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Mtodos alternativos de resoluo de conflito: um enfoque pluralista do direito - Sociologia - mbito Jurdico

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Revista mbito Jur dico

Sociologia

Sociologia Mtodos alternativos de resoluo de conflito: um enfoque pluralista do direito

Fernanda Trentin Resumo: Hodiernamente no mais possvel conceber apenas o Poder Judicirio como nico ente capaz de decidir os conflitos da sociedade. Houve uma crise paradigmtica, trazendo tona novas formas de resolver conflitos, atravs de mecanismos equivalentes jurisdio, porm mais cleres e menos onerosos. So as formas no-jurisdicionalizadas de resoluo de conflitos, mas que atendem s exigncias do Estado, no sentido de possibilitar ao cidado a resoluo do seu conflito sem passar, necessariamente, pela gide da estrutura estatal judiciria. O presente artigo vai abordar referidos mtodos, com enfoque ao pluralismo jurdico, entendido aqui como uma teoria que vai de encontro com a anlise antiga de que apenas o Estado poderia resolver os conflitos de interesses. Para tanto, sero abordados os conceitos sobre pluralismo jurdico, acesso justia, crise paradigmtica e monismo jurdico, alm da conceituao e caractersticas de diversos equivalentes jurisdicionais, entre eles a conciliao, a mediao e a arbitragem. Palavras-chave: Pluralismo jurdico. M todos alternativos de resoluo de conflitos. Conciliao, mediao e arbitragem INTRODUO A sociedade mundial viveu momentos de crise, verificados em funo de diversos fatores, entre eles a globalizao, a evoluo tecnolgica, a facilidade de relacionar-se comercialmente, entre outros. A conseqncia desses processos foi o aumento da demanda judicial, uma vez que o crescimento de relaes acaba por gerar conflitos nas mais diversas reas, sendo que sua resoluo atingida pela tutela jurisdicional. O Estado, que por sua vez necessita tutelar os interesses das pessoas, dirimindo os conflitos existentes, no possui estrutura capaz de atender demanda existente, verificando-se uma crise paradigmtica, uma vez que o Estado precisou deixar de atender sozinho s expectativas da populao, criando mecanismos que facilitassem o acesso justia, sem ferir o desejo da lei. Vivencia-se ento a crise paradigmtica do direito, em conjunto com uma crescente demanda jurisdicional, capaz de abarrotar o sistema judicirio atual, que fez emergir tentativas menos convencionais para atendimento dos interesses do cidado. Isso fez com que o Poder Judicirio passasse a buscar estratgias a fim de atender a esse aumento sem necessariamente fazer com que a soluo para os litgios fosse dada pela figura do Juiz. Diversas doutrinas trazem a possibilidade de utilizao de formas menos convencionais ou alternativas de acesso justia, de modo a auxiliar o Poder Judicirio a vencer o acmulo de demanda que espera pela tutela jurisdicional. Desta forma, as formas alternativas de resoluo de controvrsias, fruto da doutrina do pluralismo jurdico mostram-se como uma vlvula de otimizao resoluo dos conflitos. necessrio salientar que o presente artigo pretende analisar os mtodos alternativos de resoluo de conflitos, observando que tais mecanismos pode ser estudados sob o enfoque pluralista do direito, de forma a alcanar o ideal maior tanto do Poder Judicirio como dos tais mtodos, qual seja, a garantia do acesso justia a todo cidado. 1 O ACESSO JUSTIA NO BRASIL Neste item far-se- uma breve anlise sobre o histrico do acesso justia no Brasil, para posteriormente tratar de algumas menos convencionais de acesso justia, consideradas pluralistas. A relao existente entre o assunto do presente item e os demais tpicos do trabalho diz respeito possibilidade de garantir populao que seus direitos sejam garantidos, buscando estratgias que no apenas aquelas oferecidas pelo Estado atravs do Poder Judicirio, mas atravs de mecanismos alternativos de resoluo de conflitos. A anlise histria do acesso justia requer o estudo sobre a conceituao de tal expresso. O termo acesso justia mais abrangente do que se imagina. Isso porque no se pode imaginar tal expresso como a simples possibilidade de ingressar com uma demanda na esfera judicial. O acesso justia muito mais do que isso. Cappelletti e Garth ensinam: O acesso no apenas um direito social fundamental, crescentemente reconhecido; ele , tambm, necessariamente, o ponto central da moderna processualstica. Seu estudo pressupe um alargamento e aprofundamento dos objetivos e mtodos da moderna cincia jurdica. (CAPPELLETTI; GARTH, 2002, p. 13) Rodrigues considera essencial compreender a expresso acesso justia ao menos por duas formas diferentes. A primeira, diz respeito possibilidade de ingressar no poder judicirio, enquanto a segunda trata dos direitos fundamentais da pessoa, que vai muito alm do acesso ao poder judicirio anteriormente visto. (RODRIGUES, 1994). Em razo desta e de outras lies, que se far, a seguir, uma anlise sobre o acesso justia. At pouco tempo a expresso acesso justia era entendida como acesso aos tribunais. Isso porque tanto a atual constituio brasileira como as mais antigas asseguravam a inafastabilidade do controle jurisdicional e a garantia da via judiciria. Essa ltima, porm, no restringia-se a garantir a iseno das custas, mas a garantia de que, independente da classe econmica, todos teriam direito a garantir seus direitos. (NALINI, 2011) Nos estados liberais burgueses dos sculos passados, a resoluo de litgios deveria obedecer filosofia individualista de que apenas o Estado poderia intervir enquanto solucionador de conflitos. O acesso justia, embora fosse considerado um direito natural, s poderia ser alcanada atravs de uma ao do Estado para sua proteo. (CAPPELLETTI; GARTH, 2002, p. 10) Alm disso, o acesso justia dependia de uma capacidade que no era a jurdica, mas sim a financeira, j que a justia s poderia ser obtida por aqueles que possussem condies de arcar com seus elevados custos. Com o crescimento dos estudos acerca dos direitos humanos, com auge a partir da Constituio Francesa de 1946, uma nova gama de direitos so trazidos ao povo, nascendo assim um novo conceito sobre o acesso justia, podendo inclusive ser encarado como o requisito fundamental o mais bsico dos direitos humanos de um sistema jurdico moderno e igualitrio que pretenda garantir, e no apenas proclamar os direitos de todos. (CAPPELLETTI; GARTH, 2002, p. 10) O direito de acesso justia no Brasil surgiu em virtude do movimento que buscava efetivar as os direitos e garantias fundamentais do ser humano, mormente aps os estragos deixados pela segunda grande Guerra, em busca pela preservao da espcie humana. (ANONNI, 2011) Sua evoluo, no entanto, teve incio em 1930, a partir da fundao da OAB. Ainda assim, a evoluo foi lenta, em virtude de que encontrava barreiras no sistema de governo da poca, qual seja, a ditadura varguista, que no permitida amplo acesso ao cidado. (ALVES; PIM ENTA, 2004) Alm do Cdigo de Processo Civil de 1939, que previa o benefcio da assistncia judiciria, a Constituio de 1946 trouxe direitos sociais de grande importncia. (M ARCACINI, 1996)

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Foi pela preocupao em dar vigor aos direitos que j existiam no Brasil que o movimento do direito de acesso justia, trouxe nova roupagem na luta pelos ideais acima preconizados. Anonni destaca que o movimento trouxe lista de exigncias a imprescindvel necessidade em se reconhecer o direito de acesso justia em sentido lato. Quer dizer que deveria se reconhecer aquele direito que pode abarcar todas as garantias, tanto na ordem judicial como na extrajudicial, sem precisar recorrer ao Poder Judicirio. (ANONNI, 2011) Sobre o movimento de acesso justia, indispensvel tratar das ondas renovatrias dos doutrinadores Cappelletti e Garth. Esta obra tem sido utilizada por grande parte da doutrina como base para a elaborao de qualquer estudo sobre o acesso justia. Nos sculos XVIII e XIX, a soluo dos litgios demonstrava o individualismo jurdico, onde o acesso justia significava apenas o direito de ingressar ou responder a uma ao. A forma de ingresso, o pagamento das custas, a contratao de um profissional habilitado para o ingresso junto ao Poder Judicirio no eram problemas do Estado. Assim, apenas a elite, de fato, poderia efetivar seu direito a ter direitos. A justia, como outros bens, no sistema do laissez-faire, s podia ser obtida por aqueles que pudessem enfrentar seus custos; aqueles que no pudessem faz-los eram considerados os nicos responsveis por sua sorte. O acesso formal, mas no efetivo justia, correspondia igualdade, apenas formal, mas no efetiva. Contudo, com a ampliao do conceito de direitos humanos e o carter coletivo das aes, o modelo individualista vai perdendo flego. Tornou-se lugar comum observar que a atuao positiva do Estado necessria para assegurar o gozo de todos esses direitos sociais bsicos. Cappelletti & Garth encontram alguns obstculos ao acesso justia, entre os quais citam a onerosidade das custas judiciais, a demora na prestao jurisdicional, a hipossuficincia inclusive intelectual dos possveis litigantes, o excesso de formalismo e procedimentos complicados, etc. (CAPPELLETTI: GARTH, 1988) Em virtude dos problemas aludidos, sugerem algumas solues para efetivar o acesso justia. Afirmam que o movimento de acesso justia pode ser concebido travs de ondas, quais sejam: 1 onda: assistncia judiciria; 2 onda: representao jurdica para os interesses difusos; 3 onda: enfoque de acesso justia. A primeira onda de acesso justia, voltada assistncia judiciria, prev a existncia de trs importantes modelos jurdicos voltados assistncia aos indivduos de baixa renda, entre os quais esto o sistema judicare, o advogado remunerado pelos cofres pblicos e ainda a combinao dos dois sistemas anteriores. A segunda onda busca a justia de interesses pblicos, atravs da representao de direitos coletivos atravs de aes de sociedades de classe e de interesse pblico. A terceira onda, de acordo com Cappelletti e Garth (1988, p. 67), visa ampliar a concepo de acesso justia, dando-lhe um novo olhar. Ela inclui a advocacia, judicial ou extrajudicial, seja por meio de advogados particulares ou pblicos, mas vai alm. Esse novo modelo pretende analisar as peculiaridades de cada caso, direcionando-os a mtodos mais eficazes ao tipo de conflito existente, como se fosse especializar a resoluo de conflitos. Em uma terceira dimenso, esse novo enfoque sobre o acesso justia (terceira onda renovatria do acesso justia) prope um amplo e moderno programa e reformas do sistema processual, que se viabilizaria por intermdio: a) da criao de meios alternativos de soluo de conflitos (substitutivos jurisdicionais, equivalentes jurisdicionais), tais como alguns j implantados no Brasil (arbitragem, a tomada pelos rgos pblicos ledigimdos s aes coletivas do compromisso de ajustamento de condutas s exigncias legais etc.); b) da implantao de tutelas jurisdicionais diferenciadas (podemos citar, no Brasil, a antecipao dos efeitos da tutela jurisdicional pretendida; os juizados especiais; o procedimento monitrio, etc); c) de reformas pontuais no sistema processual, a fim de torn-lo mais giel, eficiente e justo. (ALM EIDA, 2007, p. 24) Para atingir tal objetivo, Cappelletti e Garth, sugeriram reformas nos tribunais, envolvendo a criao de alternativas como procedimentos mais informais: Os reformadores esto utilizando, cada vez mais, o juzo arbitral, a conciliao e os incentivos econmicos para a soluo dos litgios fora dos tribunais. Essas tcnicas, preciso que se diga, podem ser obrigatrias para algumas ou todas as demandas, ou podem tornar-se disponveis como opo para as partes. (p. 81) Desta forma, o tpico a seguir tratar especificamente de algumas tcnicas menos informais, seja extra ou endoprocessuais, para facilitar o acesso justia. 2 AS FORMAS ALTERNATIVAS DE RESOLUO DE CONFLITOS OS EQUIVALENTES JURISDICIONAIS Nos dias atuais, utiliza-se a expresso equivalentes jurisdicionais para designar os mecanismos que conduzem as partes conflitantes a uma composio amistosa, atravs das prprias partes, com o auxlio de um terceiro imparcial, denominado conciliador. (TARTUCE, 2008) Carnellutti desenvolveu uma noo para os equivalentes jurisdicionais, entendendo-os como certos atos, que mesmo sem determinado interesse do Estado, contam com idoneidade e visam atingir o mesmo objetivo da jurisdio (apud TARTUCE, 2008) Nada impede que os conflitos submetidos aos equivalentes jurisdicionais ou os conflitos por eles resolvidos possam ser apreciados, posteriormente, tambm pelo Estado, mas em geral no h tal necessidade. Diversas novas formas de resolver conflitos por vias alternativas vm reforando a idia de equivalncia entre o Estado (jurisdio) e estes mtodos (equivalentes jurisdicionais). O interessante em relao ao assunto a busca pela pacificao de pessoas e grupos, no sentido de resolver conflitos. (DINAM ARCO, 2002) Atualmente, diversas espcies de mecanismos de resoluo que eram consideradas extraprocessuais e portanto tipicamente equivalentes da jurisdio, foram inseridas no texto legal, de forma a serem utilizadas durante um processo judicial, como a conciliao, por exemplo. Ainda assim, o mtodo acima citado ser analisado como um equivalente jurisdicional, assim como a negociao, a mediao e a arbitragem, embora passvel de contradio doutrinria, entre outros mtodos. A jurisdio, modernamente, nas palavras de Silva (1996, p. 16), consiste no poder de atuar o direito objetivo, que o prprio Estado elaborou, compondo os conflitos de interesses e dessa forma resguardando a ordem jurdica e a autoridade da lei. No entanto, em civilizaes mais remotas, o direito vinha de Deus e no do Estado. A lei era, no mximo, interpretada pelos representantes da Igreja e no tinha uma forma determinada, era abstrata, que servia apenas para regulara conduta dos homens que temiam a Deus. Essa ltima forma de fazer direito, portanto, no poderia ser chamada ou confundida com a jurisdio. De acordo com Tavares (1998), A verdadeira e autntica jurisdio apenas surgiu a partir do momento em que o Estado assumiu uma posio de maior independncia, desvinculando-se dos valores estritamente religiosos, e passando a ser um poder mais acentuado de controle social. A defesa privada era utilizada, sendo que, conforme Cintra, Grinover e Dinamarco, inexistia um estado preparado para superar os problemas individuais dos homens. Desta forma, no havia como o rgo estatal impedir que um homem obtivesse, por sua fora e vontade, a soluo de um conflito. Ouvdio Baptista (2006, p. 15-16) arremata, [...] M ais tarde, e medida em que o Estado foi-se afirmando e conseguiu impor-se aos particulares mediante invaso de sua antes indiscriminada esfera de liberdade, nasceu, tambm gradativamente, a sua tendncia a absorver o poder de ditar as solues para os conflitos. Com o surgimento do sistema feudal, na Idade M dia, os institutos jurisdicionais se desenvolveram, por causa da Igreja Catlica. Com o absolutismo monrquico, porm,

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de acordo com Tornaghi (1987, p. 100), toda a jurisdio pertenceu aos reis ou a seus delegados (justia regalista). M ultiplicaram-se as jurisdies de exceo e o poder de julgar continuou confundido com o de legislar e o de administrar, e, mais propriamente, reduzido a mero poder de polcia. Enfim, foi a partir de M ontesquieu, com a tripartio de poderes, que o Poder Judicirio passou a monopolizar o exerccio da Jurisdio, muito prximo do que se verifica hoje. (Tavares, 1998) Partindo das ideais acima, j possvel identificar o que e como funciona a jurisdio. Esta forma, monista, prev que apenas o Estado pode dizer o direito. Entender o Poder Judicirio como sujeito emanador tradicional de respostas aos conflitos no significa dizer que por este rgo no seja possvel chegar ao fim de um litgio atravs da conciliao ou outro mtodo de composio. O prprio Estado, atravs de leis como a do Juizado Especial e dos Procedimentos Extrajudiciais, bem como dos Projetos de M ediao Familiar, por exemplo, buscam alternativas para solucionar problemas jurdicos. M endona (2004) destaca: A jurisdio estatal o meio institucional mais utilizado na contemporaneidade para se buscar a resoluo de conflitos. O poder Judicirio busca cumprir um dos pressupostos do Estado M oderno, a paz social. A doutrina reinante, como Cintra, Grinover e Dinamarco, vem dizer que o Estado moderno exercer o seu poder para a soluo de conflitos interindividuais. (p. 92) Atravs da sentena judicial, o Estado busca solucionar problemas de forma tradicional. H outras formas, no entanto, que trazem ao cidado o fim da discusso ou do litgio. A presente pesquisa adotar como nomeclatura para essas outras formas de resoluo do conflito, que no a sentena, a expresso formas menos convencionais ou alternativas de resoluo de conflitos. Tal explicao se torna necessria uma vez que a parte da doutrina utiliza a conciliao, mediao e arbitragem como formas alternativas de resoluo de controvrsias. No entanto, uma vez que o Estado prev o uso da conciliao e arbitragem, bem como o atual projeto de Cdigo de Processo Civil traz a mediao inserida no procedimento civil, o uso do termo alternativo no pode conotar uma expresso paraestatal ou contrria s regras do Poder Judicirio. Assim, as expresses alternativa ou menos convencionais sero tratadas como sinnimas, mas no querem passar a idia de serem contrrias ou antagnicas aos ideais do Estado. nesse sentido que pode-se mencionar que o pluralismo emerge com uma poltica hbil a resolver conflitos com menos burocracia, porm com mais eficcia. Para Antunes: o pluralismo na teoria poltica designa descentralizao do poder. Temos, desse modo, uma opo por modelos que se opem ao poder concentrado nas mos de um, de poucos ou de um grupo, pela compreenso de que da concentrao facilmente decorrem abusos e arbitrariedades, contrrias a postulados democrticos. (ANTUNES, 2008, p. 21) Cachapuz destaca que os mtodos alternativos contribuem para repensar a prpria cultura, destacando entre eles a negociao, a conciliao, a mediao e a arbitragem. (CACHAPUZ, 2006, p. 16) do poder judicirio o papel de resolver os conflitos existentes na sociedade. Porm, o aumento expressivo de aes judiciais, especialmente da ltima dcada, fez com que o judicirio passasse a se preocupar com tcnicas alternativas para atender a esta demanda. A dificuldade de acesso justia pode ser atribuda a diversos fatores, entre eles a morosidade na tramitao dos processos (LIM A FILHO) nesse contexto que surge o estudo sobre os equivalentes juridisdicionais, como proposta alternativa para a resoluo dos conflitos, de forma a evitar a morosidade e o formalismo do moderno sistema judicirio. Note-se que ao mesmo tempo em que a jurisdicionalizao representou uma conquista histrica de garantia da imparcialidade, independncia para o alcance da segurana jurdica e manuteno do estado de direito, ela no foi suficiente para dar vazo ao volume de litgios que afloram diariamente nos Juzos brasileiros. O uso cada vez mais frequente de tcnicas alternativas de resoluo de conflitos tem feito com que a conciliao, mediao, negociao e arbitragem sejam difundidas entre a populao, que passa a procur-las como meios de resoluo dos litgios que, tradicionalmente, tm sido decididos pelo judicirio. Isso porque os equivalentes jurisdicionais so tcnicas diferentes daquelas empregadas pelo rgo estatal. O Poder Judicirio, com sua estrutura atual, trata apenas superficialmente da conflitualidade social, dirimindo controvrsias, mas nem sempre resolvendo este conflito, o que faz com que as partes voltem ao Judicirio para resolver a prxima etapa do processo desgastante que iniciaram no judicirio. Na resoluo de determinados litgios, em algumas situaes indispensvel trazer tona todos os aspectos que o envolvem, independentemente da observncia restrita das informaes e dos dados deduzidos na petio inicial e na contestao. O litgio tem perdido espao para as prticas no adversariais de resoluo de conflitos, aplicando-se uma justia co-existencial, que utiliza mtodos cooperativos. (GARCEZ, 2004) No Brasil, os mtodos alternativos de resoluo de conflitos vm ganhando espao como conseqncia da crise da administrao da justia. Nascem assim os conciliadores, mediadores, juzes leigos (juizado especial) e rbitros. Tais mtodos visam resoluo prvia dos conflitos, voluntrios ou compulsrios que, sendo resolvidos, auxiliaro no enxugamento do judicirio. Porm, no apenas no Brasil que se encontra estudo sobre tais mtodos: Os mtodos alternativos e informais de soluo de conflitos, empregados em larga escala nos Estados Unidos e em vrios pases da Europa, comearam a ser institucionalizados no Brasil com a criao dos Juizados de Pequenas Causas com o advento da Lei 7.244/84. (LIM A FILHO) Na cultura jurdica anglo-saxnica, encontra-se os ADRS, que na traduo so os Sistemas Alternativos de Soluo de Conflitos que busca a resoluo longe dos antagonismos clssicos existentes no poder judicirio. (GARCEZ, 2004) Os mtodos alternativos compreendem primeiro a negociao entre as partes, por ser mais radical e mais eficaz, para depois partir para mtodos com a interveno de terceiros, como a conciliao ou a arbitragem, por exemplo. (GARCEZ, 2004) A partir do momento em que o povo percebe a abertura do poder judicirio, enquanto facilitador do acesso justia cabe ao Estado atender aos anseios da sociedade de forma a autorizar a utilizao de formas alternativas de resoluo de conflitos, como aquelas vistas anteriormente, surgindo assim a idia do Pluralismo Jurdico. Wolkmer (2002) destaca que os uso de tcnicas alternativas so importantes no apenas porque evidenciam a transferncia a ruptura com o velho sistema burguscapitalista, mas tambm porque favorece e cria certos mecanismos alternativos funcionalmente essenciais para o processo de equilbrio e recomposio do prprio sistema. Quando se leva em considerao que a sociedade tem pluralidade de interesses, de culturas, de valores, tambm a resoluo de seus conflitos deve ser aceita de maneira pluralista. Reale afirma que o Direito, tal como a sociedade pluralista, deveria se desenvolver segundo experincias mltiplas e abertas, sem a necessidade de sujeio s leis do Estado. (REALE, 1984, pg. 52.) Nesse sentido, entenderemos o Pluralismo Jurdico como um sistema de deciso complexa, considerando a interao do jurdico com outros campos do conhecimento e buscando, acima de tudo, a proteo aos direitos fundamentais de toda a sociedade. Assim, ao falar em Pluralismo Jurdico, criam-se diversas alternativas de acesso justia, antes impossveis. Wolkmer mostra o pluralismo jurdico como forma de permitir o acesso justia, aproximando o Direito dos anseios sociais, renascendo a idia de Justia plena. (WOLKM ER, 2002) No apenas o Estado que faz surgir o direito, mas tambm a sociedade capaz de ser fonte de novos direitos, desde que nos limites oferecidos pelo poder estatal. A

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(WOLKM ER, 2002).

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cultura jurdica brasileira baseia-se numa tradio monista, positivista, lgico-formal, que est em crise, pois h novas problemas e no existem novas solues.

Buscar e permitir o acesso justia num sentido pluralista, envolver por conseguinte que sejam aceitos os equivalentes jurisdicionais como meios de soluo efetiva dos conflitos sociais. Isso no significa deslegitimar o Poder Judicirio, ou diminuir-lhe o poder, mas dar-lhe formas aliadas de resoluo de litgios, por conta das contnuas transformaes sociais, que necessitam de mais que um nico rgo a tutelar seus direitos. Cappelletti e Garth ensinam que h nos mais diversos pases tentativas de melhorar e modernizar os tribunais, de forma a estratgias que possibilitem reformas processuais que garantam um maior acesso justia. Segundo os autores, nos Estados Unidos, por exemplo, o atual sistema de neutralidade judicial sofre crticas. J na Frana, esfora-se pela diminuio dos custos de uma demanda judicial. J na Alemanha, briga-se por um procedimento mais oral e ativo sobre os fatos. (CAPPELLETTI; GARTH, 2002) A tutela diferenciada abrange os meios alternativos de soluo de conflitos, como a mediao, a negociao, a arbitragem, enfim, os equivalentes jurisdicionais. Estes se mostram importantes na busca por uma nova viso do acesso pleno Justia que no deve se resumir ao simples acesso ao Poder Judicirio. papel do Estado auxiliar na resoluo de conflitos da sociedade. No sendo possvel para este garantir o acesso justia jurisdicionalizada, poder ento promover atravs de formas alternativas. Cappelletti e Garth ressaltam a relevncia dos mtodos alternativos ao assinalar que existem vantagens bvias tanto para as partes quanto para o sistema jurdico, se o litgio resolvido sem necessidade de julgamento. E indica o uso de tcnicas como o juzo arbitral e a conciliao como formas mais simples ou com julgadores mais informais (p. 81) De acordo com Wolkmer (2002), destacam-se outras formas de resoluo de conflitos como a mediao, concilao, atribragem, alem da efetivao de outras instncias reguladoras de conflitos, como os juizados especiais, cveis ou criminais. Assim, so indispensveis os equivalentes jurisdicionais na busca por soluo rpida e menos conflituosa de grande parte dos problemas que tradicionalmente seriam buscados atravs do conflito jurdico. Assim, no sendo apenas o Estado a nica fonte de soluo de conflitos, h possibilidade de se fazer uso, para dar soluo s divergncias, de mtodos que CARNELUTTI denominou de equivalentes jurisdicionais. Duro e Pinho (2008) discorrem sobre a evoluo da jurisdio, apontando um modelo ideal da prestao jurisdicional, partindo da anlise de modelos fictcios de juiz e jurisdio, que representam os Estados ocidenais modernos e ps modernos. A evoluo acima mencionada objetiva traar associaes entre os modelos de Estado e o modo como os conflitos so pacificados em cada modelo. Didier Jr, citado por Duro e Pinho (2008), ensina que os equivalentes jurisdicionais s oum relfexo do modelo de Estado sob o qual so exercidos. Desta forma, Duro e Pinho destacam que nas sociedades primitivas, vigorava a vingana privada; nos Estados despticos, o Rei que pacificava os conflitos; nos stados liberais, a lei de mercado que dita a regra; nos Estados Sociais, a pacificao vinha do Estado protecionista; e, por fim, nos Estados democrticos, a pacificao dos conflitos deve ser legitimada por um discurso processual intersubjetivo alm de reclamar, portanto, mtodos outros que a estrita e fria atuao estatal por meio da atividade jurisdicional. (DURO E PINHO, 2008) Para compreender o papel dos equivalentes jurisdicionais no atual estgio do Estado brasileiro, bem como sua ligao necessria com a aplicao do paradigma juspluralista, necessrio se faz algumas observaes iniciais. De acordo com Duro e Pinho (2008), no se utiliza mais a deduo do direito a partir de uma "norma fundamental". Da mesma forma, no possvel nesse sistema aberto utilizar-se de um simples "silogismo subsuntivo" na aplicao do direito. Para os autores, necessrio que o juiz recorra a outros mtodos para se chegar a uma deciso ou soluo razovel do conflito. Busca-se, assim, uma participao maior das partes que compem a relao processual, mormente pela adoo de estratgias menos convencionais, seja de autocomposio, seja de heterocomposio, mas que no necessitem de forma imediata da participao do juiz, que se chamam equivalentes jurisdicionais. O Estado democrtico, ento, impe e permite a utilizao de mtodos menos convencionais de soluo de conflitos, buscando a pacificao do conflito por meio de mecanismos de dilogo compreenso e ampliao da cognio das partes sobre a ocorrncia do conflito. Desta forma, nos tpicos a seguir, sero trazidos alguns dos mtodos alternativos de resoluo de conflitos mais utilizados, ou seja, a conciliao, a mediao e a arbitragem. No entanto, antes de adentrar nas conceituaes pertinentes, interessante se faz falar um pouco acerca do mtodo denominado negociao. O mtodo conhecido como negociao vem sendo reconhecido como uma estratgia psicolgica no auxlio s partes na busca por uma resoluo de conflitos. (GARCEZ, 2004). Rubin e Brown (apud Garcez, 2004) identificaram mais de quinhentos estudos acerca do mtodo referido, que buscavam examinar as variveis psicolgicas individuais e tambm as dinmicas de psicologia em grupo. Destaca-se que a negociao sempre depender das partes envolvidas para obter um resultado satisfatrio, sendo que entre as estratgias esto a cooperao, a capacidade de superar a desconfiana, a animosidade, entre outros. (GARCEZ, 2004). Ury e Fischer, pesquisadores da Universidade de Harvard, nos Estados Unidos, apontam em seu livro Getting to Yes (New York, Penguin Books, 1983)que o humor e a ironia, desde que em propores boas, podem desmistificar uma postura formal e burocrtica em uma negociao, trazendo resultados positivos na busca por uma acordo. (GARCEZ, 2004) Os autores acima destacam que os mtodos de negociao, sejam quais forem, devem seguir trs critrios, ou seja, produzir um acordo criterioso, ser eficiente, no piorar um relacionamento existente antes da negociao. (URY & FISCHER, apud GARCEZ, 2004). Diversas so as tcnicas e mtodos utilizados para fazer uma negociao. No entanto, por no ser objeto especfico deste trabalho, no sero abordadas exaustivamente. No atingindo um resultado satisfatrio atravs da negociao, h possibilidade de utilizao dos equivalentes jurisdicionais a seguir apontados, quais sejam, a conciliao, a mediao ou a arbitragem. Entre as formas autocompositivas de resoluo de conflitos encontra-se a conciliao, amplamente difundida, como alternativa menos onerosa e mais clere. Embora atualmente a conciliao seja utilizada na esfera processual, pode ser considerada um equivalente jurisdicional, uma vez que na esfera extraprocessual faz surtir resultados extraordinrios no que se refere resoluo de conflitos. A conciliao trata-se de uma forma autocompositiva de resoluo de conflitos. De acordo com Santos (2004) um mtodo que implica a participao de um terceiro, que no possui o poder de intervir na relao obrigacional e emitir declarao de vontade prpria que vincule as partes. A participao do terceiro (conciliador) ativa, sugerindo propostas de acordo que busquem um acordo onde as partes sintam-se satisfeitas com a composio. um mtodo autocompositivo, como j salientado, onde um profissional habilitado intervm, atravs de tcnicas negociais, para auxiliar partes conflitantes na busca por um acordo. (VEZZULA, apud TARTUCE, 2008) A interveno do conciliador concentra-se no objeto da disputa. Ele busca o convencimento das partes para chegar a uma sada para o litgio existente, em busca de uma perspectiva de direito. No o conciliador, no entanto, que coloca fim disputa, j que a vontade das partes ser respeitada e somente ela poder fazer com que o litgio seja resolvido. Ao profissional cabe apenas propor e encaminhar as solues, deixando a soluo s partes. (SANTOS, 2004)

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rpido. (VEZZULA, 2001, p. 17)

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Vezzula destaca que a conciliao deve ser utilizada para os casos onde o objeto da disputa seja exclusivamente material ou em situaes em que se busca um acordo

Como j salientado, o procedimento pode se dar de forma extra processual ou processual, esta ltima tambm chamada endoprocessual. Destaca Cachapuz que a conciliao deve ser buscada em alguma fase processual, caso contrrio, poder gerar cerceamento de defesa. (CACHAPUZ, 2006) O legislador brasileiro preocupou-se em utilizar o mtodo conciliatrio no procedimento judicial. O Cdigo de Processo Civil brasileiro dispe sobre a conciliao em seus artigos 125, IV[1], 277[2], 331[3] e 448[4]. A Justia Comum prev audincias conciliatrias no apenas pelo procedimento da Lei 9.099/95[5] mas tambm em demandas que sejam submetidas ao rito ordinrio. J no mbito da Justia do Trabalho, que referncia no que se refere ao uso da tentativa de conciliao em todas as fases processuais, pode-se observar que nos arts. 625-A[6] e 846[7] da Consolidao das Leis do Trabalho, tambm h disposio sobre a conciliao. O Conselho Nacional de Justia CNJ j criou diversos projetos encorajando o uso do mtodo, atravs de semanas de mutiro pela conciliao, programas como o conciliar legal, entre outros. A mediao tambm um mtodo autocompositivo de resoluo de conflitos, onde as partes so auxiliadas por um terceiro neutro, o mediador, que busca uma composio amigvel sobre o conflito existente. (AZEVEDO, 2004) Um primeiro olhar ao conceito acima far perceber que muito fcil confundir a mediao com a conciliao. Ambos os mtodos prevem a participao de um terceiro, que visa colaborar com as partes para que cheguem ao consenso. Tambm no o mediador que d o resultado da disputa, pois no tem papel de sentenciador. Santos explica que no a toa que se encontrem dificuldades para diferenciar os institutos da conciliao e mediao, j que existem muitas proximidades entre suas caractersticas. (2004, p. 19) Ocorre que na mediao, o papel do terceiro difere daquele previsto na conciliao. Enquanto o conciliador mais ativo, interferindo no mrito (embora proferir sentenas), na mediao a interveno do terceiro busca fazer com que as partes entendam os problemas que vo alm do simples conflito. Santos arremata: (...) o mediador no possui o poder de ditar decises que vinculem as partes. Todas as decises na mediao so estabelecidas atreves de acordo entre as partes. O mediador intervm de maneira a influenciar na tomada das decises, sempre com o intuito de colaborar para que as partes possam construir uma deciso satisfatria para ambas. (Santos, 2004, p. 28) Em relao legislao brasileira, cabe salientar que o atual projeto de alterao do Cdigo de Processo Civil insere a mediao como um mecanismo para soluo de litgios. Com a alterao da referida lei, de acordo com o art. 144 do projeto, os tribunais podero criar setores de conciliao e mediao, com vistas a estimular a autocomposio. Veja-se: Art. 144. Cada tribunal poder criar setor de conciliao e mediao ou programas destinados a estimular a autocomposio. O projeto tambm faz a distino necessria a no confundir o papel do conciliador e do mediador. De acordo com o projeto 1 O conciliador poder sugerir solues para o litgio, sendo vedada a utilizao de qualquer tipo de constrangimento ou intimidao para que as partes conciliem. 2 O mediador auxiliar as pessoas interessadas a compreenderem as questes e os interesses envolvidos no conflito e posteriormente identificarem, por si mesmas, alternativas de benefcio mtuo. Conforme j abordado, enquanto na conciliao h sugesto do conciliador sobre eventual acordo, na mediao h apenas o auxlio do terceiro, para que as partes resolvam, sozinhas, o seu conflito. Em relao arbitragem, h que se dizer que seu procedimento historicamente conhecido por diversas sociedades, sendo que na Grcia antiga j se utilizava o mtodo para resoluo de conflitos. Tambm em Roma, mesmo aps a queda do imprio, escolhia-se um rbitro para decidir um conflito existente entre dois ou mais cidados. A arbitragem no Brasil segue as normas disciplinadas pela lei 9.307, de 23 de setembro de 1996. Cretella Junior conceitua a arbitragem como um sistema de julgamento cujo procedimento, tcnica e princpios prprios, com fora executria, em que duas ou mais pessoas, fsicas ou jurdicas, de direito pblico ou privado, em litgio, estabelecem por via contratual que um terceiro resolver a pendncia havida entre elas, aceitando tal deciso. (CRETELLA JUNIOR, 1994, p. 128) Esse procedimento uma das formas mais antigas, seno a mais antiga, de resolver controvrsias. Rocha acredita que talvez tenha sido a arbitragem o precedente para criao de rgos judicirios permanentes. No entanto, para o autor, a prtica da arbitragem foi diminuindo sua importncia, principalmente na poca das codificaes. Acredita, porm, que hoje assiste-se ao fenmeno inverso, seno vejamos: Atualmente, todavia, assistimos a um fenmeno inverso, ou seja, ao ressurgimento da arbitragem, determinado, de um lado, pelas deficincias do poder judicirio e, de outro lado, pela hegemonia da ideologia liberal, que estimula o recurso ao sistema do mercado como mecanismo de regulao das aes sociais, inclusive das conflitivas. (Rocha, 2008, p. xiv) Embora na arbitragem haja a soluo do conflito atravs de uma sentena arbitral, ainda assim pode-se dizer que impera a autonomia da vontade dos conflitantes, uma vez que so eles que escolhem o rbitro, o procedimento adotado, o prazo final para prolao da sentena, entre outros critrios. A arbitragem uma forma de resoluo de conflitos em que a deciso dada por um terceiro, o rbitro, que escolhido pelos conflitantes, cuja sentena vincula as partes, sendo seu cumprimento passvel de execuo no Poder Judicirio. De acordo com Santos (2004, p. 24), necessrio lembrar que a escolha das partes pelo procedimento arbitral exclui o Poder Judicirio da apreciao do mrito do conflito No entanto, uma sentena arbitral pode ser submetida ao Poder Judicirio para uma possvel execuo ou na necessidade de ingresso com ao para anulao da sentena arbitral, em caso de vcio. 3 O PLURALISMO JURDICO Para chegar analise dos mtodos alternativos sob o enfoque do pluralismo jurdico, necessrio traar o percurso do Direito neste pas. Nesse sentido, o presente tpico abordar o monismo estatal, salientando suas caractersticas, peculiaridades e insuficincias. Uma concepo mais esclarecida do monismo jurdico pode ser compreendida a partir da leitura de Carvalho (2010, p. 14), segundo o qual O monismo jurdico a concepo, consolidada ao longo da modernidade, segundo a qual o Estado o centro nico do poder e o detentor do monoplio de produo das normas jurdicas. Desta forma, entende-se o monismo jurdico como um paradigma calcado na centralizao da atividade legislativa e de resoluo de controvrsias por parte do Estado, que soberano. O M onismo um modelo tcnico, formal, preocupado com a legalidade e o reducionismo normativista para garantir a hegemonia do Estado juiz e frear as manifestaes concomitantes com a imposio estatal. Surge com o esgotamento do feudalismo e emergncia burguesa, sendo um instrumento de desenvolvimento socioeconmico no qual o capital o instrumento principal, e posteriormente vai servir de arma para a manuteno do poder burgus que ascende e deseja a supremacia de seus valores. (ANDRADE; RIBEIRO, 2011) Na terceira edio do livro publicado em virtude do Curso Direito Achado na Rua, pela Universidade de Braslia, Farias (1990) destaca que tradicionalmente, o Direito

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visto como um mero sistema normativo, que no realiza a justia e no promove a paz social, porque a lei tomada como expresso dos interesses da classe dominante, desvinculada de sua gnese como costume auto-regulador da vida social. (FARIAS, 1990, p. 15) De acordo com Chateaubriand (2011), h um modelo que se sobrepe ao monista, qual seja o pluralismo. Veja-se: (...) para a corrente monista, somente o Estado seria o detentor do monoplio legislativo, cabendo a ele (Estado) elaborar as leis e normas. Por seu turno, os pluralistas entendem diferente, onde no somente o Estado detentor exclusivo do poder de criar normas jurdicas, mas sim, toda a ordem possvel de organizaes, tais como condomnios, associaes de classe, empregados e empregadores organizados em sindicatos etc. Esse modelo pluralista, acima citado, ser objeto de anlise mais completa item a seguir, j que fundamenta a presente pesquisa. Em relao ao monismo, ento, significa dizer que caber apenas ao Estado a construo de toda e qualquer atividade norma jurdica. Qualquer outra atividade legislativa comunitria participativa rechaada, ignorada pelo monismo jurdico. Carvalho (2010, p. 14) identifica que o monismo jurdico, por seu formalismo acentuado, reduz a legitimidade legalidade, fechando qualquer brecha ao direito pluralista. No h abertura para a comunidade, para as associaes, para o direito coletivo. O modelo engessado, sem discusso. De acordo com Falco, o monismo se fecha para qualquer tipo de relao entre Estado e sociedade. Ele destaca a existncia de duas vises para fundamentar o monismo jurdico. Falco acredita que o monismo parte de duas crenas, sendo a primeira baseada no fato de que as normas estatais abrangem todas as relaes sociais e a segunda, que se o objetivo do Estado o de reduzir conflito e no de praticar a justia, isso significa que fazer justia seria o mesmo que fazer justia legal. Desta forma, inexistiria justia fora dos tribunais e das leis. (FALCO, 2006) O monismo jurdico (de origem kelseniana) traz um conceito de direito como sistema normativo fechado, posto pelo Estado. Responde historicamente predominncia do Estado na sociedade contempornea desenvolvida, e transforma direito e justia em direito estatal e justia estatal. (FALCO, 1990). M oraes (2010, p. 286), fazendo referncia aos modelos de Alf Ross, Hans Kelsen, Hart e Llewellyn, ensina: Esse centro nico de poder, segundo tal perspectiva, somente podia ser desenvolvido a partir da estrutura estatal, o que se convencionou denominar de perspectiva monista do sistema jurdico. Carvalho compreende o monismo jurdico como a concepo segundo a qual o Estado seria o centro do poder, sendo que a lei tem fora pelo simples fato de existir. (Carvalho, 2010, p. 14) Para o referido autor, o monismo funda-se na tese da auto-suficincia do ordenamento jurdico: o direito legitima-se por si mesmo, independentemente de referncias a quaisquer outros valores, o que permite que o poder pblico e a lei sejam distantes da realidade social. (Carvalho, 2010, p. 15) Assies (2003[s/p]) cita Hans Kelsen, que diz que Estado e direito so a mesma coisa, no sentido de que somente o Estado produtor de direito e por conseqncia o direito s pode ser criado pelo Estado e completa, sugerindo a distribuio do poder, mencionada por M anuel Castells: Este autor sugiere que est surgiendo el Estado-red caracterizado por la organizacin administrativa flexible y descentrada o reticular donde existen formas de poder y autoridad no jerarquizadas sino ms bien constituyendo una red con nodos de poder distribuidos segn una nueva geometra del poder e de instituciones a niveles distintos (local, nacional, regional, global) y con competencias distintas, compartidas y solapadas. Em relao ao monismo jurdico ocidental, percebe-se que h tempo j se encontra ultrapassado. Antas Jr. acredita que o aparente monismo jurdico dos Estados Territoriais do ocidente contrasta com o pluralismo jurdico secular de grande parte dos pases dos continentes africano, asitico e mesmo americano como, por exemplo, na regio amaznica. (ANTAS JR, 2001) Saliente-se que os pases ocidentais so demasiadamente ricos em pluralidade normativa, ainda que num mesmo pas, sendo que, por diversas vezes, em um nico pas poder haver regramentos diferentes, impostos por mais de um Estado, que no apenas o oficial. (ANTAS JR, 2001) Um modelo que tende a legitimar apenas o Estado como produtor de lei, centro do poder, torna-se insuficiente na medida em que os fatores sociais, culturais, cientficos, filosficos e sociolgicos vo se modificando e tornando-se diversificados. Ao passo que a teoria moderna do direito trouxe uma cultura liberal e igualitria, centrada na segurana e na centralizao poltica, acabou tambm por criar uma tradio monista, calcada na racionalidade e no cientificismo. Essa cultura, de ideal iluminista, acabou por revelar um projeto formalista, tecnicista, que no consegue resolver aos impasses atuais. M ostra-se ultrapassado, visto ter sido consolidado nos sculos XVIII e XIX. O paradoxo da modernidade, segundo Stein (1997), faz imperar a autoridade estatal opressora, que impede que o homem se afirme em termos de autonomia e liberdade. De acordo com o autor, vem deixando-se de lado os elementos de respeito pessoa humana, o processo emancipatrio, o convvio consensual, com o poder, vivendo-se uma recusa paradoxal aos elementos internos da modernidade. Assim, Stein identifica esse perodo como de conflito entre o indivduo e coletivo na modernidade. Ou seja, as sociedades contemporneas recusam a parte essencial da modernidade, que teria um sentido mais coletivo (...), mais comunitrio, os elementos sociais que resultam da racionalidade como forma de organizao. (1997, p. 20) Wolkmer (2010, p. 08) indica a urgncia da retomada de um debate sobre a grande quantidade de fontes legais, normatividades locais, de modo a ultrapassar o mbito da estreita juridicidade estatal. O que se prope o estudo de teorias que atendam s necessidades da populao. A crise paradigmtica, ento, nasce da vontade de fazer desaparecer o monismo acima descrito, com vistas formao de um direito mais abrangente, interdisciplinar, pluralista. Farias destaca (1990, p. 17): (...) o direito no se configuraria como ordem, mas como processo, na gnese, modificao e suplantao que determina a ruptura das estruturas sociais assentes, com a exigncia e consolidao de novos direitos que no se encontravam na ordem anterior. Neste sentido, vive-se a crise paradigmtica do Direito, que na lio de Streck vem revestida por dois aspectos. Segundo ele, de um lado sustenta-se posturas objetivistas e de outro, posies doutrinrias e jurisprudenciais assentadas no subjetivismo. (STRECK, 2011) Streck (2011) sustenta a necessidade de enfrentar a crise paradigmtica, porquanto o monismo vem trazendo prejuzos ao desenvolvimento correto do sistema jurdico do pas. O sistema monista est em crise no apenas por deixar de analisar outros direitos, mas tambm porque no evolui conforme a natural evoluo das coisas. A busca por fatores externos e por mtodos no tradicionais se faz necessrias no mbito civil, trabalhista, penal, processual, ou seja, em mbito jurdico stricto sensu. (STRECK, 2011) M artins (2010, p. 70) destaca a importncia de se abandonar os antigos ideais positivistas. Segundo ele, devem-se abandonar os velhos dogmas positivistas, pois assim a Constituio poder se distanciar do texto normativo, ou seja, o discurso oficioso distanciado do discurso oficial. Entende que a concretude no est ligada ao texto, porque se estivesse, as smulas vinculantes seriam as frmulas mgicas para as promessas no cumpridas da moder n idade para a efetivao dos direitos e garantias constitucionais. Nos marcos da crise dos valores e do desajuste institucional das sociedades perifricas de massa, da estruturao das novas formas racionais de legitimao da produo capitalista globalizada e de saturamento do modelo liberal de representao poltica e do esgotamento do instrumental jurdico estatal, nada mais correto do que empreender o esforo para alcanar outro paradigma de fundamentao para a cultura poltica e jurdica. (WOLKM ER, 2001, p. 169). O ilustre Boaventura de Sousa Santos utiliza a expresso luta subparadigmtica" para traar o entrave jurdico do paradigma monista, que em virtude de sua

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insuficincia v-se em crise. (SANTOS, 2000) Para Griboggi (2011), a crise do positivismo se deu em virtude da perda de sua legitimidade no papel de emanador da ordem jurdica, pois no acompanhava mais a realidade social, descompassando com suas finalidades. A crise paradigmtica identificada quando o paradigma atual j no mais explica seus fenmenos. Silva Filho (1995) evidencia que o paradigma da dogmtica jurdica um conceito histrico composto a partir da convergncia de processos parciais que se encontram na base da modernidade. De acordo com M atos (2011), no que se refere ao sistema jurdico, a crise paradigmtica se revela atravs da sensao de ambigidade pela qual as normas vm passando, bem como em virtude da incerteza das decises judiciais. Lyra Filho (1990, p. 33) ensina, de forma brilhante: o direito autntico e global no pode ser isolado em campos de concentrao legislativa, pois indica os princpios e normas libertadores, considerando a lei um simples acidente no processo jurdico, e que pode, ou no, transportar as melhores conquistas. fcil perceber que o atual modelo de Estado est mitigado frente s necessidades do povo, gera conflitos ligados ao positivismo jurdico, enfraquecendo-se, j que no mais possui nem monoplio, nem legitimidade exclusiva, rompendo-se assim com o monismo jurdico. De acordo com Antunes (2011 [s/p]), a teoria crtica do direito explicita a crise de paradigmas e insuficincia dos modelos jurdicos oficiais. Nesta senda, o pluralismo jurdico estaria centrado nessa premissa da teoria crtica, propondo um movo paradigma na cultura jurdica, no qual h a emergncia de novos atores e novas esferas de juridicidade que favorecem a participao e a descentralizao no mbito do direito. O monismo jurdico fez com que o direito e a poltica andassem separados, como se fosse atividades independentes. M as no o so. No entanto, em virtude desse modelo (como j destacado, ultrapassado), duas atividades interdependentes passaram a ser estudadas como manifestaes autnomas. O resultado dessa separao, de acordo com M atos (2011), foi considerar a cincia jurdica como a cincia jurdica dos juzes. Desta forma, a a cincia do direito passou a se dedicar quase que exclusivamente ao estudo dos mtodos que conduzem da interpretao dos textos ou das normas aplicao nos casos concretos. O autor vai alm: Os textos e as normas so dados ao direito; a produo de textos e de normas importa poltica e no ao direito. At mesmo juristas pragmatistas fazem essa reduo da cincia jurdica cincia do judicial; o caso de Oliver W. Holmes que considera o direito como a predio de como os tribunais iro julgar (predio essa formada a partir da observao de como esses tribunais vm julgando). (M ATOS, 2011, [s/p]) no contexto indicado por Antunes (2011[s/p]), que se questiona o monoplio do Estado, cuja exclusividade gera desconforto em relao ao acesso justia. Para o autor acima (Antunes, 2011), necessrio que haja produo de um novo conhecimento jurdico, que consiga questionar social e radicalmente os paradigmas antigos, j que o direito clssico no atende as demandas atuais, repletas de conflitos. Falco arremata, dizendo que a lentido e o difcil acesso ao Judicirio so talvez os melhores indicadores da ambio irrealizada do monismo jurdico. (FALCO, 2006, p. 28) Neste sentido, mostra-se importante o estudo do pluralismo jurdico, que ser visto no item a seguir. Carvalho destaca que as teses pluralistas surgem para contrapor o monismo, alm de denunciar seu carter classista e a perda da funcionalidade das instituies estatais. (Carvalho, 2010, p. 15) Frente crise vivenciada, torna-se imprescindvel achar sadas para que a teoria jurdica possa ser readaptada e redirecionada ao atendimento dos anseios sociais. Assim, surgem os estudos sobre prticas mais democrticas, com participao popular como, por exemplo, a justia comunitria ou outras formas menos convencionais de garantia ao acesso justia, que sero estudadas em captulo prprio. A crise do modelo jurdico estatal identificada, segundo Antunes (2010, p. 241/242), como liberal individualista. Ela conduz reflexo sobre experincias que aproximam os conceitos de pluralismo jurdico e acesso justia. O pluralismo surge como uma vertente terica, perpetrada por alm das consideraes da teoria jurdica crtica, que evidencia a necessidade de rompimento com o paradigma positivista, ou seja, aquele direito que tem como autor o Estado, como aplicador tambm o Estado, como fiscalizador, obviamente, o mesmo Estado. (ANTUNES, 2008) Ele emerge, segundo Antunes, como uma vertente terica, objetivando fazer constataes acerca da teoria jurdica crtica, evidenciando tambm a busca por uma ruptura com o paradigma positivista, buscando novas prticas de aplicao do direito. (ANTUNES, 2008, p. 18) No diferente o entendimento de Correas, que analisa o pluralismo como um fenmeno capaz de fazer coexistir no mesmo tempo e no mesmo territrio, mais do que um nico sistema, seno vejamos: o fenmeno de coexistncia no tempo e no mesmo territrio, de dois ou mais sistemas normativos eficazes. (CORREAS, 1996, p. 91) Doutrinadores estrangeiros, por seu turno, como por exemplo Gurvith, citado por M oraes destaca que o pluralismo jurdico uma doutrina que adota a tese pela qual o poder jurdico no residem apenas no Estado, mas em entes diferentes e independentes desse Estado. O autor destaca que o direito do Estado no o nico direito existente, mas existem numerosos ordenamentos jurdicos diferentes e independentes do Estado; a lei do Estado no a nica nem a principal fonte do direito, mas unicamente uma destas fontes e nem sequer a principal (GURVITCH, apud M ORAIS, 1997, p. 40) Para Silva Santos (2006) h uma gama de novos sujeitos de direitos e tambm de novos sujeitos coletivos, com o surgimento de direitos insurgentes, diferentes daqueles tutelados pelo Estado Wolkmer considera a existncia de novos e antigos movimentos sociais, sendo esses ltimos distintos dos primeiros, em virtude de que so interclassistas e possuem autonomia frente ao Estado. So considerados, assim, movimentos cujos sujeitos buscam reivindicaes pluralistas, que assume uma postura que nega o domnio tradicional e o autoritarismo do Estado. (WOLKM ER, 2001) Conclui Bensusan que o pluralismo deve existir para que haja um regime jurdico que tutela os conhecimentos tradicionais, conforme segue: A criao de um regime jurdico verdadeiramente sui generis e apropriado para a proteo dos conhecimentos tradicionais associados deve se basear nas concepes do pluralismo jurdico e no reconhecimento da diversidade jurdica existente nas sociedades tradicionais, expresso da sua diversidade cultural. (BENSUSAN, 2008, p. 174) Sendo assim, a seguir ser realizada uma busca pela compreenso do novo paradigma, qual seja, o pluralismo jurdico, a partir de experincias que intensificaram o movimento em prol de uma justia menos formal e no entanto mais efetiva no Brasil. Para auxiliar na compreenso do estudo do pluralismo jurdico no Brasil, mostra-se indispensvel mencionar o Direito de Pasrgada de Boaventura de Sousa Santos. Em meados da dcada de 70, o socilogo Boaventura de Sousa Santos aventurou-se na periferia do Rio de Janeiro, cujo local ousou chamar Pasrgada, com objetivo de retomar a tradio do pluralismo jurdico e defender sua tese de doutorado, o que aconteceu em 1973. Os moradores da favela, em sua maioria com renda obtida atravs do crime, ficavam impedidos de buscar tutela jurisdicional do Estado, uma vez que era justamente o Estado o seu pior inimigo. Alm disso, de acordo com Carvalho (2010, p. 16) conheciam bem a tradio repressora dos policiais e esbarravam nos obstculos econmicos, sociais e culturais ao acesso justia. Boaventura reivindicava a busca por uma paradigma que substitusse aquele que dominava o sistema da poca, que prezava pelo conhecimento cientfico, desprezando o

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senso comum e outros fatores externos. (RIBAS, 2009) A soluo seria a resoluo de conflitos por uma esfera que no fosse a estatal, cujas decises teriam eficcia entre os moradores da favela, com fora vinculativa a eles. Todas as negociaes realizadas na Pasrgada eram realizadas de forma irregular, j que a compra, a venda, os arrendamentos de terrenos no poderiam passar pelo crivo do poder judicirio, criando assim uma espcie de poder paralelo. A isso Boaventura denominava de pluralismo jurdico. (ALVES, 2011) Boaventura caracteriza o direito de pasrgada como um direito no oficial, menos tcnico e burocrtico que o direito estatal, que segue um modelo de mediao, de cooperao e participao. De acordo com o autor, a idia de pluralismo jurdico, central para a antropologia jurdica dos anos 60 e 70, questiona as assunes bsicas da teoria poltica e da jurisprudncia liberais, especialmente no que diz respeito congruncia entre o territrio, o Estado e o direito. Ao trazermos para primeiro plano a coexistncia de uma pluralidade de ordenamentos jurdicos no seio de uma unidade poltica nica (...) o pluralismo jurdico questiona a centralidade do direito elaborado pelo Estado(...). (SOUSA SANTOS, 2003, p. 467) A favela investigada por Boaventura demonstrava com nitidez o antagonismo entre o direito oficial e o direito no-estatal. No entanto, este ltimo mostrava-se to eficaz quanto quele, seno melhor, j que os direitos ali surgidos atendiam ao real interesse da populao. M as, afinal, qual foi a pretenso de Boaventura de Sousa Santos, ao aventurar-se pela favela carioca? De acordo com Ribas, O socilogo portugus considerava na poca que s um regime democrtico com um apoio de classe estvel inexistente na Amrica Latina podia permitir que se ensinasse a classe oprimida a utilizar o direito como arma de defesa, sem com isso abalar os princpios institucionais de dominao de classe e de poder do Estado. Para o autor, o monoplio nunca foi do Estado, mas do povo. O que acontecia era que existiam esferas diferentes de poder, entre elas aquela evidenciada na favela do Rio de Janeiro. Alves (2011) exps, quando da publicao dos anais do evento FORM ECO/Sergipe, que na obra O Discurso e o Poder, de Boaventura de Sousa Santos, referido autor explorou o conceito de pluralismo jurdico, destacando que o Direito de Pasrgada e o Direito Estatal so antagnicos, o que causaria a criao de mais um direito. Desta forma, Sousa Santos consideraria, em alguns casos, a existncia de um Direito Tradicional juntamente com um Direito revolucionrio, pois ainda que tenha ocorrido uma Revoluo social, persistem resqucios do antigo direito. Situao similar ocorre em populaes nativas, quando no dizimadas, sofrem a dominao do direito externo, mas sem se desvincular totalmente desse direito tradicional que lhes pertencia. Nesse sentido, o pluralismo seria a fundio dos poderes. A diferena ilustrada por Alves no que se refere ao direito estatal e o direito de pasrgada, que neste, so utilizados como instrumentos retricos: provrbios, mximas, referncias bblicas, enquanto naquele, ao contrrio, predomina-se o discurso escrito, formal, profissionalizado, tcnico, atravs de uma linguagem popular (ALVES, 2011, [s/p]). As experincias relatadas no item anterior foram importantes para o desenvolvimento do pluralismo jurdico no Brasil. No entanto, no apenas aquela experincia torna decisivo o estudo do assunto no pas. Sendo assim, neste item, abordar-se- sobre a pluralidade brasileira nos mais diversos fatores, para concluir-se se h necessidade de haver um pluralismo jurdico. No item seguinte, no entanto, que se far a insero, no presente trabalho, das manifestaes do principal doutrinador brasileiro acerca do tema, qual seja, o Prof. Dr. Antonio Carlos Wolkmer. O Brasil um pas multicultural, multitnico e com valores coletivos diversos, recebendo por isso a conotao de pluralista. Para um pas pluralista, o direito no poderia ser concebido de forma diferente. Ele requer a multiplicidade de sujeitos, formando diversas formas jurdicas. Em um pas de diversas culturas, a cultura jurdica tambm deve se pautar em diversidade. H que se atender s necessidades bsicas de seu povo, com a possibilidade de incluso, na esfera legislativa, de sujeitos coletivos. As mais variadas necessidades da sociedade brasileira, o sistema econmico, o sistema capitalista, a m distribuio de renda, entre outros fatores, geram movimentaes sociais que acabam por formar o pluralismo jurdico. (GRIBOGGI, 2011), E so exatamente essas novas e diferentes foras sociais que fazem gerar prticas normativas autnomoas, que podem ser reconhecidas ou no pelo Estado. (WOLKM ER, 2011) Como o pluralismo no uma teoria nova, h que se salientar que seu ressurgimento no ocidente um fenmeno indito. De acordo com Antas, ele difere do antigo pluralismo medieval. Trata-se da capacidade das corporaes transnacionais e das organizaes sociais bem estruturadas de criarem novas juridicidades que possam influenciar, de alguma forma, cidados de um mesmo espao geogrfico. (ANTAS JR., 2001) Silva Santos (2006) acredita que a sociedade mutvel, historicamente, e esta diviso entre os direitos oficiais e direitos oficiosos mostra claramente uma realidade que est por baixo de uma superestrutura jurdica oficial, mantedora de grupos que detm o poder e impede o desenvolvimento real da democracia (SILVA SANTOS, 2006) Foi a partir da necessidade de estruturar novas formas de legitimao em uma sociedade capitalista, marcada por um modelo saturado de representao liberal, que se buscou alcanar um paradigma que no estivesse alicerado no monismo jurdico, mas que o afrontasse, garantida novas formas de produo legislativa. (WOLKM ER, 2001) A nova produo legislativa, ento, deve ser buscada a partir de tcnicas de interao entre aqueles que a moderna doutrina chama de novos autores sociais. Esses atores aparecem com a diviso espaos pblicos, ressaltando suas diferenas, buscando a diversidade. Assim, Wolkmer destaca que a busca pelo pluralismo acaba sendo uma tentativa de busca por outra direo, outro referencial epistemolgico, que ser diferente, justamente porque as pessoas e as relaes de hoje so diferentes. (WOLKM ER, 2001) As novas prticas, como ser visto no item a seguir, podem se dar a partir de instrues estatais ou fora delas, tornando-se prticas comunitrias ou prticas semiinstitucionalizadas, dependendo do nvel de relao que possuir com o Estado. M as antes disto, necessrio saber mais sobre as conceituaes do pluralismo. Para Wolkmer, em relao compreenso filosfica sobre o assunto, pode-se dizer que a vida humana marcada pela diversidade. Nesse sentido, o pluralismo provm dos horizontes sociais e econmicos diversos e tambm das diferentes situaes culturais e de vida. (WOLKM ER, 2001) No campo sociolgico e poltico, o pluralismo ser visto como estratgia para descentralizar do monismo social e da soberania estatal, consolidando-se atravs da ampliao do papel das associaes de profissionais e das classes, por exemplo. O pluralismo poltico reala a existncia de novos autores, atravs de blocos sociais organizados, que podem andar junto com o pluralismo econmico e ideolgico. (WOLKM ER, 2001) No perodo denominado por Wolkmer de liberal burgus ocidental, a produo legislativa e tambm as prticas de aplicao da justia forma dominada pelo Estado. Havia uma espcie de ciclo, onde medida em que o Estado agia com maior interveno, mais ele precisaria fazer-se valer de mecanismos para continuar a interferir na vida da populao. (WOLKM ER, 2001) No entanto, apesar do controle exercido pelo Estado, no era possvel que ele conseguisse regular, de forma satisfatria, os fenmenos informais, no-estatais, surgindo ento uma pluralidade de nveis autnomos e semi-autnomos de instncias legislativas e jurisdicionais. (WOLKM ER, 2001) Wolkmer alerta que os procedimentos societrios no-estatais e que buscam a resoluo consensual de conflitos podem ser at mais justos e autnticos que o Estatal. (WOLKM ER, 2001) Pode-se denominar de alternativas as prticas descentralizadas de setores marginalizados e reprimidos, que produzem auto-regulamentao, margem do Estado. Nesse sentido, Wolkmer explica que a conceituao de alternativo traz a conotao de variao de juridicidade, distinta daquela idealizada pelo Estado. (WOLKM ER, 2001)

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A dinmica pluralista do direito, aqui entendida como aquela que busca outros autores de produo legislativa, foi vista h algumas dcadas em pases como Estados Unidos e Frana. Nos referidos pases, havia prticas com menos interveno estatal e maior organizao da sociedade civil. (WOLKM ER, 2001) Wolkmer (2001) relata que a crise paradigmtica nada mais do que uma crise de eficcia da hegemonia estatal na periferia. A auto regulamentao na periferia, ento, tem seu espao aumentado em virtude da implementao de prticas pluralistas. O autor (Wolkmer, 2001), destaca a possibilidade de existncia de prticas pluralistas alternativas surgidas no interior da ordem jurdico-estatal oficial e tambm dessas prticas surgidas margem da juridicidade posta pelo Estado. (285) De acordo com Ribas, Entende-se que o direito estatal o que oficialmente regula as relaes sociais. As manifestaes jurdicas em uma determinada sociedade so plurais. O direito insurgente que efetivamente determina essas relaes, que constituem a sua prpria matriz, isto , este direito considerado como a prpria prtica de movimentos populares na resistncia e na proposio de uma outra cultura jurdica, contraposta ao monismo, ao formalismo, ao positivismo jurdico e ao capitalismo. (RIBAS, 2009, p.19 ) O modelo tradicionalmente seguindo para resolver um litgio aquele em que os rgos oficiais do Estado so os nicos competentes para tal ao. Ainda que se adote este modelo centralizador, o Estado no consegue erradicar a regularizao informal, proveniente de outros grupos sociais no-estatais. (Wolkmer, 2001, p. 286) A auto-regulamentao societria faz eclodir a busca por novas formas de regulao civil. A justia informal e suas variveis so fruto das transformaes vivenciadas pelo Estado, que necessita ser receptivo s novidades, dando a elas a ateno necessria para resolver conflitos surgidos. (WOLKM ER, 2001) No caso de pases como o Brasil, o cenrio muda um pouco. necessrio haver uma democratizao do Estado, atravs da formao de uma cidadania coletivoparticipativa, que busque a descentralizao e tambm o avano da sociedade. Nesse passo, o que se busca no apenas mecanismos formais de resoluo, mas tambm, e talvez principalmente, a garantia dos direitos j existentes que no possuem eficcia ou que no foram devidamente regulamentados. (WOLKM ER, 2001) Frente s informaes at ento trazidas, percebe-se que, embora haja um direito calcado na cultura monista, cujo Estado nico e hegemnico, h tambm, margem da produo estatal, um direito informal, que pode ser tanto o do negro, como o do ndio, como o do campons, entre outros. Alm desses dois, h ainda um direito mais alternativo, porm amparado pelo Estado, que visa atender aos interesses dos novos sujeitos, mas em parceria com as novas sociedades. A identificao desse terceiro modo, como j ventilado, ser decisivo na concluso desta pesquisa. Wolkmer destaca a importncia do estudo do direito no-estatal, uma vez que os procedimentos alternativos podem contribuir para uma poltica de administrao da justia. Observa-se a crise de fundamentos do paradigma jurdico dogmtico, onde o Estado no mais hegemnico, havendo outras formas de manifestao legal, extralegal e informal. (WOLKM ER, 2001) em virtude dessa nova configurao jurdico-social que surgem duas vertentes para esta nova produo jurdica: as prticas institucionais de produo alternativa, dentro do direito positivo oficial do Estado e as prticas no institucionalizadas de produo alternativa, fora do direito estatal positivado. (WOLKM ER, 2001). Silva Santos (2006) destaca, No Brasil, em virtude da ineficcia das instncias jurisdicionais oficiais do Estado, se procurou envidar o esforo necessrio para implementar um sistema constitudo pelos Juizados informais de conciliao e arbitragem. Tal medida apresentou como caractersticas essenciais, a flexibilidade, a plasticidade, a informalizao, e a agilidade dos seus procedimentos prticos, propiciando condies melhores de garantir a operacionalizao de formas extrajudiciais de resoluo de conflitos e de acesso Justia pelos setores menos privilegiados, enfim, das grandes parcelas da populao. Nesse sentido, pode-se dizer que existem outros nveis de instncias legislativas e jurisdicionais que, embora no-estatais, podem ser consideradas autnticas e justas. Wolkmer (2001) chama essa prtica no-estatal de alternativa, baseada fundamentalmente nos movimentos dos setores oprimidos e marginalizados. Deve-se observar, porm, que a expresso alternativo/alternativa no sugere a excluso ao mtodo convencional, mas a incluso de novos mtodos. Tratam-se de procedimentos noestatais, que envolvem padres de conduta normativos e a resoluo de conflitos de forma consensual, que podem ser articulados pelos mais diversos setores sociais, mas com a validade de deciso estatal, que pode ser, como j mencionado, inclusive mais justa que uma sentena, pois foi feita a partir da vontade das partes. (WOLKM ER, 2001) Trata-se da substituio da regulamentao tradicional oficial por processos implementados pela sociedade no-estatal. uma dinmica pluralista, de desregulao estatal, de organizao societria, de criao espontnea do direito. Silva Santos (2006) destaca Esta direo tomada pelos movimentos sociais, manifesta-se como um processo de ruptura com toda a herana poltica recebida, abrindo novos espaos e solues alternativas, que questionaram, na base, o paradigma cultural dominante de cunho monista, liberal-burgus. De fato, h um verdadeiro questionamento das estruturas conservadoras de poder e da cultura jurdica de caracterstica elitista, antipopular, autoritria e corporativista. Os movimentos sociais assumem um novo papel de vis revolucionrio, em face da crise de representao poltica, abrindo outros horizontes alternativos na luta pela afirmao e reconhecimento das novas identidades assumidas por estes atores sociais. Frente ao dualismo observado, onde o Estado legislador divide espao com as produes extra-oficiais de jurisdio, Wolkmer visualiza duas estratgias direcionadas produo legal insurgente. A primeira, diz respeito s prticas ou mecanismos legais institucionais de produo alternativa existentes dentro do direito oficializado. A segunda, prticas ou mecanismos legais no-institucionalizados de produo alternativa, margem do direito oficial estatal. H que ser observada o ensinamento de Vers Neto: Desse modo, de acordo com Wolkmer (2001), o pluralismo tipifica do, caracterizado como certo direito espontneo popular, no est isento de manipulaes do poder institudo, podendo, por manobra do sistema capitalista, de sistemas totalitrios, ou de juristas comprometidos, com a ordem do status quo, assumir a transparncia, de uma no oficialidade pseudoinsurgente e paralegal, de cunho comunitrio, quando em realida de, tem a funo de esvaziar os conflitos, mascarar as genunas expres ses populares e reforar o controle por parte do Direito oficial, em nveis de absoro, que permitem a recomposio, do prprio sistema dominante (VERS NETO, 2010). Nesse linha, novos direitos so criados atravs da utilizao de mecanismos de institucionalizao mnima. Boaventura de Sousa Santos, citado por Wolkmer (2001), diz que esses mecanismos produziriam uma inovao da poltica judiciria, resolvendo litgios de forma paralela ao Estado oficial. A institucionalizao mnima, reconhecida aqui como a produo legal quase que desvinculada do Estado, faz surgir transformaes no Estado capitalista, atravs de um espao pblico mais democrtico. Trata-se, sem dvida, da emergncia de um pluralismo jurdico, que em diversas manifestaes normativas no-estatal vem aparecendo cada vez mais. (WOLKM ER, 2001) Podem ser considerados como potencializadores da juridicidade alternativa inserida no direito positivado estatal a mobilizao e a participao de movimentos sociais, previstos constitucionalmente no Brasil. Nesse sentido, para anlise das formas alternativas institucionalizadas, Wolkmer menciona a existncia de produo normativa institucionalizada, atravs das convenes coletivas de trabalho, das aes coletivas; e a resoluo de conflitos tambm de forma institucionalizada, como a conciliao, a mediao, a arbitragem, os juizados e ainda as prticas e usos alternativos do direito. (WOLKM ER, 2001) No campo desses procedimentos, anteriormente denominados alternativos, pode-se considerar a conciliao, mediao, arbitragem, entre outros, como uma resoluo de conflitos institucionalizada. Essas formas sero tratadas nos prximos itens. No entanto, no h como deixar de salientar que existem diversos movimentos criados por organizaes populares, assessorias universitrias e outras entidades, que buscam desenvolver a prtica de servio de assistncia judiciria. 4 OS EQUIVALENTES JURISDICIONAIS E O PLURALISMO JURDICO As teses acerca do pluralismo jurdico, evidenciadas no Brasil principalmente por autores como Antonio Carlos Wolkmer e Boaventura de Sousa Santos fizeram surgir uma

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maior preocupao com a necessidade de criao de mecanismos que dessem efetividade determinao constitucional que garantia o acesso a justia. Essa preocupao trazida por Annoni (2011), que observa a existncia de outras formas que garantam a efetivao da justia, veja-se: Com efeito, a ausncia do Poder Judicirio em distribuir igualmente a justia no Brasil fez fortalecer, em diversas comunidades, outras formas de organizao paraestatais, com regras e sanes prprias, na maioria das vezes, mais cruis e injustas do que as aplicadas pelo Estado, quando atinge essas pessoas. Ainda assim, foi a percepo desses novos modos de organizao social que despertou no Brasil o interesse pela temtica do acesso justia, num primeiro momento vista de modo a atender necessidades coletivas e difusas. (ANNONI, 2011, p. 75) Conforme j demonstrado, o Estado preocupou-se com a implementao dos Juizados Especiais, editou a lei da Ao Civil Pblica, facilitou o desenvolvimento de programas que facilitasse a mediao e a conciliao, promulgou a lei da arbitragem, enfim, consagrou os novos direitos e as novas formas de se fazer direito, atravs dos equivalentes jurisdicionais. No fora de tempo, pois antes das aes acima, o Estado controlou, por muito tempo, a criao da legislao e a resoluo dos conflitos, de forma a monopolizar tal poder. A esse fenmeno, como j indicado no incio do presente trabalho, foi dado o nome de monismo jurdico, que nada mais do que um paradigma ultrapassado de sistema de jurisdio, onde no havia a presena de outros sujeitos de direito, nem tampouco de outros direitos que no os emergentes do Estado. Com o passar do tempo, viu-se que o Estado necessitou pulverizar o seu poder, de forma a perceber no apenas a existncia, mas a importncia de novos atores coletivos, que pudessem ajudar a equacionar o problema do acesso justia, seja favorecendo o acordo, por mtodos no convencionais de resoluo de conflitos, seja atravs da auto-regulamentao de associaes e grupos. Wolkmer j previa essa situao, quando ensinava que diante da existncia de certas limitaes dos procedimentos alternativos no interior da administrao da Justia Estatal e da premncia em reconhecer conflitos de massa provenientes das demandas por direitos, impe-se a criao de mecanismos mltiplos no-institucionalizados, assentados em aes legislativas rpidas, efetivas e simplificadas, e em tribunais de julgamento socialmente mais eficazes, informais e pouco dispendiosos. O autor destacava em sua obra cuja primeira edio fora editada em 1994, que era necessrio que o Estado no apenas detectasse os direitos que emergiam, mas tambm instrumentalizar a forma de viabilizar a instrumentalizao desses novos direitos, possibilitando um acesso efetivo justia. (WOLKM ER, 2001) Para alm da oficialidade global dos aparelhos de produo e distribuio da justia estatal subsiste, paralela, subjacente e concorrente, uma pluralidade de nveis autnomos e semi-autnomos de instncias legislativas jurisdicionais (Wolkmer, 2001, p. 286) H que se destacar, no entanto, que a pluralidade indicada por Wolkmer no significa que o Estado seja refutado, descartado ou confrontado. Da mesma forma, as aes que visam a resoluo de conflitos margem do Estado, no podem ser consideradas anti estatais ou ilegtimas, conforme observa-se: Esses procedimentos societrios no-estatais envolvendo a conveno de padres normativos de conduta e a resoluo consensual de conflitos (...) assumem caractersticas especficas de uma validade distinta, legtima e diferenciada, no menos verdadeira, podendo ser, por vezes, at mais justa e autntica. (Wolkmer, 2002, p. 286) De fato, para Wolkmer (2001, p. 288), a substituio da tradicional regulamentao do Estado considerada pluralista, veja-se: (...) a cultura jurdica dos pases capitalistas de industrializao globalizada (EUA e Frana) experimentou considervel avano na direo da substituio da tradicional regulamentao centralizadora do Estado por crescentes processos de auto-regulamentao da sociedade civil. Essa dinmica pluralista que reflete a diminuio da interveno do poder estatal e o aumento gradativo da organizao societria reflete um procedimento mais abrangente (...) de criao espontnea do direito, quer de novos mecanismos flexveis e informais de resoluo dos conflitos. (WOLKM ER, 2001, p. 288) O que se buscava, com as discusses sobre a utilizao de outros mtodos, a confirmao de que existia um modele em crise, qual seja, o monista, que no mais atendia ao escopo da Constituio Federal de garantir o acesso justia, em especial no que se refere ao prazo para garantir a eficcia da tutela jurisdicional. Busca-se o realce pela impossibilidade de negar-se que a existncia de uma cultura jurdica brasileira tradicional, monista, que vive h sculos num paradigma dualista, entre Direito Oficial do Estado e Direito informal, inerente s prticas que de fato existem na sociedade, e que operam margem da legalidade oficial dos tribunais estatais (WOLKM ER, 2001) Sobre as prticas de resoluo de conflitos, por muitos autores chamadas de alternativas e que nesta pesquisa foram chamadas menos convencionais, como a conciliao, mediao e arbitragem, Wolkmer tambm traa algumas linhas. (WOLKM ER, 2001) Tartuce alerta para o fato de que a adoo de tcnicas no tradicionais exige uma modificao da viso do operador jurdico e, parafraseando Kazuo Watanabe, indica que a cultura da sentena instalou-se entre a sociedade, devendo ser substituda pela cultura da pacificao. (TARTUCE, 2008) A maioria das universidades de preocupa-se em ensinar ao aluno o uso de formas no convencionais de resoluo de conflitos, mas to somente para o panorama contencioso, com base na jurisdio estatal convencional. (TARTUCE, 2008) Como j exposto, os mtodos alternativos podem ser realizados judicial ou extrajudicialmente, podendo ser utilizados como forma de apaziguar os crescentes conflitos de natureza coletiva, por exemplo. J a mediao, tcnica antiga, reapareceu frente crise da jurisdio estatal moderna e considerada por Wolkmer como exerccio rpido, informal e voluntrio. A arbitragem, por seu turno, representa um importante mtodo, com menor interferncia do Estado, embora esteja prevista em lei. O autor destaca: Diante da complexidade e da multiplicidade de espcies de conflitos produzidos pelas atuais sociedades capitalistas, talvez a resposta eficaz para a implementao de uma Justia menos ritualizada e burocrtica, mais flexvel, rpida e informalizada, seja o alargamento da mediao e da conciliao em direo instituio de pequenos e descentralizados tribunais de justia. (WOLKM ER, 2001, p. 301) Sobre os Juizados Especiais e procedimentos utilizados de maneira menos informal, todos com objetivo de resolver conflitos, Wolkmer ensina: No Brasil, esses tribunais especiais nasceram do esforo de buscar alternativas ao aparato inoperante das instncias jurisdicionais oficiais do Estado, recorrendo aos juizados informais de conciliao e arbitragem, mais geis, prticos e informais, propiciando estmulo s formas extrajudiciais de resoluo de conflitos e almejando assegurar concretamente o acesso justia de grandes massas populares. (WOLKM ER, 2001, p. 301). Cappelletti e Garth mencionavam, em sua obra publicada originariamente em 1978 que prticas como o juzo arbitral, a conciliao e outros solues de litgios fora dos tribunais vinham sendo adotadas pelos reformadores. Segundo os autores, os juzos arbitrais favorecem o acesso justia, j que os procedimentos realizados pela via judicial so, em geral, mais lentos e dispendiosos (CAPPELLETTI; GARTH, 2002) A conciliao, por sua vez, traz diversos benefcios, segundo eles, porque resolve o litgio sem necessidade de julgamento, alm do que so mais facilmente aceitos do que a sentena, que em geral agrada apenas uma das partes. Lecionam Cappelletti e Garth (2002, p. 91/92), que: evidente a necessidade de preservar os tribunais, mas tambm o de criar outros fruns mais acessveis. (...) um mtodo essencial para franquear o acesso s pessoas comuns, particularmente quando, como acontece em geral, os indivduos no perdem completamente seu direito de comparecer perante os tribunais. M as demonstram a existncia de outros mtodos, que no apenas a conciliao e o juzo arbitral, como a cobrana de custas judiciais nos casos em que a parte no aceitou uma proposta de acordo que, quando da sentena, pareceu ser justa. Cappelletti e Garth (2002) destacam que muitas vezes as cortes regulares no so adequadas as certos tipos de demanda, havendo assim a necessidade de criao de

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criar fruns mais acessveis. Assim, seria possvel, por exemplo, que houvesse a permisso aos rbitros que tomem decises baseadas na justia e no na lei. Esses mtodos resumem os autores acima, atendem ao desafio de criar rgos eficazes para a defesa dos direitos do cidado comum, alm dos novos direitos dos indivduos. Outra proposta trazida pelos autores o Tribunal de Vizinhana, que prev a resoluo de divergncias na comunidade, para facilitar os acordos sobre problemas locais, assumindo um importante papel social. Os exemplos acima tomam a dimenso dos projetos institudos pelo Conselho Nacional de Justia, mencionados no segundo captulo, cuja funo social extraordinria. Nesse sentido, importante trazer tona a definio de Cappelletti e Garth: a assistncia jurdica significa mais do que a simples representao perante os tribunais. E explicam: ela implica auxlio para tornar as pessoas mais ativamente participantes das decises bsicas (...) que afetam sua vida. As citaes acima se referem, embora sem nenhuma inteno, quelas tentativas de inserir o cidado ou litigante na resoluo do seu conflito, seja por meio de um mtodo auto-compositivo, seja atravs de programas criados pelo Estado, trazendo tona o vis juspluralista dessas estratgias. Como se v, os equivalentes jurisdicionais so meios de acesso justia que emergem da conceituao de pluralismo jurdico, porquanto o paradigma pluralista moderno prev maior interao entre cidado e Estado. ALGUMAS CONCLUSES A crise paradigmtica que assolou o sistema jurdico brasileiro, que encontrava suas respostas no monismo jurdico, fez eclodir um movimento de grande amplitude, denominado pluralismo jurdico. O pluralismo jurdico demonstrou que, ao contrrio do que pregava a corrente monista, o Estado no , nem pode ser, o nico produtor legislativo de um pas, nem tampouco o nico ente responsvel pela resoluo de conflitos. Assim, foi possvel identificar dois modos diferentes de pluralismo jurdico, quais sejam o pluralismo jurdico estatal e o pluralismo jurdico no estatal. Este ltimo seria aquele movimento em que entes sem vnculo com o Estado (associaes de bairros, movimentos em prol da justia, entre outros) criariam mecanismo de resoluo de conflitos sem qualquer envolvimento com o Poder Judicirio. O pluralismo jurdico estatal, por sua vez, aquele em que o Estado cria formas de resolver os conflitos que at ento no eram consideradas as mais convencionais, mas que poderiam ajudar a decidir os problemas da sociedade sem, no entanto, passar por todo o processo burocrtico que envolve uma demanda judicial. Frente a essas informaes, era necessrio analisar se o Estado brasileiro vinha se adequando a esse novo paradigma, criando equivalentes jurisdicionais que possibilitassem a abertura de novos caminhos que levassem resoluo menos tortuosa de um conflito jurdico. Desta forma, o presente artigo abordou algumas formas chamadas por alguns doutrinadores de alternativas, mas que, por uma questo de semntica, e para no confundir com o movimento alternativo criado em especial no Rio Grande do Sul, denominamos menos convencionais de resoluo de controvrsias. Os equivalentes jurisdicionais como a conciliao, negociao, mediao e arbitragem so as formas mais conhecidas de resolver os conflitos com ou sem a tutela estatal. Os acordos ou sentenas arbitrais podem ou no ser submetidos homologao do juiz e, sendo este o caso, o procedimento rpido. No entanto, h diversos projetos envolvendo o Poder Judicirio, originados do Conselho Nacional de Justia e implantados em algumas comarcas, que vem demonstrando a preocupao do Estado brasileiro com a implantao de mtodos pluralistas para resolver demandas judiciais. Nesse sentido, ao observar que os equivalentes jurisdicionais primavam por vrios dos princpios que norteiam o pluralismo jurdico, concluiu-se que eles podem ser considerados meios pluralistas de acesso justia, pois procuram garantir a tutela jurisdicional atravs de meios no institucionais ou, se institucionalizados, por via mais fcil.

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Fernanda Trentin
M estre em Direito pela Universidade Federal de Santa Catarina. Professora das disciplinas de Equivalentes Jurisdicionais, Estgio de Prtica Jurdica, Direito Internacional e Histria das Instituies Jurdicas na Unoesc Universidade do Oeste de Santa Catarina Campus de So M iguel do Oeste. Advogada

Informaes Bibliogrficas
TRENTIN, Fernanda. M todos alternativos de resoluo de conflito: um enfoque pluralista do direito. In: mbito Jurdico, Rio Grande, XV, n. 98, mar 2012. Disponvel em: < http://www.ambito-juridico.com.br/site/?n_link=revista_artigos_leitura&artigo_id=11252&revista_caderno=24 >. Acesso em nov 2013.
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