EL ARBITRAJE POTESTATIVO EN EL DECRETO SUPREMO 014.2011.

TR EDGARDO SERGIO BALBIN TORRES Director de Derechos Fundamentales y Seguridad y Salud en el Trabajo El artculo 28 de la Constitucin asigna al Estado el rol de fomento de la negociacin colectiva y la promocin de otras formas pacficas de solucin de conflictos, entre las que se encuentra el arbitraje voluntario. En la misma lnea, el convenio num. 98 de la OIT y los pronunciamientos de sus rganos de control han remarcado la obligacin de los Estados de fomentar los procedimientos de negociacin voluntaria y, por ello, establecen como regla general que la imposicin a ambas partes o a cualquier de ellas de mecanismos de solucin heternomos no resulta admisible pues puede afectar el derecho a la negociacin colectiva y tambin el derecho de huelga. Ciertamente, cualquier sistema de arbitraje obligatorio o potestativo plantea el riesgo de desplazar a la negociacin colectiva como mecanismo prioritario para la determinacin de las condiciones de empleo o puede impedir a los trabajadores recurrir a la huelga como mecanismo legtimo de presin. Sin embargo, los propios rganos de control de la OIT han previsto excepciones a esta regla y, as, por ejemplo, han sealado que el arbitraje potestativo para una de las partes (y obligatorio para la otra) puede ser admitido, entre otros supuestos, cuando nos encontramos ante la primera negociacin colectiva. En este caso, los rganos de control sealan que, dado que lograr un acuerdo para la firma del primer convenio resulta uno de los pasos ms difciles para la configuracin de relaciones laborales sanas, resultaran admisibles disposiciones que establezcan el arbitraje potestativo a pedido de las organizaciones de trabajadores. Obsrvese que bajo el marco de esta excepcin, el arbitraje potestativo no es catalogado como un sustituto indebido de la negociacin ni tampoco como un impedimento al derecho de huelga, sino como un mecanismo de facilitacin o fomento de la negociacin colectiva. En nuestro caso, como sabemos, el Tribunal Constitucional ha reafirmado el carcter potestativo del arbitraje establecido en la Ley de Relaciones Colectivas de Trabajo, tanto para la determinacin del nivel de la negociacin como para la firma del convenio colectivo, y lo ha referido a propsito de un caso de mala fe en la negociacin colectiva. En este caso la conducta de una de las partes lesionaba el derecho de negociacin colectiva de la otra e impeda el logro de un acuerdo sobre el nivel de la negociacin. Las reflexiones aportadas por el TC en este pronunciamiento indican, claramente, que cuando la mala fe de alguna de las partes impide en los hechos el ejercicio del derecho de negociacin colectiva de la otra es necesaria y posible alguna medida de fomento que evite que el derecho sea burlado. No se trata, pues, de una medida que sustituya a la negociacin colectiva sino de una medida que la impulsa. Al respecto, el TC seala que si bien el derecho de huelga debe ser respetado, ello no implica admitir situaciones que equivalgan a su fomento, pues lo que corresponde promover no es la huelga sino, primordialmente, la negociacin directa entre las partes y, en su defecto, otros mecanismos de solucin pacfica de los conflictos. Los lineamientos sentados por los pronunciamientos de los rganos de control de la OIT y del TC son recogidos en el sistema de arbitraje potestativo establecido en el Decreto Supremo N 014-2011-TR. Este dispositivo establece un sistema de arbitraje potestativo al

que se puede recurrir nicamente en el caso de la primera negociacin o ante la mala fe de alguna de las partes y nunca en desmedro del derecho de huelga. La medida, adems de intentar dar aplicacin a los criterios del TC bajo el marco de lo dispuesto por los rganos de control de la OIT, pretende impulsar el establecimiento de relaciones colectivas autnticas basadas en la negociacin directa y la buena fe de las partes. Ciertamente, el fomento de un sistema de relaciones entre trabajadores y empleadores basado en negociaciones colectivas y acuerdos es un objetivo que la Constitucin impone al Estado. Y, ello, simplemente, porque la negociacin y el acuerdo de partes son el mejor medio para determinar condiciones de empleo justas, optimizar la distribucin de la riqueza, promover la productividad y asegurar escenarios de estabilidad y paz social para las inversiones.