Sentencia SU.

219/03 PERSONA JURIDICA EXTRANJERA-Representacin judicial Para la Corte las personas jurdicas referidas, por el hecho de suscribir un contrato de sociedad y actuar como accionistas de una sociedad constituida conforme a las leyes nacionales como COMMSA S.A. -que fue la que directamente inter ino como contratista- no est!n obli"adas a constituir una sucursal ni apoderados conforme a los preceptuado por el artculo #$ del C%di"o de Procedimiento Ci il. &l cumplimiento de dicha obli"aci%n 'la de constituir sucursales y apoderados-, est! referido a quienes participan de manera directa en la contrataci%n p(blica y no a quienes act(an como accionistas de aquel. Adem!s, sobre el concepto de la permanencia en los ne"ocios la conclusi%n debe sujetarse a lo pre isto por el artculo #)# del C%di"o de Comercio para el efecto y, en todo caso, a lo que certifique la C!mara de Comercio sobre el particular. INHABILIDADES DE CONTRATISTA-Se han debido hacer las consideraciones respectivas en la resolucin/PERJUICIO IRRE EDIABLE POR INHABILIDAD-Configuracin Si en la actuaci%n administrati a adelantada por el *+,*AS, se pretenda inhabilitar a los socios de la concesionaria COMMSA, si bien no era preciso declararla e-presamente en la resoluci%n .//$/, para poderla concluir clara y e identemente, se"(n lo dispuesto en la ley, y permitir as la interposici%n del e entual recurso propio de la a "ubernati a, en caso de considerarse tal situaci%n como ad ersa por parte de los afectados, s era necesario que en dicho acto administrati o se hubieren hecho las consideraciones respecti as que se incluyeron tardamente en la parte moti a de la resoluci%n ..#/0. y mediante las cuales aquella se pretende concluir. Si el *+,*AS pretenda inhabilitar a los socios de COMMSA, tal decisi%n ha debido estar precedida de modo claro y preciso de consideraciones relacionadas con el an!lisis de la causa de la pretendida inhabilidad, todo con el fin de permitir y "aranti1ar el debido proceso administrati o a los socios a la hora de interponer el respecti o recurso de reposici%n, contra la supuesta inhabilidad y los moti os para declararla y as cerrar en una forma clara y ntida la a "ubernati a. 2a capacidad jurdica de cada una de las sociedades demandantes qued% de esa manera cercenada, al tiempo que se ieron e-puestas, sin la obser ancia de la plenitud de las formas propias de la actuaci%n administrati a, a parali1ar sus acti idades en detrimento adem!s de su buen nombre. As, la inhabilidad para contratar con el &stado por el t3rmino de 4 a5os, se traduce indudablemente en un perjuicio irremediable que e-i"e del jue1 constitucional la adopci%n de medidas inmediatas y que con ierte a la tutela en un mecanismo imposter"able de ur"ente aplicaci%n, y por ende de protecci%n

transitoria a la "aranta constitucional del debido proceso, a cuyo an!lisis se ha contrado e-clusi amente este fallo. INHABILIDADES DE CONTRATISTA ! DEBIDO PROCESO AD INISTRATI"O-Vulneracin &l debido proceso administrati o no est! llamado a cumplirse de manera escindida, parciali1ada o discriminada6 al contrario, es una "aranta que atra iesa toda la actuaci%n de la administraci%n, y es bajo la 3"ida de un proceso debido, como deben proferirse los actos administrati os. 2o contrario sera aceptar que para ciertas actuaciones administrati as caben las formas debidas, y para otras, bien se permiten las actuaciones difusas y la indefinici%n jurdica. 7rente a los actos administrati os, las personas jurdicas tiene tambi3n derecho a la defensa, la contradicci%n, la publicidad, principio de le"alidad, y a que dentro de las actuaciones re"ladas de la administraci%n, se les otor"ue la posibilidad de presentar los recursos que le "aranti1an su defensa. Omitir tales oportunidades, acarrea ulneraci%n del debido proceso administrati o Referencia: expedientes T-43 !!"# T44$%3&# T-44"'&' ( T-4" %&" acu)ulados* +cciones de tutela instauradas por +CS +CT,V,-+-.S -. C/0STR1CC,20 3 S.RV,C,/S S*+# +020,4+ C+4,0/S 3 R.5+-6/S S+C3R S*+# 7+0C/ S+0T+0-.R C.0TR+8 9,S:+0/ S*+# 5.RC/0 S*+*# C+STR/ TC9.R+SS, S*+# .;1,:/ 10,V.RS+8 S*+# C+0/ <,4.0.= .ST1-,/S 3 C/0STR1CC,/0.S S*+# >+C?.091T -. C/8/47,+ S*+ 3 C/0C.S,/0+R,+ >+C?.091T -. C/8/47,+ S*+* contra el ,0ST,T1T/ 0+C,/0+8 -. V6+S @,0V,+SA* 4agistrada :onente -ra* C8+R+ 9.R0C0-.= 7ogotD# -*C*# trece E&3F de )arGo de dos )il tres E$''3F* 8a Sala :lena de la Corte Constitucional# integrada por los )agistrados# <ai)e +raujo RenterHa# +lfredo 7eltrDn Sierra# 4anuel <osI Cepeda .spinosa# <ai)e

,0BS

V+R5+S

Crdoba TriviJo# Rodrigo .scobar 5il# 4arco 5erardo 4onro( Cabra# 8uis .duardo 4ontealegre 8(nett# Kuien la preside# +lvaro Tafur 5alvis ( Clara ,nIs Vargas 9ernDndeG# en ejercicio de su co)petencia constitucional ( legal# profiere la siguiente

SENTENCIA en el proceso de revisin de los fallos Kue decidieron las acciones de tutela instauradas por +CS +CT,V,-+-.S -. C/0STR1CC,20 3 S.RV,C,/S S*+# +020,4+ C+4,0/S 3 R.5+-6/S S+C3R S*+# 7+0C/ S+0T+0-.R C.0TR+8 9,S:+0/ S*+# 5.RC/0 S*+# C+STR/ TC9.R+SS, S*+# .;1,:/ 10,V.RS+8 S*+# C+0/ <,4.0.= .ST1-,/S 3 C/0STR1CC,/0.S S*+# >+C?.091T -. C/8/47,+ S*+ 3 C/0C.S,/0+R,+ >+C?.091T -. C/8/47,+ S*+* contra el ,0ST,T1T/ 0+C,/0+8 -. V6+S -,0V,+S-# por la supuesta violacin de los derechos funda)entales al debido proceso# trabajo# igualdad ( buen no)bre*

NOTA PRE"IA + pesar de Kue la Sala :lena no acogi el pro(ecto presentado por el 4agistrado +lvaro Tafur 5alvis# correspondiIndole entonces la ponencia a la -octora Clara ,nIs Vargas 9ernDndeG# la Corte seJala Kue la presente ponencia conserva los antecedentes sobre las de)andas# las decisiones Kue se revisan# ( lo relacionado con las precisiones previas al anDlisis de fondo* I. ANTECEDENTES. Corresponde a esta Sala revisar las sentencias dictadas por los jueces de instancia en cada uno de los procesos de tutela acu)ulados para su estudio en el presente trD)ite# de confor)idad con lo dispuesto por la Sala de Seleccin 0L)ero Cuatro# )ediante auto del dos E$F de )a(o del aJo $''& ( la Sala de Seleccin 0L)ero Seis# )ediante auto del $ de junio del )is)o aJo*
&* Hec$%&.

.l ,nstituto 0acional de VHas -,0V,+S- convoc a una licitacin pLblica & para la seleccin del concesionario Kue se encargarHa de realiGar los estudios ( diseJos definitivos# las obras de rehabilitacin ( construccin# la operacin# el
& Resolucin ''!'$ del &3 de febrero de &%%!* 8icitacin SC/8-'&-%!

)anteni)iento ( la prestacin de servicios del pro(ecto deno)inado .l Vino M Tobia 5rande M Villeta M 9onda M 8a -orada M :uerto Salgar M San +lberto en los departa)entos de Cundina)arca# Toli)a# Caldas# Santander ( Cesar* 8a N1T1R+ S/C,.-+- +020,4+ C/0C.S,/0+R,+ -.8 4+5-+8.0+ 4.-,/# co)o se deno)inaba en esa etapa de la licitacin# present su propuesta ( result seleccionada para los efectos de suscribir ( ejecutar el contrato respectivo* .n consecuencia# -,0V,+S- expidi la Resolucin 0o* '!$O4 E.xpediente T-4" %&" cuad* $ folio O4F del $4 de novie)bre de &%%! por )edio de la cual adjudic el contrato de concesin 0o* '3 ( el &" de dicie)bre de &%%! la sociedad concesionaria de la cual hacen parte los accionantes se constitu( for)al)ente$* -urante la ejecucin del contrato# la concesionaria C/44S+ S*+*# )ediante el oficio 0o* %"$ del % de novie)bre de &%% E.xpediente T-4" %&" cuad* $ folio &3%F# present ante el ,0V,+S 8solicitud de modificaci%n del tra1ado para el denominado tramo 9: de la construccin# invocando para el efecto justificaciones tIcnicas ( econ)icas* :or su parte# ,0V,+S neg la solicitud )ediante la co)unicacin -5-'&&$%3 del $" de )a(o de &%%% E.xpediente T4" %&" cuad* $ folio %%F* :osterior)ente# aduciendo el incu)pli)iento de algunas obligaciones contractuales# -,0V,+S-# por )edio del co)unicado SC/ 0o* '$$%$" del $% de septie)bre de &%%%3 reKuiri a C/44S+ S*+* para el cu)pli)iento de las )is)as ( otorg un plaGo de 3' dHas para la defensa del contratante confor)e lo disponHa la clDusula $!*$ del contrato* .n contestacin# la sociedad concesionaria solicit# por )edio del oficio 0o* $!4& del &' de novie)bre de &%%% E.xpediente T4" %&" cuad* $ folio &3$F# la a)pliacin proporcional del plaGo otorgado para 8aclarar los supuestos incumplimientos informados: a lo cual accedi -,0V,+S- segLn consta en el co)unicado SC/ 0o* '$ %!& del &O de novie)bre de &%%% E.xpediente T4" %&" cuad* $ folio &' F# advirtiendo Kue el nuevo plaGo 8es perentorio: ( Kue el hecho de concederlo 8no pur"a los incumplimientos: Kue dieron lugar a la recla)acin*

$ .n efecto la sociedad concesionaria referida se constitu( con el no)bre de C/44S+ S*+* bajo la for)a de sociedad anni)a de naturaleGa co)ercial en la 0otaria "& de 7ogotD )ediante la escritura pLblica 0o* "& O del $ de dicie)bre de &%%! ( se integr por los socios Kue a continuacin se enuncian tal ( co)o se deno)inan en ese docu)ento: S+C3R S*+*# .4:R.S+ 0+C,/0+8 -. +1T/:,ST+S S*+* M.0+-# .ST1-,/S 3 :R/3.CT/S T.C0,C/S ,0-1STR,+8.S S*+*# +CT,V,-+-.S -. C/0STR1CC,/0 3 S.RV,C,/S S*+* -+CS-# 7+0C/ C.0TR+8 9,S:+0/+4.R,C+0/ S*+*# ,0ST,T1T/ -. N/4.0T/ ,0-1STR,+8 M,N,-# C+STR/ TC9.R+SS, P C,+* 8T-+# .;1,:/ 10,V.RS+8 P C,+ 8T-+# 5.RC/0 8T-+# C/RN,.ST+-/ S*+* C/R:/R+C,/0 N,0+0C,.R+# >+C?.091T -. C/8/47,+ S*+*# C+0/ <,4.0.= .ST1-,/S 3 C/0STR1CC,/0.S 8T-+* 3 -ocu)ento visible en el folio O 3 del expediente T-43 *!!"* 8os incu)pli)ientos a los Kue hace )encin ,0V,+S en este docu)ento son: 1. ,ncu)pli)iento de las obligaciones relacionadas con la entrega al ,0V,+S de las certificaciones auditadas a Kue se refiere el nu)eral "*$$ de la clDusula Kuinta* 2. ,ncu)pli)iento de las obligaciones relacionadas con el aporte del capital por parte del concesionario# conte)plada en el nu)eral O*3*& de la clDusula sexta* 3. ,ncu)pli)iento de la obligacin de efectuar el cierre financiero en la for)a pactada en el nu)eral $*&*$ de la clDusula segunda*

8a concesionaria C/44S+ S*+*# )ediante la co)unicacin 0o* !&& del $4 de )arGo de $''' ratificada ( reiterada en la 0o* &3O! del $% de )a(o de $''' E.xpediente T4" %&" cuad* $ folio &$!F dirigidas a ,0V,+S# procedi a justificar el incu)pli)iento de las obligaciones reKueridas aduciendo 8& entos &-cusables:. 0o obstante# por )edio del oficio 0o* !" dirigido a -,0V,+S- fechado el ! de abril de $''' E.xpediente T44"'&' cuad* & folio 3%! ( .xpediente T4" %&" cuad* $ folio &$"F# solicit una nueva prrroga del plaGo concedido inicial)ente para el cu)pli)iento de las obligaciones# argu)entando para el efecto 8nue as circunstancias que rodean el proyecto y que son de todos conocidas:, haciendo referencia a Kue las co)paJHas de seguros con Kuienes se tra)itaba la pliGa Lnica de cu)pli)iento necesitaban de 3' a 4' dHas para evaluar las condiciones bajo las cuales Ista otorgarHa* + la anterior solicitud -,0V,+S- contest )ediante el oficio -5-'%&&& del & de abril de $''' E.xpediente T-43 !!" folio O!%F# )anifestando Kue consideraba procedente la peticin# advirtiendo sin e)bargo Kue 8;c<on la prorro"a del pla1o que se otor"a el *nstituto brinda una (ltima oportunidad para que la concesionaria satisfa"a las obli"aciones debidas:. -e )anera previa a la contestacin reseJada en el pDrrafo anterior# la sociedad concesionaria se dirigi a ,0V,+S# )ediante co)unicacin 0o* %" del &! de abril de $'''# suscribiendo unilateral)ente un @-/C14.0T/ -. C/4:R/4,S/A E.xp* T-4" %&" cuad $ folio &&'F en el cual se especifican las condiciones bajo las cuales se co)pro)ete al cu)pli)iento de una serie de obligaciones en un plaGo de 4" dHas contados a partir del &" de abril de $'''* +sH )is)o# a las co)unicaciones )ediante las cuales la concesionaria justificaba el incu)pli)iento de algunas obligaciones# ,0V,+S contest )ediante el oficio 0o* '&3& " del $ de junio de $''' Edocu)ento reKuerido al ,0V,+S )ediante auto del $' de septie)bre de $''&F negando la existencia de eventos excusables co)o presunta causa justificativa de aKuel* +duciendo el incu)pli)iento de las obligaciones a las Kue la sociedad concesionaria se habHa co)pro)etido en el docu)ento fechado el &! de abril de $''' ( Kue# segLn ,0V,+S# venHa inobservando de tie)po atrDs a pesar de los )Lltiples reKueri)ientos# el director general de la entidad contratante decidi declarar la caducidad ( ter)inacin del contrato de concesin 0o* '3 )ediante la resolucin 0o* ''$$ $ del $ de junio de $'''* .n dicha providencia ad)inistrativa se orden# ta)biIn# la to)a de posesin de la obra# la liKuidacin del contrato ( la reversin de los bienes afectos a la concesin* +de)Ds# en el artHculo $Q* de la parte resolutiva de la aludida decisin ad)inistrativa# se dispuso Kue la Sociedad Concesionaria del 4agdalena 4edio -C/44S+ S*+*- Kuedaba inhabilitada para contratar con el .stado por un ter)ino de cinco E"F aJos contados a partir de la ejecutoria ( en el

parDgrafo de dicho artHculo se expres: 82a anterior declaratoria causar! los efectos y responsabilidades que consa"ra la 2ey.:. Contra esta decisin# interpusieron# en escritos separados# recurso de reposicin las sociedades accionantes dentro de los trD)ites de tutela sujetos a revisin# salvo >+C?.091T -. C/8/47,+ S*+4* 8as i)pugnaciones se resolvieron en una sola resolucin# la 0o* ''4$O' del $4 de octubre de $''' confir)ando los artHculos &# $# 3# 4# O# ! ( de la resolucin recurrida ( revocando el artHculo " de la )is)a"* +ntes de resolverse la referida i)pugnacin ( en atencin a la consulta for)ulada por el seJor 4inistro de Transporte a causa de algunas inKuietudes sobre aspectos relacionados con el contrato celebrado con C/44S+ S*+O# la Sala de Consulta ( Servicio Civil e)iti concepto el 4 de septie)bre del aJo $''' EConsejero :onente* +ugusto Trejos <ara)illoF# el cual fue posterior)ente aclarado de )anera oficiosa el &" de septie)bre del )is)o aJo*! .n criterio de los accionantes# si la pretensin de la entidad contratista era la de inhabilitar a todos los socios de la concesionaria# co)o resultado de la actuacin ad)inistrativa por )edio de la cual se declar la caducidad del contrato# la pri)era de las resoluciones proferida para el efecto ha debido )anifestarlo expresa)ente# para asH per)itir a los afectados ejercer su derecho de defensa# o)isin Kue )otiva la solicitud del a)paro*
$* P'eten&i%ne&.

8as sociedades de)andantes# las cuales hacHan parte del consorcio CO SA S.A -: ACS ACTI"IDADES DE CONSTRUCCI(N ! SER"ICIOS S.A. ( AN(NI A CA INOS ! RE)AD*OS SAC!R S.A. por )edio apoderado especial R el BANCO SANTANDER CENTRAL HISPANO S.A. actuando )ediante su representante para Colo)bia%# )ERCON S.A.# CASTRO TCHERASSI S.A*# E+UIPO UNI"ERSAL S.A. ( CANO JI ENE, ESTUDIOS ! CONSTRUCCIONES S.A. )ediante apoderado especial&'# asH co)o -AC.ENHUT DE COLO BIA S.A. ( la CONCESIONARIA
4 .sta sociedad no present recurso pero en la calidad de cedente de las acciones constitutivas de su participacin en C/44S+* S*+* a favor de la C/0S.C,/0+R,+ >+C?.091T -. C/8/47,+ S*+* coad(uvo en el )is)o* E.xp* T-4" *%&" Cuad* & N/8,/ O3'F " Relacionado con los descuentos pecuniarios establecidos en la clDusula vigIsi)o cuarta del contrato de concesin O Consulta Kue vers principal)ente sobre si: 8... ha de entenderse que al tenor de las normas i"entes, al declararse la inhabilidad para la sociedad contratista =COMMSA S.A.> 3sta cobija tambi3n a los socios accionistas?: ! 8as providencias del Consejo de .stado se encuentran visibles# entre otros# en los folios 4&4 a 444 del .xpediente T-43 *!!" :edro Valencia :inGn* .xpediente T-43 *!!"* % ValentHn 9ernDndeG 4olina segLn consta en las certificaciones expedidas por la Superintendencia 7ancaria de Colo)bia Efolios $" ( $OF* .xpediente T-44$*%3&* &' ,van .)iro 4DrKueG 7arrios* .xpediente T-44"*'&'*

-AC.ENHUT DE COLO BIA S.A. )ediante apoderado especial&&# instauraron acciones de tutela en el orden descrito ante diferentes despachos judiciales contra EL INSTITUTO NACIONAL DE "*AS /IN"IAS/. 8os accionantes de los tres pri)eros procesos reseJados ET-43 !!"# T44$%3& ( T-44"'&'F pretenden Kue co)o )ecanis)o transitorio# en relacin con cada uno de ellos ( )ientras se resuelve el proceso contencioso respectivo# se ordene en el fallo de tutela inaplicar el parDgrafo del artHculo $ de la Resolucin 0o* '$$ $&$ del $ de junio de $''' expedida por el -irector del ,nstituto 0acional de VHas# asH co)o la decisin de inhabilitarlos para celebrar contratos con el .stado durante cinco E"F aJos contenida en la Resolucin 0o ''4$O'&3 del $4 de octubre de $''' proferida por el )is)o organis)o# (a Kue esti)an Kue con las deter)inaciones aludidas se les vulneran los derechos al debido proceso# al trabajo# la igualdad ( el buen no)bre* Co)o pretensin co)ple)entaria los accionantes de los dos pri)eros procesos reseJados ET-43 !!"# T-44$%3&F solicitan Kue# en todo caso# se ordene inaplicar# en su integridad# las Resoluciones 0o* '$$ $ ( ''4$O' atrDs )encionadas# por considerar Kue en el trD)ite Kue las precedi se les vulner el derecho funda)ental al debido proceso* :or su parte las sociedades de)andantes del proceso identificado con la radicacin T-4" %&" exponen co)o Lnica pretensin Kue se ordene inaplicar Hntegra)ente las referidas resoluciones de ,0V,+S# por considerar# al igual Kue los de)andantes de los anteriores procesos# Kue con la expedicin de estas se les vulneraron los derechos funda)entales al debido proceso# trabajo# igualdad ( buen no)bre* 3. La& 0e1an0a& 0e t2te3a

8as sociedades accionantes&4# todas ellas accionistas a su veG de C/44S+ S*+*# interpusieron accin de tutela por )edio de sus respectivos representantes contra el ,nstituto 0acional de VHas -,0V,+S- por considerar Kue con la expedicin de las resoluciones 0o* ''$$ $ ( ''4$O' de $''' les fueron vulnerados sus derechos funda)entales al debido proceso# trabajo# igualdad ( buen no)bre* .n de)andas# Kue guardan clara identidad )aterial# explican Kue# co)o consecuencia de la caducidad decretada )ediante la pri)era de las
&& :edro Valencia :inGn* .xpediente T-4" *%&"* &$ :or )edio de la cual se declar la caducidad ( ter)inacin del contrato de concesin 0o* '3 celebrado entre ,0V,+S ( la Sociedad Concesionaria del 4agdalena 4edio S*+* &3 :or )edio de la cual se resolvi el recurso de reposicin interpuesto contra la resolucin )encionada en el anterior pie de pDgina* &4 8a sociedad >+C?.091T -. C/8/47,+ S*+* actu co)o sociedad participante en la licitacin ( posterior)ente cedi su participacin en C/44S+ a la C/0C.S,/0+R,+ >+C?.091T -. C/8/47,+ S*+*# co)o en efecto consta en los tHtulos anexos al expediente T-4" *%&" folios O"-O *

resoluciones aludidas# se inhabilit a la concesionaria C/44S+* S*+ para celebrar contratos con el .stado por un tIr)ino de cinco aJos 8sin referirse especficamente en lo concerniente a este aspecto a cada uno de los socios y dispuso que dicha declaratoria de caducidad @causar! los efectos y responsabilidades que consa"ra la 2ey:. +sH )is)o# seJalan Kue la resolucin en co)ento# en el artHculo O# orden hacer efectiva la solidaridad de la concesionaria ( cada uno de sus accionistas (# en consecuencia# dispuso proceder al recaudo de las acreencias Kue resultaran a favor de -,0V,+S-# tanto en la liKuidacin del contrato co)o en las actuaciones posteriores* + este respecto infor)an# ade)Ds# Kue en la parte considerativa de la resolucin con la Kue se decret la caducidad# al referirse a la solidaridad# se hace )encin al nu)eral &*4*" del pliego de condiciones Kue seJala: 8por consi"uiente todos y cada uno de los socios de la constituida Sociedad Concesionaria del Ma"dalena Medio, son solidariamente responsables para todos los efectos entre s y con la sociedad conformada, entendidos estos, (nicamente desde la perspecti a patrimonial.A Esubra(an los de)andantesF +dvierten# de otra parte# Kue el artHculo % de la providencia ad)inistrativa a la Kue se viene haciendo referencia# 8orden% notificar la misma, en la parte relacionada con los accionistas (nicamente A @por efecto de la solidaridad establecida en el plie"o de condiciones y en la propuesta, sin referirse para nada a la inhabilidad de los mismos, que no se encuentra declarada e-presamente en ella, como s se hi1o en este aspecto, con la Sociedad Concesionaria del Ma"dalena Medio:* -e las anteriores anotaciones relacionadas con la resolucin 0o* ''$$ $# conclu(en Kue 8;n<o se entiende como en la resoluci%n mencionada, el *n as, cuando se trata de aplicar la solidaridad patrimonial, la estableci% en forma e-presa, tanto para la sociedad Concesionaria del Ma"dalena Medio COMMSA, como para cada uno de sus accionistas: )ientras Kue acerca de la inhabilidad# ni en la parte )otiva ni en la resolutiva# produjo un pronuncia)iento expreso respecto de los socios* .n este orden de ideas# esti)an Kue si esa era la intencin @ ha debido ordenarse desde un principio: (a Kue de lo contrario se desconoce# en criterio de los accionantes# el derecho funda)ental al debido proceso Kue debe regir las actuaciones ad)inistrativas asH co)o 8los dem!s derechos fundamentales constitucionales in ocados en esta demanda:*&" +sH las cosas# advierten Kue 8;a<l no haberse referido en forma especifica en el acto administrati o correspondiente, que los socios quedaban i"ualmente inhabilitados por los mismos moti os que dieron lu"ar a la caducidad, no
&" + este respecto ( en sustento de la tesis expuesta en las de)andas se transcriben apartes de las sentencias T-3"% de &%%! ( T- $3 de &%%O*

poda deducirse que e-ista implcitamente dicha inhabilidad, pues teniendo 3sta car!cter sancionatorio, debi% ser declarada en forma e-presa, para que aquellos pudieran ejercer debidamente, desde un comien1o, su derecho de defensa:* Con el fin de sustentar la procedencia del a)paro en el caso presente# explican Kue# no obstante la existencia de otro )edio de defensa judicial# Iste no sirve para prevenir el daJo irreparable Kue se causa a las sociedades accionantes si se to)a en cuenta Kue el proceso ad)inistrativo al Kue ha(a lugar tendrHa una duracin superior al tIr)ino de la inhabilidad controvertida* +sH )is)o# )anifiestan Kue la jurisprudencia de esta Corte ha reconocido la posibilidad de Kue por el )ecanis)o de la accin de tutela se protejan los derechos funda)entales vulnerados en actuaciones ad)inistrativas# 8en ra1%n de la ur"encia de adoptar medidas eficaces encaminadas a impedir la prolon"aci%n de la ulneraci%n o amena1a del derecho por parte de la acci%n o la omisi%n de la autoridad p(blica.:&O Con el )is)o propsito de justificar la procedencia de la accin de tutela# argu)entan# ade)Ds# la existencia de un perjuicio irre)ediable con base en la transcripcin de apartes de las sentencias T-O & de &%% # T-"3& de &%%3 ( T$$" de &%%3# providencias en las Kue se exponen presupuestos Kue consideran aplicables al presente asunto* +dicional)ente# el representante de las sociedades dentro del proceso T-44"'&'# sostiene Kue la decisin de inhabilitarlos no se suspende por el hecho de Kue las resoluciones respectivas sean de)andadas en la jurisdiccin contencioso ad)inistrativa# confor)e a los principios de @ejecutividadA ( presuncin de legalidad de los actos ad)inistrativos# a los cuales hace referencia el artHculo ! del C*C*+ .n relacin con las sociedades extranjeras accionantes# los apoderados invocan el artHculo &'' de la Constitucin :olHtica# con el fin de infor)ar Kue las garantHas allH dispuestas deben ser acatadas respecto de aKuellas para Kue no se les vulnere el derecho a la igualdad* +sH )is)o# seJalan Kue las sociedades accionantes no por el hecho de ser personas jurHdicas dejan de ser titulares de los derechos funda)entales invocados confor)e a la jurisprudencia de la Corte Constitucional* -e esta )anera# los representantes de las sociedades accionantes# insisten en Kue la inhabilidad Kue sobre Istas pesa no podHa declararse 8de manera implcita o por e-tensi%n: co)o# a juicio su(o# sucedi en la )edida en Kue la resolucin por )edio de la cual se declar la caducidad del contrato )encion co)o Lnico destinatario de tal )edida a la sociedad C/44S+ S*+* (# en acto posterior# con ocasin de los recursos de reposicin Kue se habHan interpuesto#
&O .n relacin con las actuaciones ad)inistrativas# citan# ade)Ds# apartes de la sentencia T-$3 de &%%O para hacer Infasis en Kue la inobservancia de los reKuisitos Kue regulan cada proceso# conlleva la lesin del derecho funda)ental del debido proceso* +sH )is)o# en sustento de su argu)ento transcriben apartes Kue consideran pertinentes de la sentencia T-""$ de &%%$ 4*:*# -r* Nabio 4orn -HaG

en los cuales se controvertHan asuntos diferentes a la inhabilidad &!# ,0V,+S decidi 8que la resoluci%n ..//$/ de / de junio de /..., al se5alar en el par!"rafo del artculo /B. que la caducidad tiene los efectos de ley, est! inhabilitando a los socios de COMMSA, sal o las entidades estatales, por ser 3sta una sociedad de objeto (nico, asimilada por la ley a los consorcios para efecto de la responsabilidad de sus inte"rantes, frente a las obli"aciones deri adas de la propuesta y del contrato, as como a las actuaciones hechos y omisiones.: :or otra parte# seJalan Kue confor)e a la escritura de constitucin de la sociedad Concesionaria del 4agdalena 4edio# el objeto de Ista no es sola)ente la ejecucin de las obras derivadas del contrato celebrado con ,0V,+S 8sino, adem!s, @la participaci%n en licitaciones yCo concursos tendientes a la contrataci%n de obras por el sistema de concesi%n yCo cualquier otro sistema...D lo que des irt(a el car!cter de sociedad de objeto (nico que se le endil"a.:& :ara finaliGar# conclu(en Kue en la actuacin ad)inistrativa controvertida no se realiG un agota)iento adecuado de la vHa gubernativa# lo cual i)pidi a las sociedades accionantes ejercer el derecho de defensa ( controvertir la referida sancin de inhabilidad# asH )is)o co)o les desconocieron los derechos funda)entales a la igualdad de oportunidades# al trabajo en condiciones dignas ( justas ( al buen no)bre* :or su parte# el representante de las sociedades accionantes dentro del proceso radicado con el nL)ero T-44"'&'# considera Kue la Sala de Consulta ( Servicio Civil del Consejo de .stado al resolver la consulta for)ulada por el seJor 4inistro de Transporte en relacin con el te)a debatido# profiri una opinin contradictoria Edestacado originalF Kue fue objeto de una disidencia* + este respecto# transcribe apartes de un co)unicado Kue los socios de C/44S+ S*+* habrHan dirigido a ,0V,+S con posterioridad a esta providencia ( antes de Kue se resolvieran los recursos de reposicin contra la resolucin Kue declar la caducidad del contrato# docu)ento en el Kue plantearon las raGones por las Kue no esti)an procedente hacerles extensiva la inhabilidad de C/44S+ S*+* E.xpediente T-44"'&' folio "F* +de)Ds# argu)enta Kue no es posible deducir la inhabilidad de los socios de C/44S+ S*+* a partir del parDgrafo del artHculo $ de la resolucin ''$$ $ ( se interroga: 8Si la inhabilidad haba sido declarada a los socios de COMMSA, por qu3 se acudi%, entonces, a la Sala de Consulta y Ser icio Ci il
&! 9ace Infasis la de)anda del expediente T44"*'&'# en Kue los recursos de reposicin estaban enca)inados a controvertir el te)a de la solidaridad ( no el de la inhabilidad* Se afir)a# ade)Ds# Kue esta situacin se reconoce expresa)ente por ,0V,+S al resolver la i)pugnacin ( al efecto transcribe el aparte pertinente de la resolucin Efolio 4F & .ste aparte de las de)andas estD enca)inado a desvirtuar el argu)ento con base en el cual ,0V,+S inhabilit a los socios de C/44S+# argu(endo Kue la 8e( ' de &%%3 prevI esta posibilidad en dos casos a saber: 8Cuando se trata de sociedades de personas y cuando se trata de sociedades de objeto (nico:

del Consejo de &stado?:. .n apo(o de su raciocinio transcribe apartes de la sentencia del Consejo de .stado del &' de novie)bre de &%%3 EC*:*# -r* 8ibardo RodrHgueG expediente S-$&OF# de la cual resalta Kue 8... las causales de inhabilidad o de incompatibilidad deben estar e-presa y ta-ati amente prescritas por la Constituci%n o la ley y son de aplicaci%n e interpretaci%n restricti a:* Con base en lo anterior# asegura Kue la sancin de inhabilitar a los socios de C/44S+ S*+* debi ser 8e-presamente declarada por el *+,*AS: asH co)o )otivarse en la resolucin respectiva* ,ndica Kue estas o)isiones dieron lugar a la vulneracin del debido proceso ad)inistrativo por desconocerse los principios de congruencia ( no reformatio in pejus 8al adoptar un pronunciamiento que no fue materia de reposici%n: # asH co)o por no darse la oportunidad a las sociedades accionistas de C/44S+ de controvertir los )otivos de la sancin# la cual# sostiene# ter)in por i)ponerse de plano* .n cuanto a la vulneracin de los derechos funda)entales al buen no)bre ( trabajo# agrega Kue Ista se ocasiona por cuanto la decisin ad)inistrativa cuestionada ha hecho aparecer ante la opinin a las sociedades accionantes co)o fir)as inhabilitadas cuando en realidad 8s%lo se les hi1o comparecer a la a "ubernati a en condici%n de terceros e entualmente afectados por las consecuencias patrimoniales de la solidaridad.: ( porKue Ista irregular decisin 8les impide celebrar contratos con el &stado por el t3rmino de cinco a5os.:
4*

E3 t'a1ite 0e t2te3a 4 3%& 5a33%& 62e &e 'e7i&an.

8.1. E9:e0iente T/83;<<=. 8.1.1. C%nte&taci>n 0e 3a 0e1an0a 0e t2te3a. 8a entidad pLblica accionada# por )edio de apoderado ( )ediante escrito dirigido al juGgado de conoci)iento Efolio $!"F# procedi a contestar la de)anda tutela instaurada por las sociedades +CS +CT,V,-+-.S -. C/0STR1CC,20 3 S.RV,C,/S S*+* ( +020,4+ C+4,0/S 3 R.5+-6/S S+C3R S*+*# en los tIr)inos Kue a continuacin se resu)en* .l apoderado alega# en pri)er tIr)ino# circunstancias Kue# a su juicio# hacen i)procedente el trD)ite del a)paro: &F ;ue no se acredit la existencia ( representacin de las personas jurHdicas accionantes# $F Kue el debate planteado sobre si la sociedad contratante C/44S+ es o no de Lnico objeto debe decidirse en la jurisdiccin contencioso ad)inistrativa (# 3F Kue existen )edios eficaces ( eficientes para la proteccin de los derechos funda)entales invocados*

+rgu)enta# de otro lado# Kue la inhabilidad controvertida por los tutelantes# 8no pro iene de la oluntad particular y concreta de la Administraci%n, sino de la oluntad impersonal, "eneral y abstracta de la ley que pre 3 la inhabilidad como un efecto que si"ue a la caducidad.:&% +l respecto# considera Kue de concederse la tutela ( suspenderse las resoluciones cuestionadas# se estarHa desconociendo# no los efectos ad)inistrativos de la decisin# sino los legales derivados del nu)eral "o* del artHculo O de la 8e( ' de &%%3* 4anifiesta Kue los accionantes tienen a su disposicin un )ecanis)o judicial idneo para la proteccin del derecho funda)ental presunta)ente violado# cual es# 8la acci%n contractual con la solicitud pre ia de suspensi%n pro isional del acto acusado, que se resuel e al admitir la demanda contencioso administrati a: ,nstru)ento Kue podrHa ser ree)plaGado por la accin de tutela slo si Ista se pretende co)o )ecanis)o transitorio para evitar un perjuicio irre)ediable ( se cu)plen los reKuisitos para el efecto* .n sustento de sus afir)aciones# transcribe extensos apartes de los conceptos rendidos por los doctores Vladi)iro 0aranjo 4esa ( 8ibardo RodrHgueG R# Kue obran en el expediente ( segLn los cuales# al decir del apoderado de ,0V,+S# reconocen Kue la inhabilidad es un efecto de la caducidad ( para controvertirla es necesario# entonces# atacar su causa en la jurisdiccin contencioso ad)inistrativa ( no el efecto en si )is)o por )edio de la tutela* :ara finaliGar# afir)a Kue no cabe duda Kue la Sociedad Concesionaria del 4agdalena 4edio C/44S+ S*+* tiene el carDcter de sociedad de objeto Lnico$' (# en consecuencia# la responsabilidad de sus socios se asi)ila a la de un consorcio confor)e lo dispone el parDgrafo 3Q del artHculo ! de la 8e( ' de &%%3* 8.1.2. ?a33% 0e :'i1e'a in&tancia. .l <uGgado Catorce 8aboral del Circuito de 7ogotD -*C*# )ediante fallo del &3 de dicie)bre de $'''# concede el a)paro solicitado co)o )ecanis)o transitorio a favor de las sociedades +CS# +CT,V,-+-.S -. C/0STR1CC,20 3 S.RV,C,/S S*+* ( +020,4+ C+4,0/S 3 R.5+-6/S S+C3R S*+*# por considerar Kue# en efecto# dentro del trD)ite por )edio del cual se declar la caducidad del contrato entre ,0V,+S ( C/44S+ S*+* no se podHa extender a los tutelantes las sanciones ( consecuencias i)puestas a Ista Llti)a* :ara el <ueG de pri)era instancia# es claro Kue en ninguno de los actos ad)inistrativos -el Kue declar la caducidad ( el Kue resolvi el recurso de
&% Cfr* los conceptos rendidos por los doctores Vladi)iro 0aranjo 4esa ( 8ibardo RodrHgueG R# lo cuales obran en el expediente $' Sobre este punto# el apoderado de ,0V,+S alleg en ocasin posterior pruebas docu)entales en las Kue supuesta)ente se reconoce el carDcter de objeto Lnico de la sociedad C/44S+ S*+* ENolio O%&F

reposicin contra Iste- se expres 8de manera clara y fehaciente la identidad de las aqu peticionarias a fin de e-tender los efectos de la declaratoria de caducidad de la contratista COMMSA, a sus inte"rantes y menos cobijarlos con la inhabilidad que consa"ra la ley: * :or Ista raGn# esti)a Kue el trD)ite ad)inistrativo cuestionado al o)itir vincular ( escuchar a Kuienes ter)inaron involucrados con sus efectos# desconoce los )Hni)os principios procesales# 8que conducen por inculaci%n a la ulneraci%n del derecho al trabajo: (a Kue los accionantes @quedaran impedidos de contratar con el &stado por el t3rmino de 4 a5os:* .n cuanto al invocado derecho al buen no)bre# el a-quo considera Kue no se ha vulnerado por la entidad pLblica accionada# (a Kue la i)agen# buen no)bre ( prestigio de las accionantes 8si"ue inc%lume en atenci%n a que no se ha hecho p(blico ni a tra 3s de los medios de comunicaci%n, ni en forma directa y personal di ul"aci%n de informaciones, comunicaciones etc., que sean faltas a la erdad o que se hayan e-presado en forma falsa o err%nea, que lle en a distorsionar la ima"en que como empresas mercantiles ostenten las accionantes:* .n consecuencia# con base en los argu)entos resu)idos# el jueG de tutela ordena a ,0V,+S 8que en el t3rmino perentorio e improrro"able E& CFAG&+HA I OCJO =#$> horas contadas, a partir de la notificaci%n de esta decisi%n, se proceda a la inaplicaci%n a la Gesoluci%n .//$/9 =sic> del / de junio del =sic> /... par!"rafo del artculo /, y de la Gesoluci%n ..#/0. del /# de Octubre del =sic> /..., en lo que se refiere a la decisi%n de inhabilitar a las accionantes Sociedades Mercantil An%nima ACS, ACH*,*EAE&S E& CO+SHGFCC*O+ I S&G,*C*OS S.A. y A+O+*MA CAM*+*OS I G&KAE*OS SACIG S.A., hasta tanto la justicia de lo contencioso Administrati o se pronuncie en forma definiti a de =sic> la contro ersia suscitada en relaci%n con las consecuencias de las Gesoluciones antes citadas, con relaci%n a la entidad a la cual se le ha aplicado la caducidad administrati a y los socios que la conforman.: +l tie)po Kue declara i)procedente el a)paro respecto del invocado derecho al buen no)bre* + solicitud de la parte accionante Efolio !O"F# el juGgado de conoci)iento procedi a co)ple)entar el fallo de tutela# por )edio de una providencia proferida el & de dicie)bre de $''' Efolio !OOF en la Kue adicion el nu)eral & de la parte resolutiva# en el sentido de 8ORDENAR al ente accionado inaplicar en su inte"ridad la Gesoluci%n .//$/9 =sic> del / de junio del /... y la resoluci%n ..#/0. del /# de octubre del /..., con relaci%n a las accionantes:. +sH )is)o# )ediante la providencia Kue reconoce personerHa a un nuevo apoderado de ,0V,+S ( concede la apelacin ante el Tribunal Superior de 7ogotD Efechada el $$ de enero de $''&# folio !! F el a-quo neg la peticin Efolio !!OF for)ulada por aKuel# en la Kue reKuerHa al despacho judicial aclarar

los alcances del fallo de tutela de pri)era instancia en 4 puntos a saber: &F Si la resolucin de caducidad conserva plena fuerGa ejecutoria respecto de los socios accionistas de C/44S+ S*+* Kue no son objeto de a)paro de la tutela# $F si debe suspenderse la to)a de posesin del pro(ecto vial objeto del contrato# 3F si debe suspenderse la liKuidacin del )is)o (# 4F si los efectos econ)icos de la liKuidacin del )is)o vinculan a los tutelantes* :ara el <uGgado Catorce 8aboral del Circuito de 7ogotD la sentencia proferida en el trD)ite de tutela 8no ofrece moti os de confusi%n, ra1%n por la cual no es menester aclaraci%n al"una:# ( por ello no accedi a las aclaraciones solicitadas* 8.1.3. I1:2@naci>n. 8a anterior decisin proferida por el jueG de tutela de pri)era instancia# fue apelada por la entidad accionada -,0V,+S-# la cual# )ediante apoderado# expuso los argu)entos Kue se resu)en a continuacin* +dvierte Kue el fallo recurrido# a pesar de conceder la tutela co)o )ecanis)o transitorio# o)ite de for)a absoluta cualKuier anDlisis sobre la existencia de un perjuicio irre)ediable ( no desvirtLa de )odo alguno la idoneidad de la accin contenciosa ad)inistrativa para la proteccin efectiva de los derechos funda)entales presunta)ente vulnerados* +rgu)entos expuestos por ,0V,+S al contestar la de)anda ( Kue al no ser tenidos en cuenta dieron lugar a una 8clarsima dene"aci%n de justicia:* 0o obstante# considera pertinente insistir en Kue el a)paro no es procedente# co)o Kuiera Kue el perjuicio irre)ediable no se configura respecto de ninguno de los derechos invocados* +l respecto# )anifiesta Kue 8si ha habido iolaci%n al debido proceso, las causales de nulidad de los actos administrati os dan plena cabida a dicha circunstancia para que en forma efica1 y eficiente se anule el acto. Si se trata de la iolaci%n al derecho al trabajo como ausencia de lucro de en"ado por su ejercicio, las acciones contencioso administrati as reconocen le"itimidad al accionante para peticionar el restablecimiento del derecho.: +sH# considera Kue la circunstancia de Kue el derecho pueda ser restablecido 8e-cluye claramente la condici%n de perjuicio irremediable que la ley e-i"e para la procedencia de la tutela como mecanismo transitorio:* Reconoce Kue si bien la existencia de un )ecanis)o idneo# eficaG ( eficiente# co)o la accin contenciosa no exclu(e de plano la procedencia del a)paro por vHa de tutela# esta consideracin )erece una ponderacin respecto a la situacin en concreto# lo Kue# en su criterio# o)iti el a-quo al decidir la pri)era instancia. Reitera los argu)entos expuestos en la contestacin de la de)anda# agregando Kue las personas jurHdicas no son sujetos del derecho funda)ental al trabajo

por cuanto Iste 8s%lo puede tener como titular a la persona natural: * Sobre este punto# sostiene Kue el jueG de pri)era instancia confunde la consecuencia de la inhabilidad# (a Kue Ista consiste en la incapacidad para contratar con el .stado# pero no conlleva la i)posibilidad de trabajar# pues aKuel no es el Lnico contratante posible* ,nfor)a# de otra parte# Kue en el fallo de tutela ni en la parte )otiva ni en la resolutiva adicionada a peticin de los accionantes en fecha posterior# se expone justificacin alguna Kue sirva de apo(o a la pretensin de dejar sin efecto la integridad de las resoluciones ad)inistrativas controvertidas* +sH las cosas# en su entender# el conflicto entre accionantes ( accionada es de rango legal ( no constitucional# asH co)o ta)biIn lo son las consideraciones expuestas por el jueG de tutela de pri)era instancia# las cuales# expresa# no eran de su resorte sino de la 8jurisdicci%n le"almente establecida como competente:$& .xplica Kue al concederse la tutela# la suspensin total de las Resoluciones ad)inistrativas enerva decisiones contenidas en la parte resolutiva de las )is)as Kue ningLn debate tuvieron dentro del trD)ite del a)paro* Co)o eje)plo# expresa Kue 8est!n suspendiendo el recaudo de la suma de FL M9)DM.......oo que es el alor de la cl!usula penal, a m!s de que los alores que resulten de la liquidaci%n del contrato de concesi%n resultaran inoponibles a los socios e-tranjeros de COMMSA: +sH )is)o# considera Kue por la for)a en Kue se concedi la tutela se genera un li)bo jurHdico en )uchos aspectos ( se interroga: 8Nel contrato de concesi%n como efecto de la suspensi%n de los efectos de las resoluciones //$/ y #/0., debe se"uirse ejecutando por los socios tutelados?, Nel contrato que se debe liquidar como consecuencia de la caducidad decretada por las resoluciones //$/ y #/0., se puede se"uir liquidando?, Nqu3 pasa con la re ersi%n de bienes afectos a la concesi%n y que son por orden le"al patrimonio p(blico: -e otra parte# el apoderado de ,0V,+S explica Kue la alegada vulneracin del derecho funda)ental al debido proceso de las sociedades accionantes# tendrHa lugar Lnica)ente si se entiende Kue 8todas las entidades estatales que reali1an contratos con sociedades de objeto (nico o con consorcios o uniones temporales, ten"an que hacer caso omiso de la representaci%n le"al de las sociedades y el representante de los consorcios y las uniones temporales, debi3ndose entender en particular con todos y cada uno de los socios y miembros de 3stas y aquellos.: ,nterpretacin Kue califica de absurda ( contraria a la le(# co)o Kuiera Kue durante la ejecucin del contrato el interlocutor de ,0V,+S era el representante legal de C/44S+ ( no cada uno de sus socios# por lo Kue los reKueri)ientos enca)inados a exigir el

$& Sentencia T-34' de &%%!*

cu)pli)iento de la obligaciones contractuales debidas se hacHan a aKuella 8y s%lo cuando profiri% la Gesoluci%n //$/ de /... cit% a los socios.:$$ 1n extenso aparte lo dedica al anDlisis ( justificacin sobre la decisin de inhabilitar a los socios de C/44S+# asH co)o a establecer la naturaleGa jurHdica de la figura# conclu(endo Kue la inhabilidad no tiene un procedi)iento previo para su i)posicin (a Kue es una 8mera consecuencia le"al de la declaratoria de caducidad:, por lo Kue la )edida# tratDndose de una sociedad de Lnico objeto# opera respecto de sus socios 8de pleno derecho:. +rgu)enta# ta)biIn# Kue la resolucin $$ $ por )edio de la cual se caduc el contrato celebrado entre C/44S+ e ,0V,+S seJal de confor)idad con la le( los reKuisitos para Kue la inhabilidad surtiera efectos respecto de los socios accionistas# asH# pues# precis: &F ;ue la inhabilidad es un efecto de la declaratoria de caducidad Kue grava a Kuienes dieron lugar a ella confor)e al literal C* del artHculo de la 8e( ' de &%%3# $F Kue C/44S+ es una sociedad de objeto Lnico# asH co)o# 3F Kuienes son los socios de C/44S+# lo Kue le lleva a concluir Kue el acto ad)inistrativo no se encuentra viciado de )odo alguno* Ninal)ente# afir)a Kue el fallo de pri)era instancia carece de sustento jurHdico ( )otivacin )aterial suficiente# ( aclara Kue 8;e<n el e ento de que el honorable tribunal decida confirmar la decisi%n recurrida lo que el *+SH*HFHO +AC*O+A2 E& ,*AS @*+,*ASD le pide es una decisi%n ra1onada:. 8as sociedades accionantes# por )edio de su apoderado# presentaron por su parte un escrito solicitando la confir)acin del fallo recurrido# el cual se encuentra visible en el folio ! O cuaderno $ del expediente* 8.1.8. ?a33% 0e &e@2n0a in&tancia. 8a Sala 8aboral del Tribunal Superior del -istrito <udicial de 7ogotD -*C# con ponencia de la -ra* +ngela 4arHa 7etancur de 5)eG# resuelve$3 8;r<e ocar la sentencia impu"nada de fecha M9 de diciembre de /... y su aclaraci%n y adici%n de fecha M$ de diciembre de /..., y en su lu"ar, se declara improcedente la acci%n de tutela promo ida por las SOC*&EAE&S M&GCA+H*2 A+O+*MA ACS ACH*,*EAE&S E& CO+SHGFCC*O+ I S&G,*C*OS S.A. I A+O+*MA E& CAM*+OS I G&KAE*OS SACIG S.A. CO+HGA *+SH*HFHO +AC*O+A2 E& ,*AS *+,*AS: con base en los argu)entos Kue a continuacin se sintetiGan*
$$ .n apo(o de Ista tesis# afir)a Kue la Corte Constitucional 8reconoci% que a la administraci%n no se le puede obli"ar a escuchar a todo el que pueda tener inter3s en que se decrete o no la caducidad: ( transcribe el aparte Kue considera pertinente de la sentencia T-"O% de &%% 4*:*# -r* +lfredo 7eltrDn Sierra* $3 Nallo del O de febrero de $''&

.l argu)ento principal del ad-quem para sustentar la decisin aludida# consiste en afir)ar Kue la representacin de las sociedades extranjeras accionantes carece de legiti)idad* +l respecto# explica Kue Istas# por haber establecido sus negocios de )anera per)anente en Colo)bia# debieron sujetarse al artHculo 4 del C*:*C*$4 para efectos de la representacin en nuestro paHs# pero Kue tra)itaron la exigencia errada)ente confor)e al artHculo & nu)eral $3 del -ecreto $$ $ de &% % Kue )odific el artHculo O" del C*:*C* $"# 8como si se tratara de sociedad e-tranjera que no tu iera ne"ocios permanentes en Colombia:* 0o obstante lo anterior# expone argu)entos confor)e a los cuales la sentencia i)pugnada ( su adicin debe ser revocada* +sH# pues# afir)a Kue la )ateria en discusin versa sobre la legalidad del acto ad)inistrativo Kue declar la caducidad# lo cual no es posible debatir )ediante este trD)ite* +grega en este sentido Kue# en su criterio# el conflicto se origina en las diferentes interpretaciones Kue las partes hacen de nor)as de rango legal relacionadas con el alcance ( consecuencias jurHdicas de la caducidad# lo cual no configura una vHa de hecho ( no es procedente ventilar por vHa de tutelaR en sustento transcribe apartes de la sentencia T-"3 de &%%4* :ara el ad-quem, no cabe duda Kue la concesionaria C/44S+ se constitu( confor)e al artHculo ! parDgrafo 3o* de la 8e( ' de &%%3 (# por lo tanto# al ser asi)ilada a los consorcios# 8 incula a las sociedades accionantes, de manera tal, que para el *+,*AS e-iste frente a las mismas, una responsabilidad solidaria, que "enera como consecuencia la inhabilidad para contratar de las sociedades accionantes:. Sin e)bargo# esti)a Kue de persistir la controversia sobre este punto# la jurisdiccin Contencioso +d)inistrativa es la lla)ada a diri)irla )ediante el trD)ite de una accin de nulidad ( restableci)iento del derecho respecto de los actos ad)inistrativos cuestionados# procedi)iento en el Kue se resuelva# si es del caso# la solicitud de suspensin provisional de los )is)os*

$4 A'tAc23% 8;. Re:'e&entaci>n 0e :e'&%na& B2'A0ica& e9t'anBe'a&. 8as personas jurHdicas extranjeras de derecho privado con do)icilio en el exterior# Kue estableGcan negocios per)anentes en Colo)bia# deberDn constituir en el lugar donde tengan tales negocios# apoderados con capacidad para representarlas judicial)ente* Con tal fin se protocolariGarD en la notarHa del respectivo circuito# prueba idnea de la existencia ( representacin de dichas personas jurHdicas ( del correspondiente poder* 1n extracto de los docu)entos protocoliGados se inscribirD en el registro de co)ercio del lugar# si se tratare de una sociedad# ( en los de)Ds casos# en el 4inisterio de <usticia* 8as personas jurHdicas extranjeras Kue no tengan negocios per)anentes en Colo)bia# estarDn representadas en los procesos por el apoderado Kue constitu(an con las for)alidades prescritas en este Cdigo* $" A'tAc23% C=. P%0e'e&. 8os poderes generales para toda clase de procesos ( los especiales para varios procesos separados# slo podrDn conferirse por escritura pLblica* .n los poderes especiales# los asuntos se deter)inarDn clara)ente# de )odo Kue no puedan confundirse con otros* .l poder especial para un proceso puede conferirse por escritura pLblica o por )e)orial dirigido al jueG del conoci)iento# presentado co)o se dispone para la de)anda* 8os poderes o las sustituciones de Istos podrDn extenderse en el exterior# ante cnsul colo)biano o el funcionario Kue la le( local autorice para elloR en este Llti)o caso

.l Tribunal expresa# de otro lado# Kue de lo argu)entado por ,0V,+S entiende 8que se dio la fi"ura de un litisconsorcio necesario: entre los accionistas de C/44S+ ( Ista# de )anera Kue todos ellos debHan instaurar la accin de tutela en los tIr)inos del artHculo "& del C*:*C* Revisada la actuacin previa al proferi)iento de los actos ad)inistrativos cuestionados# considera Kue ,0V,+S procedi respetando el debido proceso ( )otivando debida)ente sus decisiones* +fir)a# ade)Ds# Kue no se ha configurado perjuicio irre)ediable alguno Kue justifiKue conceder el a)paro de )anera transitoria$O* Conclu(e advirtiendo Kue los efectos de la aplicacin de las nor)as sobre contratacin ad)inistrativa co)o consecuencia de un procedi)iento ad)inistrativo cu(a legalidad en controversia debe ser definida por la jurisdiccin respectiva# no conlleva de )anera alguna la vulneracin de los derechos funda)entales invocados* 8.2. E9:e0iente T/882931. 8.2.1. C%nte&taci>n 0e 3a 0e1an0a 0e t2te3a. .l ,nstituto 0acional de VHas M,0V,+S-# por )edio de apoderado# se opone a la pretensin de a)paro del 7+0C/ S+0T+0-.R C.0TR+8 9,S:+0/ S*+*# exponiendo ante el juGgado de conoci)iento los argu)entos Kue se sintetiGan enseguida* .n pri)er tIr)ino# )anifiesta Kue ninguno de los derechos invocados por el de)andante en sede de tutela han sido Kuebrantados* +l efecto# infor)a Kue en relacin con el derecho funda)ental al debido proceso# la sociedad accionante plante la vulneracin del )is)o en el recurso de reposicin contra la resolucin Kue declar la caducidad del contrato# e ,0V,+S# por su parte# al resolver la i)pugnacin 8desat% la ar"umentaci%n con lo cual qued% demostrado, con presunci%n de le"alidad, el respeto al debido proceso:. .n cuanto al derecho al trabajo# sostiene Kue no puede afir)arse Kue se vulnera por el hecho de Kue el 7anco accionante se encuentre inhabilitado para contratar con el .stado# co)o Kuiera Kue la entidad financiera tiene plena libertad e)presarial en el sector privado ade)Ds de un extenso ca)po para el desarrollo de su objeto social a nivel nacional e internacional* +grega Kue por obra de los actos ad)inistrativos legal)ente proferidos no es posible deducir violacin o a)enaGa del )encionado derecho funda)ental# de )anera Kue# conclu(e# la consecuencia legal de la declaratoria de caducidad# es decir# la inhabilidad no puede ser enervada )ediante el presente trD)ite*

$O .n apo(o de su tesis transcribe apartes de la sentencia C-"3& de &%%3*

+severa Kue ta)poco se desconoce el derecho a la igualdad del 7anco accionante# (a Kue entre los accionistas de C/44S+ 8se cuentan entidades de derecho pri ado y de derecho p(blico que tienen re"menes jurdicos diferentes, atendiendo la naturale1a y prop%sito de cada una de ellas. &sto conlle a a que las personas jurdicas de derecho p(blico no ten"an una situaci%n an!lo"a a las personas jurdicas de derecho pri ado, ra1%n por la cual una persona jurdica pri ada no puede pretender trato i"ual al de una persona jurdica de derecho p(blico. A los accionistas de derecho pri ado se les dio i"ualdad de trato frente al procedimiento pre io y frente a los efectos deri ados de la caducidad.: .n lo Kue ataJe al derecho funda)ental al buen no)bre afir)a Kue su proteccin 8se predica frente a ulneraciones o amena1as de medios de comunicaci%n masi os que no es el caso del *+,*AS:* Ta)biIn hace referencia a la existencia de otros )ecanis)os judiciales para ventilar el asunto debatido# tales co)o la accin contencioso ad)inistrativa pertinente* .sta circunstancia deter)ina# a su juicio# Kue la tutela proceda slo eventual)ente ante la presencia de un perjuicio irre)ediable# condicin Kue no fue sustentada en la de)anda ( Kue ade)Ds no se presenta confor)e a los criterios expuestos por la jurisprudencia constitucional* -espuIs de un extenso anDlisis sobre los antecedentes de las resoluciones ad)inistrativas controvertidas (# en concreto# sobre la inhabilidad Kue soporta la sociedad accionante# argu)enta Kue dicha consecuencia 8no pro iene de la oluntad particular y concreta de la Administraci%n, sino de la oluntad impersonal, "eneral y abstracta de la ley que pre 3 la inhabilidad como un efecto que si"ue a la caducidad:* +sH )is)o# explica Kue la alegada violacin del principio non reformatio in pejus no tiene lugar cuando la ad)inistracin si)ple)ente declara lo Kue previa)ente ha establecido la le(# al respecto esti)a Kue# aLn cuando ,0V,+S hubiese guardado silencio sobre las consecuencias Kue llevaba aparejada la caducidad del contrato# igual)ente se hubiera generado la inhabilidad de los socios de C/44S+ dada la naturaleGa de Ista ( confor)e al literal CF del nu)eral & del artHculo de la 8e( ' de &%%3* 8.2.2. ?a33% 0e :'i1e'a in&tancia. .l <uGgado Trece 8aboral del Circuito de 7ogotD -*C*# )ediante fallo del &" de dicie)bre de $''' concede el a)paro solicitado por el 7+0C/ S+0T+0-.R C.0TR+8 9,S:+0/ S*+* 8mientras la Ourisdicci%n contenciosa Administrati a dirime la contro ersia: (# en consecuencia# ordena a ,0V,+S 8inaplicar en su inte"ridad las resoluciones //$/ del / de juicio del /... y #/0. del /# de octubre de /...:. 8as consideraciones del jueG de tutela de pri)era instancia se resu)en asH:

.xplica# en pri)er ter)ino# Kue el )ecanis)o de la suspensin provisional del acto ad)inistrativo no exclu(e de plano el a)paro de tutela co)o )ecanis)o transitorio ( ta)poco puede confundirse con aKuel# (a Kue en cada caso las jurisdicciones co)petentes tienen un lindero bien definido* +sH# )anifiesta Kue lo Kue procede en este caso es la inaplicacin te)poral del acto controvertido para evitar un daJo irreparable* .xpone el alcance del derecho funda)ental al debido proceso en las actuaciones ad)inistrativas ( afir)a Kue su vulneracin tuvo lugar por cuanto 8la decisi%n inicial de *+,*AS no contempl% la supuesta inhabilidad hacia la accionante PA+CO SA+HA+E&G C&+HGA2 J*SPA+O S.A. sino que la decret% frente al Contratista COMMSA de la cual es socia la demandante en esta acci%n.: Continua advirtiendo 8;o<bs3r ese que son dos personas jurdicas completamente diferentes, a las cuales no se les puede deducir una sanci%n inhabilitadora por e-tensi%n, en el momento en que se resuel e el recurso de reposici%n:* Ninal)ente# )otiva la vulneracin de los derechos funda)entales al trabajo ( al buen no)bre del 7anco accionante* Respecto del pri)ero de ellos# infor)a Kue la inhabilidad para contratar con el .stado durante un periodo de " aJos# es abierta)ente injusta# )Ds aLn cuando no fue por asuntos relacionadas con el objeto social del 7anco Kue se origin la caducidad* .n relacin con el segundo# asevera Kue el buen no)bre ( la i)agen de la institucin financiera se afecta con el irregular proceder ,0V,+S# asH co)o aclara Kue la vulneracin 8no necesariamente depende de que el causante haya o no utili1ado los medios masi os de comunicaci%n, para despresti"iar la entidad, sino que el s%lo hecho de erse cobijado por una determinaci%n de inhabilidad, per se, causa desconfian1a y le impide desarrollar libremente las acti idades que sin la medida injusta pudiese desple"ar:* 8.2.3. I1:2@naci>n. 8a anterior decisin proferida por el jueG de tutela de pri)era instancia# fue apelada por la entidad accionada -,0V,+S-# la cual# )ediante el )is)o apoderado Kue la represent para este trD)ite dentro del proceso identificado con el radicado T-43 !!"# expuso para recurrir el fallo de pri)era instancia argu)entos sustancial)ente idInticos a los resu)idos en el nu)eral 4*&*3 de esta providencia# a los cuales re)ite la Sala :lena* 8as sociedades accionantes# por )edio de su apoderado# presentaron por su parte un escrito solicitando la confir)acin del fallo recurrido# el cual se encuentra visible en el folio & $ del expediente* 8.2.8. ?a33% 0e &e@2n0a in&tancia.

8a Sala 8aboral del Tribunal Superior del -istrito <udicial de 7ogotD -*C# con ponencia de la -ra* +uristela -aGa NernDndeG# resuelve$! 8G&,OCAG la sentencia impu"nada y, en su lu"ar, +&KAG la acci%n de tutela incoada por improcedente.: con base en los argu)entos Kue a continuacin se resu)en* SeJala Kue las decisiones atacadas son actos ad)inistrativos Kue 8se encuentran sujetos a control interno por parte de la propia administraci%n a tra 3s de la a "ubernati a y tambi3n a control por la jurisdicci%n contenciosa administrati a, ante la cual, si el interesado lo estima pertinente, puede contro ertirse la le"alidad de los mismos, pudiendo obtener, si a ello hubiere lu"ar, la suspensi%n pro isional de los mismos, lo que nos indica la e-istencia en nuestro ordenamiento jurdico de medios judiciales de defensa contra dichos actos y, por ende, la improcedencia de la acci%n de tutela: :recisa Kue ta)poco se cu)plen los reKuisitos para Kue el a)paro proceda co)o )ecanis)o transitorio# en tanto no se estructura un perjuicio irre)ediable ni se configura violacin de ninguno de los derechos funda)entales invocados ni del principio de non refor)atio in pejus# 8ya que en la resoluci%n que declar% la caducidad del contrato, tanto en la parte moti a como en la resoluti a, se habla de las consecuencias que por ley se deri an de dicha declaratoria.:$ -e lo anterior conclu(e Kue 8la inhabilidad si se mencion% y fue declarada dentro del acto administrati o que declar% la caducidad:* :ese a reconocer Kue no es de co)petencia del jueG de tutela verificar si la sociedad contratista es o no de Lnico objeto asi)ilable a un consorcio# afir)a Kue al respecto adhiere a lo expresado por la Sala de Consulta ( Servicio Civil del Consejo de .stado en providencia del 4 de septie)bre de $''' ENolios &4$ a &!& del cuaderno de anexosF# docu)ento en el cual# en criterio del jueG de tutela# 8dicha Corporaci%n establece que la sociedad contratista es la del tipo de objeto (nico y la inhabilidad afecta a todos los que inte"ran la sociedad, sal o las entidades estatales:* -e la decisin )a(oritaria del ad-quem se apart la 4agistrada Car)en .lisa 5necco# por considerar Kue el jueG de tutela sH tiene la facultad de disponer co)o )ecanis)o transitorio ( )ientras la jurisdiccin contencioso ad)inistrativa decide# la inaplicacin de un acto ad)inistrativo cuando se produce violacin o a)enaGa de un derecho funda)ental# co)o en efecto esti)a Kue sucedi en la actuacin ad)inistrativa adelantada por ,0V,+S# en la Kue al resolver un recurso de reposicin declar la inhabilidad de los accionistas de C/44S+ S*+* .n consecuencia# )anifest Kue ha debido confir)arse la decisin del a-quo.
$! Nallo del &3 de febrero de $''&* $ +l respecto transcribe apartes de la resolucin ''$$ $ por )edio de la cual se declar la caducidad del contrato*

8.3. E9:e0iente T/88=010. 8.3.1 S%3icit20 0e n23i0a0 :'e&enta0a :%' 3a enti0a0 :DE3ica acci%na0a. Con posterioridad a la ad)isin de la de)anda de tutela Efolio $&F# la parte accionada -,0V,+S-# )ediante apoderado ( en lo Kue deno)in 8incidente de nulidad:# aleg la falta de co)petencia del <uGgado Tercero :enal del Circuito de 7arranKuilla para aprehender el conoci)iento de la accin i)petrada por las sociedades 5.RC/0 S*+*# C+STR/ TC9.R+SS, S*+*# .;1,:/ 10,V.RS+8 S*+* ( C+0/ <,4.0.= .ST1-,/S 3 C/0STR1CC,/0.S S*+* Co)o sustento nor)ativo de su solicitud# hiGo referencia al artHculo &4' del C*:*C*# asH co)o al artHculo 3! del -ecreto $"%& de &%%& confor)e al cual 8;s<on competentes para conocer de la acci%n de tutela, a pre enci%n, los jueces o tribunales con jurisdicci%n en el lu"ar donde ocurriere la iolaci%n o la amena1a que moti aren la presentaci%n de la solicitud.: SegLn la interpretacin de la apoderada de ,0V,+S# 8las autoridades judiciales de Parranquilla, de cualquier ni el y jurisdicci%n, carecen absolutamente de competencia para conocer de cualquier presunta ulneraci%n o amena1a "enerada hipot3ticamente por un acto administrati o proferido en sede administrati a locali1ada en Po"ot! E.C.: co)o lo son las resoluciones ad)inistrativas Kue las sociedades accionantes controvierten*$% :or su parte# el <uGgado Tercero :enal del Circuito de 7arranKuilla# )ediante auto proferido el $% de novie)bre de $'''# neg la solicitud aludida por considerar Kue los trD)ites de tutela 8no est!n sujetos a las formalidades propias del derecho procesal:* .n el entendido de Kue se encontraba resolviendo un recurso de reposicin contra el auto Kue ad)iti la de)anda de tutela# el <ueG de pri)era instancia afir) Kue no es posible invocar raGones de tipo for)al Kue puedan de)orar o dilatar el trD)ite del a)paro# asH co)o puso de presente Kue el Lnico recurso Kue procede dentro de Ista actuacin es el de apelacin del fallo de fondo* 8.3.2 ?a33% 0e :'i1e'a in&tancia. .l <uGgado Tercero :enal del Circuito de 7arranKuilla# )ediante fallo del O de dicie)bre de $'''# concede la tutela co)o )ecanis)o transitorio ( ordena 8que en el t3rmino de #$ horas contadas a partir de la notificaci%n de esta decisi%n no se le de aplicaci%n a la resoluci%n ..#/0. del /# de octubre del /... en lo que se refiere a la decisi%n de inhabilitar a las sociedades K&GCO+ S.A., CASHGO HCJ&GASS* S.A., &QF*PO F+*,&GSA2 S.A., CA+O O*M&+&R &SHFE*OS I CO+SHGFCC*O+&S S.A.: # todo ello con base en los argu)entos Kue se resu)en enseguida*
$% .n sustento de su tesis anexa a su solicitud una providencia de tutela proferida el de febrero de $''' por la Sala de Casacin :enal de la Corte Supre)a de <usticia# 4*:* Carlos +ugusto 5alveG +rgote*

8uego de hacer algunas anotaciones en relacin con los reKuisitos de procedencia de la accin de tutela co)o )ecanis)o transitorio# sobre la definicin de perjuicio irre)ediable ( sobre los derechos funda)entales invocados por las sociedades accionantesR el <ueG Tercero :enal del Circuito de 7arranKuilla conclu(e Kue# estudiadas las resoluciones controvertidas# en ninguna de ellas ,0V,+S se pronunci expresa)ente sobre la inhabilidad de los socios de C/44S+ S*+*# para Kue asH los accionantes 8tu ieran claridad meridiana sobre su afectaci%n por obra de la inhabilidad y pudieran defenderse de dicha decisi%n cuando presentaran ante el *nstituto +acional de ,as el correspondiente recurso de reposici%n.:* +fir)a Kue ,0V,+S o)iti )otivar la decisin de inhabilitar a los socios de C/44S+ S*+*# afectando# en consecuencia# los derechos# libertades e intereses de aKuellos* + este respecto agrega Kue la )otivacin de los actos ad)inistrativos es una expresin del principio de publicidad# recogido en el artHculo $'% de la Constitucin :olHtica# ( se relaciona# ade)Ds# con el concepto de .stado social de derecho ta)biIn definido en la Constitucin# en la )edida Kue per)ite ( facilita el control judicial sobre dichos actos*3' -e lo anterior conclu(e Kue el derecho al debido proceso de las sociedades accionantes fue vulnerado en la actuacin ad)inistrativa controvertida* +sH )is)o# considera Kue la vulneracin se hace extensiva sobre el derecho al trabajo por i)pedHrseles a las accionantes contratar con el .stado por el tIr)ino de " aJos* .n relacin con el derecho al buen no)bre# en ca)bio# esti)a Kue no se vulner por ,0V,+S# (a Kue esta entidad 8no ha propa"ado entre el p(blico en forma directa y personal o a tra 3s de los medios de comunicaci%n de masas, informaciones falsas o err%neas:* 8.3.3 I1:2@naci%ne&. 8.3.3.1 In&tit2t% Naci%na3 0e "Aa& FIN"IAS/. .l ,nstituto 0acional de VHas -,0V,+S-# )ediante apoderado# recurri el fallo de pri)era instancia en los siguientes tIr)inos: Reitera# Kue el juGgado de pri)era instancia es# en su criterio# inco)petente para tra)itar ( resolver la accin de tutela* +l respecto recalca los argu)entos Kue expuso ante el juGgado con posterioridad a la ad)isin de la de)anda E4*3*&*F*

3' Sobre el te)a de la )otivacin de los actos ad)inistrativos# agrega Kue se trata de un reKuisito de fondo ( no de for)a Kue 8ha de dar ra1%n plena del proceso l%"ico y jurdico que ha determinado la decisi%n:. + la veG Kue transcribe apartes Kue considera pertinentes de la sentencia C-'"4 de &%%O*

:reviendo Kue el ad-quem no acoja la tesis anterior (# en consecuencia# no acceda a declarar la nulidad de lo actuado# argu)enta Kue la tutela en estudio resulta en todo caso i)procedente* Considera Kue el debate planteado es tHpica)ente legal en tanto estD de por )edio la interpretacin diversa sobre nor)as de la 8e( ' de &%%3# Kue en criterio de la entidad pLblica accionada# son claras en expresar Kue 8caducado un contrato de concesi%n suscrito por una sociedad de objeto (nico, de iene por oluntad le"al, la inhabilidad para los socios de la sociedad concesionaria por efecto de la solidaridad pre ista por la propia ley.:3& +fir)a Kue el jueG de tutela de pri)era instancia no to) en cuenta los conceptos de los doctores Vladi)iro 0aranjo 4esa ( 8ibardo RodrHgueG RodrHgueG# con base en los cuales habrHa podido concluir Kue 8frente a la inhabilidad no hay debido proceso y que la misma es un efecto que opera por mero ministerio de la ley: ( Kue 8las e-i"encias le"ales para declarar la caducidad fueron satisfechas:. +sH )is)o# alega Kue el a-quo inadvirti al resolver# la providencia de Consulta proferida por el Consejo de .stado en relacin con el te)a* +lega Kue en el fallo de pri)era instancia no se hiGo anDlisis alguno sobre los reKuisitos de procedencia del a)paro co)o )ecanis)o transitorio# pues no se prob la existencia de un perjuicio irre)ediable ni se desvirtu la idoneidad de la accin contenciosa para proteger los derechos invocados* Sobre este te)a agrega Kue los derechos funda)entales Kue resultaron a)parados Edebido proceso ( trabajoF# de insistirse en Kue fueron vulnerados# pueden ser reparados en la )edida en Kue 8las fallas en el procedimiento son esencialmente remediables: ( el alcance de las resoluciones de caducidad ja)Ds llegan a i)pedir el derecho al trabajo sino Kue li)itan la posibilidad de participar en licitaciones a las sociedades accionantes# las cuales# a su juicio# no son titulares de Iste derecho funda)ental* .n este sentido conclu(e ( reitera Kue 8;e<l hecho de que un derecho se pueda restablecer, e-cluye claramente la condici%n de perjuicio irremediable que la ley e-i"e para la procedencia de la tutela como mecanismo transitorio:. 8a apoderada de ,0V,+S# conclu(e reiterando los argu)entos expuestos por esta entidad# en la i)pugnacin presentada dentro del proceso identificado con el radicado T-43 !!"# los cuales (a fueron consignados en el nu)eral 4*&*3 de esta providencia* 8.3.3.2 P'%c2'a0%' J20icia3 :a'a A&2nt%& Pena3e& N%. 8< 0e Ba''an62i33a. :or su parte# el :rocurador <udicial para +suntos :enales 0o* 4!# actuando en la calidad de +gente .special del 4inisterio :Lblico# confor)e a la designacin efectuada en este sentido por la :rocuradurHa -elegada para el 4inisterio :Lblico en +suntos :enales ENolio &% ( $'F# i)pugn ENolios
3& Conclusin a la Kue llega tras la trascripcin de los artHculos !# # ( 3$# de la 8e( ' de &%%3*

4& a 44F ta)biIn la decisin de pri)era instancia ( solicit su revocacin# por considerar Kue al <ueG Tercero :enal del Circuito de 7arranKuilla no le asistHa co)petencia para conocer del trD)ite confor)e al artHculo 3! del -ecreto $"%& de &%%&* Ta)biIn adujo Kue debido a la existencia de otro )ecanis)o de defensa judicial# co)o lo es la accin contencioso ad)inistrativa respecto de los actos acusados# la accin de tutela es i)procedente# a )enos Kue se de)uestre la existencia de un perjuicio irre)ediable# lo cual# afir)a# no fue probado en la actuacin* 8as sociedades accionantes# por )edio de su apoderado# presentaron por su parte un escrito solicitando la confir)acin del fallo recurrido# el cual se encuentra visible en el folio $$ del cuaderno $ del expediente* 8.3.8. ?a33% 0e &e@2n0a in&tancia. 8a Sala :enal del Tribunal Superior del -istrito <udicial de 7arranKuilla# con ponencia del 4agistrado 8uis :eJaranda Steg)ann# resolvi los recursos de apelacin confir)ando los nu)erales & ( $ de la parte resolutiva de la providencia recurrida# )ediante los cuales se a)pararon los derechos funda)entales al debido proceso ( al trabajo de las sociedades accionantes# al tie)po Kue dispuso revocar el nu)eral 3 )ediante el cual se habHa negado el a)paro del derecho funda)ental al buen no)bre (# en su lugar# dispuso concederlo 8tambi3n como mecanismo transitorio:. :ara despejar el pri)ero de los reparos expuestos por los recurrentes# relacionado con la supuesta falta de co)petencia del juGgado de pri)era instancia# el ad-quem explica Kue para deter)inarla no sie)pre debe to)arse en cuenta 8el sitio en que fsicamente acontecieron los hechos, pues no es lo mismo hablar del acto o de la omisi%n de una autoridad local, en cuanto a asuntos cuyos efectos apenas se proyectan en la localidad, que referirse a la actuaci%n de un funcionario u or"anismo que, pese a tener su sede en un determinado lu"ar -por ejemplo, la capital de la Gep(blica- y lle ar a cabo sus actos all, ejerce autoridad en todo el territorio nacional: en consecuencia conclu(e Kue 8no es correcto afirmar que el sitio de la supuesta iolaci%n de estos derechos coincida necesariamente con el de la e-pedici%n del acto.:. +l respecto# afir)a Kue las resoluciones expedidas por ,0V,+S sobre las cuales recae la controversia# 8producen sus efectos en Parranquilla: donde las sociedades accionantes tienen su do)icilio principal ( por lo tanto el <ueG Tercero :enal del Circuito de 7arranKuilla es co)petente para conocer de la pri)era instancia ( el Tribunal para decidir la i)pugnacin* Sobre los argu)entos de fondo# sostiene Kue observadas las resoluciones ad)inistrativas cuestionadas# conclu(e Kue 8*+,*AS pas% por alto los principios de imparcialidad, publicidad y contradicci%n, orientadores de las

actuaciones administrati as se"(n mandato del artculo 9o. del C.C.A. e inte"rantes del debido proceso y la defensa como derechos fundamentales:. 8o anterior tuvo lugar# en su criterio# por cuanto en la parte )otiva del acto ad)inistrativo proferido para resolver los recursos de reposicin contra aKuel por )edio del cual se caduc el contrato# se decidi inhabilitar a los socios de la concesionaria C/44S+ dejDndolos# en consecuencia# sin la posibilidad de pronunciarse al respecto* -e otro lado# reconoce la existencia de otro )ecanis)o judicial# por lo Kue procede a argu)entar la existencia de un perjuicio irre)ediable* +l efecto# hace )encin a la gravedad de la inhabilidad 8que pesa sobre los socios de COMMSA: al no poder contratar con el .stado por un tIr)ino de " aJos# lapso de tie)po Kue podrHa ser superado por el Kue le to)a a la jurisdiccin contenciosa resolver el litigioR por lo Kue advierte 8la necesidad de adoptar medidas inminentes que se compade1can con la ur"encia de los accionantes:, tal co)o opera el a)paro de tutela# el cual no exclu(e la utiliGacin del )ecanis)o ordinario de )anera si)ultanea* .n relacin con el derecho funda)ental al trabajo# considera Kue no puede considerarse a salvo por el hecho de Kue las sociedades accionantes puedan llevar a cabo su objeto social con personas o entidades diferentes del .stado* +sH )is)o# respecto del derecho funda)ental al buen no)bre# esti)a Kue el hecho de afectar a las sociedades accionantes con una inhabilidad i)puesta de plano# genera desconfianGa# al punto de i)pedirles desarrollar con libertad sus actividades* .n este orden de ideas# ordena la inaplicacin parcial de los actos ad)inistrativos controvertidos# Lnica)ente respecto de los socios de C//4S+* -e otra parte# se abstiene de ordenar la inaplicacin total de los )is)os# atendiendo 8que las omisiones postuladas se refieren a los socios m!s no a COMMSA.: :or Llti)o advierte Kue las ordenes i)partidas per)anecerDn vigentes hasta Kue la jurisdiccin contencioso ad)inistrativa decida la controversia planteada# 8siempre y cuando la demanda de ri"or se presente dentro de los # meses a partir del fallo de tutela.:. -e la decisin )a(oritaria del ad-quem se apart el 4agistrado 9u)berto <ai)e Contreras# Kuien consider Kue 8la tutela no es el mecanismo apropiado para resol er el asunto, en tanto e-iste una a judicial id%nea de reclamaci%n y no estamos en presencia de un perjuicio irremediable:. 8.8. E9:e0iente T/8=;91=. 8.8.1 C%nte&taci>n 0e 3a 0e1an0a. 8a entidad pLblica accionada# )ediante apoderado# se opuso a las pretensiones de las sociedades accionantes >+C?.091T -. C/8/47,+ S*+* 3

C/0C.S,/0+R,+ >+C?.091T -. C/8/47,+ S*+* exponiendo los argu)entos Kue se resu)en enseguida: +dujo la inexistencia de un perjuicio irre)ediable asH co)o advierte Kue Kuien lo alega o)iti cu)plir con la carga probatoria de de)ostrar su ocurrencia )ediante los )edios pertinentes* +fir)acin Kue sustenta con la transcripcin de apartes de las sentencias C-"3& de &%%3 ( la T-4$4 de &%%O* Con argu)entos )u( si)ilares a los expuestos por otros representantes de ,0V,+S en los trD)ites de tutela atrDs reseJados Een especial el resu)ido en el 4*&*3 de esta providenciaF# afir)a Kue respecto de ninguno de los derechos invocados se configura un perjuicio irre)ediable* .n iguales tIr)inos# insiste en Kue las personas jurHdicas no pueden ser titulares del derecho funda)ental al trabajo ( en apo(o transcribe apartes de la sentencia T-"O de &%%$* .xplica igual)ente Kue el efecto de la inhabilidad consiste en privar a las sociedades afectadas de la posibilidad de contratar con el .stado por un tIr)ino preciso# lo cual no las i)posibilita para desarrollar su objeto social en la )edida Kue el .stado no es la Lnica fuente de contratos* Ta)biIn repite la tesis segLn la cual la inhabilidad no proviene de los actos ad)inistrativos controvertidos# sino de la le( )is)a Kue la seJala co)o efecto propio de la declaratoria de caducidad# extensivo a los socios del contratante cuando Iste se trate de un consorcio o una sociedad de objeto Lnico* Con base en la cita ( transcripcin de jurisprudencia 3$# argu)enta Kue el asunto planteado se circunscribe a te)as de legalidad relacionados con la ejecucin contractual* :ara recabar sobre la naturaleGa legal del debate# asevera Kue las sociedades accionantes no exponen un caso de violacin directa en in)ediata de los derechos constitucionales funda)entales al debido proceso# al trabajo# a la igualdad ( al buen no)bre* .xplica# al igual Kue el apoderado de ,0V,+S Kue represent a la entidad en la i)pugnacin del proceso identificado con el radicado T-43 *!!" E4*&*3F# Kue de concederse la tutela# la suspensin total de las Resoluciones ad)inistrativas enervarHa decisiones Kue dejarHan en absoluta indefensin a la entidad pLblica* Trae a colacin el )is)o eje)plo# segLn el cual# se estarHa suspendiendo el recaudo de la su)a de 1S- &3!T&''*'''*oo Kue es el valor de la clDusula penal# asH co)o# advierte Kue los valores Kue resulten de la liKuidacin del contrato de concesin resultarHan inoponibles a los socios de C/44S+* Siguiendo el hilo argu)entativo resu)ido en el nu)eral 4*&*3 de esta providencia# el apoderado de ,0V,+S explica Kue la alegada vulneracin del derecho funda)ental al debido proceso de las sociedades accionantes# tendrHa
3$ Sentencia T-34' de &%%!

lugar Lnica)ente si se entiende Kue 8todas las entidades estatales que reali1an contratos con sociedades de objeto (nico o con consorcios o uniones temporales, ten"an que hacer caso omiso de la representaci%n le"al de las sociedades y el representante de los consorcios y las uniones temporales, debi3ndose entender en particular con todos y cada uno de los socios y miembros de 3stas y aquellos.:33 ,nterpretacin Kue califica de absurda ( contraria a la le( Kue regula el rIgi)en de la persona jurHdica ( su for)a de llevar a cabo la representacin legal# en especial# en lo referido al consorcio ( la representacin de Iste* NinaliGa con un extenso anDlisis enca)inado a justificar la decisin de inhabilitar a los socios de C/44S+# ( establecer la naturaleGa jurHdica de la figura# conclu(endo Kue el te)a# en general# 8e-cede por mucho el campo de la protecci%n constitucional, para implicar asuntos de le"alidad e interpretaci%n de la ley que se5alan a la tutela como improcedente: :osterior a la ad)isin de la de)anda ( antes del fallo de pri)era instancia# las sociedades accionantes# )ediante nuevo apoderado# agregan algunas consideraciones# a propsito de la contestacin de la de)anda del ente accionado# la cuales se encuentran visibles en el folio $"" del cuaderno & del expediente* 8.8.2 ?a33% 0e :'i1e'a in&tancia. .l <uGgado Veinte 8aboral del Circuito de 7ogotD# )ediante fallo del $' de febrero de $''&# resolvi 8+O HFH&2AG los derechos fundamentales al E&P*EO PGOC&SO, A2 HGAPAOO, A 2A *KFA2EAE I A2 PF&+ +OMPG&, in ocados por las sociedades SACT&+JFH E& CO2OMP*A S.A. y CO+C&S*O+AG*A SACT&+JFH E& CO2OMP*A S.A.: decisin Kue estuvo sustentada en las consideraciones Kue a continuacin se sintetiGan: -el estudio sobre el )arco establecido por la Constitucin ( la <urisprudencia34 de esta Corte en relacin con el derecho funda)ental al debido proceso# asH co)o del anDlisis de la actuacin Kue precedi a los actos ad)inistrativos controvertidos ( del contenido de los )is)os# el jueG de pri)era instancia conclu(e Kue no hubo vulneracin de dicho derecho# co)o Kuiera Kue confor)e al artHculo de la 8e( ' de &%%3 3"# 8no era preciso que se hiciera una manifestaci%n e-presa respecto de las consecuencias le"ales que la declaratoria de caducidad conlle a, para que las accionantes hubieran ejercido su derecho de defensa con la interposici%n oportuna del recurso que
33 Ta)biIn hace referencia# en relacin con este te)a# a la sentencia T-"O% de &%% 4*:*# -r* +lfredo 7eltrDn Sierra# segLn la cual afir)a Kue la Corte Constitucional 8reconoci% que a la administraci%n no se le puede obli"ar a escuchar a todo el que pueda tener inter3s en que se decrete o no la caducidad: 34 Transcribe sobre el te)a un extenso aparte de la sentencia C-$&4 de &%%4 4*:*# -r* +ntonio 7arrera Carbonell* 3" .l cual# advierte# fue invocado en el nu)eral $ de la parte resolutiva del acto ad)inistrativo Kue declar la caducidad

la ley tiene pre iamente establecido para este caso, en relaci%n con la inhabilidad.:* +dvierte Kue las sociedades accionantes tuvieron conoci)iento de la inhabilidad Kue las afectaba# porKue de hecho la controvirtieron )ediante el recurso de reposicin contra la resolucin Kue declar la caducidad# una de ellas co)o i)pugnante ( la otra co)o coad(uvante del )is)o* +clara Kue no es co)petencia del jueG de tutela deter)inar la legalidad de los actos ad)inistrativos proferidos# ( sobre los efectos de Istos en relacin con la sociedad >+C?.01T -. C/8/47,+ S*+*# la cual alega no deberlos soportar por haber cedido su participacin en C/44S+ S*+* a la C/0C.S,/0+R,+ >+C?.091T -. C/8/47,+ S*+*# hace )encin al artHculo 4& de la 8e( ' de &%%3 para afir)ar Kue los contratos ad)inistrativos# por ser intuitu personae# reKuieren Kue su eventual cesin se co)uniKue ( autorice por el contratista para Kue surta los efectos legales* +fir)a Kue la accin de nulidad ( restableci)iento del derecho junto con la suspensin provisional de los actos ad)inistrativos# es el )ecanis)o )ediante el cual las sociedades de)andantes pueden ventilar sus pretensiones de Kue se inapliKuen las resoluciones ad)inistrativas cuestionadas*EartHculos 4 ( &"$ del C*C*+*# subrogados por los artHculos &4 ( 3& del -ecreto $3'4 de &% %F -e otro lado# transcribe extensos apartes de las sentencias T-'$$ de &%%" ( la C-"43 de &%%$# con el fin de reafir)ar las caracterHsticas de la accin de tutela ( los reKuisitos de procedencia co)o )ecanis)o transitorio# ( recalca Kue# en el caso en estudio# no se encuentra probada la existencia de un perjuicio irre)ediable* Conclu(e afir)ando Kue probada la no vulneracin del derecho funda)ental al debido proceso# puede deducirse Kue los de)Ds derechos invocados ta)poco resultaron conculcados# ade)Ds# porKue las sociedades accionantes# 8a pesar de las sanciones impuestas, pueden se"uir contratando con entidades de derecho pri ado, pues a partir de los actos administrati os proferidos por la accionada, (nicamente quedan inhabilitadas para contratar con el &stado y como ya se dijo, no se puede establecer que 3ste, el &stado, sea la (nica fuente de sus in"resos:* 8.8.3 I1:2@naci>n. 8as sociedades accionantes# )ediante apoderado# recurren el fallo de pri)era instancia con base en los siguientes argu)entos: .l representante de las sociedades accionantes afir)a Kue con posterioridad al reKueri)iento efectuado por el jueG de pri)era instancia a la entidad pLblica accionada para Kue re)itiera 8copia de la documental que se tu o como base

para adoptar las decisiones proferidas mediante las Gesoluciones ..//$/ del / de junio de /UUU y ..#/0. del /# de octubre de /...: ,0V,+S no la envi co)pleta# (a Kue o)iti allegar el concepto rendido por uno de sus asesores legales -r* .d)undo -el Castillo del Kue transcribe ( resalta los siguientes apartes3O: La normatividad vigente en momento alguno establece que la inhabilidad que se predica de una sociedad que se constituy como consecuencia de la ad udicacin de un contrato! sea e"tensible a sus socios#: =...> En el caso en estudio! la inhabilidad para contratar que se deriva de la declaratoria de caducidad del contrato! $nica y e"clusivamente a %O&&'A y no a sus socios! mientras que las consecuencias pecuniarias que implica tal declaracin son e"igibles as( mismo! a todos sus socios# Edestacado ( subra(as del i)pugnanteF Con base en lo anterior# afir)a Kue la resolucin )ediante la cual se declar la caducidad del contrato no inhabilit a los socios de C/44S+ ( de su texto no es posible deducir ese efecto# co)o ta)poco fue esa la intencin inicial de ,0V,+S# entidad pLblica Kue# asevera# slo ahora pretende hacer creer Kue la inhabilidad es una consecuencia legal para los accionistas cuando slo lo es respecto de la concesionaria contratista confor)e al artHculo del la 8e( ' de &%%3* +sH )is)o# hace referencia a un oficio3! )ediante el cual el jefe de la oficina jurHdica de ,0V,+S contest un derecho de peticin elevado por algunos accionistas seJalando Kue 8...es claro que la (nica inhabilitada es la Sociedad Concesionaria del Ma"dalena Medio COMMSA S.A.:* +rgu)enta Kue el <ueG de pri)era instancia# co)ete un grave error al concluir Kue no hubo vulneracin del derecho funda)ental al debido proceso confor)e a lo expresado por el artHculo de la 8e( ' de &%%3* .n este sentido aclara Kue la nor)a )encionada# en la parte pertinente# considera inhDbiles a: 8i> 2os socios de sociedades de personas a las cuales se haya declarado la caducidad, as como las sociedades de personas de las que aquellos formen parte con posterioridad a dicha declaratoria.: 3 no asH a los socios integrantes de sociedades de capital co)o lo es C/44S+ S*+*# los cuales a su veG# ta)biIn son sociedades de capital en el presente caso*

3O Concepto visible al folio !$O del expediente T-43 *!!" 3! /ficio identificado con el nL)ero '&444" ( fechado el &O de junio de $'''' visible en el folio $O3*

Sobre este punto agrega Kue ninguna de las causales de inhabilidad Kue el artHculo )encionado dispone es aplicable a las sociedades Kue representa# )ucho )enos cuando ellas no dieron lugar a la declaratoria de caducidad (# por el contrario# cu)plieron con todas las obligaciones a su cargo*3 +sH )is)o# seJala Kue el rIgi)en de inhabilidades es restrictivo ( no ad)ite interpretaciones analgicas co)o las Kue# en su criterio# hace ,0V,+S# punto sobre el Kue# para sustentar su afir)acin# transcribe apartes de la sentencia del Consejo de .stado del &' de novie)bre de &%%3 E.xpediente S-$&OF co)o de la sentencia C-4&" de &%%4* Reitera Kue las declaraciones expresadas en la resolucin 0o* ''$$ $ se refirieron de )anera exclusiva a C/44S+ (# en cuanto a los socios# slo los hace responsables solidaria)ente desde la perspectiva patri)onial* .xplica Kue al advertir Kue no se habHa declarado la inhabilidad respecto de los accionistas# la entidad accionada procedi a consultar al Consejo de .stado sobre el te)a# ( Iste conceptu 8que la inhabilidad se hace e-tensi a a los accionistas por efecto de la solidaridad: tesis Kue fue acogida en la resolucin 0o* ''4$O' por )edio de la cual se resolvieron los recursos de reposicin* +fir)a Kue el despacho de pri)era instancia co)ete un grave error al aseverar Kue las sociedades accionantes controvirtieron el te)a de la inhabilidad en el recurso de reposicin interpuesto contra la declaracin de caducidad# (a Kue para ellas era claro Kue no estaban inhabilitadas* :ara de)ostrarlo# dice allegar copia autentica de la i)pugnacin presentada en esa oportunidad* -e igual )odo# controvierte los argu)entos del a-quo segLn los cuales tratDndose de contratos estatales Kue se celebran intuitu personae, no podHa >+C?.091T -. C/8/47,+ S*+* ceder su participacin en C/44S+ S*+* a la C/0C.S,/0+R,+ >+C?.091T -. C/8/47,+ S*+* +l respecto )anifiesta Kue basta el certificado o tHtulo de acciones Kue acredite a esta Llti)a co)o accionista# del cual se entreg copia autentica a ,0V,+S con anterioridad a la resolucin Kue declar la caducidad del contrato* .n todo caso# considera Kue este 8no es tema objeto de la acci%n de tutela, puesto que no es tema de discusi%n frente a los derechos fundamentales iolados:* 0o obstante# explica los detalles de la referida cesin# ( hace referencia al sustento nor)ativo de la )is)a EartHculo 3!% del Cdigo de Co)ercioF# para concluir Kue el carDcter de intuitu personae se )antenHa inclu)e# 8a la lu1 del artculo #M de la 2ey $. de MUU9:* +rgu)enta la violacin del derecho a la igualdad# explicando Kue ,0V,+S se contradice cuando en la segunda de las resoluciones exclu(e de la sancin a
3 +l respecto hace )encin a dos constancias expedidas por el representante legal de N,-1,N, M N,-1.ST+-/ entidad Kue actuaba co)o ad)inistradora del patri)onio autno)o de fideico)iso ,,# en las cuales consta el pago de aportes al )is)o por parte de las accionantes* Efolios O' ( O'%F

las entidades estatales cuando estDs# al igual Kue los de)Ds socios de C/44S+# nunca se las )encion en la pri)era de las decisiones* .n cuanto al derecho al buen no)bre ( la honra de las sociedades accionantes# cita algunas infor)aciones difundidas por los )edios ( patrocinadas por la for)a arbitraria ( confusa co)o ha procedido ,0V,+S# con las cuales# afir)a# se han causado graves perjuicios al 8"ood Vill: de las sociedades afectadas (a Kue con la inhabilidad declarada en su contra# 8las entidades financieras y crediticias con las cuales desarrolla ne"ocios, cierran sus puertas haciendo e-tremadamente "ra osa su situaci%n de pa"o, bloqueando nue os cr3ditos y e-i"iendo costosas "arantas que, de no ser por la arbitraria actitud del *+,*AS, jam!s se hubieran ocasionado.: +grega Kue por )Ds de veinticinco aJos >+C?.091T -. C/8/47,+ S*+* ha prestado sus servicios ( ejecutado contratos estatales cu)pliendo sie)pre a cabalidad* .n relacin con el derecho al trabajo# infor)a Kue en el caso particular de >+C?.091T -. C/8/47,+ S*+*# Ista sociedad result adjudicataria de un contrato con el ,-1# el cual con posterioridad la entidad pLblica se abstuvo de suscribir a causa de la inhabilidad decretada irregular)ente por ,0V,+S Efolio 3!& ( ssF* +sH )is)o# hace una relacin de contratos en donde la )encionada e)presa es contratista del .stado# para despuIs aseverar Kue dichos negocios# co)o consecuencia de la inhabilidad# llevarHan a >+C?.091T -. C/8/47,+ S*+* a cederlos forGosa)ente confor)e al artHculo % de la 8e( ' de &%%3 Kue trata la hiptesis de las inhabilidades sobrevinientes* .n este )is)o sentido seJala Kue es necesario tener en cuenta otras eventuales consecuencias derivadas de dicha cesin forGosa de los contratos confor)e a los siguientes hechos:
'U .n cuanto al personal contratado para la ejecucin de los contratos a los

cuales ha hecho referencia# solicita to)ar en cuenta Kue en desarrollo del objeto de los )is)os han sido vinculadas por contrato de trabajo aproxi)ada)ente '' personas (# co)o prueba# adjunta la certificacin expedida por la <efe del -eparta)ento de Salarios de la sociedad Efolio O'"F*
&U ;ue para la ejecucin de los contratos relacionados# la sociedad referida se

vio obligada a obtener recursos de crIdito del siste)a financiero por un )onto aproxi)ado a nueve )il )illones de pesos ES%*'''*'''*'''F su)a Kue se a)ortiGa con la contraprestacin de los servicios relacionados con la actividad contractual*
$U ;ue para la ejecucin de los contratos se constitu(eron garantHas ( seguros

( se celebraron a su veG contratos con proveedores# cu(a ejecucin afectarHa econ)ica)ente a todas las partes*

8o anterior# en criterio del apoderado# de)uestra ade)Ds con claridad la existencia de un perjuicio irre)ediable# Kue justifica la procedencia de la accin de tutela co)o )ecanis)o transitorio*3% Ninal)ente conclu(e Kue de persistir la inhabilidad irregular)ente decretada ello significarHa 8la muerte comercial de SACT&+JFH E& CO2OMP*A S.A.: co)o Kuiera Kue el %"V de los ingresos dependen de la contratacin con entidades pLblicas* 8a entidad pLblica accionada# se refiri a los argu)entos expuestos en la i)pugnacin# por )edio de un escrito visible en el folio O&& cuaderno & del expediente* 8.8.8. ?a33% 0e &e@2n0a in&tancia. 8a Sala 8aboral del Tribunal Superior del -istrito de 7ogotD# con ponencia de la -ra* 0atalia Contreras de ;uevedo ( )ediante fallo del O de abril de $''& resolvi 8CO+7*GMAG el fallo de tutela impu"nado, aunque por las ra1ones e-puestas en la parte moti a de esta pro idencia:* 8os argu)entos Kue expuso el ad-quem fueron las siguientes: Co)o consideracin previa# explica Kue 8cuando la administraci%n aplica la ley se"(n consideraciones funcionales-or"!nicas y dem!s para el caso especfico, tal situaci%n jurdica no puede "enerar o dar lu"ar a que se considere que se confi"ura una a de hecho que ha"a iable la acci%n de tutela.:R a )enos Kue el accionante de)uestre con claridad la vulneracin del derecho funda)ental al debido proceso o Kue se pueda establecer con certeGa Kue la presuncin de legalidad de los actos se encuentra seria)ente cuestionada porKue la ad)inistracin adopt una decisin sin ningLn tipo de funda)ento serio# objetivo ( raGonable producto de su si)ple voluntad capricho ( arbitrio* SeJala Kue la jurisprudencia de esta Corte ha indicado en KuI consiste la co)petencia especHfica ( li)itada del <ueG Constitucional ( al efecto transcribe apartes de las sentencias T-4$3 de &%%$ ( T-''& de &%%$* +sH )is)o indica Kue por )edio del trD)ite del a)paro no es posible declarar derechos litigiosos o diri)ir controversias legales ( en apo(o de su afir)acin transcribe apartes de las sentencias T-3&! de &%%3# T-"%4 de &%%$ ( T-43% de &%%"* ESobre este te)a cita ta)biIn el artHculo & del -ecreto $"%& de &%%&F +sH las cosas# conclu(e Kue del estudio del debate planteado por las partes )ediante los respectivos escritos asH co)o de las resoluciones controvertidas advierte Kue se trata de 8cuestiones eminentemente le"ales ya en cuanto a su interpretaci%n ora en cuanto a su aplicaci%n:. :or lo Kue no corresponde# entonces# al jueG constitucional# dilucidar si definitiva)ente la inhabilidad
3% .n este sentido transcribe apartes de la sentencia correspondiente al expediente T-&34*&3$ de &%%%*

puede o no# segLn la interpretacin de cada extre)o en conflicto# ser declarada respecto de los socios de la concesionaria* Ninal)ente# insiste en Kue atendidas la consideraciones atrDs expuestas sobre la co)petencia del jueG de tutela# el a)paro no estD lla)ado a prosperar (# por otra parte# considera Kue la supuesta ilegalidad o arbitrariedad no proviene de las resoluciones cuestionadas en tanto ellas se encuentran soportadas 8en disquisiciones eminentemente conceptuales le"ales-especiali1adas y no de orden constitucional.:.
3*

CONSIDERACIONES ! ?UNDA ENTOS.

4* C%1:etencia.

8a Sala :lena de la Corte Constitucional# es co)petente para conocer de las acciones instauradas# de confor)idad con lo dispuesto en el artHculo O ( en el nu)eral % del artHculo $4& de la Constitucin :olHtica ( confor)e a los artHculos 33 a 3" del -ecreto $"%& de &%%&* +sH )is)o# con base en la seleccin de los respectivos expedientes# la acu)ulacin decretada ( la deter)inacin de ser decididos en Sala :lena*
"* La 1ate'ia &2Beta a e9a1en.

.l presente proceso de revisin versa sobre los fallos proferidos por los jueces de tutela de instancia# )ediante los cuales se resolvieron las acciones presentadas por algunos socios de la deno)inada concesionaria del 4agdalena 4edio C/44S+ S*+*# Kuienes alegan la vulneracin de sus derechos funda)entales al debido proceso# trabajo# igualdad ( buen no)bre# a causa de la actuacin ad)inistrativa llevada a cabo por el ,nstituto 0acional de VHas -,0V,+S- Kue conclu( con la declaratoria de caducidad del contrato celebrado con aKuella EResolucin ''$$ $ de $'''F ( su confir)acin EResolucin 4$O' de $'''F al resolver los recursos de reposicin Kue contra esa decisin se interpusieron en la vHa gubernativa* .n cuanto a la vulneracin del derecho funda)ental al debido proceso# las sociedades accionantes alegan Kue la inhabilidad Kue soportan para contratar con el .stado no fue declarada de )anera expresa en la resolucin Kue declar la caducidad del contrato (# en consecuencia# no pudieron controvertirla al )o)ento de interponer los recursos de reposicin en la vHa gubernativa* Respecto del derecho al trabajo# aseguran Kue se vulnera en la )edida en Kue la inhabilidad irregular)ente i)puesta# a su juicio# les i)pide desarrollar su objeto social# con todo lo Kue ello co)porta# durante cinco E"F aJos* +sH )is)o# sobre al derecho a la igualdad argu)entan Kue en la actuacin ad)inistrativa no se otorgaron las )is)as garantHas a todos los involucrados*

3# por Llti)o# en cuanto al derecho al buen no)bre# insisten en Kue toda la situacin litigiosa ha afectado la i)agen de e)presas responsables de las sociedades accionantes* 8a Corte# en pri)er tIr)ino# debe analiGar la procedibilidad de la tutela# confor)e a los criterios definidos por su jurisprudencia ( en la propia le(# para asH establecer si el supuesto planteado ( su solucin per)iten concederla de )anera transitoria# atendidas las circunstancias particulares del caso# tal co)o se propone por algunas de las sociedades de)andantes* .s asH co)o# sin perder de vista Kue el origen de la vulneracin planteada tiene lugar con ocasin de la ejecucin de un contrato estatal# Kue para su solucin# por principio# tiene dispuesto en la le( un )ecanis)o judicial en la jurisdiccin contencioso ad)inistrativa# debe exa)inarse si este puede ser desplaGado por el )ecanis)o subsidiario ( residual de la tutela en el evento en Kue se verifiKue la efectiva vulneracin de derechos funda)entales Kue deban ser a)parados a travIs de este )ecanis)o# una veG definido Kue la controversia planteada por las sociedades accionantes trasciende al D)bito de lo constitucional* :or lo tanto# debe resolverse si se causa un perjuicio irre)ediable a las personas jurHdicas cuando se les inhabilita para contratar con el .stado co)o consecuencia de actuaciones ad)inistrativas violatorias del derecho funda)ental al debido proceso* :or otra parte# del estudio de los expedientes# se plantean dos situaciones Kue# por presentarse de )anera particular ( no coincidente en los de)Ds procesos acu)ulados# habrDn de ser definidas de )anera previa* .llas son: iG 8a supuesta irregular representacin judicial de las sociedades extranjeras# argu)entada por la Sala 8aboral del Tribunal Superior del -istrito <udicial de 7ogotD para revocar el fallo de tutela de pri)era instancia dentro del proceso radicado co)o T-43 !!" ( iiG 8a supuesta inco)petencia del <uGgado Tercero :enal del Circuito de 7arranKuilla para conocer de la accin de tutela identificada con el radicado T-44"'&'# argu)entada por la entidad pLblica accionada co)o incidente de nulidad antes de Kue se profiriera el fallo de pri)era instancia ( por el +gente .special del 4inisterio :Lblico designado para dicho proceso )ediante el recurso de apelacin interpuesto contra aKuella decisin judicial* -e esta )anera# procede la Corte a resolver confor)e al orden planteado anterior)ente* 3. P'eci&i%ne& :'e7ia& a3 anH3i&i& 0e 5%n0%. 3.1 La 'e:'e&entaci>n B20icia3 0e 3a& &%cie0a0e& e9t'anBe'a&.

Co)o se )encion# la Corte harD claridad sobre este punto# debido a Kue las sociedades accionantes dentro del proceso radicado co)o T-43 !!" son sociedades extranjeras Kue para efectos de i)pulsar el trD)ite de tutela fueron representadas por un apoderado judicial acreditado de acuerdo con el inciso final del artHculo O" del C*:*C*# ( en atencin a Kue la Sala 8aboral del Tribunal Superior de -istrito de 7ogotD revoc el fallo de tutela de pri)era instancia en dicho proceso aludiendo irregularidades en este sentido* .n efecto# el )encionado fallo de tutela de segunda instancia al Kue se ha hecho referencia# argu)ent Kue la representacin de las sociedades accionantes se encontraba viciada# (a Kue por tratarse de fir)as Kue se encontraban llevando a cabo negocios per)anentes en Colo)bia# su representacin judicial debHa hacerse confor)e al artHculo 4 del C*:*C* :ara la Corte las personas jurHdicas referidas# por el hecho de suscribir un contrato de sociedad ( actuar co)o accionistas de una sociedad constituida confor)e a las le(es nacionales co)o C/44S+ S*+* -Kue fue la Kue directa)ente intervino co)o contratista- no estDn obligadas a constituir una sucursal ni apoderados confor)e a los preceptuado por el artHculo 4 del Cdigo de :rocedi)iento Civil* .l cu)pli)iento de dicha obligacin Mla de constituir sucursales ( apoderados-# estD referido a Kuienes participan de )anera directa en la contratacin pLblica ( no a Kuienes actLan co)o accionistas de aKuel* +de)Ds# sobre el concepto de la per)anencia en los negocios la conclusin debe sujetarse a lo previsto por el artHculo 4!4 del Cdigo de Co)ercio para el efecto (# en todo caso# a lo Kue certifiKue la CD)ara de Co)ercio sobre el particular* +sH# pues# )ediante auto del $' de septie)bre de $''&# se solicit a la CD)ara de Co)ercio de 7ogotD# Kue infor)ara si en relacin con las sociedades +CS# +CT,V,-+-.S -. C/0TR1CC,/0 3 S.RV,C,/S S*+* ( S/C,.-+- +0/0,4+ C+4,0/S 3 R.5+-,/S S+C3R S*+*# existe la inscripcin de un extracto de docu)entos en los Kue se de cuenta de la existencia ( representacin de tales personas jurHdicas ( del correspondiente poder en favor del algLn representante en Colo)bia# tal co)o opera respecto de Kuienes llevan a cabo negocios per)anentes en el paHs# a lo cual se contest indicando Kue dichas sociedades 8no se encuentran matriculadas en esta C!mara de Comercio:# por lo Kue se conclu(e Kue los actos de apodera)iento en favor del representante judicial Kue intervino en las acciones de tutela se encuentran debida)ente diligenciados* .n ellos se alleg el certificado de existencia ( representacin de las sociedades espaJolas# el cual a su veG fue avalado por el consulado colo)biano en .spaJa# de )anera Kue puede afir)arse Kue existe legiti)idad en la causa e

interIs en Kuien intervino en la actuacin judicial ( no proceden los reparos expuestos en segunda instancia por el Tribunal Superior de -istrito de 7ogotD* Vale advertir Kue el artHculo $$*4 de la 8e( ' de &%%3# regula la for)a co)o debe llevarse a cabo la representacin judicial ( extrajudicial de las personas jurHdicas privadas extranjeras Kue no tienen sucursales en Colo)bia ( Kue intervienen de )anera directa para presentar propuestas ( celebrar contratos estatales# a ellas se les exige 8acreditar en el pas un apoderado domiciliado en Colombia debidamente facultado para presentar la propuesta y celebrar el contrato, as como para representarlas judicial y e-trajudicialmente:. 0o resulta raGonable# entonces# Kue el reKuisito de constituir una sucursal ( apoderados no se exija a las personas jurHdicas extranjeras para participar co)o accionistas de una sociedad contratista del .stado# pero si para llevar a cabo la representacin judicial Kue ahora se pretende* +hora bien# la Corte ha reconocido en )Lltiples ocasiones la titularidad de derechos funda)entales a las personas jurHdicas extranjeras en los siguientes tIr)inos: 82as personas jurdicas pueden instaurar la acci%n de tutela. &ste derecho no queda afectado por la circunstancia de que la personera jurdica se hubiere adquirido fuera del pas. 2o importante es que est3 i"ente. Siendo ello as, la tramitaci%n de la "aranta no se puede ne"ar porque este amparo se ha establecido en la Constituci%n Poltica para todas las personas a quienes se les ulnere o amenace un derecho fundamentalA -el )is)o )odo ha expresado Kue: 8A las personas jurdicas e-tranjeras, se aplica i"ualmente la re"la "eneral que ri"e sobre la titularidad de derechos fundamentales y la le"itimaci%n para interponer la acci%n de tutela enunciada respecto de las personas jurdicas en "eneral. Adicionalmente, en este caso, se aplican las normas constitucionales que, por ra1ones de orden p(blico, facultan al le"islador para subordinar a condiciones especiales o ne"ar el ejercicio de determinados derechos ci iles a los e-tranjeros
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.n consecuencia# con base en los argu)entos expuestos# la Corte desesti)a las consideraciones expuestas por el jueG de tutela de segunda instancia dentro del proceso radicado co)o T-43 !!"# en relacin con la supuesta irregular representacin de las sociedades extranjeras accionantes* Sobre el punto no sobra advertir Kue la verificacin sobre la legiti)idad e interIs de Kuien actLa en el proceso de tutela# no es un si)ple reKuisito carente de funda)ento A Sentencia T-&4& de &%%O* 4' Sentencia T-OO3 de &%%$*

constitucional# sino Kue corresponde a un anDlisis necesario ( ele)ental para la correcta identificacin de los sujetos procesales Kue intervienen ( Kue en Llti)as van a resultar afectados por la decisin del jueG# lo cual no puede ser dejado de lado con el argu)ento de Kue la infor)alidad del trD)ite per)ite obviar estas circunstancias* .n punto a la titularidad de los derechos funda)entales en las personas jurHdicas# )Ds adelante se expondrDn algunas precisiones adicionales* 3.2 La c%1:etencia 0e3 B2J@a0% te'ce'% :ena3 0e3 ci'c2it% :a'a c%n%ce' 0e 3a acci>n 0e t2te3a 'a0ica0a c%1% T/88=010. .n relacin con este asunto# la entidad pLblica accionada ( el designado agente especial del 4inisterio :Lblico para el proceso referido# alegaron la inco)petencia del <uGgado Tercero :enal del Circuito de 7arranKuilla para conocer de la accin de tutela* +l efecto argu)entaron Kue# confor)e al artHculo 3! del -ecreto $"%& de &%%& ( el artHculo & del -ecreto &3 $ de $'''# la autoridad judicial co)petente es aKuella del do)icilio donde ocurriere la violacin Kue para el caso presente tuvo lugar# a su juicio# por las resoluciones ad)inistrativas proferidas en 7ogotD* :or su parte el 4inisterio :Lblico agreg Kue el artHculo &o* del -ecreto &3 $ de $''' ratific esa co)petencia a prevencin al establecer las reglas para el reparto de la accin 8distribuyendo a los jueces del lu"ar de la ocurrencia de los hechos, el conocimiento para el tr!mite de las mismas.: +sH las cosas# la Corte debe precisar el estado de la fuente nor)ativa sobre la cual se edifican estos argu)entos# en concreto# el artHculo & del -ecreto &3 $ de $'''* +l respecto# es preciso infor)ar Kue el decreto )encionado fue suspendido por el :residente de la RepLblica )ediante el -ecreto 4'4 del &4 de )arGo de $''& en raGn a los 8innumerables conflictos de competencia deri ados de las di ersas interpretaciones dadas al mismo:# decisin cu(a vigencia se li)it en la parte resolutiva a un E&F aJo de duracin ( se condicion a la decisin del Consejo de .stado sobre dicha nor)a# la cual se to) )ediante providencia del & de julio de $''$ 4& avalando la legalidad del referido decreto# salvo algunos apartes* .sta circunstancia harHa suponer la vigencia de la nor)a invocada por los i)pugnantes para justificar la inco)petencia del <uGgado Tercero :enal del Circuito de 7arranKuilla# no obstante# es necesario advertir Kue en relacin con el )encionado -ecreto &3 $ de $''' la Corte decidi inaplicar su artHculo & por considerarlo abierta)ente inconstitucional )ediante el +uto ' " de $''' ( extendi su decisin a todos los asuntos con idInticos supuestos de hecho -efectos inter pares- a travIs del +uto '!& de $''&# 4&
Sala de lo Contencioso +d)inistrativo Seccin :ri)era Consejero :onente: Ca)ilo +rciniegas +ndrade*

criterio Kue )antuvo su vigencia )ientras estuvo suspendida la nor)a ( hasta tanto el Consejo de .stado no decidi de )anera definitiva sobre la legalidad de la )is)a# de )anera Kue el reparo por la supuesta inco)petencia no tenHa una fuente nor)ativa Kue lo soportara de )anera satisfactoria* +hora bien# en cuanto a la interpretacin del artHculo 3! del -ecreto $"%& de &%%& debe aJadirse Kue: 8... no siempre se define la competencia por el sitio en el que fsicamente acontecieron los hechos, pues no es lo mismo hablar del acto o de la omisi%n de una autoridad local, en cuanto asuntos cuyos efectos apenas se proyectan en la localidad, que referirse a la actuaci%n de un funcionario u or"anismo que, pese a tener su sede en un determinado lu"ar 'por ejemplo- la Capital de la Gep(blicay lle ar a cabo sus actos all, ejerce autoridad en todo el territorio nacionalA Con base en estos argu)entos se puede concluir Kue la alegada inco)petencia de los jueces de instancia en el proceso de tutela radicado co)o T-44"*'&' no tiene funda)ento* 8. P'%ce0encia 0e 3a t2te3a c%1% 1ecani&1% t'an&it%'i%.

Co)o se anticip al inicio del presente estudio# la Corte debe resolver sobre la procedencia de la accin de tutela en el caso sub e-amine co)o )ecanis)o transitorio# dado Kue# existe un )edio de defensa judicial ordinario para ventilar lo relacionado con los actos de carDcter ad)inistrativo4$* -e )anera Kue# en torno de la posibilidad de controvertir el contenido de los actos ad)inistrativos Kue se produGcan con )otivo de la ejecucin de un contrato estatal# es necesario reconocer Kue su control ( juGga)iento# por principio# debe llevarse a cabo en la vHa gubernativa a travIs del recurso de reposicin Ma excepcin del acto de adjudicacin- (# agotada Ista# ante la jurisdiccin contencioso ad)inistrativa )ediante la accin contractual# o bien la de nulidad ( restableci)iento del derecho# segLn la naturaleGa del acto cuestionado# segLn lo dispuesto por el artHculo !! de la 8e( ' de &%%3 ( las previsiones del artHculo ! del Cdigo Contencioso +d)inistrativo# en cuanto a la posibilidad de efectuar la i)pugnacin de los actos previos a la ejecucin del contrato de )anera separada o co)o funda)ento de la nulidad absoluta A
Sentencia T-"!4 de &%%4 4$ Sin e)bargo no ha( Kue perder de vista Kue: @0o es suficiente# para excluir la tutela# la )era existencia for)al de otro procedi)iento o trD)ite de carDcter judicial* :ara Kue ello ocurra es indispensable es indispensable Kue ese )ecanis)o sea idneo ( eficaG# con )iras a lograr la finalidad especHfica de brindar in)ediata ( plena proteccin a los derechos funda)entales# de )odo Kue su utiliGacin asegure los efectos Kue se lograrHan con la accin de tutela* 0o podrHa oponerse un )edio judicial Kue colocara al afectado en la situacin de tener Kue esperar por varios aJos )ientras sus derechos funda)entales estDn siendo violados* Sentencia T-4O W%%

una veG iniciada la ejecucin del )is)o# asunto sobre el Kue la jurisprudencia de esta Corporacin defini el alcance del )encionado texto nor)ativo43* +sH las cosas# la procedencia de la tutela se encuentra condicionada a Kue el conflicto planteado trascienda el D)bito pura)ente legal# sobre la interpretacin ( aplicacin de la le( contractual# para co)prender un aspecto de naturaleGa constitucional Kue de)ande la proteccin especial del jueG de tutela de )anera in)ediata* +ntes de abordar esta cuestin constata la Corte Kue el acto ad)inistrativo objeto de anDlisis en el presente proceso incide de )anera grave# directa ( prolongada sobre el derecho funda)ental de las personas jurHdicas a ejercer su personalidad jurHdica E artHculo &4 C* :* F* 1no de los efectos del acto ad)inistrativo# en este caso# consiste en i)pedir Kue los socios de C/44S+ S*+* ejerGan de )anera efectiva su capacidad jurHdica por el lapso de cinco aJos# dado Kue esa es la consecuencia de la inhabilidad sobre sociedades cu(o objeto principal es contratar con el .stado* Constitu(e un perjuicio irre)ediable la reduccin prDctica)ente total del D)bito de su capacidad jurHdica* -e tal )anera# Kue la Corte pasarD a analiGar si dicho efecto es la consecuencia legHti)a de un acto ad)inistrativo expedido de confor)idad con la Constitucin# en especial respetando el debido proceso ad)inistrativo* -e haberse seguido el debido proceso# la inhabilidad respecto de los socios habrD de )antenerse a la luG de la Constitucin* -e lo contrario# la Corte decidirD cuDl es el re)edio adecuado en el D)bito constitucional# ( reconociendo la rbita propia de la jurisdiccin de lo contencioso ad)inistrativo* .n relacin con la atribucin del jueG de tutela de ordenar la inaplicacin de actos ad)inistrativos la jurisprudencia ha definido su alcance con )eridiana claridad: 8&l alcance de esta norma presupone que, en el proceso correspondiente, se adoptar! la decisi%n definiti a, y concede al jue1 de tutela una facultad temporal y e-cepcional de inaplicacin del acto a la situaci%n concreta, lo cual no puede confundirse con la suspensin provisional ni nin"una otra medida precautelati a contencioso administrati a.: E-estacado originalF 8&l precepto tambi3n parte de la base de que, en el caso especfico del peticionario, la aplicaci%n del acto implicara que continuara la iolaci%n o amena1a del derecho, caus!ndose un perjuicio irremediable que se precisa e itar, pese a la e-istencia del medio judicial ordinario. &sto si"nifica que, en la hip%tesis planteada por el artculo $o. del Eecreto /4UM de MUUM, el acto
43 Cfr* Sentencia C-&'4 de $''&

de que se trata es directamente el causante del a"ra io o del peli"ro para el derecho fundamental, objeto de protecci%n.:44 ESubra(a fuera del textoF :or ello# ante la verificacin de circunstancias de hecho ( de derecho especiales# puede el jueG constitucional to)ar deter)inaciones Kue afecten la ejecucin ( vigencia de los actos ad)inistrativos cuestionados o de alguna parte de ellos* .s decir# aunKue sea posible# en principio# elevar solicitud de suspensin provisional de un acto ad)inistrativo ante el jueG contencioso# la cual debe ser resuelta al )o)ento de la ad)isin de la de)anda respectiva# sin e)bargo# no existe i)pedi)ento alguno para Kue )ediante el )ecanis)o extraordinario de la tutela se i)parta orden de inaplicar total o parcial)ente un acto ad)inistrativo* Considerando entonces las anteriores pautas nor)ativas ( jurisprudenciales# se observa Kue la suspensin provisional del acto ( la inaplicacin ordenada en sede de tutela co)portan efecto si)ilar al )o)ento de ser decretadas# esto es# la interrupcin Mparcial o Hntegra- de los efectos del acto ad)inistrativo controvertido# pero tanto los funda)entos co)o los fines de cada uno de estos )ecanis)os son diferentes en cada caso ( de ahH Kue no se exclu(an ( aLn se puedan co)ple)entar4"* .s asH co)o a partir del anDlisis de las causas invocadas ( los fines inherentes a cada )ecanis)o# es Kue se debe establecer cuDl de ellos es procedente e idneo# o planteado de otra )anera# en lo Kue ataJe a la tutela# debe verificarse si las causas aludidas por los accionantes vulneran sus derechos funda)entales* -e confor)idad con lo anterior# la Corte considera necesario hacer un recuento de los supuestos fDcticos Kue dieron origen a la presentacin de las tutelas revisadas# para concluir en la clara vulneracin de los derechos funda)entales de las accionantes ( en la trascendencia constitucional de la controversia planteada* .xa)inada la actuacin ad)inistrativa surtida por el ,0V,+S# ( de la cual se aduce por los accionantes violaciones a derechos funda)entales# se tiene Kue )ediante Resolucin 0o* '$$ $ de $ de junio de $'''# esta entidad declar la caducidad# ( en consecuencia la ter)inacin# del contrato de concesin 0o* '3 Kue habHa celebrado# el &" de dicie)bre de &%%!# con la Sociedad Concesionaria del 4agdalena 4edio S*+* MC/44S+-# cu(os accionistas son# entre otros# las sociedades accionantes en las tutelas Kue ahora son objeto de revisin*

44 Sentencia T-44' de &%%4 4" Cfr* Sentencia S1-'3% de &%%!

8a )otivacin expuesta en dicha Resolucin co)ienGa por hacer referencia a los co)pro)isos adKuiridos por la sociedad concesionaria C/44S+ en el respectivo contrato de concesin ( su respectivo incu)pli)iento# expresDndose Kue co)o consecuencia procede la inhabilidad dispuesta por el artHculo Q literal cF de la 8e( 'R ade)Ds# se indic Kue todos y cada uno de sus socios de la constituida Sociedad Concesionaria del Ma"dalena Medio, son solidariamente responsables para todos los efectos entre s y con la sociedad conformada, entendidos estos, (nicamente desde la perspecti a patrimonial. :or lo tanto# entre otros asuntos# el referido acto consagr en su parte resolutiva las siguientes decisiones: - -eclara Kue la @sociedad Concesionaria del Ma"dalena Medio, dio lu"ar a la caducidad, quedando inhabilitada para contratar por cinco a5os contados a partir de la ejecutoria de este acto: = art* $>, a5adiendo que 8la anterior declaratoria causar! los efectos y responsabilidades que consa"ra la leyA* EparDgrafoF - -ispone @hacer efecti a la solidaridad de la sociedad concesionaria del Ma"dalena Medio S. A. y de cada uno de sus accionistas.. &n consecuencia, proceder de conformidad, para el recaudo de las acreencias que resulten a fa or del *nstituto +acional de ,as, tanto en la liquidaci%n del contrato como en las actuaciones posterioresA* EartHculo OF - /rdena notificar dicha resolucin al representante de C/44S+ @y a cada uno de sus accionistas, por efecto de la solidaridad establecida en el plie"o de condiciones y de la propuesta, de acuerdo con los artculos ## y si"uientes del C%di"o Contencioso Administrati oA* E+rtHculo %F .n ninguna parte de la resolucin '$$ $ de $''' aparece )otivacin o decisin alguna en la Kue se inhabilite a los socios de la concesionaria C/44S+* 9echo el pronuncia)iento sobre la caducidad ( sus consecuencias en los anteriores tIr)inos# sin e)bargo al resolver los recursos de reposicin interpuestos contra las )encionada resolucin# el ,0V,+S profiri la Resolucin ''4$O' de $4 de octubre del $''' donde se pronuncia# por pri)era veG ( solo en la parte )otiva# sobre las raGones por las cuales considera Kue la Sociedad Concesionaria C/44S+ es de objeto Lnico# ( ade)Ds# Kue por efecto de la responsabilidad solidaria las sociedades accionarias de la )is)a se encuentran# co)o aKuella# ta)biIn inhabilitadas# seJalando en la parte considerativa lo siguiente: 8Ee esta forma, cuando se establece que COMMSA dio lu"ar a la caducidad, al tenor de lo establecido por el literal c> del

numeral MB. Eel artculo $ de la 2ey $. y que en consecuencia, se halla inhabilitada, es claro que por efecto de la responsabilidad solidaria, esta declaratoria, por oluntad le"al, se e-tiende a los socios, se"(n lo pre 3 el artculo se"undo de la resoluci%n objeto de impu"naci%n:. 3 )Ds adelante enfatiGa: 8no hay duda al"una que la Gesoluci%n de / de junio del /... , al se5alar en el par!"rafo del artculo se"undo que la caducidad tiene los efectos de ley, esta inhabilitando a los socios de COMMSA, sal o las entidades estatales, por ser 3sta una sociedad de objeto (nico, asimilada por la ley a los consorcios para efectos de la responsabilidad de sus inte"rantes, frente a las obli"aciones deri adas de la propuesta y del contrato, as como a las actuaciones hechos y omisiones:. 8=...> 8Por las ra1ones e-puestas se deber! confirmar el artculo se"undo de la Gesoluci%n ..//$/ del / de junio del /... de cuyos efectos quedan e-cluidos las entidades estatales, con lo cual los socios de COMMSA est!n inhabilitados, sal edad hecha del *+SH*HFHO E& 7OM&MHO *+EFSHG*A2- *7* 6 del Panco del &stado y &mpresa +acional de Autopistas S. A. &+A: 3# sin hacer explHcita la considerada inhabilidad en la parte resolutiva# conclu(e seJalando: 8AGH*CF2O S&WHO. &n el informe semestral a la C!mara de Comercio relaci%nese la caducidad decretada y sus efectos. Ofciese en el mismo sentido a las C!maras de Comercio en que se encuentren inscritos la Sociedad Concesionaria del Ma"dalena Medio S. A. COMMSA y sus socios, sal o las entidades estatales 8AGH*CF2O SXPH*MO. Contra esta Gesoluci%n no procede recurso al"uno y con ella se entiende a"otada la a "ubernati a.: + la vista de lo real)ente ocurrido# entiende la Corte Kue se produjeron varias transgresiones constitucionales a saber: iF Se asu)i Kue la inhabilidad de los socios de C/44S+ estaba i)plHcita)ente contenida en el parDgrafo del artHculo $ de la Resolucin '$$ $# no obstante Kue lo Kue se consign explHcita)ente en la )is)a fue la

inhabilidad de C/44S+ ( la responsabilidad solidaria o patri)onial de los socios de Ista* iiF 8os socios de C/44S+ cierta)ente fueron vinculados a las resultas de la Resolucin '$$ $ pero no por haber resultado inhabilitados# sino# co)o lo dicen el artHculo noveno de esa resolucin# @ por efecto de la solidaridad establecida en el plie"o de condiciones y en la propuesta A* +sH lo dijo la parte resolutiva del referido acto: 8... en el caso que nos ocupa la propuesta fue presentada como promesa de contrato de sociedad, por consi"uiente, todos y cada uno de los socios de la constituida Sociedad Concesionaria del Ma"dalena Medio, son solidariamente responsables para todos los efectos entre s y con la sociedad conformada, entendidos estos, (nicamente desde la perspecti a patrimonial.: iiiF .n la Resolucin ''4$O' se introdujo un punto nuevo en relacin con la inhabilidad de los socios de la concesionaria# ( sin e)bargo con ella se dio por agotada la vHa gubernativa* .s evidente Kue la pri)era resolucin o)iti hacer pronuncia)iento sobre asuntos i)portantes ( necesarios para concluir sin duda alguna sobre la pretendida inhabilidad de los socios accionistas de la concesionaria inhabilitada* Siendo taxativo ( restrictivo el rIgi)en de inhabilidades e inco)patibilidades en )ateria de contratacin ad)inistrativa# tal ( co)o lo ha reiterado la Corte4O# ( si bien es cierto Kue ellas operan por )inisterio de la le( sin Kue )edie providencia judicial o acto ad)inistrativo Kue las i)ponga# no lo es )enos Kue varias de las causales respectivas reKuieren un previo ( necesario pronuncia)iento sobre los asuntos de fondo Kue per)iten concluir dicha consecuencia de )anera clara ( precisa* +sH por eje)plo# en el caso de la caducidad de los contratos estatales# solo operarHa por )inisterio de la le( la inhabilidad respectiva# cuando exista el acto ad)inistrativo Kue declara la caducidad del contrato ( la indicacin precisa de la persona Kue dio lugar a ellaR para el evento de las sociedades o de los consorcios# serD preciso deter)inar previa)ente si se trata de sociedades de personas o de acciones o si se constitu(eron con objeto Lnico ( la deter)inacin concreta de los efectos de la solidaridad pactada* SegLn lo han venido alegando los accionantes en esta tutela# ( accionistas de la concesionaria expresa)ente inhabilitada# no fue oportuno ni explHcita)ente definida la inhabilidad Kue respecto de ellas se pretendi operar a partir de la ejecutoria de la resolucin ''4$O'*
4O Ver entre otras las Sentencias C-4 % de &%%O ( C-! ' de $''&

Considera la Corte# Kue si en la actuacin ad)inistrativa adelantada por el ,0V,+S# se pretendHa inhabilitar a los socios de la concesionaria C/44S+# si bien no era preciso declararla expresa)ente en la resolucin '$$ $# para poderla concluir clara ( evidente)ente# segLn lo dispuesto en la le(# ( per)itir asH la interposicin del eventual recurso propio de la vHa gubernativa# en caso de considerarse tal situacin co)o adversa por parte de los afectados# sH era necesario Kue en dicho acto ad)inistrativo se hubieren hecho las consideraciones respectivas Kue se inclu(eron tardHa)ente en la parte )otiva de la resolucin ''4$O' ( )ediante las cuales aKuella se pretende concluir* Co)o eKuivocada)ente lo sostiene el ,0V,+S# la inhabilidad de los socios de la concesionaria no puede deducirse de lo resuelto en el :arDgrafo del +rtHculo Segundo de la resolucin '$$ $ al decir Kue: 82a anterior declaratoria causar! los efectos y responsabilidades que consa"ra la ley: # pues la declaratoria de caducidad de un contrato causa co)o efecto ( responsabilidad consagrada en la le( slo la inhabilidad respecto de Kuien dio lugar a ellaR cualKuier otra consecuencia ha debido estar precedida de las consideraciones respectivas* :or el contrario# de lo expuesto en la parte )otiva del )encionado acto# se dej entender todo lo contrario# es decir# Kue la solidaridad se extendHa a los socios de la constituida Sociedad Concesionaria del 4agdalena 4edio para todos los socios entre si ( con la sociedad confor)ada# entendidos estos! $nicamente desde la perspectiva patrimonial* .s evidente entonces# Kue respecto de la inhabilidad de las sociedades accionistas de la concesionaria C/44S+ se introdujo un punto nuevo en la parte )otiva de la resolucin ''4$O'# pues allH si se expusieron algunas raGones al respecto# ( sin )Ds# se dispusieron en la parte resolutiva consecuencias adversas a los recurrentes# al ordenar relacionar en el infor)e se)estral a la CD)ara de Co)ercio# la caducidad decretada ( sus efectos ta)biIn respecto de los socios de C/44S+ ( ordenar el agota)iento de la vHa gubernativa# al resolver Kue contra dicha resolucin 8... no procede recurso al"uno y con ella se entiende a"otada la a "ubernati a:. .l debido proceso ad)inistrativo no estD lla)ado a cu)plirse de )anera escindida# parcialiGada o discri)inadaR al contrario# es una garantHa Kue atraviesa toda la actuacin de la ad)inistracin# ( es bajo la Igida de un proceso debido# co)o deben proferirse los actos ad)inistrativos* 8o contrario serHa aceptar Kue para ciertas actuaciones ad)inistrativas caben las for)as debidas# ( para otras# bien se per)iten las actuaciones difusas ( la indefinicin jurHdica* +sH lo ha entendido la jurisprudencia de esta Corporacin cuando ha seJalado Kue el debido proceso ad)inistrativo# @se mue e dentro del conte-to de "aranti1ar la correcta producci%n de los actos administrati os, y por ello e-tiende su cobertura a todo el ejercicio que debe desarrollar la administraci%n p(blica, en la reali1aci%n de sus objeti os y fines estatales, es

decir, cobija a todas sus manifestaciones en cuanto a la formaci%n y ejecuci%n de los actos, a las peticiones que realicen los particulares, a los procesos que por moti o y con ocasi%n de sus funciones cada entidad administrati a debe desarrollar y desde luego! garanti)a la de*ensa ciudadana al se+alarle los medios de impugnacin previstos respecto de las providencias administrativas! cuando crea el particular! que a trav,s de ellas se hayan a*ectado sus intereses:.4! 0o podHa entonces la entidad accionada# sin violar el debido proceso ad)inistrativo# ( al resolver algunos recursos de reposicin interpuestos respecto de otros asuntos resueltos en la resolucin '$$ $# introducir co)o punto nuevo el relativo a la inhabilidad de los socios de C/44S+# cuando# se insiste# nunca hubo tal pronuncia)iento en aKuella pri)era resolucin* -e hecho# en la segunda resolucin# la ''4$O'# existe slo un intento por reponer el vacHo de la pri)era# seJalando Kue (a en ella debHa co)prenderse i)plHcita la inhabilidad* Violacin clara del debido proceso en la )odalidad de incongruencia de los actos de la ad)inistracin# puesto Kue co)o lo tiene establecido la Corte Constitucional# hace parte del debido proceso @ el pronunciamiento definiti o de las autoridades competentes mediante un acto moti ado y con"ruente:.4 -el debido proceso# dice la jurisprudencia# hace parte# co)o una for)a de realiGar la seguridad jurHdica# @la certidumbre que deben tener las personas, se"(n la ley pree-istente, acerca de cu!les son las re"las que se aplican al proceso judicial o administrati o que las afecta o en el que est!n interesadas. &sas re"las no pueden ser modificadas a oluntad de quien conduce el respecti o tr!mite, pues al hacerlo sorprendera a las partes y a terceros, desatendiendo ostensiblemente una de las "arantas esenciales plasmadas en el artculo /U de la Constituci%n.4% :or todo lo anterior resulta explicable por KuI el Constitu(ente de &%%& extendi el deber del debido proceso a las actuaciones ad)inistrativasR la forma debida se i)pone co)o exigencia general de proteccin de los intereses de los ad)inistrados* .s preciso Kue los rganos del .stado observen un procedi)iento riguroso# en la for)acin ( expedicin de los actos ad)inistrativos# sean ellos de carDcter general o de contenido particular ( concreto* +hora bien# si se asu)iese en gracia de discusin# co)o lo alega la accionada# Kue la inhabilidad de los socios de C/44S+ estaba contenida i)plHcita)ente en el parDgrafo del artHculo segundo de la Resolucin ''$$ $ de $'''# las consecuencias serHan las )is)as Kue aKuH se han )encionado# 4! Sentencia T-44$ de &%%$ 4 Sentencia T-433 de &%% * 4% Sentencia T-&%" de &%%%

puesto Kue# co)o se indic# si el ,0V,+S pretendHa inhabilitar a los socios de C/44S+# tal decisin ha debido estar precedida de )odo claro ( preciso de consideraciones relacionadas con el anDlisis de la causa de la pretendida inhabilidad# todo con el fin de per)itir ( garantiGar el debido proceso ad)inistrativo a los socios a la hora de interponer el respectivo recurso de reposicin# contra la supuesta inhabilidad ( los )otivos para declararla ( asH cerrar en una for)a clara ( nHtida la vHa gubernativa* 8o explHcito entonces en los artHculos segundo ( noveno de la resolucin ''$$ $ fue Kue la caducidad e inhabilidad reca(eron sobre la concesionaria C/44S+ ( no sobre sus socios# Kuienes concurrieron a la vHa gubernativa para discutir otros asuntos diferentes* .n efecto# si bien en los recursos de reposicin interpuestos contra la resolucin ''$$ $ algunas sociedades trataron sobre la inhabilidad# advirtieron Kue son parte de la actuacin no porque a ellas, como tales, se les haya caducado el contrato, ni porque esa declaratoria ten"a la ocaci%n de "enerarles una inhabilidad sobre iniente, sino por los efectos patrimoniales y no de caducidad o inhabilidad. +l respecto se dijo en los recursos de reposicin: 8As pues, las sociedades recurrentes concurren ante el *+,*AS con ocasi%n de la e-pedici%n de la resoluci%n //$/ de / de junio del /... , en condici%n de sociedades le"almente capaces, que no est!n incursas, por ra1%n de la citada resoluci%n o de cualquier otro acto jurdico, en causal de inhabilidad o incompatibilidad de nin"una clase. Concurren, en irtud de lo dispuesto en el artculo U de la citada resoluci%n //$/ y debido a que como se dice en el mismo 8por efecto de la solidaridad establecida en el plie"o de condiciones y en la propuesta:, solidaridad que , como ya se dijo, deber ser entendida en sus efectos 8(nicamente desde la perspecti a patrimonial:. &n consecuencia, la inconformidad que sir e de fundamento al presente recurso de reposici%n no reside en la calidad procesal en que han sido con ocadas las sociedades recurrentes, sino en los moti os que dieron lu"ar a que el *+,*AS declarara la caducidad del contrato de concesi%n .9$$ de MUU), suscrito con COMMSA:. 8uego entonces# la Resolucin ''4$O' al responder la reposicin asH planteada# introdujo en la parte )otiva un hecho nuevo consistente en dar por inhabilitados a los socios de C/44S+ Kue no habHa sido considerado en la Resolucin ''$$ $ ( sobre la cual no hubo oportunidad de agota)iento de la vHa gubernativa* Situacin adversa a la garantHa del debido proceso ad)inistrativo Kue espera Kue los pronuncia)ientos de la ad)inistracin tengan un curso deter)inado# ( Kue una actuacin preceda lgica)ente a otra*"'

"' Sentencia de la Sala de Casacin :enal de &" de febrero de &%%'*

Violacin del debido proceso ad)inistrativo# porKue si bien la presuncin de legalidad de los actos ad)inistrativos ( los principios de celeridad ( eficacia podrHan respaldar la i)posicin de una )edida Kue restringe la capacidad ( libertad de un contratista para acceder a la contratacin "&# la prevalencia de los derechos funda)entales# aplicable igual)ente al D)bito de las actuaciones ad)inistrativas# hacHa indispensable Kue ella slo se hubiera podido deter)inar luego de conceder a los interesados la oportunidad de ejercer su derecho de defensa* .s Kue frente a los actos ad)inistrativos# las personas jurHdicas tiene ta)biIn derecho a la defensa# la contradiccin# la publicidad# principio de legalidad# ( a Kue dentro de las actuaciones regladas de la ad)inistracin# se les otorgue la posibilidad de presentar los recursos Kue le garantiGan su defensa* /)itir tales oportunidades# acarrea vulneracin del debido proceso ad)inistrativo# tal co)o lo ha seJalado esta corporacin# en fallos Kue )erecen citarse: Y2a Constituci%n Poltica de MUUM, a m!s de consa"rar en forma e-presa el derecho al debido proceso en las actuaciones judiciales, lo consa"ra para las actuaciones administrati as, con lo cual se produce una inno aci%n que ele a a la cate"ora de Eerecho 7undamental, un derecho de los asociados que, tradicionalmente, tena ran"o le"al, y no haca parte del concepto ori"inal propio del derecho al debido proceso. &n efecto, se distin"ua entre una y otra realidad jurdica, en tanto ese derecho buscaba, en sus primeros tiempos ase"urar laZ libertad fsica, y, s%lo "radualmente se e-tendi% a procesos de naturale1a no criminal, a las dem!s formas propias de cada juicio, se"(n el te-to constitucional anterior6 ahora, si"ue aumentando su espectro este derecho, que comprende como el que m!s la necesidad de consultar el principio de le"alidad en las actuaciones p(blicas judiciales y en adelante las administrati as, ampliando su !mbito "aranti1ador.=...> 8&n realidad, lo que debe entenderse por Zproceso Y administrati o para los efectos del artculo /U de la Constituci%n Poltica, es un conjunto complejo de circunstancias de la administraci%n que le impone la ley para su ordenado *uncionamiento! para la seguridad ur(dica de los administrados y para la valide) de sus propias actuaciones! ya que su inobservancia puede producir sanciones legales de distinto g,nero. 'e trata del cumplimiento de la secuencia de los actos de la autoridad administrativa! relacionados entre si de manera directa o indirecta! y que tienden

"& SegLn doctrina de la Corte Constitucional# las inhabilidades e inco)patibilidades no constitu(en pena o
sancin accesoria # si no prohibiciones Kue restringen la capacidad acceder a la contratacin* C- 4 % -. &%%O ( la libertad de un contratista para

a un *in! todo de acuerdo con disposicin que de ellos realice la ley-* :osterior)ente# la Corte reiter su posicin al afir)ar: 8M!s all! de las nulidades que se ori"inan por desconocimiento de las normas que re"ulan el debido proceso administrati o, lo cierto es que los distintos procedimientos o actuaciones que adelantan las autoridades administrati as, cuando ellos in olucran los derechos de los particulares, deben obser ar ri"urosamente aquellas disposiciones que buscan "aranti1ar la inter enci%n de 3stos dentro del procedimiento, a fin de preser ar su derecho fundamental de defensa, materiali1ado en la posibilidad de interposici%n de los di ersos recursos por la a administrati as lue"o por la jurisdiccional.:"$ +dicional)ente# el artHculo sIpti)o de la Resolucin ''4$O' prescribi Kue contra la Resolucin ''4$O' no procedHa recurso alguno# entendiIndose agotada la vHa gubernativa# es decir# a pesar de la consideracin de un hecho nuevo Kue afectaba a las co)paJHas accionantes# en tanto se las consideraba inhabilitadas para contratar con el .stado por " aJos# se les cierra la oportunidad de ejercer los recursos de le(# contra una circunstancia nueva# consistente en la inhabilidad referida en la parte )otiva de esa segunda resolucin* 8a referencia a la inhabilidad de los socios de C/44S+# slo se hace co)o (a se indic# en la parte )otiva de la Resolucin ''4$O'* Sin e)bargo# en la lgica eKuivocada de dicha resolucin# se establece en el artHculo sexto# co)o )ecanis)o para )aterialiGar la inhabilidad relativa a los socios privados de C/44S+# Kue se oficie a las CD)ara de Co)ercio# en donde se encuentran inscritos los socios de C/44S+# todo lo relativo a la caducidad decretada ( sus efectos* -ice asH la nor)a: 8&n el informe semestral a la C!mara de Comercio relaci%nese la caducidad decretada y de sus efectos. Ofciese en el mismo sentido a las C!maras de Comercio en que se encuentren inscritos la Sociedad Concesionaria del Ma"dalena Medio S.A. COMMSA y sus socios, sal o las entidades estatalesA * Sentencia T - ""' del ! de octubre de &%%$* 4*:* Nabio 4orn -HaG* "$ Ver sentencia T-& W'&# 4*:* Rodrigo .scobar 5il E.n este caso

la Corte no concedi la tutela por encontrar respetado el debido proceso ad)inistrativo en las actuaciones del ,C7N tendientes a proteger los derechos del )enor hijo del accionante Kuien consideraba vulnerado sus derechos a tener una fa)ilia ( no ser separado de ella ( al debido procesoF

A 8a negrilla

es nuestra*

:or consiguiente# desde la ejecutoria de la Resolucin '4$O' las entidades accionadas Kuedaron inhabilitadas por efecto de esta nor)a# para ejercer su objeto social ( contratar con el .stado por el tIr)ino de cinco E " F aJos# es decir# en virtud de la violacin del debido proceso de Kue fueron objeto# se afect indebida)ente ( por fuera del )arco de la le(# el ejercicio de su capacidad jurHdica* Se caus de esa )anera un perjuicio irre)ediable Kue esta Corte considera necesario proteger de for)a transitoria# hasta tanto la jurisdiccin contenciosa decida definitiva)ente la controversia# ordenando Kue se deje sin efecto no la integridad de las resoluciones '$$ $ ( ''4$O' co)o lo solicitan algunos accionantes# sino slo el aparte del artHculo sexto de la Resolucin ''4$O' Kue ordena oficiar a la CD)ara de Co)ercio# lo relativo a la caducidad ( sus efectos respecto a los &%ci%& de C/44S+# puesto Kue es el Lnico frag)ento nor)ativo de la Resolucin ''4$O'# con entidad resolutiva ( )aterial Kue puede afectar el dese)peJo contractual de las entidades accionantes ( por tener estrecha relacin con este punto# ta)biIn KuedarDn sin efecto las )otivaciones de dicha resolucin relacionadas con las raGones Kue pretendieron concluir la inhabilidad de los socios accionistas* 8a conclusin asH alcanGada adKuiere por lo tanto relevancia constitucional# pues no se trata de un asunto de )era interpretacin sobre la legalidad de los actos ad)inistrativos respectivos# sino Kue por el contrario# se de)ostr Kue Kuienes activaron el )ecanis)o excepcional de la tutela# dada la vulneracin del derecho funda)ental del debido proceso de Kue fueron objeto# soportan un perjuicio irre)ediable Kue exige la pronta intervencin del jueG de tutela* :erjuicio irre)ediable"3 Kue la Corte advierte en relacin con el objeto social ( las actividades co)erciales de las entidades accionantes# ( Kue se )aterialiGa# co)o se expuso# en la i)posibilidad en la Kue se les coloca para 8... la participaci%n en licitaciones y C o concursos tendientes a la contrataci%n de obras por el sistema de concesi%n y C o cualquier otro sistema "4 +rtHculo 4Q* .scritura pLblica "& O de dicie)bre $ de &%%!# notarHa "& de 7ogotD* 3 al tenor del artHculo de la 8e( ' de &%%3 Kuedan inhabilitadas para participar en licitaciones o concursos o en la celebracin de contratos con entidades estatales por " aJos*

"3 @-e acuerdo a lo esboGado sobre el perjuicio irre)ediable# se deduce Kue ha( ocasiones en Kue de continuar las circunstancias de hecho en Kue se encuentra una persona# es in)inente e inevitable la destruccin grave de un bien jurHdica)ente protegido# de )anera Kue urge la proteccin in)ediata e i)postergable por parte del .stado (a en for)a directa o co)o )ecanis)o transitorio*A C-"3&-de &%%3*

"4 +rtHculo 4Q* .scritura pLblica "& O de dicie)bre $ de &%%!# notarHa "& de

7ogotD* 3 al tenor del artHculo de la 8e( ' de &%%3 Kuedan inhabilitadas para participar en licitaciones o concursos o en la celebracin de contratos con entidades estatales por " aJos*