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N 29785, Ley de Derecho a la Consulta Previa a los Pueblos Indgenas u Originarios, reconocido en el Convenio 169 de la Organizacin Internacional del Trabajo OIT
CONTENIDO
Presentacin 4 I. Resumen Ejecutivo 5 I.1 Presentacin 5 I.2 Objetivos de la Consultora 5 I.3 Enfoque Metodolgico 5 I.4 Resultados obtenidos 6 I.5 Conclusiones y recomendaciones 7
II. Introduccin 10 III. Acerca del Proceso de Consulta 11 III.1 Naturaleza del Proceso de Consulta 11 III.2 Elementos del Proceso de Consulta 13 IV. Medidas Administrativas 14 V. VI. VII. Metodologa en la Identicacin de Medidas Administrativas objeto de Consulta 15 V.1 Identicacin del Objeto y Finalidad de las Medidas Administrativas 15 V.2 Anlisis del Objeto y Finalidad de las Medidas Administrativas 15 V.3 Oportunidad del Proceso de Consulta 16 V.4 Condiciones para llevar a cabo el Proceso de Consulta 17 Estructura Orgnica del Sector 18 VI.1 Direccin General de Patrimonio Cultural 18 VI.2 Direccin General de Industrias Culturales y Artes 23 VI.3 Direccin General de Fiscalizacin y Control 26 VI.4 Direccin General de inclusin de Conocimientos Ancestrales 28 VI.5 Direccin General de Interculturalidad y Derechos de los Pueblos 30 Rgimen Legal del Sector 32 VII.1 Impulsar una perspectiva cultural 32 VII.2 Promover la ciudadana 32 VII.3 Fortalecer la institucionalidad 32
VII.4 Alentar la creacin cultural 32 VII.5 Defensa y apropiacin social del patrimonio 32 VII.6 Apoyar a las industrias culturales 32 VII.7 Promover y difundir las artes 33
VIII. Identicacin de Medidas Administrativas objeto de Consulta 34 VIII.1 Medidas Administrativas objeto de Consulta 34 VIII.2 Medidas Administrativas no objeto de Consulta 36 IX. Planes y Programas 43 X. Propuestas Normativas para la Implementacin del Derecho a la Consulta 44 X.1 La denicin de Medida Administrativa contenida en el Reglamento de la Ley de la Consulta Previa 44 X.2 Delegacin de Facultades 47 XI. Implementacin de procedimientos especcos en el Sector 48 XI.1 Procedimiento de Acreditacin de los Representantes de los Pueblos Indgenas 48 XI.2 Procedimiento de Registro de Intrpretes y Facilitadores 48 XI.3 Procedimiento de Registro de Instituciones y Organizaciones representativas de los Pueblos Indgenas 49 XI.4 Procedimiento de Convocatoria de Intrpretes y Facilitadores 49 XI.5 Procedimiento de incorporacin o modicacin de la informacin contenida en la Base de Datos Ocial de Pueblos Indgenas 49 XII. Implementacin de procedimientos a efectos de garantizar el Derecho a la Consulta 51 XII.1 Procedimiento de Inclusin en un Proceso de Consulta 51 XII.2 Procedimiento de solicitud de realizacin de Consulta Previa 51 XII.3 Procedimiento de Queja 51
XIII. Conclusiones y recomendaciones 53 XIV. Anexos 55 Anexo I: Cronograma de Trabajo 55 Anexo II: Cronograma de Entrevistas 57 Anexo III: Diagrama de la Metodologa en la Identicacin de Medidas Administrativas 58 Anexo IV: Cuadro de Identicacin de Medidas Administrativas 59 Anexo V: Flujograma Proyecto de Evaluacin Arqueolgica 63 Anexo VI: Flujograma EIA 64 Aenxo VII: Fujograma Procedimientos de Inclusin y Solicitud de Proceso de Consulta 65 XV. Lista de acrnimos 66 XVI. Bibliografa 67
Presentacin
La Cooperacin Alemana, implementada por la GIZ, est ejecutando el proyecto Promoviendo la Implementacin del Derecho a la Consulta Previa cuya contraparte es la Defensora del Pueblo del Per. Un eje de este proyecto est orientado a que la Defensora del Pueblo cuente con toda la informacin relevante y actualizada que requiere para la ejecucin de sus tareas con respecto a la supervisin de la implementacin del derecho a la consulta previa a los pueblos indgenas. La actividad principal de este componente es que la Defensora del Pueblo pueda contar con una serie de informes que muestren el mapeo, inventario, sistematizacin y anlisis de informacin relativos a las medidas administrativas y legislativas de los diferentes sectores del Ejecutivo, Congreso de la Repblica y Gobiernos Regionales, a n de supervisar y garantizar el respeto del derecho a la consulta previa de los pueblos indgenas. Para ello se determin la realizacin de 11 estudios de inventario y anlisis de medidas administrativas y legislativas que deben ser consultadas en el marco de la Ley N29785. Para el logro de este objetivo, la Cooperacin Alemana, implementada por la GIZ, solicit la colaboracin del Consorcio de Investigacin Econmica y Social (CIES), para que realice una convocatoria pblica para seleccionar equipos de consultores para la elaboracin de diez informes sobre la identicacin de medidas administrativas que deben ser consultadas en el marco de la Ley antes referida, en los siguientes sectores: Ministerio de Energa y Minas, subsector energa, y la empresa PerPetro S.A. Ministerio de Energa y Minas, subsector minera, y el Instituto Geolgico, Minero y Metalrgico Ministerio de Transportes y Comunicaciones Ministerio de Agricultura, subsectores agrario, forestal y fauna silvestre Ministerio del Ambiente y el Servicio Nacional de reas Naturales Protegidas Autoridad Nacional del Agua Ministerio de Salud Ministerio de Educacin Ministerio de Cultura Gobiernos Regionales de Cusco, Loreto y San Martn
Y un informe para la identicacin de medidas legislativas formuladas por el Congreso de la Repblica que deben ser consultadas en el marco de la Ley N 29785. Se debe precisar que los estudios no son ni recogen ninguna postura defensorial, no son documentos defensoriales, sino solo un insumo que la Defensora del Pueblo podr considerar para su trabajo de supervisin para la implementacin del proceso de derecho a la consulta previa. Asimismo, debido a que los resultados de los estudios aportan al debate una metodologa para identicar las medidas administrativas y legislativas susceptibles de ser consultadas y brindar criterios para identicar lo que es una afectacin directa, creemos que son insumos importantes, asimismo, para otros actores como son las autoridades de los diferentes ministerios y ocinas descentralizadas, gobiernos regionales, organizaciones indgenas, cooperacin tcnica internacional y sociedad civil en general. El CIES agradece a la GIZ por su conanza y apoyo al equipo de profesionales por su dedicacin y esfuerzo para el desarrollo de estos estudios. Se complace en compartir estos resultados que servirn para promover consensos, aportar al diseo de programas y a un debate ms profundo sobre los aspectos tcnicos para una adecuada implementacin de la consulta previa en el Per. Lima, octubre de 2013 Javier Portocarrero Maisch Director Ejecutivo CIES Xavier Gordillo Carrillo Director Adjunto CIES
I. Resumen Ejecutivo
I.1 Presentacin
En el marco de la cooperacin tcnica que la Defensora del Pueblo recibe de la Repblica Federal de Alemania, se aprob el proyecto Apoyo a la Defensora del Pueblo peruana en la Implementacin del Derecho a la Consulta Previa a los Pueblos Indgenas u Originarios como Aporte a la Prevencin de Conictos, uno de cuyos componentes est orientado a que la Defensora del Pueblo cuente con toda la informacin relevante y actualizada que requiere para la ejecucin de sus tareas con respecto a la supervisin de la implementacin del derecho a la consulta previa a pueblos indgenas. Con el propsito de implementar el referido proyecto, Deutsche Gesellschaft fr Internationale Zusammenarbeit (GIZ) solicit la colaboracin del Consorcio de Investigacin Econmica y Social (CIES) para llevar a cabo un proceso de convocatoria para la realizacin de una consultora que tenga por objeto elaborar un mapeo, inventario, sistematizacin y anlisis de informacin relativos a las medidas administrativas del Ministerio de Ministerio de Cultura (Sector), que debieran ser consultadas conforme a lo dispuesto por el Convenio 169 de la Organizacin Internacional del Trabajo sobre Pueblos Indgenas y Tribales (Convenio 169 de la OIT), la Constitucin Poltica del Per y la Leydel Derecho a la Consulta Previa a los Pueblos Indgenas u Originarios No. 29785 (Ley de la Consulta Previa); del cual result seleccionado Rubio Legua Normand. Para tal efecto, Rubio Legua Normand ha elaborado el presente Informe Final que contiene un anlisis sistematizado de las medidas administrativas que podran derivarse de los procedimientos, planes, programas y proyectos de desarrollo nacional y regional contemplados en la normatividad del Sector; a n de determinar cules tendran que ser objeto de consulta previa a pueblos indgenas y, con dichos alcances, identicar los procedimientos administrativos as como las reformas normativas u organizacionales que debieran implementarse en el Sector a n de garantizar dicho derecho.
administrativa, a travs de la revisin y anlisis de la regulacin legal del Sector. (ii) Analizar si el objeto o nalidad identicada podra, eventualmente, implicar una afectacin directa a alguno de los derechos colectivos de los pueblos indgenas. (iii) Determinar si el procedimiento constituye la oportunidad idnea para que se lleve a cabo un proceso de consulta previa, tomando en cuenta si es una etapa temprana, si es un momento en el cual tcnica y econmicamente an pueda incidirse en la decisin, y adems considerando el contexto de un ciclo de vida cuando corresponda a proyectos de inversin. En este nivel del anlisis, se estara en capacidad de concluir si una determinada medida administrativa, en el plano terico, sera objeto de un proceso de consulta.
(iv) Sin perjuicio de lo indicado en el numeral anterior, en cada caso en particular las autoridades del Sector tendrn que advertir si se cumplen con determinadas condiciones para que la medida administrativa sea objeto de un proceso de consulta previa, tales como la existencia de pueblos indgenas y si el objeto de la medida ya ha sido consultado previamente. (v) Llevar a cabo entrevistas con funcionarios del Sector con la nalidad de advertir el avance en la implementacin del derecho a la consulta, as como conocer sus expectativas respecto a su rol como Entidad Promotora y las eventuales trabas que enfrenta (ver Anexo II: Cronograma de Entrevistas).
estar sujeta a un proceso de consulta previa, dado que supone la intervencin en una determinada rea, que eventualmente podra pertenecer a un pueblo indgena o encontrarse dentro de su mbito de inuencia. Siendo as, el derecho al territorio e identidad cultural seran los principales derechos colectivos de los pueblos indgenas que podran verse afectados directamente ante la emisin de la mencionada medida administrativa. En adicin a ello, otros derechos podran ser vulnerados dependiendo de la magnitud y alcances de los proyectos, tales como: conservar sus costumbres, y; uso de los recursos naturales que se encuentran en su territorio. Al respecto, es preciso indicar que la realizacin de Proyectos de Evaluacin Arqueolgica tienen por nalidad que los titulares de proyectos de inversin obtengan posteriormente el correspondiente Certicado de Inexistencia de Restos Arqueolgicos, el cual les permita emprender actividades que involucren la remocin de tierras e implementar las infraestructuras necesarias para dichos proyectos. Sin perjuicio de lo anterior, consideramos que la presente medida sera nicamente objeto de consulta si el rea de intervencin no ha sido considerada previamente en el correspondiente ttulo habilitante para el desarrollo de la actividad o el instrumento de gestin ambiental del proyecto; toda vez que stas ltimas seran objeto de consulta por constituir una oportunidad idnea en donde se determinan los alcances de un determinado proyecto.
I.5.2 El hecho que en el ciclo de un proyecto de inversin sea necesaria la obtencin de una serie de autorizaciones sectoriales, lleva a que se analice cules son los instrumentos y procesos que la regulacin actualmente contempla para su emprendimiento, a n de poder determinar si resulta posible servirse de ellos para implementar el derecho a la consulta previa. Lo anterior tiene por nalidad identicar espacios oportunos para llevar a cabo procesos de consulta, lo cual a su vez determine que se creen verdaderos espacios de dilogo intercultural que sean efectivos para incidir en la determinacin de viabilidad de una actividad o proyecto. En ese sentido, la herramienta de la evaluacin ambiental juega un rol clave, toda vez que tiene por nalidad advertir cules seran los eventuales impactos ambientales y sociales que podran ser generados por el emprendimiento de un proyecto o actividad concreta. Siendo as, algunos de los aspectos a ser discutidos con los pueblos indgenas en dichos espacio involucraran: (i) potenciales impactos ambientales y sociales que incidan en su modo de vivir, y cmo ellos han sido incluidos en el correspondiente instrumento de gestin; (ii) potenciales impactos del proyecto en sus derechos; (iii) medidas de mitigacin, y; (iv) programas de monitoreo y seguimiento. I.5.3 La consulta debe ser informada; es decir, los pueblos indgenas deben tener conocimiento de los posibles riesgos de la actividad o proyecto propuesto, incluidos los riesgos ambientales y de salubridad. Siendo as, el Estudio de Impacto Ambiental como instrumento preventivo ambiental y social se erige como una herramienta determinante de informacin para llevar a cabo un dilogo intercultural, considerndose la etapa de su evaluacin a cargo de la entidad como la oportunidad idnea para llevar a cabo un proceso de consulta. En ese sentido, corresponde al Viceministerio de Interculturalidad establecer los lineamientos que
correspondan para que la herramienta de la evaluacin ambiental sea tomada en cuenta para la implementacin del derecho a la consulta previa a los pueblos indgenas. I.5.4 La denicin de Medida Administrativa contemplada en el Reglamento de la Ley de la Consulta Previa evidencia que, en determinados casos, podra considerarse restrictiva dado que condiciona a que se lleven a cabo procesos de consulta en una etapa tarda o en procedimientos que no resulten oportunos debido a que tcnica o econmicamente no otorguen una posibilidad real de dilogo en torno a las condiciones en que se desarrolle una actividad; lo cual podra conllevar a que se desnaturalice los alcances del derecho a la consulta. La herramienta de la consulta no debe ser entendida como un s o no sino como instrumento para generar espacios de dilogo intercultural en donde los puntos de vista y percepciones de los pueblos indgenas puedan incidir en la toma de una decisin del Estado. I.5.5 El Viceministerio de Interculturalidad, en tanto ente rector, viene implementando los procedimientos necesarios para garantizar el derecho a la consulta previa, tales como: (i) el Procedimiento de Registro de Intrpretes y Facilitadores, y; (ii) el Procedimiento de incorporacin o modicacin de la informacin contenida en la Base de Datos Ocial de Pueblos Indgenas; sin embargo, resulta necesario que los mismos sean incorporados en el Texto nico de Procedimientos Administrativos del Sector.
I.5.7 Recomendar al Viceministerio de Interculturalidad, a efectos de garantizar el derecho a la consulta previa de los pueblos indgenas, implementar o continuar con la implementacin, segn sea el caso, de los siguientes procedimientos administrativos y/o lineamientos: (i) Procedimiento de Acreditacin de los Representantes de los Pueblos Indgenas; (ii) Procedimiento de Registro de Intrpretes y Facilitadores; (iii) Procedimiento de Registro de Instituciones y Organizaciones representativas de los Pueblos Indgenas; (iv) Procedimiento de Convocatoria de Intrpretes y Facilitadores, y; (v) Procedimiento de Incorporacin o Modicacin de la Informacin contenida en la Bases de Datos Ocial de Pueblos Indgenas. 1.5.8 Recomendar al Viceministerio de Interculturalidad identicar las normas, procedimientos y, en general, las formalidades previstas en los diferentes sistemas administrativos que representen trabas a la ejecucin de la consulta previa; as como coordinar y proponer la creacin de un rgimen especial aplicable a las medidas administrativas que deban ser objeto de procesos de consulta previa a n de que se les exonere de tales nomas, procedimientos y formalidades. 1.5.9 Recomendar al Viceministerio de Interculturalidad a establecer lineamientos y criterios para hacer uso de la gura de la delegacin administrativa prevista en el artculo 67 de la Ley No. 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General, a n de que organismos especializados como dicho Viceministerio, u otros, puedan ejecutar los procesos de consulta previa con cargo al presupuesto de la entidad delegante. 1.5.10 Recomendar al Viceministerio de Interculturalidad generar los mecanismos necesarios para que tanto la Administracin como los administrados puedan acceder a la Base de Datos Ocial de Pueblos Indgenas, toda vez que dicha herramienta aun cuando no es una lista taxativa es determinante a efectos de tener una primera aproximacin en la identicacin de los pueblos indgenas que debieran participar en un proceso de consulta. En ese sentido, todas las entidades de la Administracin deben
Recomendaciones
I.5.6 Recomendar al Ministerio de Cultura, a efectos de garantizar el derecho a la consulta previa de los pueblos indgenas, implementar los siguientes procedimientos administrativos y/o lineamientos, segn sea el caso: (i) Procedimiento de inclusin en un proceso de consulta previa; (ii) Procedimiento de solicitud de realizacin de consulta previa, y; (iii) Procedimiento de Queja en el marco de un Proceso de Consulta.
tener la obligacin de suministrar al Viceministerio de Interculturalidad la informacin que resulte necesaria a efectos de completar y actualizar la referida Base de Datos, con la nalidad de evitar que se generen fuentes informales de informacin que pudieran considerar criterios anti tcnicos en la identicacin de pueblos indgenas. 1.5.11 Recomendar a la Defensora del Pueblo que, en coordinacin con las organizaciones de pueblos
indgenas de alcance nacional, promueva la difusin y capacitacin a los pueblos indgenas respectos de sus derechos colectivos, as como su derecho a la consulta previa y sus alcances. 1.5.12 Recomendar a la Defensora del Pueblo alcanzar una copia del presente informe al Ministerio de Cultura para que consideren las medidas administrativas identicadas, as como las sugerencias para implementar la consulta previa en el Sector.
II. Introduccin
En los ltimos aos viene cobrando un creciente inters la reivindicacin de los derechos, individuales y colectivos, de los pueblos indgenas, la cual ha sido canalizada a travs de movimientos sociales que han propugnado la aprobacin de una serie de documentos legales, tanto a nivel nacional como de organizaciones internacionales, que abordan dicha materia y que han sido enriquecidos con la activa jurisprudencia emitida por Tribunales principalmente internacionales. Al respecto, debe tenerse en consideracin que el Convenio 169 de la OIT as como la Declaracin sobre los Derechos de los Pueblos Indgenas de las Naciones Unidas constituyen los principales instrumentos internacionales que denen y garantizan el respeto de los derechos de dichos pueblos, siendo uno de ellos el de la consulta en caso se prevea la aprobacin de medidas legislativas o administrativas susceptibles de afectarles directamente. En ese contexto, la implementacin del derecho a la consulta previa de los pueblos indgenas constituye un gran reto para la Administracin, toda vez que demandar de un nutrido, clave e imprescindible grupo de actuaciones, muchas de las cuales permanecern en su fuero interno y otras las que resultan de mayor
relevancia a efectos de la presente consultora requerirn de una interaccin con los administrados, en el marco de las normas ordinarias y generales que rigen los procedimientos administrativos. Los referidos actos de la administracin y procedimientos administrativos a implementarse sern determinantes para garantizar el derecho a la consulta previa, debiendo cumplir con los estndares previstos en el marco del derecho internacional y la legislacin interna. As, es claro que el xito de la implementacin del derecho a la consulta previa depender de la legitimidad de un delicado proceso administrativo, que involucre de manera protagnica la opinin de los afectados, para la formacin de la voluntad de la Administracin. En ese sentido, Rubio Legua Normand ha elaborado el presente Informe Final con la nalidad de determinar cules son las medidas administrativas del Sector que debieran ser objeto de consulta previa a pueblos indgenas y, con dicho insumo, identicar los procedimientos administrativos as como las reformas normativas u organizacionales que debieran proponerse e implementarse en el Sector a n de garantizar dicho derecho.
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En primer lugar, resulta necesario hacer algunas precisiones conceptuales en relacin con la naturaleza y los elementos del proceso de consulta, pues constituye un procedimiento pblico particular.
estableciendo que toda persona tiene el derecho a participar responsablemente en los procesos de toma de decisiones, as como en la denicin y aplicacin de las polticas y medidas relativas al ambiente y sus componentes, que se adopten en cada uno de los niveles de gobierno. En virtud de ello, toda persona tiene el derecho en forma individual o colectiva, de poder presentar opiniones, posiciones, puntos de vista, observaciones o aportes, en los procesos de toma de decisiones de la gestin ambiental y en las polticas y acciones que incidan sobre ella, as como en su posterior ejecucin, seguimiento y control3. Cabe resaltar que el derecho a la participacin ciudadana incluye un deber, el cual supone su ejercicio en forma responsable; es decir, actuando con buena fe, transparencia y veracidad conforme a las reglas y procedimientos de los mecanismos formales de participacin establecidos y a las disposiciones establecidas. Por otro lado, el Estado tienen la obligacin, entre otras, de: (i) promover el acceso oportuno a la informacin relacionada con las materias objeto de la participacin ciudadana; (ii) capacitar, facilitar asesoramiento y promover la activa participacin de los ciudadanos, y; (iii) velar por que cualquier persona, sin discriminacin de ninguna ndole, pueda acceder a los mecanismos de participacin ciudadana. Ahora bien, el artculo 6 del Convenio 169 de la OIT precisa que los gobiernos debern consultar a los pueblos indgenas, mediante procedimientos apropiados y en particular a travs de sus instituciones representativas, cada vez que se prevean medidas legislativas o
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RUBIO, Marcial. Estudio de la Constitucin Poltica de 1993. Lima: PUCP. Fondo Editorial, 1999. p. 369 Sentencia del Tribunal Constitucional recada en el expediente N 0030-2005-AI/TC, fundamento 22. Artculo 46 de la Ley General del Ambiente N 28611.
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administrativas susceptibles de afectarles directamente. Asimismo, dicho artculo estipula tambin la obligacin para los Estados celebrantes de establecer los medios a travs de los cuales los pueblos interesados puedan participar libremente y a todos los niveles en la adopcin de decisiones en instituciones electivas y organismos administrativos y de otra ndole responsables de polticas y programas que les conciernan. En el caso particular del aprovechamiento de recurso naturales del suelo o subsuelo, el artculo 15 del Convenio 169 de la OIT dispone que, en caso la propiedad de dichos recursos pertenezcan al Estado como es el caso de nuestro ordenamiento jurdico que acoge el sistema dominial4, los gobiernos debern establecer o mantener procedimientos con miras a consultar a los pueblos interesados, a n de determinar si los intereses de esos pueblos seran perjudicados, y en qu medida, antes de emprender o autorizar cualquier programa de prospeccin o explotacin de los recursos existentes en sus tierras. Por su parte, el artculo 32 de la Declaracin sobre los Derechos de los Pueblos Indgenas de las Naciones Unidas establece que los Estados debern celebrar consultas con los pueblos indgenas interesados a n de obtener su consentimiento antes de aprobar cualquier proyecto que afecte a sus tierras o territorios y otros recursos. En ese sentido, la consulta tiene un estndar ms alto que los mecanismos de participacin ciudadana contemplados en las normativas sectoriales, los cuales se aplican por lo general durante la evaluacin ambiental y consisten en avisos radiales, talleres informativos, audiencias pblicas y presentacin de observaciones. A modo de ejemplo, el Tribunal Constitucional se ha pronunciado manifestando que ninguno de los
reglamentos emitidos por el Ministerio de Energa y Minas ha logrado desarrollar el derecho a la consulta previa en los trminos consignados por el Convenio 169 dela OIT, en virtud de que dichos dispositivos se limitan a habilitar talleres informativos con las poblaciones afectadas, convirtindose stas en meros receptores de una informacin otorgada por el Estado5. Sobre el particular, es preciso mencionar que aun cuando en la prctica los procesos de participacin ciudadana han sido desacreditados debido a malas prcticas en su implementacin, no debe dejarse de tomar en consideracin que regulatoria y normativamente prev espacios de dilogo u discusin en donde la ciudadana puede formular observaciones (rol activo) en base a la informacin que le ha sido informada (rol pasivo), las cuales deben ser absueltas por el titular de la actividad y supervisadas por la autoridad gubernamental competente. Pese a ello, el Tribunal ha sealado claramente que existen diferencias entre el derecho a la participacin ciudadana y el de la consulta previa, en tanto ste ltimo supone una garanta para que la opinin de los pueblos indgenas sea tomada en cuenta antes de una decisin gubernamental y no una simple intervencin en el mbito poltico, econmico, social y cultural de la nacin. Y es que como lo seala el Tribunal Constitucional, noticar al pblico en general y recibir sus observaciones refuerzan a menudo en forma apropiada los procesos democrticos representativos de adopcin de decisiones del Estado6; sin embargo, ello no resulta suciente cuando las decisiones del Estado afectan los intereses particulares de pueblos indgenas, requirindose procedimientos especiales como la consulta que se justican por la naturaleza de
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Nuestro ordenamiento se basa, desde el virreinato, en el principio jurdico de que el Estado, como representante poltico de la colectividad nacional, es el propietario absoluto o soberano en el aprovechamiento de la riqueza natural existente en su territorio y que investido de esta prerrogativa o derecho eminente otorga ttulos habilitantes para su exploracin y explotacin. STC 05427-2009-PC/TC, fundamentos 62 y 63. ANAYA, James. Informe del Relator Especial sobre la situacin de los derechos humanos y las libertades fundamentales de los indgenas. Promocin y Proteccin de todos los Derechos Humanos, Civiles, Polticos, Econmicos, Sociales y Culturales, incluido el Derecho al Desarrollo. A/HRC/12/34. ONU, Julio 2009. p.16.
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esos intereses particulares y que derivan del carcter distinto de los modelos e historias culturales de los referidos pueblos. Lo indicado en el prrafo precedente no signica que los conceptos de consulta y participacin se encuentren en contraposicin sino que son complementarios; es ms, resulta completamente factible que se refuercen los mecanismos de participacin ciudadana introduciendo la perspectiva indgena. Al respecto, cabe sealar que la implementacin de procesos de consulta en otras jurisdicciones se ha servido de procesos y mecanismos de participacin existentes en el ordenamiento legal, tales como los previstos en los procedimientos de evaluacin ambiental, en los cuales las poblaciones aborgenes son integradas con la nalidad de coordinar y discutir la toma de decisiones y evaluar si son necesarias actividades de consulta adicionales7. La consulta es un mecanismo de participacin ciudadana particular aplicable a los pueblos indgenas, en tanto grupo humano diferenciado, cuya nalidad es alcanzar un consenso frente a una decisin gubernamental que afecte sus intereses; es decir, la consulta garantiza la participacin de dichas poblaciones a travs de un proceso que tenga por objetivo alcanzar su consentimiento. En ese sentido, vale recalcar que la consulta tiene una naturaleza doble en virtud de que, por un lado, se erige como un derecho independiente y, por otro, constituye
a su vez un principio que tiene por nalidad viabilizar otros derechos reconocidos a dichos pueblos. Por tanto, queda claro que la consulta resulta una obligacin de los Estados que no supone un mero acto procedimental, sino un proceso continuo de buena fe que tiene por nalidad arribar a consensos y a un consentimiento por parte de los pueblos indgenas, respecto a medidas que puedan afectar directamente sus derechos. Es ah en donde radica la necesidad de implementar procedimientos administrativas que garanticen dicho derecho.
Cfr. GOVERNMENT OF CANADA, Minister of the Department of Aboriginal Affairs and Northern Development Canada. Aboriginal Consultation and Accommodation: Updated Guidelines for Federal Ofcials to Fulll the Duty to Consult. Marzo, 2011.
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Conforme con lo sealado por el Reglamento de la Ley de la Consulta Previa, aprobado mediante Decreto Supremo No. 001-2012-MC, las medidas legislativas o administrativas de alcance general, incluyendo los planes y programas, sern consultadas siempre y cuando impliquen una afectacin directa de los derechos colectivos de los pueblos indgenas. En cuanto a las medidas administrativas, stas son denidas por el referido Reglamento de la siguiente manera: Las Medidas Administrativas son Normas reglamentarias de alcance general, as como el acto administrativo que faculte el inicio de la actividad o proyecto, o el que autorice a la Administracin la suscripcin de contratos con el mismo n, en tanto puedan afectar directamente los derechos colectivos de los pueblos indgenas. En el caso de actos administrativos, el proceso de consulta a los pueblos indgenas se realiza a travs de sus organizaciones representativas locales, conforme a sus usos y costumbres tradicionales, asentadas en el mbito geogrco donde se ejecutara el acto administrativo. Cabe precisar que los actos administrativos constituyen declaraciones de las entidades pblicas destinadas a
producir efectos jurdicos sobre los intereses, obligaciones o derechos de los administrados dentro de una situacin concreta, con lo cual a diferencia de las iniciativas legislativas tienen de por s un efecto concreto en la situacin jurdica de un particular. Ahora bien, y pese al efecto concreto antes aludido, debemos sealar que la consulta previa no estara dirigida a los administrados que iniciaron el procedimiento administrativo, toda vez que para ellos la Ley del Procedimiento Administrativo General y dems normas sectoriales prevn una regulacin especca. Siendo as, la consulta previa estara dirigida a aquellos pueblos indgenas u originarios que por efecto del acto administrativo en proyecto pudieran verse afectados directamente; es decir, que pudieran sufrir una modicacin inmediata y signicativa de su situacin jurdica, que abarca todos aquellos derechos que le son reconocidos en el mbito nacional e internacional. Estamos por tanto frente a un mecanismo que incorpora de manera ociosa al procedimiento administrativo la opinin de un tercero afectado. Esta opinin es nicamente vinculante si se incorpora a un acuerdo con el Estado, de lo contrario es nicamente un elemento ms a tomar en cuenta para la formacin de voluntad de la Administracin que luego se plasmar en un acto administrativo.
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Sobre el particular, el literal f) del artculo 3 del Reglamento de la Ley de la Consulta Previa dene a los derechos colectivos de los pueblos indgenas, de la siguiente manera: Derechos que tienen por sujeto a los pueblos indgenas, reconocidos en la Constitucin, en el Convenio 169 de la OIT, as como por los tratados internacionales raticados por el Per y la legislacin nacional. Incluye, entre otros, los derechos a la identidad cultural; a la participacin de los pueblos indgenas; a la consulta; a elegir sus prioridades de desarrollo; a conservar sus costumbres, siempre que stas no sean incompatibles con los derechos fundamentales denidos por el sistema jurdico nacional ni con los derechos humanos internacionalmente reconocidos; a la jurisdiccin especial; a la tierra y el territorio, es decir al uso de los recursos naturales que se encuentran en su mbito geogrco y que utilizan tradicionalmente en el marco de la legislacin vigente-; a la salud con enfoque intercultural; y a la educacin intercultural. Si bien la lista de derechos de los pueblos indgenas no es taxativa, a efectos de determinar una eventual afectacin directa se han considerado los siguientes derechos reconocidos en el Convenio 169 de la OIT: derecho a la identidad cultural (artculo 5.a), el derecho a la no discriminacin (artculo 3, 4.3); el derecho a la participacin (artculo 5.c, 6.1.b); el derecho a elegir sus prioridades de desarrollo (artculo 7); el derecho a conservar sus costumbres (artculo 8.2); el derecho a la jurisdiccin especial (artculo 9); el derecho al acceso a procedimientos justos (artculo 12); el derecho a la tierra y el territorio (artculo 13); el derecho al uso de los recursos naturales que se encuentran dentro de sus territorios (artculo 15); el derecho a no ser trasladados sin su consentimiento (artculo 16); el derecho a condiciones justas para el empleo (artculo 20); el derecho a la salud intercultural (artculo 25), y; el derecho a la educacin intercultural (artculo 27).
En consecuencia, en esta etapa sern seleccionadas solo aquellas medidas administrativas que pudieran incidir directamente en los derechos colectivos de los pueblos indgenas u originarios. Pregunta clave: Qu derechos colectivos podran verse afectados con la emisin de la medida administrativa?
Comisin de Expertos en Aplicacin de Convenios y Recomendaciones, Informe de la CEACR 2004/75 reunin. Observacin individual sobre el Convenio N 169 sobre Pueblos Indgenas y Tribales, 1989, Ecuador, prrafo 3. Consulta: 24 de abril de 2009.
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sin interna dentro de las comunidades y para brindar una adecuada respuesta al Estado10. Lo anterior cobra relevancia en el caso de proyectos de inversin, en donde los titulares inician ante diversas autoridades una serie de procedimientos administrativos muchos de los cuales se encuentran vinculados. En ese sentido, el anlisis de la oportunidad incluye los siguientes factores: (i) ciclo de vida de los proyectos de inversin; (ii) considerar una etapa temprana para el desarrollo de una consulta previa; (iii) si el procedimiento requiere la presentacin de informacin suciente que pueda ser objeto de consulta, y; (iv) si el procedimiento se encuentra vinculado con otros procedimientos conexos. Al nalizar este ltimo anlisis, se lograr identicar cules seran las medidas administrativas del Sector que deberan estar sujetas a un proceso de consulta previa, siempre y cuando se cumplan las condiciones indicadas en el numeral siguiente. Pregunta clave: el procedimiento administrativo constituye la oportunidad idnea para llevar a cabo un proceso de consulta?
sulta previa, resulta necesario precisar aquellas condiciones que determinen si la implementacin de dicho proceso resulta procedente. Las referidas condiciones son las siguientes:
(i) Existencia de pueblos indgenas cuyos derechos colectivos pudiesen verse afectados directamente
Como ha sido mencionado, la implementacin de un proceso de consulta tiene como premisa la eventual emisin de una medida administrativa que pudiera afectar directamente los derechos colectivos de los pueblos indgenas, por lo que su existencia como tales resulta indispensable.
(ii) La actividad objeto de la medida administrativa no ha sido sometida a consulta previa anteriormente
En caso que la actividad haya sido objeto de consulta, no ser necesaria la realizacin de un nuevo proceso de consulta, toda vez que dicha actividad se desarrolla en base a los mismos componentes y caractersticas. Sin perjuicio de lo anterior, ser necesaria la realizacin de un nuevo proceso de consulta cuando la actividad haya sido sometida a alguna modicacin, como por ejemplo la ampliacin de su rea de inuencia o el incremento de los impactos evaluados originalmente.
10 Caso del Pueblo Saramaka vs. Surinam. Sentencia del 28 de noviembre de 2007. Fundamento 133.
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j)
k) Calicar, autorizar, supervisar y aprobar los proyectos de intervencin en monumentos arqueolgicos, segn corresponda, as como efectuar las propuestas de declaracin. l) Emitir certicaciones de la condicin cultural de bienes histricos monumentales y bienes muebles. m) Normar, conducir, implementar, supervisar y gestionar el sistema nacional de museos.
n) Promover y evaluar, los requerimientos de salida de piezas como mecanismo de difusin, investigacin y restauracin del patrimonio cultural mueble. o) Desarrollar acciones de prevencin y atencin de las amenazas a los bienes del patrimonio cultural en coordinacin con la Direccin General de Fiscalizacin Control. p) Proponer la declaracin de riesgo de destruccin o deterioro sustancial por abandono con nes de proteccin mediante la expropiacin. q) Expedir resoluciones en el mbito de su competencia. r) Las dems funciones que le encargue el Despacho Viceministerial de Patrimonio Cultural e Industrias Culturales. Asimismo, la Direccin General de Patrimonio Cultural se encuentra conformada por las siguientes unidades orgnicas:
gramas y proyectos que promuevan la preservacin, investigacin, conservacin, puesta en valor, promocin y difusin del patrimonio arqueolgico; proponiendo, la suscripcin de convenios de cooperacin nacional e internacional. Emitir informes tcnicos, calificar, autorizar, supervisar y aprobar los proyectos de intervencin en monumentos arqueolgicos, segn corresponda. Fomentar la creacin de museos de sitio o centros de interpretacin en los monumentos arqueolgicos, as como otros mecanismos complementarios con nes de difusin, en coordinacin con otras entidades pblicas y privadas. Disear, desarrollar y mantener actualizado el sistema de informacin cultural, en lo que corresponde al Patrimonio Arqueolgico. Coordinar con la Direccin General de Fiscalizacin y Control las acciones de prevencin y atencin de las amenazas a los monumentos arqueolgicos. Proponer ante el organismo competente, la declaracin y acciones de emergencia respecto de los monumentos arqueolgicos por riesgo de destruccin originados por fenmenos naturales, conictos armados y antrpicos.
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Planificar y ejecutar las actividades destinadas a fortalecer la identidad local, regional y nacional, a travs de programas y actividades de museos, salas de exposicin, galeras y centros de informacin. Planificar, organizar y supervisar la investigacin, conservacin y difusin de los bienes culturales de los museos. Elaborar, presentar y ejecutar el Plan y Programa Nacional de Museos, con identicacin de las inversiones a ejecutar, tanto con nanciamiento pblico como privado, as como los planes de mantenimiento de los mismos; dichos planes de inversin sern coordinados con la Ocina de Gestin de Proyectos de la Secretara General. Llevar a cabo la identificacin, registro, inventario y catastro de bienes muebles con nes de registro en las bases de informacin del Ministerio de Cultura, segn corresponda. Desarrollar y promover la investigacin y difusin de los bienes muebles. Formular, ejecutar y promover la conservacin y/o intervencin de bienes muebles. Disear, desarrollar y mantener actualizado el sistema de informacin cultural. Emitir certificaciones de la condicin cultural de bienes muebles. Promover y evaluar, los requerimientos de exportacin de piezas con nes de exposicin nacional e internacional, como mecanismo de difusin del patrimonio cultural mueble, as como emitir el informe tcnico en el caso de exportacin de piezas con nes de investigacin, para la ejecucin de estudios o la restauracin de los bienes muebles que no puedan ser realizadas en el pas, o en el caso de los viajes de Jefes de Misin, Cnsules y Diplomticos acreditados, por el plazo que dure su permanencia en el exterior. Promover la participacin del sector pblico y privado en la recuperacin, conservacin, restaura-
cin y exposicin de los bienes culturales muebles del patrimonio cultural de la Nacin. Expedir Resoluciones en los asuntos de su competencia.
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Promover y proponer la suscripcin de convenios de cooperacin para la ejecucin de programas y proyectos de investigacin, catastro, conservacin, preservacin y uso social del Patrimonio Histrico Inmueble Colonial y Republicano, en coordinacin con las reas competentes. Proponer, coordinar, fundamentar y asesorar la formulacin de expedientes tcnicos sobre Patrimonio Histrico Inmueble Colonial y Republicano para su declaratoria como Patrimonio Cultural de la Nacin y la candidatura a la lista del Patrimonio Mundial. Proponer, asesorar y/o coordinar la formulacin de los planes de manejo del Patrimonio HistricoColonial y Republicano Inmueble de la Nacin y de los Centros Histricos reconocidos como Patrimonio de la Humanidad. Coordinar el seguimiento de los planes de gestin y de las recomendaciones internacionales relativas a los Centros Histricos incluidos en la Lista del Patrimonio Mundial. Promover, coordinar y asesorar la divulgacin del Patrimonio Histrico Inmueble Colonial y Republicano. Expedir el Certificado de Monumento integrante del Patrimonio Cultural de la Nacin. Brindar apoyo tcnico en caso de emergencia para evitar el colapso de los inmuebles integrantes del Patrimonio Histrico Inmueble Colonial y Republicano. Proponer la delimitacin de las reas intangibles de los inmuebles del patrimonio cultural de la Nacin. Realizar peritajes en los casos relacionados con el Patrimonio Histrico Inmueble Colonial y Republicano, a solicitud de los organismos competentes o de particulares. Identificar, registrar, inventariar los bienes integrantes del Patrimonio Histrico Inmueble Colonial y Republicano con nes de declaracin y deli-
mitacin, y actualizar el catastro e inscribir en los registros pblicos. Elaborar informes sobre el sustento histrico de los bienes inmuebles, ambientes urbanos monumentales, poblados o ciudades para fundamentar el expediente como monumento integrante del patrimonio o el retiro de esta condicin. Aprobar anteproyectos y proyectos en el mbito de su competencia. Expedir Resoluciones en asuntos de su competencia.
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Promover la captacin de recursos econmicos nacionales e internacionales destinados a nanciar los programas y proyectos de investigacin, manejo y gestin de los Paisajes Culturales en coordinacin con las reas competentes. Coordinar, acopiar, organizar y mantener el inventario activo, archivo y la base de datos del acervo documental cientco y tcnico de la Direccin de Paisaje Cultural. Coordinar, formular y asesorar la publicacin de investigaciones sobre paisaje cultural. Emitir opinin en los asuntos de su competencia. Las dems funciones que le encargue el Titular de la Direccin General de Patrimonio Cultural.
Concursos de Proyectos y Obras Cinematogrcas, que incluye las actividades de capacitacin y promocin del cine nacional, nmero y tipo de concursos, nmero de premios, montos por premio, eleccin de jurados y procesos de calicacin, para su respectiva aprobacin. d) Identicar y coordinar las iniciativas de proyectos de cooperacin nacional e internacional relacionados al mbito de su competencia. e) Disear y mantener un sistema de informacin cultural para mejorar la toma de decisiones de los actores de inters vinculados a las industrias culturales y las artes, as como promover la inversin privada. f) Difundir y facilitar informacin til y oportuna de alcance nacional para la promocin del consumo de industrias culturales y la facilitacin del acceso a la cultura. g) Emitir opinin tcnica sobre asuntos de su competencia en los foros internacionales y los esquemas de integracin. h) Coordinar con otras entidades del sector pblico y privado, nacional e internacional, en asuntos vinculados al mbito de su competencia. i) Coordinar con las organizaciones locales y regionales para elaborar propuestas de desarrollo cultural. Promover, registrar y difundir las manifestaciones artsticas en sus diversas expresiones.
j)
k) Promover, supervisar y evaluar las actividades de los elencos artsticos nacionales. l) Administrar el registro de personas naturales y jurdicas que se dedican a actividades relacionadas a industrias culturales y artes.
m) Realizar acciones para el fomento del arte como transformador social. n) Emitir opinin tcnica para el otorgamiento de reconocimientos al mrito a los creadores, artistas, personas y organizaciones que aporten al desarrollo cultural del pas.
o) Otorgar el reconocimiento de las asociaciones y centros culturales sin nes de lucro a las entidades que lo ameriten, y visar la constancia que expida la Asociacin de Clubes Departamentales del Per de conformidad con la Ley N 29363. p) Expedir resoluciones en el mbito de su competencia. q) Administrar el registro nacional de proyectos culturales. r) Calicar la realizacin de espectculos pblicos no deportivos. s) Emitir opinin y recomendacin en materia de formacin cultural y fomento de la lectura al sistema educativo nacional. t) Promover la suscripcin de convenios nacionales e internacionales para el fomento y promocin de las industrias culturales, las artes y dems actividades en el mbito de su competencia. Asimismo, la Direccin General de Industrias Culturales y Artes se encuentra conformada por las siguientes unidades orgnicas:
Organizar y participar en ferias, festivales, congresos, seminarios y otros acontecimientos referidos a las industrias culturales a nivel nacional e internacional. Emitir opinin tcnica con relacin a los temas de su competencia, as como para la suscripcin de acuerdos, tratados, convenios u otros, tanto nacionales como internacionales, en materia de industrias culturales. Propiciar actividades de investigacin y estudio de las industrias culturales. Preservar el patrimonio audiovisual del pas fomentando el establecimiento de lmotecas y otros centros especializados para la conservacin, restauracin, archivo y difusin de obras cinematogrcas. Velar por el cumplimiento de las disposiciones legales en materia de industrias culturales. Disear, implementar y mantener el registro de personas naturales y jurdicas relacionadas a las industrias culturales. Fomentar, organizar, ejecutar y supervisar los recursos del Estado o de otras fuentes destinados al fomento de las industrias culturales, a travs de concursos, auspicios, premios, entre otros. Fortalecer la gestin de las industrias culturales a travs de capacitaciones, asistencias tcnicas, talleres, entre otros. Generar informacin para mejorar la toma de decisiones de los actores de inters vinculados a las industrias culturales, as como promover la inversin privada. Generar informacin til y oportuna de alcance nacional para la promocin del consumo de industrias culturales. Llevar a cabo las acciones vinculadas a los Concursos de Proyectos y Obras Cinematogrcas desde la etapa de convocatoria, el nombramiento de jurados calicadores hasta el otorgamiento de los premios correspondientes. Los premios sern nanciados con los recursos que asigne el Tesoro
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al fomento de la creacin artstica, a travs de concursos, auspicios, premios, entre otros. Fortalecer la gestin cultural a travs de capacitaciones, asistencias tcnicas, talleres, entre otros. Fomentar las iniciativas de personas naturales y jurdicas para la creacin y desarrollo de agrupaciones, centros e instituciones, vinculadas a la creacin artstica. Emitir opinin tcnica para el otorgamiento de reconocimientos a personas naturales y jurdicas, cuya labor y trayectoria en el campo de las artes constituyan un aporte al desarrollo cultural del pas. Emitir opinin tcnica para la calificacin cultural de los espectculos pblicos no deportivos, cuyos contenidos sean considerados como aportes al desarrollo cultural. Emitir opinin tcnica para el reconocimiento de centros culturales y asociaciones culturales sin nes de lucro, as como para la visacin de la constancia que expidan la Asociacin de Clubes Departamentales del Per de conformidad con la Ley N 29363 Otorgar declaratorias de inters cultural, auspicios nominales y cartas de presentacin en el mbito de su competencia. Promover la Red de Puntos de Cultura a nivel nacional. Promover la participacin ciudadana y el acceso a la cultura en sus diversas expresiones y modalidades como proceso creativo, formativo y de transformacin social. Generar informacin til y oportuna de alcance nacional para el fomento de las artes y la facilitacin del acceso a la cultura.
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Elaborar y proponer a la Direccin General de Industrias Culturales y Artes las polticas y estrategias de los elencos nacionales, tales como son: la Orquesta Sinfnica Nacional, el Ballet Nacional, el Coro Nacional y el Elenco Nacional de Folclore, as como el Coro Nacional de Nios y la Orquesta Sinfnica Nacional Juvenil. Realizar las acciones para posicionar a los elencos nacionales como referentes artsticos a nivel nacional y de proyeccin internacional. Elaborar, proponer, ejecutar y supervisar la programacin artstica y la administracin de los elencos nacionales. Promover y difundir la obra de artistas y creadores peruanos en las diferentes disciplinas que abordan los elencos nacionales. Contribuir con el conocimiento y difusin de los diferentes gneros y formas interpretativas en el campo de la msica y la danza, as como la difusin del repertorio peruano, latinoamericano y universal. Promover y gestionar con instituciones pblicas y privadas, la presentacin de los elencos nacionales en el mbito nacional e internacional. Administrar el archivo de la produccin de los elencos nacionales. Promover el perfeccionamiento profesional artstico de los integrantes de los elencos nacionales a travs de capacitacin, intercambio, entre otras acciones. Coordinar la administracin y programacin artstica de los elencos en regiones. Sustentar y proponer la creacin de nuevos elencos nacionales.
vericacin y sancin de infracciones a las normas de proteccin al patrimonio cultural de la Nacin, as como movilizar a la ciudadana y coordinar con los organismos competentes del Estado para la realizacin de las acciones de proteccin, defensa, recuperacin, repatriacin, vigilancia y custodia de los bienes culturales pertenecientes al patrimonio cultural de la Nacin. La Direccin General de Fiscalizacin y Control tienes las funciones y atribuciones siguientes: a) Promover la proteccin y defensa del patrimonio cultural de la nacin. b) Proponer las normas y directivas para la proteccin y defensa del patrimonio cultural de la nacin. c) Fiscalizar el cumplimiento de la normatividad y reglamentacin vigente vinculada a la proteccin del patrimonio cultural de la nacin, en el mbito de su competencia. d) Dirigir, regular y/o ejecutar las acciones de vericacin de infracciones a las normas de proteccin al patrimonio cultural de la nacin. e) Implementar las acciones necesarias para el control del trco ilcito de bienes culturales muebles y su recuperacin dentro del pas, en coordinacin con los sectores correspondientes. f) Coordinar las acciones necesarias con las entidades competentes para la recuperacin mediante repatriacin de bienes culturales muebles. g) Elaborar, ejecutar y supervisar los planes de proteccin y defensa del patrimonio cultural de la nacin en caso de desastres naturales y conicto armado, en coordinacin con losrganos competentes de la Institucin. h) Proponer a losrganos competentes del Ministerio de Educacin la inclusin en los currculos educativos de temas, recursos pedaggicos y actividades, orientadas a la formacin de valores relacionados con el conocimiento, proteccin y defensa del patrimonio cultural de la Nacin.
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i) Coordinar, supervisar y ejecutar actividades de capacitacin y formacin, dirigidas al personal de las instituciones involucradas y al pblico en general, para la proteccin, preservacin y defensa del patrimonio cultural de la nacin. j) Coordinar con losrganos competentes del Ministerio y otros organismos las acciones para la defensa del patrimonio cultural de la nacin. k) Preparar los informes tcnico-legales que sustenten los procesos a cargo de la Procuradura Pblica del sector relacionados con la defensa del patrimonio cultural de la nacin. l) Determinar y aplicar sanciones, medidas adicionales o complementarias por infraccin a las normas de proteccin al patrimonio cultural de la nacin, o resolver el archivo del procedimiento de no congurarse la existencia de infraccin.
procedimiento administrativo sancionador, as como posibles atentados contra el patrimonio cultural de la Nacin, cuyas funciones especcas son las siguientes: Realizar acciones de investigacin, averiguacin, vigilancia e inspeccin con el objeto de determinar con carcter preliminar si concurren circunstancias que justique el inicio de un procedimiento administrativo sancionador, as como posibles atentados contra el patrimonio cultural de la Nacin. Emitir la resolucin del inicio del procedimiento administrativo sancionador. Dirigir y desarrollar la instruccin del procedimiento administrativo sancionador. Realizar de oficio todas las actuaciones necesarias para el anlisis de los hechos, recabando los datos, informacin y pruebas que sean relevantes para determinar, la existencia de infracciones sancionables. Emitir el informe tcnico en el que conste detalladamente los hechos ocurridos que orienten alrgano sancionador para la aplicacin o no de la sancin correspondiente. Disponer las medidas preventivas y/o cautelares cuando corresponda. Disponer la acumulacin de los procedimientos en trmite que guarden conexin, como aquellos procedimientos en trmite que versan sobre las mismas infracciones detectadas en procedimientos anteriores. Las dems funciones que le encargue el Titular de la Direccin General de Fiscalizacin y Control.
m) Resolver en primera instancia administrativa los recursos impugnativos que le correspondan. n) Resolver los procedimientos de fraccionamiento y otros benecios en el pago de las multas correspondientes a infracciones contra el patrimonio cultural de la nacin, conforme a la normatividad vigente. o) Expedir resoluciones en el mbito de su competencia. p) Elevar al Despacho Viceministerial de Patrimonio Cultural e Industrias Culturales los recursos de apelacin interpuestos contra las resoluciones de sancin que expida. Asimismo, la Direccin General de Fiscalizacin y Control se encuentra conformada por las siguientes unidades orgnicas:
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Realizar el seguimiento de los proyectos y convenios del Ministerio de Cultura vinculados con la recuperacin, repatriacin y restitucin del patrimonio cultural de la Nacin. Proponer a la Direccin General de Fiscalizacin y Control procedimientos tcnicos relacionados con la recuperacin y repatriacin del patrimonio cultural de la Nacin. Coordinar con los organismos competentes del Estado, Ministerio de Relaciones Exteriores, ocina de INTERPOL, Superintendencia Nacional de Administracin Tributaria - SUNAT, entre otros, para la recuperacin del patrimonio cultural de la Nacin, dentro y fuera del pas. Elaborar una base de datos sobre los bienes culturales peruanos en el exterior cuya salida se presuma ilcita. Realizar, en coordinacin con elrgano competente, los procesos de vericacin de presuntos bienes culturales contenidos en el equipaje de los pasajeros usuarios de los aeropuertos internacionales de nuestro pas o en zona de frontera, as como de los terminales terrestres con destinos al exterior del pas, o ubicados en zonas de frontera en cooperacin con las autoridades aeroportuarias, aduaneras y policiales. Elaborar informes y estadsticas de los procedimientos de recuperacin de bienes culturales. Proponer a la Direccin General de Fiscalizacin y Control medidas y procedimientos que contribuyan a fortalecer la prevencin y control del trco ilcito de bienes culturales. Proponer convenios de cooperacin con entidades nacionales e internacionales con nes de defensa, recuperacin y repatriacin del patrimonio cultural de la Nacin, en coordinacin con losrganos competentes del Ministerio. Las dems funciones que le encargue el Titular de la Direccin General de Fiscalizacin y Control.
Viceministerio de Interculturalidad
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f)
Disear, conducir y supervisar los subsistemas funcionales que correspondan a su mbito de competencia.
cosmovisiones, medicina tradicional, expresiones festivas y religiosas, formas de organizacin social, tradicin oral. Asimismo, la Direccin General de Inclusin de Conocimientos Ancestrales se encuentra conformada por las siguientes unidades orgnicas:
g) Formular los planes que correspondan en coordinacin con la Direccin General de Interculturalidad y Derechos de los Pueblos. h) Coordinar las diferentes acciones para el fomento y preservacin de los conocimientos tradicionales de los pueblos y su relacin con la biodiversidad, con las diversas organizaciones pblicas y privadas para su salvaguarda, proteccin y promocin de conformidad con el derecho nacional, supranacional e internacional. i) Dirigir, organizar y supervisar la ejecucin de acciones correspondientes a la salvaguarda de los conocimientos tradicionales y su relacin con la biodiversidad en coordinacin con el Ministerio del Ambiente; as como los conocimientos colectivos para potenciar el desarrollo local con identidad de los pueblos del Per. j) Dirigir y coordinar el seguimiento del desempeo y los logros alcanzados a nivel sectorial, nacional, regional y local, respecto de las polticas sectoriales bajo su responsabilidad, adoptando las medidas correspondientes para asegurar el logro de objetivos y metas de gobierno y Estado segn correspondan, manteniendo permanentemente informado al Despacho Viceministerial de Interculturalidad.
k) Proponer la normatividad en el mbito de su competencia y elevar al Viceministerio de Interculturalidad para su aprobacin. l) Elaborar el registro y mantener actualizada la estadstica de pueblos andinos, amaznicos y afroperuano.
(ii) Direccin de Fortalecimiento de Capacidad para la Promocin y Fomento de los Conocimientos Tradicionales
Es el rgano encargado de elaborar registros bibliogrcos, etnogrcos, y compendios en los temas de su competencia para la adecuada difusin de los conocimientos tradicionales, as como para promover su respeto y cuidado, cuyas funciones especcas son las siguientes: Elaborar registros bibliogrficos, etnogrficos, y compendios en los temas de su competencia para
m) Promover el desarrollo con identidad de los pueblos andinos, amaznicos y afroperuano. n) Implementar las polticas orientadas a la recuperacin, rearmacin, proteccin, y transmisin de las diversas expresiones culturales de nuestros pueblos, tales como valores y prcticas culturales en temas relacionados con la historia, lenguas,
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la adecuada difusin de los conocimientos tradicionales, as como para promover su respeto y cuidado. Implementar espacios para la difusin, el registro y la preservacin de las diversas expresiones, tradiciones y manifestaciones culturales, en pos de su revalorizacin y puesta en valor, tanto humano, cultural, como comercial. Promover y difundir los conocimientos tradicionales y su relacin con la biodiversidad para la proteccin, recuperacin, rearmacin de los valores y prcticas culturales relacionadas con tradiciones orales y medicina tradicional, en busca de la promocin comercial adecuada, al respeto y conservacin de los usos y costumbres de nuestros pueblos.
culturales de los grupos tnicos que coexistan en el pas. d) Implementar el plan de fomento del desarrollo integral con identidad de los pueblos para la generacin de condiciones de vida adecuadas, en coordinacin con las Direcciones Generales pertinentes del Viceministerio de Patrimonio Cultural e Industrias Culturales. e) Desarrollar instrumentos para garantizar a los pueblos el derecho de conservar, enriquecer y difundir su identidad, generando el conocimiento de lo mismo segn sus propias tradiciones. f) Promover y difundir la interculturalidad y el dilogo intercultural como una herramienta para la superacin de la pobreza y exclusin, as como para la prevencin y resolucin de conictos entre pueblos y de pueblos con el Estado. g) Formular, ejecutar y supervisar actividades culturales, de capacitacin y sensibilizacin para alcanzar la inclusin social y el respeto de la diversidad nacional de los pueblos andinos, amaznicos y afroperuano. h) Ejecutar programas y proyectos de alcance nacional, regional y local para el desarrollo con identidad de los pueblos andinos, amaznicos y afroperuano. i) Coordinar con los Gobiernos Regionales la ejecucin de los programas y proyectos de alcance regional para el desarrollo con identidad de los pueblos andinos, amaznicos y afroperuano, en concordancia con el artculo 45 de la Ley Orgnica de los Gobiernos Regionales. j) Concertar, articular, asesorar, y coordinar las acciones de apoyo, fomento, consulta, asistencia tcnica y otros, de las entidades pblicas y privadas, a favor de los pueblos andinos, amaznicos y afroperuano. k) Ejercer la proteccin de los pueblos indgenas en situacin de aislamiento y contacto inicial.
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l)
Propiciar, en coordinacin con el Instituto Nacional de Radio y Televisin del Per IRTP-, acciones de produccin, emisin y difusin de programas de radio y televisin orientados a la integracin de todos los peruanos y armacin de la identidad nacional.
y trabajando de manera coordinada con la Direccin de Polticas y Normatividad. Buscar la visualizacin de la riqueza cultural de la nacin peruana, a travs de prcticas que promocionen un trato igualitario desde y en el Estado, as como en la sociedad civil en su conjunto. Difundir el valor de la diversidad cultural a travs de diversos medios de comunicacin, y sensibilizar a la sociedad en su conjunto, acerca del valor de la interculturalidad a travs de campaas de difusin y capacitaciones a funcionarios pblicos.
m) Coordinar las acciones necesarias para culminar con los procesos de saneamiento fsico legal territorial de los pueblos andinos, amaznicos y afroperuano. n) Garantizar el cumplimiento de las normas nacionales e internacionales de proteccin de los derechos de los pueblos andinos, amaznicos y afroperuano. Asimismo, se encuentra conformada por las siguientes unidades orgnicas:
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Conforme a lo dispuesto por la Ley de Creacin del Ministerio de Cultura No. 29565, dicho Ministerio es el rgano rector del Sector y responsable del diseo, establecimiento, ejecucin y supervisin de las respectivas polticas nacionales y sectoriales. El Sector comprende los procesos esenciales referidos a: patrimonio cultural de la nacin, material e inmaterial; gestin cultural e industrias culturales, incluyendo la creacin cultural contempornea y artes vivas, y; la pluralidad tnica y cultural de la nacin. En virtud de sus funciones, el Ministerio de Cultura est facultado a proponer y dictar lineamientos de las polticas nacionales y sectoriales a ser implementadas en el Sector. Como consecuencia de ello, y a efectos de contribuir con el desarrollo del Sector, el referido ente rector ha propuesto los siguientes lineamientos:
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Ministerio de Cultura debe constituirse en la entidad que brinde herramientas a los actores de las industrias culturales para desarrollar las mismas.
que son consultados en la denicin del mbito y caractersticas de la consulta. f) Elaborar, consolidar y actualizar la base de datos relativos a los pueblos indgenas u originarios y sus instituciones y organizaciones representativas. g) Registrar los resultados de las consultas realizadas. h) Mantener y actualizar el registro de facilitadores e intrpretes idneos de las lenguas indgenas u originarias. En ese sentido, es preciso indicar que el Ministerio de Cultura, mediante Resolucin Ministerial No. 3612012-MC, cre el Grupo de Trabajo, de naturaleza temporal, sobre institucionalidad pblica en materia de Pueblos Indgenas u Originarios, a cargo del Viceministerio de Interculturalidad. Al respecto, el Grupo de Trabajo se instal el da 16 de octubre de 2012, teniendo un plazo de 120 das contados desde dicha fecha para presentar el Informe Final sobre los resultados alcanzados. Cabe precisar que al referido Grupo de Trabajo se le asignaron las siguientes funciones: a) Promover la discusin entre las organizaciones indgenas y el Sector Cultura sobre las caractersticas de la entidad responsable en materia de polticas pblicas indgenas, como tambin, sobre el mecanismo de dilogo entre los Pueblos Indgenas u Originarios y el nivel nacional de Gobierno en lo referido al diseo, seguimiento y evaluacin de las polticas indgenas. b) Convocar a profesionales especializados en la materia cuya participacin se estime necesaria para la consecucin de sus nes, sin que ello genero gastos al Estado. c) Revisar, estudiar y analizar los documentos pertinentes para el cumplimiento de sus nes. d) Emitir el informe nal sobre los resultados alcanzados en el Grupo de Trabajo.
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Se ha procedido a evaluar cada uno de los procedimientos administrativos del Sector, de acuerdo con la metodologa descrita en Seccin V, a efectos de identicar las medidas administrativas que debieran ser objetos de un proceso de consulta previa. Como parte de dicha evaluacin, se realizaron entrevistas con funcionarios del Sector para recabar el punto de vista institucional respecto de las medidas administrativas que deben estar sujetas a consulta previa, as como para conocer la situacin actual, los avances y deciencias del Sector respecto del proceso de implementacin del derecho a la consulta previa. Como resultado de ello, se ha identicado las siguientes Medidas Administrativas del Sector (Ver Anexo IV: Matriz de Identicacin de Medidas Administrativas):
La referida norma clasica a los bienes integrantes del Patrimonio de la Nacin en (i) materiales e (ii) inmateriales. En el primer caso se dividen en bienes muebles e inmuebles. Adicionalmente, el artculo 4 de la referida Ley dispone que la identicacin, registro, inventario, declaracin, proteccin, restauracin, investigacin, conservacin, puesta en valor y difusin de los bienes culturales, y su restitucin en los casos pertinentes es de inters social y necesidad pblica e involucra a toda la ciudadana, autoridades y entidades pblicas y privadas. Es preciso indicar que, como ente rector, el Ministerio de Cultura se encuentra facultado a dictar las normas que sean necesarias para la gestin y uso sostenible del patrimonio cultural y en consecuencia para el registro, declaracin, proteccin, identicacin, inventario, inscripcin, investigacin, conservacin, difusin, puesta en valor, promocin y restitucin en los casos que corresponda. b) Anlisis del Objeto y Finalidad de la Medida Administrativa Sobre el particular, se ha considerado que la identicacin y delimitacin de Bienes Culturales Inmuebles debiera estar sujeta a un proceso de consulta previa, dado que eventualmente podra signicar la intervencin en territorios de pueblos indgenas as como en bienes que podran formar parte de su identidad. Siendo as, el derecho al territorio, conservar sus costumbres e instituciones as como el derecho a la identidad cultural seran los principales derechos colectivos de los pueblos indgenas que podran verse afectados directamente ante la emisin de la mencionada medida administrativa.
c) Oportunidad del Proceso de Consulta Se ha considerado que la aprobacin de la delimitacin de Bienes Culturales Inmuebles
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es la oportunidad idnea para la realizacin de un proceso de consulta, en tanto es el nico procedimiento para la identicacin de los referidos bienes.
b) Anlisis del Objeto y Finalidad de la Medida Administrativa Sobre el particular, se ha considerado que la autorizacin para la realizacin de proyectos de investigacin arqueolgica debiera estar sujeta a un proceso de consulta previa, dado que supone la intervencin en bienes que podran formar parte de su identidad o en una determinada rea que eventualmente podra ser de un pueblo indgena o encontrarse dentro de su mbito de inuencia. Siendo as, el derecho al territorio e identidad cultural seran los principales derechos colectivos de los pueblos indgenas que podran verse afectados directamente ante la emisin de la mencionada medida administrativa. En adicin a ello, otros derechos podran ser vulnerados dependiendo la magnitud y alcances de los proyectos, tales como: conservar sus costumbres, y; uso de los recursos naturales que se encuentran en su territorio.
c) Oportunidad del Proceso de Consulta Se ha considerado que el otorgamiento de la autorizacin para realizar el Proyecto de Investigacin Arqueolgica es la oportunidad idnea para la realizacin de un proceso de consulta, en tanto es el nico procedimiento para desarrollar las actividades de investigacin y estudio.
Al respecto, el artculo 5 del Reglamento de Investigaciones Arqueolgicas dene a los Proyectos de Investigacin Arqueolgica como estudios de los restos materiales y de su contexto cultural y ambiental de las sociedades que existieron en el territorio nacional, as como su proteccin, conservacin y difusin. Como resultado de la evaluacin se presentar un informe de proyectos de investigacin arqueolgica ante la autoridad competente. Cabe indicar que en el caso de la modalidad Proyecto de Investigacin Arqueolgica, el informe que se presente ante la autoridad competente tendr carcter reservado por el plazo de 1 ao, una vez nalizado, el informe ser de dominio pblico.
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Proyectos de Evaluacin Arqueolgica,originados por la afectacin de obras pblicas, privadas o causas naturales. Proyectos de Emergencia, originados por accin humana o natural imprevista.
Al respecto, el artculo 8 del Reglamento de Investigaciones Arqueolgicas dene a los proyectos de evaluacin arqueolgica como estudios de desarrollo de proyectos productivos, extractivos y/o de servicios con nes de proteger el Patrimonio Arqueolgico - Histrico Nacional, tanto mueble como inmueble. Como resultado de la evaluacin se presentar un informe de proyectos de evaluacin arqueolgica ante la autoridad competente. Cabe indicar que en el caso de la modalidad Proyecto de Evaluacin Arqueolgica, el informe que se presente ante la autoridad competente ser de dominio pblico a partir de su revisin.
tienen por nalidad que los titulares de proyectos obtengan posteriormente el correspondiente Certicado Inexistencia de Restos Arqueolgicos, el cual les permita emprender actividades que involucren la remocin de tierras e implementar las infraestructuras necesarias para dichos proyectos ((ver Anexo V: Flujograma Proyecto de Evaluacin Arqueolgica). En virtud de ello, se ha considerado que el otorgamiento de la autorizacin para realizar el Proyecto del Evaluacin Arqueolgica es la oportunidad idnea para la realizacin de un proceso de consulta, toda vez que antecede al Certicado de Inexistencia de Restos Arqueolgicos. Sin perjuicio de lo anterior, consideramos que dicha medida sera nicamente objeto de consulta si el rea de intervencin no ha sido considerada previamente en el correspondiente ttulo habilitante para el desarrollo de la actividad o el instrumento de gestin ambiental del proyecto; toda vez que stas ltimas seran objeto de consulta por constituir una oportunidad idnea en donde se identican los alcances de un determinado proyecto.
b) Anlisis del Objeto y Finalidad de la Medida Administrativa Sobre el particular, se ha considerado que la autorizacin para la realizacin de proyectos de evaluacin arqueolgica debiera estar sujeta a un proceso de consulta previa, dado que supone la intervencin en bienes que podran formar parte de su identidad o en una determinada rea que eventualmente podra ser de un pueblo indgena o encontrarse dentro de su mbito de inuencia. Siendo as, el derecho al territorio e identidad cultural seran los principales derechos colectivos de los pueblos indgenas que podran verse afectados directamente ante la emisin de la mencionada medida administrativa. En adicin a ello, otros derechos podran ser vulnerados dependiendo la magnitud y alcances de los proyectos, tales como: conservar sus costumbres, y; uso de los recursos naturales que se encuentran en su territorio.
c) Oportunidad del Proceso de Consulta Sobre este aspecto, es preciso indicar que la realizacin de Proyectos de Evaluacin Arqueolgica
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Sobre el particular, todo bien que se declare integrante del Patrimonio Cultural de la Nacin ser inscrito de ocio en el Registro Nacional de Bienes Integrantes del Patrimonio Cultural de la Nacin, generndose una Ficha Tcnica en la que constar la descripcin pormenorizada y el reconocimiento tcnico del bien, y un Certicado de Registro del organismo competente. En virtud de ello, se ha considerado que la expedicin del Certicado de Patrimonio Cultural de la Nacin no supondra en modo alguno una eventual afectacin directa de derechos colectivos de los pueblos indgenas, en tanto constituye un acto que certica un hecho.
determinada rea, requiriendo para ello que previamente se haya realizado un Proyecto de Evaluacin Arqueolgica. Sobre el particular, el Reglamento de Investigaciones Arqueolgicas, aprobado por Decreto Supremo N 004-2000-ED, dispone que toda obra pblica o privada de edicacin nueva, remodelacin, restauracin, entre otras, que involucre o pueda involucrar un bien mueble o inmueble integrante del Patrimonio Cultural de la Nacin, requiere para su ejecucin un CIRA. Ahora bien, debemos sealar que para la obtencin del CIRA es necesario contar previamente con un Proyecto de Evaluacin Arqueolgica ejecutado, siempre que el rea supere las 5 hectreas. En virtud de ello, se ha considerado que la obtencin del CIRA no supondra en modo alguno una eventual afectacin directa de derechos colectivos de los pueblos indgenas, en tanto existe un procedimiento previo a su obtencin, el cual es la autorizacin de realizacin de Proyectos de Evaluacin Arqueolgica, sobre el cual hemos sugerido en el presente Informe que sea sometido a consulta previa.
en modo alguno una eventual afectacin directa de derechos colectivos de los pueblos indgenas.
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inmateriales. En el primer caso se dividen en bienes muebles e inmuebles. Al respecto, el artculo 7 de la referida Ley dispone que el propietario de un bien mueble perteneciente al Patrimonio de la Nacin se encuentra obligado a registrarlo, protegerlo y conservarlo adecuadamente, evitando su abandono, depredacin, deterioro y/o debiendo poner en conocimiento del organismo competente estos casos. Sobre el particular, el Registro Nacional de Bienes Muebles Integrantes del Patrimonio Cultural de la Nacin, es el registro donde se registran todos los bienes muebles materiales integrantes del Patrimonio Cultural de la Nacin, distintos a los pertenecientes al patrimonio bibliogrco, documental y archivstico, de propiedad del Estado o de particulares. El incumplimiento de la referida obligacin por actitud negligente o dolosa acarrea responsabilidad administrativa, civil y penal, segn corresponda. En virtud de ello, se ha considerado que la inscripcin en el Registro Nacional de Bienes Culturales, no supondra en modo alguno una eventual afectacin directa de derechos colectivos de los pueblos indgenas.
Nacin de manera temporal al extranjero destinado a exhibiciones de carcter cientco y cultural. El artculo 2 de la Ley General del Patrimonio Cultural de la Nacin dene como bien integrante del Patrimonio Cultural de la Nacin a toda manifestacin del quehacer humano -material o inmaterial- que por su importancia, valor y signicado paleontolgico, arqueolgico, arquitectnico, histrico, artstico, militar, social, antropolgico, tradicional, religioso, etnolgico, cientco, tecnolgico o intelectual, sea expresamente declarado como tal o sobre el que exista la presuncin legal de serlo. Al respecto, el artculo 33 de la citada Ley prohbe la salida del pas de todo bien mueble integrante del Patrimonio Cultural de la Nacin, salvo las excepciones establecidas en dicho dispositivo legal. De ese modo, en su artculo 34 dispone las excepciones siguientes: Por motivos de exhibicin con fines cientficos, artsticos y culturales. Estudios especializados que no puedan ser realizados en el pas. Restauracin que no pueda realizarse en el pas. Por viajes de Jefes de Misin, Cnsules o Diplomticos acreditados, por el plazo que dure su permanencia en el exterior.
La salida de los bienes muebles integrantes del Patrimonio Cultural de la Nacin ser por un plazo no mayor a un ao, prorrogable por igual perodo por una sola vez. Adicionalmente, el artculo 54 del Reglamento de la Ley General del Patrimonio Cultural de la Nacin dispone que los bienes integrantes del Patrimonio de la Nacin solo podrn salir del territorio peruano de manera temporal y por motivos de exhibicin con nes cientcos, artsticos y culturales, por estudios especializados o restauracin que no puedan ser realizados en el pas, y por viajes de jefes de misin, cnsules o diplomticos acreditados.
(x) Autorizacin de salida temporal de bienes pertenecientes al Patrimonio Cultural de la Nacin para exposiciones en el extranjero
El procedimiento tiene por nalidad autorizar la salida de bienes pertenecientes al Patrimonio Cultural de la
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Es preciso sealar que la salida de los referidos bienes ser autorizada mediante resolucin suprema, previa opinin favorable del organismo competente, por un plazo de 1 ao, y prorrogable una nica vez por igual perodo. En virtud de ello, se ha considerado que la autorizacin de salida temporal de bienes del territorio peruano, destinados a exhibiciones con nes cientcos y culturales, no supondra en modo alguno una eventual afectacin directa de derechos colectivos de los pueblos indgenas.
Adicionalmente, el artculo 54 del Reglamento de la Ley General del Patrimonio Cultural de la Nacin dispone que los bienes integrantes del Patrimonio de la Nacin podrn salir del territorio peruano de manera temporal, entre otros, por viajes de jefes de misin, cnsules o diplomticos acreditados. Es preciso sealar que la salida de los bienes de propiedad de los jefes de misin, cnsules o diplomticos acreditados ser autorizada por resolucin suprema por el tiempo que dure su misin en el extranjero y tienen como destino nico las embajadas o consulados peruanos. En virtud de ello, se ha considerado que la autorizacin de salida temporal de bienes del territorio peruano, de propiedad de los jefes de misin, cnsules o diplomticos acreditados, no supondra en modo alguno una eventual afectacin directa de derechos colectivos de los pueblos indgenas.
(xi) Autorizacin de salida temporal de bienes declarados Patrimonio Cultural de la Nacin de propiedad de funcionarios diplomticos en misin en el extranjero
El procedimiento autoriza la salida de bienes pertenecientes al Patrimonio Cultural de la Nacin de manera temporal al extranjero. Como ha sido indicado precedentemente, el artculo 33 de la Ley General del Patrimonio Cultural prohbe la salida del pas de todo bien mueble integrante del Patrimonio Cultural de la Nacin, salvo las excepciones establecidas en dicho dispositivo legal. De ese modo, en su artculo 34 dispone las excepciones siguientes: Por motivos de exhibicin con fines cientficos, artsticos y culturales. Estudios especializados que no puedan ser realizados en el pas. Restauracin que no pueda realizarse en el pas. Por viajes de jefes de misin, cnsules o diplomticos acreditados, por el plazo que dure su permanencia en el exterior.
(xii) Prstamo temporal de bienes culturales muebles administrados por el Ministerio de Cultura para exposiciones nacionales
El procedimiento tiene por objeto el prstamo temporal de bienes culturales muebles administrados por el Ministerio de Cultural para exposiciones. El artculo 32 de la Ley General del Patrimonio Cultural establece que est permitido el traslado dentro del territorio nacional de bienes muebles integrantes del Patrimonio Cultural de la Nacin. Para tales efectos, el propietario o poseedor est obligado a adoptar las medidas necesarias para salvaguardar la integridad del bien mueble integrante del Patrimonio Cultural de la Nacin, y comunicar previamente el traslado y el lugar de destino al organismo competente, bajo responsabilidad. En virtud de ello, se ha considerado que el prstamo temporal de bienes culturales muebles, no supondra en modo alguno una eventual afectacin directa de derechos colectivos de los pueblos indgenas.
La salida de los bienes muebles integrantes del Patrimonio Cultural de la Nacin ser por un plazo no mayor a un ao, prorrogable por igual perodo por una sola vez.
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En virtud de ello, se ha considerado que el Reconocimiento como Asociacin Cultural no supondra en modo alguno una eventual afectacin directa de derechos colectivos de los pueblos indgenas.
De ese modo, la calidad de Centro Cultural podr ser renovada, una o ms veces, si subsisten las condiciones que justiquen la calicacin. En virtud de ello, se ha considerado que la prrroga del Reconocimiento como Centro Cultural no supondra en modo alguno una eventual afectacin directa de derechos colectivos de los pueblos indgenas.
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De conformidad con el artculo 7 del Convenio 169 de la OIT, los pueblos interesados debern tener el derecho de decidir sus propias prioridades en lo que atae al proceso de desarrollo, en la medida en que ste afecte a sus vidas, creencias, instituciones y bienestar espiritual y a las tierras que ocupan o utilizan de alguna manera, y de controlar, en la medida de lo posible, su propio desarrollo econmico, social y cultural. Asimismo, debern participar en la formulacin, aplicacin y evaluacin de los planes y programas de desarrollo nacional y regional susceptibles de afectarles directamente. Al respecto, el artculo 2 de la Ley de la Consulta Previa dispone que corresponde efectuar la consulta respecto a los planes, programas y proyectos de desarrollo nacional y regional que afecten directamente los derechos colectivos los pueblos indgenas u originarios. Asimismo, el artculo 27 del Reglamento de la Ley de la Consulta Previa establece que las medidas legislativas o administrativas de alcance general, incluyendo los planes y programas, solo sern consultadas en aquellos aspectos que impliquen una modicacin directa de los derechos colectivos de los pueblos indgenas. Sobre el particular, la Ley Orgnica del Poder Ejecutivo No. 29158 dene a los programas como estructuras funcionales creadas para atender un problema o situacin crtica, o implementar una poltica pblica especca, en el mbito de competencia de la entidad
a la que pertenecen. Solo por excepcin, la creacin de un Programa conlleva a la formacin de unrgano o unidad orgnica en una entidad. Por su parte, los planes son denidos como el conjunto de metas, directivas y criterios orientados al desarrollo de una actividad. Tomando en consideracin lo anterior y en tanto exista una posible afectacin de los derechos colectivos de los pueblos indgenas u originarios, ser necesario someter a consulta aquellas medidas administrativas que dispongan la implementacin de programas y planes. Como se ha advertido en la Seccin VI del presente Informe, los rganos de lnea del Sector cuentan con la facultad para proponer programas y planes as como proponer normas administrativas de carcter general. Esto signica que en el ejercicio de sus facultades pueden emitir una medida administrativa susceptible de afectar los derechos de los pueblos indgenas, ms an cuando el Sector es el ente rector en materia indgena. En ese sentido, consideramos que la oportunidad idnea para realizar un proceso de consulta respecto de un plan o programa es durante su elaboracin en la Direccin correspondiente. Para ello, cada uno de los rganos de lnea del Sector determinarn si resulta o no necesaria la implementacin de un proceso de consulta.
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Sobre el particular, el artculo 25 de la Ley General del Ambiente No. 28611 establece que los Estudios de Impacto Ambiental (EIA) en general son instrumentos de gestin que contienen una descripcin de la actividad propuesta y de los efectos directos o indirectos previsibles de dicha actividad en el medio ambiente fsico y social, a corto y largo plazo, as como la evaluacin tcnica de los mismos. Deben indicar las medidas necesarias para evitar o reducir el dao a niveles tolerables e incluir un breve resumen del estudio para efectos de su publicidad. Al respecto, el artculo 3 de la Ley del Sistema Nacional de Evaluacin del Impacto Ambiental No. 27446 (Ley del SEIA) establece que no podr iniciarse la ejecucin de proyectos y ninguna autoridad nacional, sectorial, regional o local podr aprobarlas, autorizarlas, permitirlas, concederlas o habilitarlas si no cuentan previamente con la certicacin ambiental contenida en la Resolucin que apruebe el correspondiente instrumento de gestin ambiental.
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Los proyectos pueden ser caracterizados en funcin a su potencial impacto en algunas de las siguientes categoras: Categora I - DIA.- Incluye aquellos proyectos cuya ejecucin no origina impactos ambientales negativos de carcter signicativo. Categora II - EIAsd.- Incluye los proyectos cuya ejecucin puede originar impactos ambientales moderados y cuyos efectos negativos pueden ser eliminados o minimizados mediante la adopcin de medidas fcilmente aplicables. Categora III - EIA Detallado.- Incluye aquellos proyectos cuyas caractersticas, envergadura y/o localizacin, pueden producir impactos ambientales negativos signicativos, cuantitativa o cualitativamente, requiriendo un anlisis profundo para revisar sus impactos y proponer la estrategia de manejo ambiental correspondiente.
de manejo ambiental y social, cuya eleccin es de exclusiva responsabilidad del titular o proponente de la accin, quien asumir el costo de su elaboracin y tramitacin. En consecuencia, los EIA debern contener a nivel de factibilidad cada una de las actividades e infraestructuras que formarn parte de un proyecto. Ahora bien, la Sexta Disposicin Final del Reglamento de la Ley de Consulta Previa ha precisado que el contenido de los instrumentos del Sistema Nacional de Evaluacin de Impacto Ambiental incluir informacin sobre la posible afectacin de los derechos colectivos de los pueblos indgenas que pudiera ser generada por el desarrollo del proyecto de inversin: lo cual determinara que en s mismos los procedimientos de evaluacin ambiental no seran sujetos a un proceso de consulta, sino aquellas medidas que autorizan el inicio de una actividad o que autoricen la suscripcin de contratos con el mismo n. Al respecto, deber tomarse en consideracin que, de modo general, la certicacin ambiental es previa al ttulo habilitante que autoriza el inicio de actividades. Tomando en consideracin lo anterior, es claro que el procedimiento de evaluacin ambiental no concluye con la emisin de un acto administrativo que constituya un ttulo habilitante, sino con una declaracin del Estado que certica la viabilidad ambiental y social de un proyecto; razn por la cual la denicin de Medida Administrativa, contemplada en el Reglamento de la Ley de la Consulta Previa, no abarcara a las certicaciones ambientales. Consecuentemente, la aprobacin de un instrumento de gestin ambiental no afecta per se derecho alguno de los pueblos indgenas, toda vez que no autoriza el inicio de la actividad. Ello se relativiza en el caso de actividades de algunos sectores donde el ttulo habilitante es previo a la certicacin ambiental y, consecuentemente, aprobado el instrumento ambiental pueden iniciarse las actividades. Sin perjuicio de lo anterior, a efectos de la presente Consultora, no se ha descartado que los procedimientos de evaluacin ambiental sealados precedente-
Asimismo, el artculo 34 del Reglamento de la Ley del SEIA, aprobado mediante Decreto Supremo No. 019-2009-MINAM, precisa que toda referencia al impacto ambiental comprende los impactos sociales que estuvieran relacionados, respecto de los cuales se deben considerar las medidas necesarias de acuerdo a cada proyecto de inversin, de modo que se asegure una gestin social adecuada, la transparencia de los procesos, la prevencin de conictos, as como la prevencin, control, mitigacin y eventual compensacin e indemnizacin por los impactos sociales que se pudieran generar. Siendo as, dichos instrumentos son ambientales y sociales. El artculo 48 del reglamento citado en el prrafo precedente considera que los EIA deben ser elaborados sobre la base del proyecto de inversin diseado a nivel de factibilidad; es decir, una vez que el titular cuente con criterios de diseo y su factibilidad tecnolgica, econmica, comercial, e institucional, lo cual ha sido concluido a partir de un anlisis de alternativas de ubicacin que presente las opciones disponibles en el emplazamiento de un proyecto. Cabe sealar que los EIA deben ser elaborados por entidades autorizadas registradas ante el Sector que cuenten con equipos de profesionales de diferentes especialidades con experiencia en aspectos
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mente estn sujetos a un proceso de consulta previa11, toda vez que podran considerarse una oportunidad idnea para la identicacin de eventuales afectaciones a los derechos de los pueblos indgenas. Como ha sido sealado, la consulta debe ser informada; es decir, los pueblos indgenas deben tener conocimiento de los posibles riesgos del proyecto propuesto, incluidos los riesgos ambientales y de salubridad. Siendo as, el EIA como instrumento preventivo ambiental y social se erige como una herramienta determinante de informacin para llevar a cabo un dilogo intercultural (Ver Anexo VI: Flujograma EIA). Como consecuencia de lo anterior, resultara necesario a nivel de polticas de Estado integrar, de ser posible, la implementacin de procesos de consulta previa con procedimientos ya previstos en la regulacin vigente y que a lo largo de los aos han venido perfeccionndose, como es el caso del procedimiento de evaluacin ambiental. Sobre el particular, la Corte Interamericana de Derechos Humanos ha sealado claramente, en el caso del Pueblo Saramaka, que la Convencin Americana de Derechos Humanos no prohbe per se la emisin de concesiones para la exploracin o explotacin de los recursos naturales en territorios indgenas o tribales. Sin embargo, si el Estado quisiera restringir, legtimamente, los derechos de pueblos indgenas, debe: (i) consultar con las comunidades afectadas respecto de los proyectos de desarrollo que se lleven a cabo en los territorios ocupados tradicionalmente; (ii) compartir los benecios razonables con ellas, y; (iii) realizar evaluaciones previas de impacto ambiental y social12. Cabe recalcar que, en la mencionada decisin, la Corte tambin seal que el Estado deba consultar sobre los resultados de los estudios previos de impacto social y ambiental13.
Es ms, en la Sentencia Interpretativa del referido caso, la Corte consider que los EIA sirven para evaluar el posible dao o impacto que un proyecto de desarrollo o inversin puede tener sobre la propiedad y comunidad en cuestin. Siendo as, el objetivo de los EIA no es solo tener alguna medida objetiva del posible impacto sobre la tierra y las personas, sino tambin asegurar que los miembros del pueblo indgena tengan conocimiento de los posibles riesgos, incluidos los riesgos ambientales y de salubridad, a n de que acepten el plan de desarrollo o inversin propuesto con conocimiento y de forma voluntaria14. En ese sentido, proponen incluso seguir los directrices voluntarias Akw Kon, adoptadas por las Partes de la Convencin en Diversidad Biolgica en mayo 2000, que son uno de los ms completos y utilizados en el contexto de pueblos indgenas y tribales. En concordancia con lo anterior, el artculo 7.3 del Convenio 169 de la OIT dispone que los gobiernos debern velar por que, siempre que haya lugar, se efecten estudios, en cooperacin con los pueblos interesados, a n de evaluar la incidencia social, espiritual y cultural y sobre el medio ambiente que las actividades de desarrollo previstas puedan tener sobre esos pueblos. Los resultados de estos estudios debern ser considerados como criterios fundamentales para la ejecucin de las actividades mencionadas. Al respecto, en el caso de la implementacin de la consulta previa en Canad, dicho Estado opt por integrar la consulta en su decisiones cotidianas, sirvindose de procesos y mecanismos de participacin existentes en el ordenamiento legal, tales como los previstos en los procedimientos de evaluacin ambiental o procedimientos regulatorios, en los cuales las poblaciones aborgenes son integradas con la nalidad de coordinar y discutir la toma de decisiones
11 Siempre tomando en consideracin las condiciones previstas en la Metodologa en la Identicacin de Medidas Administrativas: (i) existencia de pueblos indgenas en el rea de inuencia del proyecto, y; (ii) la actividad objeto de la medida administrativa no ha sido sometida a consulta previa anteriormente. 12 Caso del Pueblo Saramaka vs. Surinam. Sentencia del 28 de noviembre de 2007. Fundamento 143. 13 En el Punto Resolutivo 9 de la Sentencia, ledo conjuntamente con el prrafo 133 de la misma, la Corte orden al Estado asegurarse que los miembros del pueblo Saramaka tengan conocimiento de los posibles riesgos, incluido los riesgos ambientales y de salubridad, a n de que acepten el plan de desarrollo o inversin propuesto con conocimiento y de forma voluntaria. 14 Caso del Pueblo Saramaka vs. Surinam. Sentencia del 12 de agosto de 2008. Fundamento 40.
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y evaluar si son necesarias actividades de consulta adicionales15. Los benecios encontrados en llevar a cabo procesos de consulta durante la evaluacin ambiental, se debe a que crea un espacio de dilogo intercultural en el que pueden discutir los siguientes aspectos: Potenciales impactos ambientales y sociales que incidan en su modo de vivir, y cmo ellos han sido incluidos en el correspondiente EIA. Potenciales impactos del proyecto en los derechos de los pueblos indgenas. Medidas de mitigacin. Programas de monitoreo y seguimiento.
En dicha situacin, los procedimientos de participacin ciudadana deberan seguir siendo llevados a cabo por el titular del proyecto, con la supervisin del Estado; a efectos de que en adicin a ello se implemente un proceso de consulta a cargo del Estado que sea dirigido especcamente a los pueblos indgenas, tomando en consideracin que los estndares son distintos. En consecuencia, resulta determinante que el Sector efecte un anlisis respecto de la idoneidad del procedimiento de evaluacin ambiental, como herramienta clave para llevar a cabo procesos de consulta previa; a n de que evale la necesidad de modicar la denicin de Medida Administrativa contenida en el Reglamento de la Ley de la Consulta Previa.
Lo anterior resulta determinante a efectos de determinar si el proceso de consulta debe llevarse a cabo en un solo momento durante todo el ciclo de un proyecto o si, por el contrario, es factible que se d en ms de una oportunidad en funcin a la etapa propuesta, tomando en cuenta que la herramienta de la consulta no debe ser entendida como un s o no sino como un dialogo intercultural que incida en la toma de una decisin del Estado. En el caso de Canad, la Canadian Environmental Assessment Act, 2012 contempla procedimientos de public participation durante la evaluacin ambiental, donde el trmino public no excluye ni incluye a algn actor en particular (similar a los procedimientos de participacin ciudadana previsto en la regulacin del Sector), por lo cual los pueblos indgenas tienen dicho espacio para participar; sin embargo, la obligacin de consultar es adicional a ello y debe ser identicada independientemente, toda vez que su nivel de incidencia en la decisin del Estado es superior al de la participacin. Ahora bien, es claro que en el transcurso de la evaluacin ambiental se determinar si el proyecto propuesto podra afectar directamente a los derechos de pueblos indgenas; por lo cual, a partir de ese momento, podra existir una superposicin respecto a cmo implementar mecanismos de participacin ciudadana y de consulta previa.
15 Cfr. GOVERNMENT OF CANADA, Minister of the Department of Aboriginal Affairs and Northern Development Canada. Aboriginal Consultation and Accommodation: Updated Guidelines for Federal Ofcials to Fulll the Duty to Consult. Marzo, 2011.
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Dada la aprobacin de la Ley de la Consulta Previa y su Reglamento, resulta necesaria la actualizacin del Texto nico de Procedimientos Administrativos del Sector o la implementacin a travs de Directrices que resulten aplicables a todos los Sectores, debindose incluir los siguientes procedimientos:
de consulta previa participarn facilitadores, intrpretes y asesores, los cuales debern estar registrados obligatoriamente en el registro respectivo a cargo del Viceministerio de Interculturalidad. Al respecto, el numeral 7 del artculo 28 del Reglamento de la Ley de la Consulta Previa, establece entre las funciones del Viceministerio de Interculturalidad del Ministerio de Cultura, el mantener y actualizar el Registro de facilitadores e intrpretes idneos de las lenguas indgenas u originarias. Cabe precisar que, mediante Resolucin Viceministerial No. 001-2012-VMI-MC, se cre el Registro de Intrpretes de Lenguas Indgenas u Originarias y el Registro de Facilitadores. En virtud de ello, mediante Resolucin Ministerial No. 375-2012-MC, de fecha 5 de octubre de 2012, se aprob la Directiva No. 006-2012/MC que regula el Procedimiento para el Registro de Intrpretes de las Lenguas Indgenas u Originarias. Sobre el particular, para formar parte del Registro de Intrpretes de las Lenguas Indgenas u Originarias, se debern llevar a cabo 3 etapas: (i) convocatoria; (ii) capacitacin; y, (iii) evaluacin. Una vez culminadas dichas etapas, solo las personas que acrediten los requisitos siguientes podrn ser inscritas en el referido Registro: Conocer y saber castellano, as como una de las lenguas indgenas mencionadas en la convocatoria correspondiente, tanto a nivel oral como escrito. Reconocerse como parte de un pueblo indgena del pas y, en ese sentido, conocer y participar de prcticas sociales y culturales de dicho pueblo. Contar con experiencia en interpretacin o traduccin en la lengua indgena que domina.
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en el procedimiento de Registro de Intrpretes y Facilitadores. La prueba de competencias de interpretacin y traduccin Etapa en la cual los candidatos y candidatas que hayan cumplido los requisitos para la inscripcin documental sern evaluados para corroborar sus competencias como intrpretes.
Como consecuencia de lo anterior, solo resultara necesaria la inclusin de dicho procedimiento en el correspondiente Texto nico de Procedimientos Administrativos.
En ese sentido, es necesaria la implementacin de las directivas para normar las convocatorias pblicas de seleccin de intrpretes y facilitadores.
XI.5 Procedimiento de incorporacin o modificacin de la informacin contenida en la Base de Datos Oficial de Pueblos Indgenas
De conformidad con el literal f) del artculo 19 del Reglamento de la Ley de la Consulta Previa, el Viceministerio de Interculturalidad se encarga de elaborar, consolidar y actualizar la base de datos relativos a los pueblos indgenas u originarios y sus instituciones y organizaciones representativas. Sobre el particular, la Base de Datos Ocial de Pueblos Indgenas u Originarios constituye un instrumento de acceso pblico y gratuito, que sirve para el proceso de identicacin de los pueblos indgenas. Al respecto, mediante Resolucin Viceministerial No. 202-2012-MC, de fecha 22 de mayo de 2012, se aprob la Directiva No. 03-2012/MC, que regula el funcionamiento de la Base de Datos Ocial de Pueblos Indgenas u Originarios. La Direccin General de Interculturalidad y Derechos de los Pueblos se encuentra encargada de incorporar la informacin en la Base de Datos Ocial, para lo cual, realizar informes tcnicos que debern contener lo siguiente: Identificacin de los pueblos indgenas sobre la base de los criterios objetivos y subjetivos. Fuentes oficiales utilizadas.
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Proceso de obtencin de la informacin. Procesamiento de la informacin. Determinacin clara y precisa de la informacin a ser incorporada en la Base de Datos Ocial.
Cabe precisar que la informacin de la Base de Datos Ocial se actualizar de manera permanente. Como consecuencia de lo anterior, resultara necesaria la inclusin de dicho procedimiento en el correspondiente Texto nico de Procedimientos Administrativos, a efectos de permitir que terceros interesados y las propias entidades del Estado puedan actualizar la informacin contenida en dicha Base de Datos.
La Base de Datos Ocial incorpora informacin relacionada a las instituciones y organizaciones representativas de los pueblos indgenas, as como, informacin sobre las lenguas indgenas de los respectivos pueblos.
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A efectos de garantizar el derecho a la consulta previa de los pueblos indgenas, debern implementarse en el Sector los siguientes procedimientos administrativos:
representativas, puedan solicitar la realizacin de un proceso de consulta respecto de una medida administrativa que consideren pueda afectar directamente sus derechos colectivos. El derecho de peticin se puede ejercer hasta antes de que se emita la medida administrativa y se rige por las mismas etapas consideradas en el caso anterior de inclusin en proceso de consulta. Para tales efectos, los pueblos indgenas debern acreditar la existencia de una posible afectacin como consecuencia de la implementacin de la medida administrativa o medida legislativa objeto de consulta.
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misma, previo traslado al quejado, a n de presentar el informe que estime conveniente. Cabe precisar que en ningn caso se suspender la tramitacin del procedimiento en que se haya presentado queja.
Finalmente, debemos indicar que de declararse fundada la queja, el superior jerrquico proceder a dictar las medidas correctivas pertinentes respecto del procedimiento, y en la misma resolucin se dispondr el inicio de las actuaciones necesarias para sancionar al responsable.
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A partir del anlisis realizado en el Informe Final, las conclusiones y recomendaciones de la Consultora: Elaboracin de un Informe de inventario y anlisis de las medidas administrativas del Ministerio de Cultura que deben ser consultadas en el marco de la Ley N 29785, Ley de derecho a la consulta previa a los pueblos indgenas u originarios, reconocido en el Convenio 169 de la Organizacin Internacional del Trabajo (OIT), son las siguientes: (i) Los procedimientos identicados precedentemente debieran estar sujetos a consulta previa siempre y cuando se cumplan las siguientes condiciones: (i) existencia de pueblos indgenas en el rea de inuencia de los proyectos, cuyos derechos puedan verse afectados, y; (ii) las actividades objeto de la medida administrativa no han sido consultadas previamente, o, si fueron consultadas, involucran nuevos aspectos no contemplados originalmente. (ii) El hecho que en el ciclo de un proyecto de inversin sea necesaria la obtencin de una serie de autorizaciones sectoriales, lleva a que se analice cules son los instrumentos y procesos que la regulacin actualmente contempla para su emprendimiento, a n de poder determinar si resulta posible servirse de ellos para implementar el derecho a la consulta previa Lo anterior tiene por nalidad identicar espacios oportunos para llevar a cabo procesos de consulta, lo cual a su vez determine que se creen verdaderos espacios de dilogo intercultural que sean efectivos para incidir en la determinacin de viabilidad de una actividad o proyecto. En ese sentido, la herramienta de la evaluacin ambiental juega un rol clave toda vez que tiene por nalidad advertir cules seran los eventuales impactos ambientales y sociales que podran ser
generados por el emprendimiento de un proyecto o actividad concreta. Siendo as, algunos de los aspectos a ser discutidos con los pueblos indgenas en dichos espacio involucraran: (i) potenciales impactos ambientales y sociales que incidan en su modo de vivir, y como ellos han sido incluidos en el correspondiente instrumento de gestin; (ii) potenciales impactos del proyecto en sus derechos; (iii) medidas de mitigacin, y; (iv) programas de monitoreo y seguimiento.
(iii) La consulta debe ser informada; es decir, los pueblos indgenas deben tener conocimiento de los posibles riesgos de la actividad o proyecto propuesto, incluidos los riesgos ambientales y de salubridad. Siendo as, el Estudio de Impacto Ambiental como instrumento preventivo ambiental y social se erige como una herramienta determinante de informacin para llevar a cabo un dilogo intercultural, considerndose la etapa de su evaluacin a cargo de la entidad competente como la oportunidad idnea para llevar a cabo un proceso de consulta. En ese sentido, corresponde al Viceministerio de Interculturalidad establecer los lineamientos que correspondan para que la herramienta de la evaluacin ambiental sea tomada en cuenta en la implementacin del derecho a la consulta previa a los pueblos indgenas.
(iv) La denicin de Medida Administrativa contemplada en el Reglamento de la Ley de la Consulta Previa evidencia que, en determinados casos, podra considerarse restrictiva dado que condiciona a que se lleven a cabo procesos de consulta en una etapa tarda o procedimiento que no resulte oportuno debido a que tcnica o econmicamente no haya una posibilidad real
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de dilogo en torno a las condiciones en que se desarrolle una actividad; lo cual podra conllevar a que se desnaturalice los alcances del derecho a la consulta. La herramienta de la consulta no debe ser entendida como un s o no sino como un dialogo intercultural que incida en la toma de una decisin del Estado.
Administrativo General, a n de que organismos especializados como dicho Viceministerio, u otros, puedan ejecutar los procesos de consulta previa con cargo al presupuesto de la entidad delegante. (ix) Recomendar al Viceministerio de Interculturalidad identicar las normas, procedimientos y, en general, las formalidades previstas en los diferentes sistemas administrativos que representen trabas a la ejecucin de la consulta previa; as como coordinar y proponer la creacin de un rgimen especial aplicable a las medidas administrativas que deban ser objeto de procesos de consulta previa a n de que se les exonere de tales nomas, procedimientos y formalidades. (x) Recomendar al Viceministerio de Interculturalidad generar los mecanismos necesarios para que tanto la Administracin como los administrados puedan acceder a la Base de Datos Ocial de Pueblos Indgenas, toda vez que dicha herramienta aun cuando no es una lista taxativa es determinante a efectos de tener una primera aproximacin en la identicacin de los pueblos indgenas que debieran participar en un proceso de consulta. En ese sentido, todas las entidades de la Administracin deben tener la obligacin de suministrar al Viceministerio de Interculturalidad la informacin que resulte necesaria a efectos de completar y actualizar la referida Base de Datos, con la nalidad de evitar que se generen fuentes informales de informacin que pudieran considerar criterios anti tcnicos en la identicacin de pueblos indgenas. (xi) Recomendar a la Defensora del Pueblo que, en coordinacin con las organizaciones de pueblos indgenas de alcance nacional, promueva la difusin y capacitacin a los pueblos indgenas respectos de sus derechos colectivos, as como su derecho a la consulta previa y sus alcances. (xii) Recomendar a la Defensora del Pueblo alcanzar una copia del presente informe al Ministerio de Cultura para que consideren las medidas administrativas identicadas, as como las sugerencias para implementar la consulta previa en el Sector.
(v) El Viceministerio de Interculturalidad, en tanto ente rector, viene implementando los procedimientos necesarios para garantizar el derecho a la consulta previa. (vi) Recomendar al Ministerio de Cultura, a efectos de garantizar el derecho a la consulta previa de los pueblos indgenas, implementar los siguientes procedimientos administrativos y/o lineamientos, segn sea el caso: (i) Procedimiento de inclusin en un proceso de consulta previa; (ii) Procedimiento de solicitud de realizacin de consulta previa, y; (iii) Procedimiento de Queja en el marco de un Proceso de Consulta. (vii) Recomendar al Viceministerio de Interculturalidad, a efectos de garantizar el derecho a la consulta previa de los pueblos indgenas, implementar o continuar con la implementacin, segn sea el caso, de los siguientes procedimientos administrativos y/o lineamientos: (i) Procedimiento de Acreditacin de los Representantes de los Pueblos Indgenas; (ii) Procedimiento de Registro de Intrpretes y Facilitadores; (iii) Procedimiento de Registro de Instituciones Organizaciones representativas de los Pueblos Indgenas; (iv) Procedimiento de Convocatoria de Intrpretes y Facilitadores, y; (v) Procedimiento de incorporacin o modicacin de la informacin contenida en la Bases de Datos Ocial de Pueblos Indgenas. (viii) Recomendar al Viceministerio de Interculturalidad a establecer lineamientos para utilizar la gura de la delegacin administrativa prevista en el artculo 67 de la Ley No. 27444, Ley del Procedimiento
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XIV. Anexos
Anexo I
CRONOGRAMA DE TRABAJO
N Actividad 1 2 Presentacin del Plan de Trabajo. Coordinaciones con la Defensora del Pueblo para obtener los documentos e insumos necesarios para el correcto desarrollo de la consultora. Finalidad y Comentarios Presentar el presente Plan de Trabajo en una reunin para su validacin por la Defensora del Pueblo Plazo Sujeto a propuesta de la Defensora del Pueblo
- Obtener informacin de la Defensora del Pueblo respecto a los avances del Sector Del 27 al 30 de en cuanto a implementacin del derecho a la consulta previa. noviembre de 2012 - Coordinar la entrega de la Carta de Acreditacin que facilite las entrevistas a ser llevadas a cabo con los actores clave. - Requerir informacin a la Defensora del Pueblo y/o a los funcionarios del Sector. - Identificar la informacin relevante para su posterior sistematizacin y evaluacin. - Otras coordinaciones y/o requerimientos adicionales.
Definicin de la Metodologa Luego de concluida la actividad 2, nuestra metodologa de trabajo se centrar, Del 3 al 7 de diciembre de Trabajo aplicable a la principalmente, en 3 objetivos: de 2012 presente consultora. - Identificar los procedimientos previstos en el TUPA del Sector as como en la normativa aplicable, para luego definir de acuerdo a su base legal el objetivo de cada procedimiento. - Posteriormente se identificar en base a la revisin de la normativa nacional, los tratados internacionales y jurisprudencia aplicable los procedimientos que finalicen con una medida administrativa susceptible de afectar directamente los derechos de los Pueblos Indgenas segn la Ley N. 29785, su reglamento y el Convenio No. 169 de la OIT, as como la autoridad competente para llevar a cabo la consulta previa. - Disear los procedimientos que resulten necesarios implementar por parte del Sector a efectos de aplicar la normativa exigida en el marco del proceso de consulta previa. Posteriormente, se elaborar un flujograma que contenga el detalle de cada uno de los procedimientos a ser implementados. - Finalmente, se efectuar un anlisis de la actual estructura organizacional de la entidad a fin de determinar si la misma resulta adecuada para la implementacin del derecho a la consulta previa. De ser el caso, se propondr una estructura organizativa que permita efectivizar dicho derecho.(SOBRE ESTE TEMA NO HAY PRONUNCIAMIENTO EN EL INFORME) Anlisis del marco legal Del 3 al 7 de diciembre - Marco de Derecho Internacional aplicable a la consultora de 2012 Anlisis del alcance y aplicacin de los Convenios suscritos por el Per en tres niveles: marco de respecto de la proteccin de los Pueblos Indgenas. Para ello, se analizar en derecho internacional, marco particular el Convenio OIT No. 169 sobre Pueblos Indgenas y Tribales en Pases constitucional y normativo Independientes as como los Informes de la Comisin de Expertos en Aplicacin de legal y reglamentario. Conveniosy Recomendaciones de la OIT. Asimismo, se har una revisin y anlisis de la jurisprudencia internacional en materia de Pueblos Indgenas, tanto de los Sistemas Universal (ONU) e Interamericano de Proteccin de Derechos Humanos as como de la jurisprudencia comparada. - Marco de Derecho Constitucional Anlisis de la Constitucin Poltica de 1993 y de la Jurisprudencia del Tribunal Constitucional respecto a Pueblos Indgenas y Consulta Previa as como a la regulacin del Sector, a fin de determinar los derechos fundamentales que se encuentran en juego. - Marco Legal y Reglamentario Anlisis del marco legal y reglamentario que regula: (i) la emisin de las Medidas Administrativas en el Sector (anlisis del sector y las actividades reguladas), (ii) el Derecho a la Consulta Previa, y (iii) las competencias y funciones de la entidad que emite las Medidas Administrativas; con la finalidad de determinar aquellas que deban ser objeto de consulta en el marco de la implementacin de dicho derecho. Este enfoque permitir analizar los alcances de cada Medida Administrativa de manera independiente, precisndose los fundamentos que determinaran si podran ser sometidas o no a un proceso de consulta previa. Revisin y anlisis de Revisin de documentos elaborados por el Sector as como otros que la Defensora del Del 3 al 7 de diciembre informes y estudios Pueblo, la GIZ y el consultor estimen pertinentes para el desarrollo de la consultora. de 2012 relacionados al tema materia de la presente consultora.
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N 6
Actividad Identificacin y sistematizacin de los procedimientos administrativos previstos actualmente en el Texto nico de Procedimientos Administrativos - TUPA del Sector.
Finalidad y Comentarios Identificar cada procedimiento administrativo contenido en el TUPA del Sector as como los previstos en la normativa sectorial a efectos de determinar si puede ser objeto de consulta previa. La identificacin y sistematizacin de procedimientos administrativos se realizar en funcin al siguiente cronograma: - Identificacin de procedimientos a cargo de la Direccin General del Patrimonio Cultural. - Identificacin de procedimientos a cargo de la Direccin General de Industrias Culturales y Artes. - Identificacin de procedimientos a cargo de Direccin General de Inclusin de Conocimientos Ancestrales. - Identificacin de procedimientos a cargo de la Direccin General de Interculturalidad y Derecho de los Pueblos. En el caso de procedimientos an no incorporados en el TUPA, se analizarn preliminarmente a efectos de elaborar posteriormente la propuesta correspondiente.
Anlisis y delimitacin, de Anlisis del sustento legal de cada procedimiento administrativo para determinar el acuerdo a su base legal, objeto que el procedimiento pretende tutelar o garantizar. del objetivo de cada uno de los procedimientos administrativos identificados. Anlisis y aplicacin de los criterios elaborados por la Defensora del Pueblo y otros que el consultor considere pertinentes para determinar si los procedimientos administrativos identificados deben estar sujetos al procedimiento de consulta previa. Realizacin de entrevistas a los actores claves del Sector.
En aquellos procedimientos que podran estar sujetos a consulta previa, se proceder Del 3 al 9 de diciembre a fundamentar y proponer que en cada caso se considere lo siguiente: de 2012 (i) Si existen pueblos indgenas que puedan verse posiblemente afectados. (ii) Los derechos, individuales o colectivos, que posiblemente puedan ser afectados. (iii) Si en el proyecto objeto de la medida administrativa se ha realizado antes consulta previa y/o es preciso realizarla (elementos nuevos no evaluados). (iv) Otros supuestos por los que el consultor considera que el procedimiento administrativo debe estar sujeto a consulta previa.
Las entrevistas se programan una vez elaborado un producto en el que pueda Desde el 9 de diciembre advertirse una identificacin sustentada de las medidas que se consideran objeto de consulta. (Ir al Sector con una propuesta slida que aporte y pueda generar debate, tomando en consideracin que en los Sectores la informacin es mnima o confusa) Las entrevistas se realizan sobre la base de una presentacin de los consultores de la metodologa y las medidas identificadas. Luego se realiza un intercambio de ideas respecto de la i) situacin y avances de la entidad en la implementacin de la consulta previa, ii) las medidas administrativas que pueden ser objeto de consulta y iii) la organizacin necesaria para ello; adems de formular preguntas abiertas que recojan impresiones acerca del producto presentado y papel de la Defensora. El Informe Preliminar contendr la matriz inicial de identificacin de procedimientos 11 de diciembre de del Sector, la cual tomar en consideracin lo siguiente: (i) procedimiento; (ii) objetivo 2012 del procedimiento; (iii) si la medida administrativa final estara o no sujeta a consulta previa; (iv) sustento para que la medida administrativa sea objeto de un proceso de consulta, y; (v) consideraciones para sujetar la medida administrativa a un proceso de consulta (condiciones y excepciones). Presentar el Informe Preliminar en una reunin para su retroalimentacin y validacin por la Defensora del Pueblo. Inclusin de las sugerencias y/o recomendaciones propuestas por la Defensora del Pueblo. Se identificar las medidas normativas que deber adoptar el Sector a efectos de implementar los procedimientos de consulta previa en los casos que, de acuerdo al anlisis realizado por el consultor, se requiera. Sujeto a propuesta de la Defensora del Pueblo Del 12 de diciembre de 2012 al 4 de enero de 2013
11 Presentacin de Informe Preliminar 12 Incorporacin de recomendaciones 13 Formulacin de propuestas normativas que deber adoptar el Sector a efectos de garantizar la implementacin de los procedimientos de consulta previa por cada una de las medidas administrativas identificadas.
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Actividad
Finalidad y Comentarios
Plazo
14 Formulacin de propuesta de procedimiento administrativo para que los pueblos indgenas y originarios presenten su peticin de consulta previa. 15 Elaboracin de Flujograma que describa la implementacin de la Ley 29785 en un procedimiento administrativo del Sector. Para ello se podra incluir el anlisis de un estudio de caso. 16 Realizacin de reuniones de trabajo con el equipo de la Defensora del Pueblo y de la GIZ, a solicitud de cualquier de estos, para efectuar el seguimiento, retroalimentacin y validacin de los productos. 17 Entrega de Informe Final
La propuesta se realizar en observancia estricta de la Ley 29785, su reglamento y de Del 7 al 18 de enero de las normas pertinentes de la Ley 27444 y el marco general que regula la simplificacin 2013 administrativa. En ese sentido, se propondrn requisitos y plazos que sean razonables y aporten valor al procedimiento.
Una vez identificado los procedimientos administrativos sujetos a consulta previa se proceder a disear un procedimiento de consulta previa modelo. El diseo de procedimiento de consulta previa incluir el respectivo Flujograma de procedimientos.
Reuniones de trabajo con el equipo de la Defensora del Pueblo y de la GIZ para realizar un anlisis a profundidad del tema materia de la consultora, teniendo en cuenta los distintos criterios de estos funcionarios, para as contribuir a la obtencin de una retroalimentacin de conocimiento y prxima validacin final del informe por la Defensora del Pueblo.
El Informe Final contendr: - Resumen Ejecutivo: presentacin clara, objetiva y sucinta de los principales resultados, productos y conclusiones obtenidos como parte de la realizacin de la consultora. - Producto: Informe de inventario y anlisis de las medidas que deben, o no, ser objeto de consulta previa en el Sector. - Conclusiones y recomendaciones. - Anexos Se elaborar una presentacin que muestre los principales resultados y conclusiones de la consultora.
8 de febrero de 2013
18 Presentacin de las conclusiones del informe final al Sector y a la Defensora del Pueblo. 19 Anlisis e incorporacin de recomendaciones y sugerencias planteadas por la Defensora del Pueblo y/o el Sector. 20 Entrega de Informe Final que incluye recomendaciones y sugerencias
Se analizaran las recomendaciones y sugerencias del sector y la Defensora del Pueblo respecto del Informe Final para, de ser el caso, incorporarlas en la versin final.
25 de febrero de 2013
Anexo II
CRONOGRAMA DE ENTREVISTAS
Sector Agricultura Organismo Ministerio de Cultura Funcionario Responsable Hernn Coronado (Viceministerio de Interculturalidad) Fecha 07/02/2013
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Anexo III
NO
NO NO
No sujeta a consulta previa No sujeta a consulta previa Sujeta a consulta previa Sujeta a consulta previa NO No sujeta a consulta previa
SI
SI
Anlisis de Condiciones
La actividad ha sido sujeta a consulta anteriormente?
NO
SI
SI
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Anexo IV
MINISTERIO DE CULTURA Objetivo Identificar y registrar los bienes culturales que forman parte del Patrimonio Cultural de la Nacin. Determinar e identificar los inmuebles que forman parte del Patrimonio Cultural del Estado. S Eventual afectacin a los derechos a: (i) Identidad Cultural, y; (ii) Tierra y al Territorio. No No es susceptible de afectar derechos individuales o colectivos de los pueblos indgenas. Sujeto a Consulta (Si o No) Sustento Condiciones Procedimiento a implementar
rgano Responsable
Medida Administrativa
Direccin del Delimitacin de Bienes Patrimonio, Culturales Inmuebles. Histrico, Colonial y Republicano.
59 Intervenir el bien cultural inmueble mediante ampliacin, construccin, demolicin, obra nueva, entre otros. No Colocacin de avisos en los locales comerciales ubicados en monumentos. No No Determinar que no existen vestigios arqueolgicos en una determinada rea. El procedimiento previo es la aprobacin final del Proyecto de Evaluacin Arqueolgica. No
(i) Si existen pueblos indgenas que puedan verse afectados. (ii) Si la actividad objeto de la medida administrativa no ha sido sometida antes a consulta previa y/o es preciso realizarla debido a elementos nuevos no evaluados.
No es susceptible de afectar derechos individuales o colectivos de los pueblos indgenas. No es susceptible de afectar derechos individuales o colectivos de los pueblos indgenas. No es susceptible de afectar derechos individuales o colectivos de los pueblos indgenas. No es susceptible de afectar derechos individuales o colectivos de los pueblos indgenas.
Direccin del Anuncios en Bienes Patrimonio, Culturales Inmuebles. Histrico, Colonial y Republicano.
Direccin del Autorizacin de Trmite Regularizacin de bienes inmuebles. Patrimonio, de Declaracin de Histrico, Colonial y Fbrica. Republicano.
Direccin de Arqueologa.
MINISTERIO DE CULTURA Objetivo Inscripcin de Arquelogos profesionales habilitados para la evaluacin y excavacin de sitios arqueolgicos o histricos. Estudio de los restos materiales y de su contexto cultural de las sociedades que existieron en el territorio, as como su proteccin, conservacin y difusin. S Eventual afectacin a los derechos a: (i) Identidad Cultural, y; (ii) Tierra y al Territorio. (i) Si existen pueblos indgenas que puedan verse afectados. (ii) Si la actividad objeto de la medida administrativa no ha sido sometida antes a consulta previa y/o es preciso realizarla debido a elementos nuevos no evaluados. (i) Si existen pueblos indgenas que puedan verse afectados. (iii) Si la actividad objeto de la medida administrativa no ha sido sometida antes a consulta previa y/o es preciso realizarla debido a elementos nuevos no evaluados. No No es susceptible de afectar derechos individuales o colectivos de los pueblos indgenas. Sujeto a Consulta (Si o No) Sustento Condiciones Procedimiento a implementar
rgano Responsable
Medida Administrativa
Direccin de Arqueologa
Direccin de Arqueologa
60 Estudio respecto del desarrollo de proyectos S productivos, extractivos y/o de servicios con fines de proteger el Patrimonio Arqueolgico Histrico Nacional. La normativa actual establece que ya no es necesaria obtener la aprobacin para realizar proyectos de evaluacin arqueolgica sino tan solo comunicarlo al MC, a efectos de que un funcionario de dicha institucin supervise la investigacin arqueolgica propuesta en el mencionado proyecto. Una vez culminada la Evaluacin Arqueolgica, el arquelogo a cargo de la misma deber realizar un Informe Final, el cual ser presentado conjuntamente con el Informe del supervisor del MC, a la sede central de la referida institucin para su aprobacin. Si el informe final es aprobado, se otorgar posteriormente el CIRA.
Direccin de Arqueologa
Eventual afectacin a los derechos a: (i) Identidad Cultural, y; (ii) Tierra y al Territorio.
MINISTERIO DE CULTURA Objetivo No No es susceptible de afectar derechos individuales o colectivos de los pueblos indgenas. No es susceptible de afectar derechos individuales o colectivos de los pueblos indgenas. No es susceptible de afectar derechos individuales o colectivos de los pueblos indgenas. Sujeto a Consulta (Si o No) Sustento Condiciones Procedimiento a implementar
rgano Responsable
Medida Administrativa
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Direccin de Museos y Gestin del Patrimonio Histrico Inscripcin para la identificacin de bienes culturales muebles. No
Incorporacin de Inscripcin de museos pblicos y privados, museos al Sistema as como la catalogacin de los bienes Nacional de Museos del integrantes del Patrimonio Cultural. Estado.
11
Direccin de Museos y Gestin del Patrimonio Histrico Evaluacin y posterior devolucin cuando no se trate de un bien cultural. No
12
Direccin de Museos y Gestin del Patrimonio Histrico Autorizar salida de bienes culturales. No
13
61 Salida temporal de los bienes muebles integrantes del Patrimonio Cultural de la Nacin de diplomticos extranjeros. No Otorgar un permiso temporal para la exposicin de bienes culturales muebles. No
Autorizacin de salida temporal de bienes pertenecientes al Patrimonio Cultural de la Nacin para exposiciones en el extranjero.
14
Autorizacin de salida temporal de bienes declarados Patrimonio Cultural de la Nacin de propiedad de funcionarios diplomticos en misin en el extranjero.
15
Prstamo temporal de bienes culturales muebles administrados por el Ministerio de Cultura para exposiciones nacionales.
MINISTERIO DE CULTURA Objetivo Calificar como espectculo pblico cultural no deportivo, teniendo en cuenta adems de la calidad del espectculo y el acceso popular al mismo, su contenido, mensaje y el aporte cultural. Renovar a solicitud de parte, una o ms veces, No si subsisten las condiciones que justifiquen la calificacin. No es susceptible de afectar derechos individuales o colectivos de los pueblos indgenas. No es susceptible de afectar derechos individuales o colectivos de los pueblos indgenas. No es susceptible de afectar derechos individuales o colectivos de los pueblos indgenas. No es susceptible de afectar derechos individuales o colectivos de los pueblos indgenas. No No es susceptible de afectar derechos individuales o colectivos de los pueblos indgenas. No No es susceptible de afectar derechos individuales o colectivos de los pueblos indgenas. No No es susceptible de afectar derechos individuales o colectivos de los pueblos indgenas. Sujeto a Consulta (Si o No) Sustento Condiciones Procedimiento a implementar
rgano Responsable
Medida Administrativa
16
17
Renovacin de calificacin como espectculo pblico cultural no deportivo. Creacin de Asociaciones Culturales que tienen por finalidad la promocin de actividades relacionadas con los bienes culturales. Renovacin como organismo de promocin de actividades relacionadas con los bienes culturales. No No
18
19
20
21
22
Anexo V
C O N S U L T A
CIRA
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Anexo VI
FLUJOGRAMA EIA
Presentacin de Plan de Participacin Ciudadana (PPC) Aprobacin de PPC Taller antes de la presentacin del EIA Taller durante la elaboracin del EIA
Conformidad del Resumen Ejecutivo Solicitud de opiniones tcnicas a otras autoridades de ser el caso
Evaluacin DGAAE
Audiencia Pblica
Suspensin luego de la instalacin: la audiencia debe realizarse dentro de los 4 das siguientes.
C O N S U L T A
Informacin completa
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Anexo VII
Desfavorable Infundado
Favorable
Procedimiento Administrativo
Favorable
Acto Administrativo
Fundado
Infundado
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1) CIES - Consorcio de Investigacin Econmica y Social 2) Convenio 169 de la OIT - Convenio 169 de la Organizacin Internacional del Trabajo sobre Pueblos Indgenas y Tribales 3) Ley de la Consulta Previa - LeyN 29785 Ley del Derecho a la Consulta Previa a los Pueblos Indgenas u Originarios 4) Reglamento de la Ley de Consulta Previa - Decreto Supremo N 001-2012-MC 5) GIZ - Deutsche Gesellschaft fr Internationale Zusammenarbeit 6) ROF - Reglamento de Organizacin y Funciones
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XVI. Bibliografa
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