Queja por el efecto del recurso y suspensin del plazo para la fundamentacin. Por Jos Mara Salgado 1.

- Introduccin. La queja por apelacin denegada, recurso de hecho, directo o auxiliar puede utilizarse para cuestionar la decisin que deneg la apelacin (art. 282 del C CC!", para #odi$icar el e$ecto (suspensi%o o no" o tr&#ite (in#ediato o di$erido" con que ha sido concedida cuando se considera equi%ocado (art. 28' del C CC!" ()o para re%er la estructura de aquella (art. 2'* del C CC!" 1. +i ,ien es cierto que el desarrollo del re#edio en cuestin ha sido exhausti%a#ente pautado en el ordena#iento adjeti%o nacional a-n quedan algunos resquicios no tratados por el legislador, co#o lo de#uestra el $allo que co#enta#os, que #erecen ser analizados puesto que, la discordancia interpretati%a de las reglas, puede conlle%ar a #alograr .en todo o en parte- la pretensin. Ce/ire#os este tra,ajo al an&lisis del plazo para $unda#entar un recurso concedido ,ajo la estructura 0en relacin1 con e$ecto no suspensi%o (%. gr. de%oluti%o" del decisorio en crisis, cuando en el intern entre la concesin ( la cr2tica se interpone el re#edio de queja para la #odi$icacin de aquel e$ecto. +in e#,argo, pensa#os, las conclusiones ,ien podr2an ser extendidas a los supuestos re$eridos al cuestiona#iento del tr&#ite (in#ediato o di$erido" o a la estructura (li,re o en relacin" del recurso. 2.- 3l $allo. 3n el caso que co#enta#os se dedujo un recurso de apelacin contra la decisin de la instancia de grado que ha,2a despachado $a%ora,le#ente una 0#edida autosatis$acti%a1 2. La apelacin $ue concedida en relacin ( con e$ecto no suspensi%o. 3l recurrente, no con$or#e con el e$ecto otorgado, acudi en queja a la 4lzada siguiendo las reglas pre%istas por el art. 28' del C CC!. ostul en su presentacin que, dado que no se trata,a de una #edida cautelar no de,2an aplicarse las reglas $ijadas en el art. 158 del C CC! (, por ende, no de,2a ha,erse esta,lecido el e$ecto anotado. La +ala 6 de la 3xc#a. C&#ara de 4pelaciones en lo Ci%il, a la par que recali$ica,a el despacho judicial no#in&ndolo co#o una #edida cautelar, desesti# el cuestiona#iento e$ectuado dado que, a$ir#, resulta,an aplica,les las reglas de tr&#ite $ijadas para la especie de tutela anotada. 4l regresar el expediente a la pri#era instancia, el recurrente se noti$ic de la denegatoria de su queja contra el e$ecto no suspensi%o del recurso (, dentro de los cinco d2as de noti$icado por #inisterio de la le(, $und la apelacin ( adjunt las copias respecti%as cu#pliendo con los recaudos ( la acti%idad $ijada en el art. 278 del C CC!. 3l expediente retorn a la 4lzada luego de que la parte contraria no contestara el traslado de los $unda#entos, ni que .o,%ia#ente- el juez o,jetara la actuacin. La C&#ara, por su parte, juzg que la $unda#entacin e$ectuada era exte#por&nea (, consecuente#ente, declar desierto el recurso. Contra esa decisin se dedujo una re%ocatoria 0in extre#is1 que dio lugar a la decisin que nos ocupa. 3n ella el tri,unal citado rati$ic su decisin (, a partir de la interpretacin de lo dispuesto por el art. 278 del C CC! . reglas para el tr&#ite cuando el recurso es concedido con e$ecto de%oluti%o-, conclu( que el plazo para $undar el recurso era de 7 d2as ( que en nada incid2a en esa acti%idad, es decir no se suspend2a el plazo para la $unda#entacin, la interposicin de la queja. 9usti$ic este -lti#o aserto en lo dispuesto por el art. 28: del cuerpo nor#ati%o al que nos %eni#os re$iriendo. 4clarando, $inal#ente, que ese plazo perentorio hu,iera corrido de todos #odos aunque se hu,iera receptado el re#edio procesal interpuesto contra el tr&#ite suspensi%o otorgado al recurso. :.- La solucin. +i ,ien la -lti#a apreciacin e$ectuada puede parecer conclu(ente (a que le endilga al recurrente, en cualquier supuesto que ello hu,iera ocurrido, el cu#pli#iento exte#por&neo de una carga procesal. Cree#os que la cuestin no es tan sencilla. ;e otra $or#a no se justi$icar2an estas l2neas. !uestro par&#etro de an&lisis, a di$erencia de lo a$ir#ado en el $allo, a,re%a de una interpretacin di%ersa del art. 28: del C CC!. 3n nuestra opinin la -lti#a oracin de la nor#a citada, cuando reza 0 Mientras la cmara no conceda la apelacin no se suspender el curso del proceso 1, no se re$iere al supuesto que nos ocupa< (, si la pre#isa es otra, no se pueden aplicar las consecuencias jur2dicas del precepto :.
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Falcn, Enrique M., Tratado de Derecho Procesal Civil y Comercial, T VIII, Im u!nacin. "emedios y "ecursos #rdinarios, $anta Fe, "u%in&al Cul&oni, '((), . *(+, Fenochietto, Carlos Eduardo, Cdi!o Procesal Civil y Comercial de la -acin, Comentado, anotado y concordado con los cdi!os rovinciales, t. ', /uenos 0ires, 0strea, '((1, .12', del mismo autor, 3ue4a or recurso dene!ado y e5ecto sus ensivo, en D6, 1)789'91'). 2 :os detalles del caso los conocemos or ha%er consultado el e; ediente. 3 Palacio y 0lvarado Velloso arecen entender lo contrario aunque no son concluyentes. 0s< al re5erirse al tr=mite inmediato o di5erido escri%en, >Pero en ra&n de que mientras ello no ocurra no se sus ende el curso del roceso ?CP-, '72, in 5ine y rece tos an=lo!os@, a 5in de reca%erse 5rente a una eventual resolucin adversa de la c=mara conviene que el recurrente 5undamente la a elacin ante el 4ue& de rimera instancia.A Palacio, :ino E. y 0lvarado Velloso, 0dol5o,

La cuestin no ca#,ia cuando el art. 28' esta,lece 0 Las mismas reglas se observarn cuando se cuestionase el efecto1 (a que, por una parte, la nor#a precedente contiene deter#inados recaudos que de,er& cu#plir quien interpone la queja .a e$ectos de e%itar decisiones ar,itrarias- que resultan aplica,les en el supuesto que co#enta#os< (, por otro lado, co#o anota#os, no puede aplicarse una regla que conte#pla un supuesto distinto. 3n este punto de la explicacin de,e#os dejar ,ien clara una cuestin. or un carril transita el cu#pli#iento de la decisin recurrida, que depender& del #odo en que hu,iera sido concedida la apelacin. ;e ello no nos ocupa#os en este tra,ajo puesto que el ordena#iento ritual es preciso al regular los e$ectos de los recursos. !os interesa#os aqu2, en ca#,io, por el tr&#ite que de,e seguir la $unda#entacin del recurso cuando se o,jetan .queja #ediante- las #odalidades (estructura, e$ecto, tr&#ite" con que $ue concedida aquella. La cuestin es sutil, aunque no poco i#portante a la luz de los resultados ad%ersos que puede causar a la posicin del recurrente. Co#o diji#os al co#enzar este co#entario, la queja puede ser utilizada para distintas $unciones espec2$icas dentro del tr&#ite del recurso ordinario de apelacin. La re$erida a la denegacin, al e$ecto, al tr&#ite ( a la estructura. La regla contenida en el art. 28:, in $ine, se re$iere concreta#ente a la pri#era de ellas ( es coherente al e%itar que, denegado un recurso el litigante no pueda oponer tra,as al cu#pli#iento de la decisin hasta tanto la segunda instancia re%oque la denegatoria. Cuando ha,la#os del cuestiona#iento del e$ecto, en ca#,io, nos re$eri#os al supuesto de apelaciones concedidas. 3l Cdigo rocesal no ha esta,lecido reglas que deter#inen los e$ectos que causar& en la $unda#entacin del recurso la presentacin de la queja. or ello cree#os que, para resol%er la cuestin que se suscit en el caso que co#enta#os, de,er2a ha,erse a,re%ado de otras consideraciones. ;e acuerdo a los principios generales que go,iernan la #ateria, sal%o disposicin espec2$ica, todo recurso tiene e$ecto suspensi%o. 4s2 ocurre, por eje#plo, con la re%ocatoria que, aunque el ordena#iento adjeti%o nada esta,lece, su interposicin .%2a de principio- tiene e$ecto suspensi%o de la resolucin que se intenta re#o%er '< o con el cuestiona#iento de la estructura del recurso7. 3n nuestro caso la regla es que, concedido un recurso con e$ecto de%oluti%o no puede suspenderse el cu#pli#iento de la decisin cuestionada. +in e#,argo, no existe una regla concreta que pre%ea el e$ecto no suspensi%o de la interposicin de la queja $rente al propio tr&#ite del recurso en cuestin. ;e ah2, en nuestro criterio, no result errada la acti%idad desplegada por el recurrente en el caso. 3llo puesto que, aguard la resolucin del re#edio para conocer la acti%idad que de,2a realizar= i" $undar el recurso si %enc2a ( se #odi$ica,a el e$ecto a suspensi%o .art. 2'*- o< ii" $or#ar el incidente con las copias respecti%as ( adjuntar los #e#oriales si su queja era rechazada ( se #anten2a el e$ecto de%oluti%o (no suspensi%o" .art. 278, inc. 2>-. 3n estos supuestos, a di$erencia de lo que ocurrir2a en la queja por denegacin del recurso, el quejoso no o,tiene un ,ene$icio de la suspensin, puesto que esta opera so,re los tr&#ites de $unda#entacin ( no so,re el cu#pli#iento de lo decidido. +i lo $unda sin aguardar el resultado, co#o podr2a hacerlo para acelerar te#poral#ente el pronuncia#iento de la segunda instancia, el acto quedar2a consu#ado por su agota#iento, aunque luego .si %ence- de,er2a reiterarlo en orden a cu#plir con las #odalidades del caso. 4si#is#o la hiptesis que postula#os e%ita la duplicacin de tareas, al no o,ligar al recurrente a $undar de un #odo deter#inado cuando el e$ecto del recurso es esta,lecido, ( a %ol%er a hacerlo cuando su queja resulta ad#itida. 4de#&s, en caso de duda .co#o pensa#os que la ha( en la especie- cree#os de,e estarse por la su,sistencia del recurso. La suspensin del tr&#ite de la $unda#entacin, esto ha( que reconocerlo, redundar& en una %entaja si se piensa que tendr& #as tie#po para ela,orar la cr2tica concreta ( razonada de la decisin que cuestiona. '. Conclusiones. Cuando la queja se interpone para cuestionar la estructura, el tr&#ite o el e$ecto con que ha sido concedido un recurso de apelacin .sal%o disposicin en contrario- suspende el tr&#ite tendiente a la $unda#entacin de aquel. 3s reco#enda,le, e#pero, dado que se trata de una cuestin suscepti,le de tener #&s de una interpretacin . co#o ocurre con el $allo que glosa#os- que a-n cuando se cuestione el #odo en que ha sido concedida la apelacin, se $unde el recurso .siguiendo la postura #&s perjudicial para el recurrente- (a que una her#ene-tica que no cohesione adecuada#ente las reglas ( principios in%olucrados, co#o nosotros cree#os que de,e hacerse, podr2a conducir a la declaracin de la desercin de la %2a.

Cdi!o Procesal Civil y Comercial de la -acin, E; licado y anotado 4uris rudencial y %i%lio!r=5icamente, tomo se;to, $anta Fe, "u%in&al Cul&oni, 1))8, . *+B. 4 Falcn, Enrique M., Tratado de Derecho, o%. cit., . 1+2. 5 E; lica Falcn que, >C rocede la que4a, si el 4ue& entiende que un recurso corres onde en relacin, cuando de%i serlo li%remente y ante la 5alta de resentacin del memorial lo declara desierto, orque de otra manera no se odr<a lle!ar a la c=mara or v<a del art. '+8 del CPCC-. De este modo el recurso que se concede en relacin, de%iendo serlo li%remente ?art. '+8, =rr. Dltimo, CPCC-@, sin resultado ositivo, no queda enervado or el hecho de no resentar ante el a quo un memorial que no constitu<a de5initivamente una car!a.A Falcn, Enrique M., Tratado de Derecho, o%. cit., . *(+.