INSTITUTO SANJUANENSE DE ESTUDIOS SUPERIORES 2013

DERECHO PROCESAL MERCANTIL

TITULO: EL PROCEDIMIENTO CONVENCIONAL MERCANTIL

ALUMNO: GREGORIO MONDRAGON MENDOZA

PROF. LIC. MARCO ARIF ROSALES MICHEL

INSTITUTO SANJUANENSE DE ESTUDIOS SUPERIORES 2013

EL PROCEDIMIENTO CONVENCIONAL

Introduccin
El arbitraje, se trata de un antecedente del proceso jurisdiccional estatal, pues, incluso, las sociedades primitivas llevaban a cabo este proceso. Siguiendo a Uribarri Carpintero, quien cita a Jorge Silva, actualmente, el Estado moderno monopoliz la funcin jurisdiccional y sucumbi al arbitraje, convirtindose el Estado en la nica fuente productora de normas jurdicas y resoluciones jurisdiccionales. Con la monopolizacin de la funcin jurisdiccional, por parte del poder soberano, el arbitraje pas a segundo plano y se convirti en un Mtodo Alternativo de Solucin de Conflictos, que est regulado por el Cdigo de Comercio, que es el que establece la forma en que se llevar a cabo el arbitraje comercial en tratos intranacionales. El fundamento del arbitraje comercial local, est contemplado en el artculo 1051 del Cdigo de Comercio, que prev que: El procedimiento mercantil preferente a todos es el que libremente convengan las partes, con las limitaciones que se sealan en este libro, pudiendo ser un procedimiento convencional o un procedimiento arbitral. De la lectura del artculo en comento, se advierte la existencia no slo del arbitraje, sino tambin de un procedimiento especial; ambos, con una misma fuente: la autonoma de la voluntad de las partes. Los comerciantes (y sus representantes legales) tienen derecho a establecer, dentro de sus convenciones mercantiles, la posibilidad de someterse a un procedimiento arbitral o a uno convencional, y slo a falta de pacto expreso, se estar al procedimiento que prev la legislacin comercial. Para que el comerciante decida someterse a una de estas figuras, debe entenderlas y diferenciarlas, desentraando sus ventajas y desventajas en el mbito procesal, para el caso de que surja una controversia. No obstante, la cultura del mexicano no apoya el avance de estas figuras jurdicas, pues, es poco previsor. El nacional, se avoca a la satisfaccin de necesidades presentes e inminentes, sin entraar la posibilidad de que stas no se satisfagan y como consecuencia de ello, deba ventilarse algn procedimiento ante las autoridades o un particular. La anterior, es una bondad comn del procedimiento convencional y del arbitral, sin embargo, existe la clara interrogante: el procedimiento arbitral puede ser superado, en el rgimen interior, por el convencional?

INSTITUTO SANJUANENSE DE ESTUDIOS SUPERIORES 2013

El arbitraje, debe ser un medio de solucin de controversias muy recurrido a lo largo del mundo, en Mxico, est en decadencia, en virtud de las nuevas disposiciones procesales que se han reglamentado en los ltimos das.

Desarrollo
El arbitraje.
Segn el Diccionario de la Real Academia Espaola, arbitraje es la accin y efecto de arbitrar. Dicho texto nos remite al Contrato de Arbitraje, el cual es definido como el Compromiso de someter a la decisin de uno o varios rbitros la solucin de una controversia presente o futura, que obliga a cumplir la resolucin arbitral e impide conocer a los jueces y tribunales. El artculo 1416 del Cdigo de Comercio Vigente, en su fraccin II, define al arbitraje como: cualquier procedimiento arbitral de carcter comercial, con independencia de que sea o no una institucin arbitral permanente ante la que se lleve a cabo. A travs de la tesis 934 C, emitida por el Tercer Tribunal Colegiado en Materia Civil del Primer Circuito, se defini al arbitraje como una institucin que nace del pacto expreso de dos o ms partes para resolver las controversias que surjan o hayan surgido, mediante un procedimiento legal o especfico que debe respetar las formalidades esenciales del procedimiento, atribuyendo a un tercero la facultad de resolver el litigio existente mediante un laudo, que tendr fuerza vinculatoria para ambas partes, como si hubiera sido resuelto por un juez del Estado. Se puede definir al arbitraje como un medio alternativo de solucin de controversias, en virtud del cual las partes en un conflicto, presente o futuro, de manera voluntaria, someten a consideracin de uno o varios rbitros, uno o ms problemas, sometindose a su decisin, la que tendr fuerza vinculatoria para las partes. Para su mejor entendimiento, se desglosan los elementos del concepto dado con anterioridad: 1. Se considera un Medio Alternativo de Solucin de Controversias, pues, stos, segn Vado Grajales, rescatan la idea de que las partes son las dueas del propio problema (litigio) y que, por tanto, ellas son quienes deben de decidir la forma de resolverlo, por lo que pueden optar por un catlogo muy amplio de posibilidades, en las que el proceso no es siempre la ms viable. El uso de medios alternativos de solucin de controversias, no se trata de una renuncia a la justicia o de su privatizacin, sino de diversos mecanismos para conseguirla, como sucede con el arbitraje.

INSTITUTO SANJUANENSE DE ESTUDIOS SUPERIORES 2013

2. Toda controversia supone una pluralidad de partes, que se traducen en los sujetos de la relacin litigiosa. Por partes se entienden todas aquellas personas, fsicas o morales, que teniendo inters en el asunto, encuentran en contraposicin sus pretensiones unas frente a las otras, lo que se resume en que: la existencia de un conflicto, deviene del desacuerdo de las partes. 3. En cuanto al conflicto presente o futuro, se puede afirmar que las partes pueden someterse, vlidamente, a un juicio arbitral en cualquier estado de la controversia o incluso antes de que se inicie su gestacin, pues no existe impedimento legal alguno, mxime que en tratndose de derechos privados o comerciales, la voluntad de las partes es la que rige el procedimiento, el que puede ser seguido ante los Tribunales del Estado o en un procedimiento arbitral. 4. Para la existencia del arbitraje, es un requisito sine qua non la voluntad de las partes de someterse al arbitraje. El consentimiento debe constar de manera expresa, por escrito, consignndose en un documento signado por las partes o en un intercambio de cartas, tlex, telegramas, facsmil u otros medios de telecomunicacin que dejen constancia del acuerdo. En materia comercial, en Mxico, se puede constituir tcitamente, cuando se establece en el escrito de demanda o contestacin, cuando se afirme por una parte su existencia, sin ser negada por la otra. Por ltimo, puede pactarse vlidamente en el contrato, siempre que conste por escrito y la referencia implique que la clusula forma parte del contrato. 5. La sumisin de decisin es el elemento natural y esencial del compromiso arbitral. Es la manifestacin expresa de la voluntad de las partes de que es su deseo que un Tribunal Arbitral conozca de la controversia y falle en estricto derecho o en amigable composicin. 6. La persona que presida el Tribunal Arbitral puede ser uno o varios rbitros. En efecto, las partes pueden determinar libremente el nmero de rbitros, sin que exista limitacin alguna en la cantidad de los que formarn el Tribunal. El Tribunal puede ser unipersonal o colegiado. A falta de sealamiento expreso, se presume que ser un solo rbitro. 7. La decisin de los rbitros es vinculatoria, pues sera ocioso que las partes se sometieran a un procedimiento de esta naturaleza, si las determinaciones que en su momento dicte no pudieran ejecutarse. As, un laudo arbitral, es reconocido como vinculante, por lo que, previa solicitud por escrito al juez, ser ejecutado conforme lo dispuesto en el Cdigo de Comercio.

Constitucionalidad
Dada su naturaleza, en Mxico, an se discute sobre la constitucionalidad del arbitraje, pues hay quienes afirman que se trata de un tribunal especial y atenta contra los derechos

INSTITUTO SANJUANENSE DE ESTUDIOS SUPERIORES 2013

fundamentales de seguridad jurdica previstos en los artculos 13, 14 y 17 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos. Siguiendo a Contreras Vaca quien a su vez cita la Jurisprudencia con el rubro arbitraje, no es un tribunal especial se puede afirmar que el arbitraje es vlido constitucionalmente, pues si bien, toda persona tiene derecho a que se le administre justicia por los Tribunales, no menos verdadero resulta, que dicha cuestin no es un impedimento para que los particulares, fundamentados en la ley que as se los permite, puedan someter sus controversias al arbitraje, ya que en tales casos no estaran hacindose justicia por s mismos, ni se encontraran ejerciendo violencia para reclamar sus derechos. Sigue aduciendo el referido autor que, es importante sealar que el artculo 13 Constitucional, prohbe la existencia de Tribunales especiales, sin embargo, los arbitrales no tienen tal carcter, pues, el arbitrajes e tramita ante personas o instituciones que no son jueces del Estado, o que sindolo, no actan como tales, sino como personas de derecho privado.

Procedimiento arbitral
A continuacin, se procede al estudio del punto toral de este trabajo: el procedimiento arbitral contemplado en el Cdigo de Comercio. Para poder estar en aptitud de determinar que es el procedimiento arbitral, primero se debe tener una idea de qu es el proceso y qu es el procedimiento. Por el vocablo proceso, que proviene del latn Processus debemos entender: ir hacia adelante. El diccionario de la Real Academia de la Lengua Espaola define el proceso como la accin de ir hacia adelante; conjunto de fases sucesivas de una operacin artificial; agregado de los autos y dems escritos en una causa civil o criminal; Causa Criminal. Por su parte, Jos Ovalle Favela, define al proceso como el conjunto de actos mediante los cuales se constituye, desarrolla y termina la relacin jurdica que se establece entre el juzgador, las partes y las dems personas que en ella intervienen; y que tiene como finalidad dar solucin al litigio planteado por las partes, a travs de una decisin del juzgador basada en los hechos afirmados y probados con base en el derecho aplicable. Esta definicin, es igualmente aplicable al proceso arbitral, nicamente cambiando la figura de juzgador por la de rbitro, para los efectos del arbitraje, dada la similitud de sus funciones. Por otro lado, el procedimiento es la sucesin de los actos que integran el procedimiento. As, el concepto de procedimiento es ms amplio que el del proceso, dado que ste se refiere a una relacin jurdica entre el o los rbitros (resolutor) y las partes, en tanto que el procedimiento se puede dar fuera del proceso.

INSTITUTO SANJUANENSE DE ESTUDIOS SUPERIORES 2013

Acuerdo de arbitraje
Tambin conocido como Clusula Arbitral o Compromisoria. El Cdigo de Comercio, define la clusula compromisoria como el acuerdo por el que las partes deciden someter a arbitraje todas o ciertas controversias que hayan surgido o puedan surgir entre ellas, respecto de una determinada relacin jurdica, puede obrar a travs de la inmersin en el contrato de la clusula respectiva o bien, mediante un acuerdo independiente. Siguiendo a James A. Graham, se trata de un acuerdo o clusula arbitral por la que las partes deciden someter al arbitraje su caso de litigio.

Elementos del acuerdo

La materia comercial, es regida por el principio de autonoma de la voluntad de las partes, en tanto stas le dan la validez y forma a los actos de comercio, en la manera que aparece que quisieron obligarse. As, para la existencia de la clusula arbitral, slo se requiere: 1) Consentimiento; y 2) Objeto Existente. En cuanto al consentimiento, se puede afirmar que ste, por lo general, debe constar por escrito, consignndose en un documento signado por las partes o en un intercambio de cartas, tlex, telegramas, facsmil u otros medios de telecomunicacin que dejen constancia del acuerdo. En materia comercial, en Mxico, se puede constituir tcitamente, cuando se afirma su existencia en el escrito de demanda o contestacin, sin ser negada por la otra. Por ltimo, puede pactarse vlidamente en el contrato, siempre que conste por escrito y la referencia implique que la clusula forma parte del contrato. En cuanto al objeto existente, debe ser un acto de comercio, sin importar si su causa es contractual (ej. Compraventa mercantil de insumos para la industria) o extracontractual. (La reivindicacin de un navo o buque comercial). Lo anterior, es as pues en tesis 936 C. se ha establecido que La fraccin I del artculo 1416 del Cdigo de Comercio dispone que el acuerdo de arbitraje es aquel por el que las partes deciden someter a arbitraje todas o ciertas controversias de una determinada relacin jurdica, contractual o no contractual, la cual podr adoptar la forma de una clusula compromisoria o la forma de contrato independiente. Esta disposicin legal confirma que el arbitraje tiene su origen en el acuerdo de las partes que, por un lado, determina qu cuestiones deben resolverse mediante esa institucin y, por otro, la previsin de un procedimiento, como el medio necesario para decidir la controversia. En todo arbitraje subyace el hecho de que existe una controversia originada por una relacin jurdica, que

INSTITUTO SANJUANENSE DE ESTUDIOS SUPERIORES 2013

puede ser contractual o extracontractual. La idea de litigio, diferencia o controversia surge en referencia a un objeto o relacin o situacin existente entre dos partes diversas, respecto del cual se hallan unidas o bien un hecho extracontractual que trasciende a la esfera jurdica de una de las partes. Se trata de un vnculo jurdico contractual o extracontractual que motiva una controversia arbitrable, la cual puede ser determinada o determinable, como lo refiere el artculo 1416, fraccin I, in fine, del Cdigo de Comercio. El acuerdo arbitral incluye dos modalidades: la clusula arbitral y el compromiso independiente. Por esa virtud, el acuerdo de arbitraje es la base y causa de la institucin, porque obliga a las partes a someterse al arbitraje y excluye la intervencin del Juez estatal para resolver esa determinada controversia. Ante su existencia, las partes y los tribunales del Estado, deben sujetarse a su cumplimiento. As mismo, como toda obligacin, est sujeta a sus elementos de validez. En cuanto a su forma, ya qued establecido que puede constar expresamente por escrito o tcitamente. Por otro lado, en cuanto al objeto lcito, debe destacarse que el Cdigo Civil Federal, establece que los actos ejecutados contra el tenor de las leyes prohibitivas o de inters pblico sern nulos, excepto los casos que la ley determine lo contrario. Entonces, el compromiso arbitral ser nulo y as deber declararse, cuando a travs de l se resuelvan cuestiones contrarias a la ley aplicable, a la nacional o al orden pblico. En efecto, aun y cuando la materia del arbitraje es sealada por la libre voluntad de las partes, existen materias que son susceptibles de arbitraje, y otras que, no, por lo que los laudos no pueden exceder esos lmites de orden pblico, as como que el laudo verse sobre una materia arbitrable. No debe confundirse la nulidad de la clusula arbitral con la del laudo o del acto jurdico que se somete al arbitraje, contemplada en el Cdigo de Comercio, pues la primera atae a la nulidad del compromiso y la prevista en el captulo respectivo de la legislacin invocada, es relativo a los laudos, por lo que las causas de invalidez del compromiso no son las mismas que las del laudo, no obstante su similitud. Debe distinguirse que la nulidad del compromiso arbitral o del acto que le da origen, es materia de excepcin; mientras que la nulidad derivada del laudo, es objeto de peticin de nulidad, figura que se analizar ms adelante en este trabajo.

Contenido del acuerdo

Como se ha expresado, la legislacin mercantil mexicana, no establece una forma o requisito alguno para la consignacin del acuerdo arbitral, virtud a lo cual, ste debe quedar plasmado, nicamente, de manera tal que no quede dudas que las partes han decidido renunciar a la jurisdiccin del Estado, para someterse al arbitraje. Sin embargo, lo ms recomendable, es que desde el contrato o acto jurdico que da origen

INSTITUTO SANJUANENSE DE ESTUDIOS SUPERIORES 2013

al acuerdo arbitral, se establezcan las bases que seguir el procedimiento, como lo son: cuantificacin y designacin de rbitros (o en su defecto los lineamientos de eleccin), la sede del arbitraje, leyes de fondo aplicables, leyes procesales aplicables, idioma(s), posibilidad de laudos parciales (interlocutorios) y definitivos, etctera.

Cuantificacin y designacin de rbitros

Las partes deciden libremente cuntos rbitros conformaran el Tribunal y su forma de eleccin, como se desarrolla a continuacin.

Los rbitros
Segn el Diccionario de la Real Academia de la Lengua Espaola, es la persona encargada de decidir y solucionar un conflicto entre distintas partes; y profesional que vela por el cumplimiento del reglamento en un encuentro deportivo. Siguiendo a Gonzlez de Cosso la figura del rbitro rene un doble perfil: el de juez, y el de prestador de servicios profesionales. Es decir, un juez privado. Se puede conceptualizar al rbitro como aquella persona fsica que va a dirimir una controversia determinada en un Tribunal Arbitral, el cual puede estar compuesto de uno o ms de su especie. Debe advertirse que el rbitro es una verdadera autoridad frente a las partes. Se afirma que es la persona fsica que funge como resolutor en el Tribunal Arbitral, pues este cargo necesariamente debe recaer en alguien con capacidad jurdica para actuar, sin que pueda ser una persona moral o institucin, pues a ellas no les corresponde resolver estas controversias. Las instituciones arbitrales pueden ser aquellas que tienen personal capacitado para fungir como juez privado pero no pueden ser rbitros, por su propia incompatibilidad con el puesto. As, el otro elemento conceptual es la resolucin de la controversia determinada, que es esencialmente la naturaleza del arbitraje y que debe ser encomendada a esta persona. Es determinada por el pacto arbitral o compromisorio. Tribunal Arbitral es la persona jurdica que se genera o nace a travs del pacto comisorio y la instauracin del juicio arbitral. Se compone por el o los rbitros nombrados (puede ser unitario o colegiado). En la legislacin comercial, en ocasiones se utiliza como sinnimo de Tribunal Arbitral: rbitro. Sin embargo, se considera que es desafortunada dicha comparacin, pues todo Tribunal Arbitral debe estar conformado con uno o ms rbitros, y el rbitro es la persona fsica que considera y falla el laudo.

INSTITUTO SANJUANENSE DE ESTUDIOS SUPERIORES 2013

En tal tesitura, al ser el arbitraje un procedimiento privado, el Tribunal Arbitral no est constituido y los rbitros no estn delimitados, por lo que, las partes pueden determinar libremente el nmero de rbitros, sin embargo, a falta de acuerdo expreso de las partes, ser un solo rbitro, sin que importe su nacionalidad (salvo convenio expreso de las partes). El arbitraje puede ser a cargo de personas fsicas o de instituciones o personas morales que se dediquen a prestar ese servicio al pblico, segn lo acuerden las partes.

Seleccin de rbitros
Como se ha dicho a lo largo de este trabajo, el elemento volitivo es el que da origen a todo el juicio arbitral; por tanto, corresponde a las partes determinar el procedimiento para nombrar a los rbitros. Si las partes no establecen la forma en que se designar al Tribunal, deber seguirse el procedimiento previsto en el Cdigo de Comercio, el cual distingue dos hiptesis: a) Si se trata de un rbitro nico: Lo designar el juez a peticin de cualquiera de las partes. b) Si se trata de tres rbitros: Cada parte designar un rbitro, y los dos rbitros designados escogern al tercero. c) En caso de que los rbitros no se pongan de acuerdo o de que la parte requerida para nombrar su resolutor (treinta das despus de haber sido requerido para ello), la designacin deber ser hecha por el juez, a peticin de cualquiera de las partes. As, la determinacin a travs de la que el juez realiza el nombramiento de uno o ms rbitros, es inapelable.

Impedimentos y recusacin
Como en todo procedimiento, existe probabilidad que alguno de los rbitros, sea parcial o dependiente de las partes, por lo que, stas pueden recusarlo. No existe causa de recusacin tasada para ser rbitro, caso contrario a los jueces y magistrados, cuyos impedimentos para conocer y fallar un asunto, estn previstos en el Cdigo de Comercio. Sin embargo, si existen circunstancias que den lugar a dudas justificadas respecto su parcialidad o independencia, o no posee las cualidades previstas por las partes, el rbitro deber revelrsela, para que stas puedan recusarle si as es su deseo. El trmite de la recusacin ser pactado libremente por las partes y a falta de convenio por las partes, el procedimiento ser el siguiente:

INSTITUTO SANJUANENSE DE ESTUDIOS SUPERIORES 2013

a) Dentro de los quince das siguientes a aqul en que se tenga conocimiento de la constitucin del tribunal o de los impedimentos, se pedir por escrito la recusacin, exponindose los motivos de sta. Si el rbitro recusado renuncia a su cargo o la otra parte acepta la recusacin, se proceder a la seleccin de un nuevo rbitro. b) Si el rbitro no renuncia a su cargo ni la otra parte no acepta la recusacin, corresponder al Tribunal Arbitral decidirla. c) Si la recusacin es desestimada por el Tribunal Arbitral, la parte interesada podr recurrir tal determinacin ante el Juez de Primera Instancia Federal o del Orden Comn, esto, en un trmino de treinta das. d) La resolucin del Juez es inapelable. e) Declarada procedente la recusacin, se nombrar un rbitro sustituto. Debe destacarse que mientras est pendiente de resolverse el recurso en contra de la recusacin, el rbitro puede proseguir con las actuaciones, incluso, puede dictar un laudo.

Remocin del rbitro

Existe la posibilidad de que el rbitro no desempee sus funciones en un plazo razonable, o bien se vea impedido por razn de hecho o legal, las partes pueden acordar su remocin o solicitarla ante el juez. En este caso, hay que distinguir el impedimento legal con las causas de recusacin, pues, cuando el artculo 1430 del Cdigo de Comercio, habla de los impedimentos de hecho y de derecho, se refiere a situaciones fcticas que impiden el ejercicio del arbitraje, por su notoria incompatibilidad ( Incapacidad superveniente del rbitro o que desempee alguna funcin jurisdiccional que le haga incompatible con el cargo por disposicin expresa de la ley). En uno u otro caso, removido el rbitro, se da por terminado su encargo y se procede a nombrar uno sustituto.

La sede
La palabra sede proviene del latn sedes que significa, silla o asiento. El Diccionario de la Real Academia de la Lengua Espaola, lo define, entre otros conceptos, como lugar donde tiene su domicilio una entidad econmica, literaria, deportiva, etctera. La sede del arbitraje es aquel lugar donde se constituir el Tribunal para el desarrollo del procedimiento y el desahogo de las audiencias. La sede del arbitraje no tiene por que coincidir con la sede de la institucin administradora del mismo, si nos hallamos ante un arbitraje institucional.

INSTITUTO SANJUANENSE DE ESTUDIOS SUPERIORES 2013

Para determinar el lugar de la sede, se estar a lo que las partes acuerden, sin embargo, afirma Fernndez Rozas siguiendo a A. Sammuel, que, si la sede no est conveniente fijada en el convenio arbitral, es frecuente que existan diversas desavenencias entre las partes para su determinacin. Situacin la anterior, que est prevista en el Cdigo de Comercio, que prev que en caso de que las partes no lleguen a algn acuerdo en relacin a la Sede, la determinar el Tribunal Arbitral, atendiendo a las circunstancias del caso y a las conveniencias de las partes. Tambin, debe tenerse en cuenta que el tribunal arbitral, salvo acuerdo contrario de las partes, podr reunirse en cualquier lugar para deliberar entre sus miembros, or a las partes y desahogar pruebas; por lo que, resultara conveniente, establecer en el pacto respectivo, expresamente, que slo en el lugar de la Sede podrn desahogarse pruebas y or a las partes, reservando a los rbitros la facultad de reunirse entre s, en el lugar que ellos consideren pertinente.

Legislacin aplicable al procedimiento (ley sustantiva).

Una, de tantas, bondades del arbitraje es que las partes pueden establecer el procedimiento convencional que ms les acomode, designando los plazos, trminos, pruebas admisibles, su valoracin entre otras cosas. Tambin pueden sujetarse a un procedimiento preexistente, ya sea un reglamento de alguna institucin, o inclusive, a las legislaciones procesales que sealen. No obstante lo anterior, como todo acuerdo, existe la posibilidad de que las partes no pacten lo relativo al procedimiento. Es decir, puede ser que al momento de celebrarse el acuerdo arbitral o al plantearse los hechos que formarn la Litis del arbitraje, las partes pueden ser omisas en acordar lo relativo al procedimiento que se seguir, en cuyo caso, el Tribunal Arbitral, podr, dirigir el arbitraje del modo que considere apropiado.

Legislacin aplicable al fondo del asunto.

Otro beneficio de este procedimiento, es que las partes pueden designar cul ser el cuerpo legal que se aplicar para resolver la controversia. Debe sealarse con precisin las leyes que desean que se apliquen, as como los tratados internacionales, reglamentos u otras figuras normativas que tendrn injerencia en el fondo del asunto. El Tribunal est obligado a decidir el litigio conforme a las normas de derecho electas por las partes. Cuando se haga indicacin de derecho u ordenamiento jurdico de un pas determinado, se refiere al derecho sustantivo de ese pas y no a sus normas de conflicto de leyes.

INSTITUTO SANJUANENSE DE ESTUDIOS SUPERIORES 2013

En todo caso, si las partes no sealan la ley que regir el fondo del litigio, el Tribunal, tomando en cuenta las caractersticas y conexiones del caso, determinar el derecho aplicable. Por otro lado, en relacin al fondo del asunto, hay que hacer hincapi en que las partes pueden facultar al Tribunal Arbitral para que, el laudo que en su momento se dicte, sea emitido como amigable componedor o en conciencia, o bien, en estricto derecho. El arbitraje en amigable composicin es aplicado en situaciones de confianza donde no hace falta aplicar las normas jurdicas o la jurisprudencia y por ello, la decisin es de acuerdo al leal saber y entender del rbitro, sin que deba fundar su determinacin. Si bien, en tratndose de la amigable composicin, el rbitro no est obligado a fundar su decisin, no menos verdadero resulta que s debe motivar sus conclusiones en el laudo; no importa si el tribunal decidi el asunto en estricto derecho o en amigable composicin. Y es lgico porque una cosa es que no se tenga que elaborar un silogismo jurdico para encontrar la solucin; otro, distinto, es de no explicar o motivar la solucin objeto de la decisin del tribunal arbitral. De igual manera, se debe entender por arbitraje en estricto derecho, o ajustado a derecho, aqul el que el rbitro tiene la obligacin de fundar su determinacin conforme a las normas de derecho aplicables al caso concreto.

Validez del acuerdo y del acto jurdico.

Cuando se hablaba respecto la validez del acuerdo arbitral, se distingui entre la validez del acuerdo arbitral y del acto jurdico que se someti al procedimiento privado. As, debe afirmarse que el acuerdo arbitral y el acto jurdico que ampara, son dos acuerdos de voluntades principales, pues, cada uno es independiente del otro, ya que la nulidad de la clusula compromisoria no siempre acarrear la nulidad del acuerdo y viceversa. El tribunal arbitral est facultado para decidir sobre las excepciones relativas a la existencia o validez de la clusula compromisoria, la que es un acuerdo independiente de las dems estipulaciones. Conforme al Cdigo de Comercio, la decisin del tribunal arbitral, declarando nulo un contrato, no entraa la nulidad de la clusula compromisoria, ms si se declara la nulidad de la clusula compromisoria, el Tribunal debe declararse incompetente, por obvias razones. Por lo anterior, es recomendable que en la clusula compromisoria, se establezca la posibilidad de que el Tribunal Arbitral, dicte laudos parciales (interlocutorios) y definitivos, pues, estarse a las resultas de la controversia, para que el tercero imparcial se pronuncie sobre la validez o inexistencia del acuerdo, es costoso y tardado, lo que slo desvirta la naturaleza de este medio de composicin.

INSTITUTO SANJUANENSE DE ESTUDIOS SUPERIORES 2013

Al respecto, se ha pronunciado el Tercer Tribunal Colegiado en Materia Civil del Primer Circuito, al resolver que, a travs del acuerdo arbitral e inclusive por medio del acta de misin las partes pueden conferir poder al tribunal arbitral sin restriccin, para resolver definitivamente la controversia y con ello se entienden concedidos todos los poderes para hacerlo. Adems, de que es cierto que la prctica del arbitraje ordinaria indica que cuando las partes desean resolver una controversia de modo separado, de manera anterior o posterior al laudo definitivo, as lo pactan en la clusula arbitral, porque se entiende que la potestad que se concede al rbitro para resolver la controversia surgida es integral, salvo pacto en contrario.

Competencia del tribunal arbitral

La competencia de los Tribunales Arbitrales, para conocer y fallar la controversia, nace de la sumisin que las partes hacen al momento de decidir someterse a la jurisdiccin particular. Puede suceder que las partes ataquen el contenido de la clusula compromisoria, a travs de la excepcin de incompetencia, la que deber oponerse a ms tardar en el momento de presentar la contestacin de la demanda. La incompetencia por exceso en el mandato, debe oponerse tan pronto como se plantee la situacin durante la sustanciacin de las actuaciones. Una vez interpuesta la excepcin, el Tribunal Arbitral podr resolver en un laudo interlocutorio o en el de fondo, segn est autorizado para hacerlo; sin embargo, si antes de dictar el laudo que dirima el fondo de la cuestin planteada, el Tribunal se declara competente, dicha resolucin puede ser impugnada por escrito que se presente dentro de los treinta das siguientes a que se notifique la decisin, ante el Juez Federal o comn de primera instancia, quien resolver en definitiva. Debe destacarse que cuando se requiera intervencin judicial para cualquier cuestin relativa a los procedimientos arbitrales, ser juez competente el Juez Federal o Comn de Primera Instancia.

Sustanciacin del procedimiento arbitral.

Para la sustanciacin del procedimiento arbitral, se estar a lo establecido por las partes en el acuerdo respectivo, tratndose a las partes siempre con igualdad entre ellas y en los lmites de lo pactado por ellas. Previo a ahondar en el tema, hay que destacar que las consideraciones siguientes, son salvo pacto en contrario de las partes: Las actuaciones arbitrales, respecto determinada controversia, se iniciarn cuando el demandado haya sido requerido a someterse al arbitraje.

INSTITUTO SANJUANENSE DE ESTUDIOS SUPERIORES 2013

Hecho lo anterior, el tribunal decidir si han de celebrarse audiencias para la presentacin de pruebas o alegatos orales, o si las actuaciones se sustanciarn sobre la base de documentos y dems pruebas. La celebracin de las audiencias deber notificarse siempre a las partes con suficiente antelacin para su preparacin y todas aquellas pruebas que sean rendidas, debern corrrsele en traslado a la contraria.

Procedimiento convencional
Bien, ahora es procedente entrar a un breve estudio de una figura jurdica y procesal de poca relevancia e investigacin, pero que es muy prominente, y, que incluso, en las relaciones comerciales locales, pone en riesgo, e incluso, deja a un lado, al arbitraje. La codificacin en materia mercantil, prev la posibilidad de que las partes, pacte un procedimiento convencional, el cual deber tramitarse conforme a las reglas que ellos mismos establezcan. As es, de una recta interpretacin de los artculos 1051, 1052 y 1053, fraccin IV, del Cdigo de Comercio, se colige que conceden de modo expreso a las partes, el derecho de convenir en el procedimiento que deber observarse, con las solas restricciones que la misma ley impone, y que los contratantes que establezcan el procedimiento judicial, que en su caso habr de seguirse. En estos procedimientos convencionales, las partes pueden hacer el procedimiento que mejor les complazca para la consecucin de sus fines, lo cual, debe quedar debidamente establecido en escritura pblica, pliza ante corredor o ante el Juez que conozca del Juicio, siempre y cuando, no se violen las normas esenciales del procedimiento. Debe destacarse que las normas esenciales del procedimiento, son cuestiones de orden pblico, por lo que los lmites del juicio especial mercantil de referencia, son idnticos a los del arbitral. A tal respecto, hay que situarse en el contexto del artculo 1051 del Cdigo de Comercio, que en lo conducente dice: El procedimiento mercantil preferente a todos es el que libremente convengan las partes, con las limitaciones que se sealan en este libro, pudiendo ser un procedimiento convencional o un procedimiento arbitral Por otro lado, esta disposicin es relativamente nueva y ha provocado que exista poca literatura a su respecto, caso contrario a lo que sucede con la figura del arbitraje, donde el acervo cultural es ms fcil de localizar.

INSTITUTO SANJUANENSE DE ESTUDIOS SUPERIORES 2013

Conclusiones.
A lo largo de este trabajo, se estudi el Arbitraje y sus elementos procesales, enfocndose esencialmente en la autonoma de la voluntad de las partes, arribndose a la conclusin de que, dadas las diferencias con el procedimiento convencional, ste puede llegar a ser superado por la nueva legislacin. En efecto, el arbitraje es un mtodo alternativo de solucin de conflictos, que nace de la voluntad de las partes para resolver una controversia; sin embargo, en un mbito de aplicacin interna, ha sido superado por un nuevo procedimiento, que por nombre lleva su caracterstica trascendental: convencional. Para la aplicacin procedimental entre comerciantes intranacionales, resulta ms conveniente adecuarse a un procedimiento convencional que a un arbitraje, por las razones apuntadas a lo largo de este trabajo y que se resumen en una mayor seguridad jurdica, un proceso ms breve y econmico.

Bibliografa
Ovalle Favela, Jos. Teora CODIGO DE COMERCIO. General del Proceso. 6 edicin. Oxford.