LA CARGA DE LA PRUEBA Prueba: Para Carnelutti: Es aquella que no slo sirve para el conocimiento del hecho, sino tam

i!n como la certe"a o conviccin que aquella proporciona, siendo en sentido amplio, un equivalente sensi le del hecho que ha r# de valorarse$ Para Chiovenda: Consiste en crear el convencimiento del %ue" so re la e&istencia o ine&istencia de los hechos en el proceso, suministrando los medios para tal 'in$ La carga de la prueba: Para Parra (ui%ano, es una nocin procesal que consiste en una re)la de %uicio, que le indica a las partes la auto * responsa ilidad que tiene, para que los hechos que sirven de sustento de las normas %ur+dicas cu,a aplicacin reclaman, apare"can demostrados , que le indican al %ue" como de e 'allar cuando no apare"can pro ados tales hechos$ Es la distri ucin que el propio le)islador hace del ries)o de la 'alta de prue a, de un hecho a'irmado o incierto, de donde se conclu,e que el e'ecto de esa 'alta de prue a, ha de recaer en principio, so re la parte que ten+a la car)a de aportarla , no lo hi"o$ Posee un aspecto su %etivo, ,a que contiene una norma de conducta para las partes, se-al#ndoles que quien ale)a de e pro ar$ Posee un aspecto concreto, pues determina en cada caso espec+'ico los hechos particulares que en cada proceso interesa demostrar a cada parte$ En cuanto al aspecto o %etivo, !ste implica una re)la de %uicio, con'orme a la cual, cuando 'alta la prue a de los hechos que 'undamentan el liti)io, el %ue" de e pro'erir una sentencia de 'ondo des'avora le para quien ten+a la car)a de suministrarla$ .undamento e importancia de la car)a de la prue a: /Desde la posicin del %ue": la car)a de la prue a constitu,e aquella re)la de %uicio que permite al %ue" 'allar cuando no e&istan prue as de los hechos controvertidos0 ,a que de no e&istir !sta re)la, no ha r# posi ilidad que el operador de %usticia

pudiera resolver el con'licto , )enerar+a que las decisiones %udiciales siempre 'ueran a solutorias de la instancia * non liquen * o inhi itorias$ /Desde la posicin de las partes: Le indica a las partes que hechos de en pro ar si pretenden salir victoriosos en el proceso, circunstancia !sta que i)ualmente constitu,e su importancia$ Ahora ien lue)o de esta lecer los conceptos de prue a , car)a pro atoria, as+ como el 'undamento e importancia de la car)a de la prue a, es necesario de i)ual 'orma, se-alar el 'undamento de la distri ucin de la car)a pro atoria, por encontrarse +ntimamente vinculado con el tema en desarrollo, como lo es la car)a din#mica de la prue a$ Fundamento de la distribucin: En virtud del princip1o dispositivo, que prevalece en nuestro ordenamiento procesal, las partes son li res de determinar, en la demanda o en la contestacin, los hechos que consideren de inter!s para que se les recono"ca o desestime la pretensin$ 2 esas 'ormulaciones de hechos sirven de ase a la prue a , correlativamente a la sentencia, sin que una u otra pueda re asar el #m ito tra"ado, salvo limitadas e&cepciones 3normas de orden p4 lico5$ Lo esencial de la demanda lo constitu,e la suma de aquellos hechos, relaciones o situaciones o 'enmenos que son necesarios , apropiados para hacer que apare"ca como nacida la pretensin en la persona del actor, , al mismo tiempo como violada por el demandado$ Teora de la Carga Dinmica de la Prueba Regla de distribucin de la carga de la prueba: 67e considera re)la de distri ucin de la car)a de la prue a, el colocar la car)a respectiva en ca e"a de la parte que se encuentre en me%ores condiciones de producirla$ As+ v$)r$ esta lecida la separacin de hecho sin voluntad de unirse, se encuentra en me%ores condiciones 3por conocer las intimidades de la pare%a5 de pro ar su inocencia 3o la culpa ilidad del otro cn,u)e5 en orden a conservar su vocacin hereditaria, el cn,u)e sup!rstite que los causaha ientes del cn,u)e 'allecido6

8radicionalmente se entend+a que la car)a de la prue a pesa a so re la parte que a'irma a la e&istencia de al)4n hecho controvertido$ El otro liti)ante de%a a satis'echa su posicin la sola ne)ativa e&presa$ Re)+a el principio 6actor incum it pro atio6 3al actor le incum e la prue a5$ Esta teor+a, 9car)a din#mica de la prue a:, se 'unda en el de er de

cola oracin, , solidaridad que de en tener las partes para con el tri unal, , poner el peso de ella, so re las espaldas de qui!n me%or puede hacerlo0 supone la reparticin de las car)as pro atorias entre la administracin , los %usticia les, en cada caso en particular , no supone esta lecer re)las inamovi les que van en contra de las partes$ As+ tenemos tres elementos importantes dentro de la teor+a de la car)a din#mica: ;La car)a de la prue a recae so re la parte que se encuentre en me%ores condiciones t!cnicas , econmicas para producir la prue a$ ;La distri ucin se reali"a en cada caso en particular$ ;<o esta lece presunciones en contra de las partes$ Dentro de !sta teor+a, el rol del %ue" es 'undamental ,a que ante la 'alta de prue a, es importante que el =ue" valore las circunstancias particulares de cada caso, apreciando quien se encontra a en me%ores condiciones para acreditar el hecho controvertido, as+ como las ra"ones por las cuales quien ten+a la car)a de la prue a no la produ%o, a 'in de dar primac+a a la verdad %ur+dica o %etiva, de modo que su esclarecimiento no se vea pertur ado por un e&cesivo ri)or 'ormal$ Las ases que pretenden sostener esta posicin, podemos resumirlas en las

si)uientes: >$/ Cam io de actitud en el %u")ador, qui!n de e tomar ,a, un rol directivo, , no de simple espectador en el procesal$/ ?$/ Cam io en la conducta procesal de las partes, las cuales de en ir encaminadas a los principios de uena '!, , lealtad procesal, teniendo como 'in 4ltimo, el arri o a la realidad '#ctica$/ @$/ Por 4ltimo, que la sentencia de e, innecesariamente, ser la solucin 9%usta: al caso concreto$/

Asimismo tenemos el caso de la aplicacin de !sta teor+a dentro del #rea procesal civil en las le)islaciones de ar)entina , Colom ia, en las cuales se aplica en materia de responsa ilidad civil del m!dico, es el %urista Rosarino, =or)e Pe,rano, uno de los procesalistas Ar)entinos que, en el orden nacional, ha impulsado la aplicacin de la 9car)a din#mica de la prue a: en materia de responsa ilidad civil del m!dico$ Esta corriente de pensamiento, que tuvo aco)ida en al)unos tri unales del Pa+s, , del e&tran%ero, /e&cepcionalmente en Espa-a/, concretamente, sostiene que: 9En toda causa que este cuestionada la responsa ilidad m!dica *lease o li)acin de medios/, de e pro ar qui!n se encuentra en me%ores condiciones para ello0 es decir el m!dico$$$:$ En dicha relacin, pac+'icamente, de'inida como contractual, la parte d! il, la desprote)ida, la )eneralmente carente de medios pro atorios, es la acreedora0 el paciente$ Por el contrario, qui!n est# en me%or posicin pro atoria, la parte 'uerte de la relacin contractual, es la deudora, el m!dico0 qui!n tiene, sin lu)ar a dudas, a su alcance todos los elementos , conocimientos necesarios para demostrar que act4o dentro de los lineamientos que la 9le& artis: imponen$ 9$$$Esta nueva doctrina, trat de 'le&i ili"ar la ri)ide" en que ha +an ca+do las re)las so re la car)a pro atoria, , determin la aplica ilidad de las mismas para supuestos e&cepcionales caracteri"ados por ser de di''icilioris pro ationes, esta leciendo dos re)las procesal$$$:$ 8am i!n se ha dado en llamar a esta teor+a como 9solidarista del proceso , de la prue a:, o teor+a, o doctrina de la 9car)a de la prue a compartida:, entre otras denominaciones$ Con 'recuencia, advertimos quienes e%ercemos el derecho desde la pro'esin li re, que se presentan situaciones donde la parte que nie)a la pretensin %ur+dica invocada en su contra, tiene a su alcance la prue a, , la oculta, )eneralmente, de mala 'e, ante la certidum re que pesar# en su contra a la hora de resolver$ Esta es la situacin que, con 'recuencia, se da en los casos de 9mala pra&is:, donde el pro'esional m!dico es reticente en cola orar con el material pro atorio$ De all+ la denominada 9prue a dia lica:, o el 9secreto de quir'ano:,$/$ El tema re'erido a 9la car)a pro atoria: de la culpa m!dica, , los criterios para su valoracin, es, sin lu)ar a dudas, unos de los campos %ur+dicos re'eridos a #sicas por las cuales se re alancea a la car)a

la responsa ilidad Civil del A!dico, que m#s dividen , preocupan a la doctrina , %urisprudencia$ La preocupacin pasa por lle)ar a la solucin %usta del caso concreto0 en el campo de la prue a de la culpa m!dica, )eneralmente la o tencin de los elementos '#cticos para el paciente, es de di'+cil produccin0 imposi le$ Lle)ar a la prue a concreta, 'irme, determinante e irre'uta le de la ne)li)encia pro'esional, es una situacin procesal que, en el com4n de los casos, no acontece$ El =ue" al 'allar, para condenar al pro'esional m!dico, se apo,a en pericias, o dict#menes m!dicos que *aunque no o li)an al %u")ador * evidencian la ne)li)encia incurrida0 muchas otras tantas veces no a'irman, ni nie)an la ne)li)encia m!dica$ 7er# el =ue" qui!n, a la lu" del principio de la sana cr+tica, , de la aplicacin de al)una, o varias de las teor+as rese-adas, intente encontrar la solucin al liti)io$ Es este el punto en el cual los %uristas centran la cuestin, para lo)rar una adecuada valoracin pro atoria de la conducta m!dica0 si se ha incurrido o no, en una ne)li)encia0 su alcance , e&tensin$/ A 'alta de prue as que acrediten la dili)encia pro'esional del m!dico, es cuando las teor+as rese-adas co rar#n 'uer"a , via ilidad a la hora de sentenciar$ El m!dico, a car)o la atencin cl+nica o quir4r)ica de su paciente, tiene el pleno conocimiento de lo ocurrido, , cuenta todos los elementos pro atorios que la ciencia m!dica le provee para demostrar su o rar pro o, dili)ente, prudente, del uen m!dico$ Cuenta con el testimonio de sus cola oradores de quir'ano, o interconsulta, con el respaldo de la historia cl+nica, 3que de er# estar llevada en de ida 'orma50 con el consentimiento in'ormado,3 de idamente cele rado con el paciente o 'amiliares directos50 con el aporte testimonial0 pericial e in'ormativo, del resto de sus cole)as, que de er#n acreditar la conducta dili)ente que ha tenido el pro'esional accionado$ 7+ el accionado no recurre a nin)uno de estos medios de prue a, no de emos ha lar de una inversin de la car)a pro atoria0 simplemente, no se ha r# pro ado, siquiera m+nimamente, su o rar dili)ente0 de all+ la importancia de las presunciones le)ales$ El valor, a la hora de sentenciar, de las 9presunciones le)ales: , de la aplicacin residual del principio de la 9car)a din#mica de la prue a: co rar#n relevante importancia$/ La culpa, en principio, de e ser pro ada por el paciente$ 7in per%uicio de ello nos parece ien 9repartir:, %usta , equitativamente, la car)a pro atoria, el otras tantas

paciente de er# pro ar lo su,o, , el m!dico, tam i!n: Ello, en el decir de =or)e Aosset Bturraspe, 9$$$satis'ace imperativos de %usticia , se inscri e en la 4squeda de la verdad real, como quehacer compartido por las partes de una controversia$ Cada uno trata de convencer al %ue" so re la verdad de lo que co/ noce, aprehendiendo tam i!n lo relativo a la 'acilidad o a la di'icultad de las prue as$$$: $ 8am i!n comparto, , ha)o propia, la idea de pensamiento de Al erto Bueres, en el sentido que al sentenciar, para individuali"ar la culpa en que incurri el m!dico, una ve" anali"ada la conducta del deudor 6en concreto6, el %ue", de e ima)inar un tipo 6a stracto6 de comparacin: del pro'esional dili)ente, prudente, cuidadoso, medio, esto es, de la cate)or+a o clase en que pueda encasillarse la conducta del deudor$ De all+ que sea de relevante importancia: >5 El an#lisis de las presunciones le)ales$ ?5 La conducta procesal , des)aste pro atorio de las partes$ @5 Por 4ltimo, la aplicacin de la 9car)a din#mica de la prue a:, cu,a aplicacin de e ser residual$/ A ma,or a undamiento en el tema a%o estudio, tenemos la sentencia del =u")ado 7uperior en lo Civil , Contencioso Administrativo de la Re)in Centro Cccidental, de 'echa doce 3>?5 de A ril de ?DDE, la cual se-ala importantes criterios %urisprudenciales que en esta materia ha reali"ado el Aa)istrado =es4s Eduardo Ca rera Romero, se-alando lo si)uiente: mediante una interpretacin teleologa de los artculos 1. !" del Cdigo Ci#il $ articulo !%& del Cdigo de Procedimiento Ci#il' para (ue no se )aga cierta la ase#eracin del )o$ magistrado' *+,-, +D-.RD/ C.0R+R. R/1+R/' cuando estatu$' (ue en materia probatoria $' espec2icamente de carga de la prueba' el Cdigo de Procedimiento Ci#il naci #ie3o' lo (ue impone al interprete' su adecuacin a las tesis modernas del derec)o probatorio' dando a(u por reproducido lo establecido en di#ersas sentencias de este tribunal sobre el tema en especial' en el e4pediente !"&5 en el cual se estableci lo siguiente: +n materia de pruebas' este 3u6gador )a #enido aplicando la Teora Dinmica de la misma' sobre la base de lo establecido por la ,ala ,ocial en esta materia' as este Tribunal tiene decidido (ue la carga de la prueba es un captulo dentro de la teora general de la prueba $ una especie en relacin a las cargas procesales en general' por ello para comen6ar se )ace necesario aclarar esos conceptos pre#ios. +l proceso' como serie concatenada de actos procesales' cumplidos por los su3etos (ue en 7l inter#ienen' entendiendo a estos como 3ue6 $ partes' les

impone durante su desarrollo una serie de conductas' (ue les con#iene cumplir' $ cu$a inobser#ancia acarrea respecto del su3eto (ue la omite' consecuencias ad#ersas' poni7ndolo en situacin des#enta3osa 2rente a su contraparte' (ue se traduce en p7rdida de oportunidades para su de2ensa $ puede llegar a determinar su derrota en el proceso. 2 si ien esta actividad procesal impuesta a las partes vive , se mani'iesta con m#s 'uer"a en los procesos dispositivos 3como el civil5, no pierde importancia en aquellos inquisitivos, toda ve" que el %ue" no podr# suplir /a pesar de sus ma,ores 'acultades/ la ne)li)encia o la desidia en la que pueden caer actor , demandado si de%an de acercar, oportunamente, la prue a de los hechos que a'irman como sustento de sus pretensiones o e&cepciones0 o si no impu)nan /en su momento/ las providencias que los per%udique$ De esto se deduce que las partes est#n 'acultadas por la le, del proceso para e%ecutar ciertos actos, adoptar determinadas conductas, a'irmar hechos , hacer peticiones, todo dentro de los l+mites de tiempo , lu)ar que la le, se-ale, para o tener !&ito , evitar per%uicios como resultado del proceso$ <o o stante, la parte no est# o li)ada a e%ercitar estos actos de los que venimos ha lando, pero slo haci!ndolo se evita ese resultado adverso, , se coloca en una posicin venta%osa 'rente a su contraparte$ Es decir, la parte eli)e, e%ecuta el acto , o tiene el resultado 4til que del mismo resulta, o no lo cumple aceptando el ries)o de un per%uicio por dicha conducta omisiva$ En de'initiva, a stra,!ndonos de los conceptos 'undamentales de las distintas posturas que ha, al respecto, se puede intentar dar un concepto un tanto m#s espec+'ico, , decir que la car)a procesal es un poder, que consiste en la posi ilidad que tiene el su%eto con'orme a la norma que la consa)ra, de e%ecutar li remente el acto o %eto de ella, para su propio ene'icio$ Femos que el su%eto se encuentra en a soluta li ertad para cumplir o no el acto que la norma contiene, no o stante que su ino servancia puede acarrearle consecuencias des'avora les0 , nin)una persona *ni el %ue"/ puede e&i)irle su cumplimiento, de lo que se desprende que la omisin de esa car)a es per'ectamente l+cito, por estar autori"ada en la le,$ Esta conducta que pretende la car)a procesal es siempre activa, porque se re'iere a la e%ecucin de actos , no a la prohi icin de e%ecutarlos$ Adem#s son re)las o %etivas consa)radas en la le,$ La car)a se distin)ue de los de eres0 que se cumplen en inter!s del Estado ,, de las o li)aciones que se e%ecutan en 'avor de un acreedor$ 7e trata de un poder que interesa principalmente a quien le esta reconocido$ Es un poder , no un de er o una o li)acin, por ello, por lo )eneral, la norma que consa)ra la car)a es

permisiva, aunque a veces este redactada como una orden0 por e%emplo el auto para que la parte compare"ca a reconocer como aut!ntico un documento$ Dentro de las car)as procesales est#, entonces, entre otras, la car)a de la prue a , ha lar de ella impone la necesidad de responder aunque mas no sea en 'orma sucinta a las pre)untas cl#sicas de la teor+a )eneral de la prue a$ +stablecer 89u7 es la prueba: es el punto de partida de la teora $ su respuesta es (ue la prueba es #eri2icacin $ no a#eriguacin' esta ;ltima acti#idad corresponde a las partes $ no al 3u6gador' (uien puede clari2icar o aclarar alg;n aspecto de lo (ue $a esta discutido' pero nunca ir en busca de esa #erdad (ue )an debido procurarle las partes. <o es raro $ )asta es corriente (ue se diga (ue se prueban )ec)os' pero en realidad los )ec)os no se prueban' los )ec)os e4isten= lo (ue se prueba son a2irmaciones. Las partes 2ormulan a2irmaciones' no #ienen a traerle sus dudas al 3ue6 sino su seguridad sobre lo (ue saben' para (ue el 3ue6 #eri2i(ue la realidad de las a2irmaciones 2ormuladas. > la respuesta a la pregunta 8Cmo se prueba:' #iene dada por el )ec)o (ue se prueba a tra#7s de 2uentes de prueba (ue las partes lle#an al proceso por determinados medios. Las 2uentes son los elementos (ue e4isten antes del proceso $ con independencia de 7l' $ corresponden a las partes litigantes' en tanto' (ue los medios de prueba le corresponden al 3ue6 $ los podemos de2inir como las actuaciones 3udiciales con las cuales las 2uentes se incorporan al proceso. ,on 2uentes de prueba los testigos $ medio de prueba de esa 2uente sus declaraciones. ,e prueba para el proceso' una prueba no es de una parte ni para una parte' ni tampoco para el 3u6gador. La prueba se ad(uiere para el proceso. La pregunta' sobre (uien prueba' se contesta usando dos palabras bien espec2icas cargas $ 2acultades. +ntonces la respuesta es (ue la carga de probar es para las partes' por(ue no es 2uncin del 3ue6 buscar 2uentes de prueba' ello le incumbe a las partes. Pero' el 3ue6' siempre tiene 2acultades $ ellas se re2ieren a los medios de prueba. La primera respuesta a esta pregunta es entonces (ue )a de probar la parte $ no el 3ue6' pero enseguida ad#ertimos (ue la cuestin no termina a) puesto (ue )a$ (ue determinar cul de las partes es la (ue )a de probar. <os es indispensable centrar nuestra atencin a)ora en una de las cargas de ma$or trascendencia dentro del proceso' (ue es la de la prueba' por(ue la 2ormacin del material de conocimiento en el proceso constitu$e una carga para las partes $ condiciona la actuacin del 3ue6' desde (ue en la sentencia no puede re2erirse a otros )ec)os (ue a los alegados por a(uellas' (ue

tambi7n deben probar cuando no 2ueren reconocidos o no se trate de )ec)os notorios. Por eso decimos (ue la prueba es nada ms (ue una condicin para la admisin de las pretensiones )ec)as #aler por los litigantes' pero no constitu$e una obligacin= ellas pueden no solo omitirlas sino renunciar a la (ue tu#iesen o2recida. Ga, que tener tam i!n en cuenta que es principio reconocido que nadie puede ser compelido a suministrar prue a en su contra, para ene'iciar al adversario, salvo e&cepciones como la o li)acin de a solver posiciones, la de presentar documentos que ha)an al derecho de la otra parte, o la de e&hi ir los li ros de comercio$ +ntonces la respuesta a la pregunta sobre cual de las partes )a de probar es' en principio $ como regla' (ue )a de probar (uien a2irma un )ec)o $a sea en la demanda' en la contestacin de la misma o al 2ormular e4cepciones' de manera (ue la carga de la prueba no se identi2ica con la calidad de demandado o de actor de la parte' sino con las a2irmaciones (ue ellos )acen. +llo no e(ui#ale a decir (ue a(uel (ue niega no debe probar' por(ue si bien la prueba de un )ec)o (ue no ocurri puede llegar a ser diablica' la negati#a de un )ec)o encierra siempre una a2irmacin= la de (ue ese )ec)o no ocurri' $ si bien no #a a ser ob3eto de prueba lo no acontecido' por(ue es materialmente imposible' la prueba #a a #ersar sobre la e4istencia de un )ec)o (ue demuestre (ue el a2irmado no ocurri' es decir' se tratara de una prueba indirecta o de la prueba a2irmati#a contraria' si la negati#a no es absoluta. En el proceso, ante los hechos a'irmados por el actor, en su demanda el accionado, e&clusin puede como asumir o %eto distintas de posturas: prue a$ a5 Los admite e&presamente como verdaderos, lo cual ,a de por s+ determina su 5 Los i)nora totalmente, de%#ndolos sin respuesta al no comparecer a contestar la demanda, en cu,o caso su silencio 6de e6 ser considerado por el %u")ador como una presuncin de la verdad de los hechos e&puestos al demandar, salvo prue a en contrario$ c5 Los contesta )uardando silencio o pronunci#ndose en 'orma evasiva o am i)ua en lu)ar de hacerlo reconoci!ndolos o ne)#ndolos en 'orma cate)rica$ d5 Los contesta, ne)#ndolos particulari"adamente, en 'orma e&presa , cate)rica$ En el primer supuesto 3a5, la admisin e&presa por parte del demandado de los hechos aducidos por el actor al accionar, al no e&istir 6hechos controvertidos6, la cuestin se torna de puro derecho , pasan los autos a sentencia$

En el se)undo supuesto 3 5, la 'alta de contestacin de la demanda slo crea una presuncin de veracidad de los hechos a'irmados por el actor, salvo prue a en contrario que de e aportar el demandado$ En el tercer supuesto 3c5, el silencio o la respuesta evasiva o am i)ua no es admisi le, ,a que la le, no permite, por parte del accionado, conductas irresolutas en su contestacin de demanda$ En el cuarto supuesto 3d5, en el que el demandado contesta la accin ne)ando los hechos a'irmados por el actor al demandar en 'orma particulari"ada, e&presa , cate)rica, las respuestas ne)ativas pueden adoptar dos modalidades: >5 respuesta ne)ativa simple, donde el demandado se limita a ne)ar en 'orma e&presa que el hecho en que el actor sustenta su demanda sea cierto$ En tales circunstancias, queda a car)o del accionante acreditar los hechos controvertidos en que 'unda su demanda$ ?5 Respuesta ne)ativa cali'icada: Aqu+ el demandado no se limita a ne)ar el hecho a'irmado por el actor, sino que da una nueva versin so re el mismo hecho$ 6El hecho no ocurri como dice el actor, sino de esta otra manera6, lo que trae como consecuencia que asuma la car)a de pro ar su respectiva a'irmacin$ Ctras teor+as clasi'ican a los hechos en constitutivos, impeditivos o e&tintivos de un derecho a los 'ines de la distri ucin de la car)a de la prue a e imponen, en principio al actor la prue a del hecho constitutivo de su derecho, en tanto que le corresponder+a al demandado acreditar el hecho impeditivo, modi'icativo , e&tintivo, pero esta re)la no es a soluta porque a veces un hecho impeditivo, modi'icativo o e&tintivo puede ser el 'undamento de una demanda o a la inversa$ -na adecuada distribucin de la carga de la prueba' entonces' implica (ue cada una de las partes debe probar los presupuestos de )ec)o de la norma (ue in#oca como 2undamento de su pretensin' de2ensa o e4cepcin' sean esos presupuestos constituti#os' e4tinti#os o modi2icati#os. > por ello no debe ol#idarse (ue la demanda $ la contestacin' tienen la misma naturale6a 3urdica' como bien a2irma Rocco' en el' sentido de (ue la demanda consiste en la solicitud )ec)a al rgano 3urisdiccional para (ue declare la certe6a de una determinada pretensin $ la contestacin' consiste en lo in#erso' es decir en una pretensin declarati#a negati#a de certe6a' (ue se solicita al mismo rgano 3urisdiccional. Devis Echand+a se-ala dos aspectos de la car)a de la prue a, como re)la del %uicio , como re)la para las partes$ El primer aspecto, e&cede el punto aqu+ tratado porque esta relacionado con la valoracin de la prue a, se re'iere al supuesto en el que no ha, prue a su'iciente por lo que !l hace valer esa consecuencia adversa que el ordenamiento %ur+dico prev! para quien no pro , evita la posi ilidad de no

pronunciarse por no estar la cuestin su'icientemente acreditada$ El se)undo aspecto se re'iere a la car)a de la prue a como re)la de distri ucin de la misma que le indica a las partes a quien le conviene que un hecho se prue e$ DE7PLAHAABE<8C E< LA CARGA PRCBA8CRBA La in#ersin de la carga de la prueba es una e4cepcin a la regla de (ue (uien a2irma prueba' $ por tratarse de una e4cepcin es siempre legal' se )a considerado siempre (ue su interpretacin es restricti#a. <o o stante la interpretacin teleol)ica es posi le, visto so retodo, el planteamiento Constitucional de constituirnos en un Estado social, de derecho , de %usticia, cual se esta leci supra$ Ello as+, a pesar de que nuestra le, ad%etiva, no recepta la inversin de la car)a pro atoria, sin em ar)o, por estar el empleador en me%ores condiciones t!cnicas , econmicas de e pro ar a'irmaciones que el no reali"o, rompiendo con la cl#sica re)la de Derecho Procesal que dice 6 Prue a quien a'irma$6 La in#ersin opera' cuando: el traba3ador?p;blico o pri#ado? reclame el cumplimiento de obligaciones impuestas por le$ o las con#enciones de traba3o o laudo con 2uer6a de tales. +s esta la )iptesis ms com;n' mas generali6ada. ,e pide por e3emplo el pago de salarios' #acaciones' prestaciones sociales o complemento de estas $ en tanto el empleador )a$a con2ormado la premisa de )ec)o' esto es' (ue )a$a aceptado (ue el traba3ador' su empleado' labor durante los das' (uincenas' meses' etc7tera' cu$o pago se reclama' deber aportar la prueba idnea del cumplimiento de esas obligaciones. +sta postura es la aceptada por la ,ala ,ocial del Tribunal ,upremo de *usticia' (ue este tribunal comparte plenamente. > ello por(ue la in#ersin de la prueba' se da en tanto $ en cuanto las )iptesis pre#istas ocurren normalmente en la #ida del traba3o. Las disposiciones (ue obligan a la empresa a documentar )ec)os en libros o planillas' se re2ieren a )ec)os normales de acaecer cotidiano. +n e2ecto' las )oras e4tras son el producto de un traba3o e4traordinario' ese tipo de acontecimiento debe' obligatoriamente' re2le3arse en las planillas $ libros' (ue al e2ecto deben ser utili6adas para remitir in2ormacin a las @nspectoras del Traba3o' m4ime en la empresa p;blica' donde es necesario' adems' para 3usti2icar los pagos por ese concepto. <o obstante' debe recordarse (ue en esta materia de Aoras +4tras' se debe lle#ar un libro destinado a tal 2in' (ue es de uso obligatorio' tanto para el empleo p;blico como pri#ado $ en consecuencia la prueba en 2orma detallada corresponder a a(uella persona obligada a lle#ar tales registros o libros.

+s de resaltar (ue la in#ersin opera a;n cuando se trate de documentacin (ue no es de obligatoria cumplimiento para el empleador. Aqu+ la doctrina es pac+'ica en cuanto considera, que se est# re'iriendo a los supuestos en que se cuestiona el monto de las retri uciones ,Io prestaciones ,, se e&tiende a las o li)aciones 'i%adas por la le, o convencin colectiva de tra a%o, , a las pactadas por las partes, pero de%ando ien en claro que, si se ale)a un ha er convenido superior al esta lecido por la le, o convencin colectiva, de er# el tra a%ador Di'erencia aportar de la prue a de de la sus a'irmaciones prue a , controvertidas$ presuncin: car)a

La presuncin implica un ra"onamiento que parte de un hecho determinado, , de con'ormidad con la e&periencia re'erente al orden normal de las cosas, permite a'irmar la e&istencia del hecho que se desea pro ar o in'erir$ Las presunciones pueden ser le)ales u hominis$ En las presunciones le)ales es el le)islador quien sustitu,e al %ue", e'ectuando un ra"onamiento, determinando que veri'icado tal hecho se tiene por pro adas ciertas a'irmaciones$ A su ve" las presunciones le)ales pueden ser, relativas o a solutas, se)4n se admita o no, prue a en contrario$ En cam io, las presunciones hominis, aparecen como esta lecidas directamente por el %ue", li radas a su criterio, de acuerdo con los principios de la sana cr+tica , concordadas con los dem#s elementos de conviccin que sur%an de autos, de all+ que los doctrinantes opinen que 6Las presunciones %udiciales hacen prue a solamente cuando por su )ravedad, n4mero , cone&in con el hecho que trate de averi)uarse, sean capaces de producir el convencimiento so re su e&istencia$6 7i se trata de esta lecer la di'erencia entre presunciones e inversin de la car)a de la prue a, podemos decir que en las primeras ha, un ali)eramiento de la tarea pro atoria a 'avor de quien esta esta lecida esa presuncin , por ello la otra parte de e destruir esa presuncin de veracidad del hecho a'irmado, pro ando lo contrario$ Debemos tener en cuenta (ue la in#ersin de la carga de la prueba opera por imperio de la le$ $ sin necesidad de una presuncin pre#ia' $ por ello para (ue 2uncione basta con (ue el traba3ador aporte una clara a2irmacin de las circunstancias de su pretensin $ el demandado no )aga alegato ni prueba contraria de los mismos. La distribucin de la carga de la prueba' es un problema estrec)amente #inculado con las caractersticas del proceso de (ue se trate $ con el derec)o de 2ondo (ue se reali6a en ese proceso. ,abemos (ue el proceso laboral $ por ende el 2uncionarial' donde se reclaman conceptos laborales' es un proceso de o2icio' donde las partes no

necesitan instar los actos procesales para (ue estos se cumplan $ ello como consecuencia de las caractersticas del derec)o de 2ondo (ue se )a de reali6ar en ese proceso' en el (ue esta interesado el orden p;blico. .dems se trata de un derec)o (ue tiene su 2undamento en la discriminacin in#ersa (ue se )ace a 2a#or del traba3ador $Bo 2uncionario' para superar las desigualdades de las relaciones del traba3o' desigualdades (ue se corrigen no solo en el derec)o de 2ondo' sino tambi7n a en el derec)o procesal laboral $Bo 2uncionarial. +n el proceso ci#il' donde prima la igualdad entre las partes' parece ser lo 3usto $ e(uitati#o' (ue corresponda probar a (uien a2irma. Pero en el proceso laboral correspondern ma$ores cargas a (uien dispone de ma$ores posibilidades en orden a la posesin de los medios idneos de pruebas $ a ello se re2iere la in#ersin de la carga de la prueba a(u tratada. Dentro de las nue#as corrientes del derec)o procesal' la teora de la carga dinmica de la prueba establece (ue debe probar (uien esta en me3ores condiciones de )acerlo' pero esta teora no determina (ue esa distribucin de la carga de la prueba' de acuerdo a (uien se encuentra en me3ores condiciones de suministrarla' sino (ue es el propio 3u6gador (uien la #a a distribuir en el proceso. ,e trata de una teora (ue se inicia en el campo del derec)o procesal ci#il $ (ue en materia procesal laboral )a sido receptada' pero (ue no podemos aplicar indiscriminadamente a otros supuestos (ue no sean los de los d7biles 3urdicos' por(ue como opina la doctrina' la in#ersin debera ser siempre legal no e4clu$endo la interpretacin teleolgica. Las cargas procesales son una mani2estacin mas de la libertad de la (ue go6an los 3usticiables en el litigio' la (ue en combinacin con la diligencia (ue obser#en a lo largo del proceso' coad$u#an a obtener los resultados al (ue cada su3eto aspira en la culminacin del mismo. Las )iptesis de in#ersin de carga de la prueba $ su reali6acin durante el proceso surgen no slo de la le$' $ su interpretacin' no debe ser considerada peligrosa' toda #e6 (ue se trata de una interpretacin teleolgica (ue no puede pro#ocar la desnaturali6acin del institutoC.

.D .plicacin de la carga dinmicaC: Es el %urista Rosarino, =or)e Pe,rano, uno de los procesalistas Ar)entinos que, en el orden nacional, ha impulsado la aplicacin de la 9car)a din#mica de la prue a: en materia de responsa ilidad civil del m!dico$ Esta corriente de pensamiento, que tuvo aco)ida en al)unos tri unales del Pa+s, , del e&tran%ero, /e&cepcionalmente en Espa-a/, concretamente, sostiene que: 9$$$En toda causa que este cuestionada la responsa ilidad m!dica *lease o li)acin de medios/, de e pro ar qui!n se encuentra en me%ores condiciones para ello0 es decir el m!dico$$$:$ En dicha relacin, pac+'icamente, de'inida como contractual, la parte d! il, la desprote)ida, la )eneralmente carente de medios pro atorios, es la acreedora0 el paciente$ Por el contrario, qui!n est# en me%or posicin pro atoria, la parte 'uerte de la relacin contractual, es la deudora, el m!dico0 qui!n tiene, sin lu)ar a dudas, a su alcance todos los elementos , conocimientos necesarios para demostrar que act4o dentro de los lineamientos que la 9le& artis: imponen$ 9$$$Esta nueva doctrina, trat de 'le&i ili"ar la ri)ide" en que ha +an ca+do las re)las so re la car)a pro atoria, , determin la aplica ilidad de las mismas para supuestos e&cepcionales caracteri"ados por ser de di''icilioris pro ationes, esta leciendo dos re)las #sicas por las cuales se re alancea a la car)a procesal$$$:$

8am i!n se ha dado en llamar a esta teor+a como 9solidarista del proceso , de la prue a:, o teor+a, o doctrina de la 9car)a de la prue a compartida:, entre otras denominaciones$ Las ases que pretenden sostener esta posicin, podemos resumirlas en las si)uientes: >$/ Cam io de actitud en el %u")ador, qui!n de e tomar ,a, un rol directivo, , no de simple espectador en el procesal$/ ?$/ Cam io en la conducta procesal de las partes, las cuales de en ir encaminadas a los principios de uena '!, , lealtad procesal, teniendo como 'in 4ltimo, el arri o a la realidad '#ctica$/ @$/ Por 4ltimo, que la sentencia de e, innecesariamente, ser la solucin 9%usta: al caso concreto$/ 67e considera re)la de distri ucin de la car)a de la prue a, el colocar la car)a respectiva en ca e"a de la parte que se encuentre en me%ores condiciones de producirla$ As+ v$)r$ esta lecida la separacin de hecho sin voluntad de unirse, se encuentra en me%ores condiciones 3por conocer las intimidades de la pare%a5 de pro ar su inocencia 3o la culpa ilidad del otro cn,u)e5 en orden a conservar su vocacin hereditaria, el cn,u)e sup!rstite que los causaha ientes del cn,u)e 'allecido6 3=$ J$ Pe,rano, 6Compendio de Re)las Procesales$$$6, P#)$ >E@, Ed$ Heus, ?K edicin5$/ 8radicionalmente se entend+a que la car)a de la prue a pesa a so re la parte que a'irma a la e&istencia de al)4n hecho controvertido$ El otro liti)ante de%a a satis'echa su posicin la sola ne)ativa e&presa$ Re)+a el principio 6actor incum it pro atio6 3al actor le incum e la prue a5$ Con 'recuencia, advertimos quienes e%ercemos el derecho desde la pro'esin li re, que se presentan situaciones donde la parte que nie)a la pretensin %ur+dica invocada en su contra, tiene a su alcance la prue a, , la oculta, )eneralmente, de mala 'e, ante la certidum re que pesar# en su contra a la hora de resolver$ Esta es la situacin que, con 'recuencia, se da en los casos de 9mala pra&is:, donde el pro'esional m!dico es reticente en cola orar con el material pro atorio$ De all+ la denominada 9prue a dia lica:, o el 9secreto de quir'ano:,$/$ Esta teor+a, 9car)a din#mica de la prue a:, se 'unda en el de er de cola oracin, , solidaridad que de en tener las partes para con el tri unal, , poner el peso de ella , so re las espaldas de qui!n me%or puede hacerlo0 en la especie: el pro'esional m!dico$ $ 3La Le,, 8o$>LL>/B/7ecc$ Doctrina, p#)$ >D@M5$ Gemos dicho al inicio de este cap+tulo, que el tema re'erido a 9la car)a pro atoria: de la culpa m!dica, , los criterios para su valoracin, es, sin lu)ar a dudas, unos de los campos %ur+dicos re'eridos a la responsa ilidad Civil del A!dico, que m#s dividen , preocupan a la doctrina , %urisprudencia$ La preocupacin pasa por lle)ar a la solucin %usta del caso concreto$ En el campo de la prue a de la culpa m!dica, )eneralmente la o tencin de los elementos '#cticos para el paciente, es de di'+cil produccin0 otras tantas imposi le$ Lle)ar a la prue a concreta, 'irme, determinante e irre'uta le de la ne)li)encia pro'esional, es una situacin procesal que, en el com4n de los casos, no acontece$ El =ue" al 'allar, para condenar al pro'esional m!dico, se apo,a en pericias, o dict#menes m!dicos que *aunque no o li)an al %u")ador * evidencian la ne)li)encia incurrida0 muchas otras tantas veces no a'irman, ni nie)an la ne)li)encia m!dica$

7er# el =ue" qui!n, a la lu" del principio de la sana cr+tica, , de la aplicacin de al)una, o varias de las teor+as rese-adas, intente encontrar la solucin al liti)io$ Es este el punto en el cual los %uristas centran la cuestin, para lo)rar una adecuada valoracin pro atoria de la conducta m!dica0 si se ha incurrido o no, en una ne)li)encia0 su alcance , e&tensin$/ A 'alta de prue as que acrediten la dili)encia pro'esional del m!dico, es cuando las teor+as rese-adas co rar#n 'uer"a , via ilidad a la hora de sentenciar$ El m!dico, a car)o la atencin cl+nica o quir4r)ica de su paciente, tiene el pleno conocimiento de lo ocurrido, , cuenta todos los elementos pro atorios que la ciencia m!dica le provee para demostrar su o rar pro o, dili)ente, prudente, del uen m!dico$ Cuenta con el testimonio de sus cola oradores de quir'ano, o interconsulta, con el respaldo de la historia cl+nica, 3que de er# estar llevada en de ida 'orma50 con el consentimiento in'ormado,3 de idamente cele rado con el paciente o 'amiliares directos50 con el aporte testimonial0 pericial e in'ormativo, del resto de sus cole)as, que de er#n acreditar la conducta dili)ente que ha tenido el pro'esional accionado$ 7+ el accionado no recurre a nin)uno de estos medios de prue a, no de emos ha lar de una inversin de la car)a pro atoria0 simplemente, no se ha r# pro ado, siquiera m+nimamente, su o rar dili)ente0 de all+ la importancia de las presunciones le)ales$ El valor, a la hora de sentenciar, de las 9presunciones le)ales: , de la aplicacin residual del principio de la 9car)a din#mica de la prue a: co rar#n relevante importancia$/ La culpa, en principio, de e ser pro ada por el paciente$ 7in per%uicio de ello nos parece ien 9repartir:, %usta , equitativamente, la car)a pro atoria, el paciente de er# pro ar lo su,o, , el m!dico, tam i!n: Ello, en el decir de =or)e Aosset Bturraspe, 9$$$satis'ace imperativos de %usticia , se inscri e en la 4squeda de la verdad real, como quehacer compartido por las partes de una controversia$ Cada uno trata de convencer al %ue" so re la verdad de lo que conoce, aprehendiendo tam i!n lo relativo a la 'acilidad o a la di'icultad de las prue as$$$: $ 8am i!n comparto, , ha)o propia, la idea de pensamiento de Al erto Bueres, en el sentido que al sentenciar, para individuali"ar la culpa en que incurri el m!dico, una ve" anali"ada la conducta del deudor 6en concreto6, el %ue", de e ima)inar un tipo 6a stracto6 de comparacin: del pro'esional dili)ente, prudente, cuidadoso, medio, esto es, de la cate)or+a o clase en que pueda encasillarse la conducta del deudor$ De all+ que sea de relevante importancia: >5 El an#lisis de las presunciones le)ales$ ?5 La conducta procesal , des)aste pro atorio de las partes$ @5 Por 4ltimo, la aplicacin de la 9car)a din#mica de la prue a:, cu,a aplicacin de e ser residual$/ //////////////////////////////////////////////////////// ;Car)a Din#mica: Ante la 'alta de prue a, es importante que el =ue" valore las circunstancias particulares de cada caso, apreciando quien se encontra a en me%ores condiciones para acreditar el hecho controvertido, as+ como las ra"ones por las cuales quien ten+a la car)a de la prue a no la produ%o, a 'in de dar primac+a a la verdad %ur+dica o %etiva, de modo que su esclarecimiento no se vea pertur ado por un e&cesivo ri)or 'ormal$ ;=urisprudencias: =u")ado 7uperior en lo Civil , Contencioso Administrativo de la Re)in Centro Cccidental, en Barquisimeto a los doce 3>?5 d+as del mes de A ril de ?DDE$ 3N5 Con las di'erencias propias de cada sistema le)al, 3Le, del Estatuto de la .uncin Pu lica , Le, Cr)#nica Procesal del 8ra a%o5 el anterior criterio es aplica le al caso de autos, pero sin remisin al %ue" de %uicio, dado que en materia 'uncionarial, primero de e contestarse lue)o se reali"a la audiencia preliminar, en la cual las parte solicitan o no, la apertura a prue as ,, por ultimo, la audiencia de'initiva, la cual es di'erente a la la oral, por cuanto es solamente una presentacin de in'ormes ver ales de lo transcurrido durante el proceso ,, que en la practica, se ha demostrado que los a o)ados se limitan a esperar el dispositivo del 'allo ,, dado que en el presente %uicio no hu o contestacin, no oper, como en el rese-ado por la 7ala, una admisin autom#tica de los hechos, sino que este tri unal declara que entiende contradicha la demanda, pero tal contradiccin no puede tener la implicacin que este %u")ador supla ale)atos, no es)rimidos por la Repu lica, sino que simplemente, se entienden contradichos los hechos ,, el

derecho deducido en la querella, pero el privile)io, no puede ir mas all# , como ien lo rese-a la 7ala, la o li)acin de comparecencia a la audiencia preliminar, 'orma parte de la 'iloso'+a del sistema, m#&ime en los procesos 'uncionariales donde la apertura a prue as, solo puede solicitarse en la audiencia preliminar ,, dado que este tri unal ha aplicado en 'orma paci'ica el principio de car)a din#mica de la prue a, que esta lece en s+ntesis que de e pro ar aquel liti)ante que se encuentre en me%ores condiciones de hacerlo, tanto t!cnica como econmicamente, prescindiendo de su posicin dentro de la litis, no de lo dicho o ale)ado por !l, que como ien lo tiene esta lecido este tri unal, es aplica le en nuestro derecho, mediante una interpretacin teleolo)+a de los art+culos >$@ME del Cdi)o Civil , articulo MDO del Cdi)o de Procedimiento Civil, para que no se ha)a cierta la aseveracin del ho, ma)istrado, =E7U7 EDUARDC CABRERA RCAERC, cuando estatu,, que en materia pro atoria ,, espec+'icamente de car)a de la prue a, el Cdi)o de Procedimiento Civil naci vie%o, lo que impone al interprete, su adecuacin a las tesis modernas del derecho pro atorio, dando aqu+ por reproducido lo esta lecido en diversas sentencias de este tri unal so re el tema en especial, en el e&pediente MEOP en el cual se esta leci lo si)uiente: 9En materia de prue as, este %u")ador ha venido aplicando la 8eor+a Din#mica de la misma, so re la ase de lo esta lecido por la 7ala 7ocial en esta materia, as+ este 8ri unal tiene decidido que la car)a de la prue a es un cap+tulo dentro de la teor+a )eneral de la prue a , una especie en relacin a las car)as procesales en )eneral, por ello para comen"ar se hace necesario aclarar esos conceptos,previos$ El proceso, como serie concatenada de actos procesales, cumplidos por los su%etos que en !l intervienen, entendiendo a estos como %ue" , partes, les impone durante su desarrollo una serie de conductas, que les conviene cumplir, , cu,a ino servancia acarrea respecto del su%eto que la omite, consecuencias adversas, poni!ndolo en situacin desventa%osa 'rente a su contraparte, que se traduce en p!rdida de oportunidades para su de'ensa , puede lle)ar a determinar su derrota en el proceso$ 2 si ien esta actividad procesal impuesta a las partes vive , se mani'iesta con m#s 'uer"a en los procesos dispositivos 3como el civil5, no pierde importancia en aquellos inquisitivos, toda ve" que el %ue" no podr# suplir /a pesar de sus ma,ores 'acultades/ la ne)li)encia o la desidia en la que pueden caer actor , demandado si de%an de acercar, oportunamente, la prue a de los hechos que a'irman como sustento de sus pretensiones o e&cepciones0 o si no impu)nan /en su momento/ las providencias que los per%udique$ De esto se deduce que las partes est#n 'acultadas por la le, del proceso para e%ecutar ciertos actos, adoptar determinadas conductas, a'irmar hechos , hacer peticiones, todo dentro de los l+mites de tiempo , lu)ar que la le, se-ale, para o tener !&ito , evitar per%uicios como resultado del proceso$ <o o stante, la parte no est# o li)ada a e%ercitar estos actos de los que venimos ha lando, pero slo haci!ndolo se evita ese resultado adverso, , se coloca en una posicin venta%osa 'rente a su contraparte$ Es decir, la parte eli)e, e%ecuta el acto , o tiene el resultado 4til que del mismo resulta, o no lo cumple aceptando el ries)o de un per%uicio por dicha conducta omisiva$ En de'initiva, a stra,!ndonos de los conceptos 'undamentales de las distintas posturas que ha, al respecto, se puede intentar dar un concepto un tanto m#s espec+'ico, , decir que la car)a procesal es un poder, que consiste en la posi ilidad que tiene el su%eto con'orme a la norma que la consa)ra, de e%ecutar li remente el acto o %eto de ella, para su propio ene'icio$ Femos que el su%eto se encuentra en a soluta li ertad para cumplir o no el acto que la norma contiene, no o stante que su ino servancia puede acarrearle consecuencias des'avora les0 , nin)una persona *ni el %ue"/ puede e&i)irle su cumplimiento, de lo que se desprende que la omisin de esa car)a es per'ectamente l+cito, por estar autori"ada en la le,$ Esta conducta que pretende la car)a procesal es siempre activa, porque se re'iere a la e%ecucin de actos , no a la prohi icin de e%ecutarlos$ Adem#s son re)las o %etivas consa)radas en la le,$ La car)a se distin)ue de los de eres0 que se cumplen en inter!s del Estado ,, de las o li)aciones que se e%ecutan en 'avor de un acreedor$ 7e trata de un poder que interesa principalmente a quien le esta reconocido$ Es un poder , no un de er o una o li)acin, por ello, por lo )eneral, la norma que consa)ra la car)a es permisiva, aunque a veces este redactada como una orden0 por e%emplo el auto para que la parte compare"ca a reconocer como aut!ntico un documento$ Dentro de las car)as procesales est#, entonces, entre otras, la car)a de la prue a , ha lar de ella impone la necesidad de responder aunque mas no sea en 'orma sucinta a las pre)untas cl#sicas de la teor+a )eneral de la prue a$ Esta lecer Q(u! es la prue aR es el punto de partida de la teor+a , su respuesta es que la prue a es veri'icacin , no averi)uacin, esta 4ltima actividad corresponde a las partes , no al %u")ador, quien puede clari'icar o aclarar al)4n aspecto de lo que ,a esta discutido, pero nunca ir en usca de esa verdad que han de ido procurarle las partes$ <o es raro , hasta es corriente que se di)a que se prue an hechos, pero en realidad los hechos no se prue an, los hechos e&isten0 lo que se prue a son a'irmaciones$ Las partes 'ormulan a'irmaciones, no vienen a traerle sus dudas al %ue" sino su se)uridad so re lo que sa en, para que el %ue" veri'ique la realidad de las a'irmaciones 'ormuladas$ 2 la respuesta a la pre)unta QCmo se prue aR, viene dada por el hecho que se prue a a trav!s de 'uentes de prue a que las partes llevan al proceso por determinados medios$ Las 'uentes son los elementos que e&isten antes del proceso , con independencia de !l, , corresponden a las

partes liti)antes, en tanto, que los medios de prue a le corresponden al %ue" , los podemos de'inir como las actuaciones %udiciales con las cuales las 'uentes se incorporan al proceso$ 7on 'uentes de prue a los testi)os , medio de prue a de esa 'uente sus declaraciones$ 7e prue a para el proceso, una prue a no es de una parte ni para una parte, ni tampoco para el %u")ador$ La prue a se adquiere para el proceso$ La pre)unta, so re quien prue a, se contesta usando dos pala ras ien espec+'icas car)as , 'acultades$ Entonces la respuesta es que la car)a de pro ar es para las partes, porque no es 'uncin del %ue" uscar 'uentes de prue a, ello le incum e a las partes$ Pero, el %ue", siempre tiene 'acultades , ellas se re'ieren a los medios de prue a$ La primera respuesta a esta pre)unta es entonces que ha de pro ar la parte , no el %ue", pero ense)uida advertimos que la cuestin no termina ah+ puesto que ha, que determinar cu#l de las partes es la que ha de pro ar$ <os es indispensa le centrar nuestra atencin ahora en una de las car)as de ma,or trascendencia dentro del proceso, que es la de la prue a, porque la 'ormacin del material de conocimiento en el proceso constitu,e una car)a para las partes , condiciona la actuacin del %ue", desde que en la sentencia no puede re'erirse a otros hechos que a los ale)ados por aquellas, que tam i!n de en pro ar cuando no 'ueren reconocidos o no se trate de hechos notorios$ Por eso decimos que la prue a es nada m#s que una condicin para la admisin de las pretensiones hechas valer por los liti)antes, pero no constitu,e una o li)acin0 ellas pueden no solo omitirlas sino renunciar a la que tuviesen o'recida$ Ga, que tener tam i!n en cuenta que es principio reconocido que nadie puede ser compelido a suministrar prue a en su contra, para ene'iciar al adversario, salvo e&cepciones como la o li)acin de a solver posiciones, la de presentar documentos que ha)an al derecho de la otra parte, o la de e&hi ir los li ros de comercio$ Entonces la respuesta a la pre)unta so re cual de las partes ha de pro ar es, en principio , como re)la, que ha de pro ar quien a'irma un hecho ,a sea en la demanda, en la contestacin de la misma o al 'ormular e&cepciones, de manera que la car)a de la prue a no se identi'ica con la calidad de demandado o de actor de la parte, sino con las a'irmaciones que ellos hacen$ Ello no equivale a decir que aquel que nie)a no de e pro ar, porque si ien la prue a de un hecho que no ocurri puede lle)ar a ser dia lica, la ne)ativa de un hecho encierra siempre una a'irmacin0 la de que ese hecho no ocurri, , si ien no va a ser o %eto de prue a lo no acontecido, porque es materialmente imposi le, la prue a va a versar so re la e&istencia de un hecho que demuestre que el a'irmado no ocurri, es decir, se tratar+a de una prue a indirecta o de la prue a a'irmativa contraria, si la ne)ativa no es a soluta$ En el proceso, ante los hechos a'irmados por el actor, en su demanda el accionado, puede asumir distintas posturas: a5 Los admite e&presamente como verdaderos, lo cual ,a de por s+ determina su e&clusin como o %eto de prue a$ 5 Los i)nora totalmente, de%#ndolos sin respuesta al no comparecer a contestar la demanda, en cu,o caso su silencio 6de e6 ser considerado por el %u")ador como una presuncin de la verdad de los hechos e&puestos al demandar, salvo prue a en contrario$ c5 Los contesta )uardando silencio o pronunci#ndose en 'orma evasiva o am i)ua en lu)ar de hacerlo reconoci!ndolos o ne)#ndolos en 'orma cate)rica$ d5 Los contesta, ne)#ndolos particulari"adamente, en 'orma e&presa , cate)rica$ En el primer supuesto 3a5, la admisin e&presa por parte del demandado de los hechos aducidos por el actor al accionar, al no e&istir 6hechos controvertidos6, la cuestin se torna de puro derecho , pasan los autos a sentencia$ En el se)undo supuesto 3 5, la 'alta de contestacin de la demanda slo crea una presuncin de veracidad de los hechos a'irmados por el actor, salvo prue a en contrario que de e aportar el demandado$ En el tercer supuesto 3c5, el silencio o la respuesta evasiva o am i)ua no es admisi le, ,a que la le, no permite, por parte del accionado, conductas irresolutas en su contestacin de demanda$ En el cuarto supuesto 3d5, en el que el demandado contesta la accin ne)ando los hechos a'irmados por el actor al demandar en 'orma particulari"ada, e&presa , cate)rica, las respuestas ne)ativas pueden adoptar dos modalidades: >5 respuesta ne)ativa simple, donde el demandado se limita a ne)ar en 'orma e&presa que el hecho en que el actor sustenta su demanda sea cierto$ En tales circunstancias, queda a car)o del accionante acreditar los hechos controvertidos en que 'unda su demanda$ ?5 Respuesta ne)ativa cali'icada: Aqu+ el demandado no se limita a ne)ar el hecho a'irmado por el actor, sino que da una nueva versin so re el mismo hecho$ 6El hecho no ocurri como dice el actor, sino de esta otra manera6, lo que trae como consecuencia que asuma la car)a de pro ar su respectiva a'irmacin$ Ctras teor+as clasi'ican a los hechos en constitutivos, impeditivos o e&tintivos de un derecho a los 'ines de la distri ucin de la car)a de la prue a e imponen, en principio al actor la prue a del hecho constitutivo de su derecho, en tanto que le corresponder+a al demandado acreditar el hecho impeditivo, modi'icativo , e&tintivo, pero esta re)la no es a soluta porque a veces un hecho impeditivo, modi'icativo o e&tintivo puede ser el 'undamento de una demanda o a la inversa$ Una adecuada distri ucin de la car)a de la prue a, entonces, implica que cada una de las partes de e pro ar los presupuestos de hecho de la norma que invoca como 'undamento de su pretensin, de'ensa o e&cepcin, sean esos presupuestos constitutivos, e&tintivos o modi'icativos$ 2 por ello no de e olvidarse que la demanda , la contestacin, tienen la misma naturale"a %ur+dica,

como ien a'irma Rocco, en el, sentido de que la demanda consiste en la solicitud hecha al r)ano %urisdiccional para que declare la certe"a de una determinada pretensin , la contestacin, consiste en lo inverso, es decir en una pretensin declarativa ne)ativa de certe"a, que se solicita al mismo r)ano %urisdiccional$ Devis Echand+a se-ala dos aspectos de la car)a de la prue a, como re)la del %uicio , como re)la para las partes$ El primer aspecto, e&cede el punto aqu+ tratado porque esta relacionado con la valoracin de la prue a, se re'iere al supuesto en el que no ha, prue a su'iciente por lo que !l hace valer esa consecuencia adversa que el ordenamiento %ur+dico prev! para quien no pro , evita la posi ilidad de no pronunciarse por no estar la cuestin su'icientemente acreditada$ El se)undo aspecto se re'iere a la car)a de la prue a como re)la de distri ucin de la misma que le indica a las partes a quien le conviene que un hecho se prue e$ DE7PLAHAABE<8C E< LA CARGA PRCBA8CRBA La inversin de la car)a de la prue a es una e&cepcin a la re)la de que quien a'irma prue a, , por tratarse de una e&cepcin es siempre le)al, se ha considerado siempre que su interpretacin es restrictiva$ <o o stante la interpretacin teleol)ica es posi le, visto so retodo, el planteamiento Constitucional de constituirnos en un Estado social, de derecho , de %usticia, cual se esta leci supra$ Ello as+, a pesar de que nuestra le, ad%etiva, no recepta la inversin de la car)a pro atoria, sin em ar)o, por estar el empleador en me%ores condiciones t!cnicas , econmicas de e pro ar a'irmaciones que el no reali"o, rompiendo con la cl#sica re)la de Derecho Procesal que dice 6 Prue a quien a'irma$6 La inversin opera, cuando: el tra a%adorSp4 lico o privadoS reclame el cumplimiento de o li)aciones impuestas por le, o las convenciones de tra a%o o laudo con 'uer"a de tales$ Es esta la hiptesis m#s com4n, mas )enerali"ada$ 7e pide por e%emplo el pa)o de salarios, vacaciones, prestaciones sociales o complemento de estas , en tanto el empleador ha,a con'ormado la premisa de hecho, esto es, que ha,a aceptado que el tra a%ador, su empleado, la or durante los d+as, quincenas, meses, etc!tera, cu,o pa)o se reclama, de er# aportar la prue a idnea del cumplimiento de esas o li)aciones$ Esta postura es la aceptada por la 7ala 7ocial del 8ri unal 7upremo de =usticia, que este tri unal comparte plenamente$ 2 ello porque la inversin de la prue a, se da en tanto , en cuanto las hiptesis previstas ocurren normalmente en la vida del tra a%o$ Las disposiciones que o li)an a la empresa a documentar hechos en li ros o planillas, se re'ieren a hechos normales de acaecer cotidiano$ En e'ecto, las horas e&tras son el producto de un tra a%o e&traordinario, ese tipo de acontecimiento de e, o li)atoriamente, re'le%arse en las planillas , li ros, que al e'ecto de en ser utili"adas para remitir in'ormacin a las Bnspector+as del 8ra a%o, m#&ime en la empresa p4 lica, donde es necesario, adem#s, para %usti'icar los pa)os por ese concepto$ <o o stante, de e recordarse que en esta materia de Goras E&tras, se de e llevar un li ro destinado a tal 'in, que es de uso o li)atorio, tanto para el empleo p4 lico como privado , en consecuencia la prue a en 'orma detallada corresponder# a aquella persona o li)ada a llevar tales re)istros o li ros$ Es de resaltar que la inversin opera a4n cuando se trate de documentacin que no es de o li)atoria cumplimiento para el empleador$ Aqu+ la doctrina es pac+'ica en cuanto considera, que se est# re'iriendo a los supuestos en que se cuestiona el monto de las retri uciones ,Io prestaciones ,, se e&tiende a las o li)aciones 'i%adas por la le, o convencin colectiva de tra a%o, , a las pactadas por las partes, pero de%ando ien en claro que, si se ale)a un ha er convenido superior al esta lecido por la le, o convencin colectiva, de er# el tra a%ador aportar la prue a de sus a'irmaciones controvertidas$ Di'erencia de car)a de la prue a , presuncin: La presuncin implica un ra"onamiento que parte de un hecho determinado, , de con'ormidad con la e&periencia re'erente al orden normal de las cosas, permite a'irmar la e&istencia del hecho que se desea pro ar o in'erir$ Las presunciones pueden ser le)ales u hominis$ En las presunciones le)ales es el le)islador quien sustitu,e al %ue", e'ectuando un ra"onamiento, determinando que veri'icado tal hecho se tiene por pro adas ciertas a'irmaciones$ A su ve" las presunciones le)ales pueden ser, relativas o a solutas, se)4n se admita o no, prue a en contrario$ En cam io, las presunciones hominis, aparecen como esta lecidas directamente por el %ue", li radas a su criterio, de acuerdo con los principios de la sana cr+tica , concordadas con los dem#s elementos de conviccin que sur%an de autos, de all+ que los doctrinantes opinen que 6Las presunciones %udiciales hacen prue a solamente cuando por su )ravedad, n4mero , cone&in con el hecho que trate de averi)uarse, sean capaces de producir el convencimiento so re su e&istencia$6 7i se trata de esta lecer la di'erencia entre presunciones e inversin de la car)a de la prue a, podemos decir que en las primeras ha, un ali)eramiento de la tarea pro atoria a 'avor de quien esta esta lecida esa presuncin , por ello la otra parte de e destruir esa presuncin de veracidad del hecho a'irmado, pro ando lo contrario$ De emos tener en cuenta que la inversin de la car)a de la prue a opera por imperio de la le, , sin necesidad de una presuncin previa, , por ello para que 'uncione asta con que el tra a%ador aporte una clara a'irmacin de las circunstancias de su pretensin , el demandado no ha)a ale)ato ni prue a contraria de los mismos$ La distri ucin de la car)a de la prue a, es un pro lema estrechamente vinculado con las

caracter+sticas del proceso de que se trate , con el derecho de 'ondo que se reali"a en ese proceso$ 7a emos que el proceso la oral , por ende el 'uncionarial, donde se reclaman conceptos la orales, es un proceso de o'icio, donde las partes no necesitan instar los actos procesales para que estos se cumplan , ello como consecuencia de las caracter+sticas del derecho de 'ondo que se ha de reali"ar en ese proceso, en el que esta interesado el orden p4 lico$ Adem#s se trata de un derecho que tiene su 'undamento en la discriminacin inversa que se hace a 'avor del tra a%ador ,Io 'uncionario, para superar las desi)ualdades de las relaciones del tra a%o, desi)ualdades que se corri)en no solo en el derecho de 'ondo, sino tam i!n a en el derecho procesal la oral ,Io 'uncionarial$ En el proceso civil, donde prima la i)ualdad entre las partes, parece ser lo %usto , equitativo, que corresponda pro ar a quien a'irma$ Pero en el proceso la oral corresponder#n ma,ores car)as a quien dispone de ma,ores posi ilidades en orden a la posesin de los medios idneos de prue as , a ello se re'iere la inversin de la car)a de la prue a aqu+ tratada$ Dentro de las nuevas corrientes del derecho procesal, la teor+a de la car)a din#mica de la prue a esta lece que de e pro ar quien esta en me%ores condiciones de hacerlo, pero esta teor+a no determina que esa distri ucin de la car)a de la prue a, de acuerdo a quien se encuentra en me%ores condiciones de suministrarla, sino que es el propio %u")ador quien la va a distri uir en el proceso$ 7e trata de una teor+a que se inicia en el campo del derecho procesal civil , que en materia procesal la oral ha sido receptada, pero que no podemos aplicar indiscriminadamente a otros supuestos que no sean los de los d! iles %ur+dicos, porque como opina la doctrina, la inversin de er+a ser siempre le)al no e&clu,endo la interpretacin teleol)ica$ Las car)as procesales son una mani'estacin mas de la li ertad de la que )o"an los %usticia les en el liti)io, la que en com inacin con la dili)encia que o serven a lo lar)o del proceso, coad,uvan a o tener los resultados al que cada su%eto aspira en la culminacin del mismo$ Las hiptesis de inversin de car)a de la prue a , su reali"acin durante el proceso sur)en no slo de la le,, , su interpretacin, no de e ser considerada peli)rosa, toda ve" que se trata de una interpretacin teleol)ica que no puede provocar la desnaturali"acin del instituto:$

@<TR/D-CC@E< 8odos los seres humanos de emos en al)4n momento pro ar hechos, resultados e'ectos, reconstru,endo el pasado, anali"ando el presente, a trav!s de lo cual la nocin de prue a est# presente en todas las mani'estaciones de la vida humana, de ah+ que e&ista una nocin ordinaria o vul)ar de la prue a, al lado de una nocin t!cnica , que !sta var+e se)4n la clase de actividad o ciencia que se aplique$ El derecho pro atorio, considerado como una de las #reas m#s importantes del derecho, ,a que a trav!s de las prue as el %ue" soporta su decisin, cuando la conviccin , certe"a provienen de prue as correctamente valoradas, )enerando e'icacia en la administracin de %usticia , sentencias que correspondan a la verdad material$ Podr+amos asomar un concepto de prue a %udicial, se-alando, que es el con%unto de re)las que re)ulan la admisin, produccin , valoracin de los diversos medios que pueden emplearse para convencer al %ue" so re los hechos que interesan al proceso$ Respecto a la car)a pro atoria, espec+'icamente so re la teor+a de la car)a din#mica de la prue a, la cual ser# anali"ada en la presente investi)acin, supone la reparticin de las car)as pro atorias, entre la administracin , los %usticia les, reca,endo la car)a de la prue a so re la parte que se encuentre en me%ores condiciones t!cnicas , econmicas de producirla$ Reali"aremos un an#lisis so re las prue as en los distintos procedimientos orales, as+ veremos que muchas materias ri)urosamente procesales, est#n de idamente tratadas en cdi)os sustantivos, , le,es especiales, que no se limitan a una simple enumeracin de los aspectos sustantivos a cada institucin, sino que tam i!n dan ca ida a preceptos procesales, como procedimientos pro atorios que coad,uvan al nacimiento de peque-as incidencias que envuelven las controversias %udiciales, con desmedro de las relaciones %ur+dicas$ Esta diversidad de normas , de procedimientos no trae con'usin, puesto que en los procesos %udiciales se aplicar#n normas del cdi)o ad%etivo, , lo que no ha,a sido previsto , resuelto en la le,, se aplicar#n las supletorias del Cdi)o Civil , del Cdi)o de Procedimiento Civil, con'orme a las normas )enerales del derecho , lo esta lecido por las actuales %urisprudencias$ Como aspecto novedoso en la presente investi)acin, resultar# interesante conocer la propuesta so re la creacin de ancos pro atorios, los cuales actuar+an como au&iliares del proceso %urisdiccional, siendo !stos instituciones que almacenan muestras u o %etos, as+ como datos '#cticos 'idedi)nos, todo con la 'inalidad de reali"ar comparaciones de muestras , o %etos incorporados al proceso, uscando su identidad, de tal manera que el %ue" pueda esta lecer resultados precisos0 reca,endo principalmente so re dos prue as, como lo son la con'rontacin , la e&perticia$ La idea del anco pro atorio es 'acilitar las re'eridas prue as, aportando patrones indu ita les para la comparacin, de all+ que ser#n las le,es que re)ulen a estos ancos, las que esta le"can los requisitos que )aranti"ar#n la autenticidad de las muestras , o %etos, pudiendo contemplar al)unos r)anos administrativos a los 'ines de esta lecerse como au&iliares de la %usticia$

C/<CL-,@E< Lue)o de los an#lisis doctrinarios, %urisprudenciales , de la veri'icacin so re las normas consa)radas en los cdi)os , le,es especiales, de emos reconocer la especial atencin que ha tenido el le)islador en materia pro atoria, sin em ar)o no de emos o viar la participacin de las partes dentro del derecho procesal, quienes tienen la car)a de pro ar sus a'irmaciones , desvirtuar los ale)atos de su contraparte, donde el %ue" %ue)a un rol importante, teniendo que o servar las situaciones particulares de cada caso, , las ra"ones por las cuales la parte que se encontra a en me%ores condiciones de pro ar no lo hi"o, a los 'ines de arri ar a la verdad %ur+dica o %etiva$ As+ mismo, la presencia de las partes en el tri unal , en el lu)ar de los hechos, mediante apoderados, )aranti"a el principio de control de la prue a, por lo que el derecho a la de'ensa tiene la posi ilidad de e%ercerse ca almente, se trata de una 'orma de implementar la li ertad de medios$ Lo importante es que el %ue" de acuerdo al principio de inmediacin, presencie la recepcin del medio de prue a, lo cual no slo )aranti"a la autenticidad de la misma, sino el mantenimiento de la i)ualdad procesal , del e%ercicio del derecho a la de'ensa de las partes$ Gemos visto, como se trata entonces de pro an"as valora les por la sana cr+tica, lo que e&cluir# de la apreciacin lo ininteli)i le, oscuro o de'ectuoso en cualquier 'orma$ Ctra 'uncin que podr+an cumplir los ancos pro atorios, es servir tanto al estado como a los particulares, como depositarios de prue as con miras a %uicios 'uturos o en pleno desarrollo, ,a que cuando dicha prue a se incorpore al %uicio, ,a estar+an pro ados, con el procedimiento 3especial de prue a anticipada5 la relacin del o %eto causa, , su ne&o con la parte$ La naturale"a de las prue as en nuestra le)islacin es constitucional, esta leciendo, la Constitucin <acional, el derecho a la de'ensa en el art+culo EL, lo contrario, ser+a conce ir un sistema sin prue as, lo cual resultar+a imposi le, ,a que dar+a pie a la anarqu+a , a la inse)uridad %ur+dica, ,a que la prue a respalda el derecho da car#cter al proceso , respalda el derecho su %etivo de las partes$ +s por ello (ue en nuestro criterio' los temas antes anali6ados' especialmente la teora de la carga dinmica de la prueba as como el banco probatorio' resultaran de gran utilidad $ bene2icio a la aplicacin del derec)o procesal #ene6olano' por cuanto la actuali6acin de normas' procedimientos $ t7cnicas probatorias' contribu$en a la obtencin de sentencias a3ustadas a derec)o en la medida en (ue se produ6ca la con#iccin del 3ue6' $ a e#itar el retardo 3udicial' como por e3emplo' el caso re2erido anteriormente' de la prueba anticipada' la cual prepara el proceso 2uturo' $a (ue el derec)o es $ debe ser una 2orma de )acer 3usticia' pero una 3usticia e4pedita $ e2ica6.