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INDICE

INTRODUCCION

CAPITULO I I.-MEDIDAS CAUTELARES CONCEPTO.-

Etimolgicamente

la

palabra

medida,

significa

prevencin,

disposicin;

prevencin a su vez equivale a conjunto de precauciones y medidas adoptadas para evitar el riesgo. Las medidas cautelares tienen su fundamento en la necesidad de mantener la igualdad de las partes en el juicio y evitar que se convierta el ilusoria la sentencia que ponga fin al proceso, busca asegurar de forma preventiva el resultado prctico o la eficacia de la sentencia a expedirse. odemos decir adems que se entiende como tales a las medidas que el legislador !a dictado con el objeto de que la parte vencedora no quede burlada en su derec!o. Las medidas cautelares son la modalidad de la actividad judicial que tiene por finalidad el resguardo de los bienes o situaciones extraprocesales con trascendencia jur"dica los cuales por falta de custodia, se podr"a frustrar la eficacia de la sentencia a expedirse. #iversos autores coinciden en se$alar que de nada servir"a a los fines del proceso, expedir una sentencia correcta, si ella no se puede concretizar%. odemos recalcar entonces que la medida cautelar es el proceso mediante el cual el rgano jurisdiccional asegura el cumplimiento de la sentencia a dictarse en el proceso que dirige, de esta manera anticipa todos o determinados efectos de fallo, es decir la medida cautelar tiene por finalidad garantizar el cumplimiento de la decisin definitiva.

1.2. FINALIDAD.La finalidad de la medida cautelar, es darle la seguridad al solicitante de la medida, que lo ordenado en la sentencia va a ser cumplido o ejecutado oportunamente, es decir que no solo se va a obtener una mera declaracin como sentencia, sino que la misma sea efectiva. &e puede decir que la finalidad de la medida cautelar es ser auxiliar, su sidiaria de los procesos de ejecucin, buscar la satisfaccin del derec!o del pretensor o la reparacin del da$o producido. &e dice que la medida cautelar tiene dos fines, uno concreto que es el asegurar que el fallo definitivo se cumpla y otro abstracto, que es lograr el fortalecimiento de la confianza social en el servicio de justicia.

1.!.- CARACTER"STICAS DE LAS MEDIDAS CAUTELARES.Las caracter"sticas nombradas por la doctrina son las siguientes' 1.!.1 Au#ono$%a& &eg(n los que postulan la autonom"a, la cautela ser"a un derec!o de carcter material y no procesal; se$alan muc!os autores que la medida cautelar puede ser solicitada sin importar que quien efect(a el pedido tenga un derec!o principal reconocido judicialmente, y estos gozan de autonom"a jur"dica. 1.!.2. 'urisdiccionalidad.or esta caracter"stica, las medidas cautelares al

estar destinadas a la proteccin de los procesos judiciales slo pueden ser expedidas por rganos jurisdiccionales; ello se fundamenta en el respeto a los derec!os fundamentales. &e menciona tambi)n que se le da tal caracter"stica porque emerge de una resolucin dictada por el rgano judicial.

1.!.!. Ins#ru$(n#alidad.- El procedimiento cautelar carece de autonom"a funcional, por cuanto su finalidad consiste en asegurar la eficacia prctica de la sentencia. La medida cautelar no constituye una finalidad en s" misma, sino que se !alla vinculada a la sentencia que pueda dictarse en el proceso principal 1.!.). Pro*isionalidad. Este carcter tiene que ver con la forma de tutela al interior del proceso con lo que tenemos que los efectos de la medida cautelar, terminarn en el supuesto ms prolongado, cuando se expide sentencia o auto que ponga fin a la relacin procesal. &e puede decir que la medida mantiene su firmeza mientras no var"e la situacin que intenta proteger. 1.!.+. Con#in,(ncia. *iene que ver con la imposibilidad de que el juez al momento de dictar la medida cautelar, pueda tener conocimiento de quien ser el vencedor de la lid procesal. +o sabe reiteradamente si es pertinente o no otorgar la medida cautelar. El juez debe considerar la probabilidad de que el derec!o sea acogido en sentencia y que la medida no ocasione un perjuicio irreparable a la demandada. 1.!.-. .aria ilidad. &e relaciona con la provisionalidad cautelar, y permite tanto a las partes como al juez, pedir y ordenar respectivamente, la modificacin o revocacin de la medida durante la tramitacin del proceso. Est referida al contenido de la medida cautelar y a su relacin con el objeto del proceso principal que se intenta proteger. 1.!./. R(s(r*a. Ello significa que su trmite es conocido slo por el peticionante de ella y no por el afectado, quien reci)n se enterar de la misma una vez que se ejecute.

2.-MEDIDAS CAUTELARES ESPECIFICAS

I.- DEFINICI0N.&on aquellas ,edidas -autelares, en la cuales estn expresamente reguladas en el -digo rocesal -ivil, y por tanto cada una de estas, garantizan el

cumplimiento de la obligacin contenida en el roceso rincipal. Entre estas tenemos' -M(dida Cau#(lar 1ara 2u#ura (j(cuci3n 2or4ada. El embargo. El secuestro.

Este tipo de ,edida -autelar, como su mismo nombre lo se$ala, es para FUTURA E'ECUCI0N FOR5ADA6 el cual slo dar"a lugar al incumplimiento de la #E&.-./+ 0.+1L 2&E+*E+-.13; pues dadas las caracter"sticas del bien se requiere su guarda o conservacin con el fin de que el resultado obtenido en el pronunciamiento definitivo no sea inocuo.

2.1.-EL EM7AR8O Es la sujecin de uno o ms bienes individualizados del deudor, a un r)gimen jur"dico especial que consiste en su deber de abstenerse de todo acto jur"dico o f"sico que pueda tener por resultado disminuir la garant"a de dic!o bien concreto garantizado, en la cual el *.*4L15 del dominio del bien embargado en lo sucesivo +6 puede ejercer determinadas facultades, a(n leg"timas, sin autorizacin judicial. En este sentido podr"a decirse que entre el #4E76 y el

8.E+ &E .+*E5 6+E la jurisdiccin, es decir limitacin para poder ejercer sus propias facultades sobre el bien.

2.1.1.-FINALIDAD.-

Es la inmovilizacin del bien para que el acreedor pueda !acer efectivo su cr)dito una vez que le sea reconocido por sentencia. endiente el embargo, en efecto, el deudor +6 puede vender ni ceder bienes embargados, y el acreedor tiene derec!o a que se le page con la entrega del bien embargado, o con el importe de su producido, seg(n el caso, con preferencias a otros acreedores, por la misma razn, si la deuda est embargada judicialmente el pago de !ec!o al acreedor no es vlida.

Existen diversas discrepancias, respecto al objetivo e importancia del 9E,1815:6;, pues se$alan diversos objetivos'

< El E,815:6 es una medida cautelar que afecta un bien determinado de un presunto deudor para garantizar la eventual ejecucin futura,

individualizndolo, limitando las facultades de disposicin y goce de )ste !asta que se dicte la pertinente sentencia.

< El E,815:6, propone una &E:45.#1# no porque se sospec!e la buena fe del deudor, es decir su incumplimiento a la decisin final 2&E+*E+-.13 sino para la accin y el juicio cumplan con su fin prctico, que es cumplimento de la obligacin.

1s" mismo, como podemos constatar, el E,815:6 desde puntos de vistas muy diferentes, nos muestra un mecanismo y !erramienta en que el E=E-4*1+*E

podr !acer cumplir al E=E-4*1#6 su obligacin sea a fin de garantizar su propia obligacin o permitiendo de que el juicio cumpla con tal fin.

COMPARACION CON OTRAS MEDIDAS CAUTELARES& EM7AR8O 9 SECUESTRO.-

> 5especto al Embargo, importa slo la afectacin de uno o varios bienes que se individualizan para asegurar su eventual ejecucin futura, limitando las posibilidades de uso y goce de )stos.

> En cambio, el &E-4E&*56, importa el cercenamiento 2anulacin3 de las posibilidades de usar y gozar de tales bienes, privando al propietario de su utilizacin.

CLASIFICACI0N.- S( clasi2ica (n&

a3 PRE.ENTI.O.Es exclusivamente cautelar, con miras a un futuro o eventual proceso de ejecucin. &e decreta slo en los casos autorizados por la ley, aunque el proceso no este iniciado, sin intimacin previa. 5equiere contracautela y se extingue si no se entabla la demanda en el plazo de diez d"as 21rt. ?@?A - -3.

b3 E'ECUTI.O.Es medida cautelar en un proceso de ejecucin ya declarado 1#,.&.8LE. Las cuestiones sobre verosimilitud del derec!o y peligro en la demora, estn superadas por la existencia del t"tulo ejecutivo. Este forma de embargo se &6L.-.*1 ya iniciado el proceso principal, formando de esa manera cuaderno

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especial el cual contendr la ,edida -autelar, por lo que dic!o proceso es muy independiente del roceso rincipal.

c3 E'ECUTORIO.Es el de que se decreta directamente o por conversin de alguno de los anteriores, en la etapa apremio 2urgencia3 de la ejecucin forzada, tenemos' ejecucin de sentencia o cumplimiento del remate. &e diferencia del E=E-4*.B6 porque significa ya el primer paso para la expropiacin procesal en cuanto se !a decretado en virtud de un t"tulo ejecutorio que es un acto jurisdiccional firme.

TEORIA 8ENERAL DEL EM7AR8O.-

&e debe partir de una premisa fundamental' el Embargo es un acto jur"dico procesal que produce efectos procesales y sustanciales. 6bviamente, el embargo consiste en una orden, que la doctrina italiana llama IN:UNCI0N, que cumple el oficial de justicia y que tiende a inmovilizar bienes espec"ficos en el patrimonio del ejecutado.

1s" tenemos' 1.- ACTO 'UR"DICO PROCESAL.El embargo es un acto voluntario l"cito que tiende a crear derec!os y obligaciones en la relacin procesal. +ormalmente el embargo, es un acto ejecutado por los rganos jurisdiccionales a pedido del interesado 2ejecutante3.

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2.- MANDATO U ORDEN.El ($ ar,o (s una ord(n, un acto de imperio, que tiende a la realizacin de la garant"a que el patrimonio del deudor constituye para todos sus acreedores.

!.- INMO.ILI5ACI0N.La esencia de la orden es que afecta la situacin del bien, inmovilizndolo. 1 este v"nculo se le denomina INDISPONI7ILIDAD.

E=E-4*1+*E

E=E-4*1#6

5elacionados en virtud a una O li,aci3n

-ontenido en

*.*4L6 E=E-4*.B6

#erec!os ara garantizar el cumplimiento de estos &e &6L.-.*1 EL E,815:6

6bligaciones

,.-. 151 04*451 E=E-4-./+ 065C1#1' Es un 1cto =ur"dico, qui)n &6L.-.*1 el E=E-4*1+*E. &i, el =uez acepta la ,.-, ORDENA se trabe embargo A.1.- TIPOS DE EM7AR8O.sobre el bien del deudor. #a lugar a la INMO.ILI5ACI0N DEL 7IEN trabado por el ejecutante.

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 EM7AR8O EN FORMA DE DEP0SITO.DEFINICI0N.Este embargo consiste en la afectacin de un 8.E+ ,4E8LE del obligado, entendi)ndose por mueble, todos aquellos bienes que pueden llevarse de un lugar a otro, es decir, que no est)n ad!eridos al suelo en forma permanente y los que no son considerados inmuebles por el -digo &ustantivo.

-uando se &6L.-.*1 E,815:6 E+ 065,1 #E #E /&.*6, se debe nombrar depositaria al mismo obligado, y en el caso que este se niegue a constituirse en depositario, se proceder al secuestro.

EN CASO DE ;UE EL DEMANDADO SE NIE8UE A ACEPTAR LA DESI8ANACI0N DE DEPOSITARIO 'UDICIAL.-uando el obligado se niega a aceptar el cargo de depositario judicial, se proceder al secuestro de los bienes, los que estn depositados a rdenes del =uzgado, de preferencia en un al$ac<n cons#i#uido que asumir la calidad de depositario. IMPORTANCIA ( O7LI8ACIONES.- Es indispensable dar intervencin al depositario para la ex!ibicin y traslado de los bienes, desde que )l es el responsable. < El cargo de depositario judicial no est librado a la libre convencin; quien se atribuye el carcter debe tener la aprobacin del juez. < El depositario debe conservar el bien litigioso en el mismo estado en que la recibi, no puede enajenarla sin autorizacin. < Es responsable por los da$os sufridos por los bienes embargados. < Est obligado a dar aviso de los gastos realizados para su conservacin, ya que en caso de omisin corresponde desaprobar la inversin respectiva, es decir corre a cuenta del depositario ms de las partes interesadas.

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'URISPRUDENCIA.= SUMILLA N> ?1.El objeto del embargo de los bienes del demandado como deudor, es que quede garantizado el resultado del juicio, esto es que haya factibilidad plena de ejecutarse voluntaria o forzadamente la obligacin manada, cumplir con la sentencia firme. (Exp. 608-94. Primera Sala civil de Lima). =SUMILLA N> ?2.9 as medidas de embargo solo afectas los bienes del deudor y al dictarlas se responsabilizan tanto el ejecutante y el depositario como el juez sobre las resultas de dichas medidas. (Exp. 789-94. Primera Sala Civil de Lima). = SUMILLA N> ?!.!o habiendo prestado su consentimiento como depositario, no tiene la calidad de depositario y por ende no cabe requerirle a que haga entrega alguna y menos dictar el orden de detencin. (Exp. 252-95. Segu da Sala Civil de Lima). a@ EM7AR8O DE INMUE7LE NO INSCRITO. PROCEDENCIA.-uando el embargo recae sobre un bien inmueble no inscrito, la medida debe ser decretada en forma de depsito, afectndose el mismo bien con exclusin de los frutos, cu9o d(1osi#ario judicial d( ( s(r n(c(saria$(n#( (l $is$o o li,ado Aui(n d( (rB cons(r*ar la 1os(si3n in$(dia#a, no estando obligado al pago de renta, pero deber conservar la posesin inmediata, conforme lo establece el 1rt. ?DEA del -. .-. INMATRICULACI0N DE PREDIO.En la praxis judicial puede suceder que el obligado se niegue a suscribir el acta de embargo porque no acepta ser depositario. Con2or$( 1r(scri ( (l s(,unda 1Brra2o d(l ar#%culo -+?> C.P.C6 $odi2icado 1or (l D.L. 1?-C6 1r(scri (& 9el "uez a pedido de parte, dispondr# la inmatriculacin del predio, solo para fines de la anotacin de la medida cautelar$ es decir el =uez ordenar la inscripcin del predio a fin de poder grabar medida -autelar sobre dic!o bien, y asegurar el cumplimiento de la desicin definitiva.

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 'URISPRUDENCIA.SUMILLA N> ?1.El proceso cautelar, por su propia naturaleza, constituye una v%a r#pida en la cual bastar# que la solicitud de su propsito re&na los requisitos de la ley para su concesin, sin conocimiento de l aparte que va hacer afectada, proceso en el cual no se puede discutir lo que constituye el fondo de la controversia, ya que no e'iste etapa controversial ni probatoria, pues para ello se encuentra el proceso ejecutivo respectivo, en el cual se podr# hacer uso de las defensas de forma y de fondo... @ EM7AR8O DE INMUE7LE INSCRITO A NOM7RE DE TERCERA PERSONA. PROCEDENCIA.-uando se acredite en forma fe!aciente que el bien inmueble pertenece al deudor y se encuentra inscrito a nombre de otro, deber notificarse con la medida cautelar a quien aparece como titular en el registro, anotndose la medida en la partida respectiva, la subasta se llevar adelante una vez regularizado el tracto sucesivo registral. En este tipo de embargo tambi)n se da en forma de DEPOSITO y nombrndose como auDilio judicial a los 1ro1ios d($andados. DOCUMENTOS UTILI5ADOS COMO MEDIOS PRO7ATORIOS.< rueba anticipada de absolucin de posesiones. < -ertificacin expedida por SUNARP, que acredita que el bien inmueble de propiedad de los demandados se encuentra inscrito en el 5egistro de ropiedad de la oficina de 5egistros (blicos a nombre de TERCERA PERSONA. - -opia del testimonio de propiedad, que acredita que los demandados son propietarios del bien inmueble, cuya medida cautelar de embargo se solicita.

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2.2.- EL SECUESTRO

..< -6+&.#E51-.6+E& 5EL.,.+15E&.< El estudio del secuestro desde la perspectiva del derec!o procesal civil nos exige efectuar presiones previas a partir del derec!o civil a efectos de poder situarnos con propiedad en el instituto sub. examen y evitar errores cometidos, a menudo, por las partes y los rganos de la jurisdiccin. Lo primero que debemos establecer es que una cosa es el contrato de secuestro y otra la medida cautelar de secuestro por lo que es preciso establecer sus diferencias, no obstante la evidente relacin entre ambos es una medida cautelar cuya caracter"stica fundamental es la desposecin del bien afectado y la entrega a un custodio o depositario por el juez. 'URISPRUDENCIA.+o obstante que la norma procesal limita el secuestro conservativo al mandato ejecutivo, el juez debe atender a la verosimilitud del derec!o y al en la demora del proceso para admitirla, mximo que el art"culo ?EF del - - no pro!"be el dictado de la medida sin mandato ejecutivo. 2Exp. +A GG<%HFID<%D%D, &ala para rocesos Ejecutivos y -autelares, Ledesma +arvez, ,arieanella. =urisprudencia 1ctual, *omo D, pp.DD@3 El con#ra#o d( s(cu(s#ro.Es una modalidad contractual perteneciente a los contratos de prestacin de servicios conjuntamente con la locacin de servicios, el contrato de obra, el mandato y el depsito. or medio de este contrato dos o ms depositantes conf"an al depositario la custodia y conservacin de un bien respecto del cual !a surgido controversia. El bien sometido a este r)gimen es un bien secuestrado con finalidad cau#(la#oria, el contrato celebrado es por tanto uno de conservacin, presenta las siguientes caracter"sticas' a3 Es principal. b3 Es de prestaciones reciprocas. c3 Es oneroso. d3 Es t"pico y nominado. e3 Es formal ad solemnitatem. f3 Es conmutativo. g3 Es conservativo por tener finalidad cautelar. !3 Es de ejecucin continuada. i3 Es personal"simo. j3 -omprende a toda clase de bienes' muebles o inmuebles que puedan ser objeto de custodia. Este acto jur"dico contractual celebrado por quienes tienen intereses encontrados respecto de un determinado bien, tiene como n(cleo del acto jur"dico el acuerdo de las personas para entregar el bien a un depositario y confiarle la custodia y conservacin, en tanto ellos solucionan sus deferencias extrajudicialmente. El secuestro civil por su naturaleza contractual es adems de lo dic!o consensual.

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El s(cu(s#ro 1roc(sal.&i al surgir controversia sobre determinado bien las partes no se ponen de acuerdo sobre la necesidad de celebrar el contrato de secuestro, sin ninguna duda, la parte que se considere con derec!o sobre el bien trasladara el conflicto al rgano jurisdiccional para que sea este quien lo resuelva a trav)s de un proceso cognitorio, la pretensin en este caso es de carcter real. La medida cautelar de secuestro que se solicite y disponga en este caso est destinada a asegurar el resultado del referido proceso cognitorio, por lo que se ordena la desposecin de su tenedor y entrega de un custodio designado por el juez. #e otro lado en el proceso ejecutivo, en el cual no se discute el derec!o de propiedad o de posesin sobre determinado bien, puede solicitarse y disponerse el secuestro con la finalidad de asegurar el pago dispuesto en mandato ejecutivo. II.- CASOS EN ;UE PROCEDE.El secuestro procede en los siguientes casos' -uando el proceso principal tiene por finalidad concreta la dilucidacin del derec!o de propiedad o posesin sobre determinado bien, en cuyo caso puede afectarse dic!o bien con el carcter de secuestro judicial, con desposecin de su tenedor y entrega a un custodio designado por el =uez. .gualmente procede el secuestro para asegurar el pago dispuesto en mandato ejecutivo, en este caso puede recaer en cualquier bien del deudor, con el carcter de secuestro conservativo, desposecin del bien a su tenedor y entrega al custodio 21rt. I. ?H@A del - -3 *ambi)n procede el secuestro cuando el embargo recae sobre bienes muebles del obligado, en el caso de que este se negara a aceptarla designacin de depositario. En este caso, los bienes se depositan a la orden del =uzgado y el depositario debe ser de preferencia un almac)n legalmente constituido, el cual tiene las responsabilidades civiles y penales previstas por la ley y la obligacin de presentar los bienes dentro del d"a siguiente al de la intimacin del =uez sin poder invocar derec!o de retencin. -uando se trata de dinero, joyas, piedras y metales preciosos u otros bienes sern depositados en el 8anco de la +acin 21rt. ?HGA del - -3. 1s" mismo pueden ser objeto de secuestro los bienes muebles que se encuentran dentro de una fbrica o comercio cuando estos, aisladamente, no afecten el proceso de produccin o de comercio 21rt ?D%A del - -3. 1l igual que en el embargo en forma del depsito es procedente el cateo cuando la medida es de secuestro 21rt. ?D@A del - -3.

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CONCLUSIONES /.< El procedimiento cautelar indica la serie de actos que se suceden seg(n un orden cronolgico, previamente establecido pro las normas de derec!o procesal civil, desde el momento de inicio del fenmeno !asta su finalizacin #e los conceptos citados podemos afirmar que el proceso cautelares el conjunto de actos dirigidos a obtener una decisin jurisdiccional a efectos de garantizar, asegurar o prevenir la ejecucin de una decisin respecto de un proceso principal o proceso cautelado. En tanto que el procedimiento cautelar es el aspecto externo o conjunto de trmites que permiten la realizacin de los actos procesales cautelares y por consiguiente del proceso cautelar. C.- Las medida cautelar es la decisin cautelar ejecutada que presenta caracter"sticas peculiares seg(n el tipo de proceso al cual cautela, es un medio tendiente a asegurar el cumplimiento de las resoluciones judiciales, antes o durante el proceso, cuando una de las partes demuestra que su derec!o esta en peligro.

11.- Las medidas cautelares tienen como objetivo y finalidad, garantizar el cumplimiento de las obligaciones por parte del ejecutado, el cual su incumplimiento da lugar a la ejecucin o concertacin de la medida cautelar. 1!.- ,edidas cautelares de embargo, de manera general garantizan de una u otra manera el cumplimiento de una obligacin, sea este a ra"z de un roceso Ejecutivo u otro proceso 2 roc. #e .ndemnizacin por da$os y perjuicios3.

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