Lara Geraldes

INTRODUO AO ESTUDO DO DIREITO 1. O DIREITO - O direito no pretende regular todos os aspectos da vida social: espao livre de direito. A vida mais variada e diversificada. - O direito no uma realidade imutvel e constante, mas sim uma realidade social e cultural multifacetada. Perspectivas da Anlise do Direito Hist ria do !ireito: estudo da formao e evoluo do direito. "ociologia do !ireito: estudo do fen meno #ur$dico na sociedade. %tnologia &ur$dica: estudo do direito en'uanto manifestao cultural do (omem. )ol$tica do !ireito: estudo da evoluo e aperfeioamento do direito vigente. *ilosofia do !ireito: estudo da gnese e do fundamento do direito. Orienta es da !iloso"ia do Direito + , )ositivismo - .ormativismo / , Antipositivismo - Antinormativismo + , )ositivismo - .ormativismo: ordem #ur$dica en'uanto direito, con#unto de regras em vigor. 0udo o 'ue no empiricamente mostrado, no ci1ncia. - %2poente m2imo do positivismo #ur$dico: 0eoria )ura do !ireito , modelo te rico de e2plicao da ordem #ur$dica 'ue prescinde de toda a fundamentao metaf$sica 3#usnaturalismo4. 0oda a ordem #ur$dica esgota-se no direito positivo, recondu5indo todo o direito ao con#unto de normas #ur$dicas em vigor numa sociedade 3direito positivo4. - 6odelo representativo da 0eoria )ura do !ireito: 0eoria da )ir7mide , o sistema #ur$dico um con#unto de regras #ur$dicas (ierar'ui5adas. O fundamento da validade do direito resulta de uma norma 3lei fundamental4 (ierar'uicamente superior 8s outras. 9oncluso: - O fundamento do direito o pr prio direito. - :epresenta a o;edi1ncia ao direito pela o;edi1ncia, independentemente do seu conte<do ou conformidade com a &ustia. / , Antipositivismo - Antinormativismo: direito definido em funo de critrios e2tra#ur$dicos e suprapositivos 3valores, vontade das partes...4. A legitimao do direito depende da sua conformidade com esses critrios. - &usnaturalismo: corrente do direito natural 'ue assenta numa matri5 metaf$sica 'ue no pode ser provada. De"ini es de Direito 9%=">": a arte de encontrar o ;om e o #usto resultado. ".0O6?" !% A@>A.O: a arte de con(ecer o 'ue #usto. H%B%=: a'uilo 'ue fa5 com 'ue um ser se#a um ser da livre vontade. >;i ius i;i societas: onde ( direito, ( sociedade. >;i societas i;i ius: onde ( sociedade, ( direito. - !ireito nasce do instinto de so;reviv1ncia: perpetuao da espcie. !#n es do Direito + , Ordenador de relaCes sociais / , *uno pol$tica 3impede a anar'uia e o ar;$trio4

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D , *uno social 3permite, o;riga e pro$;e4 E , *uno pacificadora 3impCe sanCes4 $i%ncia do Direito e Teoria do Direito 9i1ncia do !ireito: ci1ncia 'ue estuda o direito utili5ando o mtodo #ur$dico. - O;#ecto: o direito positivo, en'uanto con#unto de regras 'ue vigoram numa sociedade - O;#ectivo: soluo de casos concretos, determinando o sentido das normas - 0ra;al(o de sistemati5ao, (armoni5ao e interpretao do material normativo - Ordem orientada para a prtica #ur$dica: procura novos conte<dos a aplicar - *uno cr$tica e de aperfeioamento 3incoer1ncias e lacunas4 0eoria do !ireito: anlise do direito positivo - vigente en'uanto sistema 3fontes do direito, regras #ur$dicasF4. - "istemati5ao normativa - Harmoni5ao do sistema em termos conceptuais - :efle2o so;re o direito vigente e as suas estruturas formais Direito O&'ectivo e Direito S#&'ectivo !ireito en'uanto fen meno social e palavra am;$gua: + , !ireito o;#ectivo 3laG4 / , !ireito su;#ectivo 3rig(t4 + , !ireito O;#ectivo: con#unto de regras 'ue vigoram numa determinada ordem #ur$dica 3direito positivo4. H seccionado em reas - ramos do direito, con#untos normativos 'ue regulam pro;lemas id1nticos e constituem normas orientadas pelos mesmos princ$pios #ur$dicos. / , !ireito "u;#ectivo: posio de vantagem de um su#eito 3titular4. "AIAB.J definiu o direito su;#ectivo en'uanto um poder de vontade. *aculdade voluntria e livre de impor e defender os interesses do pr prio su#eito atravs de meios concedidos pela ordem #ur$dica. 0ipos: - !ireitos da pessoa 3direitos, li;erdades e garantias e direitos de personalidade4 - !ireitos relativos a situaCes #ur$dicas 3direitos 8 constituio, modificao ou e2tino de situaCes #ur$dicas - vg direito potestativoK4 - !ireitos relativos a ;ens: . !ireitos de monop lio: direitos a;solutos, titular usa e dispCe do ;em, devendo ser respeitado por todos 3e2: direito de propriedade material ou industrial , ;ens materiais ou imateriais4 . !ireitos de crdito: claim-rig(ts, direitos 8 reali5ao de uma prestao por um terceiro 9onte<do: - !ireitos patrimoniais 3suscept$veis de avaliao econ mica - vg direito de propriedade4 - !ireitos no patrimoniais 3vg direitos de personalidade4 %feitos: - !ireitos su;#ectivos stricto sensu 3direitos a e2igir uma prestao a outrem - vg direito de crdito, correlativos de um dever4 - 3K4 !ireitos potestativos 3direitos 8 constituio, modificao ou e2tino de uma situao #ur$dica, sem possi;ilidade de resist1ncia da outra parte, originando-

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se uma su#eio, e no um dever - vg direito 8 dissoluo do casamento por div rcio, constituio de servido legal de passagem4 Ra(os do Direito) Direito P*&lico e Direito Privado 9ritrios de diviso: +. critrio do interesse /. critrio da 'ualidade dos su#eitos critrios insustentveis

D. critrio da posio dos su#eitos critrio adoptado +. critrio do interesse !ireito p<;lico: satisfao de interesses p<;licos !ireito privado: satisfao de interesses privados 9r$tica: - no ( nen(uma lin(a radical de fractura entre o interesse p<;lico e o interesse privado /. critrio da 'ualidade dos su#eitos !ireito p<;lico: relaCes em 'ue intervm o %stado ou uma entidade p<;lica !ireito privado: relaCes em 'ue interv1m particulares 9r$tica: - %stado pode utili5ar as mesmas armas do 'ue os particulares D. critrio da posio dos su#eitos !ireito p<;lico: regula as actividades do %stado, dotado de ius imperii !ireito privado: regula as relaCes entre su#eitos em posio de paridade 9ritrio adoptado: - diviso no significa complementares entre si contradio: so ramos indispensveis e

+. ORDE, NOR,ATI-A - >;i ius i;i societas: onde ( direito, ( sociedade. !ireito um fen meno social. A:A"0L0%=%": (omem um animal pol$tico. "ocia;ilidade inata ao (omem. Iiver necessariamente conviver. - !ireito: realidade (umana, social e cultural. Ordem: comportamento (armonioso dos mem;ros de uma sociedade Ordem tcnica: orienta condutas (umanas e pretende alcanar um determinado resultado. - 9arece de componente normativa e de coerci;ilidade - 9aracteri5a-se por um falso imperativo: ca;e ao (omem alcanar o resultado ou no - .ormatividade aparente - Ordem orientada pela conting1ncia - H a ordem do (omo fa;er, o (omem transformador de matrias-primas da nature5a Ordem natural: ordem tcnica, fatal, de necessidade. 9arcter casual. - =eis naturais so inviolveis e inalterveis, e2presso de fen menos naturais - %ncadeamento de condiCes essenciais 8 verificao de curtos fen menos 3relao de causa - efeito4

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- .o uma ordem de tradio por'ue a e2peri1ncia de cada animal morre com ele Ordem social: no uma ordem da necessidade, mas da li;erdade. 9arcter contingente. - Ordena condutas (umanas - .o imposta ao (omem , este pode re;elar-se contra ela - .o uma ordem determinista, mas aplica sanCes a 'uem a desrespeita - H uma ordem 'ue 3e2iste, verificvel , componente fctica4 - %2prime-se por comandos comportamentais de dever ser 3componente normativa4 - Ordem da cultura e tradio 3enri'uecimento cultural atravs das geraCes4 9oncluso: - Am;as a ordem social e a ordem natural so factos, realidades, em;ora no e2ista identificao entre uma e outra

O Ser e o Dever Ser !istino entre o ser e o dever ser remonta a H>6% e MA.0. "er: dom$nio da ra5o te rica 3ra5o 'ue orienta o pensamento4 - H descrito: afirma um facto - fen meno - realidade - )ode ser verdadeiro ou falso - 9omposto por elementos meramente factuais, destitu$dos de 'ual'uer $ndole normativa 3de dever ser4 !ever ser: dom$nio da ra5o prtica 3ra5o 'ue orienta a aco4 - H prescrito: impCe uma ordem, ainda 'ue suscept$vel de violao - O (omem pode ade'uar ou no a sua conduta 8 ordem normativa, sem 'ue essa re;elio pon(a em causa a vig1ncia da regra - )ode ser vlido ou invlido, em funo da compet1ncia de 'uem o define - :esulta da vontade e da li;erdade 9oncluso: - !o ser no se pode dedu5ir um dever ser - O dever ser no pretende moldar todo o ser - Adeologia conservadora: imposio do ser ao dever ser - Adeologia ut pica: imposio do dever ser ao ser Ordens Nor(ativas da Orde( Social Ordens 'ue tradu5em aspectos diferentes de dever ser, inerente 8 vida em sociedade. O direito uma ordem da sociedade, e no a ordem: +. /. D. E. Ordem Ordem Ordem Ordem religiosa moral do trato social #ur$dica

+. Ordem religiosa: assenta num sentido de transcend1ncia. - Ordem intra-individual - Ordem imperativa - H a ordem 'ue regula a relao entre o crente e !eus

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- H #uridicamente relevante 'uando ordena relaCes entre o crente e terceiros 3ordem inter-individual4 - Ordem meramente instrumental: destina-se a tornar poss$vel a ordem transcendente - "ano: espiritual /. Ordem moral: orienta a conduta (umana para a reali5ao do Nem. - Ordem intra-individual, com repercussCes so;re a ordem social 3dimenso intersu;#ectiva4 - Ordem imperativa - Nem: ideia inata ao (omem, a;stracta e su;#ectiva - Iisa o aperfeioamento da pessoa e a transformao da ordem social - 6oral social ou positiva: o con#unto de regras 'ue vigoram numa sociedade e so aceites como tal 3vg dec1ncia do comportamento, ;ons costumesF4 - @uanto mais massificada uma sociedade, menos relevante a moral social ou positiva - "ano: social 3de carcter ps$'uico4, remorso D. Ordem do trato social 3"itte4: a su;categoria mais po;re das ordens normativas. - Ordem intersu;#ectiva e e2tra#ur$dica - 9arece de imperatividade e de coerci;ilidade organi5ada - :esulta dos usos e convencionalismos sociais 3vg regras de cortesia ou de civilidade, indumentriaF4 - !estina-se a dulcificar as relaCes sociais, tornando-as mais fluidas - Ordem normativa por'ue tem o mesmo sentido de um ser devido, mas caracteristicamente inorgani5ada - "ano: reprovao social, segregao E. Ordem &ur$dica: ordem normativa cu#o o;#ectivo principal a &ustia. - Ordem intersu;#ectiva - Ordem imperativa 3MA.0: imperativo categ rico4, em;ora nem todas as regras se#am imperativas 3vg regras permissivas4 - Ordem necessria: evita a anar'uia e o caos e com;ate o despotismo, esta;elecendo o %stado de !ireito - Ordem su;sidiria: nem todas as relaCes sociais devem ser reguladas pelo direito 3princ$pio do m$nimo #ur$dico, limitado 8 proteco dos ;ens #ur$dicos , :ec(tsgut4 - Ordem coactiva e coerciva Orde( .#r/dica e Orde( ,oral Atri;uio de relev7ncia #ur$dica 8 moral: - Ancorporao das regras morais no direito 3vg direito penal: a proi;io de

matar4

- 9oncesso de relev7ncia #ur$dica a valores morais 3vg ;oa f, dolo4 ou tico-sociais 3;ons costumes4 - 9oncesso de relev7ncia #ur$dica a deveres morais sem os transformar em deveres #ur$dicos 3vg o;rigaCes naturais , impossi;ilidade de e2igir o seu cumprimento atravs dos tri;unais, art. 01+24 6A" no ( uma coincid1ncia necessria entre a ordem #ur$dica e a ordem moral: e2iste uma diferena de perspectivas. - O direito preocupa-se com a conviv1ncia em sociedade - A moral pretende orientar as consci1ncias para a reali5ao do Nem 9oncluso:

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- O direito no deve contrariar a moral, impondo o 'ue imoral ou proi;indo o 'ue moral - O direito no tem de rece;er toda a moral: princ$pio da necessidade e da universali5ao !uas vias: - O direito pode permitir o 'ue moral e o 'ue imoral e o indiv$duo pode optar pelo seu comportamento - O direito pode considerar indiferente o 'ue moral, no tomando 'ual'uer posio 9ontrovrsia da separao entre o direito e a moral: - reproduo medicamente assistida 3in vitro4 - interrupo voluntria da gravide5 - ;iotecnologia: o genoma (umano e as clulas estaminais - suic$dio e eutansia activa - regra :o;in Hood 30. "O>"A4: tirar aos ricos para dar aos po;res

9ritrios de distino entre o direito e a moral: +. 0eoria do m$nimo tico /. 0eoria da coerci;ilidade D. 9ritrio do destinatrio E. 9ritrio da origem O. $rit3rio da e4terioridade 5 interioridade critrio proposto critrios inaceitveis

+. 0eoria do m$nimo tico: garante a proteco dos valores morais fundamentais. - 0odas as regras #ur$dicas t1m um conte<do moral, em;ora o inverso no se#a verificvel - !ireito e moral so c$rculos conc1ntricos 9r$tica: - A imensa maioria dos preceitos #ur$dicos moralmente neutra - indiferente - A pretensa coincid1ncia da regra #ur$dica e da regra moral s verificvel num sector muito restrito 3vg no dom$nio penal4 /. 0eoria da coerci;ilidade: o direito caracteri5a-se pela suscepti;ilidade de aplicao de uma sano. mel(or - A regra moral incoerc$vel, por'ue ningum pode impor 'ue o (omem se#a 9r$tica:

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- H sectores da ordem #ur$dica 'ue no so dotados de coerci;ilidade D. 9ritrio do destinatrio: a pessoa na sua relao com os outros 3direito4 vs. a pessoa isolada 3moral4. 9r$tica: - .en(uma pessoa vive isolada - A solidariedade uma virtude moral E. 9ritrio da origem: origem (eter nima 3direito4 vs. origem aut noma 3moral4. - 9ritrio utili5ado por MA.0: a autonomia da vontade 9r$tica: - A ordem moral no , em parte, criao do su#eito - O su#eito pode criar o direito atravs da denominada autonomia negocial ou contratual 3art. 01624 O. 9ritrio da e2terioridade - interioridade 3critrio proposto4. - !istino r$gida entre o lado interno 3moral4 e o lado e2terno 3direito4 das condutas (umanas - O direito no invade o foro $ntimo de cada um, sendo irrelevantes as ms intenCes no tradu5idas em acto nem as motivaCes 'ue condu5em o su#eito a o;edecer a regra 3MA.0, legalidade4 - A moral preocupa-se somente com a inteno do su#eito e no com a concreti5ao desta em actos 3MA.0, moralidade4 9r$tica: - .o seu radicalismo, o critrio da e2terioridade incorrecto - O estado an$mico do su#eito nem sempre irrelevante para o direito 3conduta dolosa ou negligente, dolo voluntrio, eventual ou necessrioF, vg art. +672 e 08724 - O lado interno relevante para a medio das penas - O direito tam;m valora negativamente a declarao emitida so; coaco f$sica ou moral 3art. +6624 - 0am;m a actuao e2terior moralmente relevante 3de ;oas intenCes est Anferno c(eio4 Apologia: - A mera inteno, no tradu5ida em actos, carece de relev7ncia #ur$dica - )ara a moral a inteno sempre relevante e pode mesmo ser suficiente - & a falta de inteno sempre relevante, mesmo 'ue a conduta este#a de acordo com a moral 7. A RE9RA .UR:DI$A .ormativismo: a ordem #ur$dica o con#unto de regras #ur$dicas vs. .o normativismo ou institucionalismo 3O. A"9%."PO4: a ordem #ur$dica mais englo;ante do 'ue um mero con#unto de regras #ur$dicas. O direito um comple2o e uma unidade glo;al de regras #ur$dicas: .oo englo;ante de ordem #ur$dica compreende: - instituiCes - rgos - fontes do direito - vida ou actividade #ur$dica - situaCes #ur$dicas

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9oncluso: - :egras #ur$dicas no compCem a ordem #ur$dica, mas so e2presso dessa ordem mais vasta - O espao da ordem #ur$dica 'ue no deve ser a;rangido por regras #ur$dicas constitui o espao livre de direito ou a 5ona de meta#uridicidade. Ele(entos da Re;ra .#r/dica O. A"9%."PO: estrutura da regra #ur$dica +. )reviso - antecedente 30at;estand ou factispecies4 /. %statuio - conse'uente +. )reviso de um acontecimento ou de um estado de coisas 3vg estado marital: os cQn#uges4 /. %statuio ou conse'u1ncias #ur$dicas caso a previso no se verifi'ue (istoricamente. %feito #ur$dico associado pela norma 8 verificao da factispecies. e2+: previso R estatuio 'uem matar outrem 3previso4 ser punido com S a +T anos de priso 3estatuio4 e2/: estatuio R previso menor 3estatuio4 'uem no tiver completado +S anos 3previso4 e2D: previso R estatuio R previso os pais e av s 3previso4 no podem vender a fil(os ou netos 3estatuio4 se os outros fil(os ou netos no consentirem na venda 3previso4 0. "O>"A: estrutura da regra #ur$dica 3e2cepto regras classificativas4 +. )reviso /. %statuio D. Operador deQntico 3dever ser: proi;io, permisso ou imposio4 Pretensas $aracter/sticas da Re;ra .#r/dica +. O. A"9%."PO: (ipoteticidade e generalidade /. 0. "O>"A: a;straco e generalidade +. O. A"9%."PO: U - (ipoteticidade: regras e2primem a ordem social, aplicando-se somente 'uando se produ5 um facto 'ue corresponda 8 sua pr pria previso 3aplicao condicionada4 U - generalidade: destinatrios pluralidade indeterminada e indeterminvel de

V - a;straco: os factos e situaCes previstos pela regra no esto # verificados 'uando a regra introdu5ida no sistema - mas ( estados # plenamente reali5ados e regras retroactivas V - imperatividade: a norma um comando incondicional, 'ue pretende em a;soluto verificar-se - mas as regras permissivas e os critrios de 'ualificao e deciso de casos concretos no so dotados de imperatividade

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V - ;ilateralidade: regras relacionam dois ou mais su#eitos, criando relaCes entre eles - mas nem todas importam a relacionao entre su#eitos /. 0. "O>"A: - ao contrrio de O. A"9%."PO, admite a e2ist1ncia de regras individuais e concretas U - generalidade: concorda com O. A"9%."PO U - a;straco: o enunciado deQntico refere-se a situaCes categori5adas 3vg filiao, casamento4, categorias a;stractas de situaCes no circunscritas a casos concretos Tipos de Re;ras .#r/dicas O. A"9%."PO: +. a#t<no(as 30. "O>"A: completas4 - t1m por si um sentido completo /. n=o a#t<no(as 30. "O>"A: incompletas4 - s o;t1m um sentido em com;inao com outras regras /.+ proposi es n=o nor(ativas 30. "O>"A: au2iliares de sistemati5ao das leis4 - no so regras , segundo O. A"9%."PO /.+.+ classi"ica es le;ais> art. +172 - arrumam a matria legal /.+./ de"ini es le;ais> art. +1+2?1 - mera orientao /./ re(issivas - o antecedente ou o conse'uente no esto directamente determinados - o seu sentido completo s se o;tm atravs do e2ame de outro preceito /./.+ re;ras de devol#=o> art. 1@+62 - no regulam directamente determinada matria, antes remetem-nas para uma fonte 'ue contm o regime aplicvel 3vg direito internacional privado4 /././ "ic es le;ais> art. +A62?+ - tem de ser com;inada com a primeira regra para se o;ter o regime aplicvel, atravs do tratamento id1ntico de duas realidades diversas mau processo, por'ue o 'ue na realidade diverso, diverso continua /./.D pres#n es a&sol#tas> art. +072 - presunCes a;solutas, inilid$veis ou iure et de iure: estatu$das sem possi;ilidade de prova em contrrio, e da situao derivaro fatalmente as mesmas conse'u1ncias 'ue derivam da'uela cu#a verificao se presume /./.E con"litos> art. 0@2?1 O#tras $lassi"ica es :egras #ur$dicas: +. de mera valorao /. de conduta . preceptivas: impCem uma conduta . proi;itivas: vedam uma conduta 3vg normas penais4 . permissivas: permitem uma conduta 3vg uso, fruioF4 :egras in#untivas: aplicam-se independentemente da declarao de vontade dos su#eitos 3vg estado de s$tio4. :egras dispositivas, art. 68+2: s se aplicam se as partes suscitam ou no afastam a sua aplicao. As partes t1m a possi;ilidade de fi2ar um regime diverso:

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. permissivas: vg regra 'ue permite o casamento - posso no me casar . interpretativas . supletivas 0. I,PERATI-IDADE> $OA$O E $OER$IBICIDADE Amperatividade: prescrio de um dever ser 9oaco: imposio de uma sano ao infractor 9oerci;ilidade: suscepti;ilidade de aplicao coactiva de uma sano I(peratividade 0odo o dever ser dotado de imperatividade. A ordem #ur$dica uma ordem normativa e, portanto, uma ordem imperativa. 0odo o imperativo um comando comportamental 'ue visa em a;soluto ser o;edecido 3pretenso de aplicao incondicional vs. MA.0, imperativo (ipottico4 - Amperatividade coactiva: imperatividade acompan(ada da definio de uma sano. - Amperatividade no coactiva: vg o;rigaCes naturais 3 arts. 01+2?0172 e 1+0624 $oac=o - 9oaco f$sica: possi;ilidade de aplicao de sanCes com e2presso f$sica. . nas ordens estaduais: pena de priso, apreenso de um ;emF . nas ordens supra-estaduais: guerra, sanCes econ micasF - 9oaco no f$sica: nem todas as sanCes implicam o recurso 8 fora, vg e2cluso de um mem;ro de um sindicato 3sano de carcter institucional4. $oerci&ilidade O. A"9%."PO: coerci;ilidade a suscepti;ilidade de aplicao coactiva de uma sano #ur$dica, com e2presso f$sica 3pela fora4. .o , todavia, pela coaco 'ue as regras #ur$dicas pretendem ser aplicadas 30. "O>"A: sanCes sem e2presso f$sica - coaco no implica coero4. MA.0: o direito est ligado 8 faculdade de coero. O. A"9%."PO defende 'ue a coerci;ilidade no , todavia, uma caracter$stica da ordem #ur$dica 3e2ist1ncia de regras #ur$dicas sem sano4. +. !efine-se uma sano /. 9oage-se o agente a actuar de certa forma 3vis coactiva4 D. %m caso de infraco, recorre-se 8 coero para aplicar a sano 3vis directiva4 - regra coero no orienta comportamentos, apenas actua 'uando o agente viola a regra 3tem por o;#ecto uma norma de comportamento4 9oero condu5 8 aplicao de uma regra #ur$dica: - 'uando a sano a aplicar for uma sano preventiva ou uma sano compuls ria - s estas sanCes visam 'ue o agente actue segundo o direito - 8s demais sanCes a coero visa aplicar uma sano, e no uma regra San es .#r/dicas "ano: efeito #ur$dico desfavorvel normativamente previsto para o caso de violao de uma regra, e atravs do 'ual se refora a imperatividade desta. .em todas as regras so assistidas de sano 3regras no sancionadas4. O. A"9%."PO: regra sancionat ria su;ordinada e complementar 8 regra de comportamento - actua no caso de esta no ter sido o;servada.

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0. "O>"A: toda a regra sancionat ria tam;m uma norma de comportamento - distinguem-se apenas pelos respectivos destinatrios directos. +. "anCes positivas ou premiais: atri;uio de uma vantagem a 'uem cumpre a regra /. "anCes negativas: imposio de uma desvantagem ao infractor da regra a4 - preventivas ;4 - compuls rias c4 - reconstitutivas d4 - compensat rias e4 - punitivas 3vrias sanCes podem cumular-se em reaco a uma s violao4 +. "anCes positivas ou premiais: no apenas atravs do castigo 'ue se promove a o;serv7ncia das regras #ur$dicas - atri;uio de um prmio ou vantagem 8'uele 'ue se comporta em conformidade com o direito. - )remeia-se a o;serv7ncia da regra #ur$dica - 6A" a o;serv7ncia da norma deve ser algo natural e espont7neo, e no algo provocado pela e2pectativa de o;teno de um prmio e2: . sano civil: 'uem ac(ar um tesouro rece;e metade do ac(ado 3 art. 17+024 /. "anCes negativas a4 - "anCes preventivas: visam acautelar o cumprimento futuro da regra, prevenindo a violao futura do direito. - :eceio #ustificado pela anterior prtica do il$cito no passado - )reviso de 'ue o direito possa vir a ser violado uma ve5 mais e2: . sano penal: medidas de segurana 3vg interdio do e2erc$cio da profisso4 privao da li;erdade a inimputveis li;erdade condicional . sano civil: pagamento das prestaCes em falta 3vg d$vida de prestaCes, art. A8124 K.ota: priso preventiva no uma sano preventiva por'ue o tri;unal ainda est a apurar se e2iste crime ou no 3pode no (aver violao prvia4. )riso preventiva decretada com ;ase no argumento de alarme social. ;4 - "anCes compuls rias: visam o;rigar - compelir o infractor a adoptar o comportamento devido, ainda 'ue tardiamente. - )rocura-se atingir um resultado final semel(ante ao resultado da devida o;serv7ncia da regra, a;straindo-se do factor tempo e2: . sano civil: direito de reteno de coisa al(eia 3art. A6024 sano pecuniria compuls ria 3art. 8+D2 ? A4 33 priso por d$vidas at 8 reali5ao do pagamento - a;olida44 c4 - "anCes reconstitutivas: visam a reconstituio em espcie 3in natura4 da situao (ipottica 'ue teria e2istido se no se tivesse verificado a violao da norma #ur$dica. - :eposio ou restaurao natural - H a <nica sano capa5 de repor o e'uil$;rio - :epresenta a vit ria da ordem #ur$dica so;re o caos e a desordem e2: . sano civil: e2ecuo espec$fica 3arts. 8+A2?8+824 reconstituio natural ou indemni5ao espec$fica 3arts. 6@+2 e 6@@24

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reintegrao ou restituio da posse 3art. 1+A82?14 d4 - "anCes compensat rias: visam a entrega ao lesado de um ;em suced7neo 3valorativamente e'uivalente4, mas no id1ntico, 8 leso sofrida. - 9oloca-se o lesado numa situao meramente e'uivalente 8 inicial, 'uando a reconstituio no poss$vel, demasiado onerosa ou no repara integralmente os danos 3art. 6@@24 - "anCes compensat rias so su;sidirias das o;rigaCes reconstitutivas: indemni5ao fi2ada em din(eiro 'uando a reconstituio natural no poss$vel - H reintegrao, e no reconstituio e2: indemni5ao em din(eiro . sano civil: danos no patrimoniais 3art. 0D@2?14 danos patrimoniais falta do pr prio ;em devido 3vg pintura de um retrato # pago4 lucros cessantes e4 - "anCes punitivas: impCem uma pena - castigo ao infractor ou transgressor do direito. - )ena: sano imposta de maneira a representar simultaneamente um sofrimento e uma reprovao para o infractor - W pena correspondem as violaCes mais gravosas da ordem #ur$dica e2: . pena civil: indignidade sucess ria ini;io do poder paternal desrespeito do pra5o internupcial . pena disciplinar: suspenso ou demisso de funCes do transgressor . pena contra-ordenacional ou coima: montante pecunirio 3vg estacionamento4 . pena criminal: priso, coima, prestao de tra;al(os comunitrios, admoestao 3censura oral feita, em audi1ncia, pelo tri;unal4 O6. TUTECA .UR:DI$A %voluo (ist rica do %stado de um sistema de #ustia privada 3autotutela4 para um sistema de #ustia p<;lica 3(eterotutela4 - art. +1+2 $RP. Autotutela contri;ui para uma maior insegurana em sociedade, por'ue ningum ;om #ui5 em causa pr pria. art. 12 $P$: a ningum l$cito o recurso 8 fora com o fim de reali5ar ou assegurar o pr prio direito, salvo nos casos e dentro dos limites previstos na lei proi;io de autodefesa. Ad(issi&ilidade da A#tot#tela )articulares podem actuar manu militari na defesa dos seus direitos: +. %stado de necessidade /. =eg$tima defesa e direito de resist1ncia D. Aco directa .o so, contudo, admiss$veis: - 0utela privada preventiva 3salvo em caso de agresso iminente4 - !esforo 3o castigo do infractor pela v$tima ou por terceiro4 %2cepo: - 0utela da posse 3possuidor es;ul(ado pode restituir-se por sua pr pria

fora4

33 !ireito de reteno: interessado aplica uma sano 8 sua conta e risco art. A602.

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- 9omeou por constituir um simples meio de coero 'ue visava o cumprimento de o;rigaCes 3direito real de garantia4 44 ,eios de A#tot#tela - )ressuposto comum: carcter su;sidirio 3s so concedidos perante a impossi;ilidade de recurso em tempo <til 8 autoridade p<;lica - autoridades administrativas, policiais ou #udiciais4. .ecessidade de verificao cumulativa de todos os re'uisitos legais. +. %stado de necessidade, art. 77D2 - :eaco so;re a esfera #ur$dica de outrem contra ameaa de um perigo actual - "acrif$cio de um ;em al(eio para defesa de um interesse ou ;em manifestamente superior - %2cluso de ilicitude do acto em estado de necessidade: agir altruisticamente - )ressupostos: . remoo de um perigo 3imin1ncia de um dano4 . s pode incidir so;re coisa ou direito patrimonial 3do agente ou de terceiro4 . destruio - danificao de coisa al(eia 3conduta t$pica4 . proporcionalidade m$nima 3ponderao de danos4 . o;#ectivo: evitar a consumao ou a ampliao de um dano - 9onse'u1ncia: pre#u$5o provocado em estado de necessidade deve ser indemni5ado pelo agente ou por a'ueles 'ue tiraram proveito do acto 9oncluso: - O estado de necessidade evidencia 'ue a autotutela mais ampla do 'ue a reaco coerciva contra a violao do direito. /. =eg$tima defesa, art. 77A2 - )ressupostos: . agresso ilegal, in#usta ou il$cita e actual 3# iniciada, no consumada4 . agresso actual 3# iniciada, no consumada - no ;asta ser previs$vel, #ustia privada preventiva4 . o;#ectivo: o;star a 'ue o mal se consuma . pode ser pessoal . pode ser patrimonial - - do pr prio ou de terceiro . necessidade ou racionalidade dos meios de defesa . proporcionalidade m$nima 3ponderao de danos4 - Admite-se e2cesso de leg$tima defesa por medo ou pertur;ao 3cfr. art. +12?+12 $RP - direito de resist1ncia4 D. Aco directa, art. 77@2 - 6eio de autotutela 'ue visa assegurar o pr prio direito, e no o direito de outrem - Admitida em termos cautelosos - 0ipo de autotutela de maior amplitude 'ue os outros meios - )ressupostos: . defesa de um direito pr prio 3a agresso # finda e consumada #ustia privada repressiva4 . conduta t$pica: apropriao, destruio ou deteriorao de uma coisa . racionalidade dos meios empregados: proporcionalidade directa 3em caso algum pode e2ced1-la4 - )ara evitar a inutili5ao prtica desse direito - 'uando no e2iste outro meio de impedir a perda do direito. Erro Acerca dos Press#postos da Ac=o Directa o# da Ce;/ti(a De"esa

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art. 7782: suposio err nea - o titular o direito o;rigado a indemni5ar o pre#u$5o causado. "e o erro for desculpvel, a aco directa ou a leg$tima defesa #ustificadas por erro acerca dos pressupostos no dei2am de ser il$citas. 0odavia, o agente dispensado da indemni5ao pelos pre#u$5os causados. O art. 7782 no pode ser aplicado relativamente a erro de aco em estado de necessidade. 1@. SISTE,A .UR:DI$O E A ESTATACIDADE Princ/pios 9erais do Direito )rinc$pios gerais do direito: princ$pios ou grandes orientaCes da ordem positiva 'ue t1m a potencialidade de condu5ir a novas situaCes. - Aluminam e inspiram a ordem #ur$dica - 6erecem o mesmo respeito e o;rigatoriedade da pr pria lei Pretensa Estatalidade do Direito *en meno #ur$dico: a regra caracteri5ada pela sua proveni1ncia estatal e pela sua aplicao pelos rgos estatais 3estatalidade do direito4. O. A"9%."PO: o direito o 'ue est na sociedade, no o 'ue produ5ido pelo %stado. %2iste direito em sociedades infra-estaduais e supra-estaduais. A ordem #ur$dica s estatal 'uando pretende significar 'ue o 7m;ito dessa ordem #ur$dica demarcado pelo %stado a 'ue corresponde. 1A. !ONTES DO DIREITO Siste(as Act#ais de Direito O estudo de uma ordem #ur$dica em particular deve ser precedido de consideraCes so;re outras ordens #ur$dicas. !ireito 9omparado: a comparao de direitos - para mel(or con(ecermos o nosso !ireito - pela )ol$tica =egislativa "erve-se do mtodo comparativo, comparando elementos de ordens #ur$dicas divergentes: semel(anas e diferenas. .o se trata, porm, de um ramo da ordem #ur$dica, mas sim de uma ci1ncia 3comparao de direitos4. .o ca;e ao comparatista afirmar o direito 'ue deve ser 3de iure condendo4, mas sim o direito en'uanto realidade (ist rica 3de iure condito4. - 6acrocomparao: determinao - comparao ente sistemas, na glo;alidade 3grel(a comparativa4 - 6icrocomparao: comparao de institutos #ur$dicos ou dos conte<dos de ordens #ur$dicas singulares - 6esocomparao: comparao entre ramos de direito 3grel(a comparativa4 - 6egacomparao: comparao entre inteiras fam$lias de direito 3grel(a comparativa4 9ritrio de determinao de sistemas #ur$dicos: as civili5aCes, elemento de ;ase distintivo das sociedades.

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Direitos Pri(itivos o# n=o civiliEados: falta de monumentos $iviliEados: tradicionais 3vg (indu4 ou modernos 3vg sistema ocidental4 "istema ocidental: a (erana grega R o pensamento romano - 9ristianismo: o respeito pela pessoa (umana - 9apitalismo: desenvolvimento tcnico 3:evoluo Andustrial4 !ois su;sistemas: +. "istema romano-germ7nico /. "istema anglo-sa2 nico +. "istema romano-germ7nico - !erivao do !:: lei fonte de direito por e2cel1ncia - &urisprud1ncia fonte mediata de direito, su;ordinada 8 lei - Anstitutos semel(antes - 6esmos ramos de direito: direito privado vs. direito p<;lico - )rinc$pios fundamentais anlogos - !ireito continental 3statute laG4 - 9onstruo de regras gerais e a;stractas - Analogia en'uanto principal critrio de integrao de lacunas - 0end1ncia para a codificao do direito 33 9 digo: uma lei, fonte de direito. - 9ontm uma pluralidade de regras - 0r1s "Xs: sinttico, scient$fico e sistemtico - :egula unitariamente um ramo do direito, fundamental desse ramo 44

contendo

disciplina

/. "istema anglo-sa2 nico - Origina-se em Anglaterra 3common laG4, o direito comum dos povos de Anglaterra - Anvaso dos anglo-sa2Ces e dom$nio pelos normandos - &urisprud1ncia a principal fonte de direito: lei r$gida e tirana 3ar;itrariedade do poder4 - "istema de case laG, casu$stico 3sistema de precedente: critrios de soluo de casos so vinculativos4 - o precedente 3precedent rule4 fi2ado pelos rgos #udicirios superiores vinculativo para os inferiores: tero de decidir os casos futuros da mesma maneira - *undamentao costumeira do sistema - 0end1ncia para a assistematicidade do direito: regras vo sendo e2tra$das da #urisprud1ncia 8 medida 'ue os casos vo surgindo - %'uidade: a #ustia do caso concreto 3e'uitY4 - resoluo de casos anlogos da mesma maneira - "istema anglo-sa2 nico no suscept$vel de recepo, apenas de imposio ,odalidades das !ontes de Direito *ontes de produo interna:

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+. !outrina /. &urisprud1ncia D. 33 %'uidade 44 E. 9ostume 3usos4 O. .ormas corporativas T. =ei produo de regras #ur$dicas

*ontes de direito: "entidos: ? tcnico-#ur$dico: modos de revelao e formao de regras #ur$dicas - (ist rico: origem (ist rica de um sistema - org7nico: rgos competentes para a produo de regras #ur$dicas - sociol gico ou material: circunstancialismo social 'ue originou a regra - instrumental: documentos 'ue cont1m os preceitos *ontes iuris essendi 3fontes da ess1ncia4: regras 'ue vigoram numa ordem #ur$dica independentemente do desaparecimento de todas as fontes iuris cognoscendi. *ontes iuris cognoscendi 3fontes de con(ecimento4: suporte material da regra, ve$culos de pu;licitao - revelao da regra - fontes de direito no sentido instrumental. "entido tcnico-#ur$dico: modos de revelao e formao de regras #ur$dicas - modos de revelao: direito privado 3lei e costume4 - e2teriori5ao da regra norma *ormao da lei: +. proposta /. votao D. aprovao E. promulgao e referendo O. pu;licao - pu;licitao 3arts 11+2> 11D2> 1702> 1@12 e 1@82 $RP 4 A:: compet1ncia pol$tica e legislativa, reserva relativa e reserva a;soluta Boverno: compet1ncia legislativa e administrativa, compet1ncia e2clusiva, matrias de no reserva 3matrias inovadoras4 :egiCes Aut nomas: legislao em 7m;ito de interesse regional Autar'uias =ocais: pessoas colectivas, poder regulamentar, limite territorial, compet1ncias meramente administrativas Ierdadeira fonte de direito a ordem social: s dela deriva a #uridicidade de 'ual'uer regra. =ogo, o sentido de uma fonte varia o;#ectivamente consoante a ordem em 'ue se integra. - modos de formao: direito p<;lico - processo 'ue condu5 8 gnese da

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9oncluso: - *onte uma manifestao ou facto social 'ue tem o sentido de conter uma regra #ur$dica. !istino am;$gua: +. fontes mediatas - influenciam a produo de regras 3doutrina e #urisprud1ncia4 - s so #uridicamente atend$veis 'uando a lei o permita 3usos4 /. fontes imediatas - so directamente produtoras de regras #ur$dicas 3lei4 - so intrinsecamente fontes de direito, t1m uma valia pr pria, per si 3lei e normas corporativas4 art. 12: fi2ao de uma preval1ncia (ierr'uica da lei imperativa - in#untiva face 8s normas corporativas. 1. Do#trina - 9ommunis opinnio doctorum - O la;or dos #urisconsultos, no e2erc$cio da ci1ncia #ur$dica - 0ra;al(o te rico de construo conceptual e de sistemati5ao do material #ur$dico, fornecendo-se soluCes para casos concretos - Historicamente, a doutrina foi fonte do direito: ius pu;lice respondendi, Nrtolo - Ho#e no o - 6A" a autoridade da doutrina um facto: a citao de #urisconsultos 'ue perfil(am u mesma posio enri'uece as alegaCes de cada parte +. .#rispr#d%ncia - O la;or dos tri;unais na soluo de casos concretos - )rinc$pio geral: independ1ncia da magistratura #udicial 3 art. 02?1 estat#to (a;istrados4 . os tri;unais superiores no t1m 'ue #ulgar como os tri;unais inferiores . os #u$5es no t1m 'ue #ulgar como os #u$5es do mesmo n$vel (ierr'uico . os #u$5es no t1m 'ue #ulgar consoante eles pr prios # fi5eram K os tri;unais inferiores no t1m eu #ulgar como os tri;unais inferiores K 3e2cepo: o dever de acatamento pelos tri;unais inferiores das decisCes proferidas em via de recurso pelos tri;unais superiores - mas, suscitando-se novo caso da mesma $ndole, o #ui5 pode voltar a #ulgar de modo diverso4 - .o sistema anglo-sa2 nico, a m2ima de deciso 3o critrio normativo 'ue condu5iu o #ui5 8 soluo do caso4 pode ser #uridicamente vinculativa perante outro caso da mesma $ndole - deciso #urisprudencial fonte de direito O. A"9%."PO, #urisprud1ncia en'uanto fonte de direito em )ortugal: a4. costume #urisprudencial ;4. ac rdos do 0ri;unal 9onstitucional com fora o;rigat ria geral c4. assentos 3revogados em +ZZO4 a4. 9ostume #urisprudencial: funda-se num uso 3mera o;servao de facto da repetio4 acompan(ado de convico de o;rigatoriedade de essa a orientao mais ade'uada. - A fonte de direito no propriamente a repetio de #ulgados, mas sim o costume - 9onvico de o;rigatoriedade pressupCe relativa persist1ncia na orientao seguida - 9ostume #urisprudencial no se identifica com a #urisprud1ncia constante, por'ue no s pressupCe um n<mero significativo de decisCes na'uele sentido como tam;m uma persist1ncia considervel na'uela orientao

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&urisprud1ncia constante: repetio de soluCes 3prtica reiterada4. - )resuno ilid$vel de determinada orientao, podendo ser afastada - .o se e2clui uma viragem #urisprudencial - .o fonte de direito na nossa ordem #ur$dica ;4. Ac rdos do 09 com fora o;rigat ria geral: fonte de direito em )ortugal. - A atri;uio de fora o;rigat ria geral a uma deciso de um tri;unal no l(e retira o carcter #urisprudencial 3arts. 11D2?1 ;F e +812 $RP4 c4. Assentos: verdadeira fonte de direito, at +ZZO. - "urgiram dos tradicionais assentos da 9asa da "uplicao 3o tri;unal rgio4 - %volu$ram para as decisCes do "0& proferidas em sede de recurso para a resoluo de contradiCes de #urisprud1ncia dos tri;unais superiores - !otados de fora o;rigat ria geral, fora essa 'ue conferia 8s decisCes dos ac rdos a e'uiparao a normas #ur$dicas, com o mesmo valor vinculativo dentro e fora do processo para o 'ual a deciso foi proferida - "0& interpretava leis, preenc(ia lacunas e era verdadeiro rgo produtor de regras #ur$dicas - A inconstitucionalidade deste instituto foi suscitada com ;ase no art. 11+2 $RP, por se conferir, a um acto de nature5a e2terna 3'ue no a lei4, o poder de interpretao e de integrao de lacunas - A inconstitucionalidade reside na fora o;rigat ria geral dos mesmos &urisprud1ncia uniformi5ada: surge da necessidade de maior segurana nas decisCes. - Ac rdos de uniformi5ao da #urisprud1ncia do "0& no podem ter fora o;rigat ria geral, no vinculam as inst7ncias nem vinculam o pr prio "0& - Ac rdos criam orientaCes comuns, fi2ando o sentido das fontes de direito aplicveis - .o so fonte de direito na nossa ordem #ur$dica

GG7.

EH#idade FF

- O 99 inclui a e'uidade entre as fontes de direito 3art. 024 - %'uidade o critrio 'ue cria soluCes especificamente en'uadradas no caso concreto 3a #ustia do caso concreto, A:A"0L0%=%" - comparao com a rgua ls;ica, malevel4. - H modo de revelao de regras #ur$dicas, pois revela-nos o direito da'uele caso, em;ora no ten(a intuito generali5ador O. A"9%."PO: no acol(e a 'ualificao da e'uidade en'uanto fonte de direito no sentido tcnico-#ur$dico por'ue no um critrio normativo 3no fonte criadora de regras #ur$dicas gerais e a;stractas4. *unCes da e'uidade: - integrao de lacunas - correco da lei - su;stituio da lei 0. $ost#(e G#sosF - 9ostume fonte no intencional 3espont7nea4, privilegiada e auto#ustificada do direito, por'ue e2prime directamente a ordem da sociedade - & a lei no tem adeso social garantida e r$gida - 9ostume [ uso R convico da o;rigatoriedade 3O. A"9%."PO4 #uridicidade 30. "O>"A4: diferenas 'uanto 8 temtica do costume permissivo . estrutura do costume: componente fctica 3ser, o uso4 R componente normativa 3dever ser, a convico - animus4

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. a convico o elemento #ur$dico do costume . costume preceptivo O. A"9%."PO: s e2iste costume 'uando a prtica acatada pela comunidade 3 preciso e2istir uma convico de o;rigatoriedade4, no se tolerando comportamentos divergentes. O costume sempre preceptivo e nunca permissivo 3posio mais restrita4. 0. "O>"A: o costume conforme 8 lei, permitindo-se a e2ist1ncia de regras permissivas. Nasta a convico da #uridicidade - licitude do acto 3perspectiva mais ampla4. 9oncluso: - "ustentando-se a posio de 0. "O>"A, admite-se 'ue o costume contra legem possa fa5er cessar a vig1ncia da lei 3na prtica, e no legalmente4. 0ipos de costume: - secundum legem: coincidem lei e costume - praeter legem: costume vai alm da lei, sem a contradi5er - tem por o;#ecto matria 'ue a lei no regula, integra lacunas - contra legem: costume opCe-se 8 lei - s este tipo #uridicamente relevante 3art. D@2 $RP4 vs. desuso: o animus com 'ue as pessoas no aplicam uma lei irrelevante, ;asta o facto da no aplicao - desuso o elemento fctico do costume contra legem, pelo 'ue o mero desuso de uma lei no importa a e2tino desta. )osio da lei perante o costume: - =ei tem um papel conformador da sociedade - H atri;u$da alguma relev7ncia ao costume 3art. 70824 - A omisso do costume nas disposiCes iniciais do 99 intencional: a lei adopta uma posio restrita, no admitindo o costume praeter legem ou contra legem 3s uma lei pode revogar outra lei4 9oncluso: - "uperioridade da lei, en'uanto critrio <nico de avaliao das fontes de direito - O direito criado, interpretado e aplicado de (armonia com a pr pria vida social - os costumes so sempre actuantes - @uando as autoridades no aplicam leis antigas, nunca revogadas, por estarem convictos de 'ue o verdadeiro direito # no esse, o costume contra legem actua. - O art. 72?1, 'ue evidencia a racionalidade dos usos, pode ser aplicado, por maioria de ra5o, ao costume - os #u$5es recusam a aplicao do costume 'uando este reprovvel GG Uso FF - "imples prtica social reiterada, mera o;servao de facto - H usos #uridicamente irrelevantes, por no implicarem uma regra #ur$dica - =ei admite relev7ncia aos usos mas limita-os: 3art. 72?14 . devem ser racionais 3compat$veis com a clusula geral dos ;ons costumes4 . so fonte mediata, no se impCem por si - )or interpretao conclui-se 'ue a e2presso usos e costumes remete somente para os usos: arts. +7D2 e 8862 - integrao da vontade das partes na cele;rao de neg cios #ur$dicos. 9oncluso: - Os usos so fontes de direito, 'uando a lei para eles remeta 3mediatamente4 - "em remisso legal os usos so meros elementos de facto 6. Nor(as $orporativas

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art. 12: contrapCe leis e normas corporativas .ormas corporativas: criadas por entidades com algum poder normativo para o 7m;ito da respectiva circunscrio - as corporaCes 3organismos representativos 'ue vinculam tos os mem;ros da respectiva categoria4, vg ordens profissionais. 39onte2to (ist rico: 9onstituio de +ZDD, corporaCes com representao em grupos parlamentares. Nase do %stado corporativo fascio: organi5ao representativa de classe4. 9om a e2tino da org7nica corporativa, a definio legal no caducou. "egundo a opinio doutrinria, as normas devem-se considerar em vigor, por'ue esses organismos continuam a e2istir, em;ora # no se encontrem na ;ase o %stado. @. A Cei =ei: fonte intencional de direito H a pr pria lei a pronunciar-se so;re as fonte de direito, evidenciando o positivismo - legalismo da nossa ordem #ur$dica. art. 12 define deforma incorrecta o conceito de lei. H inaceitvel a e'uiparao de leis a disposiCes 3normas4, na medida em 'ue lei fonte de normas e estas so conte<dos de leis. O. A"9%."PO: lei um te2to ou f rmula significativo de uma ou mais regras emanado, com o;serv7ncia das formas esta;elecidas, de uma autoridade competente para pautar critrios #ur$dicos de soluo de situaCes concretas. O acto produ5ido pelos rgos competentes introdu5, assim, um preceito genrico com o sentido de alterar a ordem #ur$dica 3novidade4. 0. "O>"A: lei um te2to significativo de regras #ur$dicas. %m matria de organi5ao legal, um diploma pode tra5er normas 'ue no so inovadoras 3vg a criao de um c digo, revogando a'uele 'ue anteriormente vigorava, em;ora se manten(am algumas normas e institutos4. =eis dividem-se normalmente em artigos, mas estes so independentes entre si: uns podem perder a vig1ncia e outros permanecem. =ei: +. material: critrio do conte<do. 3[ lei comum ou no solene, no se reveste das solenidades pr prias da funo legislativa4 - 0odo o acto normativo: acto 'ue contm critrios gerais para a soluo de casos concretos 3regras #ur$dicas4 /. formal: critrio da forma. 3[ lei solene4 - 0odo o acto legislativo: acto 'ue reveste das formas destinadas por e2cel1ncia ao e2erc$cio da funo legislativa do %stado. - art. 11+2 $RP: leis 3A:4, decretos-leis 3Boverno4 e decretos legislativos regionais 3Assem;leias =egislativas :egionais4 9oncluso: =eis em sentido material e formal: vg lei A: 'ue aprova um regulamento de e2ames =eis em sentido material: vg portaria 'ue aprova um regulamento de e2ames =eis em sentido formal: vg !=: 'ue eleva uma vila 8 condio de cidade IierarH#ia das !ontes do Direito +. /. D. E. O. T. !ireito internacional =eis constitucionais =eis da A: e decretos-leis do Boverno !ecretos regulamentares e decretos )ortarias e despac(os :egulamentos locais

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18. -I$ISSITUDES DAS !ONTES DE DIREITO Acto .#r/dico !acto '#r/dico stricto sens# 3facto no (umano produtor de efeitos #uridicamente relevantes - vg decurso do tempo4 !acto '#r/dico lato sens# 3facto produtor de efeitos &uridicamente relevantes4 Acto '#r/dico lato sens# 3facto (umano produtor de efeitos #uridicamente relevantes4 Ne;<cio '#r/dico GJJF 3K4 Acto #ur$dico stricto sensu: vontade intervm na sua reali5ao, mas no na produo dos seus efeitos - vg adopo. 3KK4 .eg cio #ur$dico: acto (umano voluntrio na sua reali5ao e na fi2ao de efeitos - vg contrato. Acto '#r/dico stricto sens#

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Desvalores do Acto .#r/dico Ine4ist%ncia '#r/dica 3#uridicamente no ( nada - acto totalmente irrelevante, falta a promulgao do ):4 e2: art. 1@+82 $$ e 17A2 $RP

Ine"iccia lato sens# 3a suscepti;ilidade de um acto #ur$dico no produ5ir todos os efeitos #ur$dicos4

Invalidade 3acto, 'ue deveria produ5ir efeitos, pela lei considerado invlido4 1. N#lidade Gart. +862F - decorre da violao de interesses mais invocvel a todo o tempo con(ecida oficiosamente pelo tri;unal desde logo inefica5 - inaplicvel no produ5 efeitos

graves

ratificao

+. An#la&ilidade ? arguida pelos interessados - pra5o para invocao - sanvel mediante confirmao ou - produ5 efeitos, mas podem ser retroactivamente destru$dos

Ine"iccia stricto sens# 3acto vlido, em;ora no produ5a todos os seus efeitos4 e2: falta de pu;licao - art. 12 lei A05D8 O. A"9%."PO: desvalores dos actos #ur$dicos e'uivalem a sanCes #ur$dicas 0. "O>"A: opinio discut$vel, por'ue ( casos em 'ue a invalidade no representa uma sano so;re o actor do acto, mas sim so;re o coactor 3 art. +662? 1> +6@24 Entrada e( -i;or da Cei A lei s produ5 efeitos ap s a data da sua pu;licao 3no #ornal oficial, !:4. )u;licao: acto indispensvel para conferir o;rigatoriedade 8 lei, tornando poss$vel o con(ecimento desta por todos 3ou pelos servios4. art. @2: ignor7ncia da lei #uridicamente irrelevante art. 62: deve ser o;#ecto de interpretao restritiva - o legislador no 'uis referir todas as leis, mas s a'uelas 'ue devam ser pu;licadas no !: - # os regulamentos comunitrios caracteri5am-se pela aplica;ilidade directa nos %stados mem;ros, independentemente de pu;licao

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Iacatio legis: per$odo de tempo 'ue decorre entre a pu;licao e a entrada em vigor da lei. !urante esse per$odo, a lei antiga mantm a sua vig1ncia. - pra5os gerais ou supletivos de vacatio: O, +O e D\ dias ap s a pu;licao no !: 3lei A05D84 - pra5os especiais de vacatio 3pra5os ad-(oc - sem distino entre continente - regiCes aut nomas4: legislador pode ampliar ou redu5ir os pra5os gerais de vacatio: . ampliar: devido a dificuldades de apreenso de certas lei ou de adaptao ao novo regime . redu5ir: por ra5Ces de urg1ncia . supresso total da vacatio: necessidade a;soluta de entrada em vigor da lei 3art. 62?+4 - inadivel urg1ncia 3vg calamidade p<;lica4 ou para evitar a frustrao dos fins da lei e2: =ei V + &aneiro - - AI imediata, \:\\ / &aneiro 3sem contar com a data de pu;licao4 6A" o;rigatoriedade imediata violenta 3art. +2?1 lei A05D84. Cei A05D8 pode ser derrogada por diploma de n$vel (ierar'uicamente e'uivalente, 'ue determine a vig1ncia imediata. 9oncluso: - )resuno de coincid1ncia cronol gica entre a data dos diplomas e o dia da distri;uio do #ornal oficial. - 0r1s alternativas: . ou a pr pria lei fi2a a entrada em vigor . ou o legislador determina-o em legislao especial - por fi2ao directa 3da'ui a D\ diasF4 - por fi2ao indirecta 3dia + &un(o /\\T4 . ou essa data no fi2ada vacatio e2: 3sem contar com a data da pu;licao4 =ei V \T de + *evereiro AI: \:\\ T *evereiro - - continente 3vacatio entre / e O *evereiro, =A ainda \:\\ +T *evereiro - - regiCes aut nomas -- distri;uio: O *evereiro AI: \:\\ +\ *evereiro - - continente art. +AD2 no pode ser aplicado con#untamente com a lei A05D8 3pra5os gerais4. " intervm em caso de d<vida na contagem de pra5os especiais ad-(oc. e2: =ei V D\ &aneiro - - +\ meses. AI: \:\\ + !e5em;ro 3por'ue no e2iste D+ .ovem;ro4 =ei V D\ &aneiro - - + ano. AI: \:\\ D+ &aneiro ano seguinte =ei V D &aneiro - - D meses. AI: \:\\ E A;ril =ei V D\ &aneiro - - + m1s. AI: \:\\ + 6aro $essa=o o# Ter(o de -i;%ncia da Cei 9ausas de cessao de vig1ncia da lei: pra5os gerais e supletivos de pra5os especiais ad-(oc

vigora4

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+. caducidade /. revogao +. caducidade: d-se pelo efeito da superveni1ncia de um mero facto, independentemente de nova lei. - 9ausas: . vig1ncia temporria 3a lei esta;elece o seu pra5o de durao4 . desaparecimento dos pressupostos materiais normativos de aplicao da lei 3a impossi;ilidade definitiva de aplicao de uma lei implica a sua e2tino4 /. revogao: d-se pelo efeito da superveni1ncia de uma lei so;re outra, 'ue dei2a de vigorar. - )rinc$pio geral: a lei posterior revoga a lei anterior 3critrio cronol gico4 . se am;as regularem a mesma matria revogao tcita ou por incompati;ilidade - grau . se (ouver incompati;ilidade entre elas de incerte5a superior 3intrprete tem o nus da verificao4 . se o legislador o declarar e2pressamente ou por #ur$dica 0. "O>"A: impedimento 8 vig1ncia de uma lei no revogao, por'ue essa lei no se encontrava # em vigor. 9essao de vig1ncia pressupCe entrada em vigor. :evogao: +. total - a;-rogao: revoga o diploma na sua totalidade. - compat$vel com a revogao glo;al /. parcial - derrogao: atinge a lei parcialmente. K classificao meramente doutrinria, com pouca utilidadeK :evogao: +. glo;al: de um instituto ou ramo do direito. - legislador su;stitui todo o material normativo 3vg revogao entre c digos4 /. individuali5ada )rinc$pio da no repristinao: art. A2?0 - a perda de vig1ncia da lei revogat ria no importa o renascimento da lei 'ue esta revogara 3repristinao4,na falta de disposio em contrrio. %2cepo, art. +8+2?1 $RP. revoga =ei +, +Z\\ lei revogat ria =ei /, +ZZO revoga =ei D, /\\E revogao e2pressa declarao - segurana

no repristinao Cei 9eral Posterior n=o Revo;a a Cei Especial 9lassificao das regras #ur$dicas: O. A"9%."PO: critrio de relacionamento entre regras 3classificao tripartida4 +. regras gerais

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/. regras especiais D. regras e2cepcionais 0. "O>"A: classificao inicialmente ;ipartida e com duas su;espcies + regras gerais /. regras espec$ficas - - especiais - - e2cepcionais :egra geral: define um regime #ur$dico para a generalidade das situaCes :egra especial: adapta o regime ou o princ$pio criado pela norma geral para um n<mero limitado de situaCes, sem contrariar esse regime ou princ$pio :egra e2cepcional: destina-se a um n<mero limitado de casos, contrariando a norma geral e criando um princ$pio antag nico a este. O. A"9%."PO e 0. "O>"A: . 'uando su;stancialmente e2cepcional 3ius singulare4, no comportam aplicao anal gica. . 'uando formalmente e2cepcional, autori5a a utili5ao do argumento a contrario. 9oncluso: - %stas regras #ur$dicas no so gerais, especiais ou e2cepcionais por si, mas somente no confronto com outra norma. - :egra especial e regra e2cepcional so dotadas de generalidade mas no so regras gerais - - O. A"9%."PO: generalidade um conceito gradativo, pelo 'ue o universo de aplicao da lei geral mais amplo do 'ue nas restantes leis. e2: =ei +- ;i;lioteca de acesso livre, das Z( 8s +D( K geral, por comparao com a lei / e a lei D =ei / - investigadores t1m acesso 8 ;i;lioteca depois das +D( K especial, por comparao com a lei + =ei D - acesso vedado aos utentes com atraso da devoluo de livros K e2cepcional, por comparao com a lei + 0am;m os ramos de direito ou os institutos comportam esta classificao. art. A2?7: lei geral posterior no revoga a lei especial - e2cepo ao princ$pio geral de 'ue a lei posterior revoga a lei anterior - especialidade e e2cepcionalidade podem ser sustentadas por critrios: 3especialidade em funo de critrios:4 . materiais . pessoais - categorias de pessoas . territoriais - nacional ou universal regional local =ei +, geral +ZZZ derroga no revoga =ei /, especial /\\\ revoga - a lei especial nunca pode revogar a lei geral - a lei especial posterior derroga a lei geral 3revoga-a parcialmente4 - retiral(e parte da previso, modificando-a, sem a contradi5er na totalidade - a lei nacional no revoga a lei local 1D. APCI$AO DA CEI NO TE,PO =ei: realidade cronol gica *unCes do direito: - funo esta;ili5adora 3e2pectativas4 vs. =ei D, geral /\\+

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- funo dinami5adora - modeladora :epercusso da =. so;re: +. factos - instant7neos - continuados - duradouros /. situaCes #ur$dicas - prolongam-se en'uanto no se e2tinguirem os efeitos Direito Transit<rio !ireito transit rio: a lei fi2a, casuisticamente, a soluo das (ip teses 'ue se colo'uem na fronteira entre uma lei e outra lei. :epresenta a aplicao de critrios gerais ou de previsCes particulares a situaCes delicadas. "oluciona pro;lemas de sucesso de leis no tempo. !ireito transit rio: +. formal - o legislador escol(e entre a =A e a =. 'ual deve regular a'uela situao remisso /. material - 8 situao criada uma disciplina pr pria, no coincidente com a =A ou a =. 9oncluso: - 9ompete ao legislador a opo por um direito transit rio material ou formal. !ireito transit rio geral, aplicado supletivamente 3na falta de disposiCes transit rias4: art. 1+2 !ireito transit rio especial, prevalece so;re o art. 1+2: +. art. +DA2 /. direito processual D. direito penal E. direito fiscal +. art.+DA2: regime especial da sucesso de leis no tempo de normas 'ue esta;elecem pra5os /. direito processual: a =. de aplicao imediata aos processos # pendentes 8 data do seu AI - a <ltima manifestao de vontade do legislador prevalece 3aperfeioamento da ordem #ur$dica4 D. direito penal: art. +2 $P - princ$pio da aplicao da lei mais favorvel ao agente, 'uer se#a =. ou =A: se a =. eliminar a infraco, fica e2tinta a pena E. direito fiscal: aplicao imediata do pra5o de prescrio mais favorvel 9oncluso: - O princ$pio de 'ue a =. de aplicao imediata no sin nimo de retroactividade, por'ue a =. s o fa5 a partir do seu AI. )or retroactividade entende-se a aplicao de uma lei a um facto ou efeitos passados, antes do AI da =.. 6A" o legislador pode atri;uir eficcia retroactiva 8 =. -- insta;ilidade social e desaparecimento da previsi;ilidade e e2pectativas das acCes. Restri es $onstit#cionais K Retroactividade das Ceis $RP arts +D2?0> +8+2?7> 182?1 e 7 - reserva e2pressa: lei penal positiva - princ$pio da legalidade - reserva impl$cita: e2cluso da retroactividade e2trema . respeito pelo caso #ulgado . tutela das e2pectativas individuais 9ra#s de Retroactividade

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0eoria dos direitos ad'uiridos, "AIAB.J: =. retroactiva se no respeitar os direitos validamente ad'uiridos no per$odo de vig1ncia da =A. . 9r$tica: direito ad'uirido insuficiente como critrio fundamental. 0eoria do facto passado: =. retroactiva se agir so;re factos passados, antes do seu AI. .o retroactividade significa 'ue aos factos passados se aplica a =A, e aos factos novos a =.. 0eoria 'ue inspirou o art.1+2, em;ora no de forma pura. . 9r$tica: cristali5ao da =. dentro de factos Braus de retroactividade: 'uantos mais efeitos so atingidos, retroactiva a =.. A retroactividade graduvel. +. /. D. E. e2trema 'uase e2trema agravada ordinria mais

+. retroactividade e2trema: no respeita nen(um efeito do facto passado, nem o caso #ulgado - figura meramente doutrinria no nosso direito 3e2clu$da constitucionalmente4 /. retroactividade 'uase e2trema: no respeita as relaCes 'ue ainda su;sistam, nem os seus efeitos - apenas respeita o caso #ulgado D. retroactividade agravada: 3art. 172?14 s respeita os efeitos produ5idos 'ue tiverem t$tulo de especial segurana E. retroactividade ordinria: 3art. 1+?1> 1L p4 respeita todos os efeitos # produ5idos pelo facto passado - atinge somente os feitos 'ue ainda su;sistam 8 data do seu AI O Arti;o 1+2 !ireito transit rio geral, de aplicao supletiva n21 ? 1L p - princ$pio da no retroactividade - princ$pio muito geral: princ$pio geral de direito e no critrio espec$fico do direito civil - em toda a =. est impl$cito um de ora avante +L p - e2cepo ao princ$pio geral: lei retroactiva - princ$pio da no retroactividade no tem carcter a;soluto - legislador prefere a aplicao retroactiva 8 aplicao imediata - =., 'uando retroactiva, atinge os efeitos ainda no completamente encerrados - caso o legislador nada diga, a eficcia retroactiva redu5ida mediante a presuno de 'ue ficam ressalvados os efeitos # produ5idos 3retroactividade ordinria4 - princ$pio do respeito pelo passado n2+ ? concreti5aCes do princ$pio geral 1L p - . condiCes de validade menoridade - su;stancial 3capacidade, legitimidade,

licenas, pareceres4 - formal 3escritura p<;lica4 . efeitos, como e2presso de uma valorao - nova concepo - o conte<do do direito est em parte dominado pelo facto 'ue l(e deu origem

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3delimitao da responsa;ilidade civil, casamento cat lico e civil, div rcio4 - em caso de d<vida: 'uando a lei nada determina - =. s se aplica aos factos novos: depois do AI da =. - aplicao pura da teoria do facto passado +L p - conte<do de relaCes #ur$dicas # constitu$das, sem valorao 3s cios ou accionistas, arrendamento, casamento, filiao, renovao e confirmao de contratos4 - entender-se-: 'uando a lei nada determina - =. regula, a partir do seu AI, as relaCes # constitu$das mas su;sistentes ou em curso 8 data do seu AI - =. atende directamente 8 situao, independentemente do facto 'ue a originou, sem valorao - segundo a teoria do facto passado, a =. age retroactivamente: mas introdu5 uma limitao a essa teoria - =. no retroactiva por'ue se aplica 8s relaCes #ur$dicas 'ue su;sistam, mas apenas a partir do seu AI, e a todos os factos novos 9oncluso: - estados pessoais: aplica-se a =., imediatamente - estatuto do contrato: aplica-se a lei vigente ao tempo da concluso do contrato - a =. revogada mas considera-se incorporada no contrato 3so;revig1ncia da =A, at 8 e2tino do contrato, fen meno inverso ao da retroactividade4 - respeito pelo princ$pio da autonomia privada - estatuto real: conte<do do direito fica su;metido 8 =., imediatamente - estatuto sucess rio: regulado pela lei vigente ao tempo da a;ertura da sucesso, 'uando 8 forma e validade

Cei Interpretativa> art. 172 =ei interpretativa: reali5a interpretao aut1ntica - re'uisitos: +. tem de ser posterior 8 lei interpretada /. tem de consagrar e fi2ar uma das orientaCes poss$veis da =A, consagrando uma soluo 'ue os tri;unais poderiam ter adoptado - soluo do direito anterior tem de ser controvertida ou incerta - nova soluo definida tem de se situar dentro dos 'uadros da controvrsia D. no pode ser (ierar'uicamente inferior 8 lei interpretada "e no o;servar todos os re'uisitos, uma lei meramente inovadora: - lei inovadora: a'uela 'ue altera de algum modo a ordem #ur$dica pree2istente O;#ectivo da lei interpretativa: evitar a insta;ilidade, a diversidade de tratamento de casos semel(antes. integra-se na lei interpretada: segundo a maioria da interpretao doutrinria, tal e2presso significa 'ue a lei interpretativa retroactiva 3e2cepto NA)0A"0A 6A9HA!O4 - lei interpretativa retroage ao AI da lei interpretada, no se confundindo com esta. 6A" ( a necessidade de garantir a esta;ilidade das situaCes # consumadas - ressalvam-se os efeitos # produ5idos por t$tulo especial de segurana 3retroactividade agravada4 =ei interpretativa a;range todos os casos ainda em a;erto, salvo as situaCes # consumadas, cu#a eficcia se e2tinguiu - declara-o de modo categ rico. =ei interpretativa: regra e2cepcional ao art. 1+2?1> 1L p. Resol#=o de Iip<teses de Aplica=o da Cei no Te(po

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+. =. contm regras de direito transit rio especial] "A6: de 'ue tipo] /. A =. no contm regras de direito transit rio especial. 6as pertence a um ramo do direito onde vigorem princ$pios espec$ficos] "A6: 'ual ramo] D. A =. no contm regras de direito transit rio especial, nem pertence a um ramo do direito onde vigorem princ$pios espec$ficos. 6as uma lei interpretativa ou inovadora] E. "e a =. for interpretativa, aplica-se o art. 172. "e for inovadora, aplica-se o art. 1+2, direito transit rio geral. E. "e o legislador atri;uiu eficcia retroactiva 8 =. - art. 1+2?1> 1L p. O. "e a =. no for retroactiva, aplica-se o princ$pio geral e o art. 1+2?+> 1L o# +Lp. 11. A DETER,INAO DAS RE9RAS

A fonte no a regra. A fonte o modo de revelao da regra. Interpreta=o lato sens# Anterpretao lato sensu: determinao, dentro do ordenamento, da regra aplicvel ao caso concreto. +. interpretao stricto sensu: determinao do sentido da lei /. interpretao enunciativa: determinao de uma regra derivada D. integrao de lacunas: determinao de uma regra anloga Interpreta=o stricto sens# Anterpretao stricto sensu: situando a lei na ordem social, procurar 8 lu5 desta o seu sentido - a aplicao da regra logicamente posterior 8 determinao da regra - toda a fonte necessita de ser interpretada 3e no somente a lei4, para 'ue se revele a regra - ideia errada de 'ue a lei 'ue clara no carece de interpretao 3;rocardo in claris non fit interpretatio4 - interpretao uma tarefa sempre presente, e deve reconstituir a unidade glo;al da realidade *ora normativa da interpretao: +. interpretao aut1ntica /. interpretao oficial D. interpretao doutrinal +. interpretao aut1ntica: reali5ada por uma fonte 'ue no (ierar'uicamente inferior 8 fonte interpretada - lei interpretativa a todos vincula, por'ue provem da vontade do legislador. /. interpretao oficial: ela;orada dentro de uma estrutura administrativa (ierar'ui5ada, vinculativa dessa estrutura. D. interpretao doutrinal: no vinculativa por'ue no tem 'ual'uer repercusso so;re as fontes em causa - reali5ada por 'ual'uer pessoa 3#urista, doutrinaF4 e pelo #ulgador 3art. 82?74. %lementos da interpretao:

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art.D2: princ$pios aplicveis, directamente ou por analogia, a todas as categorias de fontes 3leis materiais, #urisprud1ncia com fora o;rigat ria geralF4 +. elemento literal /. elementos l gicos: a4 - elemento sistemtico ;4 - elemento (ist rico c4 - elemento teleol gico d4 - - - ratio legis O. A"9%."PO: elemento literal R elementos l gicos R elementos formalmente inclu$dos na fonte: - no possuem carcter vinculativo directo, mas au2iliam o intrprete na tarefa interpretativa - elementos cu#o o;#ectivo o mero esclarecimento e2: . pre7m;ulos . ep$grafes - - mas, em caso de contradio, o artigo 'ue prevalece +. elemento literal: o te2to, o ponto de partida da interpretao da lei - as palavras so um ve$culo indispensvel para a comunicao, mas a sua con#ugao no ar;itrria - - am;iguidade - prescindindo-se totalmente do te2to, dei2a de e2istir interpretao da lei - am;iguidade: se letra e esp$rito no coincidirem, prevalece o esp$rito so;re a letra. - 6A" o entendimento literal ser tendencialmente a'uele 'ue vir a ser aceite: letra o elemento irremov$vel de toda a interpretao, funcionando tam;m como limite da ;usca do esp$rito 3art. D2?+4 - m$nimo de correspond1ncia ver;al 3escola da e2egese: positivismo, o direito e'uivale 8 lei, pelo 'ue a interpretao se deve cingir 8 letra da lei - - cr$tica: posio inadmiss$vel - a lei no contem tudo, e2ist1ncia de lacunas4. /. elementos l gicos: o sentido ou o esp$rito da lei - elementos e2tra-literais - 'uerelas doutrinrias: . (istoricistas vs. actualistas coincid1ncia tendencial . su;#ectivistas vs. o;#ectivistas . (istoricismo: o sentido da lei, no momento em 'ue foi ela;orada . actualismo: o sentido da lei, no momento em 'ue aplicada 9r$tica ao (istoricismo: - teria de se considerar, no momento presente, caducas muitas das leis 'ue todos entendem em vigor, por'ue as circunst7ncias de (o#e eram imprevis$veis na altura da sua formao. - # o actualismo preconi5a o primado da ordem social 3 art. D2?1: as condiCes espec$ficas do tempo em 'ue 3a lei4 aplicada. . su;#ectivismo: o sentido da lei a'uele 'ue o legislador (ist rico 'uis transmitir . o;#ectivismo: o sentido da lei o 'ue dela pode ser o;#ectivamente e2tra$do, mesmo 'ue este sentido no corresponda 8 inteno do legislador (ist rico 9r$tica ao su;#ectivismo: - apagamento do legislador (ist rico ap s a ela;orao da lei, pelo 'ue a vontade do legislador com fre'u1ncia incognosc$vel 3os antecedentes do te2to legal no so p<;licos4.

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- vrias pessoas podero ter intervindo na ela;orao da lei 9onsagrao no $$: - posio neutra - e2presso pensamento legislativo intencionalmente am;$gua pensamento o;#ectivo ou su;#ectivo] - o $$ no 'uis tomar partido na 'uerela o;#ectivismo - su;#ectivismo O esp$rito prevalece so;re a letra da lei - reserva: o m$nimo de correspond1ncia: - valorao e2cede o dom$nio literal - lei fonte intencional de direito: 'uando o o;#ectivo do legislador na lei percept$vel, o intrprete no o pode ignorar - o intrprete no pode antepor o seu pr prio critrio ao do legislador 3 art. 82?+4 9oncluso: - %stas afirmaCes so congruentes com uma interpretao o;#ectivista, por'ue se trata do sentido da lei, e no do legislador (ist rico. %lementos l gicos: a4 - elemento sistemtico: a unidade do sistema #ur$dico 3art. D2?14 - interpretao resulta da conte2tuali5ao da regra - as relaCes entre as vrias disposiCes podem ser de: . su;ordinao . cone2o . analogia . su;ordinao: relacionar o preceito isolado com os princ$pios gerais do sistema #ur$dico, permitindo-se apurar a incid1ncia 'ue estes princ$pios t1m para o esclarecimento dessa fonte. - compati;ilidade das leis com regras (ierar'uicamente superiores 3vg princ$pio da interpretao conforme com a 9:)4 . cone2o: situar a fonte no sistema em 'ue se integra 3conte2to4 e2: art. 1@++2?+ - cone2o pr 2ima 3implica uma cone2o entre a norma alvo e as 'ue a circundam4 art. 171+2 e +1+2 - cone2o remota . analogia: ;usca de semel(anas entre preceitos. - analogia manifesta-se no plano da interpretao, atravs dos denominados lugares paralelos: as normas respeitantes a institutos ou (ip teses de 'ual'uer modo relacionados com a fonte 'ue se pretende interpretar 3institutos anlogos previstos em pontos diversos do sistema4. e2: art. 111+2 - direito de e2onerao de s cios 3sociedade comercial4

;4 - elemento (ist rico: as circunst7ncias em 'ue a lei foi ela;orada 3 art. D2?14 . precedentes normativos - precedentes (ist ricos - precedentes comparativos . tra;al(os preparat rios . occasio legis

. precedentes normativos: normas 'ue, so;re a mesma 'uesto da norma alvo, # vigoraram no passado - funo au2iliar da interpretao - precedentes (ist ricos: normas 'ue vigoraram no passado, mas no actualmente, constituindo o;#ecto da Hist ria do !ireito

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- precedentes comparativos: regras estrangeiras 'ue vigoraram na poca da formao da lei e 'ue tiveram influ1ncia so;re ela . tra;al(os preparat rios: pro#ectos e antepro#ectos ela;orados como preparao da norma - o;#ectivo de desco;rir o verdadeiro sentido da norma . occasio legis: circunstancialismo social 'ue #ustifica a ela;orao da norma, aspecto para 'ue preferentemente aponta o art. D2?1 - e2plicao sociol gica para a insero da norma no sistema c4 - elemento teleol gico: a #ustificao social da lei, a sua finalidade - todo o direito finalista - fins e o;#ectivos sociais 9oncluso: - !a con#ugao de todos estes elementos resulta o sentido, o esp$rito ou a ra5o da lei: d4 - ratio legis: o elemento decisivo para se fa5er a interpretao. - a ra5o ou o sentido intr$nseco da lei 3o pensamento legislativo, art. D2?

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- a ratio legis resulta da ponderao dos elementos e2tra-literais e assenta numa pretenso de m2ima racionalidade do legislador :esultados da interpretao: +. declarativa /. e2tensiva D. restritiva E. correctiva O. a;-rogante +. interpretao declarativa: o resultado da interpretao da letra e do esp$rito 3ratio legis4 coincidem. - classificao adicional: O. A"9%."PO . lata . media . restrita - nem sempre um es'uema rigidamente utili5vel, mas parte da am;iguidade das palavras. e2: culpa - reprova;ilidade - interpretao declarativa lata 3 - sentidos intermdios, inumerveis - interpretao declarativa mdia4 - neglig1ncia ou dolo - interpretao declarativa restrita 9oncluso: - %sta classificao adicional s poss$vel perante uma escala de significados de amplitude crescente - graduvel. - )luralidade de sentidos R amplitude crescente. /. interpretao e2tensiva: o sentido ultrapassa o estritamente da letra. - o caso encontra-se previsto no sentido, mas no na letra 'ue resultaria

D. interpretao restritiva: a lei utili5ou uma f rmula demasiado ampla, 'uando o seu sentido mais limitado. e2: casamento - acto indissol<vel 3por div rcio4 9oncluso: - !eve manipular-se intelectualmente a letra para se o;ter o sentido restringindo ou ampliando a letra. E. interpretao correctiva: intrprete conclui 'ue a letra tem um sentido nocivo, contrrio a interesses superiores. - o intrprete afasta, assim a norma inade'uada

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- inadmiss$vel na ordem #ur$dica portuguesa: art. 82?+, prioridade do dado normativo so;re apreciaCes de ra5oa;ilidade 3o intrprete no pode su;stituir as valoraCes do legislador pelas suas pr prias valoraCes, a fim de garantir a segurana #ur$dica4 - dura le2, sed le2 - e2cepo: 'uando o sentido da fonte contrrio 8 ordem natural, esta 'ue dever prevalecer O. interpretao a;-rogante: o intrprete verifica 'ue a pretensa norma um nado-morto, do 'ual nen(uma regra resulta. - a regra no al;erga nen(um sentido 3interpretao a;-rogante l gica4 - e2iste uma contradio insanvel entre duas normas, relativamente aos valores 'ue tutelam 3interpretao a;-rogante valorativa4 - s em <ltimo recurso deve o intrprete e2cluir a fonte, admitindo 'ue dela nada de <til resultou 3'uando a incompati;ilidade for muito grave4 e2: l gica: - lacunas de coliso: disposiCes inconciliveis no seio do mesmo diploma - lei nova remete para um regime 'ue no e2iste valorativa: - norma geral vs. norma e2cepcional 9oncluso: - .o e2iste interpretao a;-rogante se (ouver revogao - 9ritrios de preval1ncia: . lei posterior prevalece so;re lei anterior 3critrio cronol gico4 . lei especial derroga a lei geral Resol#=o de Iip<teses de Interpreta=o da Cei +. situao de facto su;sume-se 8 previso da norma, por reconduo intelectual] "A6: interpretao declarativa /. tipo de interpretao] D. elementos utili5ados] E. tipo de interpretao, 'uanto ao resultado] Interpreta=o En#nciativa A regra est impl$cita nas fontes, en'uanto 'ue, a interpretao stricto sensu, a regra est e2pressa nas fontes. Anterpretao enunciativa: processo de o;teno de uma regra derivada a partir de uma regra principal, atravs de argumentos l gicos. - regras principais: a'uelas das 'uais se pode e2trair uma outra, mediante argumentos l gicos. +. argumento a minori ad maius: a lei 'ue pro$;e o menos, pro$;e o mais. /. argumento a maiori ad minus: a lei 'ue permite o mais, permite o menos 3art. 17+124. D. argumento a contrario sensu: demonstrao do carcter e2cepcional do preceito em causa - se, para determinado caso, se esta;elece uma disposio e2cepcional, dela pode-se inferir a regra 'ue funciona para todos os outros casos. - s deve ser aplicado 'uando se trata de disposiCes e2cepcionais, e2plicitamente consagradas - possi;ilidades limitadas de recurso a este argumento 9oncluso: - A admissi;ilidade da interpretao enunciativa contestvel - em todos os argumentos encontra-se impl$cita uma valorao

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Inte;ra=o de Cac#nas Antegrao de lacunas: pressupCe a interpretao stricto sensu das fontes. =acuna: pro;lema #uridicamente relevante sem critrio normativo de soluo. - incompleio do sistema normativo 'ue contraria o plano deste - no ( lacuna da lei 'uando a pr pria lei indica um direito su;sidiariamente aplicvel - lacuna de previso: fal(a a previso de um caso 'ue deve ser #uridicamente regulado - lacuna de estatuio: ( previso mas no se estatu$ram os efeitos #ur$dicos correspondentes - discute-se se #uridicamente ( lacuna - lacunas ocultas: regras aparentemente genricas mas 'ue, por interpretao restritiva, se conclui 'ue no foi e2plicitada uma e2cepo^ ou 'uando a matria prevista, mas por interpretao a;-rogante se conclui pela inanidade dos preceitos - a lacuna uma fatalidade: . imposs$vel prever todas as situaCes vindouras . inteno de no regular desde logo 3matrias em evoluo4 . situaCes novas, evoluo incessante - lacuna pode ser ultrapassada - por interpretao enunciativa - por integrao art. 82?+: proi;io do non li'uet - o #ui5 no pode a;ster-se de #ulgar invocando a falta da lei - a situao lacunar deve ser #uridicamente resolvida Ierdadeira lacuna vs. situao e2tra#ur$dica 3ordem religiosa, moral ou de trato social4 - em am;as ( falta de regra espec$fica, mas s a situao lacunar deve ser #uridicamente regulado - tarefa de valorao: encarar o caso de (armonia com uma conse'u1ncia #ur$dica 'ue l(e estaria eventualmente associada Anterpretao e2tensiva vs. lacuna - pode (aver aparentemente lacuna, mas na realidade tudo se resolvia por interpretao e2tensiva - interpretao e2tensiva pressupCe uma (ip tese no compreendida na letra da lei, mas compreendida no seu esp$rito 3o esp$rito 'ue determinante, logo, ( uma regra4:e2trai-se a regra, impl$cita num te2to imperfeito - na lacuna no ( regra alguma, na medida em 'ue a (ip tese no est compreendida nem na letra, nem no esp$rito dos preceitos art. 112: processos tendencialmente aplicveis a todos os ramos do direito 3disposiCes iniciais dos c digos -- princ$pios fundamentais de toda a ordem #ur$dica4 - processos gerais de integrao: processos normativos )rocessos de integrao: +. e2tra-sistemticos: critrios fora do sistema . normativos . no normativos 3e'uitativos4 . soluCes discricionrias /. intra-sistemticos: soluo conforme 8s disposiCes vigentes . 33 costume44 . analogia

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+. processos e2tra-sistemticos de integrao: . processo normativo: 3art. 1124 emisso de uma regra 'ue preve#a a situao lacunar, por um rgo com compet1ncia legislativa . processo no normativo 3e'uitativo4: soluo conforme 8s circunst7ncias do caso concreto 3vg a#uste e'uitativo, montante e'uitativo, responsa;ilidade civilF4 - art. 02: e'uidade no um processo normal de integrao - vantagem: permite, no caso concreto, uma maior ade'uao - desvantagem: no contri;ui para a definio da ordem #ur$dica, sacrif$cio da certe5a #ur$dica e da preocupao generali5adora . soluCes discricionrias: vg pelo rei. - a lacuna no apagada do ordenamento #ur$dico, pois a soluo do caso concreto /. processos intra-sistemticos de integrao: . 33costume44: costume praeter legem - no pode ser considerado meio de integrao de lacunas por'ue, (avendo costume, no e2iste lacuna. - ( lacuna 'uando uma situao no regulada por regra positiva de direito vigente: pode (aver omisso da lei 3lacuna da lei4 e no uma lacuna do sistema #ur$dico . analogia: tratamento id1ntico de casos e'uivalentes. - no ;asta uma semel(ana da descrio e2terior da situao, mas sim uma semel(ana so; o ponto de vista da'uele efeito #ur$dico, as ra5Ces #ustificativas da regulamentao 3art. 112?+4 - e no todas as ra5oes, ou seria um caso id1ntico e no anlogo 3o caso omisso tem necessariamente diversidade em relao ao caso previsto - as semel(anas so mais relevantes do 'ue as diferenas4 - s assim se trata de uma verdadeira analogia #ur$dica, e no meramente l gica: pelo carcter a2iol gico ou valorativo do #u$5o anal gico. - 0. "O>"A: analogia entre regulao de cargas e descargas em lo#as e regulao de cargas e descargas de mudana de resid1ncia - n<cleo fundamental nos dois casos 'ue e2ige a mesma estatuio 9oncluso: - " atravs de uma valorao podemos afirmar a e2ist1ncia de analogia. - Analogia com regra legal, consuetudinria ou #urisprudencial )roi;iCes do uso da analogia: +. regras e2cepcionas /. regras penais positivas +. regras e2cepcionais: art. 112 - a e2cepo de 7m;ito mais restrito 'ue a regra, e contraria a valorao $nsita nesta, para prosseguir finalidades particulares 3vg art. D6124 - da regra e2cepcional poder-se-ia e2trair a regra geral pela utili5ao do argumento a contrario - proi;io da analogia: a e2cepo est delimitada para os casos para 'ue foi esta;elecida e no tem elasticidade para a;ranger novas situaCes 3ius singulare4 - O. A"9%."PO e 0. "O>"A distinguem e2cepcionalidade material ou su;stancial da e2cepcionalidade formal, interpretando restritivamente o art. 112:

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s as regras su;stancialmente e2cepcionais 3ius singulare romano4 no podem ser aplicadas analogicamente 3vg regras 'ue contrariam princ$pios fundamentais4. /. regras penais positivas: regras 'ue definem os crimes e esta;elecem as penas e efeitos. - princ$pio da legalidade ou tipicidade: defesa das pessoas contra a;usos de poder 0ipos de analogia: - analogia legis: recurso a uma precisa soluo normativa 'ue pode ser transposta para o caso omisso. e2: princ$pio V - - - inspira lei J - - - aplicada ao caso A - - - aplicada ao caso N, por analogia - analogia iuris: serve-se de um princ$pio normativo, supondo a mediao desse princ$pio ela;orado a partir de vrias regras singulares. e2: princ$pio V - - - inspira caso A - - - aplica-se ao caso N, por analogia O. A"9%."PO, doutrina tradicional: analogia legis e iuris encontram-se contempladas no art. 112?1. A diferena entre am;as uma diferena de grau. A analogia iuris preenc(e o espao intermdio entre a analogia legis e a norma 'ue o intrprete criaria. 0ipicidade legal: - ta2ativa: s se admitem os casos previstos na lei 3e2clui analogia4 - enunciativa: dos casos pode-se e2trair um princ$pio integrador 3admite analogia iuris4 - delimitativa: e2tenso a novos casos semel(antes 3admite analogia legis4 9oncluso: - !outrina tradicional sustenta a admissi;ilidade da analogia iuris, em;ora no se confunda com a aplicao dos princ$pios gerais do direito, nem com a norma 'ue o intrprete criaria 3art. 112?74. - )rinc$pios: grandes orientaCes formais da ordem #ur$dica, 'ue fundam e unificam normas e soluCes singulares. NA)0A"0A 6A9HA!O: analogia iuris encontra-se contemplada no art. 112?7 0. "O>"A: analogia iuris no analogia - um racioc$nio indutivo, e no um racioc$nio anal gico. art. 112?7: racioc$nio indutivo, deduo da soluo dentro do esp$rito do sistema - previso do art. 112?7 contradit ria, por'ue parte do pressuposto de 'ue no ( analogia 3na falta de caso anlogo: analogia legis4 - no ( espao intermdio entre a analogia legis e a norma 'ue o intrprete criaria para a analogia iuris - perante a (ip tese de no e2istir caso anlogo 3analogia legis4, o intrprete deve logo criar a norma dentro do esp$rito do sistema 3conforme ao sistema4 A norma 'ue o intrprete criaria - - su;#ectivismo )or interpretao o art. 112?7 no pode significar: - uma remisso para o ar;$trio do intrprete - um apelo para o sentimento #ur$dico - um recurso 8 e'uidade, por'ue se manda resolver segundo a norma 'ue corresponda ao sistema, e no segundo as circunst7ncias do caso concreto 9oncluso: - Antrprete est vinculado 8s valoraCes pr prias do ordenamento - O intrprete pode ser 'ual'uer pessoa: a;andono do entendimento da lei 8 opinio pessoal - A imensa maioria dos casos lacunosos resolvida espontaneamente, com acordo das partes

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- %sp$rito do sistema corresponde aos #u$5os de valor legais 3 art. 02?+ Estat#to dos ,a;istrados4 Pretensa $aracter/stica do Ordena(ento .#r/dico) a Plenit#de )ositivismo: negao da e2ist1ncia de lacunas, meramente aparentes - a regra est sempre impl$cita no sistema, por processos l gicos. - o pr prio ordenamento contem potencialmente a previso de todos os casos 9r$tica: - =acunas re;eldes 8 analogia, art. 112?7: persist1ncia da lacuna 3na falta de caso anlogo4 9oncluso: - .o ( plenitude (ermtica - Os princ$pios gerais do direito e a norma criada pelo intrprete no esto impl$citas no sistema, antes so criaCes, ainda 'ue o;#ectivas.

$oncl#s=o A integrao no altera a situao normativa e2istente: ap s a integrao, continua a (aver lacuna. "e surgir caso anlogo, o pro;lema tem de novo de ser resolvido. )rocessos de integrao: generali5adores e no geradores de regras. A integrao no fonte de direito, e a soluo do caso lacunoso pode ser reapreciada por via de recurso. Resol#=o de Iip<teses de Inte;ra=o da Cei +. verdadeira lacuna ou situao e2tra#ur$dica] /. lacuna aparentemente, mas resolve-se por interpretao e2tensiva] D. verdadeira lacuna - deve ser #uridicamente regulada] E. intrprete deve integrar a lacuna. O. processos de integrao] T. tipos de analogia] _. lacuna persiste: norma 'ue o intrprete criaria] S. possi;ilidade de reapreciao por via de recurso. 11. A APCI$AO DAS RE9RAS 9ritrios de soluo de casos concretos: +. normativos: soluo generali5adora /. no normativos: soluo individuali5adora Aplica=o da Re;ra A <ltima etapa do processo do mtodo #ur$dico: a soluo do caso concreto. A interpretao logicamente prvia 8 aplicao. :epudia-se a orientao e2trema de 'ue aplicao uma mera operao l gica 3mera su;suno4 - silogismo #udicirio. &ui5 seria um aut mato. 6as em certas (ip teses o silogismo seria suficiente 3cone2o l gica4 - regra r$gida.

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6A" sempre 'ue necessrio proceder a valoraCes, o es'uema su;sunsivo insuficiente - regra fle2$vel. "oluo: processos de individuali5ao - - fle2i;ilidade, malea;ilidade do direito. 9lusulas gerais 3standards4: art. A@+2?+, ;oa f no cumprimento das o;rigaCes. - regras cu#o conte<do no imediatamente apreens$vel, antes e2ige o confronto com categorias da vida social - ponderao da ;oa f deve reali5ar-se caso por caso, afastando-se uma descrio inicial r$gida dos deveres e direitos das partes - e2s: fraude, dilig1ncia normal, #usto impedimentoF

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