído, tendo as testemunhas da mulher
corroborado os fatos alegados na inicial e as testemunhas do varão corroborado os fatos
narrados na reconvenção.
Em alegações finais, as partes reiteraram as manifestações anteriores, tendo apenas

o patrono da autora requerido o desentranhamento do documento juntado pelo varão na
audiência de instrução, no qual os filhos declaram que preferem residir com o pai. O
representante do MP, em sucinto parecer, opinou pelo não acolhimento de nenhuma das
preliminares, e no mérito, em tese, não defendida por nenhuma das partes, na aplicação do
§ 1.º do art. 5.º da LD, por entender que até a data do ingresso da ação, o casal já estava
separado de fato há mais de um ano e que não poderia mais discutir a hipótese de culpa,
muito embora nenhuma prova tenha sido produzida no sentido da análise do lapso
temporal. Entende que a guarda deve ficar com a mãe, com direito de visitas ao pai nos
finais de semana, a fixação de alimentos na base de 30% dos rendimentos líquidos do
varão, a concessão de pensão à mulher na base de 10% como dívida de valor.
Sentencie
2
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Nome
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MÓDULO III
PRÁTICA DE PROCESSO PENAL
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Questão extraída da prova do 80.º Concurso de Ingresso na Carreira do Ministério

Público do Estado de São Paulo
Informados de que duas pessoas estavam vendendo Cannabis sativa em local

situado a cerca de cinqüenta metros do portão de um curso preparatório para exames
vestibulares, os Investigadores de Polícia Pedro Ferreira e Paulo Pereira lá comparecem e
abordam José da Silva e João dos Santos, cujas características coincidem com os
informes. Simulam, para propiciar a prisão, interesse na compra de certa porção de droga.
Aceita a proposta, ao lhes ser entregue a embalagem com o entorpecente, declaram-se
policiais. Em busca pessoal realizada em ambos, encontram, no bolso do primeiro, outras
vinte daquelas embalagens. Em poder do segundo, nada foi encontrado, mas se apurou que
ele ali permanecia com o intuito de constatar eventual aproximação da Polícia. O lucro
daquela atividade seria dividido entre ambos. Na seqüência, num bar situado mais distante,
abordam Antônio de Souza, com 19 anos, no bolso de quem encontram embalagem
similar àquelas, sendo que esse declara havê-la adquirido, momentos antes, do referido
José da Silva e que tal substância se destinava a uso conjunto com dois outros amigos.
Arrola-se como testemunha presencial apenas Maria de Oliveira. Não se conseguem
indícios de que os dois primeiros houvessem, em outras oportunidades, se envolvido
conjuntamente em tal atividade.
QUESTÃO:
Formule a denúncia e a respectiva cota de oferecimento, analisando pedido de liberdade

provisória, baseado no parágrafo único do artigo 310 do Código de Processo Penal,
formulado pelos traficantes.
Atenção: Antônio de Souza é primário e de bons antecedentes criminais.
1
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Nome
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MÓDULO VI
EXERCÍCIOS
CURSO ANUAL
OPÇÃO 3
__________________________________________________________________
___________________________________________________________________________MÓDULO VI
EXERCÍCIOS
Curso Anual – Opção 3
Aluno(a):
1. O que se entende por empresa pública?
2. A empresa pública pode falir?
3. Como é criada a empresa pública?
1
___________________________________________________________________________MÓDULO VI
4. Qual a definição de sociedade de economia mista? E qual sua natureza?
5. Quais são os traços comuns entre a sociedade de economia mista e a empresa pública?
E qual a diferença entre elas?
2
___________________________________________________________________________MÓDULO VI
EXERCÍCIOS
Aluno(a):
DIREITO CIVIL
1. Quais os institutos que têm relação com o decurso do tempo?
3. O que é lesão e quais os seus elementos? O que diferencia lesão da onerosidade

excessiva?
1
___________________________________________________________________________MÓDULO VI
4. Como é vista a simulação no Novo Código Civil?
5. Todas as ações são perscritíveis ou existem ações imprescritíveis?
6. Existe responsabilidade pôr ato de terceiro? Explique.
2
___________________________________________________________________________MÓDULO VI
EXERCÍCIOS
Aluno(a):
DIREITO COMERCIAL
1. Como se caracteriza a sociedade em conta de participação?
2. Que se entende por affectio societatis?
3. Quais as formas de exclusão de sócio minoritário na sociedade limitada?
1
___________________________________________________________________________MÓDULO VI
4. O que é despersonalização da sociedade?
5. Quando é possível que um sócio se retire da sociedade por quotas de responsabilidade

limitada?
2
___________________________________________________________________________MÓDULO VI
EXERCÍCIOS
Aluno(a):
1. Qual a diferença entre liberdade de consciência e liberdade de crença?
2. O que significa dizer que é livre o exercício de qualquer trabalho ou função?
3. Direito de petição é direito de ação?
1
___________________________________________________________________________MÓDULO VI
4. Quais as principais inovações nos direitos sociais conferidas aos trabalhadores pela
CF/88?
5. Servidor público goza de plena liberdade de expressão de pensamento? E os

magistrados?
2
___________________________________________________________________________MÓDULO VI
EXERCÍCIOS
Aluno(a):
1. Empregador pode efetuar qualquer desconto no salário do empregado?
2. Salário pode ser penhorado?
3. Se houver necessidade imperiosa, a duração da jornada de trabalho pode exceder o

limite legal ou convencional?
1
___________________________________________________________________________MÓDULO VI
4. Qual a duração normal do trabalho dos empregados sob o regime da CLT?
5. Quando o horário de trabalho é contínuo, a legislação prevê intervalos para repouso e

alimentação?
2
___________________________________________________________________________MÓDULO VI
EXERCÍCIOS
Aluno(a):
DIREITO ECONÔMICO E FINANCEIRO
1. Conceitue Receita Pública.
2. O que se entende por ingresso?
3. Discorra sobre a classificação das Receitas Públicas.
1
___________________________________________________________________________MÓDULO VI
4. Qual o conceito de taxa?
5. Que é preço público?
2
___________________________________________________________________________MÓDULO VI
EXERCÍCIOS
Aluno(a):
DIREITO ELEITORAL
1. Quais são as condições de elegibilidade?
2. Onde são registrados os candidatos?
3. Quem poderá formalizar impugnação contra pedido de registro?
1
___________________________________________________________________________MÓDULO VI
4. Qual o prazo para contestar a impugnação a pedido de registro?
5. Qual o recurso cabível contra a decisão do Juiz eleitoral?
2
___________________________________________________________________________MÓDULO VI
EXERCÍCIOS
Aluno(a):
DIREITO INTERNACIONAL
1. Quais são os sujeitos de Direito Internacional?
2. Quais os requisitos que devem ser obedecidos para o Estado ser considerado sujeito do
Direito Internacional?
3. Como são classificados os Estados quanto à sua estrutura?
1
___________________________________________________________________________MÓDULO VI
4. O que são Estados Compostos por coordenação e Compostos por subordinação?
5. Qual a diferença entre Estado Federal e Confederação?
2
___________________________________________________________________________MÓDULO VI
EXERCÍCIOS
Aluno(a):
DIREITO PENAL
1. Qual a teoria adotada pelo Direito Penal brasileiro em relação ao crime tentado?
2. Qual a diferença entre desistência voluntária e arrependimento eficaz?
3. Quais os crimes que não admitem tentativa?
1
___________________________________________________________________________MÓDULO VI
4. Quais as características da legítima defesa?
5. O que se entende por estado de necessidade defensivo e agressivo?
2
___________________________________________________________________________MÓDULO VI
EXERCÍCIOS
Aluno(a):
DIREITO PREVIDENCIÁRIO
1. Quais os requisitos para a aposentadoria por invalidez?
2. Qual o termo final da aposentadoria por invalidez?
3. Quais os requisitos para a aposentadoria por idade?
1
___________________________________________________________________________MÓDULO VI
4. O que se entende por fator previdenciário?
5. Discorra brevemente sobre a aposentadoria compulsória por idade.
2
___________________________________________________________________________MÓDULO VI
EXERCÍCIOS
Aluno(a):
1. Que se entende por intervenção de terceiro? Qual o motivo de sua existência?
2. Quais os requisitos da Tutela Antecipada?
1
___________________________________________________________________________MÓDULO VI
3. O que é o pedido e qual a distinção que existe entre o pedido imediato e o pedido
mediato?
4. Quais são os efeitos da citação válida? O comparecimento espontâneo do réu supre a

citação?
5. Quais são as características da ação declaratória incidental?
2
___________________________________________________________________________MÓDULO VI
3
___________________________________________________________________________MÓDULO VI
EXERCÍCIOS
Aluno(a):
1. Pode o Promotor de Justiça desistir da ação penal depois de instaurada?
2. Dê exemplos de casos de requisição do Ministro da Justiça para instauração da ação

penal.
3. Quais as formas de instauração da ação penal pública incondicionada?
1
___________________________________________________________________________MÓDULO VI
4. O que significa princípio da indivisibilidade da ação penal de iniciativa privada?
5. Existe algum crime em que a ação penal de iniciativa privada é personalíssima e que
não há sucessão por morte ou ausência?
2
___________________________________________________________________________MÓDULO VI
EXERCÍCIOS
Aluno(a):
DIREITO TRIBUTÁRIO
1. Um tributo pode viger no ano em que for instituído? Por que?
2. É possível a retroatividade da lei tributária? Explique.
3. Discorra sobre o princípio da legalidade no Direito Tributário.
1
___________________________________________________________________________MÓDULO VI
4. O que é princípio da anualidade do tributo?
5. Quais são as fontes formais secundárias de Direito Tributário?
2
___________________________________________________________________________MÓDULO VI
EXERCÍCIOS
Aluno(a):
DIREITOS HUMANOS
1. Qual o conteúdo da Declaração Universal dos Direitos Humanos segundo René Cassin?
2. De que cuida, segundo Carlos Weis, o Pacto Internacional dos Direitos Civis e
Políticos?
3. Sobre o que dispõem os arts. 2.º e 3.º do Pacto Internacional dos Direitos Civis e
Políticos?
1
___________________________________________________________________________MÓDULO VI
4. Quais são os direitos e liberdades contemplados pelo Pacto Internacional dos Direitos
Civis e Políticos?
5. Discorra sobre a Declaração Universal dos Direitos Humanos de 10.12.1948.
2
___________________________________________________________________________MÓDULO VI
EXERCÍCIOS
Aluno(a):
1. Qual o critério de classificação dos crimes hediondos?
2. Quais os crimes que fazem parte do rol dos crimes hediondos?
3. Quais os crimes assemelhados aos hediondos?
1
___________________________________________________________________________MÓDULO VI
4. Quais as conseqüências da hediondez?
5. Admite-se a progressão nos regimes de cumprimento de pena na hipótese de

condenação por crime de tortura?
2
___________________________________________________________________________MÓDULO VI
EXERCÍCIOS
Aluno(a):
MEDICINA LEGAL
1. O que são feridas perfuro-contusas?
2. Quais as características do orifício de entrada nos tiros à queima-roupa?
3. Quais são as características dos orifícios de entrada e saída do projétil das feridas
produzidas por arma de fogo?
1
___________________________________________________________________________MÓDULO VI
4. Qual fenômeno pode ocorrer quando o projétil de arma de fogo atinge a cabeça?
5. O que é o Sinal de Bonnet?
2
___________________________________________________________________________MÓDULO VI
EXERCÍCIOS
Aluno(a):
TUTELA DOS INTERESSES DIFUSOS E COLETIVOS
1. Como é composto o Conselho Tutelar? Há impedimentos na sua composição?
2. Quais são as atividades exercidas pelo Conselho Tutelar? Pode emitir decisões? Quem
revê suas decisões?
3. O Ministério Público pode aplicar algumas das medidas sócio-educativas?
1
___________________________________________________________________________MÓDULO VI
4. Como é aferido o interesse recursal do Ministério Público nos assuntos do Estatuto da

Criança e do Adolescente?
5. A portaria que regulamenta a entrada de crianças e adolescentes em determinados locais

tem caráter geral?
ATENÇÃO
As questões deverão ser respondidas de forma manuscrita, à tinta

azul ou preta, na própria folha de exercício, respeitando o número
de linhas disponíveis. Não esqueça de colocar seu nome em cada
uma das folhas. Sugerimos que seja adotado o período de 4 horas
para respondê-las, consultando apenas a legislação.
2
___________________________________________________________________________MÓDULO VI
GABARITO
Exercícios Objetivos – Módulo V
CURSO ANUAL – OPÇÃO 3
1 2 3 4 5
D. Administrativo B C C B A
D. Civil A C C C D
D. Comercial B D A A E
D. Constitucional D A C A D
D. do Trabalho A E C D A
D. Econ. e Financeiro B B B A C
D. Eleitoral B C C B A
D. Internacional C A D B A
D. Penal D E C D D
D. Previdenciário C D B C A
D. Proc. Civil D C A B D
D. Proc. Penal A D A C A
D. Tributário B D A C C
D. Humanos C D D C A
Leg. Penal Esp. B A B/C C B
Medicina Legal A B A C D
Tutela E B D A B

Curso Damásio - Módulo 06

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CURSO DO PROF. DAMÁSIO A DISTÂNCIA

CURSO DO PROF. DAMÁSIO A DISTÂNCIA

Prof.: Márcio Fernando Elias Rosa

Sendo a empresa pública uma prestadora de serviços públicos, estará submetida a

• Personalidade jurídica de Direito Privado.

• Liberdade financeira: as empresas têm verbas próprias, mas também são

• Liberdade administrativa: têm liberdade para contratar e demitir pessoas,

• Pessoal: o quadro de pessoal é composto de empregados públicos, cujo acesso

• Dirigentes próprios: depois de criadas, contam com dirigentes próprios,

• Patrimônio próprio: o patrimônio das empresas públicas é inteiramente

1.3. Funções das Empresas Públicas

• Prestação de serviços públicos: criadas para auxiliar a Administração direta na

• Exploração de atividades econômicas: é possível a ocorrência desta hipótese

Conseqüentemente, as empresas públicas, em relação ao regime jurídico a elas

Aqui, é interessante reproduzir a indagação referente à necessidade de empresas

Em razão de a Constituição conferir às empresas públicas caráter privado, somente

• Empresa pública exploradora de atividade econômica: não recebe os privilégios

• Empresa pública prestadora de serviço público: na área tributária, assim como

• Exploradora de atividade econômica: deve a empresa pública responder por suas

• Prestadora de serviço público: possui responsabilidade objetiva. Se enquadra no

• Exploradora de atividade econômica: quando explora atividade econômica,

• Prestadora de serviço público: não se submete ao regime falimentar, visto que

RESUMO - ADMINISTRAÇÃO INDIRETA

F. Pública: lei CRIA NÃO

SOCIEDA Pessoa jurídica de DIREITO E.A.E.: NÃO

CURSO DO PROF. DAMÁSIO A DISTÂNCIA

Prof. Vitor Frederico Kümpel

As implicações decorrentes de um ilícito civil são diferentes daquelas que decorrem

pessoal, não se transferindo a terceiros como é possível de ocorrer na responsabilidade

Na apreciação da responsabilidade, como anteriormente mencionado, o Código

Concluindo, é possível afirmar que a responsabilidade, via de regra, se baseia na

2.1. Responsabilidade Objetiva

A responsabilidade objetiva comporta graus. O grau mais elevado é aquele em que a

No grau menos elevado, há possibilidade de inversão do ônus da prova, no caso de

A responsabilidade imprópria ou impura (que admite inversão do ônus da prova) é a

2.2. Responsabilidade Contratual e Extracontratual

O artigo 186 fundamenta a responsabilidade extracontratual quando dispõe que toda

As pessoas também podem, entretanto, ser obrigadas a reparar danos decorrentes de

No caso de responsabilidade contratual, todo inadimplemento considera-se culposo

Quando se trata de responsabilidade extracontratual, não existe presunção de culpa,

A responsabilidade extracontratual exige alguns pressupostos:

• ação ou omissão: omissão daquele que não podia se omitir;

• culpa em sentido amplo: dolo e culpa em sentido estrito;

• dano: pressuposto inafastável de uma ação civil;

Se presentes os pressupostos acima transcritos, o causador do dano fica obrigado a

2.3. Responsabilidade por Ato Próprio

o caso do artigo 932, no qual há presunção de culpa. Em se tratando de pai e filho, a

2.4. Responsabilidade pelo Fato da Coisa ou Animal

O artigo 1.384 do Código Napoleônico responsabilizava o guarda da coisa

Entende-se que o dono da coisa só responde se tinha domínio sobre a coisa no

2.5. Responsabilidade das Pessoas Jurídicas de Direito Público

• 1.ª fase – irresponsabilidade do Estado: se o funcionário público causasse dano a

• 2.ª fase – artigo 15 do Código Civil de 1916: a responsabilidade do Estado

• 3.ª fase – Constituição de 1946: a responsabilidade do Estado foi regulamentada,

No Direito Administrativo, surgiram algumas teorias que fizeram com que as

• Teoria do Risco Administrativo: consiste em responsabilizar objetivamente o

• a substituição da palavra “funcionário” por “agente”, o que causa ampliação no

• estendeu a responsabilidade objetiva às pessoas jurídicas de Direito Privado

de serviço público também serão responsabilizadas de maneira objetiva pelos

Dano é o efetivo prejuízo sofrido pela vítima de um ato.

Este pode ser:

• patrimonial (material): atinge os bens da pessoa;

• extrapatrimonial (moral): atinge a dignidade, a honra, ou seja, ofende os direitos