CDULA I El Derecho Civil.

1. Definicin y contenidos. El Derecho Civil es el conjunto de normas jurdicas y principios que re ulan las relaciones personales o patrimoniales entre personas privadas! tanto "sicas como jurdicas! de car#cter privado y p$%lico! o incluso entre las $ltimas! siempre que act$en desprovistas de imperium . El Derecho civil ha%itualmente comprende& El Derecho de las personas! que re ula el inicio y "in de la e'istencia de las personas naturales y jurdicas! la capacidad jurdica y la administraci(nde los %ienes de los incapaces! los derechos de la personalidad! los atri%utos de la personalidad! es decir! los elementos que determinan las condiciones de cada individuo en su relaci(n jurdica con los dem#s! tales como el estadocivil! el domicilio! la nacionalidad! y ciertos derechos cali"icados de )personalsimos)! por cuanto no pueden transmitirse o trans"erirse a otras personas! El Derecho de las o%li acionesy los contratos! que re ula los hechos! actos y ne ociosjurdicos! y sus consecuencias y e"ectos vinculantes. El Derecho de cosas o de %ienes! que re ula lo que se conoce como derechosreales y! en eneral! las relaciones jurdicas de los individuos con los o%jetos o cosas! tales como la propiedad! los modos de adquirirla! la posesi(n y la mera tenencia. *. Su lugar y funcin en el Derecho Privado. Introducci(n. El derecho privado y el derecho civil & El derecho civil es la rama principal del derecho privado. Aun cuando la distinci(n entre derecho p$%lico y privado es di"cil y poco clara ! lo mejor por el momento es dar una especie de de"inici(n ostensiva. El derecho privado tpicamente re ula las relaciones patrimoniales entre personas privadas +o%li aciones y responsa%ilidad e'tra,contractual-! el r. imen de la propiedad y de los %ienes +derechos reales-! la sucesi(n y el status de las personas. /am%i.n tradicionalmente se considera parte del derecho privado el que re ula las relaciones de los comerciantes entre s y +aunque con muchas salvedades- con el p$%lico en eneral +#reas hoy re uladas por el llamado derecho del consumidor-. 0amas del derecho como el derecho procesal +al menos el civil- y el derecho la%oral! as como el derecho de los consumidores! al $n da consideradas ramas del derecho privado! hoy en da son m#s %ien p$%licas o al menos mi'tas. El derecho civil constituye! desde lue o! el n$cleo del derecho privado. 1 el C(di o Civil constituye el n$cleo del derecho civil. 2ay otras leyes civiles aparte del C(di o +e. . la ley 13.414! so%re operaciones de cr.dito de dinero! que se estudiar# en la 5 parte del curso-! pero esas re ulaciones tienden a ser especiales y de escasa importancia "uera del #m%ito espec"ico so%re el que versan. El C(di o Civil! por otro lado! adem#s de re"erirse a la eneralidad de las materias tradicionalmente consideradas como de derecho privado y en especial derecho civil! constituye lo que! como veremos! es le islaci(n 6supletoria7 es decir! le islaci(n que se aplica en otras #reas del derecho a "alta de re las de re las especiales . 8. Principios fundamentales del Derecho Civil. Principios fundamentales Los principios "undamentales que inspiran el te'to de este C(di o! han ido evolucionando con el tiempo! manteni.ndose al unos m#s o menos como se entendan desde un comien9o! mientras que otros han sido incorporados por

le islaciones sucesivas! as como por la evoluci(n te(rica de los juristas chilenos. Los principios del C(di o actualmente son los si uientes& Principios generales Principio de jerarqua normativa-legal . Art. 1 )La ley es una declaraci(n de la voluntad soberana que! mani"estada en la "orma prescrita por la Constituci(n! manda! proh%e o permite): Art. * )La costum%re no constituye derecho sino en los casos en que la ley se remite a ella ): Art. 14 )Los actos que prohbe la ley son nulos y de ningn valor : salvo en cuanto desi ne e'presamente otro e"ecto que el de nulidad para el caso de contravenci(n). Principio de igualdad de todos los habitantes de la ep!blica . Art. ;< )La ley no reconoce di"erencias entre el chileno y el e'tranjero en cuanto a la adquisici(n y oce de los derechos civiles que re la este C(di o). Proteccin a la Buena Fe +sanci(n a la mala "e-. Art. <4=. La %uena "e es la conciencia de ha%erse adquirido el dominio de la cosa por medios le timos! e'entos de "raude y de todo otro vicio. As en los ttulos translaticios de dominio la %uena "e supone la persuasi(n de ha%erse reci%ido la cosa de quien tena la "acultad de enajenarla! y de no ha%er ha%ido "raude ni otro vicio en el acto o contrato. Un justo error en materia de hecho no se opone a la %uena "e) y Art. 1;>= )Los contratos de%en ejecutarse de %uena "e! y por consi uiente o%li an no s(lo a lo que en ellos se e'presa! sino a todas las cosas que emanan precisamente de la naturale9a de la o%li aci(n! o que por la ley o la costum%re pertenecen a ella). Art. 1?< )La persona que ejer9a una acci(n de "iliaci(n de mala "e o con el prop(sito de lesionar la honra de la persona demandada es o%li ada a indemni9ar los perjuicios que cause al a"ectado). Principio de autonoma de la voluntad. Art. 1>8<& )Las o%li aciones nacen! ya del concurso real de las voluntades de dos o m#s personas! como en los contratos o convenciones: ya de un hecho voluntario de la persona que se o%li a! como en la aceptaci(n de una herencia o le ado y en todos los cuasicontratos:+...-). Art. 1;>;& )/odo contrato le almente cele%rado es una ley para los contratantes! y no puede ser invalidado sino por su consentimiento mutuo o por causas le ales). Art. 133<& )pueden a re arse al contrato de venta cualquier otro pacto accesorio lcito! y .stos se re ir#n por las re las enerales de los contratos). +En contra de este principio! C. @i9arro seAala que ni la le islaci(n "rancesa +sustentada en la moral y la equidad-! ni la chilena! se %asaron en este principio! el cual s(lo "ue conocido reci.n en Chile en el s. BB! ni tampoco constituira un principio de su"iciente potencia e'plicativa para dar cuenta de la le islaci(n chilena-C>D. "n materia de personas y en la sucesin mortis causa Constitucin del matrimonio monog#mico . Art. 14* )El matrimonio es un contrato solemne por el cual un hombre y una mujer se unen actual e indisolu%lemente! y por toda la vida! con el "in de vivir juntos! de procrear! y de au'iliarse mutuamente). Principio de igualdad del estado civil de los hijos ! hayan nacido o no dentro del matrimonio. +en su ori en! re a la primaca de la "iliaci(n le tima si %ien con una "uerte primaca del c(nyu e en la sucesi(n hereditaria-. Art. 88 )La ley considera iguales a todos los hijos.) Principio del inter$s superior del ni%o ! para e"ectos de posicionarlo como un sujeto de derecho y di no de protecci(n especial +mas no para in"rin ir los derechos "undamentales de terceros-. Art. *** inc. * )La preocupaci(n "undamental de los padres es el inter.s superior del hijo! para lo cual procurar#n su mayor reali9aci(n espiritual y material posi%le! y lo uiar#n en el ejercicio de los derechos esenciales que emanan de la naturale9a humana de modo con"orme a la evoluci(n de sus "acultades).

Principio de verdad biolgica. Art. 1?; )La ley posibilita la investigacin de la paternidad o maternidad! en la "orma y con los medios previstos en los artculos que si uen. El derecho de reclamar la "iliaci(n es imprescripti%le e irrenuncia%le. Ein em%ar o! sus e"ectos patrimoniales quedan sometidos a las re las enerales de prescripci(n y renuncia). Art. 1?3 )En los juicios so%re determinaci(n de la "iliaci(n! la maternidad y la paternidad podr#n establecerse mediante toda clase de pruebas ! decretadas de o"icio o a petici(n de parte): Art. 1?? inc. * y 8 )En todo caso! el jue9 reca%ar# por la va m#s e'pedita posi%le! antes de dictar sentencia! los resultados de las pericias practicadas que no hu%ieren sido in"ormados al tri%unal. La ne ativa injusti"icada de una de las partes a practicarse el e'amen har# presumir le almente la paternidad o la maternidad! o la ausencia de ella! se $n corresponda). Principio de respeto del hijo hacia el padre . Art. *** inc. 1 )Los hijos de%en respeto y o%ediencia a sus padres). "n materia de negocios y obligaciones &ibertad contractual +autonoma privada-. Art. 1>8< )Las o%li aciones nacen! ya del concurso real de las voluntades de dos o m#s personas! como los contratos o convenciones): Art. 1>>; )@ara que una persona se o%li ue a otra por un acto o declaraci(n de voluntad es necesario & 1F que sea le almente capa9: *F que consienta en dicho acto o declaraci(n y su consentimiento no adole9ca de vicio). Principio de Pacta sunt servanda . Art. 1;>; )/odo contrato le almente cele%rado es una ley para los contratantes! y no puede ser invalidado sino por su consentimiento mutuo o por causas le ales). Art. ;;8 )Los estatutos de una corporaci(n tienen "uer9a o%li atoria so%re toda ella! y sus miem%ros est#n o%li ados a o%edecerlos %ajo las penas que los mismos estatutos impon an). Principio de prohibicin al enriquecimiento sin causa. Art. **?1. El que administra un ne ocio ajeno contra la e'presa prohi%ici(n del interesado! no tiene demanda contra l! sino en cuanto esa esti(n le hu%iere sido efectivamente til! y e'istiere la utilidad al tiempo de la demanda: por ejemplo! si de la esti(n ha resultado la e'tinci(n de una deuda! que sin ella hu%iera de%ido pa ar el interesado). Principio del Nemo auditur. Art. 1=38. )La nulidad a%soluta... puede ale arse por todo el que ten a inter.s en ello! excepto el que ha ejecutado el acto o celebrado el contrato, sabiendo o debiendo saber el vicio que lo invalidaba). Principio de la responsabilidad con causalidad . Art. *81> )El que ha cometido un delito o cuasidelito que ha in"erido daAo a otro! es o%li ado a la indemni9aci(n). eajustabilidad de las deudas +in"luido por la ley de operaciones de cr.dito en dinero-. Art. 1<8> )/odas las recompensas se pa ar#n en dinero! de manera que la suma pa ada ten a! posi%le! el mismo valor adquisitivo que la suma invertida al ori inarse la recompensa). Principio de representacin. Art. 1>>3 )Lo que una persona ejecuta a nom%re de otra! estando "acultada por ella o por la ley para representarla! produce respecto del representado i uales e"ectos que si hu%iese contratado .l mismo): Art. ;;* )Los actos del representante de la corporaci(n! en cuanto no e'cedan de los lmites del ministerio que se le ha con"iado! son actos de la corporaci(n: en cuanto e'cedan de estos lmites! s(lo o%li an personalmente al representante). "n materia de bienes Principio de la libre circulacin de los bienes . Art. <>; )Ee proh%e constituir dos o m#s "ideicomisos sucesivos! de manera que restituido el

"ideicomiso a una persona! lo adquiera .sta con el ravamen de restituirlo eventualmente a otra. Ei de hecho se constituyeren! adquirido el "ideicomiso por uno de los "ideicomisarios nom%rados! se e'tin uir# para siempre la e'pectativa de los otros): Art. <=? )Ee proh%e constituir dos o m#s usu"ructos sucesivos o alternativos. Ei de hecho se constituyeren! los usu"ructuarios posteriores se considerar#n como su%stitutos! para el caso de "altar los anteriores antes de de"erirse el primer usu"ructo. El primer usu"ructo que ten a e"ecto har# caducar los otros: pero no durar# sino por el tiempo que le estuviere desi nado)! Art. <<4 )El usu"ructo podr# constituirse por tiempo determinado o por toda la vida del usu"ructuario. Cuando en la constituci(n del usu"ructo no se "ija tiempo al uno para su duraci(n! se entender# constituido por toda la vida del usu"ructuario. El usu"ructo constituido a "avor de una corporaci(n o "undaci(n cualquiera! no podr# pasar de treinta aAos). Art. <<8 )La nuda propiedad puede trans"erirse por acto entre vivos! y transmitirse por causa de muerte. El usu"ructo es intransmisible por testamento o a%intestato): Art. 11*= )Ei se le a una cosa con calidad de no enajenarla! y la enajenaci(n no comprometiere nin $n derecho de tercero! la cl#usula de no enajenar se tendr# por no escrita). Art. 1?=> )El pacto de no enajenar la cosa arrendada! aunque ten a la cl#usula de nulidad de la enajenaci(n! no dar# derecho al arrendatario sino para permanecer en el arriendo! hasta su terminaci(n natural): Art. *481 )Go vale en la constituci(n del censo el pacto de no enajenar la "inca acensuada! ni otro al uno que impon a al censuario m#s car as que las e'presadas en este ttulo. /oda estipulaci(n en contrario se tendr# por no escrita): Art. *>1; )El dueAo de los %ienes ravados con hipoteca podr# siempre enajenarlos o hipotecarlos! no o%stante cualquiera estipulaci(n en contrario). espeto y proteccin a la propiedad privada. Art. ;3* )El dominio +que se llama tam%i.n propiedad- es el derecho real en una cosa corporal! para gozar y disponer de ella arbitrariamente : no siendo contra la ley o contra derecho ajeno).

8. &a codificacin. La codi"icaci(n y el Code Gapole(n& un derecho moderno y li%eral . La codi"icaci(n "ue un proceso que recorri( el mundo occidental en el si lo BIB. Los dos m#s randes c(di os son los que lo a%ren y cierran& el Code Gapole(n +134>"ranc.s y el HIr uerliches Je9et9%uch +HJH- alem#n +1?44-. El C(di o Civil chileno! promul ado como se sa%e en 13;; +comen9( a re ir en 13;<- reci%i( una "uerte in"luencia del Code Gapole(n! as como de otros c(di os de la .poca +aunque en partes m#s %ien espec"icas. As! por ejemplo! el de la Louisiana +1343! modi"icado en 13*;- "ue particularmente in"luyente en los artculos relativos a la interpretaci(n de la ley-. La pala%ra 6c(di o7 +lat. code'- es m#s anti ua que la codi"icaci(n. /radicionalmente desi na%a cualquier li%ro que contuviera material jurdico dotado de autoridad +as! por ejemplo! uno de los li%ros del Corpus Iuris Civilis es el 6Code'7 de Kustiniano-. Lue o se us( la e'presi(n para desi nar no ya al li%ro! sino al contenido del li%ro! haciendo el t.rmino equivalente al de 6derecho7. @ero con la codi"icaci(n el t.rmino adquiri( el si ni"icado que tiene hoy en da! es decir! el de un cuerpo le al que contiene un conjunto de re las jurdicas or ani9adas se $n un sistema! que re ula una materia importante de modo relativamente completo! que ri e en todo el territorio de un estado nacional determinado +no es coincidencia que el sur imiento del estado nacional y el de los c(di os en este sentido "uera m#s o menos coet#neoy que contiene una "iloso"a mani"estada en su sistema.

Codi"icaci(n e ideolo a del derecho. El derecho como mandato que e'presa la voluntad del so%erano. Durante el si lo BIB convivieron en Europa dos ideolo as del derecho! es decir! dos maneras de entender el derecho. La primera! que /arello etiqueta 6pu"endor"iana7! conce%a al derecho como un acto de voluntad! de voluntad de la autoridad suprema. El derecho puede! en consecuencia! ser hecho por al uien. De ah se si ue su muta%ilidad& el derecho es muta%le! cam%ia como cam%ia la voluntad del so%erano. Esta visi(n pu"endor"iana del derecho en"ati9a y "omenta la necesidad de revisi(n del derecho! as como mira con recelo el derecho anti uo +lo que implica un cam%io radical con la actitud medieval! que considera%a que el derecho anti uo era precisamente por eso m#s di no de admiraci(n& de ah la e'presi(n! com$n entre los le istas& 6somos enanos parados so%re hom%ros de i antes7 para re"erirse al hecho de que ellos podan entender mejor que los romanos ciertos pro%lemas jurdicos! s(lo porque tra%aja%an so%re la %ase de lo producido por .stos-. El derecho entendido como voluntad del so%erano tiende a una identi"icaci(n del derecho con el Estado& s(lo es derecho lo que el Estado produce! y todo las re las que el Estado produce son derecho +Lelsen llevara esta idea hasta sus e'tremos! cuando a"irm( que el Estado y el derecho eran una y la misma cosa-. Es aqu posi%le ver como esta comprensi(n 6pu"endor"iana7 del derecho se acopla con el sur imiento del estado nacional! ideas que se re"uer9an mutuamente. La 6estatali9aci(n7 del derecho tuvo como consecuencia la desmem%raci(n del ius commune europeo en sistemas le ales nacionales! y por otro la centrali9aci(n y uni"icaci(n de los sistemas re ionales al interior de las unidades polticas que ahora comen9a%an a denominarse +en el sentido moderno de la e'presi(n- 6estados7. /am%i.n de la idea de que el derecho es voluntad se desprende que lo que caracteri9a al derecho es su 6imperatividad7! es decir! que las normas jurdicas son mandatos! ordenes. Desde este punto de vista es posi%le apreciar la importancia que la pu%licidad y el acceso a la ley tena. Go sirve un mandato secreto. @or $ltimo! si el derecho est# constituido por mandatos que e'presan la voluntad del so%erano! entonces la mejor ua para entender el sentido de la ley en un caso en el cual .ste no est# claro es %uscar la intenci(n concreta que tuvo el so%erano al le islar e"ectivamente lo hi9o. El derecho como orden racional La se unda ideolo a importante durante el proceso de codi"icaci(n es etiquetada por /arello como 6lei%ni9iana7. El derecho es visto como un o%jeto m#s! como una cosa que e'iste en el mundo como las sillas y las mesas. @ara conocer el derecho! en consecuencia! de lo que se trata es de conocer un peda9o del mundo! y el m.todo ser# %#sicamente el mismo que us(! por ejemplo! GeMton para descu%rir las leyes de ravitaci(n universal. El derecho puede ser ordenado con"orme a ciertos conceptos e'tremadamente a%stractos y enerales! de los cuales! con"orme a las re las de la l( ica! se pueden deducir las instituciones jurdicas primero y lue o las re las de las mismas. A trav.s de este proceso puede lle arse a encontrar una soluci(n cierta para cada pro%lema jurdico. As como para la ideolo a pu"endor"iana el derecho era un conjunto de (rdenes o mandatos! para la lei%ni9iana el derecho es un conjunto de proposiciones! es decir! de enunciados que predican de un ente determinado una cualidad tam%i.n

determinada. El ente del cual la cualidad es predicada es el sujeto jurdico! mientras el predicado est# constituido por las condiciones su%jetivas en las que el sujeto se puede encontrar! las situaciones en las que se encuentra +heredero! vendedor! etc- y las o%li aciones y derechos que se si uen de unas y de otras. Es posi%le caracteri9ar esta ideolo a lei%ni9iana del derecho con notas opuestas a la pu"endor"iana. En primer lu ar! lo ya mencionado de que el derecho es un conjunto de proposiciones! no de mandatos. Donde la ideolo a pu"endor"iana vea la imperatividad como nota %#sica del derecho! la lei%ni9iana ve al descriptivismo. Las proposiciones jurdicas no son jurdicas por ha%er sido queridas y mandadas por el so%erano! sino por ser verdaderas. De esto se si ue una serie de consideraciones que resultar#n importantes para la do m#tica jurdica! como veremos despu.s +c". Clase GN *-& +a- el derecho es coherente +proposiciones verdaderas no pueden no serlo-: +%las proposiciones jurdicas verdaderas est#n relacionadas entre s! y esas relaciones pueden ser descritas con otras proposiciones jurdicas verdaderas: y +c- el derecho no conocido se descu%re a trav.s del e'amen del derecho conocido +el modelo! recu.rdese! era la "sica de GeMton-. El conjunto de proposiciones jurdicas verdaderas! en se undo lu ar! constitua un sistema! es decir! un conjunto de elementos relacionados entre s! arm(nico y coherente. Un sistema de derecho como el descrito en el Di esto poda! crea Lei%ni9! reducirse a un conjunto relativamente pequeAo de a'iomas de los cuales proposiciones jurdicas intermedias podan ser derivadas l( icamente. Aunque no "uera evidente +n(tese nuevamente la analo a con la "sica neMtoniana- en el Di esto ha%a un orden! que poda ser descu%ierto si era %uscado con "ruici(n. El m.todo para esto +en tercer lu ar- era el conceptualismo& los pro%lemas tienden a ser en"rentados como una consecuencia de la insu"iciente clari"icaci(n de un concepto jurdico importante +como contrato! dep(sito! etc-. Este elemento tam%i.n esta%a destinado a ju ar un rol importante en la manera en que los c(di os producidos por la codi"icaci(n "ueron estudiados. Aun cuando am%as escuelas tenan visiones distintas y en muchos casos opuestas so%re el derecho! cada una pudo acercarse a la codi"icaci(n de un modo adecuado para ella. Ei %ien la creaci(n de los c(di os mismos "ue un acto de voluntad en el sentido pu"enddor"iano! los c(di os se estructura%an so%re la %ase de un sistema que ha%a sido creado para entender el derecho anti uo! es decir! so%re el aparato creado so%re el Corpus Iuris Civilis desde su redescu%rimiento en el si lo 5I. Los c(di os! por su parte! "ueron entendidos por los lei%ni9ianos de acuerdo a una concepci(n o%jetiva! y no psicolo ista! de la noci(n de 6voluntad del le islador7! que les permiti( incorporar el sistema dentro del c(di o. La simpli"icaci(n de las cate oras La codi"icaci(n no hu%iera sido posi%le si las cate oras jurdicas heredadas del derecho medieval no hu%ieran sido radicalmente simpli"icadas. Este no "ue s(lo un pro%lema estilstico o "ormal +por re la eneral! las consideraciones "ormales tienen importantes consecuencias su%stantivas-! sino tam%i.n una cuesti(n principalmente poltica. En de"initiva! las cate oras simples e'i idas por la codi"icaci(n constituyen lo que puede ser denominado la ideolo a 6li%eral7 del derecho. /arello menciona tres aspectos respecto de los cuales esa simpli"icaci(n era necesaria! de los cuales dos ser#n especialmente considerados +se omite el de la simpli"icaci(n de las penas y de la imputaci(n penal-.

En primer lu ar! de% ser simpli"icado el sujeto jurdico. La pluralidad de status de los individuos haca e'traordinariamente compleja la estructuraci(n de un derecho de proposiciones sistem#tico. La introducci(n del sujeto de derecho $nico no a%oli( las distinciones medievales! sino que simplemente las traspaso del sujeto al predicado. 1a no ha%a status jurdicos diversos! pero ahora! e. . cuando del sujeto $nico se predica%a la cualidad 6mujer7 y 6casada7 se predica%a tam%i.n la cualidad 6incapa97. En se undo lu ar! el r. imen de los %ienes de%a ser simpli"icado y racionali9ado. Las re las post,"eudales so%re propiedad tenencia y usu"ructo de inmue%les ha%an proli"erado de modo no sistem#tico! lo que di"iculta%a en e'ceso la tras"erencia y de cada uno de esos derechos! construidos unos so%re otros. El pro%lema "ue solucionado con la introducci(n de la propiedad a%stracta! es decir! una propiedad que! aunque tpicamente incluye los derecho de uso! oce y disposici(n! poda mantenerse como tal aun cuando esos derechos "ueran limitados. La estructura Derecho de propiedadOderechos limitativos del dominio! aunque de ori en medieval! sirvi( para sistemati9ar el r. imen de la propiedad! "omentando la circulaci(n de la misma y el "uncionamiento del incipiente mercado %ur u.s. El resultado "ue la codi"icaci(n como la conocemos. Es importante destacar que la estructura 6sujeto jurdico $nicoOderecho de propiedad a%stracto m#s limitaciones al dominio7 constituye la estructura de todos los c(di os civiles occidentales. Esto no es s(lo "ruto de la simple9a adquirida por la va de usar estas cate oras. Con la e'clusi(n del derecho sucesorio! este sistema tena la ventaja para el li%eralismo %ur u.s de que re ula%a la repartici(n de los %ienes de modo puramente procedimental! dejando al mercado la determinaci(n sustancial de la misma. Es esta estructura la que caracteri9( a los derechos li%erales europeos continentales +el caso de In laterra es la e'cepci(n m#s conspicua-. En este modelo! la idea de que el derecho poda ser utili9ado con "ines 6promocionales7! i.e. con el o%jeto de perse uir "inalidades sustantivas "ijadas por el Estado! era enteramente e'traAa. Es! ciertamente! esta idea la que ha co%rado vi encia durante el si lo BB europeo! con el sur imiento del estado de %ienestar. ;. &a codificacin en Chile. Com$nmente se le otor a como punto de partida a la codi"icaci(n chilena al C(di o Civil de Andr.s Hello en 13;;! pero la primera codi"iaci(n e'istente en chile "ueron las ordenan9as enerales del ej.rcito en el aAo 138?. Ptros le atri%uyen el comien9o de la codi"icaci(n chilena al C(di o @rocesal de 138<. Lo que hay que aclarar y para evitar todo tipo de con"usi(n! es que el c(di o civil! no "ue el primer es%o9o de codi"icaci(n chileno. La independencia de Chile +1314,1313- puso a los primeros o%iernos repu%licanos de Chile en el pro%lema de rearmar por completo la le islaci(n so%re numerosas materias. Esto se de%e "undamentalmente a dos ra9ones& La le islaci(n anti ua esta%a diseAada %ajo los principios rectores del A%solutismo! y por ende! no se condecan con aquellos propios del o%ierno repu%licano y democr#tico. /.cnicamente! la le islaci(n anti ua era "arra osa! recar ada y asistem#tica! siendo la $ltima ran recopilaci(n vi ente! la ela%orada por Eol(r9ano y @ereira! de "echa tan anti ua como 1=34! y por ende! ur entemente necesitada de una puesta al da. Las primeras d.cadas "ueron invertidas en darle a Chile una estructura poltica e institucional esta%le! lo que se lo r( "inalmente con la Constituci(n de 1388. De este modo! en la d.cada de 1384 comen9aron las o%ras para rearmar el resto de la

le islaci(n patria. Un avance su%stancial en al unas materias de inter.s ur ente en la "echa! se dio con la promul aci(n de las llamadas Leyes Qarianas! en 138<. Ein em%ar o! en el si lo BIB era "ortsima la in"luencia del C(di o Gapole(nico! y del movimiento codi"icador en eneral. @or lo tanto! hu%o aspiraciones a que Chile tuviera su propio C(di o Civil. Esto se lo r( con la promul aci(n del llamado C(di o de Hello! apodo in"ormal con el que se conoce a un C(di o Civil que "ue casi nte ramente redactado por el jurista vene9olano Andr.s Hello! pu%licado en 13;;! que entr( en vi encia en 13;<! y que a$n si ue vi ente! aunque con randes modi"icaciones! tanto en el interior del mismo! como por o%ra de leyes complementarias que han ido e'trayendo materias desde el mismo. Este C(di o Civil "ue despu.s complementado por otros c(di os que trata%an materias su%stantivas! y de este modo se promul aron el C(di o de Comercio y el C(di o @enal! am%os a$n vi entes en Chile. Durante la se unda mitad del si lo BIB se produjo tam%i.n la codi"icaci(n de las materias procesales. En 13<; se promul ( la Ley de Pr ani9aci(n y Atri%uciones de los /ri%unales de Kusticia! antecedente m#s o menos inmediato del actual C(di o Pr #nico de /ri%unales. @or su parte! en 1?48 entr( en vi encia el C(di o de @rocedimiento Civil! y en 1?4<! el C(di o de @rocedimiento @enal. Este $ltimo hoy en da est# casi por completo dero ado! si uiendo vi ente s(lo para los hechos puni%les acaecidos con anterioridad a la entrada en vi encia del moderno C(di o @rocesal @enal.1 En el si lo BB! la tendencia en materia de codi"icaci(n "ue a promul ar c(di os sectoriales! esto es! que cu%rieran un determinado sector de la vida jurdica. De esta manera entraron en vi encia sucesivos C(di os del /ra%ajo +materia antes re ulada por el C(di o Civil-! el C(di o /ri%utario! el C(di o Eanitario! etc.tera. Una "unci(n an#lo a! aunque no de tanta pro"undidad como un c(di o! la han cumplido las llamadas )leyes de %ase) +por ejemplo! la Ley de Hases del Qedio Am%iente! la Ley Pr #nica Constitucional de EnseAan9a! etc.-. =. "l Cdigo Civil chileno' a( gestacin y fuentes) b( estructura*materias e instituciones) c( principios y directrices que lo informan) d( leyescomplementarias m#s importantes. Jestaci(n del C(di o Civil Chileno Una ve9 adquirida la independencia de EspaAa! la mayora de las rep$%licas latinoamericanas desea%an modi"icar de modo si ni"icativo su le islaci(n civil. Esto se de%a "undamentalmente a dos cuestiones& +a- por una parte! la le islaciRn heredada de EspaAa era anti uo y complicado! %asado en diversas recopilaciones y leyes de prelaci(n: +%- por la otra! la lucha independentista ha%a producido un recha9o comprensi%le a las instituciones de EspaAa. El modelo en cuanto a ideas polticas y jurdicas de la .poca era! desde lu eo! Srancia! y en cuanto al derecho l a ua evidente era el Code Gapoleon! al punto de que al unas naciones americanas simplemente lo adoptaron de modo completo +en Chile! P7hi is su iri( hacer lo mismo-. El C(di o Civil chileno tuvo un lar o perodo de estaci(n! que comien9a en 1381cuando Andr.s Hello escri%e al o%ierno solicit#ndole que! dado que ha decidido dotar a Chile de una nueva le islaciRn civil! desi ne a una persona +de%e ser s(lo una persona- que ela%ore un proyecto para despu.s ser discutido p$%licamente. En 13>4 se desi n( una comisi(n a la cual Hello present( el proyecto so%re el cual ha%a estado tra%ajando privadamente en el tiempo intermedio. La Comisi(n estudi( especialmente el li%ro III del C(di o +leyes sucesorias-! y "ormul( una serie de o%servaciones. Lue o se "ormara una nueva comisi(n! que se "usionara con la

primera en 1?>;. Esta comisi(n "uncion( hasta 1?>?! estudiando el proyecto de Hello en cuanto a sus li%ros III y I5 +suceciones! o%li aciones y contratos-. Hello present( un nuevo proyecto a la llamada 6Comisi(n revisora7 "ormada en septiem%re de 13;* +el proyecto se llama 6@royecto de 13;87-. Entre 13;8 y 13;< la Comisi(n revisora e'amin( el te'to completo del proyecto de 13;8. En Diciem%re de 13;; el C(di o Civil "ue apro%ado! para que entrara en vi or el 1F de Enero de 13;< Estructura del C(di o Civil El C(di o Civil chileno si ue de cerca el plan del Cod Civil! aun cuando uarda importantes di"erencias con .ste. Qientras el primero tiene un ttulo preliminar y cuatro li%ros! el se undo tiene un ttulo preliminar y tres li%ros. El li%ro tercero del Cod Civil trata de las materias que el C(di o Civil chileno trata en sus li%ros tercero y cuarto +sucesi(n por causa de muerte y donaciones! y o%li aciones y contratos el uno! de los modos de adquirir el domino el otro-. El ttulo preliminar! de seis p#rra"os y ;8 artculos! se re"iere a las "uentes del derecho +ley! costum%re! sentencia- y sus diversos #m%itos de valide9 +territorialidad y e'traterritorialidad de la ley! temporalidad y retroactividad de la ley! dero aci(n-. /am%i.n se re"iere a la interpretaci(n de la leyes y de"ine una serie de conceptos jurdicos importantes. El li%ro I! De las personas! trata de las personas naturales y jurdicas en cuanto a su ori en y "in: sus derechos y en eneral el modo en que operan y se relacionan unas con otras. El li%ro II! De los %ienes y de su dominio! posesi(n! uso y oce se re"iere a los distintos tipos de %ienes +mue%les e inmue%les! etc-! a los derechos que recan so%re ellos +derechos reaples! como el dominio o el usu"ructo! etc- y al modo en que estos derechos se adquieren o pierden. Ee re"iere tam%i.n a la posesi(n. El Li%ro III! De la sucesi(n por causa de muerte y de las donaciones entre vivos! re ula la sucesi(n testada e intestada y las cuestiones accesorias a .stas! y de las donaciones. El li%ro I5! De las o%li aciones en eneral y de los contratos se re"iere a las "uentes de las o%li aciones en eneral! las "ihja y re ula la "orma en que estas operan. Dispone re las relativas a los contratos +tanto en eneral como en particular-! a los cuasicontratos y a la responsa%ildad e'tra,contractual. Caractersticas del C(di o Civil @edro Lira identi"ica los si uientes como los Tprincipios so%re los que se "unda el C(di o Civil! los que resulta $til comparar con las 6simpli"icaciones7 requeridas por la codi"icacion ya estudiadas& 1.El Clasicismo jurdico y la omnipotencia de la ley: *.La i ualdad "ormal ante la ley: 8.La constituci(n cat(lica de la "amilia y su protecci(n +como estudiar#n en los cursos correspondientes! esta parte ha sido severamente modi"icada-: >.La consa raci(n amplia del derecho de propiedad: y

;.La li%ertad de contratar

C+D,&- .. /eora de la ley en el Cdigo Civil.

1. &as fuentes del Derecho a la lu0 del /tulo Preliminar.' a. La Ley + "uente principal art.1%.La Costum%re +art.*- es la o%servancia de una determinada conducta reali9ada por la eneralidad de los miem%ros de un rupo social! de manera constante y uni"orme y con la convicci(n de cumplir con un imperativo juridico c.La Kurisprudencia .Eolucion eneral dada por los /ri%unales de Kusticia a una cuestion de derecho d.Los @rincipios enerales del derecho +Autonomia de la 5oluntad! Huena Se! 0eparacion del Enriquecimiento sin causa! 0esponsa%ilidade.La Equidad ".Los Actos Kuridicos *."fectos de la ley en el tiempo y 1. "fectos territoriales de la ley. . "fectos de la ley Eon los derechos y o%li aciones que nacen de la ley. Es estudian de tres puntos de vista& en el tiempo& desde cuando hasta cuando ri e la ley en el espacio& donde ri e la ley en cuanto a su incumplimiento 1. efectos de la ley en el tiempo' re la eneral! irretroactividad de la ley +Art. ? inciso 1N CC-. Ley ri e desde la "echa en que entra en vi encia! hasta la "echa en que es dero ada. La ley puede re ir hasta la "echa en que cese su vi encia! en aquellos caos e'cepcionales en que no se necesite una dero aci(n! por que propia ley lleva en si mismo su dero aci(n. E'cepciones& Retroactividad de la ley cuando re ula situaciones producidas con anterioridad a su entrada en vi encia! por una "icci(n del le islador se entiende que ley e'ista con anterioridad a su entrada en vi encia. Atenta contra el principio de la se uridad jurdica: es e'cepcional y de%e seAalarse en "orma e'presa por el le islador! no se presume +corte suprema lo ha dicho-. Art. ? inciso 1N o%li a el jue9! el le islador se ri e por la constituci(n! le islaci(n no dice nada. 2ay un caso en que la ley es retroactiva sin necesidad de que di a e'presamente& la ley interpretativa +Art. ? inciso *N- siempre produce e"ectos retroactivos! se entiende incorporada a ley interpretada. Eolo de%e interpretar! no puede introducir modi"icaciones. El e"ecto retroactivo de ley interpretativa no puede a"ectar sentencias ejecutoriadas durante el pla9o de la ley y la ley interpretada. Constituci(n Art. 1? GN 8& seAala que nin $n delito se casti ara con otra pena que la que seAale una ley promul ada con anterioridad a si perpetraci(n a menos que nueva ley "avore9ca al a"ectado. 2ay situaciones en que es di"cil determinar cuando una ley es retroactiva. Diversas teoras&

/eora cl#sica o de los derechos adquiridos y de las meras e'pectativas& durante el si lo BB "ue la m#s aceptada! pr#cticamente un#nime. 0epresentantes& @ortalis! Ja%%a. Una ley es retroactiva cuando lesiona intereses que para sus titulares constituyan derechos adquiridos! en virtud de una ley anti ua. @ero no lo es si solo vulnera meras e'pectativas. Derechos adquiridos& aquellos derechos que son consecuencia de la ley vi ente el momento de su nacimiento y que han entrado al patrimonio de la persona. Qeras e'pectativas& esperan9a de adquirir un derecho "uturo cuando aun no se han cumplido todos los requisitos le ales. Ley es retroactiva cuando lesiona derechos adquiridos y no meras e'pectativas. Ei ley lesiona meras e'pectativas se aplica re la eneral de la irretroactividad. Ei se vulneran derechos adquiridos! aquellos derechos que entran al patrimonio de la persona! la ley se entender# que es retroactiva. Criticas& se dice que no est#n %ien los conceptos que se dan es di"cil decir cuando hay un derecho adquirido y una mera e'pectativa. Condiciona e'istencia de derecho adquirido! al in reso al patrimonio del titular. 2ay derechos e'tramatrimoniales! por la tanto con esta teora! ellos nunca se a"ectaran con leyes retroactivas. /eora moderna& autor @aul 0ou%ier! dice& el hom%re se en"renta a diversas situaciones durante su vida y la ley ser# retroactiva si re ula situaciones jurdicas a las que el hom%re ya se ha%a en"rentado en el pasado. !ltractividad de la ley, supervivencia de la ley se presenta cuando una ley o%ierna situaciones que acontecen despu.s de su dero aci(n. Ley procesal& leyes procesales son de derecho p$%lico y en eneral ri en Uin actumV! o sea! desde su entrada en vi encia. Ein em%ar o! ley so%re e"ectos retroactivo de las leyes +de 13=1- consa ra ciertas e'cepciones a la irretroactividad de la ley procesal. Consa ra casos de ultactividad de la ley y de retroactividad. 0e las. Art. ** inciso primero& esta%lece un caso de ultractividad al decir que en todo contrato se entienden incorporadas las leyes vi entes al tiempo de su cele%raci(n. @or esto es muy importante determinar cuando se cele%r( un contrato! por que una ve9 cele%rado se van a entender incorporados a el todos las leyes vi entes del momento! aunque sean dero adas. Esto tiene dos e'cepciones +se vuelve a la re la eneral-& relativo a las leyes que re ulan el modo de reclamar en juicio los derechos resultantes de los contratos. 1 las leyes que esta%le9can penas para el caso de que no se cumpla lo re ulado en el contrato. *N re la LE0& Art. *8 los actos o contratos cele%rados %ajo el imperio de una ley podr#n pro%arse %ajo el imperio de otra por los medio que esta re ule! pero la "orma de rendir la prue%a se somete a la ley vi ente al tiempo que se rindiere. 8N re la Art. *> LE0& se re"iere a las leyes procesales que re ulan la su%stanciaci(n y ritualidad en los juicios. Estas leyes van a re ir Uin actumV! desde que entran en vi encia +irretroactividad-. @ero los t.rminos! pla9os que ya hu%ieren empe9ado a correr y las actuaciones o dili encias que ya hu%iesen iniciado! se van a re ir por la ley vi ente al tiempo de su iniciaci(n +ultractividad-. 0e ula otras materias tam%i.n&

Estado civil Art. * y 8& atri%uto de la personalidad& calidad permanente que ocupa un individuo en la sociedad en orden a sus relaciones de "amilia. Ley so%re e"ecto retroactivo de la ley distin ue& estado civil adquirido! con"orme a determinada ley! va a su%sistir aunque la ley pierda su vi encia. El estado civil aun no adquirido el momento de cam%iarse la le islaci(n! este se re ula por la nueva ley +irretroactividad/am%i.n se re"iere a la capacidad& aptitud le al de una persona para adquirir derechos y contraer o%li aciones. Art. < LE0& capacidad se ri e por ley vi ente al momento que ella se ejer9a! pudiendo ser modi"icada en caso que cam%ie la le islaci(n +irretroactividad-. Los contratos: Qateria de prescripci(n& modo de adquirir los derechos y es un modo de e'tin uir las acciones. Art. *; LE0& si la prescripci(n ha corrido nte ramente %ajo el imperio de una ley y lue o esa ley se modi"ica! opera la ley primera. El pro%lema se presenta cuando el pla9o de prescripci(n esta corriendo y es modi"icado. Ei ue criterio de Eavi ny& se da al prescri%iente +persona que esta poseyendo para anar por prescripci(n- la opci(n para ele ir por que ley quiere re irse. Ei este opta por ley primitiva hay ultractividad: si por el contrario! opta re irse por la nueva ley! irretroactividad. 0etroactividad de la ley penal& por re la eneral no pueden ha%er leyes penales con e"ecto retroactivo. De acuerdo con la constituci(n! Art. 1? GN 8! no hay delito si no hay pena. E'cepci(n& si se dicta nueva ley que "avorece al a"ectado! se aplicara la nueva ley +retroactividad-. *. efectos de la ley en el espacio' consiste en determinar cual es el espacio o territorio donde la ley se puede imponer en "orma o%li atoria. E'isten dos principios que ri en en esta materia& principio de territorialidad de la ley! se $n el cual las leyes ri en dentro del territorio de la repu%lica principio de e'traterritorialidad de la ley! se $n el cual las leyes se dictan para las personas y las si uen donde quiera que vayan. 2ay una serie de "actores que hacen que estos dos principios se interrelacionen y que e'ista cierta dependencia entre las le islaciones de los di"erentes pases. Eon& nacionalidad! capacidad! derecho de "amilia! situaci(n de los %ienes! domicilio. @ara determinar que principio de%e re ir se han desarrollado distintas teoras! la mas aceptada +por el c(di o- es la teora de los estatutos. Gace en el si lo B5I y distin ue tres tipos de leyes& leyes personales& son aquellas que se re"ieren a las personas. Pperan con e"ecto e'traterritorial. Leyes reales& se re"iere a los %ienes +operan con e"ectos territoriales-. Leyes mi'tas& despu.s de que ya se esta%lece! se a re a esta tercera cate ora. Eon aquellas que se re"ieren a los actos jurdicos +e'traterritoriales y territoriales-.

"erritorialidad de la ley Esta consa rada en el Art. 1>& Uley es o%li atoria para todos lo ha%itantes de la repu%licaV. Ley se aplica dentro del territorio de la repu%lica. @or territorio se entiende& la super"icie eo r#"ica! mar territorial y el espacio a.reo supra adyacente. 5entajas del principio& o Savorece so%erana de los Estados

o o

Evita tener que conocer las leyes de otros pases @ermite homo eneidad de tratamiento

E'cepciones al principio! est# contenidos en el derecho internacional& o o o o Los so%eranos de los Estados +presidentes! etc.A entes diplom#ticos Los %uques de uerra Las moradas de los diplom#ticos se consideran parte inte rante del territorio que representan

#rincipio de extraterritorialidad Ley si ue a las personas donde quiera que ellas vayan. Sundamento& las leyes que producen e"ectos e'traterritoriales se dictan en consideraci(n a las costum%res y a los h#%itos que imperan en el pas en el que el individuo se desarrolla! es l( ico que siempre quede re ido por estas leyes! independiente del lu ar donde se encuentre +e'cepcionalEn la teora de los estatutos! las leyes personales son e'traterritoriales. Este principio es e'cepcional y solo se aplica con las leyes personales. Esta consa rado en el artculo 1;& UA las leyes patrias que re lan las o%li aciones y derechos civiles! permanecer#n sujeto los chilenos! no o%stante su residencia o domicilio en pas e'tranjero. 1. N en lo relativo al estado de las personas y en su capacidad para ejecutar ciertos actos! que hayan de tener e"ecto en Chile. *. N en los derechos y o%li aciones que nacen de las relaciones de "amilia: pero solo respecto de su c(nyu e y parientes chilenos.V Eolo se aplica a los chilenos en las materias que este artculo re ula! este en e'tranjero! sin importar si este domiciliado o no! no importa si esta temporalmente o no. El chileno de%e re irse por la ley chilena! a$n en el e'tranjero! respecto de los derechos y o%li aciones civiles en ciertas materias& en lo relativo al estado de las personas y a su capacidad para ejecutar ciertos actos que han de tener e"ectos en Chile. Un acto produce e"ectos en Chile! cuando los derechos y o%li aciones que nacen! se hacen valer o se de%en cumplir en Chile. @or lo tanto! si un chileno en el e'tranjero desea ejecutar un acto que va a producir e"ectos en Chile! va a quedar o%li ado a respetar la ley chilena en dos materias& en lo relativo al estado y en lo relativo a la capacidad. @or el contrario! si es ejecutado por un e'tranjero no se aplica. Ei lo ejecuta un chileno! pero no produce e"ectos en Chile! no se aplica ley chilena. Ei lo ejecuta un chileno! produce e"ectos en todo lo que no es la capacidad y estado! no se aplica ley chilena. Los chilenos tam%i.n quedan sometidos a la ley chilena en los derechos y o%li aciones que nacen de las relaciones de "amilia! pero solo respectos de su c(nyu e y parientes chilenos. P%jeto& prote er a la "amilia chilena. Una mani"estaci(n de esta disposici(n la encontramos en el Art. ??3& se resuelve un con"licto que podra producir cuando dos leyes que ri ieran sucesi(n por causa de muerte! esta%leci.ndose si un chileno muere en el e'tranjero! se aplicara ley e'tranjera: sin em%ar o! si ese chileno tena %ienes en chile! su c(nyu e y parientes chilenos van a tener derecho a que respecto de esos %ienes que est#n en Chile! se les recono9can los derechos que la ley chilena les concede. Ptra mani"estaci(n es el Art. 1; de la ley de matrimonio civil&

esta%lece que el matrimonio cele%rado en el e'tranjero va a producir en Chile los mismos e"ectos que si se hu%iere cele%rado en Chile! pero si es cele%rado por un chileno o chilena! de%en respetarse las re las de capacidad que esta%lece la ley chilena. "eora de los estatutos Leyes personales& son aquellas que si uen al nacional donde quiera que vayan +Art.1;-. @rincipio de e'traterritorialidad. Leyes reales& +Art.1>-& principio de territorialidad! re la eneral. Eon aquellas que ri en a los %ienes y son territoriales! reconocidas de manera especi"ica en al artculo 1=. Esta%lece que los situados en Chile est#n sujetos a las leyes chilenas! aunque sus dueAos sean e'tranjeros y no residan en el pas. /iene dos e'cepciones& Art. 1= inciso *N& ley permite que un contrato validamente otor ado en el e'tranjero se den re las especiales en virtud de las cuales un %ien que esta situado en Chile puede re irse por una ley e'trajera. Art. 1= inciso 8N! contra e'cepci(n& si el contrato cele%rado en el e'tranjero de%e cumplirse en Chile! de%er# respetar la ley chilena. Art. ?;;! u%icado en la sucesi(n por causa de muerte& re la eneral es que la sucesi(n por causa de muerte se rija por la ley del ultimo domicilio del causante! pero si el causante tena c(nyu e o parientes chilenos! se aplica el Art. ??3 y! por lo tanto! ellos van a tener derecho a que respecto de los %ienes situados en Chile se les aplique ley chilena. Leyes mi'tas& son las que se re"ieren a los actos jurdicos. @ara determinar la ley por la que se ri e un acto! hay que distin uir dos tipos de requisitos& a- 0equisitos internos a de "ondo& son los que se relacionan con la capacidad! el consentimiento! el o%jeto y la causa del acto. Estos requisitos se ri en por la ley del pas en que se cele%ra el acto. @rincipio de territorialidad! e'cepci(n Art. 1;! estado civil y capacidad. %- 0equisitos e'ternos o de "orma& son aquellos que se relacionan con la "orma de hacer constar "ehacientemente la e'istencia de un acto. 0i e principio de territorialidad! es decir la "orma de los actos se ri e por la ley del lu ar. @rincipio consa rado en el Art. 1<! se denomina Ulocus re it actumV +ley del lu ar ri e el acto-. Art. 1<! con las "ormas se re"iere a las solemnidades e'ternas y la autenticidad se re"iere al hecho de ha%er sido realmente otor ado y autori9ado por la personas y de la manera que el acto indica. La "orma se ri e por la ley del lu ar! pero su autenticidad se de%e pro%ar por las re las de la ley chilena +C@C-. @or lo tanto! si un acto se otor a en el e'tranjero! su "orma de%e sujetarse a la ley e'tranjera! en Chile tendr# el valor una ve9 pro%ado su autenticidad de acuerdo a las re las del C@C. La corte suprema seAala que lo dicho en el Art. 1<! so%re los instrumentos p$%licos! tam%i.n es aplica%le a los instrumentos privados. E'cepci(n& Art. 13! si ley chilena e'i e un instrumento pu%lico para un prue%a que de%e rendirse y producir e"ectos en Chile! no valdr#n las escrituras privadas! cualquiera sea la "uer9a de ellos en el pas en que se hu%ieren otor ado. 8. e"ectos respecto su sanci(n o incumplimiento& se $n tipo de ley es la sanci(n& $mperativas respecto a la naturale9a del acto o contrato! nulidad a%soluta. 0especto a las personas! re la eneral! nulidad relativa. #rohibitivas nulidad a%soluta #ermisivas indemni9aci(n de perjuicios

>. eglas de interpretacin de la ley' enunciacin* su origen* forma en la que operan .nterpretacin de la ley Consiste en "ijar el verdadero sentido y alcance de una ley. /am%i.n se denomina hermen.utica le al. @uede ocurrir que una ley sea con"usa! que condu9ca a di"erentes conclusiones& en estos casos es necesario "ijar el verdadero sentido de la ley! interpretarla. Ein em%ar o! para poder concluir que una ley es clara o con"usa hay siempre que interpretarla. En un principio solo la ley con"usa se interpreta. Actualmente todos los autores est#n de acuerdo que toda ley de%e interpretarse! clara o con"usa! por que para concluir esto! ha sido necesario interpretarla. Ei es con"usa! necesita ley interpretativa. Kue9 siempre interpreta. Sistemas de interpretacin Dos randes sistemas& 1. sistema de interpretaci(n re lada& ley esta%lece las re las de interpretaci(n. Evita ar%itrariedades! pero limita al interprete +Chile-. *. sistema no re lado& ley no da re las! li%ertad al interprete! pero "acilita la ocurrencia de ar%itrariedades. Clases de interpretacin Depende de quien la hace& %octrinaria o privada aquella que hacen los particulares! te(ricos. Go tiene "uer9a vinculante! su valor va a depender e'clusivamente del presti io que ten a el int.rprete! mas li%re de todas! va enerando la doctrina. Go esta o%li ado por las re las del c(di o civil &udicial es la que hace el jue9! cuando resuelve una cuesti(n controvertida! en la sentencia de"initiva. Es o%li atoria! pero tiene e"ecto relativo! solo o%li a a los liti antes! a nadie mas! ni siquiera al jue9! por que el en casos similares puede interpretar de una manera distinta. La jurisprudencia no es vinculante! pero es un importante precedente. El jue9 si esta o%li ado por las re las que da el c(di o civil! pero no esta o%li ado a interpretar siempre de una misma manera. 'egislativa o autentica es la que se hace a trav.s de la ley interpretativa! es la que hace el le islador. El mismo considera que ha dictado una ley con"usa y dicta otra para aclararla! para "ijar su verdadero sentido y alcance. Esta interpretaci(n esta re ulada en el artculo < inciso 1N. Wnica con "uer9a o%li atoria eneral +o%li a a todos los ha%itantes-. La corte suprema a seAalado que para que e'ista una ley interpretativa es indispensa%le que le le islador solo interprete! no puede hacer modi"icaciones +modi"icatoria no tienen e"ecto retroactivo-. $nterpretacin administrativa la reali9a los (r anos de la administraci(n. Es vinculante! pero puede ser impu nada en los tri%unales. 'egislativa, judicial, administrativa interpretacin de autoridad pblica( "lementos de interpretacin 2reglas de interpretacin del cdigo civil(. Eavi ny& distin ue > elementos. De%en aplicarse siempre que se interprete! en "orma conjunta. Est#n reco idos en el c(di o& elemento ramatical +el que tiene por o%jeto la pala%ra! el tenor de la ley-: l( ico! el que %usca la intenci(n o el espritu +ratiole is-! el prop(sito o "inalidad del le islador. Adem#s la occasio le is! las circunstancias particulares en que "ue dictada: elemento hist(rico! es la inda aci(n de los antecedentes hist(ricos presentes al dictarse la ley: sistem#tico! interacci(n o relaci(n de la ley que se esta interpretando con las dem#s leyes. Artculos del 1? al *>! tam%i.n 8! >! 11 y 18 +titulo preliminar-. Caractersticas&

1. re las de interpretaci(n de%en aplicarse todas juntas +Art. *> se a criticado en su redacci(n! por que tiene dos re las! que son el espritu eneral de la le islaci(n y la equidad natural! nunca pueden "altar! la redacci(n dice que si-. *. solo son o%li atorias para el jue9! no o%li an a los particulares! ni al le islador +CC. Ley! le islador se ri e por superior jerarqua-. 8. de%en aplicarse a todo tipo de ley! oscuras o claras. >. las re las de interpretaci(n que consa ra son los > elementos de"inidos por Eavi ny + ramatical! l( ico! hist(rico y sistem#tico-. -n#lisis a los elementos de interpretacin Elemento gramatical consa rado en los artculos 1? inciso1N! *4 y *1. Art. 1? inciso 1N! consa ra la primera re la de interpretaci(n! viene del derecho romano. Consiste en que si la ley esta con"erida en pala%ras claras! no se puede eludir su tenor literal! con el prete'to de consultar el espritu del le islador& UCuando el sentido de la ley es claro! no se desatender# su tenor literal! a prete'to de consultar su espritu.V Ee presume que si las pala%ras son claras hay que atenerse a ellas! por que el le islador conoce las pala%ras y por lo tanto! si las ideas se e'presan en "orma clara! no es necesario inda ar en el espritu del le islador. @uede ocurrir que el tenor literal no sea claro! pero si el sentido: i ual hay que estarse el sentido de la ley. Ej.& Art. 1<*1& esta%lece que el menor h#%il para contraer matrimonio puede renunciar a los aranciales con la autori9aci(n del jue9. Go se distin ue se'o! pero solo la mujer puede renunciar a los aranciales. El tenor literal no es claro! pero si el sentido! por que se seAala en otras leyes. El sentido de la ley es claro cuando el alcance de su disposici(n se entiende por su sola lectura! sea que considerada aisladamente de las dem#s disposiciones no ori ine duda! o sea por que relacionado con los dem#s disposiciones no enera duda. En el $ltimo caso entra a aplicarse otro elemento de interpretaci(n. 0AE.! sentido& ra9(n de ser o "inalidad de al o. Ley! sentido& inteli encia de la ley! su si ni"icado o alcance. Ej.& en contratos siempre se puede %uscar el espritu. Art. *4 y *1 se re"ieren al sentido en que de%en usarse las pala%ras de la ley. Art. *4& primera parte! da la *N re la& las pala%ras de la ley se entender#n en su sentido natural y o%vio. La jurisprudencia ha sostenido que el sentido natural y o%vio es el si ni"icado que da la 0AE +re la eneral-. Ein em%ar o! esto no es siempre as! hay e'cepciones! casos en que las pala%ras hay que entenderlas con un sentido distinto al que da el diccionario. Esto ocurrir# cuando la 0AE de un concepto di"erente al que se le atri%uye a la pala%ra en "orma ha%itual. Ej.& demente& a%solutamente incapa9. 0AE& demencia! en"ermedad especi"ica! no incluye a las dem#s de"iciencias mentales. 2ay que recurrir al sentido ha%itual. E'cepci(n& salvo cuando el le islador las haya de"inido! por que en esos casos se le va a dar su si ni"icado le al. En el titulo preliminar se dan de"iniciones! hay que estar al sentido le al! de"inici(n le al. 8N re la& Art. *1! se re"iere a las pala%ras t.cnicas y seAala que las pala%ras t.cnicas se de%an tomar en el sentido que la den quienes pro"esan la misma ciencia o arte. Ej.& Art. ;?1! ha%la de las sustancias "(siles! hay que interpretarla se $n de"inici(n t.cnica de los antrop(lo os. E'cepci(n& Art. *1& a menos que apare9ca claramente tomada en sentido diverso +pala%ra demente-. Elemento histrico consa rado en al Art. 1? inciso se undo! se unda parte& una e'presi(n oscura se puede interpretar recurriendo a la historia "idedi na del esta%lecimiento de la ley. Ee puede interpretar la ley recurriendo a la historia "idedi na& discusiones del con reso! momento hist(rico! etc. Elemento lgico esta consa rado en el Art. 1? inciso *N! primera parte y tam%i.n Art. ** inciso primero. Art. 1? inciso *N& las disposiciones oscuras pueden interpretarse recurriendo a la intenci(n o espritu de la leyX

E'presi(n oscura& puede tener dos o m#s interpretaciones. @ara interpretarla! ley permite que se pueda recurrir a la intenci(n del le islador o a la historia "idedi na del esta%lecimiento de la ley. Art. ** inciso 1N& Uel conte'to de la ley servir# para ilustrar el sentido de cada una de sus partesXV Elemento sistemtico consa rado en artculo ** inciso *N y tam%i.n Art. *>. Art. ** inciso *N& los pasajes oscuros de una ley pueden ser ilustrados por medio de otras leyes! particularmente si versan so%re el mismo asuntoV. Sundamento& se entiende que todas las leyes o%edecen a un mismo momento hist(rico determinado! a un mismo principio superior y! por lo tanto! al interpretar la ley puede recurrir a otras inspiradas en el mismo principio. Art. *>& re ula dos principios enerales que de%en estar siempre presentes& espritu eneral de la le islaci(n y la equidad natural. 0edacci(n se ha criticado! da ha entender que pueden "altar! siempre se aplican. Equidad natural& sentido de lo justo. Espritu eneral de la le islaci(n& principio supremo al que o%edecen las normas en un momento hist(rico determinado. Los cuatro elementos de interpretaci(n de%en aplicarse siempre! se denomina interpretaci(n "uncional de la ley. C(di o civil da re las de interpretaci(n aparte de los elementos& 1. principio o re la de la especialidad! Art. >& normas de derecho especial prevalecen a las materias enerales. /am%i.n esta en el Art. 18! en"ocado de otra manera: se re"iere a que las disposiciones particulares de una ley prevalecen so%re las enerales. CC da re las enerales de compraOventa! pero tam%i.n da re las especiales! que puede ser contradictorias! prevalecen las especiales. *. Art.11! esta%le ce que si le islador consa ra como sanci(n la nulidad para evitar un "raude y el acto sancionado se cele%ra sin que este se produ9ca! el acto si ue siendo nulo. E.& compraOventa nulo entre c(nyu es no divorciados! para evitar "raudes. @ara no perjudicar a los acreedores. Es nulo aunque no perjudique a nadie. 8. Art. *8& lo "avora%le u odioso de una disposici(n no se tomara en cuenta para ampliar o restrin ir su interpretaci(n. Anti uamente! lo odioso de una disposici(n se interpreta%a en "orma restrictiva! lo "avora%le en "orma amplia! permita a%usos. Reglas practicas de interpretacin C(di o da una serie de a"orismos jurdicos. Go est#n re ulados en "orma e'presa! en nin $n artculo especial! se desprenden del conjunto de las disposiciones le ales. Suente esta en la ley! pero se desarrolla en la doctrina& i. Ar umento de la analo a! UA @A0IV& Udonde e'iste la misma ra9(n! de%e e'istir la misma disposici(nV. Doctrina y jurisprudencia! analo a& resolver con"orme a las leyes que ri en casos semejantes! uno no resuelto por la ley! ni en su letra ni en su espritu. Ej.& antes del c(di o de aeron#utica! con"lictos se resolvan con re ulaci(n martima. Ee dice que en la analo a no hay una interpretaci(n propiamente tal! sino una inte raci(n! por que la interpretaci(n supone la e'istencia de una norma especi"ica! en cam%io en estos casos! hay un con"licto no resuelto por una norma jurdica! hay que resolver aplicando normas que ri en casos semejantes. Doctrina distin ue clases de analo a& analo a le al! cuando se %usca la soluci(n en otras disposiciones le ales: y jurdica o de derecho! cuando se %usca la soluci(n en todo el conjunto de la le islaci(n vi ente! en el espritu eneral de la le islaci(n y en los principios enerales del ordenamiento jurdico.

ii.

iii.

iv. v. vi.

Ar umento de la contradicci(n o UA CPG/0A0IP EEGEUV& se reduce a dos "rases& Uincluida una cosa! quedan e'cluidas las dem#sV! Uquien dice de la uno! nie a de lo otroV. Ei el le islador e'puso su voluntad en un sentido determinado para una situaci(n especi"ica prohi%i.ndola! quiere decir que en los dem#s casos las conducta esta permitida. Este ar umento no es e'acto! por que el silencio del le islador no prue%a nada. Ei no dice e'presamente que una conducta esta prohi%ida o permitida! no es del todo cierto que por la sola circunstancia de que para un caso particular se permita o proh%a la conducta! en los otros se de la re la contraria. Ar umento UA SP0/IP0IV& se sinteti9a en dos "rases& Uquien puede lo mas! puede lo menosV! Ua quien le esta prohi%ido lo menos! con mayor motivo le esta prohi%ido lo masV. Ej.& si ley proh%e hipotecar un %ien! con mayor ra9(n venderlo. Ar umento de la no distinci(n& Udonde no distin ue el le islador! no le es licito al interprete distin uirV. Ej.&Art. 1=& los %ienes se ri en por la ley de su u%icaci(n +no distin ue entre mue%les e inmue%les-. Ar umento del a%surdo& se de%e recha9ar toda interpretaci(n que condu9ca a un a%surdo! de manera que la ley siempre de%e interpretarse en una "orma l( ica. Ar umento de las e'cepciones& las e'cepciones son de derecho estricto y por lo tanto no pueden interpretarse por analo a. Eiempre de%e interpretarse en el sentido restrin ido.

&agunas legales Eon di"erentes de las la unas de derecho o del ordenamiento jurdico. La una le al& cuando no hay una ley que de soluci(n a un caso especi"ico. La una de derecho& cuando un caso espec"ico no encuentra soluci(n en nin una norma del ordenamiento jurdico. En nuestro ordenamiento jurdico no e'isten! siempre de%e encontrase soluci(n para los casos concretos. Ei no hay una ley especi"ica! hay que recurrir a la equidad natural y al espritu de la le islaci(n. @rincipio de ine'cusa%ilidad& +Art. <8 CN y 14 CP/- consiste en que el jue9 esta o%li ado a resolver el asunto que se le ha sometido a su conocimiento y no puede e'cusarse! ni aun ar umentando que no hay ley que lo resuelva. En los casos que el jue9 tiene que actuar! ley no dice como el jue9 de%e actuar. Doctrina dice que de%er# recurrir a la analo a +Art. *>-! recurrir a la equidad natural y a los principios enerales de la le islaci(n. Art.1<4! GN ; C@C& esta%lece las menciones que de%e tener una sentencia de"initiva& de%er# contener la enunciaci(n de las leyes y en su de"ecto los principios de equidad con arre lo a los cuales se pronuncia el "allo. Ee reconoce o%li aci(n del jue9. Cuando hay la unas el jue9 de%e inte rar la ley. Los autores sostienen que la la una le al se produce en dos situaciones& 1. cuando no hay una ley especi"ica que resuelva el caso concreto *. cuando e'istan * leyes que re ulen una misma materia en t.rminos contradictorios y no puede aplicarse nin uno de los principios para solucionarlo. Estas son al unas le ales en materia civil. En materia comercial pr#cticamente no se da! en comercial tiene valor la costum%re mercantil en silencio de ley. Art. > del c(di o de comercio& las costum%res mercantiles suplen el silencio de la ley. En cam%io! en materia civil no es as. La costum%re no vale en materia civil. Go hay la unas en materia penal! el principio de ine'cusa%ilidad no opera e materia penal! si no hay ley que sancione el delito! no hay delito.

;. Definiciones legales contenidas en el /tulo Preliminar' formulacin* an#lisis*aplicacin. Art. *;. Las pala%ras hom%re! persona! niAo! adulto y otras semejantes que en su sentido eneral se aplican a individuos de la especie humana! sin distinci(n de se'o! se entender#n comprender am%os se'os en las disposiciones de las leyes! a menos que por la naturale9a de la disposici(n o el conte'to se limiten mani"iestamente a uno solo. @or el contrario! las pala%ras mujer! niAa! viuda y otras semejantes! que desi nan el se'o "emenino! no se aplicar#n al otro se'o! a menos que e'presamente las e'tienda la ley a .l. Art. *=. Ll#mase in"ante o niAo todo el que no ha cumplido siete aAos: imp$%er! el var(n que no ha cumplido catorce aAos y la mujer que no ha cumplido doce: adulto! el que ha dejado de ser imp$%er: mayor de edad! o simplemente mayor! el que ha cumplido dieciocho aAos: y menor de edad! o simplemente menor! el que no ha lle ado a cumplirlos. Art. *<. Los rados de consan uinidad entre dos personas se cuentan por el n$mero de eneraciones. As el nieto est# en se undo rado de consan uinidad con el a%uelo! y dos primos hermanos en cuarto rado de consan uinidad entre s. Cuando una de las dos personas es ascendiente de la otra! la consan uinidad es en lnea recta: y cuando las dos personas proceden de un ascendiente com$n! y una de ellas no es ascendiente de la otra! la consan uinidad es en lnea colateral o transversal. GUE5P Art. *3 @arentesco por consan uinidad es aquel que e'iste entre dos personas que descienden una de la otra o de un mismo pro enitor! en cualquiera de sus rados. GUE5P Art. 81 @arentesco por a"inidad es el que e'iste entre una persona que est# o ha estado casada y los consan uneos de su marido o mujer. La lnea y el rado de a"inidad de una persona con un consan uneo de su marido o mujer! se cali"ican por la lnea y rado de consan uinidad de dicho marido o mujer con el dicho consan uneo. As! un var(n est# en primer rado de a"inidad! en la lnea recta! con los hijos ha%idos por su mujer en anterior matrimonio: y en se undo rado de a"inidad! en la lnea transversal! con los hermanos de su mujer). +Com& @or el cam%io de nomenclatura ya seAalada! el parente9co por a"inidad es s(lo el que antes conocamos como parente9co le timo! elimin#ndose el parente9co ile timo por a"inidad-. GUE5P Art. 88 /ienen el estado civil de hijos respecto de una persona aquellos cuya "iliaci(n se encuentra determinada! de con"ormidad a las re las previstas por el /tulo 5II del Li%ro I de este C(di o. La ley considera i uales a todos los hijos. GUE5P Art. 8< La "iliaci(n de los hijos puede no encontrarse determinada respecto de su padre! de su madre o de am%os.). GUE5P Art. >1 Los hermanos pueden serlo por parte de padre y de madre! y se llaman entonces hermanos carnales: o s(lo por parte de padre! y se llaman entonces hermanos paternos: o s(lo por parte de madre! y se llaman entonces hermanos maternos.)

GUE5P Art. >* En los casos en que la ley dispone que se oi a a los parientes de una persona! se entender#n comprendidos en esa denominaci(n el c(nyu e de .sta y sus consan uneos de uno y otro se'o! mayores de edad. A "alta de consan uneos en su"iciente n$mero ser#n odos los a"ines. )Eer#n pre"eridos los descendientes y ascendientes a los colaterales! y entre .stos los de m#s cercano parentesco. Los parientes ser#n citados! y comparecer#n a ser odos! ver%almente! en la "orma prescrita por el C(di o de Enjuiciamiento.) GUE5P Art. >8 Eon representantes le ales de una persona el padre o la madre! el adoptante y su tutor o curador). Art. >>. La ley distin ue tres especies de culpa o descuido. Culpa rave! ne li encia rave! culpa lata! es la que consiste en no manejar los ne ocios ajenos con aquel cuidado que aun las personas ne li entes y de poca prudencia suelen emplear en sus ne ocios propios. Esta culpa en materias civiles equivale al dolo. Culpa leve! descuido leve! descuido li ero! es la "alta de aquella dili encia y cuidado que los hom%res emplean ordinariamente en sus ne ocios propios. Culpa o descuido! sin otra cali"icaci(n! si ni"ica culpa o descuido leve. Esta especie de culpa se opone a la dili encia o cuidado ordinario o mediano. El que de%e administrar un ne ocio como un %uen padre de "amilia es responsa%le de esta especie de culpa. Culpa o descuido levsimo es la "alta de aquella esmerada dili encia que un hom%re juicioso emplea en la administraci(n de sus ne ocios importantes. Esta especie de culpa se opone a la suma dili encia o cuidado. El dolo consiste en la intenci(n positiva de in"erir injuria a la persona o propiedad de otro. Art. >;. Ee llama "uer9a mayor o caso "ortuito el imprevisto a que no es posi%le resistir! como un nau"ra io! un terremoto! el apresamiento de enemi os! los actos de autoridad ejercidos por un "uncionario p$%lico! etc. Art. >=. Cauci(n si ni"ica eneralmente cualquiera o%li aci(n que se contrae para la se uridad de otra o%li aci(n propia o ajena. Eon especies de cauci(n la "ian9a! la hipoteca y la prenda. Art. ><. Ee dice presumirse el hecho que se deduce de ciertos antecedentes o circunstancias conocidas. Ei estos antecedentes o circunstancias que dan motivo a la presunci(n son determinados por la ley! la presunci(n se llama le al. Ee permitir# pro%ar la no e'istencia del hecho que le almente se presume! aunque sean ciertos los antecedentes o circunstancias de que lo in"iere la ley: a menos que la ley misma rechace e'presamente esta prue%a! supuestos los antecedentes o circunstancias. Ei una cosa! se $n la e'presi(n de la ley! se presume de derecho! se entiende que es inadmisi%le la prue%a contraria! supuestos los antecedentes o circunstancias. Art. >3. /odos los pla9os de das! meses o aAos de que se ha a menci(n en las leyes o en los decretos del @residente de la 0ep$%lica! de los tri%unales o ju9 ados! se entender# que han de ser completos: y correr#n adem#s hasta la medianoche del $ltimo da del pla9o. El primero y $ltimo da de un pla9o de meses o aAos de%er#n tener un mismo n$mero en los respectivos meses. El pla9o de un mes podr# ser! por consi uiente! de *3! *?! 84 ( 81 das y el pla9o de un aAo de 8=; ( 8== das! se $n los casos.

Ei el mes en que ha de principiar un pla9o de meses o aAos constare de m#s das que el mes en que ha de terminar el pla9o! y si el pla9o corriere desde al uno de los das en que el primero de dichos meses e'cede al se undo! el $ltimo da del pla9o ser# el $ltimo da de este se undo mes. Ee aplicar#n estas re las a las prescripciones! a las cali"icaciones de edad! y en eneral a cualesquiera pla9os o t.rminos prescritos en las leyes o en los actos de las autoridades chilenas: salvo que en las mismas leyes o actos se dispon a e'presamente otra cosa. Art. >?. Cuando se dice que un acto de%e ejecutarse en o dentro de cierto pla9o! se entender# que vale si se ejecuta antes de la medianoche en que termina el $ltimo da del pla9o: y cuando se e'i e que haya transcurrido un espacio de tiempo para que na9can o e'piren ciertos derechos! se entender# que estos derechos no nacen o e'piran sino despu.s de la medianoche en que termine el $ltimo da de dicho espacio de tiempo. Art. ;4. En los pla9os que se seAalaren en las leyes! o en los decretos del @residente de la 0ep$%lica! o de los tri%unales o ju9 ados! se comprender#n aun los das "eriados: a menos que el pla9o seAalado sea de das $tiles! e'pres#ndose as! pues en tal caso no se contar#n los "eriados. Art. ;1. Las medidas de e'tensi(n! peso! duraci(n y cualesquiera otras de que se ha a menci(n en las leyes! o en los decretos del @residente de la 0ep$%lica! o de los tri%unales o ju9 ados! se entender#n siempre se $n las de"iniciones le ales: y a "alta de .stas! en el sentido eneral y popular! a menos de e'presarse otra cosa. Art. ;*. La dero aci(n de las leyes podr# ser e'presa o t#cita. Es e'presa! cuando la nueva ley dice e'presamente que dero a la anti ua. Es t#cita! cuando la nueva ley contiene disposiciones que no pueden conciliarse con las de la ley anterior. La dero aci(n de una ley puede ser total o parcial. Art. ;8. La dero aci(n t#cita deja vi ente en las leyes anteriores! aunque versen so%re la misma materia! todo aquello que no pu na con las disposiciones de la nueva ley.

C+D,&- ...

elaciones jurdicas de Derecho Privado .

1. Concepto general de relacin jurdica& Ee ha de"inido la relaci(n jurdica como )la relacin entre dos o ms sujetos regulada por el derecho objeti o! Este atribu"e a uno de los sujetos un poder " al otro# como contrapartida# un deber# $ue est en la necesidad de cumplir para satis%acer el inter&s $ue el sujeto titular del poder est llamado a reali'ar con el ejercicio del mismo!( *. "lementos de la relacin jurdica /res elementos constituyen la estructura de la relaci(n jurdica& los sujetos! el o%jeto y su contenido. Los anali9aremos se uidamente. a) Los sujetos de la relacin jur*dica. La relaci(n jurdica se esta%lece entre dos o m#s personas! naturales o jurdicas! que asumen los roles de sujeto activo y de sujeto pasivo. El sujeto activo es la persona a quien el ordenamiento jurdico atri%uye el poder. El acreedor! por ejemplo! es el sujeto activo de la o%li aci(n! y tiene el poder o "acultad para o%tener el pa o de su cr.dito! incluso "or9adamente.

El sujeto pasivo es la persona so%re la cual recae el de%er. As! por ejemplo! el deudor es el sujeto pasivo de la o%li aci(n! encontr#ndose en la necesidad de satis"acer una deuda. Los sujetos que crean la relaci(n se llaman partes! en contraposici(n a los terceros! denominaci(n que deriva de los ejemplos de la escol#stica! o sea de la enseAan9a que se imparta en la Edad Qedia en las Escuelas y en las Universidades! pues las partes se desi na%an con los numerales )primus* y )secundus*! aludi.ndose a las personas e'traAas a la relaci(n jurdica como )tertius* En relaci(n a este primer elemento de la relaci(n jurdica! la doctrina alude a relaciones jurdicas simples o complejas. Las relaciones jurdicas simples son aquellas en que se presenta un solo derecho del sujeto activo y un solo de%er del sujeto pasivo +por ejemplo! la relaci(n entre el acreedor que prest( una suma de dinero y el deudor o%li ado a devolv.rsela-. Las relaciones jurdicas complejas son aquellas que encierran un conjunto de derechos y o%li aciones coli ados entre s +por ejemplo! la relaci(n entre vendedor y comprador! quienes tienen derechos y o%li aciones recprocas-.> Ee puede o%servar que la relaci(n jurdica simple! suele presentarse en un contrato unilateral! mientras que la relaci(n jurdica compleja es propia de un contrato %ilateral. b) El objeto de la relacin jur*dica! Es la entidad so%re la que recae el inter.s implicado en la relaci(n& %ienes materiales o inmateriales! actos sin ulares de otras personas! los servicios! los vnculos "amiliares;. c) Contenido de la relacin jur*dica. Lo "orman los poderes y de%eres que encierra la relaci(n jurdica y que constituyen su inte ral sustancia. Estos poderes y de%eres pueden ser $nicos o m$ltiples y unilaterales o recprocos! se $n la relaci(n jurdica sea simple o compleja. 8. &as relaciones jurdicas de Derecho Privado' patrimoniales y e3trapatrimoniales* relaciones patrimoniales de car#cter real y personal . 4.- elacin jurdica de derecho p!blico y de derecho privado. 0.K. de derecho p$%lico Eon las que se ri en por el derecho p$%lico y se caracteri9an por que e'iste una su%ordinaci(n en virtud de la cual las partes no se encuentran en un pie de i ualdad para ne ociar dentro de la relaci(n jurdica. 0.K. de derecho privado En ellas el sujeto puede ne ociar con li%ertad los t.rminos de la relaci(n jurdica! pues las partes se encuentran en un plano de i ualdad. 5.- Patrimoniales y e3tramatrimoniales. @atrimoniales& Eon las relaciones jurdicas que tienen contenido econ(mico relevante. E'tramatrimoniales& aquellas cuyo contenido es "undamentalmente moral +principalmente! aunque no e'clusivamente! las encontramos en la relaciones de derecho de "amilia-. 1.- De contenido real y personal. De contenido real& Ee dice de aquellas que tienen por %ase un derecho real! es decir! un derecho que se ejerce sin respecto a determinada persona! directamente so%re una cosa. De contenido personal& Eon aquellas que tienen como antecedente un derecho personal! es decir una o%li aci(n que s(lo puede ejercerse o hacerse e"ectiva respecto de determinada persona que por un hecho suyo o por disposici(n de la ley han contrado la o%li aci(n correlativa

>. &as nociones de derecho real y derecho personal o cr$dito* sus diferencias. Derecho real es el que tenemos sobre una cosa sin respecto a determinada persona. Eon derechos reales el de dominio! el de herencia! los de usu"ructo! uso o ha%itaci(n! los de servidum%res activas! el de prenda y el de hipoteca. De estos derechos nacen las acciones reales +art. ;<< CCDerechos personales o cr.ditos son los que s(lo pueden reclamarse de ciertas personas! que! por un hecho suyo o la sola disposici(n de la ley! han contrado las o%li aciones correlativas: como el que tiene el prestamista contra su deudor por el dinero prestado! o el hijo contra el padre por alimentos. De estos derechos nacen las acciones personales +art. ;<3 CC-. 6. "l caso singular de los derechos potestativos. Derechos potestativos y derechos a la conducta ajena Las potestades son poderes para crear normas. @or re la eneral +aqu estudiaremos al unas de sus e'cepciones- las potestades p$%licas +e. . la le islativa o la re lamentaria del @residente de la 0ep$%lica- son unilaterales en el sentido de que la valide9 de las normas creadas de virtud de ellas no requiere el consentimiento de los o%li ados. Las de derecho privado! por otra parte! tienden a ser al menos %ilaterales! en el sentido de que nadie puede ser o%li ado sin que su propia voluntad concurra a ello. Es por eso que el artculo 1>>; del C(di o Civil! al esta%lecer las condiciones requeridas para el sur imiento de una o%li aci(n! dice )para que una persona se o%li ue a otra) y no 6para que una persona o%li ue a otra7. Esta re la eneral! sin em%ar o! tiene como una de sus e'cepciones el caso de los derechos potestativos. Los derechos potestativos son potestades normativas de derecho privado unilaterales. La e'cepci(n no es demasiado si ni"icativa! sin em%ar o! porque si %ien es cierto que quien tiene un derecho potestativo puede crear unilateralmente normas que o%li uen a otros! los eventuales o%li ados han en al $n momento accedido a quedar en esa posici(n. El caso ya mencionado +supra! Clase GN <- del mandatario que puede renunciar al mandato +art. *1=8 GN > CCconstituye un %uen ejemplo de esto. =. -cciones reales y personales. 7edidas de proteccin en el Derecho Privado. Ee han con"i urado ciertas acciones tendientes a la protecci(n del dominio y dem#s derechos reales que se denominan en.ricamente Uacciones protectorasV. Un primer rupo est# constituido por las acciones del dominio propiamente tales! que lo prote en en "orma directa. Al unas de ellas est#n destinadas a eliminar pertur%aciones al dominio ya consumadas& la acci(n reivindicatoria. Ptras de estas acciones est#n destinadas a prevenir un daAo que se teme! evitando que se consume! como las llamadas acciones posesorias +o interdictos- de o%ra nueva y o%ra ruinosa: las acciones de demarcaci(n y cerramiento: la tercera de dominio +art.;13 y ss. C(di o de @rocedimiento CivilUn se undo rupo prote en el dominio en "orma s(lo indirecta! ya que normalmente est#n destinadas a otros o%jetivos& las acciones posesorias y la acci(n pu%liciana: la tercera de posesi(n. Ei %ien estas acciones prote en la posesi(n cuando el poseedor lo es como consecuencia de ser dueAo! lo que eneralmente ocurre! al prote erse la posesi(n se est# prote iendo el dominio. /odo lo anterior! en el #m%ito de las acciones reales.

@ero hay acciones personales que tam%i.n prote en en de"initiva el dominio! cuando la pertur%aci(n a este derecho deriva de una relaci(n contractual. As por ejemplo! si al terminar el comodato! el comodatario no restituye la cosa al comodante! .ste puede ejercitar la acci(n personal para lo rar judicialmente la restituci(n: lo mismo puede acontecer en el arrendamiento: recordemos lo dicho a prop(sito del derecho de reclamaci(n de la cosa "ructuaria de que o9a el nudo propietario. El camino podr# resultar m#s e'pedito para el demandante! pues la prue%a del contrato puede ser menos di"icultosa para el perjudicado que la prue%a de dominio! necesaria para reivindicar. <. 8acimiento* modificacin y e3tincin de las relaciones jurdicas de Derecho Privado' estado civil* modos de adquirir* fuentes de obligaciones y modos de e3tinguirlas. S" 9" - "8 :;&.<-C.:8"S Gacimiento! vi encia y e'tinci(n de la relaci(n jurdica Las relaciones jurdicas nacen! son modi"icadas y se e'tin uen cuando ocurren ciertos hechos que! de acuerdo al derecho! son aptos para producir estos e"ectos. Estos hechos se denominan por ello hechos jurdicos. 2echos jurdicos son! por ejemplo! el nacimiento y la muerte. Adem#s de los hechos anteriores +6naturales7-! una muy importante cate ora de hechos jurdicos est# constituida por los hechos voluntarios. Los hechos jurdicos voluntarios pueden ser reali9ados en virtud de una potestad jurdica +en virtud de la cual una relaci(n jurdica es intencionalmente creada- o no. El caso m#s en.rico de hechos jurdicos de esta primera naturale9a lo constituye el acto jurdico! noci(n que ser# estudiada en detalle en las clases que si uen: el caso m#s importante +aunque no $nico- de acto jurdico es el contrato .2echos jurdicos voluntarios del se undo tipo dan ori en a relaciones jurdicas en el #rea de la responsa%ilidad e'tra, contracual. Ello ocurre cuando un hecho voluntario causa daAo a otro +c". Art. *81> CC-! o cuando una persona se ha enriquecido injusti"icadamente a costa de otro +c". Art. **3> CC-. las

C+D,&- .9.Persona natural.

4. Concepto y clasificaciones legales. De"inicion C.C& Eon personas todos los individuos de la especie humana! cualquiera que sea su edad! se'o! estirpe o condicion. +art ;;Dos cate orias reconoce nuestra ley& personas naturales las que tienen e'istencia "isica de carne y hueso. 1 personas Kuridicas o morales! las carentes de e'istencia corporea! a las cuales la ley civil reconoce como continuaci(n o desarrollo de la personalidad humana. @ersona juridica& persona "icticia capa9 de ejercer derechos y contraer o%li aciones civiles! y de ser representada judicial y e'trajudicialmente.+art ;>;-. *. .nicio de la e3istencia natural' delimitacin legal* normas protectoras de la vida por nacer* presuncin del momento de la concepcin* los llamados derechos eventuales. A partir del art. ;; C.C. anali9aremos el principio de e3istencia de las personas naturales! el cual se divide en& -( @0IGCI@IP DE EBIE/EGCIA GA/U0AL.

;( @0IGCI@IP DE EBIE/EGCIA LEJAL. -( @0IGCI@IP DE EBIE/EGCIA GA/U0AL. La e'istencia natural de la persona comien9a con la concepci(n! esto es el momento en que se unen las c.lulas se'uales masculina y "emenina +este "en(meno se denomina "ecundaci(n- y lle a hasta el nacimiento que marca el inicio de la e'istencia le al. Concepci(n y nacimiento presentan di"erencias nota%les& 12ay una di"erencia temporal! ya que la e'istencia natural comien9a con la concepci(n y termina con el nacimiento! que da inicio a la e'istencia le al! la cual concluye con la muerte.

@ero la di"erencia m#s "undamental se da en materia pro%atoria! por que veremos que hay ciertos hechos que pueden ser totalmente acreditados y otros cuya certidum%re ser# imposi%le de constatar: el nacimiento es un hecho cierto! sa%emos si ocurri( o no! y cuando acaeci(! pudiendo pro%arse por un instrumento p$%lico +las partidas de nacimiento- o %ien a trav.s de las declaraciones cali"icadas de ciertos testi os presenciales! como el m.dico que atendi( el parto o las en"ermeras que lo asistieron. En cam%io de la concepci(n s(lo podemos acreditar el hecho de su ocurrencia! pero no cuando esta tuvo lu ar. El le islador como una "orma de su%sanar la incertidum%re del hecho de la concepci(n ha de%ido otor ar al jue9 un medio pro%atorio que es el de la @0EEUGCIYG entendiendo por tal Uaquellos hechos que se deducen de ciertas circunstancias o antecedentes conocidosV+art.>< C.C-. Las presunciones de dividen en& 1- @resunciones Le ales: son aquellas que admiten prue%a en contrario. *- @resunciones de Derecho: a las cuales el le islador ha estimado de tal importancia que no admiten prue%a en contrario. 8- @resunciones judiciales: medio de prue%a. El art <= C.C esta%lece una presunci(n que ayuda al jue9 a desentraAar la "echa apro'imada acerca de cuando ha tenido lu ar la concepci(n! siendo dicha presuncin de +erecho# pues no admite prueba en contrario! Art <= U De la .poca del nacimiento se coli e la de la concepci(n se $n al re la si uiente& se presume de derecho que la concepci(n ha precedido al nacimiento no menos de 134 das ca%ales y no m#s que 844! contados hacia atr#s! desde la medianoche en que principie el da del nacimientoV. La presunci(n del art <= cuando ha%la de das ca%ales se re"iere a das completos. Este art se relaciona con el art 134 que seAala U la filiacin es matrimonial cuando e3iste matrimonio entre los padres al tiempo de la concepcin o del nacimiento del hijo=. Esta norma ha ampliado la presunci(n de paternidad del anti uo art 134! que se re"era al nacido despu.s de e'pirados los 134 das su%si uientes al matrimonio que se considera conce%ido en .l y tiene por padre al marido. La norma actual es m#s simple& la "iliaci(n matrimonial resulta de e'istir

*-

matrimonio al tiempo de la concepci(n del hijo o de nacer el hijo en el matrimonio! aunque sea en el da si uiente de ha%erse cele%rado. Ello concuerda con al eliminaci(n de la le itimaci(n por matrimonio posterior de los padres. A partir del art. ;; C.C. anali9aremos el principio de e3istencia de las personas naturales! el cual se divide en& C( @0IGCI@IP DE EBIE/EGCIA GA/U0AL. D( @0IGCI@IP DE EBIE/EGCIA LEJAL. ;( @0IGCI@IP DE EBIE/EGCIA GA/U0AL. La e'istencia natural de la persona comien9a con la concepci(n! esto es el momento en que se unen las c.lulas se'uales masculina y "emenina +este "en(meno se denomina "ecundaci(n- y lle a hasta el nacimiento que marca el inicio de la e'istencia le al. Concepci(n y nacimiento presentan di"erencias nota%les& 82ay una di"erencia temporal! ya que la e'istencia natural comien9a con la concepci(n y termina con el nacimiento! que da inicio a la e'istencia le al! la cual concluye con la muerte.

@ero la di"erencia m#s "undamental se da en materia pro%atoria! por que veremos que hay ciertos hechos que pueden ser totalmente acreditados y otros cuya certidum%re ser# imposi%le de constatar: el nacimiento es un hecho cierto! sa%emos si ocurri( o no! y cuando acaeci(! pudiendo pro%arse por un instrumento p$%lico +las partidas de nacimiento- o %ien a trav.s de las declaraciones cali"icadas de ciertos testi os presenciales! como el m.dico que atendi( el parto o las en"ermeras que lo asistieron. En cam%io de la concepci(n s(lo podemos acreditar el hecho de su ocurrencia! pero no cuando esta tuvo lu ar. El le islador como una "orma de su%sanar la incertidum%re del hecho de la concepci(n ha de%ido otor ar al jue9 un medio pro%atorio que es el de la @0EEUGCIYG entendiendo por tal Uaquellos hechos que se deducen de ciertas circunstancias o antecedentes conocidosV+art.>< C.C-. Las presunciones de dividen en& >- @resunciones Le ales: son aquellas que admiten prue%a en contrario. ;- @resunciones de Derecho: a las cuales el le islador ha estimado de tal importancia que no admiten prue%a en contrario. =- @resunciones judiciales: medio de prue%a. El art <= C.C esta%lece una presunci(n que ayuda al jue9 a desentraAar la "echa apro'imada acerca de cuando ha tenido lu ar la concepci(n! siendo dicha presuncin de +erecho# pues no admite prueba en contrario! Art <= U De la .poca del nacimiento se coli e la de la concepci(n se $n al re la si uiente& se presume de derecho que la concepci(n ha precedido al nacimiento no menos de 134 das ca%ales y no m#s que 844! contados hacia atr#s! desde la medianoche en que principie el da del nacimientoV.

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La presunci(n del art <= cuando ha%la de das ca%ales se re"iere a das completos. Este art se relaciona con el art 134 que seAala U la filiacin es matrimonial cuando e3iste matrimonio entre los padres al tiempo de la concepcin o del nacimiento del hijo=. Esta norma ha ampliado la presunci(n de paternidad del anti uo art 134! que se re"era al nacido despu.s de e'pirados los 134 das su%si uientes al matrimonio que se considera conce%ido en .l y tiene por padre al marido. La norma actual es m#s simple& la "iliaci(n matrimonial resulta de e'istir matrimonio al tiempo de la concepci(n del hijo o de nacer el hijo en el matrimonio! aunque sea en el da si uiente de ha%erse cele%rado. Ello concuerda con al eliminaci(n de la le itimaci(n por matrimonio posterior de los padres. >in de la personalidad natural Ee e'tin ue con la muerte natural +art.<3 C.C. )'a #ersona termina con la muerte natural*+! llamada as para contraponerla a la llamada muerte civil que e'isti( en nuestra le islaci(n hasta la promul aci(n de la Ley GF <.=1* del *1 de Pctu%re de 1?>8! y que era )la profesin solemne, ejecutada conforme a las leyes, en instituto mon,stico reconocido por la iglesia catlica* ! la que marca%a el termino de la personalidad s(lo respecto a la conservaci(n y adquisici(n de derechos de propiedad so%re %ienes. Actualmente tal distinci(n carece de importancia. La muerte natural es la cesaci(n de los "en(menos que constituyen la vida. Cient"icamente es la e'tinci(n de la vida "isiol( ica. De acuerdo con las reli iones es la separaci(n del alma del cuerpo. La muerte natural puede ser de dos tipos. AHAQUE0/E GA/U0AL 0EAL. QUE0/E GA/U0AL @0EEUG/A. QUE0/E GA/U0AL 0EAL.

Ei %ien no esta de"inida en el C.C! es un hecho jurdico cuya ocurrencia consta! vale decir! es posi%le acreditarla. Cualquiera que sea la causa que la determine produce el e"ecto de e'tin uir la personalidad natural. En esta materia se hace re"erencia al li%ro IB del C(di o Eanitario! art. 1>; y si uientes! re"erido al aprovechamiento de rganos, tejidos y partes del cuerpo de un donante vivo y de la utilizacin de cad,veres o parte de ellos con fines cientficos o teraputicos( HQUE0/E GA/U0AL @0EEUG/A.

"s una resolucin judicial dictada por un jue0 competente* de conformidad con las disposiciones legales* respecto de un individuo que ha desaparecido y de quien se ignora si vive o no. La muerte presunta! como su nom%re lo indica! no es m#s que una presunci(n le al! la cual se %asa en * circunstancias& 1. Ee parte de un hecho conocido ?la desaparicin de una persona por cierto lapso de tiempo del lugar de su domicilio. *. &a carencia de noticias de ese mismo individuo ! de la cual se in"iere o deduce una consecuencia pro%a%le ?la muerte de la persona=.

@or eso tam%i.n se llama Upresuncin de muerte por desaparecimientoV. La muerte presunta tiene por o%jeto res uardar diversos intereses! como son los 1del desaparecido! *- de terceros especialmente el de los presuntivos herederos y 8en eneral el inter.s de toda la sociedad de que no haya %ienes y derechos a%andonados. La muerte produce variadas consecuencias jurdicas! por lo cual es importante acreditar su ocurrencia! que se hace principalmente por la inscripci(n del deceso +partidas de de"unci(n-. Determinar con precisi(n el momento en que una persona muere tiene relevancia desde el punto de vista sucesorio. Z@ero que ocurre! si varias personas perecen en un mismo hecho[! ZC(mo esta%lecemos el momento en que cada una muri([ En e"ecto! puede acontecer que dos personas llamadas a sucederse recprocamente! o una a la otra mueran sin que se sepa cu#l deceso "ue primero. Eur e entonces el pro%lema llamado U De los ComurientesV. /eora de los Comurientes' El art <? del C.C. esta%lece la llamada re la de los comurientes! vale decir! por medio de una "icci(n! por no sa%erse quien muri( primero! respecto de quienes perecen en un mismo acontecimiento +nau"ra io! incendio! ruina! %atalla! etc.- se proceder# como si dichas personas hu%iesen perecido en un mismo momento sin que nin una hu%iese so%revivido a las otras. La situaci(n de los %ienes o de los herederos queda su%ordinada a la demostraci(n de la prioridad del "allecimiento de una persona u otra. Los comurientes en el Derecho 0omano y en el C(di o Sranc.s& La norma eneral en el Derecho 0omano! cuando no se puede sa%er la prioridad de la muerte de dos o m#s personas! es que todas se consideran "allecidas en el mismo instante. @ero hay una e'cepci(n& /rat#ndose del padre e hijo! pres$mese premuerto el padre o la madre si el hijo es p$%er: si .ste es imp$%er se supone lo contrario. Sundamento de esta re la e'cepcional es la mayor resistencia que la juventud! representada aqu por la pu%ertad! opone al peli ro. El C(di o Sranc.s! si uiendo el camino tra9ado por el DF 0omano! esta%lece un complicado sistema de presunciones! "undada en el do%le elemento de la edad y el se'o. 0e la de los Comurientes en nuestro C(di o Civil& 5uelve al principio ral. del DF 0omano! y dice su art. <? UEi por ha%er perecido...VEl criterio del le islador chileno es el m#s sencillo y justo. En un accidente o en cualquier otra circunstancia! la muerte se acerca a las personas al a9ar! y no considerando el se'o o la edad de los individuos. De ah que no es posi%le pro%ar la anterioridad de la muerte de al uien respecto a otro. La presunci(n de ha%er muerto dos o m#s personas al mismo tiempo puede destruirse. El art. <? esta%lece una presunci(n le al! y por lo tanto! puede destruirse demostrando por cualquiera de los medios que admite la ley! que cierta persona "alleci( antes o despu.s que la otra u otras. La presunci(n de los comurientes se re"iere a la muerte 0EAL y no presunta. Adem#s esta presunci(n es de car#cter eneral! ya que no s(lo se aplica a los acontecimientos seAalados e'presamente por el art. <?! sino en cualquier otro! ya

que la enumeraci(n del art. <? es meramente enunciativa! estampada por va de ejemplo. Lo $nico que se e'i e pues! para aplicar el art. <? es que no se sepa cu#l de las dos o m#s personas "alleci( primero. "@,.S./:S P- - D"C&- 1*8&- 7," /" P "S,8/-.

>;-

=<3-

?-

De%e ser declarada por un jue9 competente! asi lo dispone el art 31 GN 1: que es el jue9 del $ltimo domicilio que tuvo el desaparecido en Chile. \ue se acredite que se han llevado a ca%o todos los mecanismos! con el "in de encontrar al desaparecido! i nor#ndose el paradero de este. Ee e'i e adem#s el transcurso de un determinado pla9o! de ; aAos como mnimo! contados desde la "echa de las $ltimas noticias que se han tenido del desaparecido! por cuanto las noticias se tienen desde que lle an! y no cuando de e'piden. As lo seAala don Qanuel Eomarriva a di"erencia de lo que opina don Luis Claro Eolar! ya que para .l! dicho pla9o se cuenta desde el da de las $ltimas noticias! pues hasta ese momento consta%a su e'istencia! y el da en que estas se reci%en puede que sea muy posterior a aquella "echa. De%e ser odo el de"ensor de ausentes. Ee de%en pu%licar avisos o llamamientos al desaparecido! que corresponden a un mnimo de 8 citaciones se uidas en el Diario P"icial +lo mnimo que la ley e'i e es una pu%licaci(n de por lo menos 8 avisos-! con una separaci(n de m#s de dos meses entre cada citaci(n. Lo anterior es una "ormalidad e'i ida por va de solemnidad! puesto que si una se practica con posterioridad a la resoluci(n que declara la muerte presunta! la tramitaci(n no es v#lida! como lo ha seAalado la jurisprudencia +J! 1?4? t I! GN ;4; p 3*;\ue hayan transcurrido a lo menos 8 meses desde la $ltima citaci(n. Ee de%e pu%licar tam%i.n la sentencia que declara la muerte presunta! en el peri(dico o"icial. De%e inscri%irse la sentencia ejecutoriada que declara la muerte presunta de una persona en el re istro civil! en la secci(n de partidas de de"unci(n! siendo una "ormalidad e'i ida por va de pu%licidad! pues si no se inscri%e la muerte del desaparecido no puede hacerse valer en juicio. Z \ui.n puede pedirla[ @uede ser solicitada la declaraci(n de muerte presunta por cualquier tercero interesado! siempre que cumpla con * requisitos que justi"iquen el inter.s: a%-

2a de ser un inter.s econ(mico! o sea pecuniario. \ue este inter.s este su%ordinado a la muerte del desaparecido! vale decir! que esta sea necesaria para que na9can ciertos derechos. @or ej. Los herederos presuntivos! el propietario de %ienes que el desaparecido usu"ruct$a! el "ideicomisario a quien por la muerte del desaparecido se de"iere el "ideicomiso! los le atarios etc. @ero GP se hayan en el mismo caso los acreedores del ausente! porque su inter.s pecuniario no est# su%ordinado a la muerte del desaparecido: y si quieren hacer valer sus derechos! les %asta con diri irse a los apoderados del ausente! o provocar el nom%ramiento de un curador. En cam%io el nudo propietario si tiene inter.s de solicitar la declaraci(n de muerte presunta del usu"ructuario para aca%ar con el usu"ructo! ya que este derecho real es intransmisi%le! para que los derechos del usu"ructuario entren al patrimonio del nudo propietario +<=>!<<8!34= C.C-. As tam%i.n! tienen derecho a declarar la muerte presunta del desaparecido sus presuntos herederos.

El art *>=; del C.C. que trata del Derecho de @renda Jeneral de los Acreedores! es un ejemplo de c(mo el acreedor puede co%rar su cr.dito impa o so%re todos los %ienes presentes o "uturos del deudor e'ceptuando los inem%ar a%les seAalados en el art 1=13 dl C.C. . 14En cuanto a la "ijaci(n del da presuntivo de la muerte del causante o desaparecido& Como este procedimiento de %asa en una presunci(n y no hay constancia de la muerte real y de cuando ocurri( esta! y como es indispensa%le sa%er su "echa! so%re todo para e"ectos sucesorios! la determinaci(n del da de la muerte del desaparecido es tam%i.n una presunci(n! que esta dada por la re la eneral seAalada en el art 31 GN =! donde el jue9 "ijar# como da presuntivo de muerte! el $ltimo da del primer %ienio contado de las "echas de las $ltimas noticias.

El le islador contempla tam%i.n 8 casos de e'cepci(n en que el da presuntivo de la muerte de una persona se "ija en otra "echa. aArt 31 nN < es el caso de una persona que reci%i( una herida rave en la uerra o le so%revino otro peli ro semejante. Ei no se puede determinar e'actamente el da de su muerte! el jue9 "ijar# como da presuntivo de la muerte! el da de la acci(n %.lica o peli ro. En caso de no poder hacer esto $ltimo con e'actitud! adoptar# un termino medio entre el da que se inicio la acci(n %.lica y el da que culmino! siendo ese el da presuntivo de la muerte de ese desaparecido. "n este caso transcurridos 6 a%os se conceder# la posesin definitiva de los bienes del desaparecido. %Art 31 nN 3 contempla la situaci(n de la perdida de la nave o aeronave. En esta hip(tesis se aplica la misma re la anterior! pero racias a la tecnolo a actual! por medio de los aparatos de se uridad aeron#utica se puede sa%er con certe9a el da y hora en que la nave desaparece! presumi.ndose que la persona inmediatamente "alleci(. De manera que en la pr#ctica podra no lle arse a utili9ar el sistema del termino medio. "n este caso la posesin definitiva de los bienes del desaparecido se concede a los A meses* contados desde la fecha de las !ltimas noticias que se tuvieron de la nave. cArt 31 nN ? plantea el supuesto del sismo o cat#stro"e que provoque o haya podido provocar la muerte de numerosas personas. El jue9 "ija el da presuntivo de la muerte! el da del sismo o cat#stro"e. Aqu no se ha%la de t.rminos intermedios! por una ra9(n natural! cual es que le sismo o cat#stro"e es un hecho! del cual se sa%e a ciencia cierta cuando comien9a y concluye! y por cierto la duraci(n de este "en(meno es %reve.

-qu la posesin definitiva de los bienes del desaparecido se otorga al cabo de un a%o contado desde la fecha del fenmeno 2ahora son A meses ver( Periodos de desaparecimiento

El principal o%jeto de la declaraci(n de muerte presunta Ues de"inir la suerte del patrimonio dejado por el desaparecido o que pudieren corresponderle en las sucesiones a%iertas durante su ausenciaV. Desde este punto de vista! el desaparecimiento se divide en 8 periodos& a%c@eriodo de mera ausencia. @eriodo de la posesi(n provisoria. @eriodo de la posesi(n de"initiva

Cuando se dan estas 8 etapas el procedimiento de declaracin de muerte presunta se denomina ordinario! que constituye la re la eneral. @ero hay ciertos casos en que de la mera ausencia pasamos a la posesi(n de"initiva de los %ienes del desaparecido! que corresponde a los casos de e'cepci(n + uerra! sismo! nave- al cual la doctrina llama procedimiento e3traordinario. Periodo de mera ausencia. Este periodo se caracteri9a por el predominio de las posi%ilidades de vida del desaparecido! siendo mayores que las posi%ilidades de su muerte. La duraci(n de este periodo corre desde la "echa de las $ltimas noticias que se tuvieron de .l! hasta la dictaci(n del decreto de posesi(n provisoria o de"initiva de los %ienes del desaparecido. epresentacin del ausente en la etapa de la mera ausencia. En este caso quien representa y vela por los intereses del desaparecido puede ser& Un mandatario con poder eneral para administrar los %ienes +sin poder especial solo en car os espec"icos-. %Ei no desi n( mandatario y si el ausente era incapa9! ser# su respectivo representante le al. cEi no desi n( mandatario y era le almente capa9 a la .poca de la desaparici(n! en este caso hay que nom%rar un curador de los %ienes del ausente! quien se encar ar# de administrar los %ienes del desaparecido durante su ausencia. El periodo de mera ausencia termina por& El El El El decreto de posesi(n provisoria decreto de posesi(n de"initiva! en los casos de e'cepci(n. reaparecimiento del ausente. conocimiento de la "echa de la muerte real del desaparecido. a-

Periodo de la posesin provisoria En esta etapa e'iste un equili%rio entre las posi%ilidades de vida y muerte del desaparecido. El jue9 lo conceder# transcurridos ; aAos contados desde el da presuntivo de muerte. Este periodo se inicia con la dictaci(n del respectivo decreto y culmina con&

a%c-

La dictaci(n del decreto de posesi(n de"initiva. El descu%rimiento de la "echa e'acta de la muerte del desaparecido. Con noticias de "echa e'acta de e'istencia del ausente! es decir! sa%e que vive.

se

En las * $ltimas situaciones no solo termina la posesi(n provisoria! sino que tam%i.n todo el procedimiento de la muerte presunta! ya que esta se %asa precisamente en la incertidum%re respecto del acaecimiento de la muerte de una persona y o%viamente el reaparecimiento dar# lu ar a la terminaci(n a%soluta del periodo y del procedimiento. B @ui$n solicita la dictacin de este decretoC La ley seAala que solo tendr#n derecho a solicitarlo! los herederos! entendi.ndose esto en el sentido m#s amplio! tanto a%intestato como testamentarios! dependiendo si hay o no! testamento +art 3>! 3;-. La ley no concede la posesi(n provisoria a los le atarios! nudos propietarios y "ideicomisarios de %ienes usu"ructuados o posedos "iduciariamente por el desaparecido y en eneral por aquellos que ten an derechos su%ordinados a la muerte del desaparecido. Lo anterior se justi"ica ya que las posi%ilidades de muerte a$n no son tan raves. @ero se discute la situaci(n de los le atarios! ya que no hay una ra9(n de "ondo ni de equidad para ne arles este derecho! pues conocida por los herederos la voluntad de su presunto causante respecto a un %ien determinado! ellos desatenderan la administraci(n del mismo! por que no estarse a esa voluntad para que el le atario oce de este derecho! por lo que la doctrina y la jurisprudencia actualmente reconocen el derecho del le atario de pedir la dictaci(n de este decreto. Ei no hay herederos! cualquier interesado podr# solicitar la herencia como yacente! en este caso es posi%le que sea desi nado un curador de %ienes de la herencia yacente. "fectos de este decreto 1En virtud de lo que esta%lecen los arts. 3> y 1<=> nN *! se disuelve la sociedad conyu al o terminar# la participaci(n en los ananciales se $n cual hu%iera ha%ido con el desaparecido. Ee disuelve el r. imen de %ienes! pero no el matrimonio-. Ee produce la emancipaci(n le al de los hijos de "amilia. Ee procede a la apertura y pu%licaci(n del testamento! si lo hu%iere. 0epresentan a la sucesi(n en las acciones y de"ensas contra terceros Ee concede provisionalmente los %ienes a los presuntos herederos. Ee produce una conciliaci(n de intereses de los herederos presuntivos y de los del desaparecido.

*8>;=-

Como est# la incertidum%re acerca de la muerte del desaparecido y e'iste la posi%ilidad de que apare9ca! la ley para compati%ili9ar estos * intereses! si %ien da derechos a los herederos presuntivos! les impone ciertas o%li aciones a .stos para aranti9ar los intereses del desaparecido! "or9#ndolos a llevar a ca%o ciertos actos que son los si uientes& aCon"ecci(n de un inventario solemne de los %ienes! o una revisi(n o recti"icaci(n del mismo! si lo hay.+art 3=-

%-

@restar cauci(n de conservaci(n y restituci(n +art 3?-. Caucin si ni"ica eneralmente cualquiera o%li aci(n que se contrae para la se uridad de otra o%li aci(n propia o ajena. Eon especies de cauci(n la "ian9a! la hipoteca y la prenda +art >=-.

Estos herederos se hacen dueAos de los "rutos e intereses! en el acto y en cuanto a la "acultad de disposici(n de los %ienes que reci%en! estos pueden enajenar los %ienes! pero cumpliendo ciertos requisitos y "ormalidades que dependen de la naturale9a jurdica de los mismos! para lo cual hay que distin uir& 0especto de los mue%les: los poseedores provisorios pueden vender todo o parte de dichos %ienes. Con tal que& - El jue9 lo crea conveniente! odo el de"ensor de ausentes - La venta se ha a en p$%lica su%asta. 0especto a los inmue%les: e'cepcionalmente pueden venderse e hipotecarse! siempre que& - E'ista autori9aci(n judicial dada con conocimiento de causa. - \ue se ha a en p$%lica su%asta! en el caso de la venta. - \ue sea por causa necesaria o de utilidad evidente.

Ei lo herederos presuntivos venden uno de estos %ienes sin llevar aca%o las "ormalidades e'i idas por la ley! acarrea la nulidad relativa de dichos actos! por cuanto ellas se e'i en en consideraci(n a la persona del desaparecido. Periodo de la posesin definitiva Ee inicia con el decreto judicial que la concede! y puede terminar ya sea! por que le individuo reaparece o por que se sa%e e'actamente cuando muri( naturalmente. Durante esta etapa las pro%a%ilidades de muerte son mayores que las pro%a%ilidades de vida del desaparecido. Casos en que tiene lugar' 1Cuando cumplidos ; aAos de la "echa de sus $ltimas noticias! se pro%are que han transcurrido <4 aAos desde el nacimiento del desaparecido. *Despu.s de 14 aAos desde la "echa de las $ltimas noticias! cualquiera sea la edad del desaparecido! si viviere. 8/ranscurridos ; aAos desde la "echa de la %atalla o peli ro semejante. >Un aAo despu.s del sismo o cat#stro"e ;= meses desde la perdida de la nave o aeronave. B@ui$n puede pedirloC I ual que para iniciar el procedimiento! puede pedirlo cualquier tercero que ten a un inter.s pecuniario su%ordinado a la muerte del desaparecido. Ee de%e inscri%ir el decreto en el conservador de %ienes races. Ei la inscripci(n requerida no se lleva a e"ecto! la sanci(n ser# la inoponi%ilidad del mismo. "fectos del decreto

1-

*-

Ee disuelve el matrimonio! de acuerdo con el art 83 de la ley matrimonio civil. Este se disuelve por la muerte presunta de uno de los c(nyu es! si cumplidos ; aAos desde la "echa de las $ltimas noticias que se tuvieren de su e'istencia! se pro%are que han transcurrido <4 aAos desde el nacimiento del desaparecido. Ee disolver# adem#s +el matrimonio- transcurridos que sean 1; aAos desde la "echa de las $ltimas noticias! cualquiera que "uere! a la e'piraci(n de dichos 1; aAos la edad del desaparecido si viviese. En el caso de la nave o aeronave el matrimonio se disuelve despu.s de dos aAos contados desde el da presuntivo de la muerte Decretada la posesi(n de"initiva! el ejercicio de todos los derechos su%ordinados a la muerte del desaparecido de los terceros interesados como son los propietarios y los "ideicomisarios de %ienes usu"ructuados o posedos "iduciariamente por el desaparecido! los le atarios y en eneral todos que ten an derechos su%ordinados a la condici(n de muerte del desaparecido! podr#n hacerlos valer como en el caso de verdadera muerte: ello de acuerdo al art ?1. Ee produce la apertura de la sucesi(n Ee procede a la cancelaci(n de cauciones y cesan todas las restricciones para la enajenaci(n de los %ienes del desaparecido. @uede procederse a la partici(n de los %ienes.

8-

>;=-

8ota de ;ello en el proyecto de 4D61 ? -unque en los cdigos modernos s da un mismo nombre al estado de mera ausencia y al de desaparecimiento parece m,s conveniente distinguirlos con denominaciones diversas, puesto que constituyen . estados jurdicos distintos/ en el 01 subsiste la sociedad conyugal, los mandatarios del ausente continan ejerciendo las funciones de tales, mientras no expire por alguna otra causa el mandato, y , si es necesario, se provee a los derechos del ausente por medio, de un curador que le represente/ en el .1, hay a lo menos un principio de presuncin de muerte, y se da a los herederos presuntivos la posesin provisoria, y al cabo, de cierto tiempo la posesin definitiva* evocacin del decreto de posesin definitiva' El le islador ha adoptado la e'presi(n rescisin! la cual! dice relaci(n con la llamada nulidad relativa! pero el decreto de posesi(n de"initiva no cuenta con causal al una para que pudiere prosperar al una nulidad relativa. @or tanto la vo9 rescisi(n est# mal empleada por el le islador! y para ser precisos ha%laremos de revocacin* que procede en 8 eventos& 1*8Cuando el desaparecido reaparece. Cuando se tienen noticias de que se encuentra vivo. Cuando se tienen noticias de la "echa de su muerte.

Personas a las cuales favorece la revocacin del decreto. aEn "avor del desaparecido y quien en cualquier .poca y tiempo podr# pedir la revocaci(n.

%c-

/am%i.n lo podr#n pedir los le itimarios ha%idos en la .poca de la desaparici(n. El c(nyu e ha%ido durante la .poca de la desaparici(n.

0especto a los $ltimos * rupos! se contempla un pla9o de prescripci(n e'tintivo de ; o 14 aAos que se cuentan desde la .poca de la muerte real del desaparecido. En todo caso la resoluci(n judicial que tiene por virtud revocar el decreto solo aprovecha a quien lo pidi(. "fectos de la revocacin. 1N 0especto de los herederos! ellos de%er#n restituir todos los %ienes en el estado que se encuentren! su%sistiendo por lo tanto las enajenaciones! hipotecas y todo derecho real constituido le almente so%re los %ienes. Go responden siquiera de culpa lata! +las especies de culpa est#n tratadas en el art. >> del C.C- pudiendo devolver los %ienes daAados sin ser responsa%les de ello! a menos que se les prue%e dolo. Lo anterior por cuanto ellos actua%an como dueAos de dichos %ienes. La $nica responsa%ilidad de estos presuntos herederos! es para el caso de que hayan actuado con dolo! y el art ?> nN = dispone en realidad una presunci(n de mala "e! es decir los herederos esta%an de mala "e Usi han sa%ido y ocultado la verdadera muerte del desaparecido o su e'istenciaV. Esta sentencia tam%i.n de%er# inscri%irse en el conservador de %ienes races. *N @ara toda restituci(n los demandados ser#n considerados poseedores de %uena "e! por lo cual tienen derecho al a%ono de las mejoras necesarias y $tiles! y no est#n o%li ados a restituir los "rutos! a menos que estuvieren de mala "e. >. -tributos de la personalidad. LPE A/0IHU/PE DE LA @E0EPGALIDAD Eon en eneral todas aquellas condiciones y aptitudes que le pertenecen a una persona por el simple hecho de serlo! o las propiedades o caractersticas inherentes que tiene toda persona. Eon los si uientes& 1N La Capacidad de Joce *N La nacionalidad 8N El domicilio >N El nom%re ;N El estado civil =N El patrimonio <N Los derechos de la personalidad +son tantos como sa rados& derecho al honor! a la consideraci(n ! a la inte ridad de la persona moral! intelectual y "sica! derecho a la conservaci(n! al respeto del car#cter privado de la persona etc.Estos atri%utos son enerales para las personas naturales! pero evidentemente al unos de ellos no tienen aplicaci(n con respecto a las personas jurdicas como son el estado civil! la capacidad y los derechos de la personalidad. 1N La Capacidad de <oce Concepto de Capacidad& UEs la aptitud de una persona para adquirir derechos y poderlos ejercer por s mismaV.

De esta de"inici(n se desprende! que la capacidad puede ser& a- De goce o adquisitiva y %- De ejercicio aCapacidad de goce* que tambi$n se llama capacidad juridica & Ues la aptitud le al que tiene una persona para adquirir derechosV. Esta capacidad se con"unde y se identi"ica con la idea de personalidad! ello por cuanto la capacidad de oce es eneral! vale decir la tiene toda persona por el solo hecho de serlo. %Capacidad de ejercicio* denominada tambi$n capacidad de obrar & U es la aptitud le al para ejercer los derechos por si mismoV! o! como lo dice el C.C Ues el poder o%li arse por s mismo! y sin el ministerio o autori9aci(n de otroV +art. 1>>; inc *N-. Este tipo de capacidad se estudiar# en los actos jurdicos! m#s espec"icamente en los requisitos de valide9 de los mismos. Es claro que esta capacidad de ejercicio no es un atri%uto de la personalidad! no o%stante ser tam%i.n eneral. En cuanto a la capacidad de oce ella! si es! un atri%uto de la personalidad. En eneral todas las personas tan solo por el hecho de serlo! tienen capacidad de oce o adquisitiva! siendo la re la eneral. @or lo cual la incapacidad de oce! es e'cepcional por lo que de%e interpretarse restrictivamente! siendo necesario acreditar la incapacidad. @or ej. Un caso de incapacidad de oce lo seAala el art. ?=> C.C que ha%la del crimen de daAado ayuntamiento! que se re"iere m#s propiamente a los crmenes de adulterio e incesto! pero es menester seAalar que en virtud de la ley 1?.88; se dero ( el delito de adulterio. El art. ?=; se re"iere al eclesi#stico que con"iesa al di"unto durante su en"ermedad. El art. 14=1 se re"iere a la incapacidad del escri%ano +notario- que autori9( el testamento y a los testi os +esta incapacidad es solo para este evento-. *N &a 8acionalidad. a una persona a un

Concepto& U es el vnculo jurdico que une o liga "stado determinado=.

Ei %ien la ley reconoce la i ualdad ante la ley! y no reconoce di"erencias entre el chileno y el e'tranjero en cuanto a la adquisici(n y oce de los derechos civiles re lados por el c(di o! e'cepcionalmente contempla al unos casos donde s reconoce una di"erencia. Art 141* GN 14 Incapacidad para ser testi o en un testamento solemne otor ado en Chile! a los e'tranjeros no domiciliados en Chile Art 1> GN = ley matrimonio civil! incapacidad para ser testi os del matrimonio a los e'tranjeros no domiciliados en Chile! ni las personas que no entiendan el idioma espaAol. 8acionalidad y ciudadana& Go de%e con"undirse la nacionalidad con la ciudadana. sta supone la nacionalidad y es la "acultad para ejercer los derechos polticos y! especialmente! el derecho a su"ra io. 8N "l Domicilio.

@recisa el lu ar en que un individuo es considerado siempre presente! aunque moment#neamente no lo est.! para el ejercicio de sus derechos y el cumplimiento de sus o%li aciones. La "unci(n que cumple el domicilio! es el poder u%icar a una determinada persona! de una manera cierta! re ular y permanente para todos los e"ectos jurdicos! en un lu ar determinado del territorio. /eoras respecto al domicilio. 1N La teora Cl#sica. Ellos no ven al domicilio como una idea concreta! es decir un lu ar determinado! sino que lo ven como una noci(n "icticia! a%stracta. Ellos seAalan que el domicilio es )una relacin juridica, dada entre un lugar y una persona, donde sta es considerada siempre presente para el ejercicio de sus derechos y el cumplimiento de sus obligaciones* . *N /eora del Domicilio noci(n ,concreta& Ellos sostienen que el domicilio es un concepto concreto! un lu ar real y determinado en el que una persona es considerada presente para todos los e"ectos jurdicos! pues hacer del domicilio una "icci(n! conlleva a suprimir todo inter.s y toda utilidad a esta noci(n. El domicilio! ,dice el autor "ranc.s Qarcad., no es una relaci(n esta%lecida por la ley entre una persona y un lu ar! sino que es el asiento que la ley crea con el o%jeto de conse uir una relaci(n. Del domicilio resulta el %ene"icio de la relaci(n. El c(di o civil chileno al parecer y por las "uentes en que se %as( Andr.s Hello +Eavi ny! @laniol! 0ipert y Qerlin- ve al domicilio como una noci(n concreta. esidencia. UEs el lu ar que corresponde a la sede esta%le de una persona! aunque no sea perpetua o continuaV. UEs un lu ar donde ha%itualmente vive un individuoV. La residencia puede ser la misma o distinta del domicilio. Ej& El a%o ado que vive y ejerce en Eantia o y que se traslada durante los meses de verano a 5iAa del Qar! tiene durante la mayor parte del aAo su domicilio y residencia en un mismo lu ar! Eantia o: pero en verano su residencia es 5iAa del Qar y su domicilio Eantia o Eabitacin. Es una variante de la residencia! siendo Uel asiento ocasional y esencialmente transitorio de una personaV. Es el lu ar en que accidentalmente est# una persona. @or ej. La ciudad que se visita en un viaje. 7orada. Es el lu ar donde una persona aloja! pero no alcan9a continuidad en el tiempo. .mportancia del domicilio

Desde el punto de vista del derecho civil tenemos& 1N El art ? de la ley de matrimonio civil con relaci(n al art 8; de la ley de re istro civil. EeAalan que el matrimonio ha de cele%rarse ante el o"icial del re istro civil de la circunscripci(n! en que cualquiera de los contrayentes ten a su domicilio o en que haya vivido durante los $ltimos tres meses anteriores a la cele%raci(n del matrimonio. *N El pa o de una cosa en.rica! si no se ha estipulado un lu ar determinado para ello de%er# hacerse en el domicilio del deudor +art. 1.;33 C.C-. 8N La sucesi(n en los %ienes de una persona se a%re en su $ltimo domicilio +art. ?;; 1N-. Desde el punto de vista procesal& 1N El jue9 competente para conocer de una demanda civil o de un acto civil no contencioso! es el del domicilio del demandado o del interesado! en su caso. *N El jue9 competente en materia de quie%ras! cesi(n de %ienes! convenios entre deudor y acreedores! es el del lu ar en que el "allido o deudor tuviere su domicilio. 8N Es jue9 competente para conocer de todas las dili encias relativas a la apertura de la sucesi(n! "ormaci(n de inventarios! tasaci(n y partici(n de los %ienes! el del $ltimo domicilio del causante. >N Es jue9 competente para declarar la muerte presunta de una persona! el del $ltimo domicilio que tuvo el desaparecido en Chile. .mportancia de la residencia. 1N @ara el matrimonio! a "in de otor arle competencia al o"icial del re istro civil. *N La mera residencia hace las veces de domicilio civil! respecto de las personas que no tienen domicilio civil en otra parte +art =3-. 8N En materia de impuesto a la renta! salvo e'cepciones! se o%li a a pa ar este ravamen a toda persona domiciliada o residente en Chile. .mportancia de la habitacin. 1N En cuanto a los e"ectos de la ley! respecto al espacio! ella es o%li atoria para todos lo ha%itantes de la rep$%lica incluso los e'tranjeros! a$n cuando se trate de e'tranjeros transe$ntes! lo anterior en cuanto al estado y capacidad de las personas. *N Ee aplica nuevamente el art =3! en el sentido que! la ha%itaci(n hace las veces de domicilio civil! respecto de la persona que no ten a domicilio civil en otra parte! ello porque la norma en comento! ha%la de mera residencia! concepto que la doctrina ha entendido como m#s amplio comprensivo de la residencia propiamente tal y de la ha%itaci(n. Clasificaciones del domicilio. 4F Domicilio -- Poltico -- Civil 2llamado tambi$n vecindad.( El domicilio poltico: es relativo al territorio de un Estado en eneral +art =4-.

El domicilio Civil: se re"iere a una parte determinada del territorio de un Estado +art =1-. 5F Domicilio G <eneral --"special El domicilio eneral: es el que se aplica a todos los derechos y o%li aciones que in resan a la es"era del derecho civil. El domicilio especial: es el que s(lo se re"iere al ejercicio de ciertos derechos o al cumplimiento de ciertas o%li aciones. 1F Domicilio G &egal -- Convencional Domicilio le al! si tiene su "uente en la ley. Domicilio convencional! cuando na9ca de una convenci(n o de un contrato. Domicilio Civil 2 concepto art 6H(. ,Es la residencia# en una parte determinada del territorio del Estado# acompa-ada real o presunti amente# del nimo de permanecer en ella( "lementos constitutivos del domicilio. a( b( La residencia! que de%e estar en un lu ar determinado del territorio de la rep$%lica +elemento materialEl #nimo + elemento espiritual o intencional-.

2ay * especies de #nimo& el real y el presunto. El primero es el que tiene una e'istencia cierta y e"ectiva: el se undo es el que se deduce de ciertos hechos o circunstancias. La intenci(n de permanecer en el lu ar no de%e interpretarse como #nimo de quedar ah para siempre! sino por lar o tiempo! hasta que surjan ra9ones que o%li uen al cam%io de domicilio. @ero es preciso que el #nimo no sea s(lo de permanecer temporalmente en el lu ar de la residencia para un "in determinado y por l tiempo que .ste dure. @por eso el en"ermo que in resa al sanatorio para se uir un tratamiento! no constituye domicilio en ese lu ar. La residencia es de "#cil prue%a directa! ello porque es un hecho suscepti%le de ser perci%ido por los sentidos. @ero el #nimo es un elemento psicol( ico! que puede ser conocido solo por mani"estaciones e'ternas! que puedan revelar o suponer esa voluntad. Es necesario que el #nimo no sea s(lo el de permanecer temporalmente en el lu ar de la residencia! para un "in y un tiempo determinado! si no que para constituir domicilio! se hace necesaria la presencia! tanto de la residencia! como del #nimo. As la residencia actual! por prolon ada que sea! no %asta para la constituci(n del domicilio! ello por que! la persona puede mantener la intenci(n o #nimo de volver a su residencia anterior. El #nimo por s s(lo! tampoco constituye el domicilio! sino que de%e hacerse e"ectivo el cam%io material de la residencia.

@ero el s(lo #nimo! %asta para conservar el domicilio. As! si se a%andona la residencia! con la intenci(n de volver a ella! la "alta de permanencia en el lu ar! por lar a que sea! no hace perder el domicilio. Es por ello que se dice! que de los dos elementos del domicilio! el m#s importante es el #nimo! pero ello s(lo para conservar el domicilio. 1a que para constituirlo se requiere la concurrencia tanto de #nimo! como de la residencia. Caractersticas del domicilio 1N Sije9a. El domicilio no cam%ia! por el solo hecho de que una persona se traslade o viva en otro lu ar! no mientras la nueva residencia no cumpla con los requisitos del art ;? C.C. es decir! si no hay #nimo! quedar# solo como residencia y no como domicilio. *N La necesidad u o%li atoriedad del domicilio. Como el domicilio es un atri%uto de la personalidad! de ello se deriva que toda persona tiene un domicilio. Lo anterior se $n la teora cl#sica! puesto que hay otros que sostienen que el domicilio es un elemento que sirve para individuali9ar a una persona y admiten que una persona care9ca de .l! "und#ndose en el art =3 C.C. 8N Unidad del domicilio Esta tam%i.n se desprende de los postulados de la teora cl#sica! ya que al ser el domicilio un atri%uto de la personalidad! a cada persona le corresponde! un solo domicilio, lo cual es una e'a eraci(n! puesto que la unidad del domicilio es la re la eneral! mas aun la ley e'cepcionalmente reconoce la pluralidad de domicilios. El domicilio $nico no se adapta a las condiciones de la vida moderna. Guestro C(di o acepta entonces! la pluralidad de domicilios. Los que plantean la teora de la pluralidad de domicilios se %asan en el art =< C.C y el art 1>4 C.P./! sostienen que si el demandado tuviere * o m#s domicilios! podr# el demandante enta%lar su acci(n ante el jue9 de cualquiera de ellos. Eiempre que no se trate del ejercicio derechos o el cumplimiento de o%li aciones! que solo pueden hacerse e"ectivos en ciertas secciones territoriales! la que para tales casos ser# el domicilio civil del individuo +art =<. @or ej art 1;8 C.P./-. Domicilio &egal Es aquel impuesto de pleno derecho o de o"icio a ciertas personas! por la ley! en virtud del estado de dependencia en que se encuentran con respecto a otra: o en ra9(n del car o que desempeAan. #ersonas con domicilio legal 1N Los menores: el art <* prescri%e Uque el que vive %ajo patria potestad! si ue el domicilio paterno o materno! se $n el casoV. *N Las personas sujetas a tutela! ellos si uen el domicilio de los respectivos tutores! art <* in c*N. 8N Los interdictos: son aquellos privados le almente de la administraci(n de sus %ienes! si uiendo el domicilio de sus curadores. @or ej! dementes! disipadores! sordos mudos que no puede darse a entender por escrito. >N Los criados y dependientes! de acuerdo al art <8! tienen el domicilio de la persona a cuyo servicio ha%itual est.n! siempre que residan en la misma casa que estas personas +patr(n o empleador- y no cuenten con domicilio derivado de la patria potestad o de la uarda! pues sus normas se aplican con pre"erencia.

;N Ciertas personas en ra9(n de sus "unciones! est#n sujetas a un domicilio le al. El art == C.C cita a los o%ispos! curas y otros eclesi#sticos! o%li #ndolos a una residencia determinada. El art 811 C.P./ o%li a a los jueces de letras! a residir dentro de los limites ur%anos de la ciudad asiento de tri%unal! donde ejercen sus "unciones. Cambio de Domicilio @ara ello se requieren * elementos& a%Ee de%e mudar la residencia a otro lu ar! y La intenci(n de permanecer en la nueva residencia.

0especto del cam%io de residencia! por ser un hecho material! es de "#cil prue%a! cosa diversa ocurre respecto del #nimo o intenci(n de permanecer en ella. @or esta ra9(n el le islador ha consa rado diversas presunciones acerca del cam%io de domicilio. Estas presunciones se a rupan en& 1- @ositivas: arts =* y => C.C. En todos los casos seAalados en estos art.! la naturale9a misma del hecho que ejecuta el individuo! mani"iesta su intenci(n de avecindarse en ese lu ar. *- Ge ativas: art =8 y =; C.C& En ellos se esta%lecen los hechos que no hacen presumir! en concepto del le islador! cam%io de domicilio. /odas estas presunciones son legales* por lo que admiten prueba en contrario. Domicilio convencional y sus efectos del 2art AH( A "in de evitar astos! molestias y di"icultades! puede interesar a las personas que cele%ran un contrato! o a una de ellas, eneralmente el acreedor d ela o%li aci(n principal, no tener que acudir al domicilio eneral y real. En tal caso! la ley permite que en un contrato puedan las partes esta%lecer de com$n acuerdo un domicilio civil especial para los actos judiciales o e'trajudiciales a que d. lu ar el mismo contrato. Este domicilio convencional de%e ser aceptado por las dos partes! y esto es lo que le da la "isonoma contractual. 2ay una relaci(n directa entre el domicilio +materia civil- y la competencia de los tri%unales +materia procesal-! en virtud de la llamada #rrroga de la competencia: Uque consiste en el acuerdo de voluntad de las partes! con el o%jeto de otor arle competencia a un tri%unal que naturalmente no es competente! para conocer de un determinado asuntoV. Es decir! * o m#s personas se ponen de acuerdo en la cele%raci(n de un determinado acto jurdico! que cualquier con"licto que se suscite entre ellos producto de ese acto! ser# conocido y "allado por un tri%unal distinto al que le correspondera conocer de la demanda! que sera el del domicilio del demandado. @or ej. En un contrato de compraventa! se seAala en una cl#usula que las partes "ijan su residencia y domicilio en un determinado lu ar! prorro ando la competencia de los tri%unales de ese lu ar! en el entendido que am%as personas o una de ellas no tiene su domicilio real en ese lu ar. >N "l "stado Civil.

De"inido en el art 84> UEl estado civil es la calidad de un individuo! en cuanto le ha%ilita para ejercer ciertos derechos o contraer ciertas o%li aciones civilesV. Ee ha criticado el concepto! porque se tiende a con"undir con el concepto de capacidad. La doctrina ha ela%orado la si uiente de"inici(n: )es la calidad o posicin permanente que un individuo ocupa en la sociedad, en orden a sus relaciones de familia, en cuanto le confiere e impone ciertos derechos y obligaciones civiles* Caractersticas 4F Es un atri%uto de la personalidad! es decir! todo individuo lo tiene! pero solo de las personas naturales. 5F Es uno e indivisi%le. Lo que si ni"ica que no se puede tener simult#neamente m#s de un estado civil derivado de un mismo hecho! no se puede ser a la ve9 soltero y casado. Lo que no implica que puedan coe'istir * estados civiles! como el de hijo matrimonial y el de casado. @uesto que la unidad se relaciona con el hecho que lo ori ina. 1F Las normas que lo re ulan son de orden p$%lico! vale decir! no admiten renuncia ni modi"icaci(n al una! por la voluntad de las partes! e irrenuncia%le. IF Es un derecho personalisimo! o sea no puede trans"erirse ni transmitirse! esta "uera del comercio humano. 6F Es imprescripti%le. AF Es permanente mientras no se adquiera otro! que lo sustituya. JF Go se puede transi ir so%re .l +art *>;4 C.C-. DF Los juicios so%re estado civil no pueden someterse a ar%itraje +art *84 C.P./ en relaci(n con el art 8;< GN > del mismo cuerpo le alHF Las sentencias so%re esta materia producen e"ectos a%solutos respecto de todos +er a omnes! art 81; C.C-! constituyendo una e'cepci(n al principio de la relatividad de las sentencias judiciales contenido en el art 8 C.C >uentes del "stado Civil. Las "uentes son las si uientes& 1N De la imposicin de la &ey) por ejemplo el estado civil de hijo matrimonial lo da la ley a la persona que "ue conce%ida dentro del matrimonio. *N &a 9oluntad humana 2de las partes() matrimonio que da a los contrayentes el estado civil de casado: o el de hijo no matrimonial cuando el reconocimiento ha sido voluntario. 8N &a ocurrencia de un hecho ajeno a la voluntad humana) por ejemplo la muerte de uno de los c(nyu es hace adquirir al otro la calidad de viudo. >N &a sentencia judicial: que declara la nulidad de un matrimonio o que declara que un hijo tiene la calidad de tal. Ptros autores los clasi"ican en: 2echos Kurdicos! como el nacimiento o la muerte de una persona: Actos Kurdicos! como el matrimonio! el reconocimiento o la adopci(n de una persona. Las relaciones de "iliaci(n y matrimonio que sirven de %ase al estado civil! ori inan el parentesco.

1- ;N "l 8ombre. 5( 1( >- Definicin' "s la #alabra o palabras que sirven para distinguir legalmente a una persona de otros( 2+ 3+ 'a misin del nombre es procurar la identificacin y la individualizacin d elas personas( <Ee compone por: AEl nom%re propio o de pila +praenomenH@or el nom%re de "iliaci(n! de "amilia o patronmico +apellido co nomen-. 3AGom%re @ropio o de @ila. ?A di"erencia del nom%re de "amilia que en la mayora de los casos denota una "iliaci(n determinada! .ste adquiere un car#cter individual y lo esco e quien requiere la inscripci(n. Eu elecci(n es li%re! pero no en "orma ar%itraria! toda ve9 que se podr# recha9ar la inscripci(n! si el nom%re propuesto es mani"iestamente ridculo. En el derecho romano este elemento del nom%re corresponde al praenomen usado solo por los varones p$%eres. HGom%re de Samilia o @atronmico

Como lo indica la terminolo a es revelador de la "amilia! de los or enes del individuo que lo lleva. 2#llase! en principio su%ordinado a la "iliaci(n! pero %ajo ciertas condiciones que de%emos precisar! distin uiendo entre la "iliaci(n determinada! adoptiva y el caso de un ori en le almente desconocido. Denominado por los romanos como co nomen y el nomen entilicium 1N Siliaci(n determinada. Esta "iliaci(n puede ser a su ve9& a- Qatrimonial: en este caso de acuerdo a la ley >.343! las partidas de nacimiento de%en contener el nom%re y apellido del nacido. El re lamento or #nico! dispone que la inscripci(n se reali9ar# de la si uiente manera& El nom%re ser# el que desi ne la persona que requiere la inscripci(n! y el hijo tendr# el apellido del padre se uido del de la madre. %- Go Qatrimonial& el nom%re ser# el que seAale la persona que e"ect$a la inscripci(n! y si el hijo es reconocido por am%os padres! llevar# primero el apellido del padre y lue o el de la madre. Ei lo hu%iese reconocido el padre! o la madre lue o del nom%re vendr# el apellido del pro enitor que hu%iese pedido se deje constancia de su paternidad o maternidad. @ero se dejar# constancia de los nom%res y apellidos de la madre! cuando la declaraci(n del requirente coincida con el compro%ante del m.dico que haya asistido al parto! en lo concerniente a las identidades del nacido y de la mujer que lo dio a lu9. *N Siliaci(n Adoptiva. En este caso el adoptado tiene la calidad de hijo de los adoptantes! tomando en consecuencia los apellidos de estos. 8N Siliaci(n P"icialmente desconocida o indeterminada.

Corresponde al caso de los niAos a%andonados o e'p(sitos: en este evento la inscripci(n la e"ect$a cualquier persona! proponiendo el nom%re y apellidos que escoja! cuidando de no repetir los apellidos. Cambio de 8ombre El nom%re si %ien es de"initivo puede modi"icarse por dos vas& 1N @or va @rincipal: esta constituido por aquel procedimiento que tiene por o%jeto e'clusivamente la mutaci(n del nom%re. *N @or va Consecuencial: se produce como consecuencia de la modi"icaci(n de una situaci(n jurdica dada. @or ej& el reconocimiento de un hijo.

1N @or va @rincipal. Esta autori9ado por la ley 1<.88>! el nom%re se puede variar solo una ve9! ya sea el de pila o el nom%re de "amilia. @rocesalmente es un acto jurdico no contencioso y procede en los si uientes casos& a%cCuando sean nom%res ridculos! risi%les o menosca%en a la persona! material o moralmente. Cuando el solicitante haya sido conocido durante m#s de ; aAos! por motivos plausi%les! con nom%res o apellidos! o am%os! di"erentes a los propios. En los casos de "iliaci(n no matrimonial o en que no se encuentre determinada la "iliaci(n! para a re ar un apellido cuando la persona hu%iese sido inscrita con uno solo o para cam%iar uno de los que se hu%ieren impuesto al nacido! cuando "ueren i uales. Ei los nom%res o apellidos no son de ori en espaAol! se podr# pedir autori9aci(n para traducirlos al castellano En el mismo caso anterior se podr# pedir el cam%io del nom%re si "uese mani"iestamente di"cil de pronunciar o escri%ir.

de-

Es jue9 competente para conocer de esta solicitud! el del domicilio del solicitante o peticionario. Una ve9 e"ectuada la solicitud! de%er# pu%licarse un e'tracto! en el diario o"icial! en los dias 1N ( 1; de cada mes. Dicha pu%licaci(n es ratuita y no es necesaria cuando se trate de suprimir uno o m#s nom%res propios Ei hay oposici(n al cam%io de nom%re! el jue9 de%e resolver de plano! es decir sin "orma de juicio! apreciando la prue%a en conciencia! de%iendo or a la Direcci(n Gacional del 0e istro Civil e Identi"icaci(n. Go se admite oposici(n trat#ndose de la supresi(n de nom%res propios! cuando una persona cuenta con m#s de uno. Ei el solicitante est# actualmente procesado o ha sido condenado a una pena a"lictiva! no se autori9ar# el cam%io de nom%re! salvo cuando hayan pasado m#s de 14 aAos desde que quedo ejecutoriada la sentencia! y en la medida que se haya cumplido la pena. El cam%io de apellido no puede hacerse e'tensivo a los padres del solicitante y no altera su "iliaci(n. @ero alcan9a a sus descendientes sujetos a patria potestad! y a los dem#s descendientes que consientan en ello.

En ra9(n de lo anterior! es que! si el solicitante es casado o tiene descendientes menores de edad de%er# pedir en el mismo acto! la modi"icaci(n de las partidas de matrimonio y de nacimiento de los hijos. *N @or va Consecuencial. Ee produce a consecuencia de la modi"icaci(n "undamental de la situaci(n de "iliaci(n de una persona! como consecuencia de un acto jurdico de "amilia. @or ej! el reconocimiento de un hijo! la adopci(n! etc. 8aturale0a Kurdica del 8ombre. 1] /eora de la @ropiedad. Au%ry y 0au! sostienen que so%re el nom%re se tiene un derecho de Dominio o propiedad! por parte de su titular. La jurisprudencia "rancesa ha adoptado esta posici(n y ha dicho U\ue el nom%re patronmico constituye! para quien le timamente o lleva! una propiedad! de la cual le es permitido! en principio al menos o9ar y disponer de la manera m#s a%solutaV. La posici(n se desvirt$a! so%re la %ase de las caractersticas "undamentales de la propiedad& aLa "acultad de disposici(n o ius a%utendi. El nom%re por su naturale9a no puede enajenarse! cederse! trans"erirse! ni transmitirse. %En cuanto a la prescripci(n! so%re el nom%re no corre nin una prescripci(n. cLa propiedad es! por re la eneral! suscepti%le de avaluaci(n pecuniaria! no as el nom%re! por lo menos en materia civil. dLa propiedad es esencialmente e'clusiva! pero los nom%res de "amilia y los nom%res propios son llevados por un sin "in de personas. Como lo dice Kosserand Ues una propiedad sin ularmente con"usa y enredada! cuya "orma normal y casi uni"orme sera la copropiedad! que es e'cepcionalV. *] /eora de la Qarca distintiva de la Siliaci(n. Los autores Colin y Capitant ven en el nom%re Ula marca distintiva de la "iliaci(nV han tomando al apellido o nom%re de "amilia como elemento de an#lisis. En principio! la a"irmaci(n es correcta: pero no siempre es as. Ee le critica! pues no siempre el nom%re estar# determinado por la "iliaci(n! asi ocurre por ej: en la adopci(n! en donde no hay relaciones "iliativas entre el nom%re del adoptado y adoptantes. En el caso de los niAos e'p(sitos o a%andonados! en donde sus nom%res est#n entre ados al ar%itrio de quien requiri( la inscripci(n. 8] /eora del nom%re Instituci(n de @olica Civil. Esta teora la sostiene @laniol! dice que el derecho al nom%re no e'iste! ya que el nom%re tiene como virtud! re istrar a un individuo! con "ines administrativos policiales con el o%jeto de poder identi"icarlo. UEl nom%re dice @laniol! es una instituci(n de polica civil: es la "orma o%li atoria de la desi naci(n de las personasV., @ara el maestro "ranc.s! el inter.s en la determinaci(n jurdica del nom%re se reduce al si uiente& 4i el nombre constituye una propiedad, la persona que lo lleva puede obtener que le sea respetado por otro, sin tener la necesidad de probar que su usurpacin le causa da5o( #ero si el nombre no es objeto de un verdadero derecho de propiedad, el reclamante debe probar un perjuicio derivado de la usurpacin V. La crtica apuntada por el autor Capitant! o%serva que esta teora del perjuicio es en s misma un crculo vicioso! porque a$n cuando se considere el nom%re como propiedad de una persona! los terceros usurpadores no son responsa%les del delito! sino cuando constituye una injuria al derecho. De donde resulta que de cualquier

modo que el nom%res e considere! para que prospere la acci(n! hay necesidad de pro%ar el perjuicio. >] /eora del nom%re como Atri%uto de la @ersonalidad. Los autores Kosserand! Ealeilles! @erreau entre otros! sostienen que este atri%uto es un signo distintivo y revelador de la personalidad . El nom%re es un %ien innato! como el derecho a la vida! al honor y al mismo tiempo! es una instituci(n de polica! en tanto cuanto sirve como medio de identi"icaci(n destinado a prevenir la con"usi(n de personalidades. Caractersticas del 8ombre seg!n es atributo de la personalidad. 1N Esta "uera del comercio humano. Es decir no puede enajenarse. *N Es intrans"eri%le e intransmisi%le. Go puede cederse por actos entre vivos! ni por causa de muerte. 8N Es inem%ar a%le. >N Es imprescripti%le. ;N Es inmuta%le por re la eneral! e'cepci(n el cam%io de nom%re. =N Es uno e indivisi%le. Las sentencias en que se dicten en materia de nom%re producen e"ectos a%solutos! siendo e'cepci(n al i ual que las dictadas en materia del estado civil! al principio de la relatividad de las sentencias judiciales +art 8 inc *N C.C-. Proteccin del 8ombre. El derecho al nom%re est# arantido con una sanci(n penal. 6l que usurpare el nombre de otro! su"rir# la pena que seAala el art *1> del C.@. @ara que e'ista este delito! es necesario que el nom%re usurpado sea de una persona que e'ista actualmente. El que tiene un nom%re supuesto y que no es de otra persona comete! una "alta! siempre que lo ha a ante una autoridad o ante cualquier persona que ten a derecho a e'i ir noticias respecto de su verdadero nom%re. @or cierto que si en los casos anteriores se causa un daAo! el responsa%le del delito o "alta de%e repararlo. Ptra mani"estaci(n de la protecci(n del nom%re en nuestra le islaci(n! se halla en la Ley de @ropiedad Industrial! que prohi%e re istrar como una marca comercial! el nom%re! seud(nimo! el retrato o "irma de una persona! salvo que ella y sus herederos consientan e'presamente. @odr#n sin em%ar o inscri%irse nom%res hist(ricos de personas cuando hayan transcurrido a lo menos ;4 aAos de su "allecimiento. En todo caso el apodo o so%renom%re ha sido considerado desde un punto de vista criminal! por cuanto el art 8*1 C.@.@ e'i e que el jue9 en la 1] declaraci(n del inculpado +inda atoria-! le pre unte acerca de su nom%re! apodo o so%renom%re. La ra9(n se de%e ha que eneralmente los delincuentes ha%ituales son conocidos m#s por sus apodos! siendo m#s e'pedita su identi"icaci(n. El seud(nimo por otra parte es un nom%re supuesto que se da a las personas con el "in de esconder u ocultar sus verdaderos nom%res. El 0e lamento so%re concesi(n de personalidad jurdica! dispone que no puede darse a una corporaci(n! el nom%re de una persona natural o su seud(nimo. Adem#s el 0e lamento so%re propiedad industrial prohi%e re istrar como marca comercial! el seud(nimo de una persona! salvo que medie autori9aci(n.

@or "in el nom%re comercial! es la identi"icaci(n %ajo la cual una persona o una empresa ejerce el comercio! y si ello se re"iere a una sociedad se denomina 0a9(n Eocial. =N "l Patrimonio

Concepto& UConjunto de relaciones jur*dicas a aluables en dinero $ue pertenecen a la es%era juridica de una persona# "a sea en %orma acti a o pasi a(! Lo anterior es una apro'imaci(n al concepto! toda ve9 que e'isten diversas teoras que tratan de e'plicar su naturale9a jurdica! las cuales dan distintos conceptos. El elemento que determina a una persona natural! es su nom%re. En el caso de las personas jurdicas! no solo la ra9(n social las sin ulari9a! sino tam%i.n su patrimonio. El patrimonio esta al servicio de la persona humana! para satis"acer sus necesidades! tanto materiales como espirituales. >unciones del Patrimonio. 1] Con el concepto de patrimonio se intenta e'plicar como un conjunto de %ienes es transmitido unilateralmente a determinadas personas en el estado que se encuentren. >acultades que se tienen sobre el Patrimonio. 1] Administraci(n de los %ienes. *] Conservaci(n de los %ienes. 8] Disposici(n de los %ienes. 1] Sacultad de Administraci(n: consiste en ejecutar todos aquellos ne ocios jurdicos con el "in de mantener u o%tener ventajas que naturalmente los elementos pueden producir. @or ej art *18* C.C El art 8?1! a prop(sito de la administraci(n de los %ienes que hace los uardadores! da una noci(n de actos de administraci(n! seAalando que ellos comprenden ,la conser acin de los bienes " su reparacin " culti o(! *] Sacultad de Conservaci(n: con ella se %usca evitar p.rdidas o depreciaciones! sin que con ello aumenten las o%li aciones del propietario. Estos actos pueden ser& a- Qateriales! por ej! reparar un %ien. %- Kurdicos! por ej! interrumpir una prescripci(n 8] Sacultad de Disposici(n: implica una trans"ormaci(n patrimonial! de la sustituci(n de un %ien o su desaparici(n. @or ej! padre vende un %ien +destrucci(n jurdica- con lo cual sale de su patrimonio! pero in resan los valores o%tenidos por la venta. Dentro de esta "acultad! se anali9an * "ormas de disposici(n&

a%-

Destrucci(n jurdica o material. @or ej! venta o destrucci(n de un %ien. Aquellos actos de rav#menes! los cuales son un principio de enajenaci(n +destrucci(n jurdica-! como por ej! la hipoteca! el contrato de promesa.

Diversos tipos de Patrimonios A@atrimonio @ersonal. Es aquel que se le atri%uye tanto a la persona natural como jurdica: se caracteri9a no solo por ser atri%uido a un sujeto! sino tam%i.n por la "unci(n que tiene en el cumplimiento de los "ines de la persona. Este en lo%a todas las relaciones jurdicas econ(micas de un sujeto! que no est#n sometidas a un r. imen jurdico especial. H@atrimonios Eeparados. Es una e'cepci(n al patrimonio eneral de las personas! y e'iste # ,cuando dos o ms n.cleos patrimoniales# independientes entre s*# tienen por titular a un mismo sujeto( Eolo la ley! el derecho o%jetivo! crea estos patrimonios separados! por lo cual si una persona de hecho o de "acto! separa los %ienes para su administraci(n! .sta no tiene valor. @or ej! el patrimonio reservado de la mujer casada +art 1;4 C.CLa ra9(n por la cual la ley esta%lece la separaci(n de patrimonios! es limitar la responsa%ilidad de las deudas! que recaen so%re estas masas patrimoniales distintas. @ara la c#tedra! la ley! no s(lo impone la separaci(n de patrimonios! en el caso& 1De re menes de responsa%ilidad especiales! sino tam%i.n. *@or intereses distintos del titular 8@or tratarse de "ormas especiales de esti(n o administraci(n. C@atrimonios Colectivos: son aquellos que pertenecen a una pluralidad de personas! cuya uni(n no se ha personi"icado en "orma particular. @or ej! comunidad hereditaria! cada heredero tiene una cuota: por ej! sociedad de hecho o irre ular +sin personalidad jurdica-.

D@atrimonios en situaciones /ransitorias o Interinas: son aquellos en que la titularidad del patrimonio esta en suspenso! su "in es du%itativo. En este caso no se conoce el titular de"initivo del patrimonio! y es por ello! su "inalidad es impedir la dis re aci(n de %ienes! manteniendo su unidad! para su esti(n y administraci(n! en aras de "avorecer al titular de"initivo. #or ej, una herencia deferida al concebido ;. Derechos de la personalidad. Eon aquellos que tienen por "in de"ender intereses humanos li ados a la esencia de la personalidad. Corresponde a los llamados Derechos Eu%jetivos Sundamentales! conocidos tam%i.n como DD.22! los cuales son de"inidos por el pro"esor @eces,Har%a! como ,La %acultad $ue la norma atribu"e de proteccin a la persona en lo re%erente a su ida# a su libertad# a la igualdad# a su participacin pol*tica o social# o a cual$uier otro aspecto %undamental $ue a%ecte a su desarrollo integral como persona# en una comunidad de hombres libres# e/igiendo el respeto de los dems hombres# de los grupos sociales " del Estado# " con la

posibilidad de poner en marcha el aparto coacti o del Estado en caso de in%raccin(! Estos derechos emanan precisamente de la naturale9a y di nidad de la persona! siendo anteriores al Estado en sentido ontol( ico. 1 tienen su consa raci(n y protecci(n en la Constituci(n @oltica +art 1?: art. *4 0ec. @rotecci(nCaractersticas 1*8>;=4on generales: todas las personas los tienen por el solo hecho de serlo. 4on absolutos: de%en ser respetados por toda la sociedad. 4on extrapatrimoniales: no son avalua%les en dinero. 4on esenciales/ toda persona los tiene! desde que nace hasta que muere! no pueden "altar. 4on indisponibles/ es decir est#n "uera de comercio humano! por lo que son intrans"eri%les e instransmisi%les. 4on imprescriptibles: no se pierden por el desuso.

CDULA 5 @ersona jurdica. 1. Concepto y caractersticas Concepto le al art. ;>;& ,Se llama persona juridica# una persona %icticia# capa' de ejercer derechos " contraer obligaciones ci iles# " de ser representada judicial " e/trajudicialmente(! #udiendo ser de . especies corporaciones y fundaciones de beneficencia pblica, pudiendo participar de uno y otro car,cter( Esta de"inici(n no precisa la esencia de las personas jurdicas! indicando m#s %ien sus atri%utos. @odra decirse que persona jurdica es todo ente a%stracto que persi ue "ines de utilidad colectiva a la cual! le ley reconoce capacidad de oce y de ejercicio como medio para la consecuci(n de .stos "ines. equisitos b#sicos para la e3istencia de una persona jurdica' Son 5' 1. \ue la @ers. Kca. Eurja como entidad distinta e independiente de los elementos que la componen. *. \ue a esta entidad le sean reconocidos por el Estado derechos y o%li aciones propios de ella y no privativos de los elementos o miem%ros componentes. *. Clases de personas jurdicas. 8. Eu diverso r. imen le al. 1] @ersona Kuridica de& AHDerecho @rivado. Derecho @u%lico.

A-

@ersonas jurdicas de Derecho @rivado! se clasi"ican a su ve9& Aquellas con "ines de lucro: llamadas Eociedades! las cuales se someten a dos re menes jurdicos& Al contrato de sociedad dispuesto en el C.C. Al C de C que re ula particularmente las Eoc. colectivas: en comandita simple y por acciones: la de responsa%ilidad Limitada y la an(nima+ley 13.4>=*Aquellas sin "ines de lucro: son las llamadas Sundaciones! tratadas en los arts ;>; y ss del C.C. Corporaciones y 1-

H- @ersonas jurdicas de Derecho @u%lico: el art ;>< inc *N seAala una enumeraci(n ejemplar de ellas! seAalando a& La naci(n. Al Sisco La i lesia Las municipalidades Comunidades reli iosas En eneral todo esta%lecimiento que se costea con el erario nacional Estas "orman parte del llamado Derecho administrativo chileno >. "l problema de su naturale0a jurdica 8aturale0a Kurdica de las Personas 7orales. Planteamiento del problema' Z C(mo puede conce%irse la e'istencia de sujetos de derecho que no son personas naturales[Z C(mo comprender que la personalidad jurdica puede tener otros sujetos que los seres humanos[. ^ Este pro%lema ha a"anado a los juristas! los cuales han ela%orado distintas teoras& 01 2eor*a Clsica o de la Ficcin doctrinal! Al unos autores como 5on Eavi ny sostienen! que la persona jurdica sera una "icci(n! creaciones arti"iciales! creado in$til y a%usivamente por la doctrina! pero que son capaces de tener un patrimonio! "und#ndose& aEn la independencia patrimonial que tienen estas! respecto de sus miem%ros. Las crticas a esta teora! se %asan: para al unos! en la ine'istencia de los derechos su%jetivos: para otros! en la propiedad colectiva: y "inalmente los que plantean la propiedad de a"ectaci(n. 1N @ara los que nie an la e'istencia de los derechos su%jetivos! como Le(n Du uit: Uno e'istiendo el derecho su%jetivo! el sujeto de derecho tampoco e'iste! pues se trata de una cuesti(n de hecho! que es precisamente prote er! por parte del Derecho P%jetivo! los actos reali9ados por estas colectividades! en %ase a la utilidad que prestan a la sociedad. Eavatier critica esta postura! ya que simplemente! UGada esta menos demostrado que la "alsedad o inutilidad de los derechos su%jetivosV. *N @ropiedad de la A"ectaci(n. @ara ellos! las personas jurdicas! no son m#s que patrimonios de a"ectaci(n! que no pertenecen a una persona determinada! sino que se crean para la consecuci(n de un "in particular. Los e'ponentes mas destacados son Hrin9 y He__er. 8N @ropiedad Colectiva. @laniol sostienen que la Uidea de la personalidad "icticia! oculta simplemente la propiedad colectiva. La persona jurdica es la e'istencia de %ienes colectivos! en "orma de masa distintas! posedas por un rupo de hom%res y sustradas del r. imen de propiedad individualV. En sntesis s(lo e'iste al lado de los patrimonios privados! los patrimonios colectivos. >N /eora individualista o del sujeto colectividad.

Iherin ! seAala que los verdaderos sujetos del derecho no son las personas jurdicas! sino los destinatarios de los derechos colectivos. Es decir quienes o9an de los %ene"icios de los actos de estas colectividades. 31 2eor*a de la %iccin legal!

@arte de la %ase! de que los seres humanos son las $nicas personas que e'isten! y las personas jurdicas! cuya e'istencia es meramente ideal! son "icciones creadas por el le islador! por ra9ones de inter.s eneral. La crtica apunta en dos sentidos& 1*Ee parte de una premisa a priori! cual es que solo las personas "sicas son sujetos de derecho. Eolo la ley! en "orma tir#nica! puede crear entes colectivos capaces de poseer patrimonio.+El Estado no tiene personalidad dada por ley-. Es como querer col ar un som%rero en una percha pintada en la pared! ya que se le atri%uye un derecho a un sujeto real! que en no e'iste! pues es "icto.

Guestro C.C! acepta lo que se desprende del propio art ;>; UEe llama persona jurdica a una persona "icticiaV y por la historia de la ley! pues en esta materia el le islador se %asa en @othier y Eavi ny. 41 2eor*a de la personalidad juridica realidad t&cnica o abstracta!

@ara autores como Colin y Capitant! las personas jurdicas! se "orman para la consecuci(n de "ines! y no reconocerles personalidad! puede lle ar a conce%irse al Estado sin derechos. @or lo que m#s que una "icci(n! son una realidad l( ica y necesaria. El rol del Estado "rente a estas colectividades se limita solamente a autori9ar su "ormaci(n! sin que si ni"ique una homolo aci(n! como si se tratase de individuos humanos. 51 2eor*a de la realidad objeti a!

/ratan de hacer un smil con la persona humana! seAalan que la vida del rupo personi"icado es tan independiente de la vida de sus miem%ros! como la vida del hom%re es de sus propias c.lulas. Ello mirado desde el punto de vista de su or ani9aci(n. 61 2eor*a de la 7nstitucin8persona!

Kurdicamente hay UInstituci(nV! cada ve9 que una misma idea es compartida por un rupo de personas! que consiste en una o%ra o empresa! o sea en el cumplimiento de "ines %en."icos! culturales! etc.

La idea! en de"initiva! es un ente de acci(n y de e"ectos jurdicos! encarna el "in del rupo de personas que la "orman. En consecuencia la idea se personi"ica! o sea! es persona. E'isten otras teoras! como la normativa de Lelsen! la cual s(lo seAala que todo es creaci(n del le islador! y las personas y colectividades! son cate oras jurdicas! lo que no implica una corporalidad o espiritualidad de quien reci%e los derechos. ;. Atri%utos de las personas jurdicas. a. Gom%re& q correponde a los miem%ros que la componen %.Gacionalidad c.Domicilio d.@atrimonio e.Capacidad A. Constitucin* organi0acin y relaciones internas. J. -ctuacin de las personas jurdicas en la vida del Derecho* su r$gimen responsabilidad) D."3tincin de la personalidad jurdica. de

C+D,&- 9. 8egocio Kurdico. 4. Concepto y caractersticas principales. C+D,&- 9.. 9oluntad en los negocios jurdicos* capacidad y representacin
1. 0equisitos y "ormas de mani"estarse la voluntad. La voluntad se puede de"inir& U -ptitud o facultad humana* manifestada con discernimiento* intencin y libertad* para hacer algo u obrar en un sentido determinado=. equisitos de la voluntad) se clasifican en' 0! Re$uisitos 7nternos( a) %iscernimiento& consiste en que la persona de%e ju9 ar y apreciar el valor de las di"erentes acciones. b) $ntencin& consiste en la decisi(n que adopta la persona! para actuar de una determinada "orma. c) 'ibertad& consiste en que la persona de%e actuar! sin encontrarse amena9ada! presionada o manipulada. 5. Re$uisitos E/ternos este $nicamente esta constituido por el hecho de que la voluntad de%e e'teriori9arse y puede ir diri ida a personas ya sea determinada o indeterminada.

Cuando el acto jurdico es %ilateral! al e'teriori9arse las voluntades de las partes! nace el consentimiento! que es el concurso real de voluntades coincidentes. Etimol( icamente la pala%ra consentimiento si ni"ica Usentir juntosV. En el derecho cl#sico! como en el nuestro! la re la eneral es que& nadie puede o%li arse contra su voluntad! sin em%ar o! e'cepcionalmente! es posi%le que la voluntad de la persona que se o%li a este ausente& Como por ej. 0, la compra enta de cosa ajena ( Con todo! esta no constituye propiamente una e'cepci(n a la re la eneral! porque el dueAo de la cosa vendida no resulta o%li ado! precisamente porque no ha intervenido su voluntad! y por este motivo es que esta compraventa le es inoponi%le! no le a"ecta. 9tro caso! se presenta cuando el le islador permite que se o%li uen personas sin que hayan e'presado su voluntad! porque a juicio de la ley! estas personas o no tienen voluntad jurdica o la que tienen es incompleta. En el primer caso! ha%lamos de los a%solutamente incapaces! y en el se undo! de los relativamente incapaces. 'a voluntad tam%i.n se encuentra ausente! cuando se ha empleado la "uer9a "sica! en estos casos no e'iste voluntad! por esta ra9(n! la "uer9a "sica no es un vicio de la voluntad! porque la e'cluye a%solutamente: como veremos! la $nica "uer9a que resulta ser vicio de la voluntad! es la "uer9a moral! y en estos casos! la persona que resulta o%li ada podr# ale ar la ine'istencia del acto! porque "altar# un elemento de e'istencia! la voluntad misma. Sinalmente! tam%i.n se considera ausente la voluntad! cuando el acto jurdico es solemne y no se ha cumplido con la solemnidad. Condiciones jurdicas de la voluntad. @ara que la voluntad produ9ca e"ectos jurdicos! de%en cumplirse los si uientes requisitos copulativamente. 4.- La oluntad se debe e/teriori'ar! mientras esta permane9ca en el "uero interno del individuo! es irrelevante para el derecho. 5.- La oluntad debe ser seria* se de%e e'presar con la intenci(n de producir e"ectos jurdicos! y para que se sienta cumplido este requisito! es necesario que la voluntad haya sido e'presada por una persona plenamente capa9! que pueda actuar a nom%re propio o a nom%re de otro estando de%idamente autori9ada. 1.- La oluntad debe ser sana ! es decir! no de%e estar viciada: y los vicios de la voluntad son& El error: la "uer9a y el dolo. I.- La oluntad debe tener una causa l*cita! es decir! el motivo que induce al acto o contrato de%e estar ajustado a derecho. 1! 6.- +ebe tener un objeto l*cito! es decir! la o las o%li aciones que jurdico! asimismo! tam%i.n de%en ajustarse a derecho. enera el acto

>ormas en que se puede e3presar la voluntad La voluntad se puede e'presar de la si uientes maneras& e'presa: t#cita: presunta y a trav.s del silencio circunstancial. 4(.- 9oluntad e3presa. Es aquella que se "ormula en t.rminos "ormales y e'plcitos: ha%la por si mismo y no le crea a la persona a quien va diri ida nin $n pro%lema de interpretaci(n. Esta voluntad es la m#s precisa de todas. Ej. de voluntad e'presa&

a( -rt. 45I4* seAala que la aceptaci(n de una herencia! puede ser e'presa o t#cita y dice que es e'presa cuando se toma el ttulo de heredero. b(-rt. 45I5 aclarando esta idea! seAala cuando se entiende que se ha tomado el ttulo de heredero. E'isten ciertos casos en que el le islador le e'i e a las personas este tipo de mani"estaci(n de voluntad: y estos casos son& a(- Cuando las partes! en virtud del principio de la Uautonoma de la voluntadV lo han convenido. b(- En la solidaridad: para que se entienda que hay solidaridad! de%e pactarse e'presamente. La solidaridad no se presume. 5(.- 9oluntad /#cita. Es aquella que se deduce de ciertos comportamientos e'teriores de la persona que inequvocamente mani"iesta su intenci(n. En este caso el comportamiento necesita de una interpretaci(n! pero esta de%e conducir! de un modo indu%itado! a s(lo una conclusi(n! es decir! el comportamiento o la actitud de la persona de%en ser claros! de manera que s(lo se pueda e'traer una $nica conclusi(n. @or ej. a( art. 45I4! seAala que la aceptaci(n de una herencia es t#cita! cuando el heredero ejecuta un acto! que supone necesariamente su intenci(n de aceptar! por ej. si pa o una deuda que tena el causante. b( -rt. 4A6I* seAala los casos en que hay remisi(n t#cita. 'a remisin es un modo de e'tin uir cuando el acreedor perdona la deuda. c( -rt. 4416* inc. 5F* seAala que la enajenaci(n de las especies le adas! implica la revocaci(n del le ado y esa revocaci(n es t#cita. -lessandri dice que la voluntades es t#cita! cuando el contenido de nuestro prop(sito no es revelado e'plcita y directamente! sino que se deduce de ciertas circunstancias concurrentes en la conducta o comportamiento de una persona! pero este de%e conducir a una sola interpretaci(n. @uede acontecer que la persona no desee que su comportamiento sea considerado como voluntad t#cita y en estos casos la persona de%e protestar. 'a protesta! es un acto jurdico unilateral! a trav.s del cual! una persona e'presa su decisi(n de no querer ser interpretado de una determinada manera. Ejemplo Art. 1*>> C.C. La protesta es di"erente de la reserva! porque en .sta! se entiende que una persona hace uso de un derecho! sin renunciar a los otros derechos que pueda tener! y se presenta! cuando e'isten derechos alternativos! por ejemplo& en el caso de la condici(n resulta t#cita del art. 1>3?. +si una parte no ha cumplido con su o%li aci(n! la otra tiene un derecho alternativo! porque puede pedir o la ejecuci(n "or9ada o la resoluci(n y en am%os casos con indemni9aci(n de perjuicios- y en virtud de la reserva! la parte seAala que el optar por un camino no implica renunciar al otro. 1(.- 9oluntad Presunta Es aquella que la deduce la ley de ciertos hechos: en la voluntad presunta! la ley presume la voluntad cuando se dan ciertas circunstancias que la propia ley determina. En este caso! el comportamiento de la persona puede conducir a varias interpretaciones! pero es la ley que le da valor a una de ellas. Ejemplo caso de las presunciones le ales que hace el le islador.

I(.- "l silencio circunstanciado . El silencio considerando en si mismo no puede estimarse como e'presi(n de voluntad. En el silencio! a di"erencia con lo que ocurre con la voluntad t#cita y presunta! e'iste una pasividad a%soluta. Los autores en eneral consideran que el silencio es equivoco y neutro. Guestro C(di o Civil no re lamenta el silencio! pero la regla general es que el silencio no tenga ning.n alor. Ein em%ar o! e'isten ciertos casos e'cepcionales! en que la ley le da valor al silencio y ese silencio se llama circunstanciado! al cual la ley! justamente! le ha asi nado valor. 7asos de silencio circunstanciados consagrados en el cdigo -rt. 4H6A inc. 1F este art. consa ra la t#cita reconducci(n! u%icada en el arrendamiento: 'a t,cita reconduccin! consiste en que si lle a el da "ijado para el t.rmino del contrato! y la cosa arrendada es un %ien ra9: y el arrendatario! con el acuerdo del arrendador! hu%iere pa ado la renta o se hu%iese mani"estado de otro modo! su intenci(n de continuar con el contrato! se va entender renovado .ste! %ajo las mismas condiciones que antes. En el caso de la t#cita reconducci(n! la doctrina se encuentra dividida en cuanto a determinar su naturale9a jurdica: y as! para @laniol! 0ipert! Colin y Capitant. Ee trata de un caso de silencio circunstanciado! porque e'iste una pasividad! tanto por parte del arrendador como por parte del arrendatario. @ese a esto! la ley le da valor a esa pasividad. En cam%io! para Alessandri! este es un caso de voluntad t#cita! porque si %ien las partes nada dicen! asumen una actitud que inequvocamente conduce a una sola interpretaci(n. -rt. 5456' Ptro caso de silencio circunstancial y en donde no se discute su naturale9a jurdica! lo encontramos en el Qandato 2art. 5456(. Este art. seAala que aquellas personas que se dedican a estionar ne ocios ajenos est#n o%li adas a seAalar si aceptan o no el encar o que se les ha dado! de lo contrario su silencio se mira como aceptaci(n. -rt. 4515* inc 4F y 4511 Ptro caso lo encontramos en las aceptaciones de las herencias 2art. 4515* inc 4F y 4511(. La re la eneral! es que el heredero es li%re para aceptar o repudiar la herencia! sin em%ar o! como el no puede permanecer en la indecisi(n en "orma inde"inida! la ley permite que los acreedores del causante recurran al jue9 para que este le "ije un pla9o al heredero! y ese pla9o es de cuarenta das +esta "ijado en la leyy si transcurre dicho pla9o! sin que el heredero repudie o acepte la herencia! la ley seAala que el heredero est# constituido en mora! y como consecuencia de ello! se presume que repudia. Fundamentos $ue e/isten para darle respecto e'isten dos posiciones: a sa%er& alor al silencio circunstanciado . A este

a( %octrina -lemana! considera que el silencio circunstanciado de%e tener valor %as#ndose en los principios de la %uena "e y de la honora%ilidad comercial. De manera que si la persona de%e! por %uena "e y por honora%ilidad comercial contestar y no lo hace! permaneciendo en silencio! ese silencio de%e tener valor.

b(.%octrina francesa& apoya a la alemana! pero adem#s considera que se le de%e dar valor al silencio "und#ndolo en el Uprincipio de la responsa%ilidad CivilV y especialmente en la Uteora del a%uso del derechoV! ya que es posi%le! que el uardar silencio cause a qui.n hace la posici(n un daAo! y de esta "orma se incurre en responsa%ilidad civil. >ormacin del Consentimiento La pala%ra consentimiento viene del latn y si ni"ica sentir junto o tener un mismo sentir, y jurdicamente se puede de"inir como& el concurso real de voluntades o acuerdo de voluntades de dos o m#s partes. Es propio de los actos jurdicos %ilaterales! porque es en ellos donde intervienen dos o m#s partes. El consentimiento esta "ormados por dos actos jurdicos unilaterales y sucesivos que son Ula o"erta y la aceptaci(nV. Guestro C(di o no se re"iere al proceso de "ormaci(n del consentimiento! e'iste un vaco le al! pero como en el derecho no puede ha%er vacos! hay que recurrir a otro cuerpo le al que s lo re ula y es el C(di o del Comercio el que llena dicho a%ismo. En este mismo vaco incurri( el C(di o Civil Sranc.s. El C(di o de Comercio de 13=; contiene las normas relativas a la "ormaci(n del consentimiento entre los arts. ?< al 143 am%os inclusive. En un comien9o! nuestros /ri%unales seAala%an que estas normas! las del C(di o de Comercio! no podran aplicarse en materia civil por ser normas especiales! sin em%ar o! posteriormente! cam%io el criterio de la jurisprudencia y seAal( que las normas so%re "ormaci(n de consentimiento! pese a estar u%icadas en una ley especial! eran normas enerales. 1 as a trav.s de un proceso de inte raci(n! estas normas se aplican en materia civiles. En nuestro sistema la re la eneral es que los actos jurdicos sean consensuales! y por lo tanto! con el s(lo consentimiento se entienden per"eccionados. Los actos jurdicos reales y solemnes son e'cepcionales! y! como ya seAalamos! en ellos tam%i.n se necesita el consentimiento! lo que ocurre es que para que se entiendan per"ectos: adem#s! es necesario la entre a o tradici(n de la cosa o el cumplimiento de una solemnidad. Es decir! sea cual "uere el acto jurdico! el consentimiento de%e estar siempre presente. 8. Proceso de formacin del consentimiento' etapas* regulacin* momento y lugar en que se produce* formas de responsabilidad a que puede dar origen. "n la formacin del consentimiento se pueden distinguir tres perodos & a( +e las tratati as o con ersaciones preliminares . Aqu las partes se limitan a conversar! se produce un acercamiento! pero no e'iste una voluntad vinculante. Ee inicia con las primeras conversaciones de las partes y termina con la o"erta. Este periodo puede no e'istir! y no e'istir# en aquellos casos en que una de las partes "ormule directamente la o"erta. b) :eriodo pre8 contractual., Ee inicia con la o"erta y termina con la aceptaci(n. Dentro de este perodo se produce todo el proceso de "ormaci(n del consentimiento.

c( :er*odo contractual., Ee inicia con la aceptaci(n y es inde"inido. Ee va a entender que se inici( la "ase contractual cuando se produce el consentimiento! y como consecuencia! el contrato ha%r# nacido quedando las partes o%li adas por .l. Esto proceder# cuando el acto jurdico sea consensual. Ei el acto jurdico es real! para que se inicie el perodo y na9ca el contrato! se requerir#! adem#s del consentimiento! la entre a de la cosa: y! "inalmente! si es solemne se requerir# el cumplimiento de la respectiva solemnidad. El periodo pre contractual! que como dijimos! nace con la o"erta y termina con la aceptaci(n! est# inte rado por los pre contratantes! que son el oferente! que es qui.n "ormula la o"erta! .ste tam%i.n se llama proponente o solicitante/ y el destinatario que es qui.n reci%e la o"erta y pasar# a llamar -ceptante, justamente cuando acepte la o"erta. Este perodo esta "ormado por dos actos jurdicos unilaterales! los que permiten que pueda nacer el consentimiento: a sa%er! la oferta y la aceptacin. &a :ferta. /am%i.n se llama propuesta o policitaci(n! es la proposici(n o declaraci(n unilateral de cele%rar un contrato! diri ida por una persona a otra +s- determinada! y destinada a cele%rar el contrato propuesto! si "uere aceptado en tiempo y "orma $tiles. En otras pala%ras! la o"erta es un acto jurdico unilateral! en virtud del cual! una persona propone a otra la cele%raci(n de un contrato! en t.rminos tales que! para que .ste quede per"ecto! %asta con que el destinatario de .sta simplemente acepte. "lementos de la oferta.a( .-Intenci(n& Animo de querer cele%rar el acto jurdico propuesto. El determinar si hu%o o no intensi(n corresponde a los tri%unales de justicia. @ero en eneral! la jurisprudencia ha considerado que no hay intenci(n cuando la o"erta es va a! o si en ella se e'cluye el #nimo de o%li arse para el evento de que .sta sea aceptada. b(.- Qani"estaci(n. Es la e'teriori9aci(n de la o"erta! y puede ser e'presa o t#cita. 6xpresa! es aquella que se hace en t.rminos "ormales y e'plcitos: ",cita! es aquella que se deduce! inequvocamente! del comportamiento o actitud que demuestra el o"erente. /am%i.n la o"erta puede clasi"icarse en verbal y escrita( El silencio nunca puede si ni"icar o"erta! porque no se conci%e una o"erta con total pasividad del o"erente! equisitos' a( Debe ser seria. De%e e'istir el #nimo de o%li arse por el acto jurdico propuesto. b( Debe ser completa. Ei se trata de un proyecto de contrato! de%e contener todos los elementos esenciales del acto! de manera que al destinatario no le quede nin una duda acerca de lo que se le est# proponiendo! y s(lo de%e "altar para que e'ista el contrato! la aceptaci(n del destinatario. c( Debe estar dirigida a un destinatario. A este respecto! es el C(di o de Comercio es el que se encar a de distin uir las situaciones que se pueden plantear! di"erenciando entre 4.- o"erta determinada hecha a persona determinada:

5.- o"erta indeterminada hecha a persona determinada: y 1.- o"erta indeterminada hecha a persona indeterminada. La o"erta no de%e con"undirse con las promesas que se hacen al p$%lico: estas consisten en que una persona promete al o a cam%io de una determinada prestaci(n! y si esta prestaci(n se cumple! se de%e! asimismo! cumplir con lo prometido. El ejemplo m#s tpico! es la promesa de recompensa. La situaci(n de la promesa! jurdicamente ha%lando! es %astante peculiar! ya que se trata de una situaci(n e'cepcional de o%li arse! en virtud de la cual! quien "ormula la promesa queda o%li ado por ella! en virtud de una "uente distinta de las consa radas en el art. 1>8<. En e"ecto! la "uente de esta o%li aci(n es la declaracin unilateral de voluntad. Ptro caso e'cepcional! en que la declaraci(n unilateral de voluntad vincula! y por lo tanto es "uente de o%li aciones! lo encontramos dentro de la o"erta. 1 es el caso en que el o"erente se o%li a a no retractarse. Con todo! nuestra Corte Euprema en "allos reiterados! ha sostenido que las $nicas "uentes de las o%li aciones son las consa radas en el art. 1>8< recha9ando a la declaraci(n unilateral de voluntad como "uente. .- Causales de caducidad de la oferta. La o"erta puede caducar por di"erentes ra9ones: a sa%er: a( b( c( d( por por por por la la la la retractaci(n del o"erente: muerte del o"erente: incapacidad le al so%reviniente del o"erente: quie%ra: y! e( por la lle ada del pla9o.

a( Por la retractacin del oferente. La retractaci(n de la o"erta es la revocaci(n de la misma! no necesita nin una solemnidad especial! pero de%e mani"estarse en "orma inequvoca. El o"erente! en virtud del principio de la autonoma de la voluntad! tiene plena li%ertad para retractarse! pero tiene una limitaci(n! y .sta consiste en que para que la retractaci(n val a de%e ser tempestiva! es decir! de%e darse en tiempo $til! y se entiende que se da de esta manera! cuando la o"erta a$n no ha sido aceptada. Esto! porque una ve9 que se produce la aceptaci(n! se "orma el consentimiento! y como la re la eneral es que los contratados sean consensuales! se va a entender per"eccionado el contrato! por lo tanto el o"erente ya no podr# retractarse! porque act$a o%li ado por el contrato que ya naci(. La ley tam%i.n permite! que en virtud del principio de la autonoma de la voluntad! el o"erente voluntariamente se autolimita en su "acultad de retractaci(n! es decir! "ormule una declaraci(n unilateral de voluntad! de car#cter e'cepcional! a trav.s de la cual se o%li a o no a retractarse. Con todo! esta declaraci(n de%e siempre ser e'presa no presume. Esta declaraci(n unilateral de voluntad que "ormula el o"erente se te llama o%erta irre ocable +no se puede arrepentir-. Esta o"erta irrevoca%le puede ser de dos maneras diferentes&

4( En que el o"erente se compromete a esperar respuesta. En estos casos! el o"erente no puede retractarse de su o"erta mientras no se le conceda la respuesta esperada. @or ejemplo& yo vendo el c(di o en `84.444 y di o cont.stame. 4( La Ee unda de las o"ertas irrevoca%les consiste en que el o"erente se compromete a no disponer de la cosa o a esperar por un pla9o determinado la respuesta del destinatario. En estas dos o"ertas irrevoca%le la "uente de la o%li aci(n del o"erente es la declaraci(n unilateral de voluntad. E%ectos de la re ocacin ;<ue sucede si el o%erente se retracta=!8 Ei el o"erente se retracta antes de la aceptaci(n en "orma tempestiva! no podr# jam#s "ormarse el contrato! porque a$n cuando el destinatario acepte! su aceptaci(n no ha de ser e' tempor#nea +"uera de tiempo- y por lo tanto! no nacer# el consentimiento! y! l( icamente! sin este no puede ha%er contrato. @ese a que la propia ley permite la retractaci(n tempestiva del o"erente +en tiempo $til- .ste tiene una o%li aci(n! que consiste en indemni9ar al destinatario los astos! daAos y perjuicios que el haya su"rido y la $nica manera de que el o"erente se li%ere de esta o%li aci(n es cumpliendo con el contrato prometido. En la doctrina se ha discutido la "uente de esta o%li aci(n del o"erente! la de indemni9ar! y para anali9ar en que responsa%ilidad incurre! hay que distin uir: /radicionalmente los autores seAalan que e'isten dos randes rupos de responsa%ilidad 4F Responsabilidad Contractual Es aquella que emana de los contratos y de los cuasicontratos: 5F Responsabilidad e/tra contractual& \ue se presenta cuando se causa daAo como consecuencia de un hecho ilcito! delito o cuasidelito Civil. Estos est#n divididos en torno a determinar en que responsa%ilidad incurre al o"erente. :othier seAala que este sera un caso de responsa%ilidad e'tra contractual! porque ha%r# culpa y por lo tanto un cuasidelito civil! y ello porque el destinatario con"a en la seriedad de la o"erta y el o"erente al retractarse actuara con imprudencia. Ramn +om*ngue': tam%i.n seAala que aqu ha%ra un caso de responsa%ilidad e'tra contractual! pero sostiene que la "uente de esta responsa%ilidad no sera el cuasidelito civil! sino que la ley! porque es ella la que o%li a a indemni9ar. Ein em%ar o! la mayora de los autores! considera que este no sera un caso de responsa%ilidad e'tra contractual! porque no es posi%le ha%lar de delito o cuasidelito civil cundo la propia ley autori9a el o"erente a retractarse. 7hering: seAala que este es un caso de responsa%ilidad contractual! sin em%ar o la mayora de los autores no comparte este criterio! porque en este caso no hay contrato! ni tampoco cuasi contrato! ya que no ha nacido la aceptaci(n. La mayora de los autores considera que esta responsa%ilidad que no sera contractual! ni e'tra contractual! sino que se tratara de una responsa%ilidad pre, contractual: y as se dice que el C(di o de Comercio tiene un ran acierto al

consa rar una nueva "orma de responsa%ilidad! la pre contractual! y .sta se presentar#! cuando se incumplen al unas de las o%li aciones que est#n presentes en la "ormaci(n del consentimiento. -lessandri y #laniol consideran que aqu ha%r# una responsa%ilidad le al! que o%li ara a indemni9ar en virtud de la ?teora del a%uso del derecho =! porque en este caso! el o"erente estara a%usando de su derecho y causando un daAo con su conducta al destinatario. b( Por muerte del oferente. La o"erta caduca por la muerte del o"erente! cuando .sta acontece antes de producirse la aceptaci(n por parte del destinatario! ya que de lo contrario! si el o"erente muere despu.s de la aceptaci(n! ya se ha%r# "ormado el consentimiento! y por lo tanto! ha%r# nacido el contrato. Los herederos del o"erente no est#n o%li ados a respetar las o"ertas "ormuladas por .ste +causante-! y as! la Corte Euprema ha seAalado que en estos casos! cuando la muerte se produce antes de la aceptaci(n! los herederos no se o%li an por la o"erta! porque no se alcan9( a "ormar el consentimiento y! consecuentemente! no naci( el contrato. En otras pala%ras! esto se justi"ica! ya que los C(di os modernos! como el nuestro! tanto la o"erta como la aceptaci(n son actos jurdicos personalsimos y por lo tanto! no pasan a los herederos. Eo%re el particular la Corte Euprema ha seAalado que! siendo la muerte del o"erente causal de caducidad de la o"erta! la aceptaci(n del destinatario! hecha con posterioridad a su muerte! importa una aceptaci(n ex tempor,nea! y por lo tanto! no se entiende "ormado al contrato. La mayora de los autores considera! que es per"ectamente posi%le incluir en la o"erta! el pacto de transmisibilidad ! es decir! que se conven a que la o"erta ser# transmisi%le: pero este pacto de%e ser expreso! y en tales circunstancias! los herederos se ver#n o%li ados por la o"erta. Lo anterior ha sido posi%le concluirlo de la aplicaci(n que la ley ha hecho! aceptando convertir en transmisi%le actos jurdicos que en principio no lo eran! por ej. La solidaridad +art. 1;*8-! la sociedad +art. *148! inc. 1N-. Por la incapacidad legal sobreviniente del oferente. Ei el o"erente cae en una incapacidad antes de que el destinatario acepte! se produce la caducidad de la o"erta. +art. 141 C(di o de Comercio-. d( Por la quiebra del oferente. Ei %ien no hay te'to e'preso que seAale que la declaratoria de quie%ra es causal de caducidad! es un hecho irredar ui%le que as ocurre! porque la declaratoria de quie%ra parali9a el patrimonio del a"ectado! y por lo tanto! .ste ya no podr# disponer de sus %ienes! perder# su administraci(n! la cual quedar# a car o del Eindico. Ei el deudor es declarado en quie%ra antes de la aceptaci(n! se caduca la o"erta. e( &a llegada del pla0o. En este evento hay que distin uir entre los pla9os voluntarios y le ales&

4.- :la'os oluntarios. Eon aquellos que "ija li%remente el o"erente! de manera que lle ado el pla9o "ijado por .l! sin que se produ9ca la aceptaci(n! la o"erta va a caducar. 5.- :la'os legales. A ellos se re"ieren los arts. ?< y ?3 del C(di o de Comercio. Eon pla9os de caducidad! porque se e'tin uen por el s(lo transcurso del pla9o! sin que sea necesaria una declaraci(n judicial! de manera que en estos casos! lle ado el da del pla9o! este caducar# de pleno derecho. @ara anali9ar los pla9os le ales! es menester su%. distin uir& 01 situacin. Ei la o"erta se "ormula ver%almente! estas se denominan! ofertas entre presentes! y e'isten cuando las partes se comunican por la pala%ra y el destinatario queda en condiciones de contestar inmediatamente. Estas o"ertas se pueden "ormular estando el o"erente "rente al destinatario! o estando uno lejos del otro! por ej. @or tel."ono. Lo relevante de estas o"ertas ver%ales! es que el destinatario se encuentra en condiciones de contestar de inmediato. Cuando la o"erta es ver%al! la ley seAala que el destinatario de%e contestar de inmediato porque de lo contrario se entiende que ha%r# caducado la o"erta quedando li%re de todo compromiso u o%li aci(n el o"erente. Esto lo seAala el art . HJ del Cdigo de Comercio que dice& U@ara que la propuesta ver%al de un ne ocio impon a al proponente la respectiva o%li aci(n se requiere que sea aceptada en el acto de ser conocida por la persona a quien se diri iere y no mediando tal aceptaci(n queda el proponente li%re de todo compromisoV: 31 situacin Ei la o"erta se "ormula por escrito! en este caso hay que volver a distin uir! si el o"erente y el destinatario est#n en el mismo lu ar o en lu ares di"erentes. a(..Si el o%erente " destinatario estn en el mismo lugar & En este caso la propuesta u o"erta de%e ser aceptada o recha9ada en el pla9o de *> horas. Esto lo dice el art. ?3 inc 1 N C(di o de Comercio. Esto es un pla9o de horas! y por lo tanto se cuenta se $n la marcha del reloj! no es un pla9o de un da! porque el da es una unidad de tiempo que termina a la medianoche del da del vencimiento. Ee ha planteado el pro%lema a prop(sito de determinar! desde cuanto se cuenta este pla9o! a este respecto e'isten dos teoras: 4- 2eor*a Restricti a& Considera que el pla9o se cuenta desde la recepci(n de la carta que contiene la o"erta! la sepa o no el destinatario: 5- 2eor*a amplia Considera que el pla9o se cuenta desde que el destinatario toma conocimiento de la o"erta. La teora m#s aceptada es la restrictiva! porque se dice que ella interpreta la voluntad del o"erente! quien supone que una ve9 lle ada la o"erta al domicilio del destinatario de inmediato .ste toma con el de ella.

Ptro asunto que ha ori inado dudas es! Zqu. de%e entenderse por el mismo lu ar[ Ee ha seAalado que esta es una cuesti(n de hecho y que de%en resolverlo los /ri%unales. Con todo! la mayora de la jurisprudencia coincide en seAalar que esta e'presi(n Umismo lu arV de%e entenderse como sin(nimo de radio ur%ano o ciudad. b..Si el o%erente " el destinatario residen en lugares di%erentes ( El C(di o de Comercio seAala en el art. ?3 que el destinatario de%e contestar a vuelta de correo. Ee $n la Corte Euprema esta a"irmaci(n! es una e'presi(n de hecho! y no tiene un contenido jurdico. La e'presi(n a Ua vuelta de correosV tiene una ra9(n hist(rica! porque cuando se dict( el C(di o de Comercio! el medio empleado para enviar las correspondencias eran las dili encias. El destinatario tena que contestar cuando la dili encia volviera. La jurisprudencia interpretado esta e'presi(n y ha esta%lecido que si ni"ica que el destinatario! para enviar su contestaci(n! de%e emplear un medio que sea! a lo menos i ual! que el que emple( el o"erente para hacerle lle ar la respuesta. As entonces! puede emplear un medio m#s r#pido pero no uno m#s lento. -ceptacin e3 tempor#nea. Cuando la aceptaci(n se otor a "uera de los pla9os le ales o convencionales! esa aceptaci(n es e' tempor#nea y no revive la o"erta! por lo tanto no se "orma el consentimiento y no nace el contrato. 2-rt. HD Cdigo de Comercio( Ein em%ar o! es posi%le que el destinatario piense! de %uena "e! que su aceptaci(n "ue $til y por lo tanto que se "orm(! el consentimiento. @ara prote er al destinatario de esta situaci(n! la ley le impone al o"erente una o%li aci(n! que consiste en que el de%e dar al destinatario pronto aviso de que su aceptaci(n ha sido e' tempor#nea. Art. ?3 inc. Sinal C(di o de Comercio. En caso de aceptaci(n e' tempor#nea! el proponente ser# o%li ado %ajo la responsa%ilidad de daAos y perjuicios a dar pronto aviso de retractaci(n. Esta o%li aci(n el o"erente la tiene! siempre que se de una aceptaci(n e' tempor#nea: es decir! la tiene cada ve9 que haya caducado la o"erta por cualquiera de las consens$ales que se estudiaron y se produ9ca antes de la aceptaci(n. Los autores han seAalado que esta o%li aci(n del o"erente! de dar pronto aviso al destinatario de que su aceptaci(n ha sido e' tempor#nea! se "undamenta en ra9ones de equidad! y se justi"ica! porque la aceptaci(n e' tempor#nea es considerada una nueva o"erta! y por lo tanto! el o"erente de%e in"ormar al destinatario que no acepta esta nueva o"erta. @or la e'presi(n Upronto avisoV! la jurisprudencia ha entendido que esta consiste! en que el o"erente de%e emplear el mismo medio que se re ula para que el destinatario conteste. &a -ceptacin. Es el acto jurdico unilateral por el cual la persona a quien se le ha hecho una o"erta! mani"iesta pura y simplemente su voluntad de adherir a ella! dentro del pla9o en que se encuentra vi ente.

Una ve9 que se da la aceptaci(n en "orma pura! simple y en tiempo $til! se producen los si uientes e"ectos jurdicos. 4.- El destinatario pasa a llamarse aceptante. 5.- Ee "orma el consentimiento. 1.- Eimult#neamente se per"ecciona el contrato! si es consensual. La doctrina seAala que el consentimiento es el alma del contrato y lo de"ine& como encuentro de dos declaraciones de voluntad que partiendo de dos sujetos di"erentes! se diri en a un mismo "in! y se unen en virtud del principio de Ula unanimidad de las voluntadesV. La aceptaci(n permite que se "orme el consentimiento! es la repuesta a"irmativa que da el destinatario al o"erente! y sin ella no hay consentimiento y por lo tanto no ha%r# contrato! ni vnculo al uno. equisitos de aceptacin 4.- &a aceptacin debe darse un tiempo !til ! de%e ser oportuna! se de%e juntar con una o"erta vi ente. La Corte Euprema ha seAalado que salvo prue%a en contrario! la aceptaci(n siempre se estima oportuna! y por lo tanto! el o"erente de%er# pro%ar que ella ha sido e' tempor#nea! esto en virtud del principio de Ula consecuencia del contratoV que consiste! que el derecho quiere que los contratos se cele%ren +por ello se presume que la aceptaci(n de%e hacerse en tiempo $til-. 5.- &a aceptacin debe ser pura y simple* en otras pala%ras! de%e ser incondicional. En e"ecto! la aceptaci(n no de%e tener nin una condici(n! porque si se le a re a cualquier modalidad se convierte en una nueva o"erta: invirti.ndose los papeles! el destinatario para ser o"erente y el o"erente destinatario. 1 si este acepta con modalidad! vuelve a nacer una nueva o"erta! y as sucesivamente! hasta que se "orme el consentimiento. Es el C(di o de Comercio! en su art. 14*! el que da la re la en esta materia ULa aceptaci(n condicional ser# considerada como una propuestaV. La aceptaci(n no es necesario que se otor ue en los mismos t.rminos que la o"erta! a menos que el o"erente! en virtud del principio de Ula autonoma de la voluntadV haya esta%lecido condiciones especiales para la aceptaci(n. En los autores ha sur ido una discusi(n so%re la incondicionalidad de la aceptaci(n! porque algunos seAalan! que si e'iste una discon"ormidad entre la o"erta y la aceptaci(n! pero que comprenda s(lo un aspecto secundario! de%er# entenderse que esa aceptaci(n vale y por lo tanto que se "orma el consentimiento. 8tros autores, en cam%io! seAalan que en esos casos la aceptaci(n s(lo vale como una nueva o"erta! pero no se puede "ormar el consentimiento y por ello en virtud del Uprincipio de la con"ormidad o coincidencia de la o"erta o de la aceptaci(nV de%e e'istir una concordancia per"ecta +si el destinatario cam%io cualquier cosa es una nueva o"erta-. 1.- Como la aceptaci(n es un acto jurdico unilateral! de%e tener todos los requerimientos de e'istencia y valide9 comunes a todos los actos jurdicos.

Clasificacin de la -ceptacin ..- "LP "S- : /-C./@uede ser e3presa& cuando se plantea en t.rminos "ormales y e'plcitos: y! /#cita& cuando se deduce del comportamiento o conducta del destinatario en "orma inequvoca. Am%as tienen el mismo valor y producen los mismos e"ectos! a menos que el o"erente haya e'i ido! aceptaci(n e'presa! caso en donde la t#cita no tendr# valor al uno. ...-P, - M S.7P&" N C:8D.C.:8-& Aceptaci(n Pura y Simple. Ee presenta cuando el destinatario adhiere a la o"erta en los mismos t.rminos en que .sta se ha "ormulado. Aceptaci(n Condicional& Es aquella que contiene reservas o modi"icaciones que alteran los t.rminos de la o"erta. Esta aceptaci(n se considera como una nueva o"erta. @or el principio Ude la autonoma de la voluntadV el o"erente puede e'i ir que la aceptaci(n se mani"ieste revestida de al una solemnidad especial! en esos casos la aceptaci(n no tendr# valor! sino se cumple con esa solemnidad. Ein em%ar o! en estos casos! si el destinatario acepta sin la solemnidad y el o"erente aco e esta aceptaci(n! se entiende que ha renunciado a la solemnidad e'i ida. Esto se concluye! porque la ley permite que las partes eleven a la cate ora de solemnes! actos que por su naturale9a son consens$ales! como por ejemplo la compraventa de los mue%les. +Art. 134*-: /am%i.n sucede lo mismo con el arrendamiento. El silencio no o%li a al destinatario! salvo en aquellos casos en que la ley le da valor! situaci(n que se denomina silencio circunstanciado. /eoras en que se entiende perfeccionado el consentimiento. Estas s(lo se plantean en determinadas circunstancias: a sa%er& entre las personas que se encuentran en lu ares di"erentes: o en el mismo lu ar! pero cuando la o"erta es por escrito. @arar determinar cuando ha sur ido el consentimiento se han planteado di"erentes teoras! a sa%er& 4.- /eora de la declaracin de voluntad o de la aceptacin ., @ara esta teora el consentimiento se entiende "ormado en el preciso momento en que el destinatario acepta la o"erta! independientemente del hecho de que si el o"erente tiene conocimiento +sa%e que su o"erta "ue aceptada o no-! de manera que una ve9 que el destinatario acepta en "orma incondicional y en tiempo $til! se entender# "ormado el consentimiento. @ara los partidarios de esta teora! lo anterior se de%e a que el consentimiento no se produce por la aceptaci(n reciproca de las voluntades! sino que por el simple acuerdo de ellas! de manera que en el mismo momento en que se produce este acuerdo de voluntades se "orma el consentimiento +este acuerdo se produce cuando el destinatario acepta-.

5.- /eora del conocimiento o informacin ., Esta teora estima que el consentimiento se "orma cuando el o"erente toma conocimiento de la aceptaci(n que ha dado el destinatario. La primera teora se critica! porque se dice que deja al ar%itrio del destinatario o aceptante! determinar el momento en que se "ormar# el consentimiento! por lo tanto produce inse uridad. Esta teora tam%i.n se critica! porque se dice que as como el o"erente de%e conocer la con"ormidad del aceptante! .ste! a su ve9! tam%i.n de%era conocer la apro%aci(n! que el o"erente da a su aceptaci(n! y as sucesivamente. /am%i.n se le "ormula a esta teora otra crtica! "undada en el hecho que no e'plica! cuando se "orma el consentimiento en el caso de la aceptaci(n t#cita. Sinalmente se le critica! asimismo! porque se pueden producir "raudes! ya que %astara que el o"erente no quisiera tomar conocimiento de la aceptaci(n! para que no se entendiera "ormado el consentimiento. De cualquier manera! de esta teora han sur ido dos nuevas posiciones al respecto: a sa%er& 1.- /eora de la e3pedicin. Esta seAala que el consentimiento se "orma cuando el aceptante e'pide o enva su aceptaci(n! sin que pueda retractarse o arrepentirse. Ee critica esta teora! porque tam%i.n va a depender de la voluntad del aceptante determinar cuando se "orma el consentimiento. I.- /eora de la recepcin. Esta seAala que el consentimiento se "orma cuando la aceptaci(n lle a a su destino! es decir! cuando lle a al conocimiento del o"erente! porque en ese momento se presume que .ste toma conocimiento de la aceptaci(n. .mportancia que tiene el momento cuando se forma el consentimiento. Esta se puede ponderar en diversas materias! a sa%er& a(.- Es importante para la re ocacin de la o%erta ! porque si se aplica la teora de la aceptaci(n! el o"erente puede retractar su o"erta! hasta antes de que el destinatario acepte. En cam%io! aplicando la teora del conocimiento! el o"erente podra retractarse hasta antes de tomar conocimiento de la aceptaci(n! en la practica tiene un pla9o mayor. b(.- 2iene importancia para la retractacin del aceptante ! porque aplicando la teora de la aceptaci(n! el aceptante no podra retractarse una ve9 aceptada la o"erta! porque acepta y se "orma el consentimiento. Aplicando la teora del conocimiento! podra retractarse hasta antes que el o"erente cono9ca la aceptaci(n. c(.- "s importante en lo $ue se re%iere a las causales de caducidad de la o%erta. @orque aplicando la teora de la aceptaci(n! estas causales de%en operar antes que el destinatario acepte: en cam%io! aplicando la teora del conocimiento! las causales pueden operar! hasta antes que el o"erente cono9ca la aceptaci(n. d(., /iene importancia en relacin a la teor*a de los riesgos . En virtud del cual! el ries o de la especie o cuerpo cierto es de car o del acreedor! y por lo tanto! resulta necesario que el contrato se encuentre per"ecto para sa%er quien tiene el rol de acreedor y quien el de deudor.

Como ya sa%emos! la re la eneral es que el contrato sea consensual! de tal suerte que "ormado el consentimiento! este queda per"ecto. La teora de los ries os esta reconocida en nuestro derecho en el art. 1;;4. e(.- "s importante para determinar la le" $ue rige el contrato ( @orque de acuerdo al art. **! de la Ley so%re e"ecto retroactivo de las leyes Uen todo contrato se entender#n incorporadas las leyes vi entes al tiempo de su cele%raci(nV. f(., /iene importancia para los e%ectos de la prescripcin e/tinti a ! que es un modo de e'tin uir los derechos y acciones ajenos! y de acuerdo a lo que re ula el art. *;1>! esta empie9a a correr desde que la o%li aci(n se ha hecho e'i i%le. Cuando el contrato es consensual la o%li aci(n se hace e'i i%le cuando se "orma el consentimiento. g(.- /iene importancia tambi&n# por$ue todos los re$uisitos de e/istencia " alide' del acto jur*dico deben estar presentes en el momento en $ue nace el contrato y cuando el contrato es consensual! estos de%en estar presentes al momento en que se "orma el consentimiento. h(., Sinalmente! tam%i.n tiene importancia! porque todos los e"ectos del acto se producen desde el momento de su per"eccionamiento. >. Capacidad para otorgar y celebrar negocios jurdicos' concepto* clases de capacidad* incapacidades absoluta y relativa* incapacidades especiales* otras formas de capacidad contempladas por la ley. 0equerimiento de valide9& La Capacidad De Las @artes. /odo acto jurdico! sea unilateral o %ilateral supone una mani"estaci(n de voluntad y para que esa mani"estaci(n sea v#lida! de%e emanar de una persona capa9! es decir! de una persona que ten a la "acultad de comprender los alcances del acto que esta cele%rando o ejecutando. En eneral la capacidad es Ula aptitud o su"iciencia para hacer al una cosa. Ramn %omnguez dice que es la aptitud de las personas parta adquirir! hacer valer por si mismo un derecho en la vida jurdica. o9ar y

El C(di o Civil da una de"inici(n incompleta al respecto! y dice que la capacidad le al de una persona consiste en poder o%li arse por si mismo y sin el ministerio o autori9aci(n de otro +art. 1>>;! inc. *N C. Civil-. Esta de"inici(n se ha criticado por dos motivos& 1., 'a definicin es incompleta puesto que s(lo re ula el punto de vista pasivo! la situaci(n del deudor! pero nada se dice respecto del acreedor: y por esta ra9(n se ha dicho! que la capacidad le al consiste en que una persona se pueda o%li ar por si misma sin el ministerio o autori9aci(n de otra y pueda adquirir derecho por si misma y ejercerlos sin dicho ministerio o autori9aci(n! +aqu se consa ra el punto de vista pasivo y activo-. *., 6sta definicin se refiere a la capacidad de ejercicio pero no a la goce . La capacidad se asemeja a la personalidad! pero se de"erencia en que la personalidad

es un concepto a%soluto! se es o no persona! no hay sistema intermedio: en cam%io la capacidad admite raduaci(n. Clasificacin de la Capacidad. Aqu podemos distin uir entre capacidad de oce o de ejercicio. La de goce, es la que tienen todas las personas por el s(lo hecho de e'istir y consiste en poder adquirir derecho y contraer o%li aci(n! a$n cuando estos derechos y estas o%li aciones no se puedan cumplir por si mismas. A esta capacidad de oce se le llama tam%i.n capacidad adquisitiva! porque ha%ilita para adquirir derechos. La de ejercicio, es aquella que se encuentra de"inida por el C(di o en el art. 1>>;! inc. *N y consiste en poder adquirir derechos y contraer o%li aciones y ejercer dichos derechos y cumplir tales o%li aciones personalmente! sin la autori9aci(n o representaci(n de otra persona. Esta capacidad s(lo la tiene las personas plenamente capaces. 1 la re la eneral es que toda persona sea capa9! salvo aquellos que la ley declara incapaces! esto lo dice el art. 1>>=. &-S .8C-P-C.D-D"S A ella se re"iere el art. 1>>< y e'isten tres rupos de incapacidades. 4.- A%solutamente incapaces. 5.- 0elativamente incapaces. 1., Las incapacidades especiales o prohi%iciones. 1 estas se presentan cuando una persona pese a ser plenamente capa9! no puede cele%rar un determinado acto o contrato. En el derecho procesal a estas incapacidades especiales se les llama %alta de legitimacin para actuar y se presentan cuando una persona no se encuentra le itimada para ejercer una acci(n o cele%rar un acto determinado. Ejemplo ., el art. I45 inc. 5F C.C. que prohi%e al tutor o curador comprar los %ienes races del pupilo o tomarlos en arriendo. ., El art. 1<?= C.C. que proh%e la compraventa entre c(nyu es no divorciados a perpetuidad. En estas incapacidades especiales e'isten ciertos actos! en que por las circunstancias en que se encuentran las partes entre si o por el o%jeto so%re que versa! la ley proh%e que sean cele%radas entre ciertas y determinadas personas! a di"erencia de lo que ocurre con las incapacidades a%solutas y relativas! porque ellas se re"ieren a una eneralidad de actos. 8ormas generales en torno a la capacidad. 4( cada ve9 que la ley ha%la de incapacidad se esta re"iriendo a la de ejercicio.

5( E(lo la ley puede crear incapacidades! las partes convencionalmente no pueden esta%lecer nuevas incapacidades. 1( Las normas so%re incapacidad son de derecho estricto! y por lo tanto! no se pueden aplicar por analo a! porque son e'cepcionales. I( La incapacidad constituye una e'cepci(n a la re la eneral que es la capacidad. 6( Las incapacidades pueden ser de tres tipos a- a%solutas! %- relativas! cespeciales. .ncapacidad -bsoluta. La incapacidad a%soluta es aquella de que padecen ciertas personas que en concepto del le islador carecen de voluntad jurdica o en el evento de tenerla no la pueden e'presar sea por un de"ecto "sico o mental. A los a%solutamente incapaces les "altan dos elementos esenciales del proceso volitivo que son& el discernimiento para comprender los alcances del acto y la intencin. En otras pala%ras! los a%solutamente incapaces carecen de voluntad jurdica. Ein em%ar o! estos! por el hecho de tener la capacidad de oce! pueden adquirir derechos y contraer o%li aciones! pero no pueden actuar personalmente: para hacerlo de%er#n actuar por medio de sus representantes le ales. @or lo tanto! en la vida jurdica el a%solutamente incapa9 s(lo puede actuar representando por su representante le al. Son absolutamente incapaces& Los dementes! los imp$%eres y el sordo mudo que no pueda darse a entender claramente. Suera de estos! no hay m#s a%solutamente incapaces. Esto es ta'ativo. -(.- "l Demente. La demencia es una de las tantas en"ermedades mentales que e'isten! sin em%ar o! esta pala%ra el le islador la tomo en su sentido natural y o%vio! como sin(nimo de cualquier en"ermedad mental que implique privaci(n de ra9(n. El demente de%e someterse a un procedimiento judicial especial! que consiste en la interdiccin, en virtud de este procedimiento el jue9 dicta un decreto +de interdicci(n-! en el cual se declara inha%ilitado al demente para actuar y este decreto de%e inscri%irse en el 0e . de interdicciones y prohi%iciones del Conservador de Hienes 0aces +se trata de un procedimiento no contencioso-. El representante le al del demente! si es menor de edad! se llama tutor! si es mayor de edad se llama curador. El decreto de interdicci(n tiene importancia para e"ectos de prue%a! porque mientras no se dicte este decreto! los actos del demente se presumen v#lidos! a menos que se prue%e la demencia: en cam%io! una ve9 dictado e inscrito el decreto! se presume de derecho la demencia y no se podr# ale ar la valide9 del acto! ni a$n ar umentando que el demente act$o durante un intervalo l$cido.

En la .poca en que el dict( el C.C. e'ista una ran discusi(n acerca de la posi%ilidad que el demente actuara durante un intervalo l$cido. Ein em%ar o! Hello! adelant#ndose a su .poca! estim( que los dementes no tenan realmente tales intervalos y que estos no eran m#s que caractersticas propias de la en"ermedad. Ei un demente act$a en la vida jurdica por s s(lo! sin estar representado por su representante le al! el acto es nulo de nulidad a%soluta. Ahora %ien! si un demente se recupera! puede ser reha%ilitado! pero para esto se requiere de una resoluci(n judicial que ordene cancelar las inscripciones! y el tutor o curador! en su caso! de%er# rendir cuentas al demente de su administraci(n. ;(.- &os .mp!beres. Eon los hom%res menores de 1> aAos y las mujeres menores de 1*. La ley hace una su%. distinci(n al respecto! puesto que los menores de < aAos! de cualquier se'o! reci%en el nom%re de infantes o ni5os. +art. *=-. Hello! al tenor de los conocimientos cient"icos que en la .poca del c(di o e'istan! determino! ar%itrariamente! estos lmites de edad y que est# determinada por la capacidad reproductiva de las personas. Esta posici(n de Hello se ha criticado! porque se sostiene que no hay una relaci(n directa entre la madure9 y la pu%ertad: asimismo se dice! que esta $ltima no siempre lle a a la misma edad. El le islador considera! que los imp$%eres son personas que carecen de voluntad jurdica: se a"irma que no se han desarrollado a$n y! por lo tanto! no pueden comprender los alcances de los actos jurdicos. Los imp$%eres s(lo pueden actuar representados por su representante le al! que ser#! si es un hijo "amiliar! el padre o la madre que ejer9a la patria potestad: y si es un hijo no "amiliar por su tutor. Ei en la pr#ctica un imp$%er act$a sin estar representado! su acto es nulo! de nulidad a%soluta. A este respecto conviene advertir! que la ley consa ra dos re las especiales que se aplican al in"ante y al demente: a sa%er& a(.- Am%os son incapaces! adem#s! desde el punto de vista e'tra contractual! o sea! no responden por sus ilcitos civiles +delitos y cuasidelitos civiles-. Art. *81?. b(., Asimismo! no son capaces de iniciar posesi(n de las cosas que no pertenecen a al uien. <*8! inc. *N. C(.- Sordomudos que no pueden darse a entender claramente. Lo que hace que el sordomudo sea a%solutamente incapa9! es su incapacidad para mani"estar claramente su voluntad! lo que a dem#s de crear una situaci(n de am%i Iedad! e'pone a .ste a una situaci(n de a%soluta inde"ensi(n.

La ley aqu cam%io de criterio! en cuanto a la circunstancia que haca al sordomudo incapa9. Anti uamente! esa circunstancia esta%a dada por el hecho de ha%er sido el sordomudo anal"a%eto! de manera que! si el aprenda a leer y escri%ir cesa%a su incapacidad! con mayor ra9(n hoy no lo ser#! ya que la escritura es una de las "ormas en que e'presamente una persona puede mani"estar cualquier voluntad. 0e ularmente el sordomudo es una persona inteli ente! de manera que tiene voluntad jurdica +es una di"erencia con el imp$%er y el demandante-! pero el pro%lema radica en que no puede e'presarla claramente! y por ello es considerado como a%solutamente incapa9. @or lo tanto! para que el sordomudo deje de ser a%solutamente incapa9 es necesario que aprenda a mani"estar de manera indu%itada su voluntad. Sinalmente! ca%e concluir! que todos los actos del sordo mudo que realice sin la autori9aci(n de su representante le al! al i ual que los otros a%solutamente incapaces! tendr# como sanci(n la nulidad a%soluta elativamente .ncapaces. Eon personas que tienen un cierto rado de madure9! pero a$n no han lo rado el su"iciente juicio como para desprote erlos le almente. El relativamente incapa9 tiene voluntad jurdica! pero inmadura! en otras pala%ras! se trata de una voluntad incompleta. Al tenor de lo enunciado precedentemente! los relativamente incapaces! en la vida jurdica pueden actuar de dos "ormas di"erentes: a sa%er& 4.- Representados por un representante le al! al i ual que los a%solutamente incapaces: y! 5.- @uede actuar autorizados por su representante le al. En este se undo caso! la autori9aci(n que se le da se denomina U"ormalidad ha%ilitanteV! porque ha%ilita! "aculta o permite al incapa9 para actuar en la vida jurdica +completa la incapacidad del incapa9 para actuar-. El representante le al del relativamente incapa9 ser# su padre o madre o %ien el curador que se le desi ne. Adem#s e'isten casos e'cepcionales! en que es la propia ley la que autori9a al relativamente incapa9 para actuar por s solo! sin encontrarse ni autori9ado! ni representado por su representante le al. Estos casos se re"ieren! en eneral! a situaciones que %ene"ician al incapa9! o %ien a circunstancias muy personales en las que no puede intervenir su representante. Ei el relativamente incapa9 act$a en la vida jurdica sin encontrarse autori9ado! ni representado y el acto no se encuentra dentro de aquellos en que la ley lo autori9a a actuar s(lo! la sanci(n ser# la nulidad relativa. Son relativamente incapaces& El menor adulto: y! el disipador declarado en interdicci(n de administrar lo suyo +El dilapidador-. Suera de estos! no hay m#s relativamente incapaces.

2asta antes del aAo 3?! la mujer casada en 0. imen de Eociedad Conyu al tam%i.n era relativamente incapa9! sin em%ar o! por la ley 13.34* se dero ( esa disposici(n.

"l menor adulto. Es la mujer mayor de 1* aAos y el var(n mayor de 1> y menores de 13 aAos. El paso de la a%soluta incapacidad deriva del hecho que el le islador consider( que en los 1> aAos varones y a los 1* aAos las mujeres lle a%an a la pu%ertad y se quiso se uir el mismo criterio dado por el derecho can(nico. Este criterio no es compartido por todas las le islaciones! y muchos autores consideran! que en aquellos Prdenamientos Kurdicos donde se considera que la pu%ertad lle a a una edad muy temprana! los j(venes no tienen el su"iciente discernimiento como para ejecutar ciertos actos que la ley autori9a a cele%rar a estos relativamente incapaces por si solos! y por ello consideran que el paso a la relativa incapacidad de%era ser una edad mayor. "l disipador interdicto. El disipador! dilapidador o pr(di o! son aquellas personas que! en "orma reiterada y ha%itual! astan de manera desproporcionada a sus ha%eres y sin "inalidad l( ica. El dilapidador por si solo! es plenamente capa9! lo que lo convierte en relativamente incapa9 es el hecho de encontrarse en interdicci(n! es decir! es necesario que se le haya solicitado al jue9 la dictaci(n del decreto de interdicci(n! a trav.s del cual! se priva al dilapidador de la administraci(n de sus %ienes y se le nom%ra! en calidad de representante le al! a un curador. Este decreto de interdicci(n de%e inscri%irse en el re istro de interdicciones y s(lo una ve9 que el decreto se encuentre inscrito! el disipador pasa a ser relativamente incapa9. La ley esta%lece que la dilapidaci(n de%e pro%arse ante el jue9 a trav.s de una serie de hechos repetidos que demuestren la "alta total de prudencia! +art. >>; C.C.-. Ei el disipador que se encuentra %ajo interdicci(n act$a en la vida jurdica sin encontrarse autori9ado! ni representado! la sanci(n ser# la Gulidad 0elativa. Eu representante Le al es el curador que el jue9 le desi na! y al i ual que el demente! el disipador puede ser reha%ilitado! en este caso! de%er# cancelarse la inscripci(n y el curador le de%er# rendir cuentas de su administraci(n. El disipador no es un demente! porque el no tiene una desviaci(n de la ra9(n! lo que ocurre es que tiene una "alta de prudencia y no sa%e medir los astos que reali9a o ejecuta. E'isten casos en que el le islador autori9a al jue9 para dar la autori9aci(n a un relativamente incapa9. Esta autori9aci(n se le llama! autori'acin judicial supletoria y tam%i.n es una "ormalidad ha%ilitante! porque le va a permitir al incapa9 actuar v#lidamente en la vida jurdica.

Esta autori9aci(n s(lo procede cuando la ley lo permite. Adem#s va a proceder cuando el representante le al se la haya ne ado o .ste este impedido para dar la autori9aci(n. Caracterstica de la autori0acin judicial Supletoria.4.- En esta autori9aci(n el jue9 s(lo puede intervenir cuando la propia ley lo autori9a! de manera que su actuaci(n no opera siempre! sino s(lo en aquellos casos e'presamente seAalados por el le islador. 5.- Esta autori9aci(n es supletoria! porque el relativamente incapa9 de%e diri irse primero a su representante le al! y si se nie a injusti"icadamente! o se encuentra impedido para actuar! el relativamente incapa9 de%er# anali9ar si el le islador lo autori9a o no a recurrir ante el jue9. 1.- Esta autori9aci(n es especial! y el jue9 para autori9ar de%e proceder con conocimiento de causa. Es decir! se le de%er# pro%ar al jue9! que el representante le al esta incapacitado o %ien! que su ne ativa es injusti"icada. I.- Esta autori9aci(n es una "ormalidad ha%ilitante! porque tiene por o%jeto ha%ilitar al incapa9 para actuar. La omisi(n de esta "ormalidad tiene como sanci(n la nulidad relativa! porque es una "ormalidad e'i ida en atenci(n al estado o capacidad de las personas. Sinalmente! ca%e seAalar! que esta autori9aci(n no convierte al jue9 en representante le al! porque los $nicos representantes le ales son los seAalados en la ley! y en ella no se menciona al jue9 +art. >8-ctos Dom$sticos Eon aquellos que ha%itualmente cele%ran los a%soluta y relativamente incapaces sin encontrarse ni autori9ados! ni representados! pese a esto tienen valide9. @or ejemplo! un incapa9 pa a un pasaje de micro o %us. En eneral! en la doctrina se ha discutido el motivo del porque estos actos son v#lidos: y se ha concluido! que su valor deriva de la circunstancia de que en ellos la posi%ilidad de que el incapa9 su"ra un perjuicio es muy reducida: /am%i.n se dice! que en estos casos ha%ra un mandato t#cito del representante le al que autori9ara al incapa9 a actuar. Ein em%ar o! este ar umento s(lo es v#lido respecto del relativamente incapa9! pero no podra ale arse respecto del a%solutamente incapa9! ya que .ste s(lo puede actuar representado. .ncapacidades especiales o Prohibiciones consagradas en el inc. final del art. 4IIJ. Las personas a"ectadas por estas incapacidades son personas plenamente capaces! pero que por una prohi%ici(n del le islador no se encuentran autori9adas para cele%rar ciertos y determinados actos jurdicos con ciertas y determinas personas! es decir! no tienen poder ne ocial: no se encuentran Ule itimadasV para actuar.

1 a modo de ej. podemos citar& Art. 1<?=., Este art. proh%e la compraventa entre c(nyu es no divorciados y entre el padre o madre e hijo de "amilia. Art. 1<?3., proh%e a los jueces! a%o ados! procuradores! y notarios compara los %ienes que se venden como consecuencia del juicio en el que ellos han intervenido ;. &a representacin en los negocios jurdicos' concepto y elementos* problema de su naturale0a jurdica* negocios no susceptibles de representacin* clases de representacin* efectos de la representacin . 'a representacin La doctrina mayoritaria considera a la representaci(n como modalidad de los actos jurdicos. Cuando se cele%ra un acto jurdico! la voluntad tiene que mani"estarse. Esa voluntad puede mani"estarse personalmente o a trav.s de otra persona. E'iste representaci(n entonces! cuando un acto jurdico es cele%rado por una persona en nom%re y por cuenta de otra! en condiciones tales que los e"ectos se producen directa e inmediatamente para el representado! como si este mismo hu%iera cele%rado el acto. El art. 1>>3 seAala que lo que una persona ejecuta a nom%re de otra! estando "acultada por ella o por la ley para representarla! produce respecto del representado i uales e"ectos que si hu%iese contratado .l mismo. Esta "i ura tiene una ran utilidad pr#ctica! especialmente en estos tiempos! porque& @ermite cele%rar un acto jurdico cuando hay imposi%ilidad para el interesado de encontrarse en el lu ar en que el acto de%e concluirse. 2ay incapaces que no pueden ejercitar por s mismos los derechos que les pertenecen porque les "alta el discernimiento necesario: en este caso! la ley les nom%ra un representante que o%ra por cuenta de ellos. Quchas veces se emplea la representaci(n por una simple ra9(n de utilidad o de orden econ(mico. Gaturale9a jurdica de la representaci(n. 1. , /eora de la "icci(n& en su virtud se reputa que el representado ha mani"estado su voluntad por mediaci(n del representante: no siendo .ste! en cierto sentido! m#s que el vehculo de la voluntad de aqu.l. La teora de la "icci(n ha sido a%andonada! so%re todo porque resulta impotente para e'plicar casos de representaci(n le al como el del demente e imp$%er. Es imposi%le admitir que el representante e'presa la voluntad de .stos! ya que la ley les da precisamente tutor o curador porque carecen de voluntad. *., /eora del nuncio o emisario& +Eavi ny- sostiene que el representante no es m#s que un mensajero! un portavo9 que transmite m#s o menos mec#nicamente la voluntad del representado: de manera que el contrato se cele%ra real y e"ectivamente entre .ste y el tercero. La teora del nuncio tampoco es satis"actoria. Decir que un representante es un simple mensajero! es ne arle su calidad de representante. Adem#s! mal puede transmitir .ste una voluntad que no e'iste! como en el caso del imp$%er o demente. 8., /eora de la cooperaci(n de voluntades& +Qitteis- Dice que la representaci(n se e'plica por la cooperaci(n de voluntades del representante y representado! concurriendo am%as a la "ormaci(n del acto jurdico que s(lo ha de a"ectar a este $ltimo.

La teora de la cooperaci(n ha sido repudiada por las complicaciones sin n$mero a que da ori en. Considera tantas distinciones y su%distinciones que s(lo lo ra hacer a%struso el pro%lema de la representaci(n. @or otro lado! no e'plica los casos anteriores de representaci(n le al! qu. cooperaci(n de voluntad ca%e entre el demente y el imp$%er! que carecen de voluntad! y el curador o tutor [ >., /eora de la representaci(n modalidad del acto jurdico& 2a sido desarrollada por L.vy Ullman! quien! "und#ndose en la teora de @il(n! a"irma que la representaci(n es una modalidad del acto jurdico en virtud de la cual los e"ectos del acto cele%rado por una persona +el representante- en nom%re de otra +el representado- se radican directa e inmediatamente en la persona del representado. Es decir! es la voluntad del representante la que participa real y e"ectivamente en la cele%raci(n del acto jurdico! pero los e"ectos de este acto se van a producir en el representado. Ee $n los de"ensores de esta teora! las modalidades son modi"icaciones introducidas por las partes o la ley en las consecuencias naturales de un acto jurdico. Ahora %ien! lo natural y corriente es que las consecuencias del acto a"ecten a quien lo cele%ra! y como trat#ndose de la representaci(n ocurre que las consecuencias a"ectan a otro! resulta e'plica%le que se la considere una modalidad del acto jurdico. Esta teora es criticada puesto que sera ine'acta desde su punto de partida y carece de valor si se considera su contenido mismo. Desde lue o! sus partidarios se han visto o%li ados a cam%iar el tradicional concepto de modalidad para poder encajar la representaci(n dentro de sus lmites. En e"ecto! dicho concepto era de"inido como la desi naci(n de un acontecimiento "uturo! especi"icado por las partes! y de cuya reali9aci(n dependen los e"ectos del acto. @ero los de"ensores de esta teora han ideado una nueva "(rmula al decir que la modalidad es uno de los elementos accidentales que pueden a"ectar al acto por mandato de la ley o por voluntad de las partes. Ee critica tam%i.n porque la modalidad introducida por la ley estara %asada en la voluntad presunta de las partes. 1 mal se puede ha%lar de voluntad presunta de las partes! ya que .stos la mani"iestan por hechos e'teriores. Suentes de la representaci(n. La representaci(n puede tener su ori en en la voluntad de las partes o en la ley. 2ay casos en que el representante es desi nado por el jue9! pero aqu no estamos ante una representaci(n judicial! porque es la ley la que otor a la "acultad para hacer la desi naci(n! el jue9 s(lo determinar# quien desempeAar# el car o de representante: as sucede con los curadores dativos! desi nados por la justicia. El art. >8 con"irma esto al seAalar entre los representantes le ales a los curadores y tutores. Clasi"icaci(n de la representaci(n& 1. , 0epresentaci(n le al o "or9ada& es la que esta%lece la ley. Ll#manse representantes le ales las personas que! por mandato del le islador! act$an en nom%re y por cuenta de otras que no pueden valerse por s mismas. El art. >8! modi"icado por la ley <=1*! cita los casos m#s comunes de representantes le ales de una persona& el padre o madre le timos! el adoptante o su tutor o curador. Este art. >8 no es ta'ativo! puesto que hay otros representantes. As! en las ventas "or9adas que se hacen por decreto judicial a petici(n de un acreedor! en p$%lica su%asta! la persona cuyo dominio se trans"iere es el tradente! y el jue9 su representante le al +art. =<1-: en las enajenaciones que se hacen en una partici(n por conducto del partidor! se considera a .ste representante le al de los vendedores y en tal car#cter de%e suscri%ir la correspondiente escritura +art. =;?-. *., 0epresentaci(n voluntaria& es la que emana de la voluntad de las partes. @uede tener su ori en en el mandato o en el cuasi contrato de a encia o"iciosa +art.**3=-.

En este $ltimo caso se pueden dar dos situaciones& acuando el interesado +aquella persona cuyos ne ocios "ueron administradosrati"ica todo lo o%rado por el a ente. Este sera un caso de representaci(n voluntaria! porque el interesado de propia voluntad hace suyo todo lo o%rado por el a ente. b) el interesado no rati"ica y el ne ocio le ha resultado $til! de%e reali9ar las o%li aciones contradas por el erente +art. **?4-: hay aqu representaci(n le al porque es la ley la que impone al interesado el cumplimiento de la o%li aci(n contrada por el erente en la esti(n. 0equisitos de la representaci(n& 1., Declaraci(n de voluntad del representante. *., E'istencia al contratar de la contemplatio domini! y 8., E'istencia de poder. 1. , El representante de%e declarar su propia voluntad! ya que es .l quien contrata! como lo dice el art. 1>>3& es .l quien ejecuta un acto a nom%re de otra persona. El pro%lema se plantea en relaci(n a determinar quien concurre a la cele%raci(n del acto de%e ser plenamente capa9. La doctrina y la jurisprudencia estiman que %asta que el representante ten a capacidad relativa! pues el acto no va a comprometer su patrimonio! sino del representado! y la capacidad plena se e'i e cuando se comprometen los propios derechos. @or eso! los relativamente incapaces pueden ser mandatarios +arts. 1;31 y *1*3-. /rat#ndose de la representaci(n voluntaria! la que s(lo puede emanar del mandato! hay que distin uir dos casos& acele%raci(n del contrato de mandato& si una de las partes es incapa9 relativa de%e cumplir con las "ormalidades ha%ilitantes. b) acto que realice el mandante& no es necesario que se cumpla con las "ormalidades ha%ilitantes. *., Contemplatio domini& el representante ha de mani"estar de un modo inequvoco su intenci(n de o%rar en nom%re y por cuenta de otro! y que la persona que contrata con el representante! si el acto es %ilateral! participe de esa intenci(n. La contemplatio domini si ni"ica que el ne ocio no es para s! sino para el representado. Es indi"erente que la do%le intenci(n +la del representante y la del sujeto con quien se contrata- sea e'presa o t#cita. Go es necesario que se mani"ieste el nom%re del representado! %asta que se o%re a nom%re de otro. 8., El representante tiene que tener poder de representaci(n& esto es! la "acultad dada por la ley o la convenci(n para representar. Es lo que dice el art. 1>>3 y rati"ica el art. 11=4& Lo que una persona ejecuta a nom%re de otra! estando "acultada por ella o por la ley para representarla. E"ectos de la representaci(n& /odos los actos que el representante ejecute dentro de los lmites del poder de representaci(n ser#n oponi%les al representado. @ero si e'cede su poder de representaci(n! los actos ser#n inoponi%les al representado. Lo mismo sucede cuando el representante ejecuta actos ha%i.ndose e'tin uido su poder de representaci(n. 2ay ciertos casos en que actuando incluso el representante con su poder e'tin uido! sus actos pueden o%li ar al representado! como sucede cuando ha i norado la e'tinci(n del mandato y contrata con terceros de %uena "e +art. *1<8-. La rati"icaci(n.

Cuando el que se da por representante de otro sin serlo realmente o cuando se e'tralimita en sus poderes el representante verdadero! el representado! en tesis eneral! no queda a"ectado por el contrato concluido sin su poder o m#s all# de .ste. @ero nada impide que el representado voluntariamente aprue%e lo hecho por el representante y recoja para s los %ene"icios y las car as del contrato. Este acto del representante se denomina rati"icaci(n! la que nada tiene que ver con la rati"icaci(n como medio de sanear la nulidad relativa de un acto. De esta manera! se de"ine a la rati"icaci(n como un acto jurdico unilateral en virtud del cual el representado aprue%a lo hecho por el representante o lo que .ste hi9o e'cediendo las "acultades que se le con"irieron. La rati"icaci(n se puede dar tanto en la representaci(n voluntaria +art.*1=4-! como en la representaci(n le al! porque ella no se encuentra e'presamente prohi%ida por la ley! y en derecho privado puede hacerse todo aquello que no est# privado por la normativa le al. La rati"icaci(n puede ser e'presa o t#cita. Es e'presa cuando el representado en t.rminos "ormales y e'plcitos mani"iesta su voluntad de hacer suyo el acto ejecutado por el representante. Es t#cita cuando se desprende de cualquier hecho ejecutado por el representado que mani"ieste en "orma inequvoca la voluntad de aceptar lo que en su nom%re se ha hecho! por ejemplo& si e'i e el cumplimiento de las o%li aciones que derivan del contrato que rati"ica. Ei el acto por rati"icar es solemne! la rati"icaci(n tam%i.n de%er# ser solemne y de%er#n llenarse las mismas solemnidades que la ley e'ija para ejecutar el acto de que se trata. Como la rati"icaci(n es un acto unilateral! declarada la voluntad en cualquiera de las "ormas! la rati"icaci(n surte e"ectos! aun cuando no sea conocida y aun cuando no sea aceptada. @ara que produ9ca sus e"ectos propios! %asta $nicamente la declaraci(n de voluntad del representado! porque los actos unilaterales son aquellos que para enerarse requieren de la mani"estaci(n de voluntad de una sola persona. La rati"icaci(n de%e emanar necesariamente del representado! sus herederos o representantes le ales y! en todo caso! el que rati"ica de%e tener capacidad su"iciente para ejecutar el acto a que se re"iere la rati"icaci(n. La rati"icaci(n puede hacerse en cualquier tiempo! aun despu.s de la muerte de la otra parte! del representante o del representado! si %ien siempre de%e emanar del representado o de sus herederos! porque ella es independiente del contrato a que se re"iere. El contrato produce sus e"ectos! los que! si se quiere est#n en suspenso! esperando que el representado los ha a suyos. La rati"icaci(n una ve9 producida es irrevoca%le: no podra dejarse sin e"ecto por la sola voluntad del interesado! aunque la otra parte no la haya aceptado o siquiera conocido. E(lo podra dejarse sin e"ectos por causas le ales o de com$n acuerdo! porque los actos jurdicos unilaterales +con e'cepci(n del testamento- no pueden dejarse sin e"ecto por la sola voluntad de su autor. Ei %ien %asta la voluntad de una sola persona para enerar los actos unilaterales! no siempre %asta para dejarlos sin e"ecto: porque producen consecuencias en el patrimonio ajeno! que no pueden ser destruidas por la sola voluntad del que las cre(. De esta manera se ha pronunciado la Corte Euprema el *= de mar9o de 1?>1 al e'presar& no ca%e la revocaci(n unilateral de la rati"icaci(n que ha producido e"ectos respecto de terceros +0evista de Derecho y Kurisprudencia& tomo 8?! secc. primera! p# . 1*-.

C+D,&- 9... 9icios de la voluntad y simulacin en los negocios jurdicos

1. 9icios de la voluntad' a( el error* sus clases* sus efectos) b( la fuer0a' concepto y requisitos para que vicie el consentimiento* efectos* clases de fuer0a que no vician el consentimiento) c( el dolo' concepto pertinente y sus elementos* el dolo en los negocios unilaterales* efectos &os 9icios de la 9oluntad. El le islador se ha preocupado que la voluntad que se e'prese sea sana! y es por ello que! uno de los requisitos de valide9 del acto jurdico! es que justamente la voluntad este e'enta de vicios. El art. 1>>; en el GF *N! de su inc. *N se re"iere a este requisito. En este art. se ha%la Uque su consentimiento no adole9ca de viciosV. Lo que ha sido ampliamente criticado por la doctrina! puesto que se a sostenido que es m#s propio ha%lar de voluntad e'enta de vicios: ya que este es un requisito de valide9 del acto jurdico! aplica%les a todos los actos sean estos unilaterales o %ilaterales. Asimismo! se critica el t.rmino consentimiento! porque da la idea que am%as voluntades de%en estar viciadas y l( icamente esto no es as. En el art. 1>;1! el le islador incurre en el mismo error! reiterando la e'presi(n consentimiento. Cuando se e'presa la voluntad! como dijimos! es necesario que .sta sea sana! se de%e e'presar en "orma correcta: y en este evento podemos distin uir tres situaciones que alteran la voluntad que se e'presa. En primer Lu ar! puede ser que la voluntad se haya enerado %asada en un "also concepto de la realidad! o en la i norancia del mismo: en ese caso e'iste error y consecuentemente se vicia la voluntad. En se undo lu ar! puede ocurrir que la voluntad se haya e'presado por e"ecto de una amena9a o presi(n psicol( ica! en ese caso e'iste "uer9a! y tam%i.n se vicia la voluntad. Con todo! ca%e aclarar que $nicamente la "uer9a psicol( ica o moral! que es aquella que justamente consiste en amena9as! puede ser vicio de la voluntad: ya que la "uer9a "sica! que es aquella en donde hay violencia de "acto! en el hecho no vicia la voluntad! sino que la e'cluye en "orma a%soluta. En tercer lu ar! puede ser que la voluntad se e'prese %as#ndose en un en aAo! en un "raude o en un arti"icio: de manera que si no hu%iese mediado estos en aAos la persona o no ha%ra cele%rado el acto! o lo ha%ra hecho en t.rminos di"erentes. En este caso e'iste dolo y tam%i.n constituye un vicio de la voluntad. En los tres casos anali9ados! la voluntad no es pura! no es sana! se encuentra distorsionada puesto que el error! la "uer9a y el dolo! son elementos que alteran la voluntad! vici#ndola. En los vicios de la voluntad se encuentran en pu na dos principios& 4( es el que la voluntad sea sana: y! *-., El otro es el de la conservaci(n del acto jurdico. En ra9(n de esta pu na! es que el jue9 s(lo va a declarar la nulidad de un acto cuando el vicio que a"ecta a la voluntad sea trascendente: y se entiende que es tal!

cuando de no mediar el vicio! o no se ha%ra contratado! o se hu%iere contratado en t.rminos muy distintos. Estas son cuestiones que el jue9 de%er# evaluar caso a caso. @or otro lado! el vicio puede a"ectar el acto de dos maneras distintas& 4( e'cluyendo completamente la voluntad! como en el caso de la "uer9a "sica y en el error esencial. En estos casos no hay vicio propiamente tal! porque la voluntad ha desaparecido! no hay voluntad: y! *- el vicio puede a"ectar el acto distorsionando la voluntad! aqu propiamente si hay un vicio de la voluntad. Sinalmente! puede ocurrir que no haya voluntad! pero no por el hecho que e'ista un vicio que la est. a"ectando! sino que por otros motivos distintos. 1 esto puede acontecer en los si uientes casos& a- no hay voluntad cuando en el acto interviene un a%solutamente incapa9! puesto que el le islador considera que .stos carecen de voluntad jurdica. %- Go hay voluntad en la simulaci(n. En ella las partes de un acto jurdico e'presan una voluntad distinta de la verdadera: y esta puede ser a%soluta o relativa. Es a%soluta! cuando las partes cele%ran un acto jurdico sin querer hacerlo! como por ejemplo! cuando un deudor simula una compraventa. Es relativa! cuando las partes cele%ran un acto! pero en realidad quieren cele%rar un acto distinto! como por ejemplo! el padre que quiere re alarle a un hijo una casa y simula una compraventa. c- Ptro caso tiene lu ar cuando el acto jurdico es solemne y no se ha cumplido con la solemnidad. En de"initiva! es el artculo 1>;1 el que concluye que los vicios de la voluntad son el error! la "uer9a y el dolo. I.,E00P0 II.,SUE0aA III.,DPLP I., EL E00P0. Es la i norancia o concepto equivocado que se tiene de la realidad. En e"ecto! consiste en tener una representaci(n intelectual de la realidad que hace que el querer se e'prese en un sentido diverso de aqu.l en el cual se ha%ra mani"estado si se hu%iese tenido el conocimiento adecuado. @othier dice que el error consiste en tomar por verdadero lo "also! o por "also lo verdadero. Asimismo! a re a que el error es una discon"ormidad entre las ideas de nuestra mente y el orden de las cosas. En todas las de"iniciones de error! e'iste un denominador com$n que consiste en que de%e ha%er una "alsa interpretaci(n de la realidad! una discon"ormidad entre el pensamiento y la realidad. De cualquier manera! a nivel doctrinario! se entiende que el error es di"erente de la i norancia! porque el que est# en error cree sa%er! pero est# equivocado: en cam%io! el que est# en i norancia nada sa%e.

Ein em%ar o! en la pr#ctica esta di"erencia no tiene importancia! porque para nuestra le islaci(n la i norancia es una especie o "orma de error. Clasificacin del error. En nuestro ordenamiento jurdico el error se clasi"ica en dos randes rupos: a sa%er& el error de derecho y el error de hecho. Error de Derecho. Es la i norancia o concepto equivocado que se tiene de la norma jurdica! ya sea en cuanto a su alcance! inteli encia! interpretaci(n o permanencia. De acuerdo a lo que esta%lece el artculo 1>;* Uel error so%re un punto de derecho! no vicia el consentimientoV. En e"ecto! y esto es as porque de lo contrario se atentara contra el principio de conocimiento de la Ley a que se re"iere el artculo 3F del CC. Asimismo! conculcara el principio de la se uridad jurdica puesto que si se permitiere ale ar el error de derecho como vicio de la voluntad! se a"ectara la esta%ilidad de las relaciones jurdicas. \ue el error de derecho no vicie la voluntad si ni"ica que el que ha contratado teniendo un concepto equivocado de la Ley o i nor#ndola del todo! no puede con posterioridad ar umentar este error para e'cusarse del cumplimiento de sus o%li aciones! o para pedir la nulidad del contrato. En relaci(n a lo anteriormente e'puesto! podemos hacer menci(n al artculo <4= inciso >F que seAala que el error en materia de derecho constituye una presunci(n de mala "e! que no admite prue%a en contrario. En otras pala%ras! %asta que una persona ale ue un error so%re cualquier punto de derecho! para que se presuma! sin posi%ilidad de r.plica! su mala "e. Este es uno de los pocos casos en que el le islador presume de derecho la mala "e. La norma en comento se encuentra u%icada en el /tulo de la posesi(n! y se ha discutido si s(lo se aplica en esta materia! o en su de"ecto! es de aplicaci(n eneral: y ello porque! en oportunidades! el le islador consa ra normas de aplicaci(n eneral dentro de una determinada instituci(n! como ocurre por ejemplo en la presunci(n de %uena "e del artculo <4<! u%icado! asimismo en la posesi(n! y en que no o%sta esto para que sea de aplicaci(n eneral. Es justamente esta ar umentaci(n la que ha dado ori en a la discusi(n relativa a determinar! si la presunci(n de derecho que se hace de la mala "e cuando se ar umenta un error de derecho! es o no de aplicaci(n eneral. El pro%lema se complica a$n m#s! porque el mismo artculo <4= en su inciso 8F seAala que si ale a en un error en materia de hecho no se opone a la %uena "e. 1 este criterio es aceptado como de aplicaci(n eneral. Lo l( ico sera que la norma o principio del inciso cuarto! materia de esta discusi(n tam%i.n lo "uera. Ein em%ar o! la mayora de los autores ha concluido que esta norma! s(lo es aplica%le en la posesi(n. Ee sostiene que por el s(lo hecho de que una persona ar umente un error so%re la Ley se presuma su mala "e! sin que pueda pro%ar lo contrario! resulta inconce%i%le! porque el conocimiento de la Ley es una irrealidad! es imposi%le conocer todas las leyes y por lo tanto! es muy pro%a%le que una persona! estando de %uena "e! incurra en un error de derecho.

Los autores han seAalado que la norma del artculo <4= inciso >F se esta%leci( para evitar que las personas ale uen la i norancia de la ley! y as e'cusar su incumplimiento: sin em%ar o! es per"ectamente posi%le ale ar un error de derecho! cuando no se quiera e'cusar el incumplimiento de la Ley: como por ejemplo lo que ocurre con el pa o de lo no de%ido. En e"ecto! el artculo **?< permite ale ar el error de derecho! cuando una persona ha e"ectuado un pa o que no de%a. Aqu no se presume la mala "e del que ale a el error! en este caso la "inalidad no es e'cusar el incumplimiento de la ley! sino que evitar un enriquecimiento inde%ido: y por eso se permite ale ar el error de derecho. I ual situaci(n es admitida en el Derecho /ri%utario. En de"initiva! el error de derecho no vicia la voluntad! porque se entiende que las leyes son conocidas desde que entran en vi encia y por este motivo si se ale a un error de derecho! se presumir# la mala "e! sin que pueda pro%arse lo contrario. Este principio opera siempre en materia posesoria y en las dem#s instituciones va a operar cuando se ale ue para e'cusarse del incumplimiento de una ley. @or lo tanto! en las materias que no son posesorias se puede ale ar el error de derecho! sin que se presuma la mala "e cuando su "inalidad no sea justamente el e'cusarse del cumplimiento de la Ley. El Error de 2echo., Es aquel que recae so%re una persona! una cosa o una circunstancia: este error de hecho! por re la eneral! si vicia la voluntad. El error de hecho se clasi"ica en seis cate oras: a sa%er& 1-.Error Esencial: *-. Error Eustancial: 8-.Error Accidental: >- Error en la @ersona: ;- Error en los Qotivos: y! =- Error Com$n. 4( "rror esencial* error obst#culo u optativo& Es aquel que consa ra el art. 1>;8 C.C. Este error esencial puede revertir dos "ormas di"erente a- Error in ne ocio: que es aquel que recae en la especie del acto o contrato que se ejecuta o cele%ra. Ejemplo& una parte entendi( donaci(n y la otra un pr.stamo. En este caso no e'iste consentimiento! porque las voluntades de las partes nunca se van a encontrar y am%as voluntades se encuentran viciadas. Ein em%ar o! la mayora de los autores considera que en este caso no e'iste voluntad! porque am%as partes se encuentran en error: e'iste ausencia de intencionalidad y las voluntades de las partes no ser#n jurdicas! porque esas voluntades no permitir#n "ormar el consentimiento! y por lo tanto! no producir#n e"ectos jurdicos. Este error in ne ocio! la ley tam%i.n lo re ula en la tradici(n y! asimismo! se entiende viciada! cuando hay un error en el ttulo! +que se toma como sin(nimo de acto o contrato-! esto de acuerdo al art. =<< C.C.

%- Error incorpore& este error esencial! es aquel que recae en la identidad de la casa especi"ica de que se trata. Ejemplo! una parte cree comprara una cosa y la otra parte vender otra cosa distinta. En esta "orma de error! las partes coinciden en el contrato o acto que se cele%ra! pero el error recae en el o%jeto del contrato. Ejemplo& Un "allo de la Corte Euprema en que en un remate una persona su%ast( una ran cantidad de tarros en conserva! creyendo que eran mariscos y en realidad eran le um%res. Este error tam%i.n esta re ulado en la tradici(n! y tam%i.n la vicia de acuerdo de acuerdo al art. =<= C.C. En este error tampoco e'iste voluntad jurdica! porque la voluntad que emana de las partes no podr# producir e"ectos jurdicos! y por lo tanto! no se podr# "ormar el consentimiento! ya que no se produce el acuerdo en la prestaci(n de%ida. Este error tam%i.n se re ula en la transacci(n! art. *>;< C.C. Eanci(n del error esencial., La doctrina se encuentra dividida al respecto! y se distin uen tres posiciones. @rimero! al unos autores consideran que la sanci(n a este error de%era ser la ine'istencia jurdica! porque hay tal diver encia entre las voluntades de las partes! que jam#s podra "ormarse el consentimiento! y por lo tanto! la voluntad de ellas no ser# una voluntad jurdica. 1 como la voluntad es un requerimiento de e'istencia del acto jurdico! su ausencia de%e producir la ine'istencia. Ee undo! otros autores consideran que la sanci(n de%era ser la nulidad a%soluta! y esto por dos motivos 1-, @orque ellos dicen que la nulidad a%soluta es la m#'ima sanci(n civil que consa ra nuestro C(di o: y! *-, Adem#s a"irman que la voluntad e'enta de vicios! es un requerimiento de valide9 e'i ido en atenci(n a la naturale9a del acto o contrato! y en estos casos la sanci(n es la nulidad a%soluta. /ercero! Sinalmente hay autores que postulan que la sanci(n en este caso es la nulidad relativa. 1 dan tres ra9ones para sostener esto. a( Dicen que el art. 1=3* C.C. esta%lece ta'ativamente las causales de nulidad a%soluta! y en ellas no se consa ra el error esencial! por lo tanto de%e ser la nulidad relativa., b( dicen que el mismo art. 13=* C.C. seAala que la re la eneral en la materia es la nulidad relativa! y esa es la sensaci(n que tienen por re la eneral los vicios de la voluntad., c- @or $ltimo! dan una ra9(n de te'to! seAalan que el art. 1>;> C.C. emplea una e'presi(n que es si ni"icativa para determinar que el error esencial tiene como sanci(n la nulidad relativa. Este art. 1>;> C.C. consa ra el error sustancial respecto del cual nadie duda y que tiene como consecuencia la nulidad relativa.

Este art. dice que este error UasimismoV los autores dicen error esencial y por lo tanto! "ormas de error de%era ser la

Uvicia asimismo el consentimientoV. Con la e'presi(n que se esta re"iriendo al art. anterior! que consa ra el si vicia de la misma manera la voluntad! para am%as nulidad relativa.

Las opiniones m#s aceptadas son las dos primeras! porque en el error esencial no hay voluntad jurdica. 5( "rror sustancial: Consa rado en el art. 1>;>! inc. 1N C. C. es aquel que recae en la sustancia o calidad esencial del o%jeto so%re que versa el acto o contrato. En la .poca en que se dict( el c(di o! se discuta si proceda distin uir entre la sustancia de una cosa y su calidad o cualidad esencial! y e'istan dos criterios al respecto& el primero era un criterio o%jetivo! que seAala que en el error sustancial lo que importa%a era la sustancia de la cosa! su composici(n qumica! su estructura. Ptro criterio era el su%jetivo! que considera%a que el error sustancial! tam%i.n podra recaer en la calidad o cualidad de la cosa. El C(di o Civil Sranc.s si ui( el criterio o%jetivo! pero Hello uiado en este punto por @othier! que eras partidario del criterio su%jetivo! y por eso el art. 1>;> C.C dice que este error puede recaer o en la sustancia o en la calidad esencial del o%jeto. En el error sustancial! a di"erencia del esencial! no se requiere %ilateralidad en el error! es decir! es posi%le que s(lo una parte este en error y no las dos! por lo tanto! el error sustancial puede recaer primero en la sustancia de la cosa! que es la materia de que se compone el o%jeto: y! en se undo lu ar! puede recaer en la calidad esencial del o%jeto! que son las cualidades de la cosa que la hacen di"erentes de las dem#s. Eanci(n al error sustancial. /odos los autores est#n de acuerdo en que la sanci(n es la nulidad relativa. 1("rror accidental., /am%i.n este error est# consa rado en el art. 1>;>! pero en su inc. "inal. y es aquel que recae so%re una calidad su%alterna de la cosa! y la re la eneral es que no vicia el consentimiento! en virtud del principio Ude la consecuencia del acto jurdicoV E'cepcionalmente este error si se puede viciar la voluntad! y esto se produce cuando la calidad accidental es el principal motivo que induce a una de las partes a contratar y adem#s esta circunstancia es conocida por la otra parte. @ara que el error accidental vicie la voluntad de%en darse dos requisitos! a sa%er& aUna de las partes de%e elevar un elemento accidental a la cate ora de esencial: y! %Esa circunstancia de%e ser conocida de la otra parte Las calidades accidentales de la cosa! son aquellas que ordinariamente son indi"erentes para determinar la voluntad de las personas: Eon calidades secundarias. Eanci(n del error accidental es! en vicia la voluntad. eneral! la nulidad relativa en aquellos casos que

I( "rror en la persona. La re la eneral es que las personas contraten para satis"acer necesidades! y por este motivo no tiene importancia la persona con quien se contrata. El art. 1>;; C.C. seAala que el error en la persona! por re la eneral! no vicia la voluntad: e'cepcionalmente va a viciar la voluntad cuando la consideraci(n de .sta sea la causa principal que induce a contratar: esta situaci(n se presenta en los llamados contratos intuito personae! como por ejemplo& el mandato: el comodato! el matrimonio! la transacci(n. La identidad de las personas se puede esta%lecer por circunstancias "sicas! sociales y civiles. La identidad Ssica se re"iere a las caractersticas anat(micas de las personas: La identidad civil: se re"iere al Estado Civil de las personas: y! La identidad social: se re"iere a las cualidades de las personas Ej.& e osta! etc. En la doctrina ha sur ido la duda en determinar en cual de estas identidades de%e recaer el error para que vicie la voluntad. La mayora de los autores considera que el error en la identidad "sica de las personas es muy di"cil que se de: y por lo tanto! la duda se planteara entre la identidad social y la identidad civil. Sinalmente se ha seAalado que son los /ri%unales de Kusticia los que en cada caso de%er#n determinarlo. @ara sa%er cuando el error en la persona vicia la voluntad hay que distin uir el tipo de acto de que se trate: a sa%er& 1N Los actos Kurdicos onerosos. En ellos la re la eneral es que el error en la persona no vicia la voluntad. Eon muy pocos los actos jurdicos onerosos intuito personae. En .stos! por re la eneral no importa la persona. Con todo! es posi%le reconocer e'cepciones: a sa%er& El que consa ra el art. =<=! a prop(sito de la tradici(n! que como se ver# es un modo de adquirir el dominio de las cosas. *N Los actos Kurdicos ratuito. La re la eneral en .stos es la que contraria: este tipo de error s vicia la voluntad! y esto porque las li%eralidades o ratuidades no se hacen a cualquier individuo. @or ejemplo! yo no le ha o una donaci(n a cualquiera 8N Los actos de "amilia. Aqu! la re la eneral es que tam%i.n se vicie la voluntad. Ejemplo! en el testamento! reconocimiento de un hijo como natural. En el matrimonio! la nueva ley de matrimonio civil +ley 1?.?><- consa ra una re la especial! porque en su art. 3N GN1N! seAala que si ha ha%ido error en la identidad del otro contrayente se vicia la voluntad. Ein em%ar o! La Corte Euprema interpret( la anti ua norma de la ley de matrimonio civil +art. 88 de la misma- haci.ndola inaplica%le! al ar umentar que en este caso! el

error de%e recaer en la identidad "sica del otro contrayente y esto es imposi%le que se de. La ley seAala que en aquellos casos en que el error en la persona vicia la voluntad se de%e indemni9ar de perjuicios a la persona con la que err(neamente se contrato siempre que .sta haya concurrido de %uena "e. La sanci(n al error en las personas en aquellos casos en que se vicia la voluntad es la nulidad relativa. 6( "rror en los motivos. Este recae en las ra9ones que se tienen para contratar. La doctrina ha discutido si este error vicia o no la voluntad! y se ha concluido que! por re la eneral! no la vicia! a menos que el error recai a en la causa principal que induce al contrato. Al unos autores dicen que este error sera una especie de error esencial! porque e'cluye la voluntad y por lo tanto su sanci(n de%era ser la nulidad a%soluta: sin em%ar o! otros autores seAalan! que este error implica la ausencia de causa y como la causa es un requerimiento de e'istencia del acto! la sanci(n de%era ser la ine'istencia. En materia sucesoria se reconoce este tipo de vicios! as lo declara e'presamente el art. 14;3 C.C. A( "l error com!n. ste ya era reconocido en 0oma y consiste en aquel compartido por una ran cantidad de personas en una determinada localidad. Este error en ves de viciar el acto! por una "icci(n del le islador! se entiende que el acto es v#lido. Con posterioridad dio ori en a la Uteora de la aparienciaV! que consiste en darle valor a actuaciones! que si %ien son nulas! tienen la apariencia de valide9. 0equisitos para que pueda e'istir el error com$n y se le pueda dar valor al acto! es necesario& a-., El error de%e ser com$n! es decir! el "also concepto de la realidad de%e ser compartido por una ran cantidad de personas. %-., De%e ha%er una justa causa de error! un motivo plausi%le! el error de%e ser verosmil! l( ico de creer: y! c-., Las personas que est#n en error com$n! de%en encontrarse de %uena "e. La le islaci(n le da valor al error com$n para evitar la inesta%ilidad de las relaciones jurdicas. En esta materia e'iste un a"orismo jurdico que dice que Uel error com$n constituye derechoV. La Corte Euprema ha seAalado que el error com$n no represente una norma jurdica! s(lo permite convalidar el acto! por la apariencia de normalidad que presenta una situaci(n o realidad jurdica! que en el "ondo es irre ular. Guestro C(di o no re ula en "orma sistem#tica el error com$n! pero si lo trata en ciertos artculos donde lo aco e! como por ejemplo& El art. 1418 C. C. que consa ra la

ha%ilidad putativa de los testi os de un testamento: el art. <4> GN> C.C. Este artculo consa ra el heredero putativo! que en realidad no es heredero! pero parece serlo y sus actos van a ser validos: en el C(di o de Comercio! se reconoce el caso de las sociedades de hecho! que son aquellas que no se han constituido le almente! pero act$an como sociedades. En virtud del error com$n sus actos van a ser v#lidos: entre otros. Prueba del error., De%e pro%arlo el que lo ale a! y el jue9 determinar# si el error tiene la trascendencia como para declarar la nulidad. La re la eneral es que el error no da derecho a la indemni9aci(n de perjuicios! con e'cepci(n del error en la persona! porque en este caso! si la persona con la que err(neamente se contrato esta %uena "e! tendr# derecho a ser indemni9ada. Ei el acto Kurdico es %ilateral! no es necesario que am%as partes est.n en error! esto lo ha dicho la jurisprudencia %as#ndose en el art. 1>;> C.C. que dice& Ual una de las partesV: de ser as! si am%as est#n en error! estaramos en presencia de un error esencial. El error para que vicie la voluntad de%e ser un error justi"ica%le! verosmil! porque si es ine'cusa%le o se de%e a la propia ne li encia del que lo su"re! no va a viciar la voluntad. 0am(n Domn ue9 dice& UGadie puede ale ar en su %ene"icio daAos o e"ectos perjudiciales cuando estos son de%idos a la propia "alta de cuidado del que hace la ale aci(n. ...- &- >," OConstituye el *N vicio de la voluntad y en eneral consiste en la coacci(n "sica o moral que se ejerce so%re la voluntad de una persona para o%li arla a consentir en un acto jurdico determinado. /am%i.n se la puede de"inir como la coacci(n de naturale9a "sica o moral que se ejerce so%re una persona para inducirla a tomar la determinaci(n de cele%rara un ne ocio jurdico. @ara los 0omanos! lo que constituira un vicio de la voluntad era el miedo! el temor! pero no la violencia! porque decan que la violencia era el medio que se emplea%a para in"undir el temor! as la violencia era el medio y el temor el e"ecto que se produca. Guestro C(di o si ui( el mismo criterio! de manera que el acto violento! en si mismo! no vicia la voluntad: lo que representa un vicio propiamente tal es el temor y es por ello que nuestro c(di o ha%la de justo temor! incorporando! de esta manera! un criterio su%jetivo! porque es posi%le que lo que a una persona le provoque temor a otra no se lo provoque. @or esto el le islador seAala que en la operaci(n de la "uer9a se de%e tener presente la edad! el se'o y la condici(n. Esto es importante para la prue%a de la "uer9a! porque al mencionarse la edad! el se'o y la condici(n se le dan los criterios al jue9 para que .l pueda determinar cuando hay un justo temor y esta ser# una cuesti(n de hecho que variar# en cada caso.

Clasi"icaci(n de la "uer9a. Esta puede ser& a( Ssica: y! %- Qoral o psicol( ica a( >uer0a >sica& Consiste en el empleo de procedimientos materiales de violencia! reduce a la vctima a un estado puramente pasivo y no vicia la voluntad! porque la e'cluye en "orma a%soluta. @laniol dice UCuando hay "uer9a "sica es imposi%le que el acto produ9ca e"ectos jurdicos y su sanci(n es la ine'istencia o nulidad a%soluta. Como la voluntad es un requisito de ine'istencia del acto jurdico su ausencia produce la ine'istencia o nulidad a%soluta! y por lo tanto en la "uer9a "sica se aplica esta sanci(n. b( >uer0a 7oral o psicolgica& Consiste en el empleo de amena9as! en esta "uer9a se le hace sa%er a la vctima que si no consiente su"rir# un mal mayor: esta "uer9a es la que vicia la voluntad! porque la persona que es la vctima de la "uer9a moral tiene la posi%ilidad de optar o por en"rentar la "uer9a o rendirse ante ella! y en este $ltimo caso! e'presar# una voluntad distorsionada! pero que e'iste. Eer# el le islador el que ir# en au'ilio de esta persona para prote erlo de las consecuencias perjudiciales del acto. La "uer9a esta re ulada en el art. 1>;= y 1>;< C. C. Estas normas re ulan la "uer9a en las convenciones! pero tiene una aplicaci(n eneral y tam%i.n! por lo tanto! ri en en materia e'tramatrimonial. De esta manera! la "uer9a puede estar presente en los actos jurdicos unilaterales o %ilaterales! patrimoniales o e'trapatrimoniales. 0equisitos de la "uer9a. /radicionalmente se seAalan cuatro requerimientos& a-., \ue sea rave: %-., \ue sea actual! c-., \ue sea determinante: d-., ile itima o injusta. Con todo! la doctrina a re a& e-., que sea o%ra del hom%re. a-., @ue sea grave., Esto quiere decir que de%e presentar cierta intensidad! y la ley en el art. 1>;= C.C. primera parte de"ine cuando se entiende que la "uer9a es rave! seAalando que lo es Ucuando es capa9 de una impresi(n "uerte en una persona de sano juicio tomando en cuenta su edad! se'o o condici(nV. De esta manera! nuestro C(di o si ui( un criterio su%jetivo para determinar la ravedad de la "uer9a! al i ual que el C. C. "ranc.s! de manera que el jue9! para determinar si la "uer9a es rave o no! necesariamente! de%e considerar las circunstancias particulares de cada caso. El le islador! en el mismo art. 1>;= inc. 1N consa ra un caso que para la mayora de la doctrina es una presunci(n de derecho. En otras pala%ras! cuando se da la situaci(n consa rada en este artculo! no es necesario pro%ar la ravedad de la "uer9a! porque en ese caso se presume de derecho que la "uer9a es rave.

Este caso se presenta cuando una persona su"re un justo temor de verse e'puesta ella! su consorte o al uno de sus ascendientes o descendientes a un mal irrepara%le y rave. Al unos autores seAalan que la enumeraci(n de personas que hace la ley en esta presunci(n! es simplemente ejemplar y por lo tanto se podra aplicar la presunci(n cuando la amena9a del mal a"ecte a otras personas! como por ejemplo a los ami os. Ein em%ar o! la mayora de la doctrina ha estimado que si la amena9a del mal a"ecta a otras personas di"erentes de las enumeradas! no opera la presunci(n de derecho y por lo tanto se de%er# pro%ar la ravedad de la "uer9a. @ara que la "uer9a sea rave es necesario que sea verosmil! es decir! que sea posi%le su reali9aci(n. Esta es una cuesti(n de hecho que se de%e determinar en cada caso por el tri%unal. %-., debe ser actual! es decir! de%e estar presente en el momento en que se e'presa la voluntad! aunque el mal haya de reali9arse en el "uturo. c-., que sea determinante& esto quiere decir! que de%e ser trascendente! es indispensa%le que e'ista una relaci(n de casualidad entre amena9a o presi(n y la conducta que o%serva el sujeto. Asimismo! para que la "uer9a vicie la voluntad! es necesaria que sea de tal ma nitud que sin ella la persona o no ha%ra contratado o ha%ra contratado en t.rminos muy di"erentes. d-., que sea ilegtima* injusta o contrara a derecho. La "uer9a es injusta! cuando el procedimiento empleado no est# autori9ado por el ordenamiento jurdico. 2ay "uer9as que son le timas y por lo tanto no vician la voluntad.: por ejemplo& Ei yo presto plata! y no me la pa an y yo amena9o con demandar a la persona: tam%i.n cuando el receptor amena9a para desalojar. e-., @ue sea obra del hombre., En el caso de la "uer9a! esta amena9a puede provenir de cualquier persona! es decir! si el acto jurdico es %ilateral! para que se entienda viciada la voluntad no es necesario que la "uer9a proven a de la contraparte! puede provenir de cualquier persona. Esto lo con"irma e'presamente el art. 1>;< C.C. "l temor reverencial., El inciso *N del art. 1>;= de"ine el temor reverencial como Uel solo temor de desa radar a las personas a quienes se de%e sumisi(n y respetoV! y determina que no vicia el consentimiento. En consecuencia! la persona que ha cele%rado un acto jurdico para no desa radar a otra a quien de%e sumisi(n y respeto! no puede! %asado en esa sola circunstancia! ale ar que se ha visto "or9ado a prestar su consentimiento! ni pretender! por lo mismo! que .ste se encuentre viciado. Eanci(n. En el caso de la "uer9a moral! que es la que vicia la voluntad! la sanci(n es la de nulidad relativa. Con todo! esta sanci(n tiene una di"erencia en relaci(n con el error y el dolo: si %ien es cierto! los tres vicios tienen como sanci(n! por re la eneral! la nulidad relativa! y esta prescri%e en cuatro aAos! la di"erencia radica en determinar desde cuando se

cuenta el pla9o. @or que si el vicio es el error o el dolo! el pla9o de cuatro aAos se cuenta desde que se cele%r( el acto o contrato: en cam%io! si el vicio es la "uer9a! del pla9o que se cuenta desde que ces( la "uer9a. En e"ecto! puede ser que la amena9a cese en un mes! justamente desde ah se comen9ar# a contar el pla9o. @or otro lado! trat#ndose de la "uer9a "sica! la sanci(n es di"erente! porque como ella e'cluye la voluntad! tiene como sanci(n la ine'istencia o la nulidad a%soluta. +Ee $n los autores-. ....- "& D:&: Constituye el tercer vicio de la voluntad y se encuentra de"inido en el art. >>! inciso "inal de C(di o Civil. La Corte Euprema 2a dicho que la e'presi(n UinjuriaV que emplea la ley de%e entenderse como sin(nimo de daAo o perjuicio. En e"ecto! el que act$a con dolo pretende daAar a la contraparte! causarle un perjuicio. @uede ser que pese a este #nimo y a la actuaci(n dolosa! el daAo no se produ9ca! y en este caso! i ualmente! se entiende viciada la voluntad! porque lo importante es que e'ista la intenci(n de daAar. El dolo lo encontramos en tres #reas di"erentes del Derecho Civil! de acuerdo a los se uidores de la U/eora Unitaria del doloV! que es aceptada por la mayora de loa autores: consiste! en que si %ien el dolo se encuentra presente en di"erentes #reas del Derecho Civil! en su naturale9a es el mismo! que se aplica a di"erentes instituciones. brea del Derecho Civil en que esta presente el dolo. "n primer lugar! Lo encontramos en la cele%raci(n de los actos y contratos como un vicio de la voluntad! y es justamente en esta #rea donde esta siendo anali9ado. En eneral! el dolo no es vicio del consentimiento! para que lo sea de%e ser principal! es decir! determinante! y o%ra de la contra parte. El dolo se puede de"inir en esta primera #rea como Uuna maquinaci(n "raudulenta destinada a inducir a una persona a contratarV. Como vicio de la voluntad! el dolo consiste en el empleo "raudes o en aAos destinados a inducir a una persona a contratar! haci.ndola caer en error: por esto muchos autores seAalan que los vicios de la voluntad de%eran ser tres! incorporando a la lesi(n y e'cluyendo al dolo! porque .ste sera una "orma de error. "n Segundo lugar lo encontramos en el #rea De la /eora Jeneral de las P%li aciones! concretamente! en el incumplimiento de .stas. Una o%li aci(n se puede no cumplir por culpa o por dolo! y cuando la causal del incumplimiento es el dolo! se a rava la responsa%ilidad del deudor! porque de%er# responder de los perjuicios directos previstos +los que las partes pudieron prever- y tam%i.n de los imprevistos. En cam%io! el deudor culposo s(lo responde de los perjuicios directos previstos. En eneral! jam#s se responde de los imprevistos.

"n /ercer lugar lo encontramos en el #rea de los hechos ilcitos! particularmente a prop(sito del delito civil. En este caso! el dolo tiene una particularidad que no la tiene en los otros casos! y esta consiste! en que para que e'ista el dolo y el delito civil! resulta indispensa%le que se cause un daAo. La doctrina ha de"inido el dolo de di"erentes maneras! por un lado se ha dicho que es todo arti"icio o toda manio%ra hecha para en aAar a una persona provocando en ella un error a "in de inducirla a cele%rar un acto o contrato. 0am(n Domn ue9 dice& UEl dolo es la intensi(n positiva de in"erir perjuicio! sea incitando a una persona a contratar! sea incumpliendo una o%li aci(n o sea caus#ndole un daAoV. @othier! por otro lado! lo de"ine como Utoda especie de arti"icio de que una persona se vale para en aAar a otraV En de"initiva! el dolo implica el empleo de manio%rar "raudulentas para hacer caer a la contraparte en error. El dolo conduce al error! y por esto la Corte Euprema ha dicho que el error es el presupuesto del dolo! porque el dolo conduce a error. Clasificacin del dolo I., DPLP HUEGP! DPLP QALP a( Dolo %ueno., Es un en aAo menor! producto de las e'a eraciones que son normales en el comercio! a trav.s de las cuales el comerciante pondera su producto. Go es otra cosa que la jactancia o e'a eraci(n de las cualidades o del valor de la cosa o"recida. Este dolo novicia la voluntad. Dolo Qalo., Eupone un comportamiento ilcito! destinado a en aAar a otra persona y que la induce a una mani"estaci(n de voluntad que! sin el dolo! no ha%ra reali9ado! o ha%ra reali9ado en condiciones menos onerosas. El dolo malo es un en aAo que e'cede de la simple e'a eraci(n de un contratante h#%il! y por ello el derecho lo considera reprensi%le. II., DPLP @PEI/I5P! DPLP GEJA/I5P a( Dolo @ositivo., Es aquel en que el en aAo se reali9a a trav.s de ra9onamientos o actos tendientes a representar como verdaderas circunstancias "alsas o a suprimir o alterar las verdaderas. Dolo ne ativo., Es aquel en que el en aAo consiste en ocultar sa a9mente hechos verdaderos. El autor del dolo Use escuda en una omisi(n de actividad como es el silencio o reticenciaV. La reticencia se advierte Uya al no desen aAar a la parte contraria so%re un error reconoci%le en que incurre! ya al no suministrarle las aclaraciones de%idas cuando se est# en de%er de hacerloV. III. DPLP @0IGCI@AL! DPLP IGCIDEG/AL

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a-., Dolo principal., Es aquel que es trascendente! determinante! es decir! de no mediar este dolo la persona o no ha%ra contratado. Este dolo principal vicia la voluntad. %-., Dolo incidental., Es aquel que no determina la voluntad de la persona! de no mediar este dolo la persona i ual ha%ra contratado! pero lo ha%ra hecho en condiciones menos onerosas. 0ecae en aspectos secundarios y no vicia la voluntad. La sanci(n de este dolo es la indemni9aci(n de perjuicios "lementos constitutivos del Dolo. 4.- Elemento sociol( ico o intencional! consiste en que de%e e'istir #nimo de en aAar. Este elemento esta consa rado en el art. >> del C(di o Civil cuando dice& UEl dolo es la intensi(n positivaV. La Kurisprudencia ha seAalado que para que haya dolo es necesario que la voluntad del a ente apare9ca mani"estada y determinada en actos que demuestren el prop(sito de daAar a otra persona. 5., Elemento material. , Consiste en que el autor del dolo de%e materiali9ar su #nimo malicioso en comportamientos o actitudes e'ternas. Esto es importante! porque el Kue9 para determinar si el dolo vicia o no la voluntad! de%er# considerar la naturale9a de los su%ter"u ios usados! porque al i ual que en el error! y en la "uer9a! el dolo de%e ser determinante! o sea! las maquinaciones empleadas de%en ser de trascendencia. Qanio%ras dolosas& mentiras! en aAo! "raude! etc. %olo de los $ncapaces. Consa rado en el art. 1=3; del C(di o Civil. Este es un dolo especial! que se encuentra e'presamente de"inido por la ley! y consiste! en que un incapa9 emplee manio%ras "raudulentas con la "inalidad de ocultar su incapacidad y as poder cele%rar un acto o contrato determinado. Lo que el incapa9 persi ue cuando act$a con este dolo! es convencer a la persona que contrata con .l de que no su"re nin una incapacidad. La ley seAala que la mera aseveraci(n que hace el incapa9 de que no lo es! no constituye dolo. @ara que e'ista dolo del incapa9 es necesario que se utilicen maquinaciones "raudulentas. Esto! porque si e'iste duda acerca de la capacidad la persona! que contrata con el de%e actuar en "orma dili ente y por esto no %asta la simple aserci(n o aseveraci(n que hace el incapa9. Cuando el incapa9 comete este dolo! la sanci(n que se le aplica consiste en que ni .l! ni sus herederos! ni sus cesionarios! podr#n ale ar la nulidad relativa. 5ictorio @esco! seAala que tampoco e'iste dolo del incapa9! cuando este uarda silencio acerca de su inha%ilidad. 1 la mayora de los autores esta de acuerdo con este criterio! ya que si la mera aserci(n de capacidad no implica dolo! con mayor ra9(n! el silencio del incapa9 no puede implicarlo.

La doctrina ha discutido si el dolo ne ativo puede o no viciar la voluntad. Es decir! si el silencio en que pueda incurrir una de las partes puede o no constituir dolo. 2ay casos en que la propia ley da una soluci(n: por ejemplo& en el contrato de se uros! la ley seAala que este contrato se puede rescindir por el silencio del ase urado acerca de ciertas circunstancias! que de ser conocidas por el ase urador! lo ha%ran llevado a no contratar. Ptro caso es la compraventa! Ei la cosa vendida tiene vicios ocultos no seAalados por el vendedor! este ser# o%li ado a responde por ellos +al saneamientos de ellos-. La deuda se presenta cuando la ley nada dice! y la mayora de los autores considera que el silencio puede implicar dolo por el Uprincipio de la %uena "e contractualV consa rado en el art. 1;>= del C(di o Civil! en virtud del cual los contratos de%en cumplirse de %uena "e. El jue9 en cada caso de%e determinar si la naturale9a de la omisi(n constituye dolo. El dolo como vicio de la voluntad no es necesario que cause daAo! %asta con que se ten a la intenci(n de daAar. El $nico caso donde es indispensa%le el perjuicio! tiene lu ar cuando el dolo es elemento de delito civil. La jurisprudencia ha seAalado que el dolo como vicio de la voluntad no precisa necesariamente de un perjuicio! %asta que e'istan actos que e'terioricen la intensi(n positiva de en aAar a "in de lo rar la cele%raci(n de un acto jurdico! pero no es necesario que se consume el perjuicio o daAo %uscando por el a ente. equisitos del dolo para que vicien la voluntad consagrados en el art. 4I6D del Cdigo Civil. Primer requisito., El dolo de%e ser principal o inductivo. Esto si ni"ica que de%e ser determinante! es decir! de no mediar la manio%ra dolosa! la persona! o no ha%ra contratado o lo ha%ra hecho en t.rminos di"erentes. Cuando el dolo no es principal se denomina accidental o incidental. ste esta re ulado en el inciso *N del art. 1>;3 del C(di o Civil: y como se dijo no vicia la voluntad! sin .l i ual se hu%iere contratado: y La sanci(n que se aplica no consiste en la nulidad del acto! sino en la de indemni9ar los perjuicios. /anto el que cometi( el dolo! como el que se aprovech( de .l de%en indemni9ar: el primero! por el total del valor de los perjuicios causados: y los se undos hasta concurrencia del provecho o %ene"icio que han o%tenido. Segundo requisito., El dolo de%e ser o%ra de la contraparte para que vicie la voluntad. Los autores! en eneral! critican esta e'i encia! y seAalan que sera m#s l( ico aplicar el mismo criterio que se emplea en la "uer9a.

En tal sentido! la mayora de los c(di os modernos permiten que la manio%ra dolosa proven a de cualquier persona! a di"erencia de nuestro C(di o! que e'i e que proven a de la contra parte. Este requisito ha dado ori en a determinar que ocurre cuando el acto jurdico es unilateral. @or que si se ha%la Ude la contraparteV se re"iere al acto jurdico %ilateral. /odos los autores est#n de acuerdo en concluir! que le dolo tam%i.n se vicia la voluntad en los actos jurdicos unilaterales! pero en ellos! la manio%ra dolosa puede provenir de cualquier persona! sea de quien se quiere %ene"iciar con el dolo o de un tercero. E'isten muchos arts. que con"irman que el dolo vicia la voluntad en los actos jurdicos unilaterales: por ejemplo& en el art. 1*8>! que seAala que la aceptaci(n de una herencia no puede rescindirse! a menos que haya ha%ido dolo: y como sa%emos la aceptaci(n es un acto jurdico unilateral. Ptro caso es el del art. 1*8<! que consa ra la misma re la anterior respecto de la repudiaci(n de una herencia! la cual no puede rescindirse a menos que haya dolo. Ptra situaci(n la encontramos en el art. 1<3*! inc. *N! que seAala que la renuncia de los ananciales no puede ser dejada sin e"ecto a menos que haya ha%ido dolo. Ciertamente que esta renuncia constituye un acto jurdico unilateral. /ercer requisito., Go lo esta%lece la ley! sino que lo ha a re ado la doctrina y la jurisprudencia: y consiste! en que el dolo de%e ser anterior o simult#neo al acto jurdico. La Corte Euprema! ha seAalado que no se puede anular un contrato por el dolo ejecutado con posterioridad a su cele%raci(n. Situaciones especiales del dolo. &a primera es el dolo del representante o del mandatario. El art. 1>>3 C.C. re ula la representaci(n en virtud de la cual! una persona act$a a nom%re de otra radic#ndose todos los e"ectos en el representado! pese a que quien act$o "ue el representante. La doctrina moderna considera que la representaci(n es una modalidad del Acto Kurdico! porque altera sus e"ectos normales. En la representaci(n la voluntad que act$a es la del representante! pero los e"ectos se radican en el representado. Z\u. pasa cuando el representante act$a con dolo[ Ee discute si este dolo a"ecta o no al representado y la conclusi(n es que el dolo del representante! vicia de nulidad relativa el acto. @ero como el representado no ha intervenido en las manio%ras dolosas! tendr# derecho a ser indemni9ado de perjuicios por el representante. Segunda situacin) "s el dolo bilateral o dolo compartido ., Ee presentan cuando las dos partes se quieren en aAar y act$an con dolo.

La Corte Euprema ha seAalado que se produce una compensaci(n! que priva a am%as partes de la acci(n de nulidad! y por lo tanto! nin una de ellas podr# ale ar la nulidad del acto. Campo de aplicaci(n del dolo /iene un amplio campo de aplicaci(n! opera tanto en los actos jurdicos unilaterales como %ilaterales: en los patrimoniales y en los e'trapatrimoniales! s(lo reconoce una e'cepci(n en que el dolo no vicia la voluntad! y ese caso es el matrimonio! de acuerdo a la ley de matrimonio civil los vicios de la voluntad en el matrimonio son el error y la "uer9a. La norma considera el rapto dentro de la "uer9a y de"initivamente no re ula el dolo. El dolo no se presume! lo dice e'presamente el art. 1>;? C.C. y esto porque la ley siempre presume lo normal! y lo normal es que no haya dolo. Ei al uien ale a el dolo! de%e pro%arlo! s(lo e'cepcionalmente hay casos en que si se presume el dolo! Ejemplo& el art. ?> GN=N de la muerte presunta. @or otro lado! el dolo no puede perdonarse anticipadamente el art. 1>=; C. C. seAala que en estos casos hay o%jeto ilcito y por lo tanto! nulidad a%soluta: solo es posi%le perdonar el dolo una ve9 cometido pero jam#s en "orma anticipada. Casti o o sanci(n que reci%e el dolo. Las sanciones al dolo se justi"ican por ra9ones de orden p$%lico! ya que no puede re ir en "orma a%soluta el principio! Ude la autonoma de la voluntadV. @or ello la ley e'presamente proh%e que se perdonen las "uturas manio%ras dolosas. Ei se esta%lece una sanci(n esta seria la nulidad a%soluta! porque e'iste o%jeto ilcito +art. 1>=; C. C.Como se dijo! el dolo pasado! el que ya se cometi(! s se puede perdonar! pero de%e hacerse en "orma e'presa. @ara muchos autores! en este caso no se esta perdonando el dolo pasado! sino que se esta renunciando a la acci(n de la nulidad o de indemni9aci(n de perjuicios. Cuando el dolo es principal! vicia la voluntad y reci%e como sanci(n la nulidad relativa. En cam%io! cuando es incidental tiene como sanci(n la indemni9aci(n de perjuicios. El art. >> C.C.! inc. 1N! parte "inal! seAala que la culpa rave equivale al dolo en materia civil. Guestro C(di o no da una de"inici(n eneral de culpa! pero doctrinariamente se puede decir! que la culpa es la "alta de cuidado o de dili encia en que se incurre al cele%rar un acto o ejecutar un hecho. @uede estar presente la culpa tanto con el campo contractual! como en el campo e'tracontractual +la culpa es un elemento del cuasi delito civil-. Guestro C(di o clasi"ica la culpa tres clases o cate oras. a-., Culpa rave o lata: %-., Culpa leve: y! c-., Culpa levsima. +art. 1;><-. @ara determinar de que culpa responde el deudor! la ley distin ue a quien le reporta utilidad el acto o contrato. As&

1N Ei el acto o contrato %ene"icia solamente al acreedor! el deudor responde de la culpa rave. *N Ei el acto o contrato %ene"icia a am%as partes! el deudor responde de la culpa leve. 8N Ei el acto o contrato s(lo %ene"icia al deudor! el responde de la culpa levsima. /odo lo anterior se entiende siempre que las partes! en virtud de la autonoma de la voluntad! no hayan estipulado al o di"erente. Culpa rave o lata Esta culpa es la menos e'i ente de todas! y el c(di o la de"ine en el art. >> inc. *N. Diciendo que& Uculpa rave! ne li encia rave! culpa lata! es la que consiste en no manejar los ne ocios ajenos con aquel cuidado que aun las personas ne li entes y de poca prudencia suelen emplear en sus ne ocios propiosV. De esta culpa responde el deudor! cuando el acto o contra %ene"icia al acreedor. @or ejemplo& el contrato de dep(sito +no da derecho a usar lo que se mando a uardar-. Esta culpa la ley la asemeja al dolo en los asuntos civiles! es decir! el le islador entiende que el que incurre en esta clase de culpa! esta actuando con dolo! porque se ha incurrido en una ne li encia de tal ma nitud que viene a ser lo mismo que el actuar dolosamente. Como consecuencia de esta equiparaci(n o similitud! la culpa rave! al i ual que el dolo! no podr# perdonarse anticipadamente: sin em%ar o! esta culpa si %ien se asemeja al dolo es di"erente a .l. 1 La principal di"erencia consiste en que la culpa rave se presume en ciertos casos! en el dolo nunca se presume! salvo en las e'cepciones le ales. La culpa leve Constituye la re la eneral en materia de responsa%ilidad y consecuentemente de culpa. En e"ecto! cuando la ley s(lo ha%la de culpa! se entiende que se esta re"iriendo a la culpa leve. Esta culpa esta re ulada en el art. >> inc. 8N y >N que re9a& Ues la "alta de aquella dili encia y cuidado que los hom%res emplean ordinariamente en sus ne ocios propios. Culpa o descuido! sin otra cali"icaci(n! si ni"ica culpa o descuido leve. La disposici(n a re a& Uel que administra un ne ocio como un %uen padre de "amilia es responsa%le de esta especie de culpaV. El deudor responde de este tipo de culpa! cuando el acto o contrato %ene"icia a am%as partes. @or ejemplo& todos los contratos %ilaterales La culpa levsima

Ee encuentra re ulada en art. >>! inc. ;N y es la m#s e'i ente de todas. El te'to le al re9a& Uculpa o descuido levsimo es la "alta de aquella esmerada dili encia que un hom%re juicioso emplea en la administraci(n de sus ne ocios importantes De esta culpa responde el deudor! cuando el acto o contrato s(lo lo %ene"icia a .l por ejemplo! el comodato. &- &"S.:8 Lo primero que hay que tener presente es que la lesi(n no es un vicio del consentimiento. 1 nuestro c(di o s(lo le dio valor en muy pocos casos: y siempre la consider( como un vicio del acto o contrato! pero no como un vicio de la voluntad. En el proyecto de C(di o Civil! la lesi(n era considerada como un vicio de la voluntad: pero despu.s "ue suprimida. En t.rminos enerales! cuando las partes contratan siempre e'iste un ries o de que uno o%ten a una anancia a costa de la perdida del otro! esto es al o natural e irrelevante para el le islador: sin em%ar o! cuando se produce un desequili%rio desproporcionado! puede ha%er lesi(n. La lesi(n la podemos de"inir como& Uel perjuicio que una parte su"re con motivo de la cele%raci(n de un acto jurdico! oneroso! conmutativo! a consecuencia de la desproporci(n econ(mica de las prestaciones que el acto imponeV. Ei el acto jurdico es ratuito! no ca%e la lesi(n! porque en ellos la desproporci(n es de la naturale9a del acto. En los actos jurdicos onerosos aleatorios! tampoco opera la lesi(n! porque en ellos el equivalente! consiste! justamente! en una contin encia incierta de anancia o perdida. Sinalmente! en aquellos casos en que el le islador admite la lesi(n como vicio del contrato! la sanci(n que reci%e es la de nulidad relativa. /eoras sobre la lesin. /eora o Escuela P%jetiva. Eu creador "ue @ortalis! y considera que la lesi(n produce un enriquecimiento injusto que atenta contra el orden p$%lico! ya que el inter.s de la comunidad es que la prestaci(n en los contratos esta%le9can condiciones justas: de lo contrario! se a"ectara el acto o contrato mismo! pero no la voluntad de las partes. Kustamente esta es la teora que si ue nuestro c(di o. /eora Eu%jetiva. Considera que la lesi(n implica un en aAo! lo que determina que la voluntad de las parte se e'prese de manera distorsionada! es decir! considera a la lesi(n como un vicio de la voluntad. Los c(di os modernos adhieren a esta teora! ya que! eneralmente! la lesi(n no permite que la voluntad de las partes se e'prese en "orma espont#nea y li%re. A pesar de que nuestro c(di o adhiri( a la teora o%jetiva! no le dio un tratamiento or #nico a la lesi(n! s(lo se remiti( a ella en casos aislados y la pondera utili9ando un criterio matem#tico! de manera que no se deja a la consideraci(n del jue9 la

determinaci(n de si hu%o o no lesi(n! encar #ndose la ley de hacer tal ponderaci(n. @or lo tanto! el jue9 para declarar la nulidad relativa por lesi(n! necesita un te'to e'preso de la ley que lo autorice. Casos en que opera la lesi(n en nuestra le islaci(n. Los casos en que nuestro derecho civil admite la lesi(n son ta'ativos! por lo tanto! no se pueden interpretar de manera e'tensiva o an#lo a! ni hay m#s casos de los que la propia ley se encar ( de admitir. 4F.- "n la compraventa de bienes races +arts. 1333 y 133?-. Aqu se aprecia con claridad el criterio matem#tico que emplea el le islador en esta materia! denomin#ndola en este caso Ulesi(n enormeV. En este caso! se esta%lece que el vendedor su"re lesi(n enorme cuando el precio que reci%e es in"erior a la mitad del justo precio de la cosa que se vende. @or otro lado! el comprador su"re de lesi(n enorme cuando el justo precio de la cosa que compra! es in"erior a la mitad del precio que pa a por ella. La ley a re a! que el justo precio se pondera al tiempo del contrato. La acci(n rescisoria o acci(n para pedir la nulidad relativa prescri%e en el pla9o de > aAos contados desde la "echa de cele%raci(n del contrato. 5F.- /ambi$n opera la lesin en la permuta. ste es un contrato en que las partes se o%li an mutuamente a dar una especie o cuerpo cierto por otro +anti uo trueque-. De acuerdo al art. 1?44 la permuta se ri e por las re las de la compraventa! por lo tanto! la permuta de %ienes races puede ser o%jeto de lesi(n enorme en los mismos casos que la compraventa. 1F.- "n la aceptacin de una asignacin hereditaria. +art. 1*8>-. En este caso el c(di o la llama Ulesi(n raveV y se presenta cuando se disminuye el valor total de la asi naci(n en m#s de la mitad +1*8>! inc. "inal-. IF.- :tro caso se presenta en la particin de bienes. Aqu el le islador s(lo ha%la de lesi(n y se presenta cuando uno de los coasi natarios! que son los comuneros! es perjudicado en m#s de la mitad de su cuota. +art. 18>3! inc. *N-. 6F.- "n el mutuo de dinero. La ley 13.414 so%re operaciones de cr.dito de dinero re ula esta "i ura del mutuo de dinero: y la misma ley reconoce la e'istencia de dos tipos de intereses: a sa%er& a-., Los corrientes: que son aquellos que "ija la Euperintendencia de Hancos e Instituciones Sinancieras todos los meses! y que se calcula so%re la %ase del inter.s promedio que co%ran los %ancos y las instituciones "inancieras situadas en el territorio de la 0ep$%lica. Este inter.s es el que constituye la re la eneral en la materia! por lo tanto! si nada se dice al particular! es .ste el inter.s el que opera. %-., El m#'imo convencional: que es aquel que las partes pueden estipular: y que tiene un limite! que consiste en que .ste no puede e'ceder del ;4c del corriente.

Ei se in"rin e este lmite! y las partes esta%lecen un inter.s superior a este tope! la sanci(n no se traduce en la nulidad del acto! sino en que el inter.s se va a re%ajar al corriente! ya que en ese caso hu%o lesi(n. =N., "n la cl#usula penal. Aqu el C(di o ha%la de cl#usula penal enorme: con esto hace re"erencia a la lesi(n. La cl#usula penal es una aranta en que una persona para ase urar el cumplimiento de una o%li aci(n principal se somete a una pena en caso de que no se ejecute o se retarde el cumplimiento de la o%li aci(n principal. Cuando la pena consiste en dar dinero y el contrato del que emana la o%li aci(n principal es conmutativo! es posi%le que haya lesi(n y a este respecto la ley seAala! que la lesi(n se prestar# cuando la pena que se conviniere e'cede al do%le de la o%li aci(n principal! incluyendo la o%li aci(n principal en ese duplo. Esto lo dice el art. 1;>> C.C. Suera de estos casos no hay m#s que aludan a la lesi(n! y en todos ellos! como se dijo! el le islador emplea un criterio matem#tico y o%jetivo. En todos los casos! la lesi(n de%e estar presente al momento de cele%rarse el acto contrato y tiene como sanci(n la nulidad relativa o rescisi(n !

*. &a simulacin' a( concepto general) b( tipos de simulacin) c( efectos entre las partes y respecto de terceros. Eimulaci(n& consiste en aparentar una declaracion de voluntad que no se desea! contando con la aquiscencia de la parte a quien esa declaracion va diri ida. El o los autores del acto juridico a sa%iendas han hecho declaraciones que no corresponden a la verdad! han "in ido querer al o ela%orando una apariencia de acto juridico. Qediante la simulaci(n se da a los terceros un "also concepto de la realidad de la naturale9a de los participantes! de los %ene"iciarios o de las modalidades del acto /ipos de simulaci(n & 1., Eimulaci(n A%soluta& se presenta cuando el acto aparente carece de contenido real. El acto no encu%re nin una realidad. Gormalmente esta especie de simulaci(n tiene un contenido netamente "raudulento y su o%jetivo es causar perjuicio a terceros ya que la apariencia creada se utili9a para en aAar o ne ar la satis"acci(n de una e'pectativa le itima ej& cuando el deudor para sustrar del em%ra o uno o varios de sus %ienes "in e que los vende a un ami o y pasado el peli ro este le restituye los %ienes. *., Eimulaci(n 0elativa& se presenta cuando se cele%ra un acto diverso del que verdaderamente desean las partes! q "in de que este acto quede oculto a los ojos de tercero. Lo que caracteri9a a esta simulacion es que las partes cele%ran un acto real y verdadero pero lo des"i uran %ajo la "orma de un ctto distinto. En la mayora de los casos se trata de donaciones +disimulado- que se dis"ra9an %ajo la "orma de un ctto oneroso conmutativo que es la compraventa +simulado- ! el o%jetivo puede ser evadir impuestos a las donaciones

8., Eimulaci(n /otal& cuando el "raude a"ecta nte ramente al acto o ctto. >.,Eimulacion @arcial& recae so%re una o varias clausulas del acto simulado o so%re al un elemento accidental del acto o ctto ale%rado y no so%re la totalidad del acto. ;.,@or Interp(sita persona& cuando no se esta "in iendo el acto! no se encu%re en realidad no la naturale9a no las cl#usulas del acto! lo "in ido es el inter.s de las personas que "i uran como partes. E"ectos de la simulaci(n& -.- Simulacin absoluta& como no hay voluntad de cele%rar acto al uno! ni siquiera hay voluntad de cele%rar un acto jurdico aparente y! en eneral! nin una clase de acto jurdico! el acto simulado a%solutamente adolece de nulidad a%soluta por "alta de consentimiento +Corte de Eantia o. 0evista de Derecho y Kurisprudencia& t.8?! secc. primera! p.>11-. Cualquiera de las partes puede pedir! "und#ndose en el art.1<4<! que se declare la vi encia del vnculo secreto de que da cuenta la contraescritura y en la que aparece que nin $n acto se quiso cele%rar. Srente a los terceros de %uena "e! esto es! el que tena desconocimiento de la simulaci(n! se presenta como una situaci(n en que el acto simulado de%e considerarse como un acto e'istente! de manera que las partes no podr#n invocar la simulaci(n a%soluta ante el tercero. Ei no "uera as! se permitira que a trav.s de la simulaci(n se perjudicara a terceros. En otras pala%ras! la simulaci(n es inoponi%le respecto de terceros! y ellos de%er#n atenerse al acto e'teriori9ado. Ei el tercero tiene inter.s en atacar la simulaci(n puede hacerlo: lo que no est# permitido es que las partes ale uen la simulaci(n "rente a los terceros. Ampara a .stos el art.1<4<! relativo a las contraescrituras! mediante las cuales se deja testimonio de la simulaci(n. ;.- Simulacin relativa& entre las partes vale el acto oculto o simulado y carece de valor el acto ostensi%le en virtud del principio del art.1;>;. De tal manera que no podra una de las partes! para evitar el cumplimiento del contrato oculto! oponer a la otra la simulaci(n! porque se $n se deduce del art.1<4< este medio s(lo puede emplearse por los terceros. La Corte de 5alparaso mani"est( el 1* de junio de 1?8; que en los casos de simulaci(n relativa! para esta%lecer las verdaderas relaciones jurdicas que han e'istido entre las partes! de%e prescindirse del acto simulado y atenderse el acto real! considerando la prue%a rendida +0evista de Derecho y Kurisprudencia& t.88! secc. primera! p.1<-. 0especto de terceros el acto ostensi%le se considera e'istente y v#lido: los autores de la simulaci(n no podr#n escudarse en ella para atacar la adquisici(n hecha por un tercero de %uena "e! ello se desprende del art.1<4<. @ero contra el tercero de mala "e! es decir! contra el tercero que conoce la simulaci(n! pueden las partes es rimir .sta! siempre que el acto oculto cumpla con los requisitos enerales de los actos jurdicos! puesto que si no se cumplen tales requisitos! se puede ale ar la valide9 del acto. Acci(n de simulaci(n. Ee $n la jurisprudencia! tiene por "in esta%lecer la voluntad real y verdica de las partes y hacerla primar so%re la que "alsamente e'presaron +0evista de Derecho y Kurisprudencia& t.81! secc. primera! p.=;-. Aqu se presenta un pro%lema en relaci(n a contar los pla9os de prescripci(n de esta acci(n de simulaci(n.

Entre las partes! el pla9o de%e contarse desde que una de ellas pretende desconocer el acto oculto e investir de seriedad al simulado o p$%lico! pues desde ese momento hay inter.s en ejercitar la acci(n. En cuanto a los terceros! s(lo pueden ejercitar la acci(n de simulaci(n si tienen inter.s en la declaraci(n de .sta! es decir! si tienen inter.s en que apare9ca la verdadera voluntad. @ara ellos! el pla9o de prescripci(n se empie9a a computar desde el momento que tuvieron conocimiento del acto o contrato oculto. Ein em%ar o! hay quienes a"irman que la acci(n de simulaci(n es imprescripti%le! porque en tal acto no ha ha%ido voluntad y! por lo tanto! no e'iste y podr# pedirse que se declare que no e'iste. Go puede pedirse que el transcurso del tiempo le de e'istencia a la nada. Este principio es re"uta%le! puesto que la totalidad de las acciones son prescripti%les! con e'cepci(n de las que seAale la ley como imprescripti%les. En todo caso! hay acuerdo que si ha operado la prescripci(n adquisitiva de la cosa o%jeto del acto! no puede intentarse acci(n de simulaci(n. La simulaci(n puede dar ori en a una acci(n civil y a una acci(n penal& la primera! para dejar sin e"ecto el contrato y o%tener la correspondiente indemni9aci(n de perjuicios: y la acci(n penal! para e'i ir el casti o de los que han cele%rado el acto simulado en perjuicio de terceros. Am%as acciones son independientes +0evista de Derecho y Kurisprudencia& t. 1;! secc. se unda! p.?-.

C+D,&- .L :bjeto* causa y formalidades en los negocios jurdicos.

1. Concepto& 2emos visto que para la e'istencia del acto jurdico se requiere que .ste ten a un o%jeto. Ei "alta el o%jeto! el acto es jurdicamente ine'istente. @ara la valide9 del acto jurdico se requiere que el o%jeto sea lcito. Ei el acto jurdico tiene o%jeto! pero este es ilcito! el acto e'iste! pues se han dado los requisitos esenciales para que na9ca a la vida del derecho: Ein em%ar o el acto jurdico nace con un vicio que lo hace suscepti%le de ser invalidado. El C(di o Civil en el artculo 1>>; e'i e que el o%jeto sea lcito! sin de"inir qu. se entiende por tal. /ampoco dice cu#ndo el o%jeto es ilcito! limit#ndose a seAalar al unos casos de ilicitud en el o%jeto. *. equisitos del objeto. equisitos que debe reunir el objeto que recae sobre cosas materiales. 2obligacin de dar-. El o%jeto que recae so%re cosa material de%e ser real! comercia%le y determinado. As lo esta%lece el art.1>=1 en sus incisos 1 y *& Go s(lo las cosas que e'isten pueden ser o%jeto de una declaraci(n de voluntad! sino que las que se espera que e'istan: pero es menester que las unas y las otras sean comercia%les! y que est.n determinadas! a lo menos! en cuanto a su .nero. La cantidad puede ser incierta con tal que el acto o contrato "ije re las o conten a datos que sirvan para determinarla. -( eal* es decir! e'istir al cele%rar el acto o contrato! o que se espera que e'ista. Ei el o%jeto no e'iste pero se espera que e'ista de de%en distin uir dos situaciones&

a. , Ei la cosa e'iste pero perece antes de contratar! no hay o%li aci(n! porque carece de o%jeto. La venta de una cosa que al tiempo de per"eccionarse el contrato se supone e'istente y no e'iste! no produce e"ecto al uno. +art. 131>inc.1-. %. , Ei la cosa no e'iste pero se espera que e'ista o cosa "utura! el acto o contrato puede ser puro y simple yOo aleatorio o sujeto a condici(n. La venta de cosas que no e'isten! pero se espera que e'istan! se entender# hecha %ajo la condici(n de e'istir! salvo que se e'prese lo contrario! o que por la naturale9a del contrato apare9ca que se compr( la suerte. +art.1318-. Cuando se vende una cosa que no e'iste! pero se espera que e'ista +cosa "utura-! el contrato es condicional! y se reputa cele%rado %ajo la condici(n suspensiva de que la cosa lle ue a e'istir. @ero si lo que se vende no es cosa "utura sino la suerte! o la contin encia de que una cosa lle ue a e'istir! el contrato es puro y simple,aleatorio. Ee $n se desprende del art. 1318! en caso de dudas se entiende que la venta es de cosa "utura. B) Comerciable& Ee entiende por comercia%le el que la cosa sea suscepti%le de dominio y posesi(n privada. El principio eneral es que todas las cosas son comercia%les! es decir! suscepti%les de dominio o posesi(n privada. E'cepcionalmente no son comercia%les al unas cosas en ra9(n de su naturale9a misma +como las comunes a todos los hom%res& alta mar! aire art.;3;-! las que son a%solutamente incomercia%les: a virtud de su destinaci(n +como los %ienes nacionales de uso p$%lico art.;3?- las que son relativamente incomercia%les! pues su uso e'clusivo puede entre arse! en determinadas circunstancias! a ciertos particulares. C- Determinado& La cosa so%re que versa el acto o contrato de%e ser determinada! a lo menos! en cuanto a su .nero +art.1>=1 inc.1-. En derecho! las determinaciones pueden ser& 1. , En especie! que es la m#'ima determinaci(n de una cosa! ya que se la individuali9a con todas las particularidades que las distin uen de las dem#s. *. , En .nero& es la clase que tiene mayor e'tensi(n: se halla! pues! e'tensivamente encima de la especie +Serrater Qora! Kos.-. La determinaci(n en .nero e'i e una do%le limitaci(n& El .nero de%e limitarse cualitativamente. Ei se admitiera la determinaci(n en cuanto a un .nero ilimitado cualitativamente-! no podra decirse que hay una declaraci(n seria de voluntad. As! si s(lo se dice que se de%e un animal! %ien puede entre arse un ele"ante como una mosca. El .nero de%e limitarse cuantitativamente! pero dla cantidad puede ser incierta con tal que el acto o contrato "ije re las o conten a datos que sirvan que sirvan para determinarla. +art. 1>=1 inc.*-. Ee $n se desprende de este precepto! el o%jeto puede ser determina%le! esto es! suscepti%le de una determinaci(n posterior. As lo permite la ley al re"erirse a la cantidad. En la o%li aci(n de .nero! el acreedor no puede pedir determinadamente nin $n individuo! y el deudor queda li%re de ella! entre ando cualquiera individuo del .nero! con tal que sea de una calidad a lo menos mediana. +art. 1;4?-. Ei el o%jeto no est# determinado en la "orma e'i ida por la ley! "alta un requisito de e'istencia del acto o contrato& carece de o%jeto. *.* equisitos del objeto que recae sobre un hecho. El o%jeto de la o%li aci(n y por ende del acto puede ser una ejecuci(n +hacer- o una a%stenci(n +no hacer-! es decir! puede ser un hecho positivo o un hecho ne ativo. Ei el o%jeto es un hecho! es necesario que sea "sica y moralmente posi%le. Es "sicamente imposi%le el que es contrario a la naturale9a! y moralmente imposi%le el

prohi%ido por las leyes! o contrario a las %uenas costum%res o al orden p$%lico. +art.1>=1 inc.8-. A. , Debe ser determinado o posible de determinar : porque de lo contrario no ha%ra declaraci(n seria de voluntad. Ei el o%jeto es indeterminado! el acto jurdico carece de o%li aci(n. De%e sa%erse en que consiste el hecho. H - Debe ser fsicamente posible & Es "sicamente imposi%le el que es contrario a la naturale9a. Eostiene la doctrina que esta imposi%ilidad de%e ser a%soluta! esto es! el hecho a que se re"iere de%e ser irreali9a%le por todos. Ei la imposi%ilidad es s(lo relativa +irreali9a%le por al unos-! no hay imposi%ilidad y la o%li aci(n e'iste! porque el o%jeto tam%i.n e'iste. Ei el deudor no puede reali9ar el hecho a que se o%li (! de%e reali9ar una prestaci(n que la reemplace! pero si en esto es a%solutamente imposi%le no hay o%li aci(n al una! ya que da lo imposi%le nadie est# o%li ado. La imposi%ilidad a%soluta puede adem#s! ser perpetua! quitando irremisi%lemente a la prestaci(n toda aptitud jurdica para constituir o%jeto de o%li aci(n contractual! o temporal! en cual caso ser# a%solutamente imposi%le! s(lo dcuando la o%li aci(n de%a cumplirse ense uida! no cuando est. conce%ida de manera que de%a cuando y donde la prestaci(n pactada se ha a posi%le +Claro Eolar-. C., Debe ser moralmente posible' Es moralmente imposi%le el prohi%ido por las leyes! o contrario a las %uenas costum%res o al orden p$%lico. El o%jeto moralmente imposi%le se vincula al o%jeto ilcito del art. 1>==. Ei el o%jeto es contrario a la ley es moralmente imposi%le! por tanto! no hay o%jeto! ya que se trata del o%jeto como requisito de e'istencia +si se considera como requisito de valide9 el acto adolecer# de o%jeto ilcito-. Las %uenas costum%res son "ormas de vida! concepto esencialmente cam%iante. De%e ser dilucidado por el Kue9. El orden p$%lico ,concepto en evoluci(n, es el conjunto de normas que tienden a ase urar un mnimo de orden considerado necesario para el mantenimiento de una or ani9aci(n social. /iende a re ular los intereses enerales de la sociedad para su %uen y adecuado "uncionamiento! noci(n que se encuentra tanto en el derecho p$%lico +derecho la%oral- como en el derecho privado +derecho de "amilia! derecho econ(mico! etc.-. Ei el hecho es contrario a las %uenas costum%res o al orden p$%lico! es moralmente imposi%le y por ende el acto jurdico carece de o%jeto . 8 Casos de ilicitud del objeto. Ei %ien el C(di o! como hemos dicho! no de"ine el o%jeto ilcito! seAala entre los artculos 4IA5 a 4IAA al unos casos en que se presenta con especial relevancia la ilicitud del o%jeto! dichos casos son los si uientes& a( Actos que contravienen el derecho p$%lico chileno: b( @actos so%re sucesiones "uturas: c( Enajenaci(n de las cosas enumeradas en el artculo 1>=>: d( Actos contrarios a la Ley! a la moral! al orden p$%lico o a las %uenas costum%res. Anali9aremos cada uno de estos casos en los n$meros si uientes& a( -ctos que contravienen el Derecho P!blico chileno.

Dispone el artculo 1>=* que Uhay o%jeto ilcito en todo lo que contraviene al derecho pu%lico chilenoV! seAalando como ejemplo la promesa de someterse en Chile a una jurisdicci(n no reconocida por las leyes chilenas. El o%jeto ilcito e'iste en todo acto o contrato que vulnere o in"rinja el derecho p$%lico chileno. b( Pactos sobre sucesiones futuras. 4.- Dice el artculo 1>=8& UEl derecho de suceder por causa de muerte a una persona viva no puede ser o%jeto de una donaci(n o contrato! a$n cuando interven a el consentimiento de la misma persona. Las convenciones entre la persona que de%e una le tima y el le itimario! relativa a la misma le tima o a mejoras! est#n sujetas a las re las especiales contenidas en el /tulo de las Asi naciones Sor9osasV. El artculo transcrito permite "ormular los si uientes comentarios& 4.- El derecho de suceder por causa de muerte a una persona viva no puede ser o%jeto de contrato al uno! sea ratuito u oneroso. /al es el alcance de los t.rminos Udonaci(n o contratoV que emplea el C(di o incurriendo en un error! pues la donaci(n es tam%i.n un contrato. 5.- El inciso se undo del artculo 1>=8 induce a pensar que pueden e'istir convenciones entre el que de%e una le tima y el le itimario relativas a la misma le tima o mejoras! convenciones que re lamentaria el C(di o en el /tulo de las Asi naciones Sor9osas. Ee a"irma que no puede cele%rarse validamente nin una convenci(n entre la persona que de%e una le tima y el le itimario que ten a por o%jeto la le tima y que s(lo por e'cepci(n las normas contenidas en el /itulo de las Asi naciones Sor9osas permiten una convenci(n! relativa a la cuarta de mejoras! a sa%er& el pacto de no disponer de la cuarta de mejoras. +art. 1*4>-. Del artculo a que se hace re"erencia se desprende que! no puede cele%rarse v#lidamente convenci(n al una entre el que de%e una le tima y el le itimario relativa a la misma le tima. En lo que respecta a la cuarta de mejoras! la $nica convenci(n permitida es la de no disponer de dicha cuarta. 1.- Ca%e tener presente! "inalmente! que la ley prohi%e las convenciones que ten an por o%jeto el derecho de suceder por causa de muerte a una persona viva! siendo per"ectamente v#lidas las convenciones relativas a derechos sucesorios ya e'istentes! por ha%er muerto el causante. /anto es as! que la ley re lamenta e'presamente la cesi(n de derechos hereditarios en los artculos 1?4? y s tes. c( "najenacin de las cosas enumeradas en el artculo 4IAI. Dice el artculo 1>=>& Uhay un o%jeto ilcito en la enajenaci(n & 1N de las cosas que no est#n en el comercio: *N de los derechos y privile ios que no pueden trans"erirse a otra persona: 8N de las cosas em%ar adas por decreto judicial! a menos que el jue9 lo autorice o el acreedor consienta en ello: >N de las especies cuya propiedad se liti a! sin permiso del jue9 que conoce el liti ioV.

Antes de entrara al estudio de las enajenaciones enumeradas por el artculo 1>=>! es menester precisar el sentido y alcance de al unos conceptos. <ue se entiende por enajenacin! En un sentido restrin ido! la enajenaci(n se desi na e'clusivamente a la trans"erencia del derecho real de dominio. Ein em%ar o! se discute en doctrina el alcance que de%e darse al t.rmino enajenaci(n en el artculo 1>=>. @ara al unos! la e'presi(n enajenaci(n desi na $nicamente a la trans"erencia del dominio! lo que estara demostrado por el hecho de que el C(di o! en varias disposiciones! distin ue entre la enajenaci(n y la constituci(n de otro derecho real que no sea el dominio! diciendo! por ejemplo! Uenajenar e hipotecarV o Uenajenar y ravar con hipotecas! censos o servidum%resV. Con todo! la doctrina mayoritaria estima que la pala%ra enajenaci(n empleada por el artculo 1>=> de%e tomarse en un sentido amplio! comprensivo no s(lo de la trans"erencia del dominio! sino que tam%i.n de la constituci(n de cualquier otro derecho real. En consecuencia! adolece de o%jeto ilcito la trans"erencia del dominio o la constituci(n de cualquier otro derecho real so%re las cosas enumeradas por el artculo 1>=>. BSe pueden ender las cosas a $ue se re%iere el art*culo 05>5= 5eamos que adolece de ilicitud en el o%jeto la enajenaci(n de cualquiera de las cosas enumeradas por el artculo 1>=>. @ero Zser# v#lida la venta de dichas cosas[ En nuestra le islaci(n! la compraventa es un contrato en que una de las partes ^ el vendedor, se o%li a a dar una cosa y la otra ^ el comprador.,. se o%li a a pa ar el precio. El solo contrato de compraventa no trans"iere el dominio de la cosa vendida: constituye un ttulo translaticio de dominio en virtud del cual las partes se o%li an! recprocamente! una a hacer tradici(n de la cosa y la otra a pa ar el precio estipulado. La venta es el antecedente que justi"ica la adquisici(n del dominio por el modo de adquirir! que es la tradici(n. @or lo tanto! la sola venta no constituye enajenaci(n. Las consideraciones precedentes llevaran a la conclusi(n de que sera v#lida la venta de las cosas enumeradas en el artculo 1>=>! pues lo que la ley proh%e es la enajenaci(n! y no su venta. Ein em%ar o! esta conclusi(n sera precipitada si no se tiene en cuenta lo dispuesto por el artculo 1314! u%icado en la compraventa! que esta%lece que Upueden venderse todas las cosas corporales o incorporales cuya enajenaci(n no esta prohi%ida por la leyV. @or consi uiente! prohi%iendo el artculo 1>=> la enajenaci(n de las cosas que enumera! la venta de las cosas sera nula! aplic#ndose los artculos 1314 y 1>==. Esta es la interpretaci(n mayoritaria que cuenta! asimismo! con el apoyo de la jurisprudencia.

"studio particular de los casos enumerados por el artculo 4IAI. 4.- Enajenacin de las cosas $ue no estn en el comercio! 2emos dicho que las cosas que no est#n en el comercio son aquellas que no son suscepti%les de dominio o posesi(n por los particulares! como por ejemplo! las cosas comunes a todos los hom%res y los %ienes nacionales de uso p$%lico. El C(di o al seAalar en el artculo 1>=1 los requisitos del o%jeto cuando .ste recae so%re una cosa que de%e darse o entre arse! menciona e'presamente que la cosa tiene que ser comercia%le! lo que permite in"erir! que si la cosa no est# en el comercio! el acto que tuvo por o%jeto tal cosa no e'iste! pues "alta un requisito o calidad esencial del o%jeto. Ein em%ar o! de acuerdo con el GN1 del artculo 1>=>! la enajenaci(n de cosa incomercia%le adolece de o%jeto ilcito! lo que supone que aunque la cosa est. "uera del comercio! puede constituir o%jeto de la enajenaci(n. De esta suerte! la enajenaci(n de cosa incomercia%le no sera ine'istente! sino que se sancionara con la nulidad a%soluta! por aplicaci(n del artculo 1=3*. Claro Eolar considera que el GN1N del artculo 1>=> revela una con"usi(n de ideas del le islador! consecuencia de la no distinci(n entre requisitos de e'istencia y de valide9! opini(n a la que nosotros adherimos. 5.- Enajenacin de los derechos " pri ilegios $ue no pueden trans%erirse a otras personas. El C(di o se re"iere en el GN*N del artculo 1>=> a los derechos personalsimos! que son aquellos que no pueden trans"erirse a otras personas! como por ejemplo los derechos de uso y ha%itaci(n +art. 31?- y el derecho de pedir alimentos +art. 88>-. 1.- Enajenacin de las cosas embargadas por decreto judicial! La Ley no de"ine el em%ar o. Una sentencia de la Corte Euprema dice que el em%ar o opera dentro del juicio ejecutivo y consiste en Ula aprehensi(n compulsiva que el jue9 de la causa hace de determinado %ien del deudor! y desde el momento en que se veri"ica! tales %ienes quedan sujetos a la autoridad del re"erido jue9V. 7uando debe existir el embargo o prohibicin para que la enajenacin adolezca de objeto ilcito( El em%ar o o prohi%ici(n de%e e'istir al momento de la enajenaci(n parar que .sta adole9ca de o%jeto ilcito. ;+e $u& manera se podr*a enajenar lidamente una cosa embargada!= El artculo 1>=> GN 8N esta%lece dos maneras para enajenar v#lidamente una cosa em%ar ada& la autori9aci(n judicial y el consentimiento del acreedor. Ca%e tener presente que tanto la autori9aci(n judicial como el consentimiento del acreedor! de%en ser previos a la enajenaci(n. I.- Enajenacin de las especies cu"a propiedad se litiga sin permiso del ?ue' $ue conoce del litigio. Especies cuya propiedad se liti ia son aquellos cuerpos ciertos! mue%les o inmue%les! cuyo dominio o propiedad se discute en juicio. @or ejemplo A pretende ser dueAo de

un determinado %ien y demanda a H! que lo tienen en su poder! para que lo restituya a quien es el le timo propietario. H! al contestar la demanda seAala que no procede la restituci(n! pues es .l dueAo del %ien y no A. En este ejemplo se ha tra%ado un liti io en el cual se discute el dominio de una cosa. Go hay que con"undir la enajenaci(n de una especie cuya propiedad se liti ia con la enajenaci(n de un derecho liti ioso: esta $ltima es v#lida y se encuentra re lamentada por los artculo 1?11 y s tes. En otras pala%ras! y haciendo una interpretaci(n a contrario sensu de .ste n$meral! la enajenaci(n de la especie cuya propiedad se liti a ser# v#lida si ha sido autori9ada por .l Kue9 que conoce del liti io. d(.- -ctos contrarios a la &ey* a la moral o a las buenas costumbres. @or esta denominaci(n a rupamos los casos de actos que adolecen de o%jeto ilcito contemplados en los artculos 1>=; y 1>==. A sa%er& 4. 5. 1. I. 7ondonacin del dolo futuro( %eudas contradas en juegos de azar( 9enta de libros prohibidos o de objetos considerados inmorales/ y, -ctos prohibidos por la 'ey(

Sancin para la falta de objeto lcito( El acto jurdico que adolece de o%jeto lcito! el C(di o lo sanciona e'presamente con la nulidad a%soluta. Art. 1=3*. >. E"ectos del o%jeto ilcito. El P%jeto Lcito como requisito de valide9. @ara que el acto jurdico sea v#lido! el o%jeto no s(lo de%e e'istir! sino que adem#s de%e ser lcito! ya que se $n lo esta%lece el art.1>>; G.8! para que una persona se o%li ue a otra por un acto o declaraci(n de voluntad es necesario! que recai a so%re un o%jeto lcito. La noci(n de o%jeto lcito s(lo se o%serva en el @royecto In.dito! lo que e'plica la "alta de de"inici(n del mismo. Los autores discrepan en cuanto a lo que de%e entenderse por tal. @ara Claro Eolar es el que est# con"orme a la ley y amparado por ella. @ara Eomarriva o%jeto lcito es el con"orme a la ley! las %uenas costum%res y el orden p$%lico. @ara Alessandri el t.rmino lcito es sin(nimo de comercia%le. @ara Eu enio 5elasco Letelier el o%jeto lcito es aquel que est# con"orme con la ley! es decir! que cumple con todas las cualidades determinadas por ellas +en el art. 1>=1-& realidad! comercialidad! determinaci(n y si se trata de un hecho! posi%ilidad "sica y moral para reali9arsed a re a que s(lo en los arts. 1>>;! 1>=3 y 1=3* el CC da al o%jeto ilcito su real si ni"icado +esta opini(n est# con"orme al Dic. de la 0AE-. En otras disposiciones emplea impropiamente el concepto como sucede en el art. 1>=*. Q#s a$n! en los arts. 1>=> y 1>== el le islador no da al concepto de o%jeto ilcito su verdadera acepci(n! pues lo hace sin(nimo de cosas incomercia%les! en cuanto dichas disposiciones llevan envuelto! a m#s del si ni"icado verdadero! la idea de la causal de ilicitud a que aluden. Eea lo que "uere! hay que estarse a los casos de o%jeto ilcito que concretamente ha seAalado el le islador. La idea del le islador en cuanto a o%jeto lcito! es aquel con"orme a la ley! las %uenas costum%res y el orden p$%lico.

;. La lesi(n& concepto! casos en la ley! sus e"ectos. Se trato anteriormente. =. Doctrinas en torno a la causa de los negocios jurdicos. Doctrina /radicional o Cl#sica de la Causa.- Al pensamiento de Domat y sus se uidores! se da la denominaci(n de doctrina cl#sica o tradicional en materia de causa. Dicha doctrina centra el estudio de la causa en las o%li aciones que emanan de los contratos! y se pre unta por qu. el contratante asumi( la o%li aci(n. La respuesta a esa pre unta constituye! precisamente! la causa de la o%li aci(n Go interesa! en consecuencia! a esta doctrina la causa del contrato. E(lo presenta relevancia la causa de la o%li aci(n. Doctrina .taliana. Esta posici(n! a di"erencia de la cl#sica! centra el an#lisis de la causa en el acto o contrato! en el ne ocio! y no en la o%li aci(n que sur e de .l. 1 postulas como causa del acto o contrato la "unci(n econ(mico social que caracteri9a al tipo de ne ocio. Doctrina del mvil o motivo determinante. Esta doctrina di"iere sustancialmente de las anteriores! pues estructura un concepto de causa con un criterio eminentemente su%jetivo. En este sentido! causa del acto o contrato es el m(vil o motivo determinante que impuls( al autor o a las partes a cele%rar un acto jurdico. Doctrina anticausalista. @laniol! en su critica a la teora cl#sica! ar umenta que la "alsedad de la causa a%stracta de la o%li aci(n se advierte en cada una de las especies o cate oras de contratos que distin ue Domat. Este autor concluye que la doctrina tradicional es in$til. equisitos de la causa' Causa real y lcita. La ley seAala que no es necesario que el autor de un acto jurdico o las partes de una convenci(n e'presen la causa! esto es! el motivo que los induce al acto o contrato. 1 ello porque! la ley presume que todo acto o contrato tiene una causa! constituida por los motivos que normal y ordinariamente inducen a cele%rar las diversas especies o tipos de actos jurdicos. Asimismo! la ley presume que el motivo que induce a la cele%raci(n del acto jurdico es lcito! en el sentido de que no se opone ni contraviene a la ley! al orden p$%lico o las %uenas costum%res. La prue%a de la "alta de causa corresponde al que la ale a. @odemos concluir que "alta la causa en dos casos: a sa%er& en los actos jurdicos simulados o aparentes! aquellos que ocultan o encu%ren lo que las partes realmente quieren +simulaci(n-: y! los actos que tienen como $nico motivo la creencia errada de que e'iste una o%li aci(n! como en el caso del pa o de lo que no se de%e. Sancin para la falta de causa y para la causa ilcita. El acto jurdico en que "alta la causa es! ine'istente! pues se ha omitido un requisito esencial para su e'istencia jurdica.

@ara los autores nacionales que nie an ca%ida a la ine'istencia jurdica como m#'ima sanci(n dentro del C(di o! el acto en que "alta la causa se sanciona con la nulidad a%soluta. En lo que respecta a la causa ilcita! el C(di o la sanciona e'presamente con la nulidad a%soluta. +art. 4AD5(. La causa en el C(di o Civil. Arts. 1>>;! 1>=<! 1>=3 y 1=3*. El art. 1>>; la seAala como elemento del acto o contrato. El art. 1>=< parte de presupuesto que la causa es un requisito de e'istencia y valide9 del acto o contrato. Art. 1>=<& Los autores chilenos sostienen en su mayora que el CC si ue la teora cl#sica de la causa! "undamentan su opini(n en la historia "idedi na del esta%lecimiento de la ley! puesto que a la .poca de la dictaci(n del CC la doctrina imperante era la teora cl#sica que considera%a como causa al motivo jurdico. Esto se desprende tam%i.n del inc.8 del art. 1>=<! cuando seAala que la pura li%eralidad o %ene"icencia es causa su"iciente! con lo cual se est# ajustando estrictamente a los postulados de la teora cl#sica en materia de actos a ttulo ratuito. Los ejemplos que da este mismo inc. tam%i.n coinciden con la doctrina cl#sica. @or $ltimo! se seAala como ar umento que el CC no puede ha%er contemplado la teora de los m(viles psicol( icos! puesto que esta teora es posterior al CC. Ein em%ar o! hay autores que estiman que el CC si ue la doctrina de los m(viles o motivos psicol( icos! puesto que as lo deja entrever la redacci(n del art.1>=< inc.*! con la e'presi(n motivo de este inciso se estara re"iriendo al m(vil individual y personal del contratante. Caractersticas& 1. , Debe ser real& es decir! que de%e e'istir o de%e tener causa! ya que es un elemento del acto o contrato. Ei carece de causa "alta un elemento del acto o contrato y por tanto! el acto sera ine'istente o nulo a%solutamente! as por ejemplo& la compraventa de la cosa que no e'iste te(ricamente carecera de causa: del mismo modo! el arrendamiento en que no hu%iera o%li aci(n de pa ar la renta de arrendamiento por parte del arrendatario: asimismo ocurre con la compraventa de cosa propia y con la compraventa en que no se esta%lece precio. La Corte Euprema dijo que no ha%a contrato de mutuo por "alta de causa! ya que el mutuante no entre a el dinero al mutuario +0ev.! tomo 81! se . parte! secc. primera! p# . *41-. Go de%e con"undirse a la carencia de causa con la causa simulada! esta $ltima es aquella que no corresponde a la realidad. Ee presenta en aquellos casos en que se atri%uye a un contrato una causa distinta de la que en realidad tiene. A este contrato se le atri%uye una causa distinta de la que en realidad tiene. Este contrato tiene una causa real! que es la causa oculta! y ese contrato ser# e"ica9 a menos que la causa sea ilcita. *., 8o es necesario e3presarla& esta "rase si ni"ica que los actos o contratos se presumen causados! lue o! corresponder# pro%ar su "alta a aquel que la ale a. La re la eneral es que en los actos apare9ca de mani"iesto la causa! o %ien! ella se mani"ieste! estos son los actos causados. 8., @ue sea lcita& el CC nos dice que es ilcita cuando es contraria a la ley! a las %uenas costum%res y al orden p$%lico. 0especto de la causa ilcita contraria a la ley! no hay casos de esta situaci(n en el CC. Ein em%ar o! respecto de los o%jetos ilcitos prohi%idos por la ley si hay casos +art. 1>==-. En el proyecto del CC se entenda este art. como causa ilcita contraria a la

ley! pero en su te'to de"initivo se adopt( que estos casos de causa ilcita queda%an como o%jeto ilcito. Las causas ilcitas se asocian eneralmente con los o%jetos ilcitos: por ejemplo& en el pacto de sucesi(n "utura se seAala que adolece de o%jeto ilcito! pero tam%i.n contempla a la causa ilcita. El inc. "inal del art. 1>=< da ejemplos de causa ilcita y de "alta de causa& a) la promesa de dar al o en pa o de una deuda que no e'iste! carece de causa& por ejemplo! al morir el padre de A! .ste se o%li a a pa ar una deuda de su padre! pero esta deuda ya esta%a pa ada. /al caso carece de causa. Ee $n al unos comentaristas aqu hay un concepto equivocado! ha%ra un error en la causa. %la promesa de dar al o en recompensa de un crimen o de un hecho inmoral! tiene una causa ilcita. Esta causa ilcita tiene ran importancia en la morali9aci(n del acto jurdico! y as ne ocios que "ueron impeca%les e ino%jeta%les desde el punto de vista de la estructura del acto jurdico! podra ser revisado por el jue9 haciendo uso de esta noci(n de causa lcita. <. -usencia de causa y causa ilcita* sus efectos. Sancin para la falta de causa y para la causa ilcita. El acto jurdico en que "alta la causa es! ine'istente! pues se ha omitido un requisito esencial para su e'istencia jurdica. @ara los autores nacionales que nie an ca%ida a la ine'istencia jurdica como m#'ima sanci(n dentro del C(di o! el acto en que "alta la causa se sanciona con la nulidad a%soluta. En lo que respecta a la causa ilcita! el C(di o la sanciona e'presamente con la nulidad a%soluta. +art. 4AD5(. 3. Las "ormalidades& clases! nociones de "ormalidad y solemnidad! e"ectos de su omisi(n. &-S >: 7-&.D-D"S <eneralidades. Las "ormalidades son ciertos requisitos que dicen relaci(n con la "orma o aspecto e'terno del acto jurdico! requeridos por la ley con o%jetivos diversos y cuya omisi(n se sanciona en la "orma prevista por el le islador. Atendido a los o%jetivos perse uidos con ella! las "ormalidades se clasi"ican en cuatro rupos& 4.- Sormalidades propiamente tales o solemnidades: 5.- Sormalidades ha%ilitantes: 1., Sormalidades por va de prue%a o ad pro%ationem: y! I., Sormas o medidas de pu%licidad. 4.- >ormalidades propiamente tales o solemnidades. Ee de"inen como los requisitos e'ternos que e'i e la ley para la cele%raci(n de ciertos actos jurdicos! pasando a ser la solemnidad el $nico medio a trav.s del cual el autor o las partes que cele%ran el acto pueden mani"estar su voluntad.

Estas solemnidades constituyen un requisito esencial para la e'istencia del acto jurdico! al i ual que lo es la voluntad! el o%jeto o la causa! y en tal car#cter las mencionan la mayora de los autores. En el derecho primitivo casi todos los actos eran solemnes! e'i i.ndose! a su respecto! el cumplimiento de una serie de "ormalidades o ritos que de%a rodear a su cele%raci(n y que! junto con evidenciar la trascendencia del acto! serva como medio de prue%a de su e'istencia. En el derecho moderno de la tenencia eneral es diametralmente opuesta! ya que se considera que la voluntad! mani"estada de cualquier manera que permita conocerla! es apta! por s sola! para en endrar un acto jurdico. Lo normal! por lo tanto! es que los actos jurdicos sean consensuales! es decir que se per"eccionen por el solo consentimiento. @or e'cepci(n! su%sisten al unos actos solemnes! constituyendo la solemnidad un requisito de e'istencia de los mismos. Ei "alta solemnidad! el acto no e'iste! no produce e"ecto al uno. Las solemnidades no se presumen& s(lo e'isten en virtud de un te'to e'preso de la ley. Ein em%ar o! los particulares! ejerciendo la autonoma privada! pueden hacer solemne un acto meramente consensual. 5.- >ormalidades Eabilitantes. Ee de"inen como los requisitos e'i idos por la Ley para completar la voluntad de un incapa9! o para prote erlo. Como lo seAala el pro"esor Alessandri Hesa! U@recisamente la capacidad reducida de que adolecen los relativamente incapaces constituye el estado o calidad que la Ley toma en cuenta para e'i ir! como requisito de valide9! una "ormalidad especial o Uha%ilitanteV! que consiste! por lo eneral! en la autori9aci(n de una persona determinadaV. A modo de ejemplo podemos citar la "ormalidad de los artculos *;8 en virtud del cual la Ley e'i e la autori9aci(n del padre o madre o del curador adjunto para ciertos actos del hijo de "amilia. La del artculo *;; en virtud del cual se consa ra una "ormalidad ha%ilitante de protecci(n que consiste en la autori9aci(n judicial con conocimiento de causa para enajenar o hipotecar los %ienes races del hijo de "amilia! etc. 1.- >ormalidad por va de prueba. Eon aquellas en que la Ley! para los "ines de acreditar un acto no solemne! requiere un documento! de modo que sin .l a$n cuando el acto es plenamente v#lido! no pueda pro%arse por testi os. @or ejemplo artculo 1<4?. I.- >ormas o medidas de publicidad. Eon aquellas que tienen por o%jeto prote er a los terceros que puedan verse alcan9ados por los e"ectos del acto jurdico. Con este prop(sito la Ley e'i e la inscripci(n del acto en un 0e istro @$%lico! su pu%licaci(n en un peri(dico! etc. Sancin por la omisin de una formalidad.

6n el caso de una solemnidad( La omisi(n de una solemnidad impide que el acto e'ista! pues "altando la solemnidad no hay voluntad! y como ya que como se dijo! dicha "ormalidad es precisamente el medio esta%lecido por la ley para que la voluntad se mani"ieste. /al cosa ocurre! por ejemplo! si se omite la escritura p$%lica en la compraventa de un %ien ra9. 6n el caso de una formalidad habilitante( @or re la nulidad relativa del acto o contrato. eneral! la omisi(n acarrea la

6n el caso de una formalidad ad probationem( Go a"ecta ni a la e'istencia! ni a la valide9 del acto jurdico. Eimplemente! no se podr# pro%ar el acto por testi os! lo que no o%sta a que dicha prue%a se produ9ca por los medios le ales! como sera! por ejemplo! la con"esi(n. 6n el caso de una medida de publicidad( En este caso hay que distin uir: si se trata de una medida de pu%licidad de simple noticia! da derecho a la persona que ha su"rido un perjuicio como consecuencia de ella! a demandar la correspondiente indemni9aci(n. Ello! porque el responsa%le es autor de un hecho ilcito. En cam%io! la sanci(n por la omisi(n de la "orma o medida de pu%licidad sustancial es la inoponi%ilidad! esto es! la ine"icacia con respecto de terceros del derecho que ha nacido como consecuencia de la cele%raci(n del acto jurdico.

C+D,&- L 8ulidad.
1. Concepto' nulidad e ine3istencia Gulidad& es la sanci(n para todo acto o contrato a que "alta al uno de los requisitos que la Ley prescri%e para el valor del mismo acto o contrato se $n su especie y la calidad y estado de la partes. +artculo 1=31 inciso 1F-. Ine'istencia& si "alta al $n requisito de e'istencia+ voluntad! o%jeto y causa- no hay acto jco ! no nace a la vida del derecho. Go podra lle ar a e'istir mediante la prescripci(n y su apariencia de acto es "acti%le de constatar que no e'iste! ale ando mediante via de e'cepci(n! la imposi%ilidad por ine'istencia o por la via de la acci(n! solicitando al tri%unal que! a trav.s de una declaraci(n de nueva certe9a que no ha nacido acto al un 5. /ipos de nulidad' puntos de comparacin. Clases de nulidad. la nulidad puede ser absoluta o relativa. 4.- En relacin con las personas $ue pueden pedir la declaracin judicial de la nulidad! La a%soluta puede ser pedida por todo el que ten a un inter.s pecuniario en ella! con la sola e'cepci(n de aqu.l que ejecut( el acto o cele%r( el contrato sa%iendo o de%iendo sa%er el vicio que lo invalida%a. @uede! asimismo! ser pedida por el ministerio p$%lico! en el s(lo inter.s de la moral o de la ley. La relativa! en cam%io! s(lo puede ser pedida por la persona en cuyo %ene"icio la ha esta%lecido la ley! o por sus herederos o cesionarios.

5!8 En relacin con la declaracin de nulidad de o%icio por el jue'! La a%soluta! de%e ser declarada de o"icio por el jue9 cuando aparece de mani"iesto en el acto o contrato. La relativa! en cam%io! no puede ser declarada de o"icio por el jue9! ni aun cuando apareciere de mani"iesto en el acto o contrato. 4!8 En relacin con el saneamiento por el transcurso del tiempo! La a%soluta! se sanea transcurrido die9 aAos desde la "echa de cele%raci(n del acto o contrato. La relativa! en cam%io! en cam%io se sanea transcurridos cuatro aAos! que se cuentan! en la "orma ya vista. 5!8 En relacin con el saneamiento por con%irmacin o rati%icacin! La a%soluta! no puede sanearse por voluntad del autor o partes. La relativa! en cam%io! puede sanearse a trav.s de la rati"icaci(n o con"irmaci(n del acto rescindi%le. :rincipios aplicables para ambas clases de nulidad . 4.- La nulidad es una sanci(n de derecho estricto! lo que implica que no puede ser aplicada por analo a. Go hay otros casos de nulidad que los e'presamente esta%lecidos por el le islador. 5.- La nulidad no puede renunciarse anticipadamente! porque con ella se prote en los intereses superiores de la colectividad! es decir son normas de orden p$%lico. 1., Cuando dos o m#s personas han contratado con un tercero! la nulidad declarada a "avor de una de ellas no aprovechar# a las otras. As lo seAala el artculo 1=?4. I., La nulidad puede hacerse valer en juicio como acci(n o como e'cepci(n. 8. Causales de nulidad absoluta y relativa Causales. De acuerdo a lo que seAala el art. 1=3*! las causales de nulidad a%soluta son las si uientes: a sa%er& 4F la "alta de voluntad: 5F el error esencial: 1F Los actos de los a%solutamente incapaces! IF la "alta de o%jeto! 6F el o%jeto ilcito: AF la "alta de causa: JF la causa ilcita:

DF la omisi(n de al $n requisito o "ormalidad que la leyes prescri%en para el valor de ciertos actos o contratos en consideraci(n a la naturale9a de ellos: y! HF la "alta de solemnidades requeridas para la e'istencia de los actos jurdicos. Causales. De acuerdo a la aplicaci(n de las re las enerales en esta materia! se puede concluir que las causales de nulidad relativa son las si uientes! a sa%er& 4F El error sustancial: 5F El error accidental! se $n ciertas circunstancias: 1F El error personal! en los casos previstos: IF La "uer9a! cuando se dan sus requisitos: 6F el dolo! en los casos previstos: AF Los actos de los relativamente incapaces: JF La omisi(n de al $n requisito o "ormalidad que la ley prescri%e para el valor del acto en consideraci(n a la calidad o estado de las personas que lo ejecutan o acuerdan! y! DF La lesi(n en los casos previstos por la ley. >. "fectos de la nulidad* entre las partes y respecto de terceros. ">"C/:S D" &- 8,&.D-D. Conceptos generales. Ee ha dejado en claro que tanto la nulidad a%soluta como la relativa no producen sus e"ectos ipso jure! de pleno derecho! esto es! por la sola e'istencia del vicio de nulidad. @ara que se produ9can los e"ectos propios de la nulidad es menester la e'istencia de una sentencia judicial "irme o ejecutoriada! que declare la nulidad del acto o contrato. Con anterioridad a la dictaci(n de la sentencia! el acto o contrato! que es anula%le o rescindi%le por el vicio que lleva consi o! produce! no o%stante! todos sus e"ectos! como si "uera v#lido. La e'istencia del vicio de nulidad no impide que el contrato produ9ca la plenitud de sus e"ectos! y que en endre o%li aciones! a cuyo cumplimiento est#n o%li adas las partes. @ero! dichos e"ectos van a ser e"meros. La acci(n o e'cepci(n de nulidad tiene! precisamente! por o%jeto advertir o llamar la atenci(n del jue9 so%re la e'istencia de un vicio! a "in de que aquel declare la ine"icacia del acto! el cual! desde ese momento! no produce m#s e"ectos! entendi.ndose! a mayor a%undamiento! que jam#s e'isti(. La nulidad judicialmente declarada produce e"ectos con respecto a las partes que cele%raron el acto o contrato nulo y e"ectos con respecto de terceros. Los e"ectos son los mismos! sea que se declare la nulidad a%soluta de un acto o contrato! sea que se declare la rescisi(n. Go e'isten! pues! di"erencias entre la nulidad a%soluta y la relativa en lo que ataAe a los e"ectos de la nulidad judicialmente declarada. ..- "fectos que produce la nulidad para las personas que celebraron el acto o contrato nulo.

La re la eneral en este punto est# dada por el inciso 1N del art. 1=3< Ula nulidad pronunciada en sentencia que tiene la "uer9a de cosa ju9 ada! da a las partes derecho para ser restituidas al mismo estado en que se hallaran si no hu%iese e'istido el acto o contrato nulo: sin perjuicio de lo prevenido so%re el o%jeto o causa ilcitaV. De la simple lectura del art. antes descrito se puede concluir& 4F la nulidad opera con e"ecto retroactivo! se entiende que el acto nulo nunca e'isti(! que jam#s produjo e"ecto al uno. 5F la declaraci(n de nulidad e'tin ue las o%li aciones! y en tal calidad la considera el C(di o Civil! enumer#ndola como uno de los modos de e'tin uir las o%li aciones +art. 1;=< GN3-. 1F en ciertos casos! el e"ecto retroactivo de la nulidad s(lo puede conse uirse a trav.s de determinadas prestaciones! tendientes! en lneas enerales! a que la persona que reci%i( al o en virtud del acto o contrato nulo! lo restituya a quien se lo dio o entre (. @or este motivo! en este punto! hay que hacer una distinci(n! a sa%er& si el acto en endra%a o no o%li aciones! y su% distin uir en el primer caso! si estas se ha%an cumplido por una o por am%as partes! concluy.ndose que si el acto en endra%a o%li aciones y est#s no se ha%an cumplido! la nulidad opera su e'tinci(n de acuerdo con el art. 1;=< GN3! y que en los dem#s casos opera el inciso 1N del art. que se anali9a +1=3<-! que o%li a a una o a am%as partes e"ectuar determinadas prestaciones. 4iguiendo con el an,lisis del art! 0>@A, su inc( .1 declara que Uen las restituciones mutuas que hayan de hacerse los contratantes en virtud de este pronunciamiento! ser# cada cual responsa%le de la perdida de las especies o de su deterioro! de los intereses y "rutos! y del a%ono de las mejoras necesarias! $tiles y voluptuarias! tom#ndose en consideraci(n los casos "ortuitos y la posesi(n de %uena o mala "e de las partes: todo ello se $n las re las enerales y sin perjuicio de lo dispuesto en el si uiente artculoV. Cuando la disposici(n hace re"erencia a las Ure las eneralesV! se $n las cuales de%en e"ectuarse las restituciones mutuas! se re"iere a las que el c(di o da en el /tulo BII! del Li%ro II UDe la reivindicaci(nV +art. 33? y s tes.-. En de"initiva! lo primero que de%e restituirse es la cosa que se reci%i( en virtud del acto o contrato nulo. Asimismo! procede la restituci(n de los "rutos naturales o civiles de la cosa! aplic#ndose para dicha restituci(n el art. ?4< +de las prestaciones mutuas-! que distin ue entre el poseedor de %uena y mala "e. "3cepciones a la regla general establecida por el artculo 4ADJ. a(.- Situacin particular $ue se da# cuando la nulidad es declarada en de adolecer el acto o contrato de objeto o causa il*cita, irtud

que contempla la parte final del inciso 01 del art( 03:;( La re"erencia de%e entenderse hecha al art. 1>=3! que dice que no podr# repetirse lo que se haya dado o pa ado por un o%jeto o causa ilcita a sa%iendas.

En consecuencia! declarada la nulidad a%soluta de un acto o contrato por o%jeto o causa ilcita! quien lo cele%r(! a sa%iendas de que adoleca de uno de los vicios mencionados! no podr# e'i ir la restituci(n de lo que dio o pa ( en virtud del contrato! pese a que .l puede estar o%li ado a restituir lo que reci%i(! a su ve9. De esta manera! la ley sanciona la inmoralidad que revela la persona que ejecuta un acto jurdico en estas condiciones. b(.- Situacin del poseedor de buena %e( La re la eneral de que! junto con la restituci(n de la cosa! procede la restituci(n de los "rutos! tiene una e'cepci(n! esta%lecida en el art. ?4<! en virtud de la cual el poseedor de %uena "e no est# o%li ado a restituir los "rutos naturales y civiles que hu%iere perci%ido antes de la contestaci(n de la demanda. c(.- Situacin en $ue se encuentran las partes como consecuencia de la declaracin de nulidad de un contrato por la incapacidad de una de ellas ( Esta situaci(n est# prevista en el art. 1=33 Usi se declara nulo el contrato cele%rado con una persona incapa9 sin los requisitos que la ley e'i e! el que contrat( con ella no puede pedir restituci(n o reem%olso de lo que ast( o pa ( en virtud del contrato! sino en cuanto pro%are ha%erse hecho m#s rica con ello la persona incapa9. Ee entender# ha%erse hecho m#s rica! en cuanto las cosas pa adas o las adquiridas por medio de ellas! le hu%ieren sido necesarias: o en cuanto las cosas pa adas o las adquiridas por medio de ellas! que no le hu%ieren sido necesarias! su%sistan y se quisiere retenerlasV. Con la disposici(n en estudio la ley prote e a los incapaces! pues teme que estos! cuando act$an sin los requisitos que la ley e'i e! no den una adecuada inversi(n a lo que o%ten an en virtud de un contrato del cual han sido partes. d(.- Situacin de la persona $ue debiendo restituir la cosa ad$uiere su dominio por prescripcin( La declaraci(n de nulidad! sea de la tradici(n! sea de la compraventa! no impide que la tradici(n e"ectuada opere un e"ecto importante& hace nacer posesi(n en el adquirente! pues constituye! para estos e"ectos! un ttulo posesorio. 1 ca%e destacar que el poseedor puede adquirir el dominio por prescripci(n: pero por prescripci(n adquisitiva e'traordinaria! pues su posesi(n va a ser irre ular como consecuencia de que el ttulo en que se "unda no es justo +art. <4> GN8-. ...- "fectos de la nulidad judicialmente declarada en relacin a terceros. La nulidad judicialmente pronunciada da acci(n reivindicatoria contra terceros poseedores. As lo dispone el art. 1=3? del C(di o. Eur e del precepto antes citado la inevita%le pre unta Za"ectar# la nulidad del contrato de compraventa al tercero que deriva su derecho de una de las partes[ P dicho en otros t.rminos! BPodr# el vendedor de una cosa obtener la restitucin de la cosa de manos del tercero que la poseeC

La respuesta a"irmativa se impone! al tenor de la norma antes citada. 1 es l( ico! pues si el comprador no adquiri( derecho al uno so%re la cosa! la enajenaci(n que de la misma hi9o a un tercero no trans"iere el dominio. "3cepciones a la regla del art. 4ADH. a(.- Caso del poseedor $ue ha ad$uirido el dominio por prescripcin ad$uisiti a( El tercero que no adquiere el dominio! en el caso previsto! se har# a lo menos poseedor de la cosa! lo que le permitir# anar el dominio por el modo de adquirir prescripci(n adquisitiva o usucapi(n. b(.- Caso del heredero indigno $ue enajena bienes de la herencia . De acuerdo con lo que seAala el art. ?<>! inc. *N! declarada judicialmente la indi nidad del heredero o le atario! .ste es o%li ado a la restituci(n de la herencia o le ado con sus accesorios y "rutos. Ein em%ar o! si el indi no ha enajenado los %ienes que adquiri(! los herederos a quienes %ene"icia la indi nidad! tendr#n acci(n! pero s(lo contra los terceros de mala "e. Go procede! en esta hip(tesis! la acci(n reivindicatoria contra terceros de %uena "e. c(.- Caso del comprador $ue es condenado a restituir la cosa cuando se ha declarado la rescisin de la compra enta por lesin enorme ( Las enajenaciones o rav#menes que hu%iera hecho el comprador so%re la cosa adquirida antes de que se pronuncie en su contra la rescisi(n por lesi(n enorme! no quedan sin e"ecto como consecuencia de .sta. @or ello el art. 13?; o%li a al comprador que se haya en el caso de restituir la cosa! a Upuri"icarlaV previamente de las hipotecas u otros derechos reales que hu%iere constituido so%re ellas I. Conversin del negocio nulo' concepto* casos previstos por la ley. Conversi(n del acto jurdico& E'iste conversi(n cuando en una acto jurdico en que no concurren los requisitos le ales para que pueda surtir e"ectos tal como las partes se lo propusieron! llena los requisitos de otro acto jurdico! siendo id.nticos la "inalidad y los e"ectos conse uidos. En tal caso! se entiende cele%rado el otro acto jurdico y no el querido por las partes! siempre que e'istan ra9ones para suponer que las partes! de ha%er sa%ido que el acto cele%rado era nulo! ha%ran encaminado su voluntad hacia .ste. La conversi(n del acto nulo se "unda en un hipot.tica voluntad de las partes de querer cele%rar otro contrato. Ejemplo de conversi(n es el art.1<41! que seAala que el instrumento de"ectuoso por incompetencia del "uncionario o por otra "alta de "orma! vale como instrumento privado si estuviese "irmado por las partes: se entiende que el instrumento p$%lico servir# $tilmente como instrumento privado! sino se trata de una acto en que la ley requiere el instrumento p$%lico como solemnidad! y en que .l no puede suplirse por otra prue%a. Gulidad de los actos de los incapaces +situaci(n especial-& E'plicaci(n hist(rica& el art.1=3= a%oli( la instituci(n de la restitutio in inte rum! que el anti uo derecho ha%a esta%lecido en "avor de los incapaces y mediante la cual podan pedir cuando se sintieran perjudicados en sus intereses! que el acto cele%rado se tuviera como ine'istente! aun cuando en .l se hu%ieran cumplido todos los requisitos le ales. Adem#s! se peda que las cosas se restituyeran al estado anterior

a la cele%raci(n del acto o contrato cuando el incapa9 se ha%a perjudicado al contratar. Don Andr.s Hello hi9o presente en el Qensaje que la instituci(n de la 0estitutio in inte rum era un semillero de di"icultades y que perjudica%a a los mismos que se vean por ella amparados! ya que! por ejemplo! pocos se atrevan a contratar con los menores por temor a que se ejerciera la restituci(n. El le islador se pone en el caso de un incapa9! en su deseo de cele%rar un contrato! se ha a pasar por capa9 en aAando o induciendo a error a la contraparte. A este respecto se contemplan dos situaciones& 1. , Ei el incapa9 se limita a aseverar que es mayor de edad o que no hay interdicci(n o que no hay causal de incapacidad& en tal caso! el incapa9 mantiene el derecho para demandar la declaraci(n de nulidad del contrato. Esto es as porque la ley estima que el otro contratante ha sido ne li ente en cerciorarse del verdadero estado del incapa9 al dejarse uiar por meras aseveraciones y se atuvo a lo que el incapa9 le dijo! no tuvo el de%ido cuidado. Este caso se conoce como aserci(n de mayor edad. *. , En caso que de parte del incapa9 haya ha%ido dolo& la ley lo priva y tam%i.n a sus herederos o cesionarios del derecho de ale ar la nulidad +art.1=3;-.

C+D,&- L. &os ;ienes

1. Conceptos jurdicos de cosa y bien. Cosa' todo lo que e'iste ! sin ser persona y adem#s que puede perci%irse por los sentidos! o %ien conce%irse mediante la ima inaci(n . Hien & cosas que pudiendo procurar al hom%re una utilidad son suscepti%les de apreciaci(n pecuniaria. *.Clasificaciones m#s importantes' legales y doctrinarias . El li%ro II del C.C. se inicia con la clasi"icaci(n de los %ienes: y de acuerdo a lo que seAala el art. ;=; de este cuerpo le al! los %ienes pueden ser&

Corporales Incorporales

Las cosas incorporales est#n de"inidas en el art. ;=; inc.8N! y se clasi"ican a su ve9 en& DN reales DN personales Art. ;=;. Los %ienes consisten en cosas corporales o incorporales. Corporales son las que tienen un ser real y pueden ser perci%idas por los sentidos! como una casa! un li%ro. .ncorporales las que consisten en meros derechos! como los cr.ditos! y las servidum%res activas. 4.- Derechos eales

Est#n de"inidos en el art. ;<< del C.C. +memoria- +recordar que no es ta'ativo! c(di o de a ua y minera-

Art. ;<<.Derecho real es el que tenemos so%re una cosa sin respecto a determinada persona. Eon derechos reales el de dominio! el de herencia! los de usu"ructo! uso o ha%itaci(n! los de servidum%res activas! el de prenda y el de hipoteca. De estos derechos nacen las acciones reales. D5.- Derechos Personales * cr$ditos u obligaciones Ee encuentran de"inidos en el art. ;<3 del C.C. Art. ;<3.Derechos personales o cr.ditos son los que s(lo pueden reclamarse de ciertas personas! que! por un hecho suyo o la sola disposici(n de la ley! han contrado las o%li aciones correlativas: como el que tiene el prestamista contra su deudor por el dinero prestado! o el hijo contra el padre por alimentos. De estos derechos nacen las acciones personales. De esta de"inici(n se puede concluir que e'iste una relaci(n indirecta! porque para que el acreedor pueda ejercer su derecho! necesariamente de%e vincularse con el deudor. Al unos autores sostienen que la relaci(n no es directa! porque es imposi%le que pueda e'istir una relaci(n entre una persona y una cosa! toda relaci(n es entre personas! lo que ocurre en el derecho real! es que el sujeto pasivo de la relaci(n jurdica! es indeterminado y esta representado por toda la comunidad! la cual de%e permitir al titular del derecho! ejercerlo li%remente. Clasificacin de los Derechos eales y Derechos Personales. reales y

@reviamente es menester aclarar que! los derechos como las acciones! personales se pueden clasi"icar en & ;ienes muebles ;ienes inmuebles se $n lo sea la cosa en que han de ejercerse! o que se de%e. Art. ;34.

Art. ;34. Los derechos y acciones se reputan %ienes mue%les o inmue%les! se $n lo sea la cosa en que han de ejercerse! o que se de%e. As el derecho de usu"ructo so%re un inmue%le! es inmue%le. As la acci(n del comprador para que se le entre ue la "inca comprada! es inmue%le: y la acci(n del que ha prestado dinero! para que se le pa ue!es mue%le. Ej. 0especto a los Derechos eales.

2ay que distin uir tres situaciones di"erentes& 1.,D 0eales que solo pueden ser inmuebles! Eipoteca Servidum%re activa Ea%itaci(n

+estos siempre recaen so%re inmue%les*.,D 0eales que solo pueden ser muebles! o Prenda. enerales! pudiendo ser muebles o inmuebles

8.,D 0eales se sujetan a las normas indistintamente!

Dominio ,so ,su"ructo. Este criterio de distinci(n! se mantiene en las obligaciones de dar! es decir! aquellas que tienen como o%jeto trans"erir el dominio de la cosa. Ein em%ar o! en las obligaciones de hacer! se aplica el criterio que esta%lece el art. ;31 C.C. a sa%er& las o%li aciones que se de%en se reputan mue%les. La doctrina ha hecho e'tensivo este criterio! en virtud del principio de la analo a! a las o%li aciones de no hacer. Art. ;31. Los hechos que se de%en se reputan mue%les. La acci(n para que un art"ice ejecute la o%ra convenida! o resar9a los perjuicios causados por la inejecuci(n del convenio! entra por consi uiente en la clase de los %ienes mue%les. Asimismo! hay ciertos derechos y acciones que por ser e3trapatrimoniales! no pueden considerares ni mue%les! ni inmue%les: son "undamentalmente derechos de "amilia. Ej & Derecho a pedir la separaci(n de %ienes Derecho a pedir el divorcio! la acci(n de nulidad dematrimonio. @or otro lado! hay derechos e3trapatrimoniales! como el derecho a alimentos! que es de naturale0a mueble 1. &os derechos subjetivos como cosas' bases dogm#ticas del fenmeno y sus consecuencias pr#cticas 8. Derechos reales y personales& concepto y di"erencias. Paralelo entre derechos reales y personales.

DE0EC2PE 0EALEE

DE0EC2PE @E0EPGALEE

Ee ejerce so%re una cosa! sin intermediarios! Importa una relaci(n indirecta! porque el sujeto directamente. activo para ejercer su derecho! de%e vincularse con el sujeto pasivo Ciertos derechos reales como la prenda y la Eolo otor a el derecho de hipoteca! otor an derechos especiales eneral. +pre"erencia y persecuci(n-. aranta +prenda-

Gacen acciones reales que son a%stractas! se Gacen acciones personales! que son relativas! ejercen contra cualquier persona porque se ejercen contra ciertas y determinadas personas! a sa%er el deudor. Es perpetuo! prolon ado en el tiempo! Es esencialmente temporal! porque una ve9 permanente porque dura mientras su titular lo que se cumple se e'tin ue por su ejercicio. desee. @ara adquirir un derecho real se necesita de un ttulo y de un modo de adquirir +teora romanista-. @or este motivo! de los contratos en Chile! jam#s nacen derechos reales! porque los contratos son ttulos y por lo tanto para que na9ca el derecho real! de%e operar un modo de adquirir! el que normalmente ser# la /radici(n. @ara adquirir un derecho personal! %asta con que apare9ca cualquiera de las "uentes de las o%li aciones contenidas en el art. 1>8< Art. 1>8<.

Las o%li aciones nacen! ya del concurso real de las voluntades de dos o m#s personas!como Ej. cele%rado un contrato de compraventa! solo los contratos o convenciones: nacen derechos personales! o%li aciones! que ser#n "undamentalmente dos& ya de un hecho voluntario de la persona que se o%li a! como en la aceptaci(n de Art. 1F! GF a( o%li aci(n del comprador de pa ar el precio: 11* una herencia o le ado y en todos los y! cuasicontratos: ya a consecuencia de un hecho que ha in"erido b( o%li aci(n del vendedor de entre ar la cosa injuria o daAo a otra persona! como en los vendida. delitos y cuasidelitos: La compraventa! por re la eneral! es consensual ya por disposici(n de la ley! como entre y e'cepcionalmente solemne: por lo tanto! una los padres y los hijos sujetos a patria potestad. ve9 que se "orm( el consentimiento! se per"eccion( el contrato y nacer#n los derechos personales! pero el comprador todava no se ha hecho dueAo de la cosa vendida +no ha nacido el derecho real de dominio-: para que esto ocurra el vendedor le de%e hacer la tradici(n de la cosa que normalmente se hace por medio de la entre a y solo una ve9 que ha operado la tradici(n! el comprador se hace dueAo Eiempre "orman parte del activo del patrimonio Los derechos personales pueden "ormar parte del activo o del pasivo del patrimonio

Los derechos reales! salvo ciertas servidum%res La mayora de la doctrina considera que estos +art. 33*! en relaci(n con el *;1*-! pueden derechos no son suscepti%les de adquirirse o anarse y perderse por la prescripci(n perderse por prescripci(n! porque no pueden poseerse! y la posesi(n es un elemento Art. 33*. "undamental en la prescripci(n: sin em%ar o! esto se discute! porque al unos autores Las servidum%res discontinuas de todas clases y +0ossende 1 0osas- piensan que los derechos las servidum%res continuas inaparentes pueden personales si se pueden poseer y por lo tanto

>. "numeracin de los derechos reales. Eon derechos reales el de dominio! el de herencia! los de usu"ructo! uso o ha%itaci(n! los de servidum%res activas! el de prenda y el de hipoteca. =. "3amen comparativo del estatuto jurdico de los bienes muebles e inmuebles. &ibro de bienes ver

C+D,&- L.. "l derecho de propiedad.

1. Concepto de propiedad. Art. ;3* del C(di o civil de"ine el dominio en los si uientes t.rminos& UEl dominio +que se llama tam%i.n propiedad- es un derecho real en una cosa corporal para o9ar y disponer de ella ar%itrariamente! no siendo contra ley o contra derecho ajeno. La propiedad separada del oce de la cosa! se llama mera o nuda propiedad.V El artculo ;38 del mismo c(di o esta%lece que Uso%re las cosas incorporales hay tam%i.n una especie de propiedad.V * Caractersticas de la propiedad como derecho subjetivo.1.Es a%soluto. Esta es la caracterstica m#s criticada del derecho de dominio que los autores ven consa rada en la "rase Upara o9ar y disponer de ella ar%itrariamenteV. Lo a%soluto del derecho de dominio puede tomarse si uiendo al pro"esor Alessandri en dos sentidos no e'cluyentes& acomo que el dueAo o titular de este derecho puede ejercer so%re la cosa todas las "acultades posi%les: esto si ni"ica que el titular posee la suma de "acultades que le son con"eridas por la ley. %como que el titular del derecho de dominio tiene un poder so%erano para usar! o9ar y disponer de la cosa a su ar%itrio sin que nadie pueda limitarle su ejercicio. Esta concepci(n a%soluta del derecho de dominio en t.rminos que con"iere a su titular un poder ilimitado! es decir! una "acultad que le permita hacer lo que a .l le pla9ca! es considerada como una concepci(n e'a erada! porque de%e tomarse en cuenta que el titular del derecho de dominio! se $n la ley! tiene e"ectivamente "acultades li%res y e'clusivas! pero s(lo dentro de los lmites que el mismo dominio "ija con anterioridad. Don 5itorio @escio seAala precisamente que estas limitaciones Uno siendo contra ley o contra derecho ajenoV contienen el ermen del de%ilitamiento del derecho de propiedad. Con .l los autores modernos pre"ieren no ha%lar de dominio como derecho Ua%solutoV sino como U eneral e independienteV porque autori9a al titular para aprovecharse de todas las utilidades que la cosa pueda enerar! salvo las e'cepciones que implican la e'istencia de otros derechos reales so%re la misma cosa. As entonces aparece que estos lmites dentro de los cuales puede ejercerse el derecho de dominio son impuestos para determinar el real contenido del mismo! o

sea! no son limitaciones e'ternas que vienen a restrin ir en al una "orma el derecho de dominio! como sucede en aquel caso en que se esta%le9can al unos derechos reales que limiten las "acultades del titular! como sucedera si se constituyera un usu"ructo so%re un inmue%le! pues en tal caso! el titular del dominio vera limitado el ejercicio de su dominio! porque un tercero es titular del derecho de usu"ructo so%re el mismo inmue%le. Go es a esta clase de limitaci(n a la que nos re"erimos! sino a las limitaciones esta%lecidas por la ley para determinar el sentido y alcance de las "acultades que con"iere el derecho de dominio. Del tenor del art.;3* puede concluirse que es .sta la concepci(n que consa ra el le islador! porque! si %ien es cierto que entre nosotros el derecho de dominio con"iere "acultades a su titular que pueden ser ejercidas en "orma a%soluta! tam%i.n esta%lece limitaciones dentro de las cuales van a poder ejercerse esas "acultades. Estas limitaciones son& la ley y el derecho ajeno. *., Es e'clusivo. Ei ni"ica que el derecho de dominio supone un solo titular! un titular $nico! "acultado para usar! o9ar y disponer de la cosa pudiendo impedir la intromisi(n de terceros en el ejercicio de ese derecho. Es decir! el titular va a ejercer las "acultades que con"iere este derecho! dotado de la potestad su"iciente como para impedir que terceros se inmiscuyan! limiten o coarten el ejercicio de sus "acultades. Esta e'clusividad no o%sta a que conjuntamente con el derecho de propiedad puedan e'istir so%re la misma cosa otros derechos reales con titulares distintos. Gada o%sta a que una persona sea titular del dominio de una cosa y que otra ten a un derecho de usu"ructo so%re ella. Lo que sucede es que no puede ha%er dos o mas personas que sean dueAas de la totalidad de la cosa! es decir dos o m#s dueAos del todo. Es per"ectamente posi%le entonces que dos o m#s personas sean titulares de un derecho de dominio so%re una misma cosa! correspondiendo a cada uno una parte o cuota de ese derecho. Lo que no puede ha%er son dos o m#s personas como titulares de un derecho de dominio total so%re la cosa. Ee dice que cuando dos o m#s personas son titulares de un derecho de dominio so%re una misma cosa! caeran i ualmente dentro de la concepci(n del derecho de propiedad del c(di o civil. E'iste una sola di"erencia& en un caso la cosa pertenece a una sola persona y! en el otro! a varias. Cuando el derecho de dominio tiene varios titulares ha%laremos de copropiedad o condominio. A pesar de ello se ha discutido si este condominio o copropiedad es el mismo derecho de dominio al cual se re"iere el art.;3* del C(di o civil. Al unos estiman que son derechos distintos! porque en el condominio desaparecera la caracterstica de e'clusividad propia del dominio. Ein em%ar o! el sentir mayoritario es que no son cosas distintas! sino que el dominio y el condominio son una misma clase de derecho! e'istiendo una distinci(n solamente en que en un caso hay un solo titular de un derecho y en el otro hay varios titulares! y que esto! en manera al una se opone al car#cter e'clusivo del dominio. Cuando hay copropiedad e'iste un solo derecho con varios titulares cuotativos del mismo! los cuales podr#n ejercer independientemente las "acultades inherentes al dominio.

0ecordemos que lo que se opone al car#cter e'clusivo del dominio es el hecho que so%re una misma cosa e'istan dos o m#s derechos de dominio! totales! a%solutos e independientes uno del otro. La e'clusividad se opone a que dos o m#s personas sean titulares de la totalidad del derecho de dominio! situaci(n que no se presenta en la copropiedad! pues en ella cada dueAo o copropietario! individualmente considerado! no es titular de la totalidad del derecho de dominio! sino que s(lo de una parte o cuota de un mismo derecho de dominio. 8., Es perpetuo. Esta caracterstica nos indica que el derecho de dominio no est# sujeto a limitaci(n de tiempo. En principio! el dominio dura tanto cuanto dura la cosa en que ha de ejercerse. Go se e'tin ue este derecho por su no uso o por su no ejercicio! pues el dominio se pierde cuando! entre otras causales! la persona deja de tener la posesi(n de la cosa y ella es adquirida por un tercero! quien la posee durante el tiempo necesario para que opere la prescripci(n adquisitiva! teniendo lu ar lo dispuesto en el art.*;1<& /oda acci(n por la cual se reclama un derecho se e'tin ue por la prescripci(n adquisitiva del mismo derecho. As lo ha "allado por lo dem#s la E'cma. Corte Euprema seAalando que el derecho real de propiedad no se e'tin ue por no ha%erlo reclamado el dueAo de terceros poseedores sino que s(lo desaparece si lo adquiere otro que ale ue a su "avor la correspondiente prescripci(n adquisitiva. En cierto modo hay una sanci(n al titular ne li ente que dej( que otro la hiciera suya. E'cepcionalmente el dominio puede ser temporal! es el caso de la propiedad "iduciaria en donde el propietario "iduciario es dueAo de la cosa pero est# e'puesto a perder el dominio de ella si se cumple una condici(n resolutoria. Lo mismo en el caso de la propiedad intelectual o los derechos de autor. 1. >acultades o atributos de la propiedad. Ee le denomina a estos atri%utos! "acultades del dominio. Eon los atri%utos que otor a el derecho de dominio y tienen su "undamento en los caracteres que este derecho tiene. Estas "acultades son tres& uso! oce y disposici(n. /odo propietario tiene estas tres "acultades! salvo que haya constituido un derecho real limitativo del dominio en "avor de un tercero! en cuyo caso se est# disponiendo de al unas de estas "acultades. 4.- ,sar. Don Sernando 0o9as nos dice que usar si ni"ica servirse de la cosa tal cual es! sin re"erirse a los "rutos y sin que su utili9aci(n importe la destrucci(n inmediata de la cosa. En otras pala%ras usar consiste en aplicar la cosa a los servicios que ella proporciona! e'cluyendo el oce o su disposici(n. Apropiarse de los "rutos de la cosa cae dentro de la "acultad de oce! destruirla es consumirla! que es una posi%ilidad con"erida por la "acultad de disposici(n. Las "acultades de uso y oce de la cosa se ejercen por medio de actos que no a otan la cosa o el derecho del dueAo y que pueden ser repetidos. La "acultad de disposici(n! en cam%io! se lleva a e"ecto por medio de actos que a otan la cosa o el derecho del propietario.

El propietario puede ejercer su "acultad de uso en la "orma que a .l m#s le pla9ca! y as incluso podr# destinar la cosa para "ines a los cuales no est# naturalmente destinada y ello porque la $nica limitaci(n que el propietario tiene es la ley y el derecho ajeno +art.;3*-. La re la eneral es que la "acultad de uso no se mani"ieste en "orma aislada! sino que unida a la "acultad de oce! con la cual! por re la eneral! entra a con"undirse y por eso no es e'traAo que el art.;3*! al de"inir al derecho de dominio! no mencione al uso dentro de las "acultades que este derecho con"iere a su titular +no lo seAalan como al o distinto del oce-. Al parecer! el le islador estim( en esta disposici(n que la "acultad de uso queda%a comprendida dentro de la "acultad de oce. 5.- >acultad de <oce. Es aquella que ha%ilita para que el dueAo se apropie de los "rutos y productos de la cosa! sea que emanen de ella! como los "rutos naturales o que se o%ten an con ocasi(n de ella! como las rentas de arrendamiento de una casa. Es en virtud de esta "acultad que el dueAo de una cosa pasa a serlo de lo que ella produce: pero de%emos tener presente que en el CC no se justi"ica la adquisici(n de los "rutos de una cosa por el dueAo por el ejercicio de la "acultad de oce! sino que a trav.s de un modo de adquirir que es la accesi(n! que se $n el art.=>8& Es un modo de adquirir por el cual el dueAo de una cosa pasa a serlo de lo que ella produce! o de lo que se junta a ella. Los productos de la cosa pueden ser naturales o civiles. Esta concepci(n del CC de justi"icar la adquisici(n de los "rutos por el propietario a trav.s de la accesi(n no presenta mayor utilidad! porque en verdad el propietario de la cosa pasa a serlo de lo que ella produce no en virtud de la accesi(n! sino por el ejercicio de la "acultad de oce! es decir! en virtud de la ley. 1.- >acultad de Disposicin. La "acultad de disposici(n es la que ha%ilita al propietario para destruir materialmente la cosa! para consumirla y para desprenderse de ella. En virtud del ejercicio de esta "acultad el propietario puede destruir! trans"ormar! de radar! enajenar o trans"erir la cosa que le pertenece! es decir! en el ejercicio de esta "acultad el propietario puede reali9ar so%re la cosa cualquier acto que si ni"ique la trans"ormaci(n de la misma! siempre que dicho acto no sea contra ley o derecho ajeno. /am%i.n en ejercicio de esta "acultad el propietario puede trans"erir este derecho! transmitirlo por causa de muerte o %ien limitarlo constituyendo un derecho a "avor de terceros +prenda! hipoteca! por ejemplo-. Este atri%uto "aculta al propietario para reali9ar pr#cticamente! sin otros lmites que el derecho ajeno y la ley! toda clase de actos que alteren la "orma o sustancia de la cosa o que impliquen su detrimento! que lleven a su trans"ormaci(n o consumo! que condu9can a su trans"erencia o transmisi(n! etc.: es decir! la e'presi(n UdisponerV se toma en un si ni"icado sumamente amplio. Ee sostiene por al unos que esta "acultad de disposici(n es esencial del derecho de dominio en tal "orma que! sin esta "acultad! este derecho no podra conce%irse. En e"ecto! es per"ectamente conce%i%le un derecho de propiedad separado del uso y oce +usu"ructo-! en tal caso tenemos un titular de un derecho de dominio que se ha

desprendido de las "acultades de uso y oce en "avor de un tercero! conservando para s solamente la "acultad de disposici(n +art.<=> y ;3* inc.*-. Luis Claro Eolar nos dice que la "acultad de disposici(n comprende tanto la disposici(n de la cosa por actos "sicos! como tam%i.n por medios jurdicos. As entonces disponer puede ser tomado en sentido amplio! como trans"erir al derecho de dominio o constituir un derecho real o ravamen so%re la cosa: o en sentido restringido! limitado s(lo a trans"erir el dominio. Esta "acultad de disposici(n nos lleva a ver un principio que consa ra el CC! cual es el principio de la li%ertad de disposici(n. La "acultad de enajenar es por principio irrenuncia%le! es una "acultad de orden p$%lico. 2ay consenso doctrinario en que todo propietario puede autolimitar sus "acultades de uso y oce! pero se discute si puede limitarse en su "acultad de disposici(n. Ea%emos que la contravenci(n a una norma de orden p$%lico trae como sanci(n la nulidad a%soluta del acto. En el C(di o encontramos diversas disposiciones que contemplan y cautelan la li%ertad de disposici(n! as por ejemplo& la norma del art.<>< +materia de propiedad "iduciaria- que esta%lece la supresi(n de los "ideicomisos perpetuos y de los mayora9 os! instituciones que atenta%an contra la li%ertad de disposici(n desde el momento en que los %ienes so%re los cuales .stos se constituan queda%an en manos de ciertas personas! no pudiendo ser trans"eridos a terceros. Ptras normas que persi uen el mismo "in son los arts. 11*= +asi naciones testamentarias-! 1?=> +arrendamiento-! *481 +censo-! *>1; +hipotecas-! etc. @ero! no o%stante consa rarse el principio de la li%ertad de disposici(n! hay ciertos casos en que el le islador autori9a en "orma e'presa las prohi%iciones de enajenar! as por ejemplo& el art.<;1 "aculta a quien constituye una propiedad "iduciaria para prohi%ir la enajenaci(n entre vivos: i ual situaci(n contempla el art.1>8* en relaci(n con las donaciones entre vivos y el art.<?8 inc.8 en virtud del cual el constituyente del usu"ructo puede prohi%ir al usu"ructuario ceder o enajenar su usu"ructo. &as cl#usulas de no enajenar El principio de la li%ertad de disposici(n nos plantea un pro%lema en aquellos casos en que el le islador no ha permitido el esta%lecimiento de la prohi%ici(n de enajenar. @odr#n las partes! por su sola voluntad disponer prohi%iciones de enajenar[ Esto nos en"renta al pro%lema de la valide9 de las cl#usulas convencionales de no enajenar! es decir! la limitaci(n convencional de la "acultad de disposici(n. @or un lado! un sector de la doctrina se inclina por la valide9 de estas cl#usulas y se %asan en la "amosa e'presi(n contenida en el artculo ; de la Declaraci(n de derechos del hom%re de 1<3?! Utodo lo que no est# prohi%ido est# permitidoV. As inmersos en el derecho privado! puede hacerse todo aquello que no est. prohi%ido por la ley! lue o! nada o%sta a que pueda convenirse una cl#usula de no enajenar! no ha%iendo entonces disposici(n de car#cter eneral que proh%a las cl#usulas convencionales de no enajenar! sino que la prohi%ici(n est# esta%lecida en sentido contrario! por cuanto se presentan al unos casos particulares en que el le islador proh%e las cl#usulas de no enajenar +arts.1?=>! *481! *>1; CC-: concluyen diciendo que si el le islador proh%e estas cl#usulas en determinados casos! ello es porque la re la eneral es la de la li%ertad para convenir estas cl#usulas.

@or otro lado se apoyan en un a"orismo romano Uquien puede lo m#s puedo tam%i.n lo menosV! pues indican que el dueAo puede desprenderse de todas las "acultades que le con"iere el derecho de dominio y es justamente eso lo que hace cuando enajena la cosa! cuando trans"iere el derecho real de dominio: y si puede desprenderse de todas las "acultades que el dominio con"iere ,que es lo m#s,! tam%i.n puede renunciar al ejercicio de una de esas "acultades como es la disposici(n ,que es lo menos,. Sinalmente! ar umentan con el art.;8 G.8 del 0e lamento del 0e istro Conservatorio de Hienes 0aces! que seAala& @ueden inscri%irse& 8., /odo impedimento o prohi%ici(n re"erente a inmue%les! sea convencional! le al o judicial! que em%arace o limite de cualquier modo el li%re ejercicio del derecho de enajenar... Aqu el le islador estara reconociendo implcitamente la valide9 de las cl#usulas de no enajenar. Ahora! la cuesti(n de derecho que se presenta cuando aceptamos la valide9 de estas cl#usulas! es sa%er cual es la sanci(n para el caso de incumplimiento o desconocimiento del pacto! es decir! que pasa si e'istiendo esta cl#usula limitativa el dueAo enajena i ualmente la propiedad. A., @ara al unos se tratara aqu de una instituci(n similar al em%ar o ordenado por el jue9 y! por consi uiente! el acto en que se procede a la enajenaci(n de la cosa contravini.ndose la prohi%ici(n convencional adolecera de nulidad a%soluta! con"orme al art.1>=> n.8. Ptros estiman que en este caso no puede ha%er nulidad! porque la nulidad es una sanci(n esta%lecida por la ley para la in"racci(n de sus propias disposiciones y no para la violaci(n de los pactos entre las partes. Ee estima tam%i.n que las cl#usulas de no enajenar constituyen una o%li aci(n de no hacer y que su incumplimiento dara derecho a la indemni9aci(n de perjuicios con"orme al art.1;;; CC& /oda o%li aci(n de no hacer una cosa se resuelve en la de indemni9ar los perjuicios! si el deudor contraviene y no puede deshacerse lo hecho. H., Ptro sector de la doctrina sostiene que dichas cl#usulas no tienen valide9. Ee "undan! entre otras cosas! en el principio de la li%re circulaci(n y disposici(n de los %ienes! el cual est# consa rado en el propio te'to del CC y en su mensaje! con la caracterstica muy especial de que las normas que cautelan la li%re circulaci(n de los %ienes son de orden p$%lico y es justamente este car#cter el que impide que la voluntad de las partes pueda esta%lecer limitaciones a dicha "acultad. EeAalan que s(lo el le islador podra esta%lecer e'cepciones a estas normas de orden p$%lico que consa ran la li%re circulaci(n de los %ienes. En se undo lu ar! indican que si pudiera pactarse li%remente las cl#usulas de no enajenar! no ha%ra ra9(n al una para que el le islador las hu%iera autori9ado e'presamente para ciertos y determinados casos. En tercer lu ar! hay diversas disposiciones del CC de car#cter eneral que se oponen a esta cl#usula! como sucede con los arts.;3* y 1314& @ueden venderse todas las cosas corporales o incorporales cuya enajenaci(n no est.e prohi%ida por ley. Indican que el art.;3* tiene una parte de la cual ca%e desprender que no pueden esta%lecerse cl#usulas de no enajenar& U...disponer de ella ar%itrariamente...V.

El cuarto ar umento que se da tiene por o%jeto destruir uno de los "undamentos principales de la tesis anterior! que es la disposici(n del art.;8 n.8 del 0e lamento del 0e istro Conservatorio de Hienes 0aces. /omando como %ase el mismo artculo! dice que no puede concluirse que el le islador est.e aceptando la valide9 de las cl#usulas de no enajenar: al contrario! este artculo est# permitiendo hacer una inscripci(n! pero no si ni"ica que la est. e'i iendo. @or lo tanto! la in"racci(n a este precepto no tiene sanci(n: adem#s seAalan que el art.;8 n.8 est# contenido en un re lamento ,aunque es discuti%le! pues la dictaci(n de este re lamento se reali9( en virtud del propio CC +art.=?;- y tendra "uer9a de ley, y las disposiciones contrarias a la cl#usula est#n contenidas en la ley +CC- y el re lamento no puede so%repasar las disposiciones de la ley. Ahora! de acuerdo con esta tesis! Zqu. sucede si se pacta una cl#usula convencional de no enajenar[ Ee estima que esa cl#usula sera nula a%solutamente por adolecer de o%jeto ilcito! porque contraviene normas de orden p$%lico al impedir la li%re circulaci(n de los %ienes. La jurisprudencia ha resuelto en el caso de estas cl#usulas que si se contraviene el pacto no ha%ra nulidad a%soluta por o%jeto ilcito "undado en una contravenci(n del art.1>=> n.8! como sustentan al unos partidarios de la valide9 de estas cl#usulas. Eostiene la Corte que el art.1>=> n.8 seAala que hay o%jeto ilcito cuando se contraviene una prohi%ici(n judicial de enajenar y en estas cl#usulas se estara solamente ante prohi%iciones de car#cter convencional! la cual no se incluye en el art.1>=> n.8. Eostienen los tri%unales que estas cl#usulas comprenden una o%li aci(n de no hacer y que si se in"rin e una o%li aci(n de no hacer! es decir! si se hace aquello que no de%a hacerse! la otra parte tiene el derecho de demandar indemni9aci(n de perjuicios +art.1;;;-. 2ay otro sector que estima que cuando se conviene una cl#usula se ha%ra esta%lecido una condici(n resolutoria +1>3?-! que consistira en el incumplimiento de una o%li aci(n contractual& la de no disponer de la cosa: de tal manera que si se contraviene la prohi%ici(n de no enajenar se estara incumpliendo la o%li aci(n y operara la condici(n resolutoria y se estara concluyendo el contrato! pudiendo tam%i.n ale arse su cumplimiento. Es importante tener presente que nos re"erimos a las cl#usulas convencionales de no disponer! esto es! a aquellas cl#usulas convenidas e incorporadas en el acto jurdico por la sola voluntad de las partes: porque hay prohi%iciones de no disponer esta%lecidas por la ley! las cuales tienen plena e indiscutida e"icacia y su in"racci(n adolece de nulidad a%soluta por o%jeto ilcito +art.1>=> parte "inal-. Estas prohi%iciones le ales se encuentran en diversas leyes y normalmente persi uen "ines espec"icos! por ejemplo& la ley que proh%e enajenar la vivienda adquirida por su%sidio ha%itacional. P el caso de los vehculos internados con %ene"icio de e'iliados! o con "ranquicia aduanera por vivir m#s de ; aAos en el e'tranjero.

@ara resolver so%re su valide9! hay que tener presente que las cl#usulas convencionales de no enajenar pueden conce%irse en t.rminos relativos o a%solutos. En t.rminos relativos! cuando la persona queda o%li ada a no disponer de la cosa durante cierto perodo de tiempo! por ejemplo& mientras dure el contrato de arrendamiento. Eera en t.rminos a%solutos cuando la persona se compromete a no disponer jam#s de la cosa. Los tri%unales de justicia! sin e'cepci(n! recha9an la valide9 de las cl#usulas convencionales de no disponer conce%idas en t.rminos a%solutos! porque a"irman que respecto de ellas no ca%e la menor duda que entra%an o limitan la li%re circulaci(n o disposici(n de los %ienes. Las conce%idas en t.rminos relativos tam%i.n constituyen una limitaci(n a esa "acultad! pero! conce%idas durante un cierto lapso de manera que! transcurrido el perodo! ha%r# plena posi%ilidad de disponer. Esta soluci(n claramente viene del derecho "ranc.s en donde desde hace mucho que las cl#usulas de no enajenar en t.rminos relativos son aceptadas por los jueces. Claro est# que dos condiciones de%en de darse& La limitaci(n en el tiempo! el inter.s le timo de la cl#usula. All# es com$n pactar una pena para el caso de incumplimiento de la cl#usula o en su de"ecto el jue9 condena en daAos y perjuicios al in"ractor. Esto se ve claramente en los llamados Upactos de pre"erenciaV. @i.nsese solamente que una parte puede cele%rar un contrato con otra en cuya virtud una de ellas se o%li a a no enajenar la cosa mientras dure un perodo de opci(n o de re"le'i(n de la contraparte que se muestra interesada en adquirir a un precio "ijado de antemano. Eup(n ase que el dueAo ante una mejor o"erta enajena la cosa sin esperar el tiempo acordado. Los perjuicios son enormes pues el contratante qued( sin poder adquirir el inmue%le! y salvo una indemni9aci(n de perjuicios elevadsima podra reparar el daAo causado. 5.ase el asunto desde otro punto de vista! cuando el interesado s(lo ha o%tenido la cl#usula para impedir que un tercero adquiera! sin que "inalmente se decida a comprar! el daAo por el tiempo de inmovili9aci(n y por la p.rdida de la oportunidad de vender a un tercero! es enorme para el dueAo. >. Propiedad y posesin. 1. La posesi(n es un hecho! la propiedad un derecho *. La posesi(n est# prote ida por las acciones posesorias! la propiedad por la acci(n reivindicatoria 8. Ee puede poseer por varios ttulos! se puede ser dueAo por un solo ttulo ;. "3tensin de la propiedad A.&imitaciones del derecho de propiedad El C(di o civil al de"inir el derecho de dominio en el art.;3* pareciera a primera vista indicar que ese derecho no tiene pr#cticamente limitaciones! pero a continuaci(n el le islador seAalan dos randes limitaciones al derecho y al ejercicio de las "acultades que con"iere el dominio! que son& la ley y el derecho ajeno. 1., La Ley.

A trav.s de la ley son numerosas las limitaciones que se han impuesto al derecho de dominio! las que persi uen diversas "inalidades& se uridad! %ien p$%lico! etc. Al unas se encuentran en la ley Pr #nica de Qunicipalidades! en la ley de servicios el.ctricos! en la ordenan9a eneral de ur%anismo y construcci(n. Entre las limitaciones esta%lecidas por la ley! una muy importante es la posi%ilidad de e'propiaci(n de los %ienes por causa de utilidad p$%lica. La limitaci(n es tan rande que se lle a a privar al titular del derecho de dominio por causa de utilidad p$%lica! de acuerdo con la ley. Gosotros nos limitaremos en ran parte de este curso a estudiar las limitaciones le ales que se seAalan a partir del ttulo 5III +del li%ro II- denominado UDe las limitaciones del dominio y primeramente de la propiedad "iduciariaV. +arts.<8* y ss.*., El Derecho Ajeno. Es una limitaci(n que hay que considerar con detenci(n y cuidado! porque puede ser "uente de diversos pro%lemas. Al decir el le islador que puede el dueAo disponer y o9ar de sus %ienes ar%itrariamente! no siendo contra derecho ajeno! en el "ondo est# seAalando que el titular del derecho de dominio puede ejercer su derecho: pero siempre que ese ejercicio o derecho no coarte los derechos de los dem#s. Este es uno de los aspectos de la llamada teora del a%uso del derecho! de acuerdo con la cual! si una persona que es titular de un derecho lo ejerce en "orma a%usiva causando daAo o perjuicio a otra persona! esto constituira un delito o cuasidelito civil y! por lo tanto! ori inara la o%li aci(n de indemni9ar perjuicios. En materia de derecho de dominio es donde esta teora ha tenido mayor aplicaci(n! especialmente por lo dicho en el art.;3* ;. Clases de propiedad 1., En cuanto a la "acultad que otor a a la persona titular del derecho. El mismo artculo ;3* del C(di o civil la esta%lece& a- Propiedad plena' La propiedad es plena cuando el titular del derecho de dominio tiene la suma de "acultades que .ste le con"iere! es decir! el uso! el oce y la disposici(n. %- 8uda propiedad' Ee llama nuda propiedad cuando el titular se ha desprendido de las "acultades de uso y oce! conservando para s s(lo la "acultad de disposici(n. Esta situaci(n la encontramos cuando el propietario ha constituido un derecho de usu"ructo a "avor de un tercero. *., /am%i.n en relaci(n con las "acultades del dominio! .ste puede ser a%soluto o "iduciario& a- Dominio absoluto se presenta cuando no est# sujeto a condici(n cuyo cumplimiento implique la e'tinci(n del derecho de dominio. %- Propiedad fiduciaria si el dominio est# sujeto a una condici(n en virtud de cuyo cumplimiento se e'tin ue el derecho del titular pasando la propiedad a manos de una tercera persona. 8., En relaci(n al n$mero de titulares&

a- Dominio e3clusivo es aquel que pertenece a una sola persona! que puede ser natural o jurdica. %- Dominio proindiviso es aquel en que un mismo derecho de propiedad pertenece cuantitativamente a diversas personas y so%re una misma cosa! siendo cada uno de ellos titulares de una cuota. A este respecto no de%e olvidarse que cuando en"rentamos este dominio proindiviso hay un solo derecho de propiedad que tiene varios titulares y que recae so%re una sola cosa! situaci(n que no de%e con"undirse cuando respecto de una misma cosa hay dos o m#s derechos! como sucede cuando una persona tiene el derecho de dominio so%re una cosa y otra el usu"ructo so%re la misma! pues estamos aqu "rente a derechos distintos y con titulares distintos! situaci(n ajena a la propiedad proindiviso. /ampoco de%e con"undirse con la propiedad "iduciaria! en la cual hay un solo derecho de dominio! pero esta radicado primero en una persona y despu.s en otra! cam%io que se produce por el cumplimiento de una condici(n. Cuando hay varios titulares de un mismo derecho de dominio! est#n sometidos a un r. imen jurdico que es la comunidad! salvo que entre ellos e'ista al $n contrato di"erente +art.*84> CC-. >., @or $ltimo! se clasi"ica al dominio atendiendo al o%jeto so%re el cual recae. As se ha%la de propiedad civil! propiedad minera! propiedad intelectual! propiedad industrial! propiedad ind ena! etc. A estas en particular! nos re"eriremos cuando estudiemos al unas nociones %#sicas de propiedades especiales. H#stenos por ahora seAalar que la propiedad civil! es la que se encuentra de"inida en el art.;3* del CC. Esta propiedad civil adquiere ri%etes particulares cuando asume la "orma de la llamada propiedad hori9ontal! que es una "orma especial de propiedad aplica%le a aquellas situaciones en que los distintos pisos de un edi"icio o los departamentos en que se encuentra dividido cada piso! pertenecen a distintos propietarios. @ero no s(lo a estos se aplica el r. imen de propiedad hori9ontal! sino que tam%i.n a los conjuntos ha%itacionales y edi"icios aislados o adosados de uno o m#s pisos! aunque ten an salidas individuales. =. Copropiedad. Go hay consenso un#nime en la doctrina so%re la sinonimia de estos dos conceptos. Q#s %ien se produce la situaci(n contraria e'istiran serias diver encia de contenido entre la comunidad y la copropiedad! a pesar de que muchos autores consideran los t.rminos copropiedad! condominio! indivisi(n! proindivisi(n comunidad y propiedad colectiva como sin(nimos. De%e decirse para partir en este tema que copropiedad! condominio o propiedad colectiva responden a un mismo "en(meno! es decir! a una especie de comunidad en cuya virtud concurren Uel derecho de propiedad de dos o m#s personas so%re una sola y misma cosa! proindiviso! cosa que corresponde a todas y cada una de ellas en

una parte alcuota! ideal o a%stractaV! si uiendo as de cerca la de"inici(n de don Luis Claro Eolar. 5emos ya que siendo la copropiedad una especie de comunidad! .sta es l( icamente el .nero. La comunidad se nos presenta entonces cuando dos o m#s personas se hallan respecto de una cosa en la misma situaci(n jurdica! cuando tienen el mismo derecho so%re la misma cosa +esta es la situaci(n de los copropietarios- o son poseedores o tenedores a un tiempo de la misma cosa. Claramente puede ha%er comunidad de copropietarios! de coposeedores y de cotenedores! pero no entre un propietario y un tenedor! aunque am%os derechos recai an so%re la misma cosa ellos son de distinta naturale9a! por ejemplo no hay comunidad entre el nudo propietario y el usu"ructuario. Ptra corriente de pensamiento ha%la! en eneral! de copropiedad cuando el derecho de dominio pertenece a varias personas so%re cosas sin ulares! reserv#ndose la e'presi(n comunidad para hacer re"erencia al estado de indivisi(n que recae so%re las universalidades jurdicas! como sera el caso de la herencia. As la comunidad e'iste cuando dos o m#s personas tienen derechos de i ual naturale9a so%re un conjunto de %ienes que con"i uran o con"orman una universalidad jurdica: en tanto que! e'iste copropiedad cuando dos o mas individuos tienen en com$n el derecho de dominio so%re una especie o %ien determinado. @ensemos en la situaci(n que se produce cuando muchas personas tienen respecto de un %ien ra9 derechos de hipotecas! no podemos ha%lar de copropiedad hipotecaria! hay all una comunidad hipotecaria. Lo mismo cuando varias personas usan un autom(vil que pertenece a una empresa cuya actividad es el arriendo de vehculos! e'iste all una comunidad de usuarios. La hay tam%i.n cuando "allece una persona los herederos no son copropietarios de la universalidad de %ienes que es la herencia sino comuneros. En otras pala%ras la copropiedad es aquella comunidad de dueAos de una misma cosa. Una situaci(n jurdica no descarta a%solutamente la otra. Es decir! se puede ser propietario e'clusivo respecto de un %ien y comunero respecto de otro donde el primero tam%i.n "orma parte! como es el caso preciso la llamada propiedad hori9ontal! pues cuando compramos un departamento dentro de un edi"icio somos dueAos e'clusivos del departamento que nos corresponde! pero a la ve9! tenemos un derecho en com$n con los dem#s s copropietarios so%re las cosas o especies comunes del departamento. >uentes de la comunidad 1., ,n hecho. El hecho m#s "recuente es la muerte! lo que da ori en a la comunidad hereditaria. *., ,n contrato. Cuando dos o m#s personas adquieren en com$n una cosa por cualquier ttulo traslaticio de dominio y tam%i.n cuando el dueAo de un %ien se desprende de una cuota de su dominio cedi.ndosela a otra persona. 8., &a ley. La ley puede crear la comunidad como es el caso de la ley GN1?.;8< so%re copropiedad inmo%iliaria.

El CC re lamenta a la comunidad especialmente en materia de partici(n de %ienes +art.181<- y en el cuasicontrato de comunidad +art.*84> y si uientes-. Ein em%ar o la encontramos tam%i.n en la propiedad "iduciaria +art.<>*- pues se permite la pluralidad de propietarios "iduciarios. El principio de la le islaci(n chilena es de ser contraria al sistema de propiedad com$n! e incluso m#s! el le islador tiende a o%tener que se produ9can las divisiones de esta propiedad com$n y es as como cualquiera de los copropietarios puede pedir en cualquier momento la divisi(n de la cosa com$n y al pedirse .sta se est# instando por el t.rmino del r. imen de comunidad. Eolamente no se podra pedir la divisi(n cuando se hu%iese convenido e'presamente que ello no pudiere hacerse! esto es! cuando se ha pactado la indivisi(n entre los distintos comuneros: pero a$n m#s! incluso en este pacto de indivisi(n el le islador seAala limitaciones! porque no puede este pacto durar m#s de ; aAos +art.181< CC-. >acultades de los comuneros , >acultades sobre su cuota& Cada comunero es considerado dueAo individual y e'clusivo de su cuota! por lo que puede disponer li%remente de ella! no necesitando del consentimiento de los dem#s comuneros. Ee entiende por cuota una porci(n ideal determinada o determina%le que cada uno de los comuneros tiene so%re la cosa com$n! es decir! so%re la cosa o%jeto de la comunidad. Las cuotas pueden ser i uales o distintas entre s! pero la suma de todas ellas de%e representar la unidad de la cosa. Gormalmente! estas cuotas se e'presan en "racci(n +arts.1?43 y *84< CC-. En el sistema chileno! cada uno de los herederos puede disponer de la cuota que le pertenece con la m#s a%soluta li%ertad! puede hacerlo por acto entre vivos! lo que en al unos casos nos va a en"rentar al pro%lema de la tradici(n del derecho so%re la cuota! o puede hipotecarla. +En eneral! todo lo relativo a la comunidad se re ula por las normas del cuasicontrato de comunidad arts.*84> y si uientes-. , >acultades sobre la cosa com!n& Cara comunero puede servirse para su uso personal +art.*84; en relaci(n con el art.*431 nN*- de las cosas comunes con tal que las emplee se $n su uso ordinario y no entra%e el justo uso de los dem#s comuneros. @ara que los comuneros puedan disponer de la cosa com$n de%en actuar todos de com$n acuerdo! es decir! por unanimidad. :bligaciones de los comuneros 1., Contri%uir a las e'pensas +art.*84? en relaci(n con el art.*431 nN8*., @rohi%ici(n de hacer innovaciones sin el consentimiento de los otros +art.*431 nN>8., Eervirse de la cosa com$n para su uso personal respetando tanto el destino ordinario de la cosa como el justo uso de los dem#s +art.*431 nN*>., P%li aci(n de restituir lo que saca de la comunidad +art.*843-dministracin de la cosa com!n

Ei no e'iste un administrador todos los comuneros tienen las mismas "acultades para administrar y las decisiones como se dijo de%en de tomarse a la unanimidad. Los comuneros tienen derecho a veto! es decir! derecho a oponerse a los actos de los dem#s comuneros! con la sola e'cepci(n que este veto es improcedente trat#ndose de actos de mera conservaci(n de la cosa com$n. La oportunidad para hacer valer este derecho a veto es antes que el acto se haya ejecutado. Una ve9 ejecutado s(lo se tiene derecho a demandar indemni9aci(n de perjuicios. En todas estas materias ri en las disposiciones relativas a la administraci(n de %ienes sociales! art.*431 y ss. Lo cierto es que se ha planteado la duda acerca de sa%er si entre los comuneros e'iste como es el caso entre socios! el mandato t#cito y recproco para administrar. La doctrina chilena cree que la remisi(n que hace el C(di o civil de la comunidad a las disposiciones del contrato de sociedad no alcan9an al art.*431 inc.1N! s(lo a los n$meros 1a >! esto por aplicaci(n prioritaria del art.*84< a la comunidad. esponsabilidad de los comuneros @ara determinar la responsa%ilidad de los comuneros se suele distin uir entre& a- Deudas contradas por un comunero! durante la comunidad! y en pro de ella +art.*84<-& responde el comunero que la contrajo con acci(n de reem%olso contra la comunidad. %- Deudas contradas por varios comuneros! durante la comunidad! en pro de ella! pero sin e'presi(n de cuota y sin solidaridad& 0esponden todos los comuneros que la contrajeron por partes i uales! salvo el derecho del comunero por lo que haya pa ado dem#s. c- /rat#ndose de deudas personales& Ee $n el art. *843 responde el que la contrajo de culpa leve. Aplicando conjuntamente el art.*811 y el 18>< la cuota del insolvente rava a los dem#s. Clases de Comunidad 1., -tendiendo al objeto so%re el cual recae la indivisi(n de la comunidad! puede ha%er& - Comunidad sobre una universalidad. - Comunidad sobre una cosa singular. *., Desde otro punto de vista! la comunidad se puede clasi"icar en atencin al origen de la misma! y as puede nacer de un hecho! de la voluntad o de la ley& a) 8ace de un hecho la comunidad hereditaria! la cual sur e por la muerte del titular de la herencia. b) 8ace por la voluntad de los titulares de la comunidad cuando * o m s personas adquieren en com$n el mismo %ien. c) 8ace de la ley en el caso de la propiedad hori9ontal! en que por disposici(n de la ley hay ciertos casos en que se mantiene en comunidad indivisa y en las cuales tienen derecho todos los copropietarios de la propiedad hori9ontal.

8., Desde otro punto de vista! desde su duracin o permanencia en el tiempo pueden ser& - /emporales - Perpetuas. &a e3tincin de la comunidad La comunidad se e'tin ue por +art.*81*-& a- La reuni(n de las cuotas en una sola persona: %- La destrucci(n de la cosa com$n: c- La divisi(n del ha%er com$n.

C+D,&- L... 7odos de adquirir el dominio.

1. Concepto general y enumeracin Eon ciertos hechos materiales o jurdicos a los cuales la ley les atri%uye la virtud de hacer nacer o traspasar el derecho de dominioV. -rtculo 6DD. Los modos de adquirir el dominio son la ocupaci(n! la accesi(n! la tradici(n! la sucesi(n por causa de muerte! y la prescripci(n. *. :cupacin' concepto y caractersticas. Art.=4=' U@or la ocupaci(n se adquiere el dominio de las cosas que no pertenecen a nadie! y cuya adquisici(n no es prohi%ida por las leyes chilenas! o por el Derecho InternacionalV. La de"inici(n anterior se critica por incompleta! ya que la ocupaci(n e'i e aprehensi(n material con #nimo de seAor y dueAo. Con"orme a la re"erida crtica! Sernando 0o9as 5ial estima que puede de"inirse m#s completamente la ocupaci(n como Uun modo de adquirir el dominio de las cosas que no pertenecen a nadie* y cuya adquisicin no es prohibida por las leyes chilenas* o por el Derecho .nternacional* unida a la aprehensin material con #nimo de se%or y due%oV equisitos @ara que opere la ocupaci(n es necesario que la cosa no pertene9ca a nadie! que la adquisici(n no est. prohi%ida por la ley chilena o el derecho internacional: que se veri"ique la aprehensi(n material de la cosa y que concurra el #nimo de adquirir el dominio. 5eamos paso a paso cada uno de ellos. a( Se debe tratar de una cosa sin due%o o que no pertenece a nadie . Las cosas que no pertenecen a nadie pueden ser de dos tipos& res nullius o res derelictae es nullius son las cosas que jam#s han tenido dueAo! como las cosas que arroja el mar y que no presentan dominio ajeno! por ejemplo las conchas +artculo =*> inc. *F-! y los animales %ravos +artculo =43-. es derelictae son las que han tenido dueAo! pero han sido a%andonadas por .ste a su primer ocupante. En el C(di o civil se pueden encontrar al unos ejemplos de

estos %ienes! como las cosas que se a%andonan al primer ocupante! las monedas que se arrojan a la multitud +artculo =*> inc. 8F-! el tesoro +artculo =*=- y los animales %ravos que reco%ran su li%ertad +artculo =1?-. Este primer requisito nos adelanta la ran di"erencia que e'iste entre la prescripci(n adquisitiva y la ocupaci(n. Am%as requieren la posesi(n material ^U corpus* y )animus*,: pero la prescripci(n adquisitiva opera respecto de las cosas ajenas! en cam%io la ocupaci(n se aplica a res nullius y res derelictae. b( @ue la adquisicin de las cosas no est$ prohibida por las leyes chilenas o el Derecho .nternacional. Con"orme a las re las enerales no pueden adquirirse por ocupaci(n las cosas inapropia%les e incomercia%les. La ley proh%e la ocupaci(n de animales %ravos en ciertas .pocas! nos re"erimos a la prohi%ici(n de pescar o ca9ar en ciertas .pocas llamadas vedas. El Derecho Internacional @$%lico +pero tam%i.n el derecho chileno art.=>1-! por ejemplo! proh%e las presas hechas por los %andidos! piratas e insur entes. c( @ue haya aprehensin material de la cosa. Este constituye el elemento material! real o de hecho de la ocupaci(n. @or la ocupaci(n s(lo pueden adquirirse las cosas corporales! es decir las que son perci%idas por los sentidos. @or ello la ocupaci(n s(lo puede producirse por la aprehensi(n real de la cosa. Corolario de lo anterior es que los derechos siendo cosas incorporales no pueden ocuparse. La aprehensi(n de la cosa s(lo puede ser de una de estas dos clases& i- Aprehensi(n real o material& Es la que se produce mediante la aprensi(n e"ectiva y material de la cosa. Ee re"iere al acto "sico de tomar la cosa. ii- Aprehensi(n presunta o jurdica& Es aquella en que el titular del derecho ejecuta actos que ponen de mani"iesto su intenci(n de adquirir la cosa. @or ej. cuando un ca9ador hiere al animal y lo persi ue. La re la eneral en nuestro Derecho es que la aprehensi(n sea real. La aprehensi(n presunta requiere de norma particular e'presa! como la de los artculos =1< y =*1. d( Debe e3istir la intencin de adquirir el dominio por parte del titular . Go olvidemos que la ocupaci(n es un acto jurdico! una mani"estaci(n de voluntad destinada a producir e"ectos jurdicos. Como consecuencia de este requisito pueden adquirir todos los que ten an voluntad! aunque care9can de capacidad. @or ello s(lo no pueden adquirir por ocupaci(n los in"antes y los dementes +artculo <*8.*F del CC-. stos sujetos son incapaces de adquirir la posesi(n de los %ienes mue%les. 8. -ccesin& concepto y caractersticas* clases La accesi(n es un modo de adquirir por el cual el dueAo de una cosa pasa a serlo de lo que ella produce! o de lo que se junta a ella +art.=>8Caractersticas a- Es un modo de adquirir el dominio 1a decamos anteriormente que esta caracterstica de la accesi(n no sera tal pues representara una simple consecuencia del dominio.

De partida la accesi(n no re$ne todos los requisitos de los modos de adquirir! ya que .stos son actos jurdicos y la accesi(n no lo es! es un simple hecho! en al unos casos de la naturale9a en otros del hom%re. La ocupaci(n requiere de la intenci(n de adquirir el dominio! la tradici(n del consentimiento del tradente y adquirente! la prescripci(n necesita ser ale ada por el prescri%iente y la sucesi(n por causa de muerte de la voluntad real +testamentaria- o presunta +a% intestato- del causante. La accesi(n! en cam%io! no requiere de la voluntad de adquirir el dominio! es m#s %ien una consecuencia del dominio. Esta es la tendencia de la doctrina "rancesa para quien ella no es m#s que una consecuencia del dominio. El c(di o civil "ranc.s +art.;>< y ss.- lo denomina derecho de accesi(n! con lo cual se entiende claramente que es tratado como una consecuencia del dominio. 0o9as 5ial nos dice que la accesi(n es un modo de adquirir el dominio porque as es tratado por el C(di o civil! sin em%ar o .l distin ue entre la accesi(n de "rutos o discontinua! que no es m#s que una consecuencia del dominio! particularmente una mani"estaci(n de la "acultad de oce! y la accesi(n continua o propiamente tal! que sera s un modo de adquirir el dominio. %- Es un modo de adquirir ori inario La accesi(n no deriva o se desprende de un dominio anterior. c- Es un modo de adquirir por re la eneral ratuito E'cepcionalmente la accesi(n e'i e un sacri"icio pecuniario del adquirente! como en al unos casos de accesi(n de mue%le a inmue%le. d- Es un modo de adquirir entre vivos Go depende del "allecimiento de un antecesor en el dominio. e- Es un modo de adquirir a ttulo sin ular "- Es un hecho jurdico propiamente tal La accesi(n es o%ra de la naturale9a! pero e'cepcionalmente no lo es como en la accesi(n de "rutos o al unos casos de accesi(n de mue%le a inmue%le. Clases de accesi(n 1., Accesi(n natural! industrial o mi'ta. *., De "rutos o discreta y propiamente tal o continua. Accesi(n continua f de inmue%le a inmue%lef Aluvi(n f Avulsi(n f mutaci(n del cauce de un ro f "ormaci(n de una isla f de mue%le a inmue%le f Edi"icaci(n f @lantaci(n f Eiem%ra f de mue%le a mue%le f Adjunci(n f Especi"icaci(n f Qe9cla

a- Accesi(n natural& Es la que se produce por o%ra de la naturale9a! como la accesi(n de "rutos! aluvi(n! avulsi(n! mutaci(n del cause de un ro! etc.tera. %- Accesi(n industrial& Es la que se produce como consecuencia del tra%ajo del hom%re! como la adjunci(n! especi"icaci(n y me9cla. c- Accesi(n mi'ta& Es la que es o%ra de la naturale9a y de la industria humana como la plantaci(n o la siem%ra. Accesi(n de "rutos o discreta Concepto Con"orme al artculo =>8 es un modo de adquirir en virtud del cual el dueAo de una cosa pasa a ser dueAo de lo que ella produce. Esta accesi(n comprende entonces la accesi(n de "rutos y de productos. El C(di o y la jurisprudencia tienden a con"undir am%os conceptos. La doctrina distin ue entre ellos. Ei amos a 0o9as 5ial. @roductos son las cosas que derivan de otras sin periodicidad y con detrimento de su sustancia. @or ej. Los metales de una mina! las piedras de una cantera. Srutos son las cosas que produce otra cosa en "orma peri(dica y sin detrimento de su sustancia. @or ej. las "rutas de un #r%ol o planta! las rentas de arrendamiento. De los ejemplos deducimos que hay entonces Srutos naturales y "rutos civiles. Srutos naturales! son aquellos que da la naturale9a ayudada o no de la industria humana +art.=>>Srutos civiles son las utilidades o rendimientos que se o%tienen de una cosa como equivalente del uso y oce que se da de ella a un tercero. +=>< inc.1NLPE S0U/PE Srutos naturales Decamos que los "rutos naturales son los que da la naturale9a ayudada o no de la industria humana. @ara poder determinar como se adquieren los "rutos de%e atenderse al estado en que se encuentren. En todo caso! los "rutos naturales se adquieren por terceros s(lo desde su percepci(n. Los "rutos pueden encontrarse en 8 estados que de"ine el art.=>;& a- @endientes& Es decir lo est#n mientras adhieren todava a la cosa que los produce! como los productos de los #r%oles o las plantas arrai adas al suelo. %- @erci%idos& Eon los que han sido separados de la cosa productiva! como las "rutas cosechadas o la madera cortada del %osque. c- Consumidos& Eon los que se han consumido verdaderamente +destruidos- o se han enajenado +consumidos jurdicamenteLa re la eneral es que los "rutos pertenecen al dueAo se $n el art. =>=! sin perjuicio de los derechos constituidos por las leyes o por el hecho del hom%re.

La ley puede hacer una distri%uci(n o atri%uci(n di"erente de los "rutos. 5eamos el caso de las prestaciones mutuas respecto del poseedor de %uena "e +artculo ?4<- o el de los "rutos del peculio adventicio ordinario del hijo que pertenecen al titular de la patria potestad +artculo *;* inc.1F del CC-. /am%i.n puede modi"icarse la distri%uci(n por un hecho del hom%re como en el usu"ructo! anticresis o arrendamiento. Srutos civiles Decamos recientemente que eran las utilidades o rendimientos que se o%tienen de una cosa como equivalente del uso y oce que se da de ella a un tercero. En otras pala%ras son las retri%uciones que el dueAo de una cosa o%tiene de terceros cuando por su hecho el dueAo consiente en ceder el oce de la cosa. Eon "rutos civiles se $n el artculo =>< inc.1F los precios! pensiones o c#nones de arrendamiento o censo! y los intereses de capitales e'i i%les! o impuestos a "ondo perdido. Los "rutos civiles a di"erencia de los naturales s(lo pueden estar pendientes! mientras se de%en! y perci%idos! desde que se pa an +artculo =>< inc. *F-. Adem#s los "rutos civiles s(lo pueden ser perci%idos desde que se deven an da a da. Los "rutos civiles pueden encontrarse en estado de deven ado cuando se adquiere un derecho so%re ellos a cualquier ttulo. 0esumamos entonces que los "rutos! tanto civiles como naturales son una consecuencia del atri%uto del oce y por re la eneral ser#n del dueAo! salvo que por la ley o por la voluntad del titular pueden pertenecer a un tercero. Accesi(n propiamente tal o continua El artculo =>8 la de"ine al seAalar que la accesi(n es un modo de adquirir en virtud del cual el dueAo de una cosa se hace dueAo de lo que se junta a ella. En doctrina se a"irma que la accesi(n continua es aquella que tiene lu ar cuando dos o m#s cosas de di"erente dueAo se unen de manera que pasan a constituir un todo . 4. -ccesin de inmueble a inmueble' Esta clase de accesi(n puede ser de los si uientes tipos& a- El aluvi(n %- La avulsi(n c- La mutaci(n del cauce o #lveo de un ro o divisi(n de .ste en dos %ra9os que no vuelven a juntarse. d- Sormaci(n de nueva isla 5. -ccesin de mueble a inmueble 5.4. &a edificacin 5.5 &a plantacin 5.1. &a siembra 1. -ccesin de mueble a mueble >. /radicin' Concepto* elementos y caractersticas* sus requisitos de valide0 en cuanto acto jurdico. Paralelo con el pago. Distincin entre entrega y tradicin. "l concepto de enajenacin. "species de tradicin.

/radicin del personales.

derecho

real

de

herencia.

/radicin

de

los

derechos

Est# de"inida en el inciso 1N del art.=<4& ULa tradici(n es un modo de adquirir el dominio de las cosas y consiste en la entre a que el dueAo hace de ellas a otro! ha%iendo por una parte la "acultad e intenci(n de trans"erir el dominio! y por otra la capacidad e intenci(n de adquirirlo.V Caractersticas de la tradicin& La tradici(n es a la ve9 un acto jurdico y un modo de adquirir. 5eamos sus caractersticas en am%as situaciones. -. como acto jurdico a- Es un acto jurdico %ilateral %- Es un acto jurdico del tipo Uconvenci(nV y no UcontratoV! pues con ella se e'tin uen o%li aciones. c- Es un acto jurdico de disposici(n. d- Es un acto jurdico de atri%uci(n patrimonial. ;. Como modo de adquirir a- "s un modo de adquirir el dominio y los dem#s derechos reales* como tambi$n los derechos personales. De ah que sea un modo de adquirir m#s e'tenso que la ocupaci(n y la accesi(n. Ee puede adquirir por tradici(n entonces el dominio y los dem#s derechos reales! y los derechos personales. En otras pala%ras! todas las cosas corporales e incorporales! incluso las universalidades. %- "s un modo de adquirir derivativo! requiere por lo tanto un antecesor! el tradente! y un sucesor o adquirente. El tradente no puede trans"erir al adquirente m#s derechos de los que tiene se $n el artculo =33 inciso 1N del CC. c- "s un modo de adquirir entre vivos . La cesi(n de los derechos hereditarios! que es la "orma de traditar el derecho real de herencia! supone evidentemente el "allecimiento del causante cuyo patrimonio se transmite. Una cesi(n derechos hereditarios so%re una persona no di"unta adolecera de o%jeto ilcito! se tratara en el "ondo de un pacto so%re una sucesi(n "utura. d- "s un modo de adquirir por regla general a ttulo singular ! pero en el caso que se cedan los derechos en una herencia opera a ttulo universal. e- "s una convencin y una forma de pago a la ve0 . La tradici(n es siempre una convenci(n! no es un contrato! porque no crea o%li aciones! sino que las e'tin ue. En este sentido la tradici(n e'tin ue las o%li aciones que nacen del ttulo traslaticio que s es un contrato! como por ejemplo! la compraventa! la donaci(n! el aporte en sociedad. Es adem#s una "orma de pa o en la medida que la tradici(n constituya el cumplimiento de una o%li aci(n contractual. "- "s un modo de adquirir que puede operar sea a ttulo gratuito u a ttulo oneroso. Ello depender# evidentemente del ttulo que le sirve de antecedente. Ei el ttulo es un contrato ratuito como la donaci(n ser# ratuita! si! por el contrario! el ttulo es oneroso! como en una compraventa! ser# ella onerosa.

como en una compraventa! ser# ella onerosa. equisitos 0equiere la tradici(n para que sea v#lida como modo de adquirir& La concurrencia del tradente y el adquirente: el consentimiento e'ento de vicios del los concurrentes: la valide9 del ttulo traslaticio en que se "unda: y la entre a. -. C:8C, "8C.- D" / -D"8/" M -D@,. "8/". En la tradici(n intervienen! como consecuencia de su car#cter de modo derivativo! dos personas el tradente o tradens! antecesor en el dominio! y el adquirente o accipiens! su sucesor. El c(di o de"ine a estos intervinientes en el artculo =<1. Ee llama tradente la persona que por la tradici(n trans"iere el dominio de la cosa entre ada por .l o a su nom%re! y adquirente la persona que por la tradici(n adquiere el dominio de la cosa reci%ida por .l o a su nom%re. Como en todo acto jurdico la representaci(n es plenamente admitida! de ah entonces que se pueda entre ar y reci%ir a nom%re del dueAo o reci%ir a nom%re del adquirente por medio de un representante. Es evidente! pero no est# de m#s repetirlo que el representante! en virtud de los e"ectos de la representaci(n +art.1>>3 CC- que el representante de%e actuar dentro de los lmites del mandato que se le ha otor ado o de su representaci(n le al +art.=<>- asimismo de%en consentir li%re e in"ormadamente a la convenci(n pues el error de los mandatarios o representantes le ales invalida la tradici(n +art. =<?-. Ei al representante del tradente o adquirente se le e'i e consentir voluntariamente! con mayor ra9(n a sus representados. @or eso el artculo =<* y =<8 se re"ieren a esto. Artculo =<* inciso1F' @ara que la tradici(n sea v#lida de%e ser hecha voluntariamente por el tradente o por su representante. Artculo =<8 inciso 1F' La tradici(n! para que sea v#lida! requiere tam%i.n el consentimiento del adquirente o de su representante. En am%os casos la ley se encar a de sanear por la rati"icaci(n del dueAo o del adquirente una tradici(n que ha%a invalidada por no ha%er sido consentida por ellos. El C(di o no quiere dejar dudas acerca de la concurrencia de la voluntad de am%as partes incluso cuando se trata de las ventas "or9adas! aquellas que se hacen en remate judicial! lue o de ha%er sido ejecutado el deudor por incumplimiento de sus o%li aciones. En ellas es o%vio que materialmente el deudor no conciente a que se le rematen sus %ienes! pero si conciente por .l el jue9 que asume en estos casos la representaci(n le al del deudor. Al e'tenderse el acta de remate que es "irmada por el jue9 +representante del tradente- y el adjudicatario +candidato a adquirente-! se autori9a la e'tensi(n de la escritura de adjudicaci(n! ella es con"eccionada y "irmada por el Kue9 como si se tratase del deudor,tradente y por el adjudicatario! en tanto! accipiens. En estos casos de venta "or9ada la Corte Euprema ha de%ido seAalar que el consentimiento del tradente o deudor e'iste desde el momento en que se contrajo la

o%li aci(n que dio lu ar a la ejecuci(n. En otras pala%ras la Corte estimara que en toda o%li aci(n va implcito el consentimiento por adelantado del deudor a traditar todos sus %ienes para el caso de incumplimiento. Esto en todo caso no e'plica completamente los lmites del mandato o la representaci(n del jue9! pues reiteramos a todas luces ese mandato por adelantado ha%ra sido revocado por la voluntad actual del deudor de no consentir en el remate de sus %ienes. La c#tedra estima que concurren m#s de una instituci(n para e'plicar este "en(meno! una de ellas la m#s "undamental es el derecho de prenda eneral de los acreedores. Condiciones que deben reunir los intervinientes en la tradicin & Uno de ellos trans"iere el dominio! es decir! hace salir de su patrimonio un %ien! mientras el otro! el que acepta esta trans"erencia! lo incorpora al suyo. El tradente para trans"erir el dominio de%e de cumplir con dos condiciones& i- "l tradente debe ser propietario . El tradente es aquel que tiene la "acultad o poder de trans"erir el dominio de la cosa. E(lo tienen esa "acultad lo que pueden disponer de ella! es decir los dueAos. Ei el tradente no es propietario! la tradici(n no se invalida! sino que no produce el e"ecto de trans"erir el dominio. En otras pala%ras la sanci(n no es la invalide9 del acto sino su inoponi%ilidad al verdadero dueAo. As se deduce del art.=3* CC.! que adem#s! en su inciso se udno! permite la rati"icaci(n retroactiva! por el s(lo ministerio de la ley! del acto cuando posteriormente el tradente adquiere el dominio de la cosa. ii- "l tradente debe tener capacidad de ejercicio. La tradici(n es una convenci(n! un acto jurdico %ilateral que e'tin ue o%li aciones. El solo hecho de que se produ9ca este e"ecto jurdico! la e'tinci(n de una o%li aci(n! en particular el pa o de ella! implica que previamente de%i( de ha%erse ejercitado un derecho! que es la contrapartida de la o%li aci(n que se e'tin ue. @or lo tanto! aparece evidente que el tradente de%e de tener la "acultad de ejercer esos derechos por s mismo. @or que el pa o implica despenderse del dominio de la cosa dada en pa o! .l lleva implcita la "acultad de enajenar. Los capaces de oce! no pueden sino adquirir derechos! los capaces de ejercicio pueden enajenarlos por si mismos. +5. normas del pa o 1;<;CCZ\ue pasa con el adquirente[ @areciera o%vio que %asta que el adquirente ten a capacidad para adquirir derechos! es decir! simple capacidad de oce! sin que sea necesario que pueda ejercitarlo por si mismo sin el ministerio o la autori9aci(n de otro. El tema sin em%ar o ha sido o%jeto de discusiones. b( C:8S"8/.7."8/: D"& / -D"8/" M -D@,. "8/" Convenci(n que es! tanto tradente como adquirente de%en de consentir li%re! voluntariamente e in"ormadamente a la cele%raci(n de la tradici(n. Ello no o%sta a que! como se dijo! el le islador dispusiera en el artculo =<* inciso *F y =<8 la rati"icaci(n de la tradici(n como remedio a la ausencia de consentimiento de quien era el verdadero dueAo de la cosa o del adquirente. Ello es un e"ecto de la verdadera sanci(n de ine"icacia del acto! que es la inoponi%ilidad del mismo y no la nulidad.

Ahora no %asta que el consentimiento se de! el de%e darse li%re! voluntaria e in"ormadamente! es decir! e'ento de todo vicio. Como lo seAala el pro"esor Harcia! Ucon"orme a las re las enerales! los vicios del consentimiento son suscepti%les de rati"icaci(n o con"irmaci(n! y .sta o aqu.lla tienen e"ecto retroactivo.V La tradici(n no se aparta en este aspecto de las re las enerales que tratan el consentimiento viciado en nuestro C(di o. A pesar de ello! e'iste una re ulaci(n propia de ciertos vicios en materia de tradici(n. , "l error. De los > tipos de error de hecho que trata el C(di o en los artculos 1>;8 a 1>;;! en materia de tradici(n se re ula +art.=<=- el error esencial u o%st#culo +*] parte del art.1>;8- y el error en la persona. Adem#s se a re a el error en el ttulo +art.=<<que para al unos autores correspondera al error sustancial del art. 1>;> inc.1N. Artculo =<=& UEe requiere tam%i.n para la valide9 de la tradici(n que no se pade9ca error en cuanto a la identidad de la especie que de%e entre arse! o de la persona a quien se le hace la entre a! ni en cuanto al ttulo. Ei se yerra en el nom%re s(lo! es v#lida la tradici(nV ( Artculo =<<' UEl error en el ttulo invalida la tradici(n! sea cuando una sola de las partes supone un ttulo translaticio de dominio! como cuando por una parte se tiene el #nimo de entre ar a ttulo de comodato! y por otra se tiene el #nimo de reci%ir a ttulo de donaci(n! o sea cuando por las dos partes se suponen ttulos translaticios de dominio! pero di"erentes! como si por una parte se supone mutuo! y por otra donaci(nV. A nuestro juicio hay que partir de la %ase que el ttulo no es la cosa que se trans"iere! sino el antecedente jurdico que posi%ilita la trans"erencia de la misma. Cuando por una parte se cree trans"erir en uso u oce de la cosa mientras la otra entiende adquirir en propiedad! no hay error al uno so%re la cosa! que es la misma en uno u otro caso! sino que hay una "alsa cali"icaci(n jurdica de la "orma empleada para trans"erirla. Gosotros sostenemos que este error es propio de la tradici(n y de%e ser estudiado entonces en "orma restrictiva para esta instituci(n. La tradici(n para que sea v#lida de%e "undarse en ttulo. Est# claro entonces que el error en el "undamento de la tradici(n vicia la tradici(n desde sus cimientos. Al unos autores lo llaman Uerror en la causaV. En cuanto al error en la persona! el artculo =<= inciso *N lo circunscri%e s(lo a la persona del adquirente. La verdad es que es comprensi%le pues los e"ectos de la tradici(n se producen en el adquirente que incorpora a su patrimonio un %ien que antes no le perteneca. El error que pudiera su"rir el adquirente en cuanto a la persona del tradente no produce e"ectos jurdicos en el acto mismo de la tradici(n. , &a fuer0a y el dolo& Go contienen normas especiales en materia de tradici(n por lo que se ri en por las re las enerales. c( "& /P/,&: / -S&-/.C.: D" D:7.8.:.

La tradici(n se "unda en un antecedente! el ttulo! que de%e de ser adem#s traslaticio de dominio! pero no %asta s(lo el ttulo! es necesario adem#s que .l sea v#lido. As lo dispone perentoriamente el artculo =<; CC& U@ara que val a la tradici(n se requiere un ttulo translaticio de dominio! como el de venta! permuta! donaci(n! etc.tera Ee requiere adem#s que el ttulo sea v#lido respecto de la persona a quien se con"iere. As el ttulo de donaci(n irrevoca%le no trans"iere el dominio entre c(nyu esV. Concepto de ttulo La ley +art.<48- de"ine los ttulos traslaticios de dominio como aquellos que por su naturale9a sirven para trans"erirlo! como la venta! la permuta! la donaci(n entre vivos. Los dem#s son constitutivos de dominio! es decir! aquellos que por s mismos dan ori en al dominio o sirven para constituirlo ori inariamente! como la ocupaci(n! la accesi(n o la prescripci(n. De ah entonces que podamos decir que el ttulo traslaticio es aquel que reconoce dominio y posesi(n pree'istente. Condiciones del ttulo 1., /iene que ser v#lido en si mismo. 1a vimos que la invalide9 del ttulo se propa a a la tradici(n! invalid#ndola. *., El ttulo tiene que ser v#lido respecto de la persona a quien se con"iere. Es inv#lido el ttulo de compraventa entre c(nyu es no separados judicialmente y entre el padre o madre y el hijo sujeto a patria potestad. 8., Ei por la ley el ttulo e'i e la o%servancia de "ormalidades especiales! la ino%servancia de estas "ormalidades invalida la tradici(n. d- &- "8/ "<- D" &- C:SEl t.rmino entre a! nos dice el pro"esor 0o9as si ni"ica la materiali9aci(n del acuerdo de voluntades de las partes de trans"erir el dominio del tradente al adquirente. En otras pala%ras es la "orma como e'teriori9amos el intercam%io de %ienes o%jeto del acuerdo de voluntades en cuesti(n. @ensemos para entender este concepto en la compra venta de un ca". en el casino! la "orma como materiali9amos el acuerdo de trans"erir el dominio del ca". es mediante el traspaso del vaso de ca". de las manos del tradente al adquirente. As es como e'teriori9amos el intercam%io de %ienes o%jeto del acuerdo& entre ando o traspasando la cosa del patrimonio de uno al patrimonio del otro. La "orma de e'teriori9ar ese intercam%io de %ienes es distinta dependiendo del %ien de que se trata. Entre tradici(n y entre a hay entonces una relaci(n de .nero a especie. El C(di o al de"inir la tradici(n nos dice que consiste en la entre a! eso nos invita a pensar que toda tradici(n supone una entre a! pero concluir lo contrario no es cierto. La entre a no tiene por s sola el e"ecto de trans"erir el dominio! cuando ella es tradici(n s! pero cuando ella trans"iere la mera tenencia evidentemente no.

@ensemos en el contrato de comodato! el pro"esor presta su C(di o a los alumnos hasta "in de aAo! hay entre a pero no tradici(n! pues esa entre a no trans"iere el dominio. Uno de los elementos entonces que salta a la vista para distin uir una de otra es el elemento intencional. En la tradici(n hay intencin de trans"erir el dominio mientras que en la entre a tal intenci(n no e'iste! es un simple acto material. En el art. 1>>8 y *1<> se puede deducir que ni el mismo A. Hello tena e'trema claridad entre los t.rminos! pues en esas disposiciones claramente los con"undi(. Sernando 0o9as cree que el C(di o no yerra en esas disposiciones! pues A. Hello si ui( en materia de tradici(n el derecho romano en donde se distin ua entre la nuda traditio +entre a de la tenencia material de una cosa- y la traditio propiamente tal +que es un modo de adquirir que consisten en la entre a traslaticia de dominio@or otro lado! si anali9amos el artculo **1* o el *1?< nos daremos cuenta que A. Hello domina%a per"ectamente los t.rminos. All claramente hi9o la distinci(n entre una y otra. ">"C/:S D" &- / -D.C.N8 Al ha%lar de e"ectos de la tradici(n nos queremos re"erir a las consecuencias jurdicas que se producen en el patrimonio del adquirente cuando las "acultades del tradente varan& 4Q situacin' "l tradente es due%o y por lo tanto tiene la facultad de enajenar. Ei el tradente es dueAo! y tiene "acultad de enajenar! opera la tradici(n como modo de adquirir el dominio con plenos e"ectos. 5Q situacin' "l tradente no tiene todas las facultades del dominio* en particular no puede disponer de ella. Ei el tradente no es dueAo! pero tiene otros derechos! por ejemplo es usu"ructuario! s(lo trans"erir# los derechos que tiene incorporados en su patrimonio! en este caso el derecho de usar y o9ar de la cosa "ructuaria. 1Q situacin' "l tradente no tiene las facultades del dominio sino es slo poseedor& @or aplicaci(n de todo lo dicho de%emos concluir que aqu la tradici(n no trans"iere evidentemente el dominio! pero atenci(n! tampoco trans"iere la posesi(n. Go olvidemos que s(lo se trans"ieren los derechos trans"eri%les! la posesi(n no es un derecho! es un mero hecho y por tanto es intrans"eri%le. Ptra cosa distinta es que la tradici(n en este caso puede servir de antecedente a la posesi(n en manos del adquirente. La ley permite e'presamente la accesi(n de posesiones! es decir! permite a re ar las posesiones anteriores! con sus calidades y vicios +artculo <1< CC-. Incluso la tradici(n puede dar lu ar a la posesi(n re ular! de cumplirse con los requisitos de .sta. En esta hip(tesis de tener el adquirente %uena "e inicial y un justo ttulo! como lo sera el ttulo translaticio! y ha%erse e"ectuado la tradici(n! en el adquirente nacer# la posesi(n re ular y podr# adquirir por prescripci(n adquisitiva ordinaria. De ah que! a contrario sensu! si el tradente es poseedor irre ular! tampoco trans"erir# la posesi(n irre ular. @ero si el adquirente suma dicha posesi(n! .sta

aunque inicialmente sea re ular pasar# a ser irre ular. Di amos que se aplica aqu una suerte de e'tensi(n del principio que dice que Uel "raude todo lo corrompeV. IQ situacin' "l tradente es mero tenedor o incluso no tiene ning!n derecho sobre la cosa. La tradici(n no de%iera trans"erir nada! pero el artculo =38 le atri%uye el e"ecto de dar lu ar a al prescripci(n adquisitiva en caso que enere posesi(n. Artculo =38. ULa tradici(n da al adquirente! en los casos y del modo que las leyes seAalan! el derecho de anar por la prescripci(n el dominio de que el tradente careca! aunque el tradente no haya tenido ese derechoV. 2ay un principio universal que dice que Ula nada! nada en endraV. Guestro C(di o est# claro que no tuvo en cuenta este principio al permitir este "en(meno. En virtud del artculo =38! la tradici(n da al adquirente! el derecho de anar por prescripci(n el dominio de que el tradente careca! sin que operen rati"icaci(n posterior ni nin $n acto de saneamiento. Los derechos del dueAo verdadero se encuentran en con"licto con los derechos eventuales del tenedor que muda su tenencia en posesi(n y puede lle ar a adquirir por prescripci(n. Z\ue podemos concluir entonces[ \ue entre el principio que la nada! nada en endra y aquel que dice que la ley no prote e a los ne li entes! nuestro C(di o pre"iri( que la nada en endrar# la posesi(n y lue o el dominio como sanci(n a la ne li encia del verdadero dueAo de no reclamar sus derechos en tiempo y "orma. /al como lo menciona el pro"esor Harcia esta posici(n es discuti%le! porque de ser el tradente mero tenedor! los artculos <84 y <*3 inciso *F e'i en que el tradente se d. por dueAo de la cosa y la enajene! para as dar lu ar a la posesi(n. C&-S"S D" / -D.C.N8 La tradici(n no siempre se hace de la misma "orma! sino que depender# de la naturale9a de los %ienes so%re los que versa. 4.- / -D.C.N8 D" &:S D" "CE:S "-&"S S:; " C:S- C: P: -& 7,";&" La tradici(n respecto de estos derechos se ri e por los artculos =3> y =3; del CC. Los requisitos de la tradici(n de los derechos reales so%re cosa corporal mue%le se desprenden del artculo =3>.1N y son los si uientes& a- \ue una parte signifique a la otra que le trans"iera el dominio! es decir! que e'ista la intenci(n de trans"erir. %- La intenci(n de trans"erir se de%e materiali0ar mediante la entrega de la cosa! se $n una "orma de entre a. Las "ormas de materiali9ar la entre a son& i- &a entrega real& Es aquella que consiste en poner la cosa material o "sicamente a disposici(n del adquirente sea& , =3> GN1F& @ermiti.ndole la +Uaprehensio corpore et tactuV-. aprehensi(n material de una cosa presente

, =3> GN* Qostr#ndosela +Utraditio longa manuV-.

ii- "ntrega ficta o simblica& Es aquella que se e'teriori9a mediante una seAal o sm%olo , =3> GF 8& Entre #ndole las llaves del ranero! almac.n! co"re o lu ar cualquiera en que est. uardada la cosa. - =3> GN >& Encar #ndose el uno de poner la cosa a disposici(n del otro en el lu ar convenido. ^ =3> GN ;& i- @or la venta! donaci(n u otro ttulo de enajenaci(n con"erido al que tiene la cosa mue%le como usu"ructuario! arrendatario! comodatario! depositario! o a cualquier otro ttulo no translaticio de dominio + traditio brevi manu-. G(tese que aqu no hay una entre a propiamente tal o traslaci(n de la cosa! pues con ello se quiere evitar una do%le entre a. ii- y recprocamente por el mero contrato en que el dueAo se constituye usu"ructuario! comodatario! arrendatario! etc. +constituto posesorio-. G(tese que aqu tampoco hay traslaci(n de la cosa! pues mediante ella el dueAo se trans"orma en mero tenedor! con lo que se quiere evitar tam%i.n una do%le entre a. La doctrina se ha pre untado acerca de si la enumeraci(n del artculo =3> es ta'ativa o no& Don Luis Claro Eolar seAala%a que el artculo =3> no e'clua otras maneras de e"ectuar la tradici(n. Considera%a entonces como no ta'ativa la enumeraci(n! pero sin dar ra9ones para ello. Acept#ndose esta posici(n las partes pueden crear otras "ormas de entre a. @on amos como ejemplo de entre a "icta de un c(di o! la daci(n de la %oleta de venta o "actura del mismo. Como se ve el pro%lema que se plantea se da en relaci(n a la trans"erencia de la cosa! si es que ella a$n se encuentra en manos del vendedor. ZC(mo podra hacerse dueAo de la cosa el comprador si no ha podido aprehenderla! y por lo mismo no ha podido comen9ar a poseer[ @or esta ra9(n la doctrina contraria a la li%re creaci(n de "ormas "ictas de entre a! sostiene como ra9ones de su oposici(n el mismo hecho que al ser "ruto de una creaci(n le al! de una "icci(n! s(lo pueden ser creadas por te'to e'preso. La verdad es que este ar umento es muy limitado. La c#tedra propone una re"le'i(n distinta. Ei se parte de la %ase que la tradici(n es una convenci(n! en ellas sa%emos que prima el principio de la li%ertad contractual! que conoce en sntesis como limitaci(n la ley! el orden p$%lico y los derechos le timos de terceros. Go prohi%i.ndolo e'presamente la ley ni siendo contrario al orden p$%lico ni lesionando derechos de terceros! las partes puedan crear "ormas de traditar los derechos reales so%re cosa mue%le di"erentes a las seAaladas en el artculo =3>! sin pro%lemas. Aterricemos la discusi(n a la vida cotidiana. Quchos de nosotros compra en un supermercado los alimentos del mes! pa a el precio de ellos! y como no tiene autom(vil en que transportarlo acepta el o"recimiento del vendedor de despacharlo a domicilio. Al entre #rsenos la %oleta o "actura se nos ha hecho una entre a "icta o

sim%(lica que nos ha hecho dueAos de las mercaderas. Con ello podemos reclamar la cosa vendida! en tanto dueAos no poseedores. A mayor a%undamiento el C(di o de comercio permite e"ectuar una entre a que val a tradici(n de %ienes mue%les cuando el comprador coloca en los productos que compra su propia etiqueta. Concluyamos entonces que la enumeraci(n no es ta'ativa. &a tradicin de los frutos La tradici(n de los "rutos est# re ulada por una norma especial! el artculo =3; del CC! por cuya virtud el s(lo permiso del dueAo de un predio para entrar a tomar en .l piedras! "rutos pendientes u otras cosas hace presumir la entre a! veri"ic#ndose la tradici(n en el momento de la separaci(n de los o%jetos. Ee $n el pro"esor Harcia no estara claro si esta norma e'cluye la aplicaci(n de las re las enerales de tradici(n de cosa corporal mue%le del artculo =3>. Citando a don Luis Claro dice que no e'istira ra9(n que impida e"ectuar la tradici(n sim%(lica de los "rutos. Ein em%ar o! nos enseAa que al una jurisprudencia ha seAalado que esta disposici(n no se aplica a los mue%les por anticipaci(n a los que se re"iere el artculo ;<1. Concluye que! de este modo la tradici(n de los "rutos pendientes! a los que se aplique el artculo ;<1! s(lo se podr# hacer por la separaci(n material! mientras que la tradici(n respecto de los otros "rutos se podr# hacer mediante una tradici(n "icta! con"orme al artculo =3;. Los pro"esores Alessandri y Eomarriva seAalan que estas normas se re"ieren a aspectos di"erentes y que se puede hacer la tradici(n de los "rutos siempre en "orma sim%(lica! es decir! de la "orma indicada en el artculo =3>. @or otra parte e'iste un poderoso ar umento hist(rico a "avor de esta posici(n. Andr.s Hello seAal( que la distinci(n que hace el actual artculo ;<1 del CC! tiene por o%jetivo evitar que se les aplique a los mue%les por anticipaci(n los estatutos de los %ienes inmue%les! especialmente con relaci(n a la cosecha de un "undo perteneciente a un menor. As! el artculo ;<1 no se estara re"iriendo a la tradici(n! sino a una "orma de simpli"icar los requisitos en torno a los contratos aplicando la normativa de los %ienes mue%les a un %ien inmue%le por adherencia! como tam%i.n lo hace el artculo =3; que trata a los "rutos como %ienes mue%les. Dispone el artculo =3;' UCuando con permiso del dueAo de un predio se toman en .l piedras! "rutos pendientes u otras cosas que "orman parte del predio! la tradici(n se veri"ica en el momento de la separaci(n de estos o%jetos. Aqu.l a quien se de%ieren los "rutos de una sementera! viAa o planto! podr# entrar a co erlos! "ij#ndose el da y hora de com$n acuerdo con el dueAoV. 5.- / -D.C.N8 D" &:S D" "CE:S "-&"S S:; " C:S- C: P: -& .87,";&" El artculo =3= CC. trata la tradici(n de los derechos reales so%re cosa corporal inmue%le& UEe e"ectuar# la tradici(n del dominio de los %ienes races por la inscripci(n del ttulo en el 0e istro del Conservador. De la misma manera se e"ectuar# la tradici(n de los derechos de usu"ructo o de uso constituidos en %ienes races! de los derechos de ha%itaci(n o de censo y del derecho de hipoteca*.

La tradici(n de los derechos reales so%re cosa corporal inmue%le se e"ectuar# por la inscripci(n del ttulo respectivo en el 0e istro de @ropiedad del Conservador de Hienes 0aces. As por ejemplo! lo que se inscri%e es un e'tracto de la escritura p$%lica de compraventa! si el ttulo es una venta. Es por lo tanto una "orma de tradici(n sim%(lica. Derechos reales cuya tradicin slo se puede efectuar por la inscripcin & a- Derecho de dominio! ya sea so%re todo o parte de un inmue%le +art. =3= inc.1F%- Derechos de usu"ructo constituido so%re inmue%les +art. =3= inc.*F-. c- Derechos de uso y ha%itaci(n constituidos so%re inmue%les +art.=3= inc.*NA pesar de mencionarlos e'presamente la ley! y el re lamento del 0e istro Conservatorio +art.;*- los derechos de uso y ha%itaci(n al ser personalsimos son intrans"eri%les! lo que si ni"ica que malamente podr#n ser o%jeto de tradici(n. Lo que ocurre es otro "en(meno& estos derechos se constituyen por la inscripci(n conservatoria +art. 31* y <=<-. d- Derecho real de censo so%re %ienes races +art.=3= inc.*Ne- Derecho real de 2ipoteca +art. =3= inc.*F y *>4<-. "- Derecho constituido so%re minas +artculos ;; a ;3 del C(di o de Qinera-. - Derecho de aprovechamiento de a uas inscrito +artculo 11< del C(di o de A uas-. h- @ropiedad intelectual +artculos <* a << de la Ley 1<.88=- propiedad industrial +artculos 1>! *> y si uientes de la Ley 1?.48?-. i- @rendas especiales. @ero estos casos se re"ieren a la tradici(n del derecho real de prenda so%re cosa mue%le +artculos = de la Ley >.4?< so%re @renda A raria: *3 de la Ley ;.=3<! respecto de la prenda industrial y * de la Ley >.<4* so%re contrato de prenda de compraventa de cosas mue%les a pla9o-. 1.- / -D.C.N8 D"& D" "CE: "-& D" E" "8C.El C(di o civil no menciona la "orma de traditar el derecho real de herencia. El artculo =3= no e'i e la inscripci(n del derecho real de herencia como "orma de tradici(n. El modo de adquirir el derecho real de herencia es! como lo sa%emos! la sucesi(n por causa de muerte. Ptra cosa es cuando aquel a quien ha sido de"erida la herencia quiere enajenarla! lo har# por un acto entre vivos +art.1?4?-. Aqu se trata %ien entonces de trans"erir el derecho real de herencia so%re todo o parte de la universalidad jurdica llamada UherenciaV. En este caso el ttulo traslaticio! re ularmente una cesi(n a ttulo oneroso o ratuito consta por escritura p$%lica independientemente de si la universalidad contiene %ienes inmue%les. +art.134 inc. *N-. Ciertamente esta tendencia nos viene dada por la pr#ctica m#s que por un "undamento te(rico.

El C(di o civil no seAala c(mo de%e hacerse la tradici(n de los derechos hereditarios lo que ha producido "uertes discusiones doctrinales en torno a la "orma de e"ectuar la tradici(n del derecho real de herencia. Las dos posiciones principales son las si uientes& a- @ara Kos. 0am(n Juti.rre9 la "orma de e"ectuar la tradici(n depende de los %ienes que comprende la herencia. De esta manera! si la herencia comprende %ienes mue%les! la tradici(n se har# se $n las re las de .stos. Ei comprende %ienes races! ser# de la "orma en que se rijan tales %ienes. Ei la herencia comprende mue%les e inmue%les! es mi'ta! de%e reali9arse con"orme al artculo =3=. %- @ara Leopoldo Urrutia la herencia es una universalidad jurdica! o sea un continente distinto de su contenido. @or tanto la tradici(n del derecho real de herencia se reali9ar# de cualquier "orma que si ni"ique por una parte la intenci(n y "acultad de trans"erir el derecho real y por la otra! la intenci(n y capacidad para adquirirlo. En otras pala%ras! la tradici(n se produce de cualquier "orma que "aculte al cesionario del derecho a solicitar la posesi(n e"ectiva! el nom%ramiento de partidor o cualquier otro acto que represente la tradici(n en los t.rminos de los artculos =<4 y =3>! primera parte. Ello es de esta manera incluso si la masa comprende %ienes races. @ara "inali9ar no se de%e dejar de lado que ello s(lo se re"iere a la tradici(n del derecho real de herencia! es decir de una universalidad. Ei el heredero pudiendo hacerlo dispone de %ienes espec"icos de la herencia cada uno de esos %ienes individualmente considerados se uir# la re la de la tradici(n de los %ienes mue%les o inmue%les dependiendo de su propia naturale9a. En todo caso la posi%ilidad de disponer de esos %ienes pasa por ha%erse cumplido con las inscripciones que ordena el artculo =33. I.- / -D.C.N8 D" &:S D" "CE:S P" S:8-&"S El artculo =?? seAala que ULa tradici(n de los derechos personales que un individuo cede a otro se veri"ica por la entre a del ttulo hecha por el cedente al cesionarioV La tradici(n de los derechos personales o de cr.dito entonces se e"ect$a recurriendo eneralmente a t.cnicas contractuales civiles tales como la cesi(n de cr.ditos o cesi(n de derechos como ttulo y veri"ic#ndose la entre a del mismo por el cedente al cesionario! o de t.cnicas comerciales como el endoso! eso s! ello depender# de la naturale9a o ttulo del cr.dito de que se trate +artculos =?? y 1?41-.

C+D,&- L.9 Prescripcin adquisitiva o usucapin y la sucesin por causa de muerte

1.&a prescripcin en general* concepto y fundamento Esta instituci(n puede de"inirse como un modo de adquirir las cosas ajenas por ha%erse posedo .stas durante cierto lapso de tiempo! y concurriendo los dem#s requisitos le ales. -rtculo 5IH5. ?&a prescripcin es un modo de adquirir las cosas ajenas* o de e3tinguir las acciones y derechos ajenos* por haberse posedo las cosas o no haberse ejercido dichas acciones y derechos durante cierto lapso de tiempo* y concurriendo los dem#s requisitos legales.= Del mismo modo anterior! la prescripci(n e'tintiva! cuyo estudio no alcan9a hasta nuestro curso! se pude de"inir como un modo de e3tinguir las acciones y

derechos ajenos por no haberse ejercido dichas acciones y derechos durante cierto lapso de tiempo* y concurriendo los dem#s requisitos legales. Los estudiosos de nuestro C(di o civil concluyen! no sin ra9(n! que Andr.s Hello si ue "ormalmente al C(di o civil "ranc.s. Sormalmente! es cierto! pues se trata en am%os cuerpos le ales conjuntamente la prescripci(n adquisitiva y la e'tintiva! pero materialmente o en el "ondo! estos institutos reci%en en nuestro C(di o un tratamiento distinto. @odemos decir s(lo con el #nimo de aclarar ciertos t.rminos %#sicos que en realidad cuando se estudia la prescripci(n e'tintiva como modo de e'tin uir las o%li aciones +1;=< GN14- se est# cayendo en una imprecisi(n de len uaje jurdico pues por la prescripci(n e'tintiva como se vio de la de"inici(n no se e'tin uen sino las acciones! la o%li aci(n si ue e'istiendo! otra cosa es que mute en o%li aci(n natural! pero ella no se ha e'tin uido. *. Su regulacin en el Cdigo Civil chileno. Esta de"inici(n la e'traemos casi te'tualmente del inciso primero del art. *>?* que trata conjuntamente este instituto y el de la prescripci(n e'tintiva en el /tulo BLII del Li%ro I5 del CC.+art. *>?> a *;*>-. 8. eglas comunes a ambas formas de prescripcin.

Ee encuentran contenidas en los artculos *>?8 a *>?<! pueden resumirse en tres& 1., La prescripci(n de%e ser ale ada +art.*>?8-. Artculo *>?8. UEl que quiera aprovecharse de la prescripci(n de%e ale arla: el jue9 no puede declararla de o"icioV. Decamos que posey.ndose una cosa! unido a la inactividad del dueAo de ella y al transcurso de un cierto lapso de tiempo! opera%a la prescripci(n adquisitiva! sin em%ar o la concurrencia de estos tres elementos no hace que el estado de hecho se trans"orme en situaci(n de derecho! para ello es necesario que el jue9 la declare. Casos e3cepcionales en que el jue0 puede declarar de oficio de la prescripcin /oda re la eneral que se precie de tal de%e admitir e'cepciones a "in de con"irmarse. 2ay casos entonces en que el jue9 puede declararla de o"icio. aEn el juicio ejecutivo civil el jue9 puede de o"icio declarar la prescripci(n del car#cter ejecutivo del ttulo! cuando la o%li aci(n conste en un ttulo ejecutivo que ten a m#s de tres aAos de anti Iedad desde que se hi9o e'i i%le +art. >>* C@C-. %- La prescripci(n de la acci(n penal y la pena ^que tienen los mismos pla9os de prescripci(n, de%e ser declarado de o"icio +art. ?> y ?< del C@-. c- El jue9 de%er# de o"icio declarar prescritas las acciones que corran en contra o a "avor del Sisco. *., Go se puede renunciar a la prescripci(n anticipadamente +art.*>?>-: y Artculo *>?>. ULa prescripci(n puede ser renunciada e'presa o t#citamente: pero s(lo despu.s de cumplida. La renuncia supone dos elementos& a- "l tiempo de prescripcin debe estar cumplido %- "l prescribiente debe tener capacidad de enajenar 2art. 5IH6(

8., La prescripci(n corre contra toda persona que ten a la li%re administraci(n de sus %ienes +art.*>?<-. En principio toda persona puede ale ar la prescripci(n y en su contra se puede prescri%ir. Artculo *>?<. ULas re las relativas a la prescripci(n se aplican i ualmente a "avor y en contra del Estado! de las i lesias! de las municipalidades! de los esta%lecimientos y corporaciones nacionales! y de los individuos particulares que tienen la li%re administraci(n de lo suyoV. Incluy.ndose! aunque el C(di o civil no se re"iere a ellos! los ausentes. Esta re la eneral encuentra una e'cepci(n pues respecto de ciertas personas! principalmente incapaces! se suspende la prescripci(n como se ver#. &os elementos de la prescripcin @ara que opere la prescripci(n adquisitiva es necesario que concurran& a- La inactividad del titular del derecho de que se trata. %- El transcurso del tiempo. c- La posesi(n de la cosa por una persona distinta al dueAo. >. equisitos generales de la prescripcin adquisitiva 1.,Cosa suscepti%le de adquisici(n por prescripci(n. *., La posesi(n. Esta de%e reunir las cualidades de ser $til +no violenta ni clandestinay continua o no interrumpida adem#s de poder ser re ular o irre ular. 8., /ranscurso del tiempo que seAala la ley. ;. Cosas cuyo dominio puede adquirirse por prescripcin @ueden adquirirse por prescripci(n entonces todas las cosas comerciales y que puedan ser o%jeto de dominio y dem#s derechos reales +art. *>?3 inc.1F-. Art. *>?3& UEe ana por prescripci(n el dominio de los %ienes corporales races o mue%les! que est#n en el comercio humano! y se han posedo con las condiciones le ales. Ee anan de la misma manera los otros derechos reales que no est#n e'presamente e'ceptuados.V En este sentido! no s(lo se puede adquirir por prescripci(n el dominio! sino tam%i.n la herencia! censo y servidum%res continuas y aparentes +art. <4> inc.1F nF >: 33*! 1*=? y *;1*-. Artculo *;1*. ULos derechos reales se adquieren por la prescripci(n de la misma manera que el dominio! y est#n sujetos a las mismas re las! salvas las e'cepciones si uientes&

1] El derecho de herencia y el de censo se adquieren por la prescripci(n e'traordinaria de die9 aAos. *] El derecho de servidum%re se adquiere se $n el artculo 33*V. En consecuencia! quedan e'cluidos los derechos personales que jam#s se adquieren por prescripci(n. Dichos derechos s(lo pueden e'tin uirse por la prescripci(n e'tintiva. A parte de la e'clusi(n eneral de la prescripci(n de las cosas incomercia%les! tampoco se pueden adquirir por prescripci(n las servidum%res discontinuas y las continuas inaparentes =. Clases de prescripcin adquisitiva* requisitos de cada una <. .nterrupcin y suspensin de la prescripcin. El art. *;41 seAala que para poder adquirir por prescripci(n la posesi(n de%e ser continua! es decir! no de%e ser interrumpida. Art. *;41. U@osesi(n no interrumpida es la que no ha su"rido nin una interrupci(n natural o civilV. Esta condici(n de continuidad se deduce de los elementos de la prescripci(n& Ei "alta la posesi(n hay interrupci(n natural: Ei vence su pasividad el titular del derecho hay interrupci(n civil. El pro"esor Alessandri sostiene "altando uno de estos dos elementos + elemento positivo! la posesi(n continua y prolon ada: y elemento negativo! la no reclamaci(n de sus derechos por parte del dueAo- interrumpe la prescripci(n. Este instituto de la interrupci(n de la prescripci(n ha sido de"inido por Q. @laniol como Utodo hecho que destruyendo una de las condiciones esenciales de la prescripci(n adquisitiva hace in$til todo el tiempo transcurrido.V Esta de"inici(n nos entre a un nuevo elemento& el e"ecto de la interrupci(n. Cuando se interrumpe la prescripci(n se produce como e"ecto la p.rdida de todo el tiempo transcurrido que el poseedor lleva%a en posesi(n de la cosa. De ah que! como veremos oportunamente! y salvo las e'cepciones le ales! desapareciendo la causa de la interrupci(n el poseedor que recupera o conserva la posesi(n de la cosa! de%e comen9ar de nuevo a prescri%ir por el tiempo que seAala la ley. Estudiemos entonces las clases de interrupci(n de la prescripci(n .8/" ,PC.N8 8-/, -& D" &- P "SC .PC.N8 Concepto Es todo hecho material! de la naturale9a o del hom%re! que hace perder la posesi(n de la cosa. Art. *;4*. ULa interrupci(n es natural&

1N Cuando sin ha%er pasado la posesi(n a otras manos! se ha hecho imposi%le el ejercicio de actos posesorios! como cuando una heredad ha sido permanentemente inundada: *N Cuando se ha perdido la posesi(n por ha%er entrado en ella otra persona. La interrupci(n natural de la primera especie no produce otro e"ecto que el de descontarse su duraci(n: pero la interrupci(n natural de la se unda especie hace perder todo el tiempo de la posesi(n anterior: a menos que se haya reco%rado le almente la posesi(n! con"orme a lo dispuesto en el ttulo De las acciones posesorias! pues en tal caso no se entender# ha%er ha%ido interrupci(n para el desposedoV. -n#lisis de los casos de interrupcin natural a- Cuando sin ha%er pasado la posesi(n a otras manos! se ha hecho imposi%le el ejercicio de actos posesorios! como cuando la heredad ha sido permanentemente inundada +art. *;4* nN1-. Claramente en este caso el poseedor no puede poseer la cosa. 1a estudiamos al a%ordar la accesi(n! espec"icamente la avulsi(n que al durar la inundaci(n m#s de cinco aAos! el poseedor anterior pierde la posesi(n! y el dueAo el dominio de la cosa. Esta "orma de interrupci(n natural de la prescripci(n tiene importancia en otros aspectos! pues! a di"erencia de los otros casos de interrupci(n! s(lo descuenta el pla9o de prescripci(n durante el tiempo que dura la interrupci(n. Este es un e"ecto semejante al de la suspensi(n. %- Cuando se ha perdido la posesi(n por ha%er entrado en ella otra persona +art. *;4* nF *-. Decamos que la re la eneral es que si el poseedor recupera la posesi(n de la cosa pierde todo el tiempo de posesi(n anterior. 2ay sin em%ar o e'cepciones. 5eamos cada caso. &os casos a- ecuperacin de la posesin por vas de hecho & Ee pierde todo el tiempo de posesi(n anterior! inici#ndose una nueva posesi(n. Este supuesto e'cluye la aplicaci(n del artculo <1<! es decir el poseedor no podr# sumar nin una posesi(n anterior. %- ecuperacin de la posesin por una va jurdica & se entiende que la posesi(n no se ha interrumpido nunca. Es importante destacar que para al una doctrina s(lo las acciones posesorias producen este e"ecto por aplicaci(n del art. <81. Ein em%ar o! dicha disposici(n se re"iere al U que recupera legalmente la posesin V! y en este sentido se admitira la acci(n reivindicatoria e incluso una transacci(n! aunque no puede dejarse de lado que esta soluci(n es m#s que discuti%le. En resumen! el e"ecto de esta causal de interrupci(n natural es la p.rdida del tiempo anterior a la interrupci(n! salvo que el poseedor recupere le almente la posesi(n +art. <81 y *;4* inc.*F-. Art. <81. UEl que recupera le almente la posesi(n perdida! se entender# ha%erla tenido durante todo el tiempo intermedioV.

La interrupci(n natural puede ser ale ada por todo aquel que ten a inter.s en ella! pues los hechos son o%jetivos y suscepti%les de prue%a. Cuando el poseedor ha recuperado la posesi(n de la cosa por medios le timos la ley es m#s clemente y s(lo le descuenta el tiempo en que no estuvo en posesi(n de la cosa. Esta causal! por e'presa disposici(n de la ley! no a"ecta a la posesi(n so%re inmue%le inscrito. Qientras su%sista la inscripci(n! los actos de apoderamiento material de inmue%le! no constituyen interrupci(n de la prescripci(n. +art.<*3 y *;4;En resumen& i- Eo%re %ien mue%le o %ien inmue%le no inscrito procede la interrupci(n del tiempo de prescripci(n +art. <*= y <*?-. ii- Eo%re %ienes inmue%les inscritos! el mero apoderamiento material no interrumpe la prescripci(n +art. <*3 y <84 inc.*F-. "fectos de la interrupcin natural Decamos que el e"ecto de la interrupci(n natural es que hace perder todo el tiempo de prescripci(n anterior a la interrupci(n! salvo que ella haya sido recuperada por medios le timos o le ales. .8/" ,PC.N8 C.9.& D" &- P "SC .PC.N8 La trata el art. *;48. De su tenor se deduce que U es todo recurso judicial intentado por el que se pretende verdadero due%o de la cosa* contra el poseedorV. Es decir hay interrupci(n civil cuando cesa la pasividad del dueAo. Art. *;48. UInterrupci(n civil es todo recurso judicial intentado por el que se pretende verdadero dueAo de la cosa! contra el poseedor. E(lo el que ha intentado este recurso podr# ale ar la interrupci(n: y ni aun .l en los casos si uientes& 1N Ei la noti"icaci(n de la demanda no ha sido hecha en "orma le al: *N Ei el recurrente desisti( e'presamente de la demanda o se declar( a%andonada la instancia: 8N Ei el demandado o%tuvo sentencia de a%soluci(n. En estos tres casos se entender# no ha%er sido interrumpida la prescripci(n por la demandaV. La re la eneral que se desprende de este artculo es que el e"ecto de la interrupci(n civil reside en que hace perder todo el tiempo de posesi(n anterior! lo que implica! si se recupera! volver a poseer por el tiempo que seAala la ley. Los numerales que all se consi nan representan las e'cepciones a la re la! es decir! pese a e'istir un recurso judicial del que ale a ser dueAo! no se interrumpe la prescripci(n y por consi uiente no se pierde el tiempo de posesi(n anterior. La redacci(n del art. *;48 ha dado lu ar a entender que s(lo una demanda judicial interrumpe la prescripci(n. As se desprendera para al unos autores de la utili9aci(n

de la e'presi(n Urecurso judicialV. Dicha e'presi(n se entiende re"erida a una acci(n que el dueAo interpone contra el poseedor! de%iendo estar "undada e'clusivamente en el derecho de dominio. Incluso m#s! la jurisprudencia entiende que la interrupci(n civil de la prescripci(n tiene lu ar s(lo una ve9 noti"icada le almente la demanda. Ptra parte de la doctrina estima que la e'presi(n U recurso judicialV de%e entenderse en t.rminos m#s amplios! como toda acci(n o petici(n hecha valer ante un /ri%unal de la 0ep$%lica para res uardar un derecho que est# siendo a"ectado! mani"est#ndose claramente la intenci(n y la voluntad de conservarlo. @or otra parte! tam%i.n se ha entendido que e'iste interrupci(n a$n cuando el demandante o el demandado son relativamente incapaces y se ha anulado lo actuado en el proceso. Ello se de%e a que se cumplira con el supuesto %#sico de la interrupci(n! que consiste en que el dueAo sali( de su inactividad. Lo mismo ocurre si la demanda se interpuso ante un tri%unal incompetente. La interrupci(n civil s(lo la puede ale ar el titular o dueAo que intent( la acci(n! pues es una "orma su%jetiva y relativa de interrumpir la prescripci(n +s(lo produce e"ectos Uinter partes*-. @ero ni a$n .ste podr# hacerlo en los si uientes casos& a- Cuando la noti"icaci(n de la demanda no es hecha le almente. %- Ei el recurrente se desisti( e'presamente de la demanda! o se declar( el a%andono del procedimiento. c- Ei el demandado "ue a%suelto por sentencia ejecutoriada. En estos casos se entiende que no hay interrupci(n de la prescripci(n. De ah que los requisitos sean claramente deduci%les para que opere& i., \ue e'ista un recurso judicial: ii., \ue .ste sea le almente noti"icado al poseedor de la cosa: iii., \ue se noti"ique antes de transcurrido el pla9o de prescripci(n. .nterrupcin entre comuneros Art.*;4>& UEi la propiedad pertenece en com$n a varias personas! todo lo que interrumpe la prescripci(n respecto de una de ellas! la interrumpe tam%i.n respecto de las otras.V Esta es una e'cepci(n al principio que ri e la interrupci(n civil en la cual s(lo puede ale arse por el que intenta el recurso! porque en el caso de la comunidad %asta con que un comunero presente el recurso judicial para interrumpir la prescripci(n respecto de todos. "fecto de la interrupcin civil El C(di o civil no seAala cual es el e"ecto de la interrupci(n civil! decamos entonces que se aplica la re la eneral en materia de interrupci(n! es decir! hace perder todo el tiempo de posesi(n transcurrido antes de la interrupci(n! de modo que se inicia un nuevo pla9o de posesi(n. Ei el "allo es "avora%le al propietario! el poseedor pierde de"initivamente la posesi(n! ya que es condenado a restituir la cosa. En cam%io! si es "avora%le al poseedor se

entender# no ha%er sido interrumpida la prescripci(n por la demanda +art. *;48 inc.8F-. &- S,SP"8S.N8 D" &- P "SC .PC.N8 La suspensi(n de la prescripci(n s(lo opera en la prescripci(n ordinaria a di"erencia de la interrupci(n que se aplica a am%as prescripciones. Concepto La suspensi(n de la prescripci(n consiste en un %ene"icio por el cual ciertas personas! que son dueAos del derecho que va a e'tin uirse por prescripci(n! se ven "avorecidas pues .sta no correr# en su contra! sino que detiene su curso mientras dure la causal le al que la justi"ica. Eu e"ecto es impedir que la prescripci(n contin$e o empiece a correr. 2ay una notoria di"erencia entre la interrupci(n y la suspensi(n de la prescripci(n. La interrupci(n hace perder todo el tiempo anterior a ella! salvo el caso del artculo *;4* nF 1. En cam%io! en la suspensi(n! se detiene el pla9o de prescripci(n mientras su%sista la causal que la ori in( y! apenas cesa .sta! el pla9o de prescripci(n contin$a o comien9a a correr. Adem#s! la suspensi(n tiene un importante contenido su%jetivo! ya que ella %usca prote er a ciertas personas. En cam%io! la interrupci(n es o%jetiva! ya que atiende a ciertos supuestos "#cticos. La suspensi(n opera a "avor de ciertas personas a que se re"iere el artculo *;4?. Art. *;4?. ULa prescripci(n ordinaria puede suspenderse! sin e'tin uirse& en ese caso! cesando la causa de la suspensi(n! se le cuenta al poseedor el tiempo anterior a ella! si al uno hu%o. Ee suspende la prescripci(n ordinaria! en "avor de las personas si uientes& 1N Los menores: los dementes: los sordos o sordomudos que no pueden darse a entender claramente: y todos los que est.n %ajo potestad paterna! o %ajo tutela o curadura: *N La mujer casada en sociedad conyu al mientras dure .sta: 8N La herencia yacente. Go se suspende la prescripci(n en "avor de la mujer separada judicialmente de su marido! ni de la sujeta al r. imen de separaci(n de %ienes! respecto de aquellos que administra La prescripci(n se suspende siempre entre c(nyu esV. Casos de suspensin de la prescripcin ordinaria Los supuestos de la suspensi(n est#n esta%lecidos en el artculo *;4? inc.1F en virtud del cual la prescripci(n ordinaria se suspende a "avor de las si uientes personas& a., Los menores de edad. %., Los dementes

c., Los sordos o sordomudos que no pueden darse a entender claramente. d., /odos los que est.n %ajo potestad paterna! o %ajo tutela o curadura. e., La mujer casada en sociedad conyu al mientras dure .sta. Ee ha criticado el sentido de mantener esta suspensi(n lue o de salir la mujer de la numeraci(n de los incapaces relativos. En realidad aun siendo la mujer plenamente capa9 sus %ienes +los sociales se entiende- contin$an siendo administrados por el marido! por lo que si uen en la n(mina de las personas que no pueden ejercer sus derechos por si mismas. Adem#s! con"orme al inciso *F del mismo artculo! no se suspende la prescripci(n respecto de la mujer separada judicialmente de su marido! ni de la sujeta al r. imen de separaci(n de %ienes! respecto de aquellos que administra! es decir! los %ienes que inte ren su patrimonio reservado o respecto de los que est. separada parcialmente de %ienes. Esta suspensi(n no opera s(lo respecto del marido! sino de cualquier persona. "., Eiempre entre c(nyu es. Este supuesto est# consa rado en el inciso >F del mismo artculo. La doctrina discute so%re el #m%ito de aplicaci(n de este supuesto. El "undamento de esta suspensi(n es la mantenci(n de la pa9 en la "amilia! evitando que un c(nyu e se %ene"icie de la prescripci(n adquisitiva a costa de los derechos del otro. A di"erencia de los supuestos que preceden al inciso >F! la prescripci(n se suspende siempre entre c(nyu es! cualquiera que sea el c(nyu e o el r. imen de %ienes al que se encuentren a"ectos. De acontecer lo contrario! se correra el peli ro de permanentes juicios entre c(nyu es a o%jeto de interrumpir la prescripci(n. @or otra parte! el marido ,en el r. imen de sociedad conyu al, s(lo es mero tenedor de los %ienes de la mujer! por lo que no puede anarlos por prescripci(n. El inciso >F en estudio ha enerado una "uerte discusi(n en torno a si su aplicaci(n se e'tiende a la prescripci(n e'traordinaria! ya que .sta no se suspende. Arturo Alessandri y Kos. Clemente Sa%res estima%an que toda prescripci(n! inclusive la e'traordinaria! se suspenda entre c(nyu es. El "undamento de esa posici(n est# en la utili9aci(n en el artculo *;4? inc.>N de la "rase& U ((( siempre entre cnyugesV. En la pr#ctica! ello se traducira que la prescripci(n no operara jam#s respecto de los c(nyu es! es decir! no operara ni la prescripci(n ordinaria! ni la e'traordinaria. @ara otros autores la e'presi(n U((( siempre entre cnyugesV hace alusi(n a todo r. imen de %ienes que e'ista entre los c(nyu es! es decir! s(lo se aplicara a la prescripci(n ordinaria. ., La herencia yacente. Curiosa esta disposici(n pues la herencia yacente no es persona. La herencia est# yacente o desatendida si carece de titular. Es herencia yacente aquella que no ha sido ni aceptada ni repudiada por los herederos! es una masa de %ienes que requiere ser administrada.

Ello se puede de%er a que los asi natarios i noran su calidad de tales o porque realmente la herencia no tiene asi natarios. A pesar de ello! como una "orma de protecci(n a los asi natarios se esta%lece la suspensi(n de la prescripci(n en su "avor. La declaraci(n de la herencia yacente la hace el jue9! que de%e desi nar un curador de %ienes para que la administre. Rmbito de aplicacin de la suspensin La suspensi(n opera en la prescripci(n adquisitiva ordinaria y en la e'tintiva de lar o tiempo +art. *;4? y *;*4-. En consecuencia! no opera en la prescripci(n adquisitiva e'traordinaria! ni en la e'tintiva de corto tiempo +art. *;11! *;*8 y *;*>-. Ein em%ar o! con"orme a lo seAalado por al unos autores! la suspensi(n opera a$n respecto de la prescripci(n e'traordinaria entre c(nyu es. "fectos de la suspensin La suspensi(n de la prescripci(n ordinaria no puede durar m#s de die9 aAos. Esto se de%e a que cumplido dicho lapso! el poseedor puede ale ar la prescripci(n e'traordinaria! respecto de la cual no opera suspensi(n +art. *;11-.

C+D,&- L9 &a posesin.

1. Situaciones en que puede hallarse un sujeto de derecho enfrente de las cosas. *. Concepto y elementos de la posesin. De"ine el artculo <44 del C(di o civil& Ula posesi(n es la tenencia de una cosa determinada con #nimo de seAor o dueAo! sea que el dueAo o el que se da por tal ten a la cosa por s mismo! o por otra persona que la ten a en lu ar y a nom%re de .l. El poseedor es reputado dueAo! mientras otra persona no justi"ique serlo Dos son los elementos que caracteri9an a la posesi(n& el corpus y el animus. "l corpus es el elemento "sico! material u o%jetivo que se mani"iesta en una potestad de hecho so%re la cosa! re ularmente representada por el apoderamiento o! en pala%ras del C(di o! por la tenencia material de la misma. Este elemento material! no implica por ejemplo! para Eavi ny! un contacto directo o inmediato so%re la cosa sino m#s %ien un poder de dominaci(n! dicho de otro modo una posibilidad "sica de disponer materialmente de la cosa en "orma directa o inmediata! con e'clusi(n de toda intromisi(n de terceras personas. Iherin va m#s all# diciendo que el corpus es la e'teriori9aci(n del derecho de propiedad! o sea! el conjunto de actos mediante el cual se mani"iesta el derecho de propiedad. "l animus es el elemento intelectual! inmaterial o su%jetivo. Es un especial estado del espritu que se mani"iesta en un comportamiento no pasivo! sino activo! casi en otro acto material positivo! pues el poseedor se comporta como seAor y dueAo +se $n la e'presi(n que emplea el C(di o- de la cosa! es decir! no reconociendo dominio ajeno.

Este estado del espritu no es una simple creencia. La creencia es pasiva! no se mani"iesta o e'teriori9a! el que cree ser dueAo pero no lo demuestra! puede perder el dominio incluso en manos de un mero tenedor! como veremos en su oportunidad. La simple creencia no %asta! pues se puede tener el animus domini pese a sa%er que no se es dueAo de la cosa! cuyo es el caso del ladr(n! que se comporta como dueAo sa%iendo que la cosa pertenece a aquel a quien .ste se la ro%(. El ladr(n conoce el dominio ajeno pero no lo reconoce. La doctrina distin ue en relaci(n a la presencia de estos dos elementos en dos momentos& para iniciar la posesi(n y para mantener la posesi(n. @ara iniciar la posesi(n parece indiscuti%le que de%an concurrir el corpus y el animus. La discusi(n se centra en si para mantenerla de%en continuar presentes am%os. 5itorio @escio piensa que la posesi(n se pierde desde que se pierde cualquiera de los dos elementos. Al unos +Iherin - dan preponderancia al corpus pues "altando .ste se perdera la posesi(n! mientras que para otro sector de la doctrina +0osende- es el animus el elemento que "altando hace perder la posesi(n. El c(di o civil a todas luces considera la $ltima posici(n! pues acepta un poseedor que no ten a la tenencia de la cosa! pero no permite que e'ista un poseedor que recono9ca dominio ajeno! pues esa circunstancia lo hace perder la posesi(n y mutar inmediatamente en mero tenedor 8. "l problema de su naturale0a jurdica' Bhecho o derechoC La doctrina discute acerca de si la posesi(n es un hecho o un derecho. Autores como Eavi ny la consideran un hecho y un derecho a la ve9! por cuanto produce consecuencias jurdicas y tiene caractersticas de hecho. Ptros! si uiendo a Iherin ! la consideran simplemente un derecho! pues sera un inter.s jurdicamente prote ido. Go o%stante lo anterior! el consenso doctrinario pareciera encontrarse del lado de aquellos como @laniol! 0ipert! @othier! en Srancia o en Chile Luis Claro Eolar! 2u o 0osende! @a%lo 0odr ue9 y otros! que consideran que la posesi(n es un hecho y de especial relevancia. Ar umentos a "avor de la posici(n que sustenta que la posesi(n es un hecho& 1., De partida! consta de las actas del C(di o civil que en esta materia A. Hello si ui( a @othier. *., 0osende se plantea el ejercicio de de"ensor la posi%ilidad que sea un derecho! ra9onando que si as "uera ha%ra que incorporarla sea en los derechos reales! sea en los derechos personales. El pro%lema se produce en que no puede consider#rsela derecho personal pues no hay o%li aci(n: tampoco derecho real pues el poseedor no puede oponer erga omnes su posesi(n! por ejemplo ante el dueAo de la cosa. Concluye por lo tanto que es un hecho. 8., Al de"inir la ley a la posesi(n como la simple tenencia con animus dominis est# precisamente mostrando que ella se re"iere a un hecho material y no a un derecho o "acultad como cuando quiere re"erirse a derechos en eneral.

>., A$n cuando la ley proteja la posesi(n con acciones posesorias! esto no sera para prote er la posesi(n en s! sino para precaver con"lictos mayores. @a%lo 0odr ue9! por ejemplo! sostiene que la justi"icaci(n del otor amiento de estas acciones se puede encontrar! pro%a%lemente! en que la posesi(n como hecho privile iado ha%ilitante o conducente para adquirir el dominio por prescripci(n requiere que el ordenamiento jurdico manten a y ampare este hecho si ni"icativo. A ttulo de conclusi(n recojamos la re"le'i(n del mismo @a%lo 0odr ue9 que sostiene que Uen sntesis! entre posesi(n y dominio hay una secuencia que s(lo puede destruir el verdadero dueAo! y una relaci(n de causa +posesi(n- a e"ecto +dominio- que opera a trav.s del tiempo por medio de la prescripci(n. Ein dudas que hay distintas situaciones de hecho! unas m#s precarias que las otras y al unas! como la posesi(n! a todas luces m#s esta%les y di nas por ello de protecci(n. Ello no implica que mute o cam%ie la naturale9a de ese hecho jurdico por la aptitud que tiene de producir importantes consecuencias de derecho. La posesi(n! hecho jurdico! mutar# en derecho +real-! s(lo una ve9 que haya operado el tiempo necesario para trans"ormarse por prescripci(n . >. 9entajas que confiere el estatus de poseedor 1., La posesi(n est# amparada por una presunci(n de dominio +art.<44 inc.*N-. Es una presunci(n simplemente le al! pero muy "uerte! casi al nivel de la presunci(n de conocimiento de la ley! se $n las pala%ras de @. 0odr ue9! pues constituye un supuesto "undamental de la vida jurdica racionalmente or ani9ada. @i.nsese que sin ella todo el tiempo de%eramos estar pro%ando que lo que poseemos nos pertenece. *., La posesi(n ha%ilita para adquirir el dominio por prescripci(n. 5eremos m#s adelante que si la posesi(n es $til y re ular se podr# adquirir el dominio por la prescripci(n ordinaria! en cam%io si la posesi(n es irre ular el tiempo de prescripci(n es mayor y opera la prescripci(n adquisitiva e'traordinaria. 8., Ei el poseedor es vencido en juicio y o%li ado a restituir la cosa! estando de %uena "e no es o%li ado a restituir los "rutos! en cam%io pro%ada su mala "e de%e restituirlos. >., La posesi(n de los %ienes races y de los derechos reales constituidos en ellos est# prote ida por acciones posesorias. ;., La ley concede a cierto poseedor re ular una acci(n reivindicatoria que se llama Uacci(n pu%licianaV. ;. Capacidad posesoria. Eiendo la posesi(n un hecho resulta impropio ha%lar de adquisici(n de la posesi(n! nosotros usamos el t.rmino iniciaci(n de la posesi(n! pero al C(di o parece no molestarle la impropiedad de len uaje. El art.<*4 esta%lece como re la eneral que la posesi(n se puede iniciar o adquirir personalmente o a trav.s de un representante le al o convencional& ULa posesi(n puede tomarse no s(lo por el que trata de adquirirla para s! sino por su mandatario o por sus representantes le ales.V Capacidad del adquirente en la posesi(n

El principio rector en materia de posesi(n es que todas las personas puedan iniciar la posesi(n! incluso aquellas que carecen de la li%re administraci(n de sus %ienes! es decir! para iniciar posesi(n %astara la capacidad de oce. Ein em%ar o el C(di o da una re la m#s precisa. El art.<*8 nos enseAa que los incapaces relativos pueden adquirir la posesi(n sin necesidad de autori9aci(n de su representante le al! siempre que concurran la voluntad y la aprensi(n material o le al de la cosa. Ptra cosa es el ejercicio de los derechos de poseedor que s(lo pueden serlo autori9ados. Los incapaces a%solutos en cam%io son incapaces de iniciar posesi(n! sea para ellos mismos o para terceras personas. =. Cosas que pueden poseerse Decamos cuando nos re"erimos a la discusi(n de la posesi(n de los cr.ditos! que por re la eneral las cosas corporales! por la propia de"inici(n del art.<44 que utili9a la e'presi(n Utenencia de una cosa determinadaV son suscepti%les de poseerse. @or aplicaci(n del art.<1; las cosas incorporales tam%i.n son suscepti%les de poseerse. Decamos que a este tipo de posesi(n se le conoce doctrinariamente como cuasiposesi(n! estando la doctrina conteste en aceptarla respecto de los derechos reales! discuti.ndose por tanto su procedencia trat#ndose de derechos personales. 5eamos cuales son los requisitos que de%en reunir las cosas para ser posedas. Cosas corporales& /ienen que ser a- determinadas y %- comercia%les. El car#cter comercia%le est# dado por el hecho que la prescripci(n adquisitiva que es el medio por el cual el poseedor lle a a ser dueAo! e'i e como condici(n que as lo sea. A re uemos que las cosas corporales no pueden poseerse desde que son destruidas! y la destrucci(n de la cosa puede ser "sica o jurdica . <. &a coposesin 3. Clases de posesin. 1., @osesiones $tiles y posesiones in$tiles . @osesi(n $til es aquella que ha%ilita para adquirir el dominio por la prescripci(n adquisitiva. Esta posesi(n $til puede ser! como lo veremos posesi(n re ular o irre ular. La posesi(n in$til o viciosa no ha%ilita para adquirir el dominio por la prescripci(n adquisitiva. El art.<4? dice que UEon posesiones viciosas la violenta y la clandestina.V *., Dentro de las posesiones $tiles hay& A- @osesi(n re ular H- @osesi(n irre ular @osesi(n re ular es aquella que ha%ilita para adquirir el dominio en un pla9o corto de prescripci(n que se conoce como Uprescripci(n ordinariaV! de dos aAos para los %ienes mue%les! o de cinco aAos para los inmue%les.

La posesi(n irre ular es aquella que ha%ilita para adquirir el dominio por Uprescripci(n e'traordinariaV o de lar o tiempo! cuyo pla9o es de 14 aAos cualquiera sea el %ien de que se trata. 8., Dentro de las posesiones in$tiles o viciosas hay& A- @osesiones violentas H- @osesiones clandestinas <. &a agregacin o suma de posesiones. Cuando anali9#%amos la naturale9a jurdica de la posesi(n decamos que era mayoritariamente considerada un hecho! m#s espec"icamente un hecho personal! de ah que la posesi(n no se transmite ni se trans"iere! principia en el poseedor quien la inicia. Como la ley no distin ue +art.<1<- la jurisprudencia ha deducido que este principio de la personalidad del hecho posesorio se aplica tanto a la sucesi(n por causa de muerte como a los actos que operan entre vivos. Ein em%ar o en el art.<1< se esta%lece una e'cepci(n que va ha ocupar nuestra atenci(n! este "en(meno es el de la a re aci(n de la posesi(n! conocido tam%i.n como adjunci(n! sucesi(n o uni(n de posesiones. Dispone el art.<1< que U@odr# a re arse en los mismos t.rminos a la posesi(n propia la de una serie no interrumpida de antecesoresV Este "en(meno de la a re aci(n de posesiones consiste entonces en la "acultad que tiene todo poseedor de a re ar a su posesi(n! la de sus antecesores para as poder lle ar al dominio por la prescripci(n pero en un menor pla9o. Este aprovechamiento de un hecho ajeno que parece tan "ormida%le tiene sin em%ar o dos %emoles! de ah que sea e'plica%le que sea una simple "acultad y no una imposici(n de la ley. El primer %emol o limitaci(n que hace que en ciertos casos no sea conveniente a re ar la posesi(n de los antecesores es que al a re #rselas se lo hace con las mismas calidades y vicios. A tal punto es importante el tema que la Corte Euprema ha "allado que %asta que uno de los antecesores haya tenido una posesi(n irre ular para que toda la posesi(n del que se quiere %ene"iciar de la a re aci(n se trans"orme en irre ular. El se undo %emol o limitaci(n es que la a re aci(n de%e hacerse respecto de una serie no interrumpida de antecesores. Entendemos entonces de este modo la instituci(n del Uestudio de ttulosV que se hace por el comprador al momento de adquirirse un inmue%le. Una aplicaci(n clara del este "en(meno de la accesi(n de posesiones lo encontramos en el art.<13 inc.*N! pues la ley le da al poseedor adjudicatario la "acultad de a re arse la posesi(n de la comunidad 3. $gimen posesorio de muebles e inmuebles' adquisicin* conservacin y p$rdida de la posesin

.nicio o adquisicin* conservacin y p$rdida de la posesin La re la eneral y la l( ica comandan que la posesi(n se inicie en el mismo instante en que se adquiere el corpus y el animus. Ein em%ar o la misma ley +art.<**- seAala una e'cepci(n en relaci(n a la herencia! que se posee por los herederos desde el momento mismo en que "allece el causante. En otras pala%ras aqu no se requiere ni corpus ni animus e incluso se puede i norar el hecho de ser poseedor. @ara estudiar la adquisici(n de la posesi(n se distin ue so%re la naturale9a del %ien que se posee& as hay di"erencias si se trata de %ienes mue%les o inmue%les. HIEGEE QUEHLEE IGICIP P AD\UIEICIYG Aqu aplicamos la re la eneral ya enunciada! es decir la posesi(n de cosas mue%les se inicia en el mismo instante en que se adquiere el c orpus y el animus! o sea desde el instante mismo en que se aprehende la cosa con #nimo de hacerla suya. CPGEE05ACIYG @or re la eneral "altando el corpus o el animus se pierde la posesi(n! sin em%ar o en ciertos casos si se conserva el animus se conserva tam%i.n la posesi(n aunque se haya perdido el corpus! pero es menester que cuando se trans"iera la tenencia de la cosa sea a ttulo no traslaticio de dominio. El art. <*; nos dice que UEl poseedor conserva la posesi(n! aunque trans"iera la tenencia de la cosa! d#ndola en arriendo! comodato! prenda! dep(sito! usu"ructo o a cualquier otro ttulo no traslaticio de dominio.V El art. <*< esta%lece que ULa posesi(n de la cosa mue%le no se entiende perdida mientras se halla %ajo el poder del poseedor! aunque .ste i nore accidentalmente su paradero.V Eo%re %ienes mue%les e inmue%les: posesi(n inscrita. La doctrina piensa! a nuestro juicio acertadamente! que la voluntad de conservar la posesi(n no es necesario estarla continuamente mani"est#ndola o e'teriori9#ndola! esto por cuanto la ley presume esta voluntad! mientras no apare9ca voluntad en contrario. E'isten sin em%ar o situaciones en donde se pierde la posesi(n por el hecho de perderse el corpus. @0DIDA Ee pierde la posesi(n! primeramente y por re la eneral! al perderse el corpus y el animus! sin em%ar o hay casos en que se pierde s(lo perdi.ndose el animus y otros casos e'cepcionales en donde se pierda por perderse el corpus. 1., @.rdida de corpus y animus& Decamos que es la re la eneral y se da cuando el poseedor enajena la cosa o cuando la a%andona con la intenci(n que la ha a suya el primer ocupante! por lo que en esta $ltima situaci(n cualquiera que se apodere de la cosa con #nimo de hacerla suya podr# iniciar posesi(n. *., @.rdida de corpus& estos casos de e'cepci(n los encontramos en los artculos <*=! *;4* nN1! =43 inc.*N y =1? y art.=*>. 8., @.rdida del animus& En este caso el poseedor se convierte en mero tenedor! pues conserva la cosa pero reconociendo dominio ajeno. Art.=3> nN; + 7onstitutio possesorio-.

HIEGEE IGQUEHLEE P 0AgCEE En esta materia se distin ue entre %ienes inmue%les inscritos y %ienes inmue%les no inscritos. Hienes inmue%les no inscritos IGICIP P AD\UIEICIYG La mayora de la doctrina piensa que para iniciar la posesi(n de un %ien ra9 no inscrito! se aplican las mismas re las de los %ienes mue%les! es decir se requiere la concurrencia de corpus y animus. Ee ra9ona ar umentando que& 1., El art.<*= esta%lece que se deja de poseer una cosa desde que otro se apodera de ella con #nimo de hacerla suya! salvo las e'cepciones le ales. @ues %ien dentro de esas e'cepciones solamente est#n los inmue%les inscritos! por lo tanto! se pierde la posesi(n de un inmue%le no inscrito cuando otra persona se apodera de .l! esto porque el artculo en cuesti(n no distin ue entre mue%les o inmue%les. *., El art. <*?. UEi al uien! pretendi.ndose dueAo! se apodera violenta o clandestinamente de un inmue%le cuyo ttulo no est# inscrito! el que tena la posesi(n la pierde.V 8., El art. <84 donde se esta%lece que si el mero tenedor usurpa la cosa el no inicia posesi(n! a menos que este mero tenedor enajene la cosa! porque en ese caso el que la adquiere si inicia posesi(n. La ley eso s esta%lece en el inciso se undo una e'cepci(n relativa a los inmue%les inscritos. CPGEE05ACIYG La posesi(n se pierde si lle a a "altar el corpus y el animus! en otros casos por la sola "alta del animus y en otras por la "alta del corpus. Z\ue pasa si un tercero inscri%e un inmue%le no inscrito[ El pro%lema puede plantearse en otra "orma! hay que determinar en de"initiva si por la sola inscripci(n el poseedor no inscrito pierde o no su posesi(n. Al unos autores piensan que la inscripci(n es una "icci(n le al que representa los dos elementos de la posesi(n! el corpus y el animus! por ello mediante la inscripci(n quien inscri%e inicia posesi(n haciendo perder la posesi(n del poseedor no inscrito. Esto sera una suerte de casti o de la ley para el poseedor ne li ente que no se preocupa de inscri%ir su ttulo. Ptra parte de la doctrina piensa que la inscripci(n es s(lo aranta de la posesi(n! o sea! un requisito para solemni9ar el corpus y el animus! pero que por si sola carece de si ni"icaci(n! por ello no tendra m.rito de poner "in a la posesi(n del poseedor inscrito. @E0DIDA Ee aplican las mismas re las que para los %ienes mue%les! se $n lo dispone el art.<*?. Hienes inmue%les inscritos

El simple apoderamiento de un inmue%le inscrito! con #nimo de seAor y dueAo! no hace nacer ni la posesi(n re ular ni la irre ular! esto se desprende del an#lisis de los artculos =3=! =?=! <4*! <*>! <*3! <84! ?*> y *;4;. AD\UIEICIYG Aqu se distin ue si el ttulo que se invoca es& Constitutivo de dominio& En este caso para iniciar la posesi(n del inmue%le no se requiere inscripci(n! porque estos ttulos son en s mismos modos de adquirir. /raslaticios de dominio& /rat#ndose de posesi(n re ular no hay dudas que es necesaria la inscripci(n! pues& , El art.<4*! al de"inir la posesi(n re ular e'i e la inscripci(n: , El art. <*> e'presamente dice que si la cosa es de aquellas cuya tradici(n de%e hacerse por la inscripci(n! nadie puede iniciar la posesi(n si no es por ese medio. , El art. <*3 seAala que si el inmue%le est# inscrito nadie puede iniciar la posesi(n mientras no cese la posesi(n inscrita y esta cesa por una nueva inscripci(n. , El mismo art. <*? que permite iniciar posesi(n sin inscripci(n s(lo se aplica a los inmue%les no inscritos. Ein em%ar o el pro%lema se nos presenta cuando tratamos de determinar si para iniciar la posesi(n irre ular se requiere o no inscripci(n. Aqu la doctrina se encuentra dividida& Una parte de la doctrina sostiene que la inscripci(n no sera necesaria para iniciar posesi(n irre ular de un inmue%le inscrito cuando se invoca un ttulo traslaticio de dominio! esto porque el propio art.<43 dispone que la posesi(n irre ular es aquella que carece de uno o m#s de los requisitos de la posesi(n re ular. Ein em%ar o en sentir mayoritario de la doctrina y la jurisprudencia seAalan que la inscripci(n conservatoria siempre es necesaria cuando el inmue%le est# inscrito! no importando la posesi(n que se invoque! re ular o irre ular. Las ra9ones que se es rimen son las si uientes& 1., El art.<*>. Ee $n .l todos los inmue%les se tramitan por la inscripci(n en el CH0 y como la ley en este artculo no distin ue entre posesi(n re ular o irre ular! sera aplica%le entonces a am%as. *., El art.<*3 inc.*N donde tampoco se distin ue entre posesi(n re ular e irre ular. 8., El art.*;4;. El te'to en cuesti(n no permite que opere la prescripci(n de los %ienes races o derechos reales constituidos en ellos sino en virtud de otro ttulo inscrito! de all que se colija que si %ien la posesi(n irre ular ha%ilita para lle ar al dominio por la prescripci(n e'traordinaria! sostener que .sta no requiere inscripci(n equivaldra a sostener que ha%ra prescripci(n contra ttulo inscrito! lo que es un resultado il( ico. >., El mensaje del C(di o dice que la inscripci(n es la que da lu ar a la posesi(n real o e"ectiva! y mientras no se haya inscrito el ttulo no se es poseedor sino mero tenedor.

;., El "in del le islador era de lo rar que los inmue%les se sometieran al sistema re istral! que se inscri%ieran en el CH0 respectivo! de ah que contrara este "in el sostener que despu.s de cumplido! o sea despu.s de lo rarse la inscripci(n y su adscripci(n al sistema re istral pudiera salirse del r. imen de la posesi(n inscrita por medio de la posesi(n re ular. En resumen! la posesi(n re ular o irre ular de un inmue%le inscrito no se puede iniciar si se invoca un ttulo traslaticio de dominio que no haya sido de%idamente inscrito. La inscripci(n conservatoria es! de este modo! un elemento de la posesi(n sea re ular o irre ular! trat#ndose de inmue%les inscritos. CPGEE05ACIYG El art. <*? seAala que la posesi(n se conserva mientras no se cancele la inscripci(n y ni a$n el despojo violento o clandestino a"ecta esta posesi(n! se $n el art.<*?. Lo anterior nos permite concluir que para que sea cancelada la inscripci(n de%e darse al uno de los tres casos que re ula el art.<*3& Cancelaci(n por la voluntad de las partes: nueva inscripci(n en que el poseedor inscrito trans"iere su derecho a otro o: decreto judicial. El punto nuevamente en cuesti(n es el de sa%er si esta disposici(n es aplica%le a toda posesi(n o s(lo a la posesi(n re ular. Cierta doctrina piensa que si una persona se apodera materialmente de un inmue%le inscrito podra iniciar posesi(n irre ular! pues se $n la propia ley esta posesi(n carece de al uno de los requisitos de la re ular! sin em%ar o mayoritariamente la doctrina concluye que mientras est. vi ente la inscripci(n conservatoria no se puede iniciar la posesi(n re ular ni tampoco la irre ular +art.<*3 y *;4;-. 0a9ones 1., Ei se pudiere iniciar posesi(n irre ular serale aplica%le el art.*;4*. *., El art.<*3 no distin ue entre posesi(n re ular e irre ular! se re"iere entonces a am%as. @0DIDA En derecho las cosas se deshacen de la misma manera como se hacen. Ee pierde entonces la posesi(n de un inmue%le inscrito por la cancelaci(n de la inscripci(n. Esta cancelaci(n puede darse de tres "ormas! ya vistas& a., @or cancelaci(n voluntaria de las partes: %., @or una nueva inscripci(n en que el poseedor inscrito trans"iere su derecho a otro o: c., @or decreto judicial! al o%tener la parte el reconocimiento de su posesi(n por el jue9. Qaterialmente cuando la cancelaci(n es voluntaria o por decreto judicial en la "oja en donde apareca la inscripci(n del ttulo se consi na a la derecha una Usu%inscripci(nV que no es m#s que la trascripci(n de la "oja! n$mero y aAo en donde aparece la nueva inscripci(n. Esta nueva a su ve9 a "in de dar continuidad a la propiedad ra9 consi nar# las re"erencias de la inscripci(n precedente.

Ei en cam%io lo que se veri"ica es una nueva inscripci(n! la inscripci(n anterior se cancela. La Corte Euprema ha sostenido que la $nica "orma de hacer cesar la posesi(n inscrita es por medio de la cancelaci(n de la inscripci(n! ya que la inscripci(n representara para estos jueces el corpus y el animus. Ei se cancela la inscripci(n se pierde por lo tanto estos dos elementos. ZLa inscripci(n de un ttulo injusto cancela o no la inscripci(n anterior[ Esta pre unta ha sido resuelta primeramente por la jurisprudencia ne #ndole al ttulo injusto el e"ecto de cancelar la inscripci(n anterior! por lo que no se pone "in a la inscripci(n e'istente. En una etapa m#s avan9ada se ha "allado en sentido contrario! sosteni.ndose para ello que el le islador no e'i e para la cancelaci(n de la inscripci(n un ttulo justo. La doctrina comparte este se undo criterio se $n los si uientes ra9onamientos& 1., @or el art.*;14 GN1 se puede prescri%ir sin ttulo al uno +quien puede lo m#s puede lo menos*., El art.<84 se pone el caso preciso! cuando se re"iere a la cancelaci(n de la inscripci(n cuando el usurpador enajena a su propio nom%re la cosa. 8., Los art.<*3 y *;4; no distin uen entre ttulo justo o injusto. ZInscripci(n "icci(n de posesi(n o no[ Ee sostiene que nuestro C(di o considera la inscripci(n conservatoria como una "icci(n de posesi(n! es decir! ella representara el corpus y el animus. De ah que los autores mayoritariamente sosten an que la inscripci(n conservatoria es indispensa%le para iniciar la posesi(n de los %ienes races! por aplicaci(n de los art.<*>! <*3 y *;4;. La inscripci(n sera el si no de la posesi(n de los %ienes races! equivaldra en cierto modo a la tenencia de los mue%les! de ah que no sea da%le! desde esta perspectiva! iniciar posesi(n si se carece de inscripci(n. Entonces el que no tiene el inmue%le inscrito jam#s podr# prescri%ir ni ordinaria ni e'traordinariamente por cuanto la inscripci(n sera "undamento de la posesi(n re ular o irre ular de los %ienes races. Don Luis Claro Eolar sostiene que la inscripci(n s(lo coloca al poseedor inscrito en una situaci(n pre"erencial para adquirir por prescripci(n! es en cierta "orma una recompensa o premio que reci%e de la ley por ha%erse sometido al sistema re istral. sta le aranti9a +art.<*3 inc.*N y <*=- que mientras manten a vi ente su inscripci(n no perder# su posesi(n. @or ello respondiendo a la pre unta que sirve de ttulo! los autores en su mayora sostienen que toda teora de posesi(n inscrita se "unda en una "icci(n le al! pues supone que quien tiene ttulo inscrito es poseedor del inmue%le a$n cuando realmente no lo sea. De ah que quien no tiene ttulo inscrito no puede prescri%ir ni ordinaria ni e'traordinariamente. Ptros reconocen que la inscripci(n es aranta pero no "icci(n. Eso sera ir muy lejos. La inscripci(n no es sin(nimo de posesi(n! nada permite e'onerar al poseedor inscrito de las re las %#sicas de la posesi(n en donde de%e concurrir el corpus y el animus. Saltando uno de estos requisitos no hay posesi(n aunque haya inscripci(n.

Leopoldo Urrutia da a estas inscripciones el nom%re de Uinscripciones de papelV. Z\ue se entiende por competente inscripci(n[ Cuando leamos el art.<84 inc.*N nos ha%la de Ucompetente inscripci(nV como $nico medio para el adquirente que ha reci%ido la cosa del usurpador pueda iniciar posesi(n so%re un inmue%le inscrito. El pro"esor Alessandri sostiene que competente inscripci(n es la que emana del poseedor inscrito. De ah que sera necesario que el poseedor inscrito cancele su inscripci(n y el nuevo poseedor practique una nueva a nom%re de .l. Don Luis Claro circunscri%e los t.rminos de Ucompetente inscripci(nV a aquella que cumple con la e'i encias del 0e lamento del CH0. @ara .l el art.<*3 es el que e'i e la vinculaci(n de las inscripciones! pero el <84 no puede repetir la misma idea! de ah que piense que .ste art. se re"iere al caso de que la inscripci(n no derive del anti uo poseedor. La doctrina mayoritaria piensa que las inscripciones est#n desli adas entre s por las si uientes ra9ones& a., El art. <84 se coloca en el caso del usurpador que no puede tener vnculo al uno con el anterior poseedor inscrito. %., El *;4; cuando seAala que contra ttulo inscrito no opera la prescripci(n sino es por una nueva inscripci(n! hace posi%le que se inscri%a un ttulo que no derive del anterior poseedor. c- Ei la inscripci(n tuviese que derivar del antecesor sera derivativa y! en cam%io! es ori inaria. @resunciones de posesi(n /res presunciones importantsimas se contienen en el art.<1?. 1., Inc. 1N& Ei se ha empe9ado a poseer a nom%re propio! se presume que esta posesi(n ha continuado hasta el momento en que se ale a. *., Inc. *N& Ei se ha empe9ado a poseer a nom%re ajeno! se presume i ualmente la continuaci(n del mismo orden de cosasV. Ei ha%i.ndose comen9ado a poseer a nom%re ajeno +como mero tenedor- y lue o se ale a poseer a nom%re propio es necesario pro%ar la e'istencia de un ttulo que justi"ique esta nueva posesi(n! en caso contrario se presume que contin$a poseyendo como mero tenedor. 8., Inc.8N& Ei al uien prue%a ha%er posedo anteriormente! y posee actualmente! se presume la posesi(n en el tiempo intermedioV. 2eor*a +e La :osesin 7nscrita! Esta teora est# "ormada por una serie de disposiciones que diseminadas a trav.s del c(di o! son per"ectamente arm(nicas. 1 estas son& Art. =3=: =?=: <4*! inc. "inal: <*>: <*3: <84: *;4; y ?*>. $niciacin o adquisicin de los bienes races inscritos . En esta materia hay que distin uir se $n el ttulo que se invoque. Ei se invoca un ttulo constitutivo! no es necesaria la inscripci(n! porque estos ttulos en s mismos constituyen modos de adquirir.

La ocupaci(n no tiene ca%ida en esta materia! porque s(lo opera respecto de %ienes mue%les. La accesi(n tampoco precisa de inscripci(n! porque la inscripci(n de lo principal! comprende los aumentos que .ste reci%e por accesi(n. 0especto a la prescripci(n! aunque muchos autores consideran que no es ttulo constitutivo! aun cuando lo "uera! la prescripci(n no necesitara de inscripci(n. 4i se invoca un "tulo "raslaticio de dominio( La pre unta es Zsi compro una casa! necesito o no inscripci(n para iniciar la posesi(n de ella[ Gadie discute que para adquirir la posesi(n re ular de un inmue%le inscrito! cuando se invoca un ttulo traslaticio de dominio! es necesaria la inscripci(n conservatoria de dicho ttulo. La e'i encia es induda%le& la ley dice e'presamente que para la e'istencia de la posesi(n re ular es necesaria la tradici(n cuando se hace valer un ttulo traslaticio de dominio +art. <4*! inc. 8N-! y la tradici(n del dominio de los %ienes races se e"ect$a pos la inscripci(n del ttulo en el re istro del Conservador +art. =3=! inc. 1NArt. <*>. Ei la cosa es de aquellas cuya tradici(n de%a hacerse por inscripci(n en el 0e istro del Conservador! nadie podr# adquirir la posesi(n de ella sino por este medio. Adem#s la doctrina da las si uientes ra9ones para concluir lo anterior. El art. <*>. esta%lece que si la cosa es de aquellas cuya tradici(n de%a hacerse por la inscripci(n! como es el caso de los %ienes races! nadie puede iniciar posesi(n! sino por este medio. Art. <*3. @ara que cese la posesi(n inscrita! es necesario que la inscripci(n se cancele! sea por voluntad de las partes! o por una nueva inscripci(n en que el poseedor inscrito trans"iere su derecho a otro! o por decreto judicial. Qientras su%sista la inscripci(n! el que se apodera de la cosa a que se re"iere el ttulo inscrito! no adquiere posesi(n de ella ni pone "in a la posesi(n e'istente. El art. <*3. Esta%lece que si el inmue%le est# inscrito! para que cese la posesi(n inscrita ! se necesita de una nueva inscripci(n. Art. <*?. Ei al uien! pretendi.ndose dueAo! se apodera violenta o clandestinamente de un inmue%le cuyo ttulo no est# inscrito! el que tena la posesi(n la pierde. El art. <*?. @ermite iniciar posesi(n sin inscripci(n! aceptando incluso la "uer9a y la clandestinidad! pero este art. s(lo se aplica a los inmue%les no inscritos: por lo tanto! los inscritos se e'cluyen de esta norma. Con todo! la controversia sur e respecto a la posesi(n irre ular. Ee ha discutido si para iniciar posesi(n irre ular de un inmue%le inscrito! cuando se invoca un ttulo traslaticio de dominio! se necesita o no inscripci(n.

Autores como don Kos. Clemente Sa%res! sostienen que la inscripci(n en estos casos no se necesita! y ello porque el art. <43 seAala que la posesi(n irre ular es aquella que le "alta uno o mas requisitos de la re ular! y por lo tanto! si se invoca un ttulo traslaticio de dominio! podra "altar la tradici(n. La mayora de la doctrina! enca%e9ada por don Luis Claro Eolar! y la Kurisprudencia! consideran que la inscripci(n es necesaria tanto para iniciar posesi(n re ular o irre ular! cuando se trata de un inmue%le inscrito: las ra9ones que se dan se "undan en los si uientes ra9ones& a- El art. <*>! no distin ue entre posesi(n re ular o irre ular! por lo tanto! l( ico es concluir que se re"iere a am%as. %- El <*3! inc. *N! seAala que mientras su%sista la inscripci(n! el que se apodera de la cosa! no inicia posesi(n! ni hace perder la anterior y tampoco distin ue entre posesi(n re ular e irre ular. Art. *;4;. Contra un ttulo inscrito no tendr# lu ar la prescripci(n adquisitiva de %ienes races! o de derechos reales constituidos en .stos! sino en virtud de otro ttulo inscrito: ni empe9ar# a correr sino desde la inscripci(n del se undo. c- El *;4;! dice que contra ttulo inscrito no opera la prescripci(n de los %ienes races o de los derechos reales constituidos en ellos! sino en virtud de otro ttulo inscrito. 1 si la posesi(n irre ular no necesitara inscripci(n! se conculcara esta norma! porque esta posesi(n conduce al dominio a trav.s de la prescripci(n e'traordinaria: y! por lo tanto! se podra prescri%ir sin inscripci(n contra un ttulo inscrito. d- En el mensaje del c(di o! se dice que la inscripci(n es la que da la posesi(n real y e"ectiva y mientras ella no se ha cancelado! el que no ha inscrito su titulo no posee& es un mero tenedor. Aqu tampoco se distin ue entre posesi(n re ular e irre ular y por lo tanto! en am%as se requiere inscripci(n. e- La doctrina seAala! que nuestro c(di o persi ue que los inmue%les se inscri%an: y por lo tanto! no tendra sentido que el le islador permitiera que despu.s que un inmue%le se ha incorporado al sistema de inscripci(n! pueda salirse de .l! mediante la adquisici(n de la posesi(n sin inscripci(n.

C+D,&- L9. Derechos reales limitados

1. Concepto general y enumeracin que son aquellos que vienen a restrin ir al unos atri%utos del derecho de dominio y son 1] clasi"icaci(n. En cuanto a la "acultad que otor a a la persona titular del derecho. El art.;3* la esta%lece& a- Propiedad plena' La propiedad es plena cuando el titular del derecho de dominio tiene la suma de "acultades que .ste le con"iere! es decir! el uso! el oce y la disposici(n. %- 8uda propiedad' Ee llama nuda propiedad cuando el titular se ha desprendido de las "acultades de uso y oce! conservando para s s(lo la "acultad de disposici(n. Dicho de otro modo el titular no tiene el oce de la cosa por e'istir un derecho real que concede este oce a un tercero.

Decamos que esta situaci(n la encontr#%amos cuando el propietario ha%a constituido un derecho de usu"ructo a "avor de un tercero. *] clasi"icaci(n. /am%i.n en relaci(n con las "acultades del dominio! .ste puede ser a%soluto o "iduciario& a Dominio absoluto se presenta cuando no est# sujeto a condici(n cuyo cumplimiento implique la e'tinci(n del derecho de dominio. b Propiedad fiduciaria si el dominio est# sujeto a una condici(n en virtud de cuyo cumplimiento se e'tin ue el derecho del titular pasando la propiedad a manos de una tercera persona. De estas dos clasi"icaciones podemos concluir que el dominio! presentado como el m#s completo de todos los derechos reales por reunir en .l todas las "acultades! es pleno y a%soluto! por re la eneral! pero puede verse limitado por e'istir so%re la cosa en cuesti(n otros derechos reales que lo limiten! priv#ndolo de al una de sus "acultades. Analicemos entonces a partir de ahora aquellas limitaciones al dominio que la ley +art.<8>- contempla. Ee $n el art.<8> el dominio puede ser limitado de varios modos& 1., @or ha%er de pasar a otra persona en virtud de una condici(n. Ee re"iere aqu a la propiedad "iduciaria! vale decir! aquella que est# sujeta al ravamen de pasar a otra persona! por el hecho de veri"icarse una condici(n +art.<88-. *., @or el ravamen de un usu"ructo! uso o ha%itaci(n! a que una persona ten a derecho en las cosas que pertenecen a otra: y 8., @orque las servidum%res. Claramente se distin uen entonces estos tres tipos de limitaciones& 1., El dominio limitado por la sujeci(n a una condici(n +propiedad "iduciaria-: *., el dominio limitado por la privaci(n de al uno de sus atri%utos +usu"ructo! uso y ha%itaci(n- o 8., limitado por una car a que se impone a la cosa so%re la que se ejerce el dominio +un predioen %ene"icio de otra cosa. +las servidum%res*. &a propiedad fiduciaria' concepto* elementos y caractersticas) constitucin y limitaciones) breve referencia a sus efectos) e3tincin. Art.<88. Ee llama propiedad "iduciaria la que est# sujeta al ravamen de pasar a otra persona! por el hecho de veri"icarse una condici(n. .ntervinientes Intervienen en la propiedad "iduciaria 8 sujetos& "l Constituyente que es la persona que dispone de una cosa suya a "avor de un tercero a quien rava con una o%li aci(n de restituir la cosa a otro tercero si es que se cumple una condici(n. "l Propietario fiduciario o fiduciario que es la persona que reci%e el dominio de la cosa con la car a de restituirla.

Esta persona es dueAa hasta que se cumple una condici(n! por lo tanto! se a"ecta una caracterstica del dominio que es la perpetuidad y por esta ra9(n la propiedad "iduciaria se estudia como una limitaci(n al dominio. "l >ideicomisario que es el tercero que tiene la mera e'pectativa de lle ar a ser dueAo si es que se cumple una condici(n. De acuerdo a la ley el "iduciario puede "altar y de ser as el constituyente har# las veces de "iduciario. Art. <>3. UCuando en la constituci(n del "ideicomiso no se desi ne e'presamente el "iduciario! o cuando "alte por cualquiera ra9(n el "iduciario desi nado! estando todava pendiente la condici(n! o9ar# "iduciariamente de la propiedad el mismo constituyente! si viviere! o sus herederos.V El "ideicomisario tam%i.n puede "altar por eso el art.<8< permite que el "ideicomisario no e'ista al momento de de"errsele la propiedad! siempre que se espere que e'ista. Eso si al momento de la restituci(n +cuando se cumpla la condici(n- es indispensa%le que e'ista +art.<83-. Este es un caso e'cepcional en que la ley presume una condici(n! adem#s le da valor de elemento esencial porque si el "ideicomisario no e'iste al tiempo de la restituci(n se consolida el dominio en el "iduciario. En la propiedad "iduciaria respecto del "iduciario la condici(n es resolutoria porque por su cumplimiento se e'tin ue el dominio y respecto del "ideicomisario la condici(n es suspensiva porque por su cumplimiento va a nacer o se va a adquirir el dominio. A di"erencia del usu"ructo hay un solo derecho real de dominio lo que sucede es que este derecho de dominio esta e'puesto o sujeto a ravamen de cam%iar de titular si es que se cumple una condici(n. Decamos que era una limitaci(n al dominio porque a"ecta o puede a"ectar la perpetuidad del derecho de dominio del propietario "iduciario! sin em%ar o veremos que no s(lo esa caracterstica se ve a"ectada! pues a"ecta el car#cter a%soluto que se demuestra en que el "iduciario tiene limitada sus "acultades. Prohibicin de constituir fideicomisos sucesivos 2art.JI6( La propiedad "iduciaria es una limitaci(n al dominio y al le islador no le a radan las limitaciones al dominio! al contrario privile ia el principio de la li%re circulaci(n de los %ienes como ya lo vimos. De toda evidencia entonces es que la ley proh%e los "ideicomisos sucesivos y si se lle an a constituirse! una ve9 que se cumple la condici(n que a"ecta%a al primer "ideicomisario! es decir! radicado el dominio en uno de ellos! se e'tin uen las meras e'pectativas de los otros. Este art. <>;! es una norma prohi%itiva! la sanci(n que acarrea su incumplimiento es por lo tanto la nulidad a%soluta. Esta prohi%ici(n de "ideicomisos sucesivos no de%e de con"undirse con la instituci(n de la substitucin fideicomisaria 2art.JI1( que es aquella por cuya virtud el constituyente desi na uno o m#s sustitutos para el "ideicomisario a "in que! si .ste lle a a "altar al momento de cumplirse la condici(n! aquellos lo remplacen. Pluralidad de fiduciarios y fideicomisarios 2art.JI5(

El c(di o! en el art.<>* permite que el constituyente nom%re uno o varios "iduciarios yOo "ideicomisarios. Ei lle a a "altar uno de los propietarios "iduciarios la porci(n del que "alta "avorece a los otros! lo que se conoce como Uderecho de acrecerV +art.<;4-. Ei "alta el "ideicomisario antes de la restituci(n pasa la e'pectativa de adquirir la propiedad ipso jure al su%stituto o su%stitutos desi nados por el constituyente! si los hu%iere +art.<=*-. Cosas que pueden constituirse en fideicomiso 2art.J1I( @uede constituirse "ideicomiso so%re& , La totalidad de una herencia. , Una cuota determinada de una herencia. , Uno o m#s cuerpos ciertos. Como el "iduciario tiene que restituir la cosa cuando se cumpla la condici(n +lo hace al "ideicomisario y de%e ser la misma cosa- este %ien tiene que ser no consumi%le y no en.rico. Constitucin del fideicomiso 2art.J16( Ee puede constituir el "ideicomiso de dos maneras& 1]., Por acto entre vivos& La constituci(n de un "ideicomiso por acto entre vivos es un AC0P solemne! pues de%e hacerse por instrumento p$%lico. La ley no dice e'presamente que de%e ser por escritura p$%lica pero normalmente lo es! sea que recai a so%re mue%le o inmue%le. Ei el "ideicomiso recae so%re %ienes races adem#s hay que cumplir con una se unda "ormalidad& ese instrumento p$%lico de%e inscri%irse en el re istro de hipotecas y rav#menes del Conservador de %ienes races. *]., Por causa de muerte& Ee constituye a trav.s de un testamento el cual como sa%emos siempre es solemne. Ei recae so%re %ienes races de%e inscri%irse adem#s en el re istro de hipotecas y rav#menes del Conservador de %ienes races. D" &:S D" "CE:S M :;&.<-C.:8"S D"& >.D,C.- .: M D"& >.D".C:7.S- .: Derechos y obligaciones del fiduciario. &os derechos 1N., El "iduciario es el propietario de la cosa dada en "ideicomiso! siendo dueAo tiene! en consecuencia y por re la eneral! todos los atri%utos del derecho de dominio lo que ocurre es que e'iste una condici(n resolutoria que lo a"ecta! ya que cuando se cumpla la condici(n se va a e'tin uir su derecho. Consecuencias de que sea due%o a.- @uede intentar acci(n reivindicatoria. Art. 3?8. b.- @uede trans"erir +por acto entre vivos- y transmitir su propiedad "iduciaria +art.<;1-. Evidentemente que al trans"erirla o transmitirla no puede alterar la naturale0a de la propiedad +no con"undir con mudar su "orma que si esta permitido por el art.<;3-! sea esto por la simple aplicaci(n del principio que nadie puede trans"erir o

transmitir m#s derechos de los que tiene. De ah que la trans"erencia o transmisi(n se hace con el car o o ravamen de mantener indivisa la propiedad y con el ravamen del "ideicomiso +si se vende se enajena con la misma condici(n que le a"ecta-. E'cepcionalmente el constituyente puede prohi%ir al "iduciario enajenar la cosa y en este caso la cl#usula de no enajenar es v#lida. /am%i.n puede lle ar a ser intransmisi%le! y ello se produce cuando la condici(n consiste en la muerte del "iduciario. c.- @uede ravar la propiedad "iduciaria +art.<;<-. El c(di o sin em%ar o esta%lece ciertas limitaciones a los rav#menes que se impon an! por cuanto asimila el r. imen de los %ienes que se posean "iduciariamente a los %ienes de la persona que vive %ajo tutela o curadura. De ah que sea l( ico que se impon a que para que el ravamen sea oponi%le al "ideicomisario& 1N El "iduciario tiene que ha%er contado con autori9aci(n judicial dada con conocimiento de causa: y *N En la esti(n en cuesti(n tiene que ha%erse odo a las personas que tienen inter.s y puedan impetrar medidas conservatorias! que son las personas enumeradas en el art.<=1 +los ascendientes del "ideicomisario y los representantes de las corporaciones o "undaciones-. d.- La cosa constituida en "ideicomiso es inem%ar a%le mientras est. en poder del "iduciario pero esta inem%ar a%ilidad s(lo a"ecta a la cosa misma y no a sus "rutos +art.1=13 GN3 en relaci(n con el art.>>; GN1> del C@C-. e.- El "iduciario puede demandar daAos y perjuicios +art.*81;f.- Ei lo ha pactado con el "ideicomisario! tiene derecho a reclamar las mejoras no necesarias! pudiendo oponerlas como compensaci(n a la indemni9aci(n que pueda de%er +art.<;?-. *N., Una ve9 cumplida la condici(n! cuando ten a que restituir la cosa! tiene derecho de retenci(n si es que el "ideicomisario le adeudare pa os o indemni9aciones. :bligaciones& 1., De la lectura del art.<;3 se coli e que el "iduciario est# o%li ado a conservar la cosa! cuidarla y restituirla hasta el cumplimiento de la condici(n. Esto como consecuencia de tener la li%re administraci(n del "ideicomiso! de ah que pueda mudar su "orma! pero conservando su inte ridad y valor. 0esponde en consecuencia de culpa leve. *., Del art.<;> se coli e que de%e hacer un inventario solemne en los mismos t.rminos que el usu"ructuario. Eso s a di"erencia del usu"ructuario no est# o%li ado a rendir cauci(n a menos que se le e'ija por decisi(n judicial como consecuencia de una petici(n de medida conservatoria +<=1 inc.*NDerechos y obligaciones del fideicomisario &os derechos En ri or! se $n el art.<=1! no tiene nin $n derecho sino que s(lo una mera e'pectativa de lle ar a ser dueAo si es que se cumple la condici(n.

Esta condici(n! dijimos! es suspensiva porque mientras no se cumpla no nace nin $n derecho. Ein em%ar o la ley le concede ciertas "acultades& a., @uede trans"erir su mera e'pectativa +si la vende hay compraventa de cosa "utura que es v#lida-. %., @uede intentar medidas conservativas. El art.<=1 lo permite e'presamente! aunque esto es deduci%le de la aplicaci(n de la re la eneral del art.1>?* que concede al acreedor condicional la "acultad de intentar estas medidas. Ei el "ideicomisario es una persona que a$n no e'iste pero se espera que e'ista las medidas conservativas las pueden pedir los ascendientes y trat#ndose de personas jurdicas las pueden intentar los personeros de ellas +art.<=1-. c., /iene derecho a ser odo cuando el "iduciario quiera ravar la cosa. +art.<;<-. d., @uede pedir que el "iduciario rinda cauci(n +art.<;;e., @uede solicitar indemni9aci(n por los deterioros que proven an de la culpa del "iduciario +art.<;3-. "., /iene el derecho de reclamar la cosa cuando se cumpla la condici(n! incluso judicialmente. En cierta "orma esta "acultad no la tiene el "ideicomisario! pues al cumplirse la condici(n .ste deja de ser tal y pasa a ser propietario puro y simple. Qientras es "ideicomisario jam#s podr# pedir la restituci(n de la cosa. 1a seAalamos que el art.<=* esta%lece que si el "iduciario muere! ni la mera e'pectativa ni nin una de las "acultades que seAalamos se transmite ni testamentariamente ni ab intestato y el "ideicomiso pasar# a los sustitutos si es que se nom%raron! de lo contrario se consolidan en el constituyente. :bligaciones del fideicomisario 1N., 0em%olsar al "iduciario todas aquellas e'pensas que haya hecho en la cosa y que no eran necesarias. De%e pa ar las e'pensar e'traordinarias %ajo las modalidades que se esta%lecen en el art.<;=. /$rmino o e3tincin de la propiedad fiduciaria 2art.JA1( El "ideicomiso se e'tin ue& 1., @or la restituci(n. *., @or la resoluci(n del derecho de su autor +como consecuencia de la p.rdida del dominio del constituyente-. 8., @or la destrucci(n de la cosa dada en "ideicomiso! tiene que ser total. >., @or la renuncia del "ideicomisario antes del da de la restituci(n! sin perjuicio de los derechos de los su%stitutos. ;.,@or "altar la condici(n o no ha%erse cumplido en tiempo h#%il. =., @or con"undirse la calidad de "ideicomisario con la de $nico "iduciario.

8. Derecho real de usufructo' concepto* elementos y caractersticas) diferencia con los derechos personales de goce) constitucin y limitaciones) breve referencia a sus efectos) e3tincin. Concepto +art.<=>El derecho de usu"ructo es un derecho real que consiste en la "acultad de o9ar de una cosa con car o de conservar su "orma y sustancia y de restituirla a su dueAo! si la cosa no es "un i%le: o con car o de volver i ual cantidad y calidad del mismo .nero! o de pa ar su valor! si la cosa es "un i%le. .ntervinientes& Intervienen en el usu"ructo 8 sujetos& - "l Constituyente* que es la persona que instituye el usu"ructo. , "l ,sufructuario! que es la persona que tiene el derecho de usar y cosa +cosa "ructuaria-! .l es el titular del derecho de usu"ructo. o9ar de la

, "l nudo propietario! que es el dueAo de la cosa "ructuaria! es la persona que tiene el derecho de dominio limitado s(lo al ejercicio de la "acultad de disposici(n pues est# privado del uso y del oce de la cosa. Clases de usufructo La doctrina suele entre ar varias clasi"icaciones de usu"ructo! la mayora de ellas! sin em%ar o pecan de am%i uas y de carentes de sentido pr#ctico. 5eamos sucintamente al unas de ellas& 4.- "n ra0n de su origen& a., Le al %., 5oluntario c., Kudicial d., mi'to +el adquirido por prescripci(n! modo de adquirir donde interviene tanto la voluntad como la ley5.- "n relacin a la persona a cuyo favor est# constituido' a., ,sufructo simple& cuando se concede a una sola persona. %., ,sufructo m!ltiple& cuando se concede a varias personas. Eu%dividi.ndose en& < Simult#neo& cuando todas o9an simult#neamente de .l! es decir! el derecho para usar y o9ar se concede a varias personas: hay varios usu"ructos constituidos! por lo tanto hay comunidad de usu"ructuarios. < Sucesivo& cuando ha%iendo varios usu"ructuarios van entrando en su oce uno despu.s de otro. De con"ormidad con el art.<=? la constituci(n de dos o m#s usu"ructos sucesivos o alternativos est# prohi%ida. 1.- Seg!n su objeto' a., Usu"ructo normal! tpico o propiamente tal& se le llama al usu"ructo que recae so%re cosas no consumi%les +primera parte de la de"inici(n del art.<=>%., Usu"ructo anormal! atpico o cuasiusu"ructo& se le llama al que recae so%re cosas que se consumen +se unda parte de la de"inici(n del art.<=>-.

El cuasiusu"ructo es un derecho real que consiste en la "acultad de o9ar de una cosa con car o de devolver i ual cantidad y calidad del mismo .nero o de pa ar su valor. El c(di o ha%la de "un i%les +se cam%ia por otra de i ual poder li%eratorio- y no consumi%le. Lo normal es que lo "un i%le sea consumi%le. Este usu"ructo so%re cosas consumi%le hace que la o%li aci(n de conservar la su%stancia de la cosa no sea una o%li aci(n de la esencia del usu"ructo. Este cuasiusu"ructo "ue conocida en derecho romano! como el simple usu"ructo recado so%re cosa consumi%le. I.- /ambi$n en ra0n del objeto' a., /otal& cuando a%arca la totalidad de los "rutos de la cosa. %., @arcial& cuando a%arca una parte de los "rutos de la cosa. 6.- Seg!n la naturale0a de la cosa fructuaria' a., Usu"ructo so%re cosa individual o derecho concreto. %., Usu"ructo so%re universalidad patrimonial. A.- "n ra0n de su duracin' a., Usu"ructo temporal& tiene un pla9o cierto y determinado de duraci(n. %., Usu"ructo vitalicio& se constituye por toda la vida del usu"ructuario. Caractersticas 1., Es un derecho real: se ejerce so%re una cosa sin respecto de determinada persona. El derecho del usu"ructuario para usar y o9ar es a%soluto. *., Este derecho concede un derecho real de oce! principal +a di"erencia de la prenda y la hipoteca! que puede recaer so%re mue%les o inmue%les +art.;348., Es una limitaci(n al dominio. >., Es un derecho temporal! dura por cierto pla9o y una ve9 cumplido se consolida el dominio en el nudo propietario. Incluso cuando se ha%la de usu"ructo vitalicio se entiende que el pla9o es cierto y determinado ya que no puede durar m#s all# de la vida del usu"ructuario +artculo <=; inc.*F-. De no indicarse un pla9o e'presamente en el usu"ructo! .ste dura toda la vida del usu"ructuario. @or ello se seAala que el pla9o es un elemento de la esencia particular del usu"ructo. ;., Es un derecho intransmisi%le. Art. <<8. Cuando muere el usu"ructuario se e'tin ue. Ein perjuicio de lo anterior! el derecho de usu"ructo se puede trans"erir! es decir! traspasarse entre vivos! en la medida que el constituyente no lo haya prohi%ido +art.<81 inc.*F-. =., Es un derecho so%re cosa ajena. El usu"ructuario es dueAo del derecho real de usu"ructo pero es mero tenedor de la cosa "ructuaria. <., Coe'isten * derechos reales distintos: el de dominio y el de usu"ructo. Diferencias entre el usufructo y el cuasiusufructo.

1., El usu"ructo recae so%re cosas no consumi%les. El cuasiusu"ructo recae so%re cosas consumi%les. *., 0especto de la cosa "ructuaria! el usu"ructo es un ttulo de mera tenencia en cam%io el cuasiusu"ructo es un ttulo traslaticio de dominio porque el cuasiusu"ructo se hace dueAo de la cosa y su o%li aci(n es que al terminar el cuasiusu"ructo devuelva una cosa del mismo .nero! calidad y cantidad o pa ue su precio! en sntesis el usu"ructuario no devuelve la misma cosa. 8., Ei la cosa se destruye por caso "ortuito en el usu"ructo el usu"ructuario responde. En el cuasiusu"ructo los ries os son del cuasiusu"ructuario. >., Ei al terminar el usu"ructo el usu"ructuario retiene inde%idamente la cosa el nudo propietario tiene la acci(n reivindicatoria en cam%io en el cuasiusu"ructo al terminar si el usu"ructuario no cumple con su o%li aci(n de devolver otras cosas de la misma cantidad y calidad o de pa ar su precio el nudo propietario tiene solo una acci(n personal para e'i ir el cumplimiento. De las di"erencias anotadas aparece que el cuasiusu"ructo tiene cosas en com$n con otro contrato real que conocemos! el mutuo! sin em%ar o les asisten di"erencias nota%les! veamos las similitudes y di"erencias. Cuasiusufructo y mutuo Similitudes El mutuo es un contrato real donde se entre a a una persona una cantidad de cosas para que las use. /ienen en com$n que am%os son ttulos traslaticios de dominio: se hacen dueAos y tienen la o%li aci(n de devolver otras cosas de i ual cantidad y calidad o de pa ar su precio. Diferencias 1., El mutuo es un contrato en cam%io el cuasiusu"ructo es un derecho real. *., El mutuo tiene su ori en en la voluntad de las partes en cam%io el cuasiusu"ructo tiene su ori en en la ley. 8., Cuando el cuasiusu"ructo recae so%re %ienes mue%les y se constituye por acto entre vivos es consensual y cuando recae so%re inmue%les es solemne. En cam%io el mutuo es un contrato real porque se per"ecciona por la tradici(n. ,sufructo y arrendamiento /ienen en com$n que am%os son ttulos de mera tenencia. Diferencias 1., El arrendamiento es un contrato! el usu"ructo es un derecho real. *., El ori en es distinto porque en el usu"ructo puede tener variados or enes. En el arrendamiento es la voluntad de las partes su $nica "uente. 8., En el usu"ructo el usu"ructuario reci%e la cosa en el estado en que se encuentre mientras que en el arrendamiento el arrendatario puede e'i ir que la cosa se le entre ue en %uen estado.

>., En el usu"ructo! por re la eneral! el nudo propietario no esta o%li ado a hacer reparaciones en la cosa. En el arrendamiento las reparaciones mayores son del arrendador +las que no son de ordinaria conservaci(n-. ;., El usu"ructo cuando recae so%re mue%le y se constituye por acto entre vivos es consensual pero si recae so%re inmue%les siempre es solemne. El arrendamiento es consensual. Cosas que son susceptibles de usufructo propiamente tal /ienen que ser cosas no consumi%les y no "un i%les. Go hay nin una otra e'i encia! por lo tanto se pueden constituir so%re todo tipo de %ienes mue%les o inmue%les. >ormas de constituir el usufructo +art. <==a.- Por voluntad del constituyente 2por voluntad del due%o de la cosa( . @ueden darse 8 situaciones& 1] situaci(n. \ue el dueAo conceda la nuda propiedad a una persona y se reserve para si el usu"ructo! lo que se llama constitucin por retensin. *] situaci(n. @uede ser que el dueAo conceda el usu"ructo y se reserve la nuda propiedad! lo que se denomina constitucin por va directa. 8] situaci(n. @uede que conceda a una persona el usu"ructo y a otra la nuda propiedad! lo que se denomina constitucin por desprendimiento. Cuando se constituye el usu"ructo por la voluntad del propietario de la cosa! .ste puede constituirlo por acto mortis causa o entre vivos. &a constitucin del usufructo por acto entre vivos es lo normal! puede recaer como se dijo so%re %ienes mue%les o inmue%les. Ei recae so%re un mue%le la constituci(n es consensual. Ei recae so%re %ienes races la constituci(n es solemne porque se requiere de instrumento p$%lico inscrito en el re istro de hipotecas y rav#menes del CH0 respectivo. En este caso los autores discuten respecto de la solemnidad: para al unos la solemnidad esta radicada en el otor amiento del instrumento p$%lico! que eneralmente es una escritura p$%lica! y la inscripci(n s(lo representara la "orma de hacer la tradici(n del derecho real de usu"ructo. Ptros autores piensa que la solemnidad es do%le& el instrumento p$%lico y la inscripci(n en conjunto seran la solemnidad del usu"ructo! lo que ocurre es que la inscripci(n cumplira una do%le "unci(n porque hara las veces de solemnidad y adem#s de tradici(n. &a constitucin del usufructo por causa de muerte* requiere que .ste sea constituido por testamento. @laniol re"le'iona%a que de esta "orma dispona el testador de un medio c(modo de ase urar recursos vitalicios a una persona! sin privar de los %ienes a los herederos. El testador en e"ecto puede atri%uir la nuda propiedad a los herederos y el usu"ructo vitalicio a X otro ser querido y viceversa.

En caso de recaer el usu"ructo so%re inmue%les de%er# cumplir los tr#mites de ri or de la sucesi(n por causa de muerte! que se e'i en va pu%licidad +art.=33-. 0ecayendo so%re cosa mue%le s(lo se e'i en los requisitos propios del testamento. En otras pala%ras! el usu"ructo! constituido mortis causa es siempre solemne! y a pesar que recai a so%re inmue%les! no requiere de inscripci(n para los e"ectos de su constituci(n c.- Por disposicin de la ley: el le islador se re"iere a los usu"ructos re ulares en el art. 314. En .l se esta%lece que son de este tipo& 1., El que tiene el padre o madre de "amilia so%re ciertos %ienes del hijo. *., El que tiene el marido como administrador de la sociedad conyu al so%re los %ienes de su mujer. En estricto ri or no se trata de usu"ructos propiamente tales m#s %ien la ley entre a al padre o madre de "amilia o al marido un derecho le al de oce so%re los %ienes del hijo o de la mujer respectivamente. As se e'plica que ni el marido ni el padre ni la madre de "amilia ten an la o%li aci(n de rendir cauci(n! ni de inventariar los %ienes de la mujer o del hijo respectivamente. Concluyamos entonces que este derecho de oce no constituye un derecho real y es inem%ar a%le! se $n seAala el art.*>==. A su ve9! este derecho de oce termina con la disoluci(n de la sociedad conyu al o la emancipaci(n del hijo. Ptro caso de constituci(n de usu"ructo que se estudia por la sola disposici(n de la ley se encuentra en el caso de los e"ectos de la dictaci(n del decreto de posesi(n provisoria de los %ienes de desaparecido +declaraci(n de muerte presunta- y en el caso de la donaci(n revoca%le. d.- Por prescripcin. 2ol a%a seAalar en el art. <== GN> esta "orma de constituirlo pues las re las enerales so%re prescripci(n adquisitiva que hemos estudiado lo permiten respecto de los derechos reales en eneral. Al no seAalar re las especiales se aplican entonces las re las enerales! con lo que se coli e que el derecho real de usu"ructo se puede adquirir siendo posesi(n re ular en el pla9o de * a ; aAos y siendo poseedor irre ular en 14 aAos. @or ha%larse de ttulo traslaticio de dominio no requerira tradici(n. e.- Por sentencia judicial. @ara la mayora de los autores este tipo de constituci(n judicial estara consa rada en el art. 188< re la =]! donde la ley re ula la partici(n de %ienes y seAala que el partidor +jue9 ar%itro- puede con el consentimiento de los interesados entre ar la nuda propiedad a un comunero y el usu"ructo a otra y en ese caso tendra su ori en en la sentencia del jue9 partidor. /rat#ndose del pa o de pensiones alimenticias! el jue9 puede "ijar como pensi(n un derecho de usu"ructo! uso o ha%itaci(n so%re %ienes del o%li ado al pa o de la pensi(n! %ien que por re la eneral recai a so%re %ienes sociales +races o mue%les-. El art.11 inc.1F de la Ley nF 1>.?43 so%re A%andono de Samilia y @a o de @ensiones Alimenticias! seAala que Uel Kue9 podr# "ijar tam%i.n como pensi(n alimenticia un

derecho de usu"ructo! uso o ha%itaci(n so%re %ienes del alimentante! quien no podr# enajenarlos sin autori9aci(n del Kue9. Ei se tratare de un %ien ra9! dicha prohi%ici(n de%er# inscri%irse en el CH0V. la c#tedra estima que al no ha%erse seAalado e'presamente el usu"ructo dentro de la numeraci(n de derechos reales que puede el c(nyu e so%reviviente cuando el %ien "amiliar que se adjudica e'ceda el valor de su cuota hereditaria! no podra sostenerse que quede incluido precisamente por el car#cter intrans"eri%le e intransmisi%le del derecho a la adjudicaci(n pre"erente de que ha%la esta re la 14] del art.188<. . En todo caso! la ley es clara al permitir la constituci(n de un usu"ructo por decisi(n judicial trat#ndose de %ienes "amiliares en el art.1>< inc.1N! primera parte! al seAalar Udurante el matrimonio! el jue9 podr# constituir! prudencialmente! a "avor del c(nyu e no propietario! derechos de usu"ructo! uso o ha%itaci(n so%re los %ienes "amiliaresV. De este modo! la declaraci(n de un %ien como "amiliar! puede llevar a la constituci(n de un usu"ructo por orden del tri%unal so%re el ho ar com$n de las personas unidas por matrimonio. Duracin del usufructo El usu"ructo es siempre un derecho real de car#cter temporal! por lo tanto su duraci(n es siempre limitada! al cumplirse el tiempo se consolida la propiedad en el nudo propietario. +art.<=; inc.*-. Lo normal es que en el usu"ructo interven a un pla9o +e'cepcionalmente una condici(n-. Ei no se "ija "echa de t.rmino y el usu"ructo es constituido a "avor de una persona natural se entiende constituido por toda la vida del usu"ructuario! por lo tanto termina con la muerte del usu"ructuario. Ei se trata de una persona jurdica! esta re la se altera por ra9ones evidentes! por lo tanto si no se esta%lece un pla9o la ley le "ija uno y es que no durar# m#s de 84 aAos. Eiendo el usu"ructo una limitaci(n al derecho real de dominio! se $n lo estudiamos en el art. <8* nN *! veamos a continuaci(n cuales son las limitaciones que se imponen al propietario de la cosa "ructuaria. &imitaciones 1., -fecta el car#cter absoluto del dominio porque el nudo propietario no puede usar ni o9ar la cosa. *., -fecta el car#cter perpetuo del dominio porque el usu"ructuario ser# dueAo de su derecho real de usu"ructo hasta que se cumpla el pla9o "ijado. Ea%emos que al le islador no le ustan las limitaciones al dominio porque entra%an la li%re circulaci(n de los %ienes. Esto lo demuestra de la si uiente manera& , @roh%e la constituci(n de usu"ructos sucesivos o alternativos. Ei de hecho se constituyeren todos los usu"ructuarios despu.s del primero se consideran sustitutos de .l y por lo tanto el primer usu"ructo que produ9ca e"ectos hace caducar los posteriores por el tiempo que el constituyente hu%iese esta%lecido +art. <=?-. En el "ondo se aplica la misma re la que para las sustituciones "ideicomisarias del art.<>;

, La ley proh%e constituir usu"ructos %ajo una condici(n que suspenda su ejercicio. +art.<=3-. La ley proh%e entonces la constituci(n de usu"ructos %ajo pla9o o condici(n suspensivos. Los usu"ructos que se constituyan de esta "orma no tendr#n valor al uno. La ra9(n de esta prohi%ici(n es evitar que se constituyan usu"ructos sucesivos encu%iertos por esta "i ura. La e'cepci(n est# dada por el mismo <=3! pero en el inc.*N! pues trat#ndose del usu"ructo constituido por testamento si esta condici(n que impide el ejercicio del usu"ructo se ha cumplido o el pla9o e'pirado antes del "allecimiento del testador! en ese caso el usu"ructo vale. La ley permite que al usu"ructo se le a re ue una condici(n para que cuando se veri"ique ella se consolide el usu"ructo y la nuda propiedad. Eso si el art.<<1 inc.*N nos seAala que si la condici(n no es cumplida antes de la e'piraci(n de dicho tiempo +en el pla9o esta%lecido para la vi encia del usu"ructo- la condici(n se tiene por no escrita. El pla9o puede ser aquel que di a relaci(n con la lle ada a cierta edad de una persona otra que el usu"ructuario! en ese caso el art.34> inc.*N esta%lece que si esa persona "allece antes de lle ar a edad esta%lecida! valdr# el usu"ructo hasta el da en que esa persona hu%iere cumplido esa edad! si hu%iese vivido. @ensemos en un usu"ructo que se deja a Kuan por todo el tiempo que reste hasta que @edro cumpla ;4 aAos o hasta que @edro muera. Eucede que @edro "allece a los >;! Zse $n el 34> Kuan puede o9ar la cosa por ; aAos m#s[ Go! aqu prima la condici(n +art.<<1- es e'actamente i ual como ha%er dispuesto Udejo mi casa a Kuan hasta que @edro cumpla ;4 aAos si no muere antes. Colijamos entonces que constituir usu"ructos sujetos a pla9os o condiciones e'tintivos vale. D" "CE:S M :;&.<-C.:8"S D"& ,S,> ,C/,- .: &os derechos 1., /iene derecho a usar y o9ar de la cosa. La "acultad de usar consiste en que el usu"ructuario puede servirse de la cosa! pero siempre de acuerdo a su naturale9a y destino. El usu"ructuario s(lo responde de los deterioros que proven an de su dolo o culpa! estando o%li ado a restituir la cosa en el estado en que se halle. Ei la cosa es mue%le el usu"ructuario tiene derecho a servirse de ella +art. <3< 5. art.<33-. Ei la cosa es ra9 el usu"ructuario tiene derecho para perci%ir los "rutos naturales incluso los que est.n pendientes al tiempo de su constituci(n y a perci%ir los "rutos civiles +art. <31 y <?4. 5. tam%i.n <38 y <3>Ei el inmue%le se %ene"icia de una servidum%re +servidum%res activas- el usu"ructuario tiene derecho a o9ar de ellas! pero asimismo esta o%li ado a soportar el ravamen +servidum%res pasivas- constituidas so%re la cosa "ructuaria +art.<3*-. *., El usu"ructuario o9a de los aumentos que reci%a la heredad por aluvi(n u otras causas naturales +art.<3;-! pero no so%re el tesoro +<3=-.

8., /iene derecho para enajenar su derecho real de usu"ructo pero esta enajenaci(n se hace con la car a del usu"ructo. @uede enajenar con una e'cepci(n& el constituyente podra ha%er prohi%ido la "acultad de enajenar al usu"ructuario. +Ac# la cl#usula de no enajenar vale- +art.<?8 y <?>-. El cuasiusu"ructuario adem#s tiene el derecho de disponer de la cosa dad en usu"ructo. >., Derecho para hipotecar su derecho real de usu"ructo. Decamos que el usu"ructuario puede trans"erir o cederla a ttulo ratuito u oneroso. Asimismo puede hipotecar o entre ar en prenda el usu"ructo! pero al i ual que cuando dispone de ella! siempre! estar# sujeta al pla9o e'tintivo de la muerte del usu"ructuario o el esta%lecido al e"ecto +art.1>?4 y 1>?1-. ;., Derecho para arrendar su derecho real de usu"ructo. 0ecordemos que el usu"ructuario tiene la tenencia de la cosa o%jeto del usu"ructo +art.<1>-. En consecuencia! el usu"ructuario es un mero tenedor y podr# entre ar la cosa en arriendo! pero la duraci(n de dicho contrato no podr# e'ceder a la vi encia del usu"ructo +art.<?8 y <?>-. =., Derecho para administrar la cosa "ructuaria. El usu"ructuario tiene derecho a administrar la cosa o%jeto del usu"ructo! pero sujeto a la o%li aci(n de rendir cauci(n e inventario +art.<<= y <<< inc.1F-. <., Derecho para ejercer la acci(n reivindicatoria en caso que se vea a"ectado en su derecho real de usu"ructo. :bligaciones 4Q serie de obligaciones. :bligaciones antes de que el usufructuario entre el goce de la cosa. 4.- /iene la obligacin de rendir caucin y de hacer un inventario solemne 2art.JJ6(. Esta o%li aci(n se ha esta%lecido para prote er al nudo propietario. La cauci(n de acuerdo al art. >= es una o%li aci(n accesoria que se contrae para aranti9ar una o%li aci(n principal. El usu"ructuario puede rendir cualquier cauci(n y en cuanto a su cuanta es aquella es que "ijen las partes y si no hay acuerdo la "ija el jue9. 2ay al unos usu"ructuarios que est#n e'ceptuados de esta o%li aci(n& , Usu"ructuarios le ales. , Constituyente cuando el se ha reservado el usu"ructo. , Usu"ructuario cuando el constituyente o nudo propietario lo hayan li%erado de rendir cauci(n. , Alimentario cuando se "ija como pensi(n alimenticia un usu"ructo. , En los %ancos cuando administran +en virtud de un mandato de comisi(n de con"ian9a re ulado por la Ley eneral de Hancos- %ienes ravados en usu"ructo tampoco se tiene esta o%li aci(n.

El inventario solemne es el que se hace previo decreto judicial ante un ministro de "e +el secretario del tri%unal re ularmente- y con los requisitos e'i idos por la ley. 2ay al unos usu"ructuarios que no tienen esta o%li aci(n y son& , Usu"ructuarios le ales. , Cuando el constituyente o nudo propietario lo han li%erado de esta o%li aci(n +Ee $n al unos autores-. Ei el usu"ructuario no cumple con estas o%li aciones la sanci(n no es la invalide9 o la terminaci(n del usu"ructo! la ley esta%lece otra sanci(n! seAalando que mientras no se cumpla con estas o%li aciones la administraci(n de los %ienes la conserva el nudo propietario quien tiene la o%li aci(n de entre ar al usu"ructuario el valor lquido de los "rutos +art. <<=-. La ley no ha dado mayores especi"icaciones en torno a la cauci(n! por lo que eneralmente la re ular# el jue9 en caso de desacuerdo +art.<<; inc1N-. El artculo <<< inc.=F a re a que Uel usu"ructuario podr# en todo tiempo reclamar la administraci(n prestando la cauci(n a que es o%li adoV. 5.- /iene que respetar los arrendamientos que estuvieren vigentes 2art. JH5(. Eso si! una ve9 que se constituye el usu"ructo el usu"ructuario comien9a a perci%ir las rentas del arrendamiento. 1.- "l usufructuario no puede e3igir al nudo propietario la reparacin de la cosa 2art.JJI(. 0eci%e la cosa en el estado en que est#. 5Q serie de obligaciones. :bligaciones durante el goce de la cosa. 1., Go puede alterar la "orma o sustancia de la cosa. Art. <=>. *., Cuidar la cosa! responde de culpa leve: la "alta de aquella dili encia y cuidado que los hom%res emplean ordinariamente en sus ne ocios propios. Art. <3<! <33 y 34*. 8., 2acer las mejoras ordinarias de conservaci(n. Art. <?; y <?=. >., El usu"ructuario puede estar o%li ado al pa o de deudas hereditarias y testamentarias en la medida que esta o%li aci(n conste en el testamento. El art.18=3 seAala Usi el testador deja el usu"ructo de una parte de sus %ienes o de todos ellos a una persona y la desnuda propiedad a otra! el propietario y el usu"ructuario se considerar#n como una sola persona para la distri%uci(n de las o%li aciones hereditarias y testamentarias que cupieren a la cosa "ructuaria: y las o%li aciones que unidamente les quepan se dividir#n entre ellos con"orme a las re las que si uen& 1] Eer# del car o del propietario el pa o de las deudas que recayere so%re la cosa "ructuaria! quedando o%li ado el usu"ructuario a satis"acerle los intereses corrientes de la cantidad pa ada! durante todo el tiempo que continuare el usu"ructo. *] Ei el propietario no se allanare a este pa o! podr# el usu"ructuario hacerlo! y a la e'piraci(n del usu"ructo tendr# derecho a que el propietario le reinte re el capital sin inter.s al uno.

8] Ei se vende la cosa "ructuaria para cu%rir una hipoteca o prenda constituida en ella por el di"unto! se aplicar# al usu"ructuario la disposici(n del artculo 18==V. A su ve9! de ha%er dejado el causante el usu"ructo de todos sus %ienes o de una cuota de ellos a una persona y la nuda propiedad a otra! con"orme al art.18;= Ulos herederos usu"ructuarios o "iduciarios dividen las deudas con los herederos propietarios o "ideicomisarios! se $n lo prevenido en los artculos 18=3 y 18<*: y los acreedores hereditarios tienen el derecho de diri ir contra ellos sus acciones en con"ormidad a los re"eridos artculosV. A su ve9! para aplicar las re las de la contri%uci(n a las deudas! nudo propietario y usu"ructuario son considerados como una misma persona +art.18=3-. 1Q serie de obligaciones. :bligaciones al t$rmino del usufructo. 0estituir la cosa "ructuaria. La ley concede al usu"ructuario un derecho real de retenci(n +art.344- por cuya virtud puede como su nom%re lo indica retener la cosa en su poder mientras el nudo propietario no le pa ue los reem%olsos e indemni9aciones que le de%a. D" "CE:S M :;&.<-C.:8"S D"& 8,D: P :P."/- .: &os derechos 1., @uede enajenar su derecho de dominio. Art. <<?. *., 2ipoteca su propiedad! tam%i.n con el ravamen del usu"ructo. 8., Derecho a transmitir la nuda propiedad a sus herederos. >., Derecho a perci%ir los "rutos pendientes al momento de terminarse el usu"ructo. ;., Derecho a e'i ir al usu"ructuario las e'pensas ordinarias. =., Derecho a ejercer la acci(n reivindicatoria. <., Derecho a e'i ir el t.rmino del usu"ructo cuando el usu"ructuario hu%iese incumplido ravemente sus o%li aciones. Art. 34?. &-S :;&.<-C.:8"S En eneral se dice que no tiene o%li aciones pero no es tan e"ectivo porque en su calidad de dueAo de la cosa tiene la o%li aci(n de hacer las reparaciones o e'pensas e'traordinarias. Art. <?< y <?3. Lo que sucede es que el usu"ructuario no poda e'i ir el nudo propietario que cumpla esta o%li aci(n y por lo tanto si no se ha cumplido con ella lo que tendra el usu"ructuario es el derecho de retenci(n al t.rmino del usu"ructo +opini(n mayoritaria-. "studiemos estas reglas relativas a las reparaciones y e3pensas . egla general& El usu"ructuario de%e soportar las e'pensas y mejoras! con"orme a los art.<?;! <?=! <?< y <;?. eglas especiales& -.- /rat#ndose de e3pensas necesarias se distin ue entre&

a- "3pensas necesarias ordinarias& son las indispensa%les para la conservaci(n y cultivo de la cosa "ructuaria. Estas e'pensas son de car o del usu"ructuario +art.<?;-. Estas e'pensas se hacen normalmente de tiempo en tiempo. stas comprenden las car as peri(dicas con que de antemano haya sido ravada la cosa "ructuaria y que durante el usu"ructo se deven an y el pa o de impuestos peri(dicos. %- "3pensas necesarias e3traordinarias o refacciones mayores & Ee $n el art.<?3 Use entienden por o%ras o re"acciones mayores las que ocurran por una ve9 o a lar os intervalos de tiempo y que conciernen a la conservaci(n y permanente utilidad de la cosa "ructuariaV. Estas e'pensas son de car o del propietario! pero el usu"ructuario de%er# el inter.s le al de los dineros invertidos en ellas. El usu"ructuario comunicar# al nudo propietario las o%ras y re"acciones mayores: pero si el nudo propietario reh$sa o retarda el desempeAo de estas car as podr# hacerlas .l a su costa. Ee $n el pro"esor 0o9as el usu"ructuario tiene derecho a ejecutar estas o%ras a su e'pensa y enta%lar acci(n de reem%olso contra el nudo propietario! pero no puede o%li ar al nudo propietario a e"ectuarlas. El nudo propietario de%er# reem%olsarlas sin intereses +art.<?<-! es decir! el reem%olso se limita al monto de lo pa ado. ;.- /rat#ndose de mejoras o e3pensas !tiles y voluptuarias. De%e estarse a lo estipulado por las partes o lo que se haya prevenido en la constituci(n del usu"ructo. El usu"ructuario! de no producirse nin uno de los supuestos precedentes! s(lo tendr# las "acultades que le corresponden! con"orme a las prestaciones mutuas. Ee $n estas re las ya antes estudiadas el usu"ructuario tiene los si uientes derechos& a- podr# compensar lo astado a ttulo de mejoras no necesarias con los deterioros que de%a al nudo propietario. %- podr# separar las mejoras! pero s(lo si no e'iste detrimento de la propiedad. "L/.8C.N8 D"& ,S,> ,C/: El C(di o re ula las "ormas de e'tinci(n del usu"ructo en los art. 34> a 34?. El art.34= enumera las causales de e'tinci(n del usu"ructo! de%iendo a re arse la p$rdida de la cosa debida y la e3propiacin. Causales. 4Q causal.- Por la llegada del da o evento de su condicin prefijada para su fin 2art.DSI(. 2ay un caso en que el usu"ructo termina antes de que lle ue el pla9o: cuando el usu"ructuario muere antes de ha%erse cumplido el pla9o o condici(n. El art.34>! ya lo vimos! se pone en el caso en que el usu"ructo se haya constituido hasta que un tercero lle ase a cierta edad y muera antes! lo que la ley seAala es que el usu"ructo va a durar por todo el tiempo que "altase como si no hu%iese muerto. El art.34; seAala que para computar la duraci(n del usu"ructo se cuenta todo el tiempo incluso aquel en que el usu"ructuario no hu%iese o9ado de la cosa. 5Q causal.- Por a muerte del usufructuario 2art. DSA nF 4(* aunque ocurra antes del da o condici(n "ijada para su terminaci(n.

1Q causal.- Por resolucin del derecho del constituyente 2art. DSA nF 5( como cuando se ha constituido so%re una propiedad "iduciaria y lle a el caso de la restituci(n. IQ causal.- Por consolidacin del usufructo con la nuda propiedad 2art. DSA nF 1(. 6Q causal.- Por la renuncia del usufructuario . La renuncia de%e inscri%irse en el 0e istro de 2ipotecas y Jrav#menes del CH0 +art.;* inc.1N GN8 del 0e lamentoAQ causal.- Por la prescripcin. @ara la mayora de los autores para que la prescripci(n opere es necesario que otra persona entre a poseer el derecho real de usu"ructo. Ptros piensan que por el no uso podra perderse el usu"ructo. JQ causal.- Por sentencia judicial 2art. DSH(. Esta causal se presenta cuando el nudo propietario solicita el t.rmino del usu"ructo por no ha%er cumplido el usu"ructuario en "orma rave sus o%li aciones o por ha%er causado daAos considera%les en la cosa! DQ causal. Por la destruccin completa de la cosa fructuaria. De este modo si s(lo se destruye una parte! su%siste el usu"ructo en lo restante +art.34< y =;8-. El art.343 esta%lece una re la que se relaciones con el art.=;8. El usu"ructo no se e'tin ue por la inundaci(n de la cosa "ructuaria aunque las a uas tarden m#s de ; aAos en retirarse. HQ causal. Por e3propiacin. Paralelo entre usufructo y propiedad fiduciaria. 1., En el usu"ructo coe'isten * derechos reales de distinta naturale9a: el de dominio y el usu"ructo! en cam%io en la propiedad "iduciaria hay un derecho real: el de dominio que lo tiene el propietario "iduciario. *., La condici(n es propia de la propiedad "iduciaria y el pla9o del usu"ructo. 8., La restituci(n en el usu"ructo siempre va a ocurrir porque lle ar# un pla9o. En la propiedad "iduciaria la restituci(n puede no ocurrir. >., La propiedad "iduciaria puede recaer so%re la totalidad de una herencia! una cuota o una o m#s especies o cuerpos ciertos! el usu"ructo puede recaer so%re cualquier cosa. ;., La propiedad "iduciaria siempre es solemne. El usu"ructo cuando recae so%re mue%les y se constituye por acto entre vivos es consensual. =., La propiedad "iduciaria nunca tiene su ori en en la ley. 2ay ciertos usu"ructos le ales. <., En la propiedad "iduciaria el "iduciario de%e hacer un inventario pero no est# o%li ado a rendir cauci(n. En el usu"ructo por re la eneral el usu"ructuario tiene la do%le o%li aci(n: inventario o cauci(n. 3., La propiedad "iduciaria no puede tener su ori en en una sentencia judicial! en cam%io el usu"ructo si.

?., La propiedad "iduciaria se transmite! el usu"ructo es intransmisi%le. 14., La propiedad "iduciaria no termina por la muerte del propietario "iduciario! el usu"ructo termina por la muerte del usu"ructuario. 11., La propiedad "iduciaria no termina por sentencia judicial! el usu"ructo si puede terminar por sentencia judicial. >. Derechos reales de uso y habitacin' concepto y caractersticas) su constitucin) e3tensin) efectos) e3tincin Concepto El uso y la ha%itaci(n est#n de"inidos en el art.311. Art.311. UEl derecho de uso es un derecho real que consiste eneralmente en la "acultad de o9ar de una parte limitada de las utilidades y productos de una cosa! si se re"iere a una casa! y a la utilidad de morar en ella! se llama derecho de ha%itaci(nV. Caractersticas Am%as "i uras! en relaci(n con el usu"ructo! tienen en com$n ser derechos reales! temporales! intransmisi%les! y constituir una limitaci(n al derecho de dominio. Los derechos de uso y ha%itaci(n particularmente por ser derechos personalsimos son intrans"eri%les! a di"erencia del derecho real de usu"ructo. Adem#s! el uso y la ha%itaci(n no pueden constituirse por ley! a di"erencia del usu"ructo. Ein em%ar o las semejan9as con el usu"ructo e'plican que el le islador en el art.31* dice que estos derechos se constituyen y pierden i ual que el usu"ructo pero no hay uso y ha%itaci(n le ales. En el derecho real de uso el usuario no est# o%li ado a hacer un inventario solemne a menos que el uso recai a so%re cosas que de%an instituirse en especie y el ha%itador no tiene la o%li aci(n de hacer un inventario. En cuanto a la cauci(n ni el usuario ni ha%itador de%en rendir cauci(n. Art. 318. Determinacin de los derechos del usuario y habitador 2ay que anali9ar el ttulo donde se constituye y si nada se ha dicho en el ttulo se aplican las re las le ales. As lo esta%lece el art.31>. A "alta de esta determinaci(n! los art.318 inc.*N y 31; a 313 re ulan esta materia de la si uiente "orma& -. :bligaciones del usuario y habitador( a- El ha%itador siempre de%er# levantar inventario. En cam%io! el usuario $nicamente de%er# hacerlo! si se le concede la tenencia de la cosa so%re la que recae el derecho. Ein em%ar o! am%os est#n e'entos de la o%li aci(n de rendir cauci(n +art.318 inc.*F-.

%- El usuario y ha%itador responden de culpa leve! y est#n o%li ados a contri%uir a las e'pensas ordinarias de conservaci(n y cultivo a prorrata del %ene"icio que de ellas reporten +artculo 313.1F del CC.-. El usuario y el ha%itador en la administraci(n de la cosa responden como un %uen padre de "amilia. Esta o%li aci(n no se e'tiende al uso o ha%itaci(n que se da caritativamente a personas necesitadas. Adem#s! el usuario y ha%itador no est#n o%li ados al pa o de las e'pensas e'traordinarias! ni a las pensiones y car as peri(dicas! ni a los impuestos "iscales o municipales. c- El usuario tiene una "acultad de oce limitada so%re la cosa. El usuario de una heredad s(lo tiene derecho a los o%jetos comunes de alimentaci(n y com%usti%le! no a los de una calidad superior: y est# o%li ado a reci%irlos del dueAo o a tomarlos con su permiso +art.31<-. Dichos "rutos se adquieren por el hecho de ser realmente consumidos. En consecuencia! el usuario no tiene la administraci(n de la cosa la cual si ue en poder del propietario. ;. Derechos del usuario y habitador. Los derechos reales de uso y ha%itaci(n otor an unas atri%uciones limitadas a sus titulares. En estos derechos el propietario mantiene el dominio! la posesi(n e incluso a veces la mera tenencia! como en el caso del uso. Ello e'plica los si uientes derechos! m#s %ien reducidos del usuario y ha%itador& a., El uso o la ha%itaci(n se limitan a las necesidades personales del usuario o del ha%itador! que comprenden de acuerdo al artculo 31; inc.*F! a su "amilia. El propio C(di o civil se preocup(! en el artculo 31; inc.8F! de seAalar que la "amilia est# constituida por el c(nyu e y los hijos: tanto los que e'istan al momento de la constituci(n! como los que so%reviven despu.s. Este concepto de "amilia es discutid por la doctrina! por su amplitud! de ah que seAalen que esta de"inici(n s(lo es aplica%le en el derecho real de uso y ha%itaci(n! no siendo entonces de aplicaci(n eneral %., El usuario o ha%itador tiene un uso limitado de la cosa! re"erido a sus necesidades personales y a las de su "amilia. Las necesidades personales! de acuerdo al artculo 31=! no comprenden las de la industria de la cual se ocupa el usuario o su "amilia. El art.311 inc.1F esta%lece que U generalmenteV los derechos de uso y ha%itaci(n con"ieren la "acultad de o9ar de una parte limitada de las utilidades y productos de una cosa. Ein em%ar o! esta "acultad de%e otor arse en el acto constitutivo. De este modo el usuario o ha%itador tiene derecho a los "rutos de la cosa s(lo en la medida que dicha "acultad se haya estipulado e'presamente. En dicho caso! la mayora de la jurisprudencia entiende que los "rutos son em%ar a%les. A esta conclusi(n se lle a por aplicaci(n del artculo 31? inc.8F.

@or $ltimo! el uso y la ha%itaci(n se e'tin uen de la misma "orma que el usu"ructo +art.31*-. >.Servidumbres' concepto* elementos y caractersticas) criterios clasificatorios) su e3tincin. Concepto 2art.D5S( U4ervidumbre predial! o simplemente servidumbre! es un ravamen impuesto so%re un predio en utilidad de otro predio de distinto dueAo .= Caractersticas 1., Constituyen un ravamen. *., El ravamen se constituye so%re un predio +las servidum%res activas son derechos reales inmue%les-. 8., Ee esta%lecen para la utilidad o %ene"icio de otro predio de distinto dueAo. .ntervinientes. En las servidum%res intervienen +art.3*1- dos predios& , "l predio sirviente& es aquel que soporta o su"re el servidum%re es pasiva. ravamen. 0especto de .l la

, "l predio dominante& es aquel que reci%e o reporta la utilidad +se %ene"icia de ella-. 0especto de .l! entonces! la servidum%re es activa y es .sta la que se mira como derecho real. Clasificacin de las servidumbres. ..- Seg!n su origen. 2art.D14(( a.- 8aturales& Eon las que provienen de la natural situaci(n de los lu ares +predios-. Eon naturales pues la ley no tiene necesidad de esta%lecerlas ya que operan como consecuencia natural de la situaci(n o u%icaci(n de los predios. La reconoce un s(lo caso de servidum%re natural! la servidum%re de li%re descenso o escurrimiento de las a uas que esta%lece el art.388. @ara que se de las a uas de%en descender naturalmente de los predios dominantes sin que interven a actividad humana. El dueAo del predio sirviente por lo tanto est# o%li ado a soportarla sin derecho a indemni9aci(n al una. Ee ri e por las disposiciones del C(di o de a uas. b.- &egales& Eon aquellas que impone la ley. El titular del predio sirviente est# o%li ado a soportarlas. Las hay de dos tipos& %.1., las relativas de uso p$%lico %.*., las relativas a la utilidad de los particulares +servidum%res de inter.s privado-! que son& a., Eervidum%re de demarcaci(n. %., Eervidum%re de cerramiento.

c., Eervidum%re de medianera. d., Eervidum%re de tr#nsito. e., Eervidum%re de acueducto. "., Eervidum%re de lu9 y vista. c.- 9oluntarias& Eon las constituidas por un hecho del hom%re! en virtud de la autonoma de la voluntad! son por lo tanto el resultado de una convenci(n entre el titular del predio sirviente y el del predio dominante. ...- Seg!n la forma en que se debe cumplirse 2art.D51(. a.- Positivas& Eon! en eneral! las que imponen al dueAo del predio sirviente la o%li aci(n de dejar hacer. Esta de"inici(n est# dada evidentemente desde el punto de vista del predio! %ien que sea el dueAo del precio sirviente quien de%a de tolerar los actos del dueAo del predio dominante. @or ejemplo en el caso de una servidum%re de tr#nsito. b.- 8egativas& Eon las que imponen al dueAo del precio sirviente la prohi%ici(n de hacer al o! que sin la servidum%re le sera lcito! como por ejemplo! la de no poder elevar sus paredes sino a cierta altura +servidum%re de vista-. ....- Seg!n si tienen o no se%ales e3ternas. 2art.D5I(. a.--parentes& Eon las que est#n continuamente a la vista! como la de tr#nsito! cuando se hace por una senda o por una puerta especialmente destinada a .l. b.- .naparentes& Eon las que no se conocen por una seAal e'terior! como la misma de tr#nsito! cuando carece de estas dos circunstancias y de otras an#lo as. .9.- Seg!n como se ejercen. 2art.D55(( a.- Continuas& Eon las que se ejercen o se pueden ejercer continuamente! sin necesidad de un hecho actual del hom%re! como la servidum%re de acueducto por un canal arti"icial que pertenece al precio dominante. Lo que determina la continuidad no es precisamente la permanencia o intermitencia de los actos! lo esencial es que no se requiera de un hecho actual del hom%re. b.- Discontinuas& Eon las que se ejercen a intervalos m#s o menos lar os de tiempo y suponen un hecho actual de hom%re! como la servidum%re de tr#nsito. esultado de la combinacin de las dos clasificaciones precedentes & 1., Eervidum%res aparentes,continuas& Eon aquellas que cumplen con los requisitos de ser visi%les y de no requerir para su ejercicio de un hecho actual del hom%re. @or ej. la servidum%re de acueducto que se constituy( so%re un canal. *., Eervidum%res inaparentes,continuas& Eon aquellas que cumplen con los requisitos de no ser visi%les y de no requerir para su ejercicio de un hecho actual del hom%re. @or ej. la servidum%re de acueducto su%terr#neo. 8., Eervidum%res aparentes,discontinuas& Eon aquellas que cumplen con los requisitos de ser visi%les y de requerir para su ejercicio de un hecho actual del hom%re. Eervidum%re de tr#nsito donde hay una puerta o camino.

>., Eervidum%res inaparentes,discontinuas& Eon aquellas que cumplen con los requisitos de no ser visi%les y de requerir para su ejercicio de un hecho actual del hom%re. @or ejemplo la servidum%re de tr#nsito sin puerta o camino. "stas dos !ltimas clasificaciones son importantes* por cuanto & A., En materia de prescripci(n. Las servidum%res continuas inaparentes y las discontinuas no pueden adquirirse por prescripci(n. Ej.& servidum%res de tr#nsito no pueden adquirirse por prescripci(n. La continua inaparente no se puede adquirir nunca por prescripci(n. H., @ueden e'tin uirse por el no uso! 8 aAos +art.33;-& a., Ei es discontinua el pla9o se cuenta desde que la servidum%re se dej( de usar. %., Ei es continua el pla9o se cuenta desde que se ejecuta un acto contrario a la servidum%re. C., 2ay "ormas especiales de constituir servidum%res y se denominan servidum%re por destinaci(n del padre de "amilia +art.331-. El dueAo de varios predios esta%lece un servicio continuo y aparente a "avor de otro predio que tam%i.n le pertenece! al enajenarlo despu.s y pasar a tener otro dueAo! el servicio se trans"orma en servidum%re. En esta "orma de constituci(n es necesario que el servicio sea continuo y aparente! por lo tanto las servidum%res discontinuas inaparentes no se pueden constituir de esta "orma. "studio de las servidumbres reguladas por la ley 2art. D1H(. a.- Servidumbres relativas al uso p!blico! est#n esta%lecidas en leyes especiales! se esta%lecen para el inter.s de toda la comunidad. Ej.& las que tienen los servicios de comunicaciones o las de uso de ri%eras para la nave aci(n o "lote que se ri en por el c(di o de a uas. b.- Servidumbres para la utilidad de los particulares ! servidum%res le ales de inter.s privado! el c(di o civil las re ula y pueden recaer so%re predios r$sticos y ur%anos. Ein em%ar o hay numerosas servidum%res le ales no re uladas en el C(di o civil sino en leyes especiales. Eervidum%re le ales re uladas en el C(di o civil& , Eervidum%res de demarcaci(n. Art. 3>* y 3>8 , Eervidum%res de cerramiento. Art. 3>> y 3>; , Eervidum%re de medianera. Art. 3;1 al 3>;? , Eervidum%res de tr#nsito. Art. 3>< , Eervidum%re de acueducto. Art. 3=1 , Eervidum%re de vista. Art. 3<3 , Eervidum%re de lu9. Art. "3tincin de las servidumbres. 2art. DDS a DD6( 1., @or resoluci(n del derecho que las constituy(.

*., @or la lle ada del da o condici(n que se hu%iese esta%lecido. 8., @or con"usi(n: por reuni(n per"ecta e irrevoca%le de am%os predios en un mismo dueAo. >., @or renuncia del dueAo del predio dominante. ;., @or el no uso durante 8 aAos. La ley esta%lece una re la especial por cuya virtud cualquiera que oce de la servidum%re hace interrumpir este pla9o de 8 aAos a$n cuando no se trate del predio dominante. Art. 33<. Ei la cosa est# en tal estado que no se puede ejercer la servidum%re .sta siempre se mantendr# con tal que pueda ejercerse durante 8 aAos. Ej.& servidum%re de acueducto.

C+D,&- L9.. Derecho registral inmobiliario

1. "l egistro Conservatorio de ;ienes aces' concepto. Eon los ministros de "e encar ados de los re istros conservatorios de %ienes races! de comercio! de minas! de acciones de sociedades propiamente mineras! de asociaciones de canalistas! de prenda a raria! de prenda industrial! especial de prenda y dem#s que les encomiendan las leyes +artculo >>= C(di o Pr #nico de /ri%unales-. *. >uncin jurdica* econmica y social del egistro conservatorio 1. P%li aci(n de orden y %uen "uncionamiento& El Conservador de%e cumplir horas de "uncionamiento y con"ecci(n y conservaci(n de li%ros! entre otras. *. P%li aci(n de e"ectuar las inscripciones se $n la ley! sin poder ne arse a ello. 8. P%li aci(n de mantener los li%ros a disposici(n del p$%lico para su e'amen! y e'pedir las copias de inscripciones y certi"icados que se les pidan 8. /tulos que se debe inscribir y ttulos que se puede inscribir. /P/,&:S @," D";"8 .8SC .;. S" El 0e lamento se re"iere a los ttulos que de%en inscri%irse en su artculo ;*. Dichos ttulos son los si uientes& -rt.65 8F4 , Los ttulos translaticios de dominio de los %ienes races: , Los ttulos de derecho de usu"ructo! uso! ha%itaci(n! censo e hipoteca constituidos en inmue%les! y , La sentencia ejecutoria que declare la prescripci(n adquisitiva del dominio o de cualquiera de dichos derechos. En relaci(n al uso y ha%itaci(n la terminolo a utili9ada por el 0e lamento no es la adecuada! porque da la idea de trans"erencia! y estos derechos son intransferibles +artculos 31? y 1>=>! nN *-. Lo que se inscri%e entonces es la constituci(n del derecho real de uso y ha%itaci(n y no la trans"erencia de dichos derechos reales! ya que .stos no pueden trans"erirse.

En cam%io la terminolo a utili9ada por el nN * del artculo ;* del 0e lamento es la adecuada al re"erirse a Ula constituci(n de los "ideicomisos +...-V. La inscripci(n de la sentencia que declara la prescripci(n adquisitiva cumple una "unci(n de pu%licidad y no es "orma de e"ectuar la tradici(n ^la "inalidad de dicha inscripci(n es va de pu%licidad,. La mencionada sentencia cumple la "inalidad de escritura p$%lica para la propiedad de %ienes races o de derechos reales constituidos en ellos: pero contra terceros s(lo vale si se inscri%e +C(di o Civil artculos =3? y *;18-rt.65 8F5' &a constitucin de' , Los "ideicomisos que comprendan o a"ecten %ienes races: , La del usu"ructo! uso y ha%itaci(n que hayan de recaer so%re inmue%les por acto entre vivos: , La constituci(n! divisi(n! reducci(n y redenci(n del censo: , De censo vitalicio! y , De la hipoteca. Ca%e mencionar que las re las relativas a la hipoteca de naves pertenecen al C(di o de Comercio. Este numeral * del artculo ;* de%e de concordarse con el artculo <8; del C(di o Civil. -rtculo J16 del Cdigo Civil'. Los "ideicomisos no pueden constituirse sino por acto entre vivos otor ado en instrumento p$%lico! o por acto testamentario. La constituci(n de todo "ideicomiso que comprenda o a"ecte un inmue%le! de%er# inscri%irse en el competente 0e istro. Esta norma s(lo se re"iere a la constituci(n del "ideicomiso y no a los ttulos traslaticios o la tradici(n de la propiedad "iduciaria. Ello se de%e a que la propiedad "iduciaria es una especie de dominio que se est# re ulado en el nF 1 del artculo ;* del 0e istro Conservatorio de Hienes 0aces. A su ve9! se ordena inscri%ir la constituci(n del usu"ructo! uso y ha%itaci(n por acto entre vivos +artculos <=< y 31* del C(di o civil-. Ei se constituyen por testamento! se de%en hacer las inscripciones que e'i e la sucesi(n por causa de muerte +artculos =3< y =33 del C.c.-. A la constituci(n del censo y otros actos relativos a .l y a la inscripci(n de la hipoteca se re"ieren los artculos *4*<! *48= a *483 y *>14 del C(di o Civil. -rt. 65 8F1. &a renuncia de cualquiera de los derechos enumerados anteriormente. -rt.65 8FI. &os decretos& , De interdicci(n provisoria y de"initiva! , De reha%ilitaci(n del disipador y demente! , El que con"iera la posesi(n de"initiva de los %ienes del desaparecido y

, El que conceda el %ene"icio de separaci(n de %ienes! se $n el artculo 183; del C(di o Civil. Estas inscripciones cumplen una "unci(n de pu%licidad. -rtculo 65. De%er#n inscri%irse en el 0e istro Conservatorio& 1. Los ttulos translaticios de dominio de los %ienes races: los ttulos de derecho de usu"ructo! uso! ha%itaci(n! censo e hipoteca constituidos en inmue%les! y la sentencia ejecutoria que declare la prescripci(n adquisitiva del dominio o de cualquiera de dicho derechos. Acerca de la inscripci(n de los ttulos relativos a minas! se estar# a lo prevenido en el C(di o de Qinera: *. La constituci(n de los "ideicomisos que comprendan o a"ecten %ienes races: la del usu"ructo! uso y ha%itaci(n que hayan de recaer so%re inmue%les por acto entre vivos: la constituci(n! divisi(n! reducci(n y redenci(n del censo: la constituci(n de censo vitalicio! y la constituci(n de la hipoteca. Las re las relativas a la hipoteca de naves pertenecen al C(di o de Comercio. 8. La renuncia de cualquiera de los derechos enumerados anteriormente. >. Los decretos de interdicci(n provisoria y de"initiva! el de reha%ilitaci(n del disipador y demente! el que con"iera la posesi(n de"initiva de los %ienes del desaparecido y el que conceda el %ene"icio de separaci(n de %ienes! se $n el artculo 183; del C(di o Civil. .7P: /-8/"' &a enumeracin precedente no es ta3ativa: E'isten una serie de ttulos que de%en de inscri%irse y a los que no se re"iere el artculo ;* del 0e lamento! como los indicados en los artculos >><! >;;! >=1! >=3 y =33 del C.c. y ;>= del C(di o de @rocedimiento Civil. /P/,&:S @," P,"D"8 .8SC .;. S" El 0e lamento se re"iere a los ttulos que pueden inscri%irse en el artculo ;8. En estos casos la inscripci(n no cumple nin una de las "unciones que se han seAalado previamente! simplemente se trata de casos en que se puede optar por inscri%ir ciertos ttulos. Dichos ttulos son los si uientes& -rt. 61 8F4. /oda condicin suspensiva o resolutoria del dominio de %ienes races o de otros derechos reales constituidos so%re ellos . En este caso! la inscripci(n tendr# el e"ecto de considerar a los terceros adquirentes de un %ien ra9 enajenado o sujeto a ravamen como de mala "e para los e"ectos de la resoluci(n +artculo 1>?1-. -rtculo 4IH4 del Cdigo Civil' Ei el que de%e un inmue%le %ajo condici(n lo enajena! o lo rava con hipoteca! censo o servidum%re! no podr# resolverse la enajenaci(n o ravamen! sino cuando la condici(n consta%a en el ttulo respectivo! inscrito u otor ado por escritura p$%lica. -rt. 61 8F5. /odo gravamen impuesto en ellos que no sea de los mencionados en los n$meros 1F y *F del artculo anterior como las servidum%res.

As sucede respecto del arrendamiento! en el caso del artculo 1?=* del C(di o civil! y cualquiera otro acto o contrato cuya inscripci(n sea permitida por la ley. La tradici(n de las servidum%res activas se hace por escritura p$%lica! pero la ley permite su inscripci(n para e"ectos de pu%licidad. En los casos que se requiere de la inscripci(n como "orma de tradici(n! estaramos "rente a un ttulo que de%e inscri%irse +artculo ;*! nF 1 del 0e istro Conservatorio de Hienes 0aces-. Ello no ocurre en el arrendamiento en el que por ser un contrato solo nacen derechos personales. Ein perjuicio de lo anterior! el arrendamiento inscrito es oponi%le a los acreedores hipotecarios en los t.rminos del artculo 1?=*.1F! nF 8 e inciso *F del C(di o Civil. -rtculo 4HA5 del Cdigo Civil' Estar#n o%li ados a respetar el arriendo& 1N /odo aquel a quien se trans"iere el derecho del arrendador por un ttulo lucrativo: *N /odo aquel a quien se trans"iere el derecho del arrendador! a ttulo oneroso! si el arrendamiento ha sido contrado por escritura p$%lica: e'ceptuados los acreedores hipotecarios: 8N Los acreedores hipotecarios! si el arrendamiento ha sido otor ado por escritura p$%lica inscrita en el 0e istro del Conservador antes de la inscripci(n hipotecaria. El arrendatario de %ienes races podr# requerir por s solo la inscripci(n de dicha escritura. -rt. 61 8F1. /odo impedimento o prohibicin re"erente a inmue%les sea convencional! le al o judicial que em%arace o limite de cualquier modo el li%re ejercicio del derecho de enajenar. Eon de la se unda clase el em%ar o! cesi(n de %ienes! secuestro! liti io! etc.tera. 0especto de las prohi%iciones y rav#menes de enajenar y em%ar o so%re %ienes races! para que surtan e"ecto respecto de terceros de%e inscri%irse +artculos *?<.1F! >;8.1F y 1>=>! nF 8 y > del C(di o civil-. Los autores no se ponen de acuerdo respecto de las consecuencias de la violaci(n al nF 8 el artculo ;8 del 0e lamento. @ara el pro"esor S. 0o9as la enajenaci(n con violaci(n de una prohi%ici(n convencional que em%arace o limite el li%re ejercicio del derecho a enajenar! trae aparejada solamente la acci(n de perjuicios! no pudiendo anularse la enajenaci(n. As se desprende de los artculos 1>=>! nN 8 y > a contrario sensu! artculos 14! 1>== y 1=3* del C.c. y *?= y *?< del C(di o de @rocedimiento Civil. -rtculo 61. @ueden inscri%irse& 1F /oda condici(n suspensiva o resolutoria del dominio de %ienes races o de otros derechos reales constituidos so%re ellos. *F /odo ravamen impuesto en ellos que no sea de los mencionados en los n$meros 1 y * del artculo anterior como las servidum%res. El arrendamiento en el caso del artculo 1?=* del C(di o Civil y cualquiera otro acto o contrato cuya inscripci(n sea permitida por la ley. 8F /odo impedimento o prohi%ici(n re"erente a inmue%les sea convencional! le al o judicial que em%arace o limite de cualquier modo el li%re ejercicio del derecho de enajenar. Eon de la se unda clase el em%ar o! cesi(n de %ienes! secuestro! liti io! etc.tera.

>. Procedimiento de inscripciones* forma y solemnidades . equisitos del ttulo para ser inscrito' Las inscripciones se solicitan acompaAando ttulo aut.ntico: es decir copia autori9ada del ttulo o la sentencia o resoluci(n judicial de que se trate! con certi"icaci(n al pie del respectivo escri%ano o secretario del /ri%unal! que acredite ser copia con"orme del ori inal. Adem#s! se e'hi%ir#n los dem#s documentos necesarios! sean p$%licos o privados +artculo ;<.*N del 0e istro Conservatorio de Hienes 0aces-. Con"orme al artculo =* del 0e lamento! el Conservador admitir# como aut.ntica! toda copia autori9ada con las solemnidades le ales por el competente "uncionario. A su ve9! siempre que se trans"iera un ttulo antes inscrito! se mencionar# la precedente inscripci(n en la nueva +artculos =?4 del C.c. y 34 del 0e istro Conservatorio de Hienes 0aces-. Ei la inscripci(n se re"iere a una minuta o documento que no se uarden en el 0e istro o @rotocolo de una P"icina @$%lica! se uardar#n dichas minutas o documentos en el Archivo de Conservador! %ajo su custodia y responsa%ilidad +artculo =?> del C.c. y 3; del 0e istro Conservatorio de Hienes 0aces-. Dichos documentos se a re ar#n numerados al "inal del respectivo 0e istro! por el mismo orden de inscripci(n. 7odo de efectuar las inscripciones' Las inscripciones pueden solicitarlas los interesados por s o por sus representantes le ales +artculo =4 del 0e lamento-. Ei la inscripci(n se pide para trans"erir el dominio! o al $n derecho real! del artculo ;*! nF 1 del 0e lamento! ser# necesario que el apoderado o representante le al presente el ttulo de su mandato! que normalmente se insertar# en la respectiva escritura p$%lica. El lu ar de inscripci(n del ttulo de dominio u otro derecho real! se har# en el 0e istro del Conservador del Departamento en que est# situado el inmue%le. Ei por su u%icaci(n pertenece a varios Departamentos! de%er# hacerse la inscripci(n en cada uno de ellos. "3cepciones +a- Ei el ttulo no se re"iere a un determinado inmue%le! en tal caso! la inscripci(n se hace en el domicilio de la persona y en el departamento en se encuentren los %ienes inmue%les +artculo =; del 0e istro Conservatorio de Hienes 0aces-. +%- En la sucesi(n por causa de muerte! el decreto de posesi(n e"ectiva de la herencia! que se inscri%ir# en el departamento en que haya sido pronunciado +artculo ;; del 0e istro Conservatorio de Hienes 0aces-. Ei la sucesi(n es testamentaria! se inscri%ir# con el testamento. -ctuacin del conservador Una ve9 presentado un instrumento para su inscripci(n! el Conservador e"ect$a la correspondiente anotaci(n en el 0epertorio. El Conservador s(lo puede ne arse por causa le al de las enumeradas en los artculos 18 y 1> del 0e istro Conservatorio de Hienes 0aces. 8egativa del Conservador a efectuar una inscripcin

El Conservador no puede ne arse a anotar un ttulo en el 0epertorio +artculo 1;.1F del 0e lamento-! pero puede ne arse a inscri%ir el ttulo en el 0e istro solicitado. Al respecto pueden producirse las si uientes situaciones& a- La ne ativa a e"ectuar la inscripci(n de%e ser le almente admisi%le! por los si uientes motivos& +i- Sormales como en los casos en que la copia presentada no es aut.ntica! la escritura p$%lica no se e"ectu( en el papel competente! etc.tera +artculo 18 del 0e lamento-. -rtculo 41 del eglamento del egistro Conservatorio de ;ienes aces. El Conservador no podr# rehusar ni retardar las inscripciones& de%er#! no o%stante! ne arse! si la inscripci(n es en al $n sentido le almente inadmisi%le: por ejemplo! si no es aut.ntica o no est# en el papel competente la copia que se presenta: si no est# situada en el departamento o no es inmue%le la cosa a que se re"iere: si no se ha dado al p$%lico el aviso prescrito en el artculo ;3: si es visi%le en el ttulo al $n vicio o de"ecto que lo anule a%solutamente! o si no contiene las desi naciones le ales para la inscripci(n. +ii- De "ondo como si el dueAo de un "undo lo vende sucesivamente a personas distintas o procede de qui.n no es el precedente poseedor. Los "undamentos de la ne ativa se e'presar#n en el mismo ttulo +artculo 1>.F1 del 0e lamento-. -rtculo 4I del eglamento del egistro Conservatorio de ;ienes aces. Ei el dueAo de un "undo lo vendiere sucesivamente a dos personas distintas! y despu.s de inscrito por uno de los compradores apareciese el otro solicitando i ual inscripci(n: o si un "undo apareciese vendido por persona que se $n el 0e istro no es su dueAo o actual poseedor! el Conservador rehusar# tam%i.n la inscripci(n hasta que se le ha a constar que judicialmente se ha puesto la pretensi(n en noticia de los interesados a quienes pueda perjudicar la anotaci(n. Los "undamentos de toda ne ativa se e'presar#n con individualidad en el mismo ttulo. %- El recha9o durar# hasta que se ha a constar al Conservador que judicialmente se ha puesto la pretensi(n en noticia de los interesados a quienes pueda perjudicas la anotaci(n +artculo 1>.F1 del 0e lamento-. c- La parte perjudicada con la ne ativa puede su%sanar la "alta o recurrir al jue9 ordinario +si la encuentra injusti"icada-. En el $ltimo supuesto! el jue9 puede pedir in"orme al conservador! y "allar# con"orme al artculo 13 del 0e lamento! por escrito y sin m#s tr#mite. d- Ei el jue9 ordena la inscripci(n o se su%sana la "alta antes de dos meses! la "echa de la inscripci(n es la de la anotaci(n. En el caso que la inscripci(n o%ede9ca a un decreto judicial se de%er# hacer menci(n a .ste +artculo 1? del 0e lamento-. Ei hay recha9o de la solicitud al jue9! se puede apelar +artculo *4 del 0e lamento-. @ero si el jue9 aco e el reclamo! el Conservador no puede apelar +artculo *4 del 0e lamento-. ;. .nscripciones* sub-inscripciones* cancelaciones y reinscripciones. Estas pueden contener&

+a- Qodi"icaciones! recti"icaci(n de errores u omisiones que de%a hacer el Conservador de o"icio o a petici(n de parte! de con"ormidad al ttulo que inscri%i(! las har# mediante su%iscripci(n. Esta disposici(n se aplicar# a las escrituras de aclaraci(n que ha an las partes +artculo 33 del 0e lamento-. +%- Las cancelaciones totales o parciales! sean judiciales! le ales o convencionales. La cancelaci(n se reali9a por medio de una anotaci(n en el mar en derecho de la inscripci(n a la que se re"iere. +c- Ei una modi"icaci(n se hace en virtud de un nuevo ttulo! requiere de una nueva inscripci(n complementaria. Las disposiciones relativas a la "orma y solemnidades de las inscripciones son aplica%les a las su%inscripciones +artculo ?4 del 0e istro Conservatorio de Hienes 0aces-. =. .nscripciones a que da lugar la sucesin por causa de muerte materia sucesoria! la $nica "inalidad de la inscripci(n es de pu%licidad. A ellas se re"iere el artculo =33 del C(di o Civil. -rtculo ADD. En el momento de de"erirse la herencia! la posesi(n de ella se con"iere por el ministerio de la ley al heredero: pero esta posesi(n le al no ha%ilita al heredero para disponer en manera al una de un inmue%le! mientras no preceda& 1N La inscripci(n del decreto judicial o la resoluci(n administrativa que otor ue la posesi(n e"ectiva& el primero ante el Conservador de %ienes races de la comuna o a rupaci(n de comunas en que haya sido pronunciado! junto con el correspondiente testamento: y la se unda en el 0e istro Gacional de @osesiones e"ectivas: *N Las inscripciones especiales prevenidas en los incisos 1.N y *.N del artculo precedente& en virtud de ellas podr#n los herederos disponer de consuno de los inmue%les hereditarios: y 8N La inscripci(n prevenida en el inciso 8.N& sin .sta no podr# el heredero disponer por s solo de los inmue%les hereditarios que en la partici(n le hayan ca%ido. La primera parte de la disposici(n se re"iere a la posesin legal. Este artculo s(lo ri e para los inmue%les. El o%jeto de estas inscripciones es mantener la historia y pu%licidad de la propiedad ra9. <. Li%ros del Conservador de Hienes 0aces. El Conservador de Hienes 0aces de%e llevar o mantener ciertos li%ros en el cual constan las inscripciones que por ley! eneralmente! o por disposici(n de las partes! e'cepcionalmente! de%en practicarse. Estos li%ros son& El 0epertorio! el 0e istro y el gndice Jeneral. El sistema re istral +como su nom%re lo insin$aotros dos li%ros complementos de .ste. ira en torno al 0e istro siendo los

El 0e istro por e'celencia es el de propiedad +recu.rdese que el CH0 "ue creado ori inalmente para dejar re istro de las traslaciones de la propiedad de los inmue%les-! los otros re istros que junto al de propiedad dan "orma al sistema re istral chileno de los %ienes races son el U0e istro de 2ipotecas y Jrav#menesV y el U0e istro de @rohi%iciones e Interdicciones de enajenarV.

Adem#s el CH0 de%e de mantener otros re istros! no menos importantes pero secundarios para nuestro estudio ellos son& El U0e istro de ComercioV! el U0e istro de prenda a rariaV! el 0e istro de prenda industrialV y el U0e istro de prenda de la ley de compraventa mue%le a pla9oV. Entremos al an#lisis somero de cada uno de los li%ros y re istros que con"orman el sistema re istral chileno de los %ienes races. "l epertorio Es un li%ro que contiene las anotaciones de los ttulos e instrumentos que se le presenten al Conservador para su inscripci(n! en al uno de los tres o cuatro re istros principales se $n el caso. Este li%ro es una suerte de li%ro de in reso! por lo tanto de%en anotarse los ttulos que se le presenten al Conservador en estricto orden cronol( ico o de lle ada! cualquiera sea su naturale9a. De los registros en general Los re istros materialmente son li%ros en los que se practican o transcri%en las inscripciones. En el "ondo! si uiendo al pro"esor Daniel @eAailillo! los re istros son un conjunto de instrumentos en el que se va dejando constancia de las mutaciones jurdicas que tienen lu ar en determinada clase de %ienes. De hecho las inscripciones se hacen en la parte central de cada hoja! a "in de dejar li%res am%os m#r enes. En el mar en i9quierdo se anota el nmero de la inscripcin que recibe la anotacin y la naturaleza del ttulo. En el mar en derecho se practican las subinscripciones. Al "inal de los 0e istros! se a re an los documentos y ttulos que de%e retener el Conservador. Cada 0e istro de%e llevar un Pndice <eneral! que conten a un orden al"a%.tico de las inscripciones e"ectuadas. De los egistros en particular

"l egistro de Propiedad El re istro de propiedad es materialmente un li%ro en cual se inscri%en todas las traslaciones de dominio +artculo 8*.1F del 0e lamento del 0e istro Conservatorio de Hienes 0aces-. Este 0e istro se ha sido trans"ormando propiamente en un re istro de propietarios m#s que un re istro de propiedad! pues +y ello es una de las principales crticas que se le hacen a nuestro sistema re istral- la imprecisi(n en el se uimiento de la historia de la propiedad ra9 +deslindes poco de"inidos! super"icies mal e'presadas! etc.- ha hecho que .l no sea a%solutamente "ia%le a la hora de determinar con precisi(n cual es la propiedad que se trans"iere. En todo caso! este re istro de%e llevar un ndice en orden al"a%.tico. Ah se inscri%en las cancelaciones, subinscripciones, y otras inscripciones que di an relaci(n con ttulos traslaticios de dominio como la compraventa! donaci(n! permuta! o las sentencias judiciales o ar%itrales que declaren la prescripci(n adquisitiva! sin

perjuicio de todos los instrumentos en que conste la trasmisi(n de la propiedad ra9 por sucesi(n por causa de muerte. egistro de Eipotecas y <rav#menes En este Li%ro se inscri%ir#n todas las hipotecas! censos! derechos de usu"ructo y ha%itaci(n! "ideicomisos! servidum%res y otros rav#menes semejantes +artculo 8*.*F del 0e lamento del 0e istro Conservatorio de Hienes 0aces-. /am%i.n contendr# un ndice y en .l se inscri%ir#n las respectivas cancelaciones! su%inscripciones y dem#s concernientes a las inscripciones que se ha an en .l +artculo 88 del 0e istro-. En la pr#ctica! del an#lisis de la inscripci(n que se ha a del re istro de propiedad! aparecen +anotadas mar inalmente- las inscripciones que se contienen en el 0e istro de 2ipotecas y Jrav#menes. Este li%ro entonces se anali9a! cuando hacemos un estudio de ttulos por aparecer las inscripciones respectivas anotadas mar inalmente en el ttulo de dominio del 0e istro de propiedad. egistro de .nterdicciones y Prohibiciones de "najenar Es el Li%ro en que se inscri%en las interdicciones y prohi%iciones de enajenar e impedimentos relacionados con el artculo ;8! nF 8 del 0e istro Conservatorio de Hienes 0aces. Eon tales& +i- /odo impedimento o prohi%ici(n re"erente a inmue%les! sean convencionales! le ales o judiciales! que em%aracen o limiten de cualquier modo! el li%re ejercicio del derecho a enajenar. +ii- La resoluci(n que declara la quie%ra. +iiiIncapacidades. Este 0e istro tam%i.n contendr# un ndice! y se inscri%ir#n en este 0e istro las cancelaciones, subinscripciones y dem,s concernientes a las inscripciones que se ha an en .l. 0epetimos lo dicho anteriormente para los e"ectos de e"ectuar un estudio de ttulos. El certi"icado de hipotecas o rav#menes contiene la in"ormaci(n so%re las prohi%iciones e interdicciones d enajenar. "l Pndice <eneral Es el li%ro que se lleva por orden al"a%.tico y que se "orma a medida que se vayan haciendo las inscripciones en los tres re istros.

C+D,&- L9... -cciones protectoras del dominio* de los dem#s derechos reales y de la posesin.
1. 7edidas generales de proteccin del dominio. a., arantias constitucionales de inviola%ilidad de la propiedad privada art *? GF *> %., en el derecho privado: %.1 acciones de dominio& , accion reivindicatoria , accion posesoria %.* accion pu%liciana terceria de posecion + am%as acciones reales-

*. &a accin reivindicatoria' concepto y requisitos* cosas que pueden reivindicarse* sujetos activo y pasivo de la accin reivindicatoria. Concepto Art.33?. ULa reivindicaci(n o acci(n de dominio es la que tiene el dueAo de una cosa sin ular! de que no est# en posesi(n para que el poseedor de ella sea condenado a restitursela. 0equisitos 1., \ue quien la ejer9a de%a ser el dueAo de la cosa. *., \ue el dueAo est. privado de la posesi(n de la cosa. 8., \ue la cosa sea suscepti%le de reivindicaci(n egla general Art. 3?4 inc.1N& U@ueden reivindicarse las cosas corporales! races y mue%lesV Art. 3?1 inc.1N& ULos otros derechos reales pueden reivindicarse como el dominio: e'cepto el derecho de herencia.V Art.3?*& Ee puede reivindicar una cuota determinada proindiviso! de una cosa sin ular.V "3cepciones i.- "l derecho real de herencia. +art.3?1La herencia no es una cosa sin ular! es una universalidad. El heredero que ha sido preterido u olvidado! priv#ndole de la posesi(n del derecho real de herencia puede intentar la accin de peticin de herencia ! que a decir verdad! es una especie de acci(n reivindicatoria que tiene el heredero preterido a quien no se le ha otor ado la posesi(n e"ectiva de la herencia para o%tener del jue9 que el heredero putativo amparado de la posesi(n e"ectiva! sea condenado %ien a incorporarlo a ella o a reconocerle el mejor derecho al demandante! lo que en am%os casos implica restituirlo en la posesi(n de la herencia. Como se puede apreciar esta acci(n de petici(n de herencia es una suerte de acci(n reivindicatoria del derecho real de herencia. La ejerce el verdadero heredero! que ha sido preterido! y que por ello no est# en posesi(n de la herencia! contra el heredero putativo! poseedor de la misma! a "in que .ste sea condenado a restituirle la posesi(n de la herencia +el todo o aquella parte si son herederos y por lo tanto coposeedores-. @rocesalmente! la cosa pedida es la posesi(n de la herencia y la causa de pedir es la calidad de heredero. \ue quede claro que esta acci(n se ejerce con la "inalidad de recuperar la posesi(n de la universalidad de la herencia. En cam%io si lo que se pretende es recuperar un %ien sin ular de los que componen la herencia! la ley reconoce tam%i.n la le itimidad del ejercicio de la acci(n reivindicatoria se $n lo prescrito en el art.1*=3. ii.- Derechos personales. 1a ha%amos estudiado que los derechos personales no pueden poseerse! de all que no sean cosas sin ulares reivindica%les.

iii.- Ciertas cosas muebles* las compradas en un establecimiento donde se venden cosas muebles de la misma especie. +art.3?4! inc.*NLo e'cepcional de esta disposici(n es que el reivindicante de%e rem%olsar lo pa ado por la cosa! lo que en otras pala%ras si ni"ica que esta o%li ado a pa ar por lo suyo! por su propia cosa. iv.- "l caso del pago de lo no debido 2art.51S1(. El art. *848 re ula el cuasicontrato de pa o de lo no de%ido. El que pa o lo que no de%a no puede perse uir la cosa si .sta est# en manos de un tercero que la adquiri( de %uena "e y a ttulo oneroso. La actio dominis procede entonces cuando el tercero la adquiri( a ttulo ratuito o %ien a ttulo oneroso pero estando de mala "e. v.- &a cosa que ha adquirido el tercero poseedor por medio de la prescripcin adquisitiva. La acci(n reivindicatorio procede s(lo en contra de terceros poseedores de mala "e! el procedimiento en que se conoce esta acci(n es un juicio ordinario de lato conocimiento. Sujeto pasivo de la accin' Bcontra quien se puede reivindicarC El art. 3?; aclara con una pala%ra UactualV lo que se in"iere claramente de la de"inici(n del art.33?. Dice el art.3?;& ULa acci(n de dominio se diri e contra el actual poseedor.V egla general La re la eneral es sa%ida! esta acci(n se diri e contra el actual poseedor! sin distin uir si .ste se encuentra de %uena o mala "e o si es poseedor re ular o irre ular. Go siempre el dueAo de la cosa sa%e con certitud quien es el actual poseedor de ella. @ara poder accionar contra persona cierta y determinada! puede el actor antes de incoar su acci(n solicitar una medida prejudicial pro%atoria a "in que el mero tenedor de la cosa compare9ca ante el jue9 y declare quien es la persona a cuyo nom%re la tiene. Esto est# esta%lecido claramente en el art.3?=. Z\u. pasara si un tercero coludido con el poseedor a "in de %urlar los derechos del dueAo declara ser .l el poseedor de la cosa[ El art.3?< responde a esta situaci(n! condenando al tercero a la indemni9aci(n de todo perjuicio que de este en aAo haya resultado al actor. El perjuicio puede ser enorme para el actor si se piensa por ejemplo que a "in de lo rar que el poseedor adquiera por prescripci(n .ste utilice el arti"icio de hacer pasar a un tercero por poseedor y que as lo declare el mero tenedor. /odo el juicio reivindicatorio puede ser una p.rdida de tiempo para el actor y una anancia de tiempo para el verdadero poseedor. Ei la cosa es poseda por varios la reivindicaci(n de%er# diri irse contra todos ellos. Este caso de reivindicaci(n contra co,poseedores est# tratada en relaci(n a la acci(n que se dirija contra los herederos del poseedor.

El art.3?? re ula entonces la reivindicaci(n contra los herederos del poseedor! esta%leciendo dos re las& 1] re la& En el caso que hu%iere "allecido el actual poseedor! la actio dominis de%er# diri irse contra el o los herederos que posean la cosa ! pero s(lo en la parte en que .stos posean. *] re la& /rat#ndose de las prestaciones a que esta%a o%li ado el poseedor "allecido por ra9(n de los "rutos o de los deterioros que le eran imputa%les! aqu la acci(n se diri e contra todos los herederos en proporci(n a sus cuotas hereditarias. Estas car as hereditarias se transmiten a los herederos! son en de"initiva deudas hereditarias que se dividen a prorrata de sus cuotas en la herencia por aplicaci(n del art.18;>. Esta disposici(n de%e de relacionarse con los arts.18>; y 18><. Art. 18>;& UEl partcipe que sea molestado en la posesi(n del o%jeto que le cupo en la partici(n! o que haya su"rido evicci(n de .l! lo denunciar# a los otros partcipes para que concurran a hacer cesar la molestia! y tendr# derecho para que le saneen la evicci(n. Esta acci(n prescri%ir# en cuatro aAos contados desde el da de la evicci(n.V Art. 18><& UEl pa o del saneamiento se divide entre los partcipes a prorrata de sus cuotas. La porci(n del insolvente rava a todos a prorrata de sus cuotas: incluso el que ha de ser indemni9ado.V "3cepciones E'cepcionalmente la acci(n reivindicatoria o de dominio se puede diri ir contra el que no es poseedor actual& 2ay dos casos en que se diri e contra quien no est# poseyendo. 4er caso Este primer caso est# re ulado en el art.3?3 y en opini(n de la doctrina mayoritaria sera aplica%le s(lo al poseedor de %uena "e. Art. 3?3& ULa acci(n de dominio tendr# lu ar contra el que enajen( la cosa! para la restituci(n de los haya reci%ido por ella! siempre que por ha%erla enajenado se haya hecho imposi%le o di"cil su persecuci(n: y si la enajen( a sa%iendas de que era ajena! para la indemni9aci(n de todo perjuicio. El reivindicador que reci%e del enajenador lo que se ha dado a .ste por la cosa! con"irma por el mismo hecho la enajenaci(n.V La doctrina piensa que procede en el primer caso contra el poseedor de %uena "e! ya que se sit$a en la situaci(n que el dueAo intente la acci(n de dominio contra el que dej( de poseer por ha%erla enajenado creyendo que era suya! antes de serle noti"icada la demanda. De esta situaci(n se coli e! %ien que el c(di o pre"iera seAalarlo e'presamente! que por ello se ha hecho di"cil o imposi%le perse uir la cosa de manos del adquirente.

Como consecuencia l( ica de su %uena "e y de la imposi%ilidad o di"icultad en la persecuci(n de la cosa! el poseedor no es o%li ado a restituir la cosa! sino que a entre arle al reivindicante lo que haya reci%ido por ella. En sentido contrario! si la enajenaci(n ha sido a ttulo ratuito! es decir! el poseedor no ha reci%ido nada por ella! nada puede restituir al reivindicador. Llama la atenci(n que la doctrina discuta la verdadera naturale9a de esta acci(n. Al unos sostienen que no se trata verdaderamente de una acci(n reivindicatoria! pues la acci(n real se ha%ra trans"ormado en acci(n personal! pues pretende la restituci(n de lo que se haya reci%ido por la enajenaci(n de la cosa! y esta acci(n no puede ser diri ida sino contra cierta y determinada persona. La c#tedra cree! en el mismo sentido que lo hace la otra parte de la doctrina! que aqu no opera una Utrans"ormaci(nV de la acci(n! sino otra instituci(n que es la Usu%ro aci(n realV! donde lo que se su%stituye es una cosa +la que se reivindica- por otra +el dinero reci%ido por la enajenaci(n de ella-. La Corte Euprema pareciera con"irmar esta se unda posici(n pues considera la acci(n como reivindicatoria pero especial! el m#'imo tri%unal la llama U accin reivindicatoria fictaV pues no se concede para reivindicar la cosa +acci(n reivindicatoria real- sino para que se restituya el precio. Al poseedor enajenante de mala "e el c(di o lo casti a conden#ndolo adem#s a la indemni9aci(n de perjuicios! lo que no deja de ser l( ico. Lue o veremos en el se undo caso el tratamiento que reci%e este poseedor de mala "e. Ahora %ien! en el inciso se undo del art.3?3 e'plica el e"ecto jurdico que tiene la restituci(n del precio de la enajenaci(n! este e"ecto podemos llamarlo Ude con"irmaci(n de la enajenaci(nV. 0ecordemos el tenor& Art.3?3 inc. *N& UEl reivindicador que reci%e del enajenador lo que se ha dado a .ste por la cosa! con"irma por el mismo hecho la enajenaci(n.V La ley hace operar una "icci(n por cuya virtud el tercero adquirente se entiende ha%er adquirido el dominio de la cosa desde el momento de la entre a de la misma por parte del enajenador y no desde la con"irmaci(n del dueAo. Esta disposici(n de%emos o%li atoriamente relacionarla con los arts.=3* inc.*N y 131? inc.1N. Art.=3* inc.*N& @ero si el tradente adquiere despu.s el dominio! se entender# ha%erse .ste trans"erido desde el momento de la tradici(n.V Art.131? inc.1N& U5endida y entre ada a otro una cosa ajena! si el vendedor adquiere despu.s el dominio de ella! se mirar# al comprador como verdadero dueAo desde la "echa de la tradici(n.V 5F caso El se undo caso se encuentra en el art.?44 inc.1N y se re"iere al poseedor de mala "e. En este caso se da una mayor opci(n al reivindicante por cuanto puede diri ir su acci(n contra la persona que por hecho o culpa suya ha dejado de poseer! tal como si ella "uere la que actualmente poseyere la cosa. Art.?44 inc.1N& UContra el que posea de mala "e y por hecho o culpa suya ha dejado de poseer! podr# intentarse la acci(n de dominio! como si actualmente poseyere.V

Claramente la situaci(n se a rava para el poseedor de mala "e! lo que es natural y l( ico. Al C(di o le es a%solutamente indi"erente si la enajenaci(n ha di"icultado o imposi%ilitado la persecuci(n de la cosa! incluso puede que el dueAo sepa quien es el actual poseedor de la misma! la ley lo "aculta para diri irse en reivindicaci(n contra el poseedor que enajen( de mala "e. ZComo se e'plica este "en(meno[ Claramente hay aqu una sanci(n a la mala "e del poseedor. @i.nsese que la ley considera a este poseedor! a sa%iendas que enajen( la cosa de mala "e! como si estuviese actualmente poseyendo. Esto tiene enormes implicancias pues est# o%li ado a restituir la cosa con todos sus accesorios! "rutos y adem#s de%er# pa ar los deterioros que .sta haya su"rido! todo sin perjuicio de la indemni9aci(n de perjuicios que ya ha%amos estudiado en el art.3?3. Evidentemente que al ha%erla enajenado! malamente podr# restituir la cosa! en este caso entonces de%er# pa ar el precio de ella! respondiendo de los "rutos y deterioros como poseedor de mala "e! incluso aunque el reivindicante pre"iera diri irse contra el actual poseedor! pues el que enajen( la cosa estando de mala "e i ual es o%li ado a restituir los "rutos y a pa ar los deterioros de la cosa! respecto del tiempo que estuvo la cosa en su poder. Resumamos la situacin: El due-o tiene dos opciones: a!8 +irigirse contra el $ue dej de poseer para $ue el indemnice los perjuicios# entregndole el precio de la cosa " los %rutos# aplicndosele las reglas de los poseedores de mala %eB o b!8 7ntentar la accin rei indicatoria contra el actual poseedor# pudiendo igualmente demandar al $ue dej de poseer de mala %e por los %rutos " deterioros# a nuestro juicio ms indemni'acin de perjuicios! Consecuencias del pa o del valor de la cosa por el poseedor de mala "e 5eamos que el e"ecto jurdico que tena la restituci(n del precio de la enajenaci(n por parte del poseedor de %uena "e era la Ucon"irmaci(n de la enajenaci(nV por parte del dueAo. /rat#ndose del poseedor de mala "e estos e"ectos su"ren un tratamiento especial! sin perjuicio de responder a la misma re la eneral antes e'puesto& i., 0e la eneral& Ei el que posea de mala "e y ha dejado de poseer por su hecho o culpa! pa a y entre a el valor de la cosa al reivindicante! acept#ndolo .ste! hace al tercero adquirente dueAo desde que le entre ( la cosa y no desde la con"irmaci(n +art.?44 inc.8N en relaci(n con el art.=3* inc.*N y 131?ii., /ratamiento especial& Ei el tercero adquirente es pertur%ado en su posesi(n o si la cosa tiene vicios ocultos! no es o%li ado el reivindicante al saneamiento sino el poseedor de mala "e +?44 inc. "inal-. Es decir! el valor de la con"irmaci(n o rati"icaci(n de la enajenaci(n tiene un alcance limitado! no alcan9a al dueAo! sino al poseedor de mala "e como sanci(n al "raude.

iii., Estas re las aplica%les al poseedor de mala "e! se les aplican i ualmente a cierto poseedor de %uena "e que durante el juicio se puso en la imposi%ilidad de restituir la cosa por su culpa +art.?44 inc.>N-. @odemos decir que se trata de un poseedor de %uena "e ne li ente! a$n cuando esta ne li encia es %astante lata! di amos casi un comportamiento de mala "e. En e"ecto! se trata del poseedor que es advertido o noti"icado de la demanda de reivindicaci(n del dueAo y pese a ello imposi%ilita ne li entemente la restituci(n de la cosa. La ley sanciona la ne li encia d#ndole el tratamiento del poseedor de mala "e. &a prescripcin de la accin reivindicatoria Esta acci(n no tiene pla9o "ijo de prescripci(n. Aunque pare9ca curioso. Esta acci(n prescri%e cuando opera la prescripci(n adquisitiva del dominio. Estudiamos que la prescripci(n se puede interrumpir! por ello no se puede sa%er a ciencia cierta cuantos aAos requerir# el poseedor! ha%ida cuenta de las interrupciones so%revenidas! para adquirir por prescripci(n. El art. *;1< nos dice que toda acci(n por la cual se reclama un derecho se e'tin ue por la prescripci(n adquisitiva del mismo derecho. De ah que co%re especial si ni"icaci(n la "rase del pro"esor 0osende que e'presa%a que la acci(n reivindicatoria se e'tin ue cuando se ha e'tin uido el derecho de dominio. De ciertas medidas de aseguramiento de la cosa durante el juicio reivindicatorio' &as medidas precautorias. El art.*;48 seAala que la demanda de reivindicaci(n cuando ha sido le almente noti"icada al poseedor interrumpe la prescripci(n. Gada o%sta que conocedor de la demanda la reacci(n del poseedor sea la m#s ne li ente posi%le! es decir! que no le preste m#s cuidados a la cosa o simplemente la deteriore. De ah que sea sumamente importante que el actor a "in de preservar el estado de la cosa! solicite la protecci(n previa al juicio de lato conocimiento a "in de precaver estos resultados daAosos. Estas medidas son "undamentalmente dos y en am%os casos hay un presupuesto de hecho +que apreciar# privativamente el jue9- que de%e de darse! este es que haya motivo de temer que la cosa se pierda o deteriore en manos del poseedor. Estas medidas son& 4Q ' "l secuestro judicial* trat#ndose de una cosa mueble 2art.HS4( & Ei lo que se reivindica es una cosa mue%le el actor podr# pedir que .sta sea puesta en manos de un tercero que se o%li a a restituirla al que o%ten a en el juicio. Este instituto se conoce como secuestro judicial +art.**>?Esta petici(n del actor puede se enervada por el demandado dando su"iciente de que restituir# la cosa si es condenado a hacerlo. aranta

5Q ' &as medidas precautorias contenidas en el n!mero 5 y I del art. 5HS del CPC* trat#ndose de bienes inmuebles 2art.HS5( & La re la eneral es que el poseedor se uir# o9ando del inmue%le hasta que la sentencia de"initiva que lo condene a restituir queje "irme.

Ei hu%iere justo motivo para pedirlas +el evitar el deterioro de la cosa ra9 o de los mue%les accesorios- o las "acultades del demandado no o"recen su"iciente aranta! el actor puede pedir& , Art.*?4 nN* del C@C el nom%ramiento de uno o m#s interventores +en relaci(n con el art.*?8 nN1 del C@C- o , Art. *?4 nN> del C@C la prohi%ici(n de cele%rar actos o contratos so%re %ienes determinados +en relaci(n con el art.*?= y especialmente *?< del C@C.8. &a accin publiciana' concepto y requisitos de procedencia. &- -CC.N8 P,;&.C.-8#ubliciana in rem actio as se llam( en derecho romano a la acci(n que se conceda a quien hu%iese comprado al dominus una res mancipi sin o%tener la mancipatio o la in iure cessio: o a quien hu%iese adquirido una res nec mancipi a la que no podan aplicarse aquellos modos de adquirir el dominio. Ee le dio este nom%re de acci(n pu%liciana por cuanto "ue introducida por un @retor @u%licio. Decamos que el art.3?8 seAala que Ula acci(n reivindicatoria o de dominio corresponde al que tiene la propiedad plena o nuda! a%soluta o "iduciaria de la cosaV. El art. 3?> contiene la e'cepci(n a la re la eneral precedente seAalando que Use concede la misma acci(n! aunque no se prue%a dominio! al que ha perdido la posesi(n re ular de la cosa! y se halla%a en el caso de poderla anar por prescripci(nV. /.cnicamente como se ve es una acci(n reivindicatoria adelantada que se entre a no a cualquier poseedor! sino al poseedor re ular que se encontra%a en vas de anar la cosa que reivindica por prescripci(n! en otras pala%ras de%e de tratarse de un poseedor re ular cuya posesi(n no se ha interrumpido. Del tenor literal reci.n transcrito pareciera no imponerse la e'i encia de que el poseedor haya cumplido el pla9o le al de prescripci(n! sin perjuicio de ello! la doctrina a discutido este punto. A ttulo de resumen ciertos requisitos de%emos e'traer entonces para que proceda esta acci(n& 1., \ue la intente el poseedor re ular. *., \ue la posesi(n re ular se haya perdido. 8., \ue el poseedor re ular se encuentre en caso de poder lle ar al dominio por medio de la prescripci(n. >., \ue se intente contra aquel que posee en una calidad in"erior. Guestra Corte suprema sin em%ar o ha sostenido que el dueAo tam%i.n puede ejercer esta acci(n. Esta decisi(n es muy "avora%le al dueAo pues aquel! por medio de la acci(n reivindicatoria! de%e pro%ar dominio! mientras que a trav.s de la pu%liciana le %asta pro%ar la posesi(n re ular. I. &as prestaciones mutuas

el primer e"ecto que se produce de aco erse la acci(n de reivindicaci(n es que aquel que posee la cosa de%e restituirla al dueAo o al poseedor +trat#ndose de la acci(n pu%liciana-. @or prestaciones mutuas se de%e de entender entonces las indemni9aciones y devoluciones recprocas! que se de%en mutuamente reivindicante y poseedor! cuando este $ltimo es vencido en el juicio reivindicatorio. Estas normas se aplican adem#s a otros casos! como en la acci(n de petici(n de herencia +art.1*==- y en la declaraci(n de nulidad +art.1=3?-. L( icamente! que cuando el poseedor vence en el juicio reivindicatorio estas prestaciones no tienen lu ar. Estas prestaciones son de dos tipos& las que de%e en reivindicador al poseedor vencido y las que de%e este $ltimo al reivindicador! en am%os casos las consecuencias ser#n distintas si el poseedor se encontra%a de %uena o mala "e. Entremos a su estudio. -( Prestaciones del poseedor vencido al reivindicante 2ay que distin uir si el poseedor vencido esta%a de %uena o mala "e. 4Q situacin. Se trata de un poseedor de buena fe. &e asisten tres obligaciones respecto del reivindicador. 4Q obligacin' estituir la cosa 2-rt. HSI y HS6( Ee $n el artculo ?4> de%e hacerse en el pla9o que el Kue9 seAale: es .sta una norma e'cepcional en nuestro derecho! que consa ra un pla9o judicial. La sentencia que da lu ar a la demanda! se cumple en con"ormidad a las re las enerales de procedimiento! y .ste va a depender de la .poca en que se e'i e el cumplimiento& 1. Ei se pide dentro del pla9o de 1 aAo contado desde que la ejecuci(n se hi9o e'i i%le se cumple en "orma incidental! que se caracteri9a porque las ale aciones y las resoluciones son %reves y r#pidas& El cumplimiento se pide ante el mismo tri%unal que dict( la sentencia +art. *81 y si uientes del C@C.-. *. Ei el reivindicante pide el cumplimiento del "allo pasado 1 aAo! de%e enta%lar un juicio ejecutivo! ante el /ri%unal que sea competente se $n las re las enerales. La sentencia le servir# de ttulo ejecutivo +artculos >8> GN1 y si uientes del C@C.-. En todo caso! la sentencia que se trata de cumplir de%e estar ejecutoriada o causar ejecutoria. De%e tenerse presente que las re las indicadas se aplican al cumplimiento de toda sentencia! y no s(lo a la dictada en un juicio reivindicatorio. 5Q obligacin. .ndemni0ar los deterioros sufridos por la cosa siempre y cuando se haya aprovechado de ellos 2art. HSA( Aplicando por analo a el art. ?18! la mala o %uena "e del poseedor para los e"ectos de los deterioros se considerar# en el momento en que se produjeron.

De%emos tener presente que despu.s de la contestaci(n de la demanda! el poseedor de %uena "e es considerado de mala "e! porque ya sa%e que su situaci(n es discuti%le. El poseedor de %uena "e en eneral no responde por los deterioros! sino en cuanto se hu%iere aprovechado de ellos: por ejemplo& Udestruyendo un %osque ar%olado! y vendiendo la madera o la leAa! o emple#ndola en %ene"icio suyo) +art.?4= inc. "inal-. En este caso! y en ra9(n del enriquecimiento sin causa! el poseedor de %uena "e de%e una indemni9aci(n equivalente al %ene"icio que le hu%iere ocasionado el deterioro. 1Q obligacin. estituir los frutos percibidos despu$s de la contestacin de la demanda y los que hubiere podido percibir con mediana inteligencia y actividad. El poseedor de %uena "e no est# o%li ado a devolver los "rutos que hu%iere perci%ido antes de la contestaci(n de la demanda. Despu.s de la contestaci(n de la demanda! se asimila autom#ticamente al poseedor de mala "e. 5Q situacin' Se trata de un poseedor de mala fe. &e asisten igualmente 1 obligaciones' a. 0estituir la cosa +art. ?4> y ?4;%. Indemni9ar todos los deterioros su"ridos por la cosa por su hecho o culpa +art. ?4=c. 0estituir todos los "rutos civiles y naturales perci%idos y los que hu%iere podido perci%ir con mediana inteli encia y actividad desde que entr( en posesi(n. )Ei no e'isten los "rutos! de%er# el valor que tenan o hu%ieren tenido al momento de la percepci(n& se considerar#n como no e'istentes los que se hayan deteriorado en su poder) +inc. *-. d. De%e rem%olsar al actor las e'pensas de custodia y conservaci(n de la cosa durante el juicio. Esto es lo que llama contri%uci(n a los astos que est# o%li ado a pa arlos el poseedor de mala "e: pero no el de %uena "e. De%emos relacionar esta materia con el artculo ?18& )La %uena o mala "e del poseedor se re"iere! relativamente a los "rutos al tiempo de la percepci(n! y relativamente a las e'pensas y mejoras! al tiempo en que "ueron hechas). ;( Prestaciones del reivindicante al poseedor vencido 4Q obligacin. Debe indemni0ar los gastos ordinarios por la produccin de los frutos 2-rt. HSJ inc. final( Esto es l( ico porque a$n cuando la cosa hu%iere estado en manos del reivindicante! siempre para producir los "rutos ha%ra sido necesario e"ectuar esos astos. As lo dice el art.?4< inciso "inal& )En toda restituci(n de "rutos se a%onar#n al que la hace los astos ordinarios que ha invertido en producirlos). 5Q obligacin. Debe indemni0ar las mejoras introducidas a la cosa. Qejora es toda o%ra ejecutada para la conservaci(n de una cosa! para aumentar su valor o para "ines de ornato! y por lo mismo la ley las clasi"ica en necesarias! $tiles y voluptuarias.

4. &as mejoras necesarias se pa an a todo poseedor est. o no de %uena "e. +Art. ?43Ello! por cuanto el reivindicante! teniendo la cosa en su poder! i ualmente ha%ra tenido que ejecutar estas mejoras para la conservaci(n de la cosa. La ley distin ue entre o%ras materiales y o%ras inmateriales& a( :bras materiales el reivindicante a%onar# al poseedor estas mejoras en cuanto hu%ieren sido realmente necesarias: pero reducidas a lo que val an al tiempo de la restituci(n +art.?43! inc.*-. Es l( ico ya que antes el poseedor o9( de estas mejoras. b( :bras inmateriales& Estas o%ras las pa ar# en cuanto aprovechen al reivindicante y se hu%ieren ejecutado con mediana inteli encia y economa. *. &as mejoras !tiles s(lo de%en ser reem%olsadas al poseedor de %uena "e! y s(lo respecto de las e"ectuadas antes de la contestaci(n de la demanda +Art. ?4?El artculo ?4? en su inciso 8N da al reivindicador un derecho optativo! se $n el cual puede ele ir entre pa arle al poseedor de %uena "e el valor de las mejoras $tiles! o %ien! el aumento de valor que la cosa hu%iere e'perimentado. El poseedor de mala "e tiene derecho a llevarse los materiales de las mejoras $tiles siempre que puedan separarse sin detrimento de la cosa y que el propietario reh$se pa arle el precio de esos materiales. +Arts. ?14 y ?1*>. &as mejoras voluptuarias no de%e pa arlas ni al poseedor de %uena o mala "e! pero .stos pueden retirar los materiales sin detrimento. @ara ase urar el pa o de estas prestaciones el poseedor vencido tiene un derecho le al de retenci(n hasta que el reivindicante veri"ique el pa o o se lo ase ure a su satis"acci(n. Art. ?1>. Los %ienes retenidos se equiparan a los %ienes dados en prenda e hipoteca! para los e"ectos de las pre"erencias y de las reali9aciones! de acuerdo al artculo ;>= C@C. ;. -cciones posesorias' concepto y requisitos de procedencia) variedad de acciones posesorias* su funcin especfica Concepto Art.?1=. ULas acciones posesorias tienen por o%jeto conservar o recuperar la posesi(n de %ienes races o de derechos reales constituidos en ellos.V Las acciones posesorias est#n entonces conce%idas para de"ender una posesi(n que se encuentra amena9ada en el hecho o para recuperarla cuando se ha perdido. equisitos de las acciones posesorias 1- Eujeto activo& el le itimado! que es por re la eneral el poseedor de la cosa. *- \ue se trate de un o%jeto suscepti%le de ampararse por una acci(n posesoria. 8- \ue se interpon a en tiempo oportuno! es decir la acci(n no de%e ha%er prescrito. -n#lisis de cada uno de estos requisitos. 4( Sujeto activo de la accin posesoria' -.- el poseedor !til.

Go se requiriere en consecuencia que sea poseedor re ular. Esto est# seAalado en el art. ?13! y no se e'tiende a las acciones posesorias especiales! ni a la querella de resta%lecimiento como lo veremos. @ara que el poseedor oce de las acciones posesorias de%e ser poseedor $til es decir ha%er tenido posesi(n tranquilla e ininterrumpida durante un aAo de con"ormidad al art.?13. "s posesin tranquila aquella que se ejerce p$%licamente y sin contradicci(n. Ee opone! en consecuencia! al vicio de violencia y clandestinidad . "s posesin no interrumpida la que no ha su"rido ni interrupci(n natural ni civil. El pla9o de un aAo! se cuenta desde el em%ara9o o molestia! y no es necesario ha%er posedo personalmente! toda ve9 que procede el %ene"icio de a re aci(n de posesiones. En relaci(n al sujeto activo de la acci(n posesoria se presentan dos situaciones especiales& a( &a situacin del comunero! Es claro que todos los comuneros pueden accionar conjuntamente en contra de un tercero. Ee discute si un comunero por s solo! sin necesidad de los otros coposeedores puede demandar a un tercero de acci(n posesoria! por las mismas ra9ones que vimos al estudiar la acci(n reivindicatoria. Gos remitimos en consecuencia a lo dicho al estudiar esa materia. Distinto y de%atido en doctrina! es si procede la acci(n de un comunero en contra de otro. Esto se relaciona con la discusi(n de si el posi%le que un comunero pueda prescri%ir en contra de los otros! es decir! si puede eri irse como poseedor e'clusivo. La mayora de los "allos se inclinan por la ne ativa! como lo han hecho tam%i.n en materia de prescripci(n. b( &a situacin del heredero. @ese a ser la posesi(n un hecho! el art.?1? otor a al heredero las acciones posesorias que tena su autor. Esta norma entra en contradicci(n con la re la del art. <1<! ya que supone continuidad en el hecho posesorio. ;( "l poseedor de otros derechos reales. Con"orme al art. ?**! el usu"ructuario! el usuario y el que tiene derecho de ha%itaci(n pueden ejercer por s las acciones posesorias diri idas a conservar o recuperar el oce de sus respectivos derechos! a$n contra el propietario mismo. C( "l poseedor del dominio o de otro derecho real que ha sido desposado violentamente* para ser restablecido si no tiene el a%o de posesin. 2H5D(. D( "l mero tenedor que ha sido desposado violentamente 2H5D( para ser restablecido en la situacin anterior. 5( Cosas susceptibles de protegerse por las acciones posesorias El art.?1= nos da la re la eneral! es decir! estas acciones prote er los inmue%les y los derechos reales constituidos so%re inmue%les. A esta re la de%e de sum#rsele la

e'i encia del art.?1< que prescri%e que la cosa adem#s sea suscepti%le de por prescripci(n. 0esumamos positivamente! pueden ampararse& 1N., /odos los %ienes inmue%les.

anarse

*N., Los derechos reales constituidos en ellos! con e'cepci(n de las servidum%res discontinuas e inaparentes! toda ve9 que las mismas no pueden ser adquiridas por prescripci(n! de con"ormidad con el art.?1<. Adem#s! en las servidum%res discontinuas e inaparentes no ha%ra propiamente posesi(n porque "altara el corpus. 0esumiendo ne ativamente esta ve9! no son suscepti%les de protecci(n posesoria& 1N Los %ienes mue%les. *N Los derechos mue%les. 8N Los derechos que no pueden anarse por prescripci(n. +servidum%res discontinuas e inaparentes>N El derecho real de herencia! toda ve9 que no tiene el car#cter de mue%le o inmue%le. ;N Los %ienes nacionales de uso p$%lico! que tampoco son suscepti%les de adquirise por prescripci(n. 1( Pla0o en que deben interponerse las acciones. El pla9o se re"iere al tiempo que ha transcurrido entre la usurpaci(n o tur%aci(n y el momento en que se interpone la acci(n. Ee trata en consecuencia de determinar cuando la acci(n prescri%e. Lue o de e'i irse un aAo de posesi(n para tener acci(n posesoria se esta%lece el mismo pla9o para ejercitarla. De esta manera! en caso de que un poseedor sea privado de su posesi(n! el primer poseedor tiene un aAo para interponer la acci(n y el nuevo poseedor a$n no tiene protecci(n porque no ha cumplido el pla9o de un aAo. Al cumplirse el aAo! pierde la protecci(n el primitivo poseedor y la adquiere el nuevo. En eneral! el pla9o! de con"ormidad al art. ?*4! se cuenta desde el acto de molestia o em%ara9o o desde que se ha perdido la posesi(n. Ee trata de una prescripci(n e'tintiva especial! por lo que no se suspende a "avor de nadie +Art. *;*>-. Ahora! en el caso de actos de tur%aci(n o molestia reiterados! si cada uno con"i ura una molestia de naturale9a distinta! el pla9o se cuenta individualmente para cada caso. Ei se trata de actos reiterados de una misma naturale9a! se ha discutido si el pla9o se cuenta desde el primer acto de tur%aci(n o molestia o desde el $ltimo. En suma se distin ue entre los distintos tipos de acciones posesorias& 1. La acci(n que tiene por o%jeto conservar la posesi(n prescri%e en el pla9o de 1 aAo desde la molestia o em%ara9o +querella de amparo-: *. La acci(n que tiene por o%jeto recuperar la posesi(n prescri%e en el pla9o de 1 aAo desde que se perdi( la posesi(n con o sin violencia o clandestinidad +querella de restituci(n-.

8. Ei la acci(n tiene por o%jeto resta%lecer la posesi(n! prescri%e en el pla9o de = meses contados desde el acto de violencia +?*3- +querella de resta%lecimiento-. Los pla9os se cuentan desde la ocurrencia de los hechos indicados! pero si la entrada en posesi(n ha sido violenta o clandestina comien9a a correr desde que cesa la violencia o clandestinidad. La demanda de%e noti"icarse antes de que transcurra el pla9o +Art. *;48-. Supuestos de la accin posesoria @ara que proceda la acci(n posesoria es necesario& \ue se haya su"rido un acto de molestia o em%ara9o! o que se haya sido privado de la posesi(n. +Art. ?1= y ?*4-. \ue se interpon a la acci(n posesoria dentro de los pla9os que la ley seAala en el art.?*4. Prueba de la posesin Enta%lada la acci(n posesoria! es necesario! como se desprende de lo ya dicho! pro%ar que se es poseedor tranquilo y no interrumpido! a lo menos por un aAo completo! y que se le ha arre%atado o tur%ado la posesi(n +molestia! em%ara9o! p.rdida o despojo violento de la posesi(n-. La prue%a de la posesi(n en los %ienes races est# re lada por los art.?*> y ?*;! que aparentemente se nos presentan como contradictorios. Art.?*>& )La posesi(n de los derechos inscritos se prue%a por la inscripci(n! y mientras .sta su%sista! y con tal que haya durado un aAo completo! no es admisi%le nin una prue%a de posesi(n con que se pretenda impu narla). Art.?*;& )Ee de%er# pro%ar la posesi(n del suelo por hechos positivos! de aquellos a que s(lo da derecho el dominio! como el corte de maderas! la construcci(n de edi"icios! la de cerramientos! las plantaciones o sementeras! y otros de i ual si ni"icaci(n! ejecutados sin el consentimiento del que disputa la posesi(n). Al respecto se han o"recido dos e'plicaciones para conciliar esta aparente contradicci(n& a- La primera teora esta%lece que el artculo ?*> se re"iere a la posesi(n de todos aquellos derechos reales que no sean el dominio! y que el ?*; se re"iere e'clusivamente a la prue%a del dominio! ya que este $ltimo es m#s "#cil de ejercitarse mediante actos materiales. @ara sustentar lo anterior! los autores se apoyan en las si uientes ra9ones& El artculo ?1= que de"ine las acciones posesorias! ha distin uido claramente entre el dominio y entre los dem#s derechos reales constituidos so%re inmue%les. Al ha%lar de dominio el le islador lo identi"ica con %ien ra9. Lue o! esta identi"icaci(n se aplica a la prue%a de la posesi(n. Ei se trata de pro%ar la posesi(n del dominio! se aplica el artculo ?*;! est. o no inscrito el inmue%le. Crticas& Ee le ha o%jetado a esta teora precisamente el "undamento de ella: es decir! la identi"icaci(n del dominio con la cosa so%re la cual recae.

Ee dice que el le islador ha dividido las cosas en corporales e incorporales: las cosas incorporales pueden ser derechos reales! y entre estos est# el dominio. Adem#s! el art.?*> no ha e'cluido el dominio! ya que dice )la posesi(n de los derechos inscritos... y el dominio es tan derecho como los dem#s derechos reales. %- La se unda teora declara que el artculo ?*> se re"iere a la posesi(n de los %ienes races inscritos y el ?*; a la posesi(n de los %ienes races no inscritos. Don 2um%erto /rucco seAala que el artculo ?*> trata de la prue%a de posesi(n de todo derecho real inscrito! a$n el dominio. En cam%io! el ?*; se re"iere a la prue%a de la posesi(n de los inmue%les o derechos reales no inscritos. Ei %ien esta posici(n armoni9a con la teora de la posesi(n inscrita! no est# e'enta de crticas. Crticas& La aspiraci(n de Hello era que con el tiempo se identi"icasen la inscripci(n con el dominio! es decir! que la inscripci(n constituyera requisito y prue%a del dominio. Ei esta aspiraci(n se hu%iese reali9ado el artculo ?*;! no tendra aplicaci(n y s(lo vendra a ser una disposici(n transitoria: tampoco tendran aplicaci(n los art.<*= y <*?. En la actualidad se acepta esta $ltima teora! dejando a salvo que el artculo ?*; tam%i.n se aplica a al unos casos de %ienes races inscritos! que son los si uientes& .nmuebles cuya inscripcin no ha durado un a%o completo & Cuando el poseedor inscrito tiene menos de un aAo de inscripci(n! la posesi(n material le servir# de prue%a. .nmuebles con inscripciones paralelas& Cuando hay dos inscripciones! se pre"iere al que est# en posesi(n material. .nmuebles con inscripcin de papel. .nmuebles cuyos deslindes aparecen confundidos & Cuando los deslindes indicados en la inscripci(n no son e'actos y hay discusi(n respecto a ellos! se pre"iere al que est# en posesi(n. Ee ha discutido! tam%i.n! el punto de la prue%a de la posesi(n de inmue%les inscritos que se han adquirido por un ttulo no traslaticio de dominio! como sucesi(n por causa de muerte o accesi(n. Ee ha dicho que en estos casos! como es posi%le adquirir posesi(n sin necesidad de inscripci(n! la prue%a de ello se re ira por el art.?*;. Ptra cuesti(n relativa a la prue%a de la posesi(n es la situaci(n de %ienes del Sisco. Ee ha resuelto que si %ien el Sisco est# amparado en su dominio por el artculo ;?4! respecto de las tierras que carecen de otro dueAo! no hay disposici(n que le conceda de pleno derecho la posesi(n de esos %ienes! por lo que! si enta%la acci(n posesoria! de%e pro%arla. Prueba de la turbacin o privacin de la posesin! El actor! junto con acreditar su posesi(n tranquila e ininterrumpida por un aAo completo! de%er# acreditar el hecho en que consiste la molestia! tur%aci(n o privaci(n de su posesi(n! y para ello puede valerse de todos los medios de prue%a que le "ranquea la ley. "studio particular de las acciones posesorias

Una de las clasi"icaciones tpicas que entre a la doctrina nacional divide las acciones posesorias en& 1., \uerella de amparo *., \uerella de restituci(n 8., \uerella de resta%lecimiento >., Denuncia de o%ra nueva ;., Denuncia de o%ra ruinosa =., Interdictos especiales Ein em%ar o una importante doctrina considera como $nicas acciones posesorias la querella de amparo y la querella de restituci(n! Las otras atenderan m#s %ien la mera tenencia o el dominio.

-. @uerella de -mparo' Es la que tiene por o%jeto conservar la posesi(n de los %ienes races y los derechos reales constituidos en ellos. +Art. ?1= y ?*1-. La querella de amparo supone que el poseedor conserva a$n la posesi(n de la cosa! pero que ha sido molestado o pertur%ado en esta posesi(n. P%jetivos de esta querella& 1. \ue no se tur%e! em%arace o moleste la posesi(n! o que no contin$e la pertur%aci(n molesta o em%ara9o si ella ya se ha producido: *. \ue se le indemnice al poseedor los perjuicios causados. 8. \ue se d. aranta de que no ha%r# en lo sucesivo tur%aci(n! cuando haya "undamento para creerlo. ZComo se podra tur%ar o amena9ar la posesi(n de un poseedor inscrito[ 2a%r# tur%aci(n si al uien pretende inscri%ir el inmue%le a su nom%re. ;. @uerella de restitucin' Es la que tiene por o%jeto recuperar la posesi(n de %ienes races o de derechos reales constituidos so%re ellos. Ee $n el art.?*= procede cuando un individuo ha sido injustamente despojado de la posesi(n de una cosa. Ee interpone entonces contra del usurpador! o contra el poseedor que sucede al usurpador est. de %uena o mala "e +Art. ?*= y ?*<-. :bjetivos& 1. \ue se restituya la posesi(n *. \ue se indemnicen los perjuicios. Eon solidariamente responsa%les de los perjuicios causados el usurpador mismo y el tercero de mala "e.

Esta querella posesoria no procede cuando hay usurpaci(n de posesiones inscritas +cuando el poseedor inscrito es privado materialmente de su "inca-! recordemos el <*3 inc.*N. Lo que procede en este caso es interponer la querella de amparo. Ein em%ar o recordemos que! como lo vimos al tratar la acci(n reivindicatoria! podra sostenerse que a$n en los %ienes inscritos la posesi(n material es un elemento "undamental! y al privarse de ella! se estara privando del aspecto o "ase material de la posesi(n y! por lo menos! ha%ra un despojo parcial. Paralelo entre la querella de amparo y la de restitucin! La querella de amparo tiene por o%jeto evitar actos de entorpecimiento: la de restituci(n recuperar la posesi(n perdida. La de amparo s(lo se diri e contra el autor del entorpecimiento: la de restituci(n se puede diri ir en contra del que hi9o el despojo y contra toda persona cuya posesi(n derive de la del usurpador. C. @uerella de restablecimiento' Es la acci(n que tiene por o%jeto el resta%lecer en la posesi(n o mera tenencia de un inmue%le o de derechos reales constituidos en ellos! cuando al actor dicha posesi(n o mera tenencia le ha sido despojada violentamente. Ee encuentra tratada en el art.?*3 y su o%jeto es evitar que las personas se ha an justicia por s mismos. De ah que se e'plique que proceda incluso en contra del verdadero dueAo que pretende por s mismo recuperar el %ien. Claramente no se trata propiamente de una acci(n posesoria! sino m#s %ien una acci(n de car#cter personal con "ines de polica. Atenci(n! aqu no es necesario acreditar posesi(n! sino $nicamente el despojo pues s(lo tiene por o%jeto resta%lecer la situaci(n anterior al acto de violencia. @rescri%e en = meses. Paralelo entre las querellas de amparo* de restitucin y de restablecimiento , En la querella de amparo y restituci(n es necesario pro%ar la posesi(n. En la de resta%lecimiento %asta acreditar la mera tenencia. , Las de amparo y restituci(n s(lo puede enta%larlas el poseedor $til! pero no el vicioso. La de resta%lecimiento puede enta%larla el poseedor vicioso y a$n el mero tenedor. , La querella de amparo y de restituci(n prescri%en en un aAo +art.?*4-& la de resta%lecimiento en = meses! se $n el art.?*3. , La cosa ju9 ada en la querella de resta%lecimiento es a$n m#s d.%il que en las acciones posesorias. Despu.s de enta%lada .sta! queda a salvo el derecho del querellante o el querellado para que enta%len la acci(n posesoria correspondiente: todava m#s! despu.s se podra enta%lar la acci(n reivindicatoria +art.;=8 C@C.-. , En los tres casos procede el recurso de apelaci(n en el s(lo e"ecto devolutivo contra la sentencia que ha dado lu ar al interdicto. Ei la sentencia le ha ne ado lu ar a la demanda la apelaci(n se concede en am%os e"ectos. -CC.:8"S P:S"S: .-S "SP"C.-&"S.

Ee encuentran tratadas en los art.?84 al ?<4. eglas comunes 1. La Kurisprudencia ha resuelto que no es aplica%le a estas acciones especiales el art. ?13 que e'i e un aAo completo de posesi(n tranquila! en atenci(n a que est# comprometido el inter.s p$%lico. *. El art. ?>= contempla el caso en que haya pluralidad de querellados o de querellantes! o sea! o%li aciones con pluralidad de sujetos. Cuando hay pluralidad de querellados e'isten * o%li aciones& , Una de destrucci(n o reparaci(n de una o%ra& Esta o%li aci(n es indivisi%le& o se destruye o no: o se repara o no. Ee puede enta%lar contra todos los querellados o contra uno solo de ellos. , P%li aci(n de indemni9aci(n de perjuicios& Ee ha se uido la re la eneral! y la o%li aci(n es simplemente conjunta. El querellante puede e'i ir a cada querellado una cuota i ual! sin perjuicio de que los ravados con esta indemni9aci(n la dividan entre si a prorrata de la parte que ten a cada uno en la o%ra. Cuando hay pluralidad de querellantes tam%i.n e'isten * o%li aciones& , Cada uno podr# pedir la prohi%ici(n! destrucci(n o enmienda de la o%ra: , Cada uno podr# pedir indemni9aci(n! pero s(lo por el daAo que haya su"rido! a menos que le itime su personara relativamente a los otros. 8. Estas acciones no tienen lu ar contra el ejercicio de una servidum%re le al +art.?><-. -. Denuncia de obra nueva 2-rt. H1S y H14(. P%ra nueva es aquella que no e'ista o %ien que e'istiendo resulta de distinta naturale9a por las modi"icaciones a la que "ue sometida. La denuncia de o%ra nueva es una acci(n judicial que persi ue suspender los tra%ajos de una o%ra nueva que ha comen9ado o que amena9a de comen9ar hasta que no se resuelva en juicio so%re el derecho que se tiene a continuar la o%ra. Eso s la se persi ue que se proh%a toda o%ra nueva so%re el suelo de que est# en posesi(n y asimismo la que em%arace el oce de una servidum%re le timamente constituida so%re el predio sirviente. Ee declara especialmente denuncia%le toda o%ra voladi9a que atraviesa el plan vertical de la lnea divisoria de dos predios! aunque no se apoye so%re el predio ajeno! ni de vista! ni vierta a uas lluvias so%re .l +artculo ?81-. Esta enumeraci(n es de toda evidencia meramente ejemplar. P%ras nuevas no denuncia%les& )Las necesarias para precaver la ruina de un edi"icio! acueducto! canal! puente! acequias! etc.! con tal que en lo que puedan incomodarse se redu9can a lo estrictamente necesario! y que! terminadas! se restituyan las cosas al estado anterior! a costa del dueAo de las o%ras. /ampoco tendr# derecho para em%ara9ar los tra%ajos conducentes a mantener la de%ida limpie9a en los caminos! acequias! caAeras! etc.) +art.?84 inc.* y 8-.

Esta denuncia de o%ra nueva tiene un procedimiento especial re ulado en los art.;=; y ss. del C@C. ;. Denuncia de obra ruinosa 2-rt. H15(. /iene por o%jeto evitar que el mal estado de los edi"icios o construcciones entorpe9ca el ejercicio de la posesi(n. Las o%ras ruinosas denuncia%les est#n tratadas en los art.?8* y ?8;& 1. Los edi"icios y construcciones que amenacen ruina. *. Los #r%oles mal arrai ados o e'puestos a ser derri%ados por casos de ordinaria ocurrencia. Los o%jetivos que persi uen son& 1. P%tener la destrucci(n del edi"icio ruinoso: o *. 0epararlo! si lo admite: y 8. Ei el daAo que se teme es de ravedad! o%tener que el dueAo rinda cauci(n para indemni9arlo de los daAos que pueda causar. Las reparaciones de%en ser hechas por el querellado: pero si .ste no las hace! las har# el querellante en la "orma indicada en los artculos ?84 y ?88. Z\u. sucede si el edi"icio que amena9a%a ruina! se derrum%a[ El C(di o distin ue& +art.?8>-. 1. Ei se ha derrum%ado antes de noti"icarse la demanda! no hay derecho a indemni9aci(n +sanci(n al querellante ne li ente-: *. Ei se ha derrum%ado despu.s de noti"icada la demanda! de%e hacerse una nueva distinci(n& , Ei se de%i( a un caso "ortuito no ha%r# lu ar a indemni9aci(n a menos de pro%arse que el caso "ortuito! sin el mal estado del edi"icio! no lo hu%iera derri%ado: , Ei se de%i( a culpa del querellado! indemni9ar# de todo perjuicio a los vecinos. La acci(n para pedir la destrucci(n de la o%ra ruinosa no prescri%e mientras su%sista el temor de que la o%ra pueda derrum%arse. As dice el artculo ?;4! inciso *& )Las diri idas a precaver un daAo no prescri%en mientras haya justo motivo de temerlo). Esta denuncia de o%ra ruinosa tiene un procedimiento especial concentradsimo re ulado en los artculos ;<1 y si uientes del C(di o de @rocedimiento Civil. Paralelo entre la accin reivindicatoria y las acciones posesorias 1., A0. @uede ejercerse sin importar la naturale9a del %ien! pueden reivindicarse entonces cosas mue%les o inmue%les. A@. E(lo proceden trat#ndose de %ienes inmue%les o de derechos reales constituidos so%re ellos.

*., A0. El titular! por re la eneral! es el dueAo! salvo el caso de la acci(n pu%liciana. A@. El titular es el poseedor $til! pudiendo incluso ejercer al unos de ellas el mero tenedor. 8., A0. Ee intenta para prote er el dominio! que es adem#s su causa de pedir. A@. @rote en un hecho! la posesi(n! que es adem#s su causa de pedir. >., A0. Eu naturale9a es la de ser una acci(n mue%le o inmue%le! aunque siempre real. A@. Eu naturale9a es siempre inmue%le y personal. ;., A0. Go tiene pla9o "ijo de prescripci(n. A@. /ienen pla9o "ijo de prescripci(n +1 aAo o = meses se $n el caso=., A0. Ee tramitan en juicio ordinario de lato conocimiento. A@. Ee tramitan en procedimientos sumarios! llamados interdictos posesorios. <., A0. El actor de%e pro%ar dominio. A@. El actor de%e pro%ar posesi(n. 3., A0. Las sentencias producen el e"ecto de cosa ju9 ada material. A@. Las sentencias producen el e"ecto de cosa ju9 ada "ormal.

C+D,&- L.L :bligaciones civiles

1. Concepto y elementos P%li aci(n es una relaci(n jurdica de contenido personal por cuya virtud una persona! denominada acreedor! puede e'i ir de otra! llamada deudor! el cumplimiento de una prestaci(n que puede consistir en dar! hacer o no hacer al una cosa! aranti9ando este $ltimo su cumplimiento con la totalidad de su patrimonio. Elementos de la o%li aci(n a- Un vnculo o relaci(n jurdica %- Los sujetos de la relaci(n c- Una prestaci(n u o%jeto de%ido *. >uentes de las obligaciones Art. 1>8< ULas o%li aciones nacen! ya del concurso real de las voluntades de dos o m#s personas! como en los contratos o convenciones: ya de un hecho voluntario de la persona que se o%li a! como en la aceptaci(n de una herencia o le ado y en todos los cuasicontratos: ya a consecuencia de un hecho que ha in"erido injuria o daAo a otra persona! corno en los delitos y cuasidelitos: ya por disposici(n de la ley! como entre los padres y los hijos de "amiliaV. 8. Principales clasificaciones' a( en cuanto a su fuente u origen) b( en cuanto a su eficacia) c( en cuanto a su objeto) d( en cuanto a los sujetos' obligaciones de sujeto !nico y con pluralidad de sujetos* forma en que se

sub-clasifican estas !ltimas' obligaciones mancomunadas* obligaciones solidarias* obligaciones divisibles e indivisibles) e( "n cuanto a sus efectos. <eneralidades Go hay numerus claussus en los derechos personales! es decir! las o%li aciones pueden ser in"initas como in"inita puede ser la capacidad del hom%re de crear vnculos de contenido o%li acional. Clasi"icaciones entonces ha%r# tam%i.n muchas! s(lo nos limitaremos a las del pro rama de estudios que por lo dem#s son las m#s cl#sicas. 1., Ee $n su ori en o "uente +art.1>8<, P. contractuales! , P. cuasi contractuales! , P. delictuales! , P. cuasidelictuales y , P. le ales! *., Ee $n la le islaci(n que las re ula , P. civiles y , P. Comerciales o Qercantiles. 8., En cuanto a su e"icacia +art.1><4, P. civiles y , P. Gaturales. >., Ee $n produ9can o no sus e"ectos normales +art.1><8 y ss., P. puras y simples y , P. sujetas a modalidad! que a su ve9 se clasi"ican en& , P. condicionales! , P. a pla9o y , P. Qodales. ;- Atendiendo a los sujetos! sean activos o pasivos +Art.1;11 y 1;*=, P. de un solo sujeto! unipersonales o individuales y , P. con pluralidad de sujetos! que a su ve9 se clasi"ican en& , P. simplemente conjuntas o mancomunadas! , P. solidarias y , P. indivisi%les. =- Ee $n su o%jeto +art.1><>! 1>??! 1;4; 1 1;43a, P. @ositivas +dar y hacer- y , P. Ge ativas +no hacer-: %, P. de o%jeto sin ular y , P. de o%jeto plural! que a su ve9 se clasi"ican en& , P. de simple o%jeto m$ltiple! , P. alternativas y , P. "acultativas. c, P. de especie o cuerpo cierto y , P. de .nero <- Ee $n la "orma en que su%sisten , P. principales y , P. Accesorias. 3- Ee $n la "orma de su cumplimiento

, P. de ejecuci(n $nica o instant#nea y , P. de tracto sucesivo. ?- P%li aciones de medios y o%li aciones de resultado :;&.<-C.:8"S C.9.&"S M 8-/, -&"S Concepto +art.1><4P%li aci(n civil es aquella que da derecho para e'i ir su cumplimiento. Di amos m#s precisamente que dan acci(n para ejecutarlas. P%li aci(n natural es la que no con"iere derecho para e'i ir su cumplimiento! pero que cumplidas autori9an para retener lo que se ha dado o pa ado en ra9(n de ellas. "studio de las obligaciones naturales en el Cdigo Civil Ee encuentran re lamentadas en el ttulo III del Li%ro I5 +arts. 1><4 al 1><*El art.1><4 seAala los casos de o%li aci(n natural admitidos por el C(di o Civil! aun cuando veremos que no seran los $nicos que trata el c(di o civil! a$n cuando la e'presi(n Utales sonV que emplea el art.1><4 pareciera hacerlas ta'ativas. Ei amos la doctrina cl#sica que adhiri( claramente A. Hello 1. En e"ecto! en el art.1><4 se mencionan dos clases de o%li aciones naturales& a. P%li aciones civiles a%ortadas! nulas o rescindi%les! que son o%li aciones que de%ieron ha%er nacido como civiles! pero les a"ect( al $n vicio o de"ecto en su constituci(n u ori en. A esta clase pertenecen las enumeradas en el GN1 y 8 del art.1><4. %. P%li aciones civiles de eneradas! que son o%li aciones que ha%iendo nacido como civiles se convirtieron en o%li aciones naturales. A esta clase pertenecen las del GN* y > del art.1><4. :bligaciones civiles nulas* o rescindibles 1]- Las contradas por personas que teniendo su"iciente juicio y discernimiento! son! sin em%ar o! incapaces de o%li arse se $n las leyes! como los menores adultos. Como vemos se trata de o%li aciones nulas contradas por ciertos incapaces. En e"ecto! se trata de o%li aciones que de%ieron ha%er nacido como civiles! pero que por un de"ecto +la "alta de capacidad de la persona que se o%li a- nacen como naturales. Gos queda claro que no cualquier incapa9 que contrata enera o%li aci(n natural! pues la norma se re"iere a aquellas que Uteniendo su"iciente juicio y discernimientoV son sin em%ar o incapaces! en otras pala%ras se descartan las o%li aciones contradas por los a%solutamente incapaces! puesto que .stos no tienen Usu"iciente juicio y discernimientoV. Lo anterior se condice a%solutamente con lo dispuesto en el art.1>>< inc.*N que seAala e'presamente que los actos de los a%solutamente incapa, ces no producen siquiera o%li aciones naturales. Z@odramos decir entonces que se trata de todos los incapaces relativos[
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Nuestra Corte Suprema como nos lo ensea el prof. Abeliuk, aplic la doctrina francesa en el siguiente caso: un homicida fue indultado con la condicin de pagar una renta vitalicia a la viuda del difunto; tras pagarla un tiempo, el indultado pretendi la restitucin de lo ue hab!a dado en cumplimiento de dicha condicin, pero el m"s alto tribunal de la #ep$blica neg lugar a ella, fundado en ue el pago importaba el cumplimiento de una obligacin natural 2 %on &. &ue'o prefiere la e(presin anulable.

El mismo c(di o nos da un ejemplo en el GN1 del art.1><4 cuando nos dice U...como los menores adultosV! pero Zcaer#n tam%i.n aqu las o%li aciones contradas por los disipadores interdictos sin cumplir con las "ormalidades ha%ilitantes[ @artamos diciendo que aunque el art.1><4 GN1 no menciona no por ello no son tam%i.n relativamente incapaces. Cierta doctrina sostiene que los disipadores no tienen Usu"iciente juicio y discernimientoV) de manera que las o%li aciones contradas por ellos! sin cumplir con las "ormalidades ha%ilitantes! tam%i.n seran naturales. Gos parece claro que el asto desen"renado y desproporcionado de dinero sin ra9ones l( icas revela "alta de juicio y discernimiento. En ese sentido sus actos no produciran o%li aciones naturales. Ptra parte de la doctrina en cam%io nos dice que Utener su"iciente juicio y discernimientoV esta tomado por el c(di o en el sentido de tener inteli encia su"iciente y estar en posesi(n de las "acultades necesarias para apreciar la declaraci(n de voluntad que ha dado ori en a la o%li aci(n. En ese caso el disipador! a di"erencia del demente! tiene inteli encia y voluntad. /am%i.n concluyen que no hay ra9(n para que las o%li aciones contradas por el pr(di o interdicto no puedan ser consideradas o%li aciones naturales. Ahora %ien entremos en ciertas precisiones. De partida las o%li aciones del pr(di o s(lo seran naturales si se contraen personalmente por .l y estando en estado de interdicci(n. @or lo mismo si las contrae su curador la o%li aci(n es civil porque ha operado la "ormalidad ha%ilitante. @or mucho que aste su dinero sin l( ica ser# capa9 hasta mientras no sea declarado en interdicci(n por consi uiente las o%li aciones hasta antes del decreto de interdicci(n son civiles! a menos que nos encontremos en al una de las otras situaciones del art.1><4. Las mismas e'i encias de%emos hacerlas al menor adulto quien tam%i.n act$a representado o autori9ado en la vida del derecho. @or lo tanto las o%li aciones del menor adulto ser#n naturales s(lo si este act$a sin cumplir las "ormalidades ha%ilitantes. Lo importante es sa%er que otros casos de nulidad relativa! "uera de los seAalados! no producen o%li aci(n natural. ZCuando nacen estas o%li aciones[ ZGace la o%li aci(n antes o despu.s de declarar, se la nulidad relativa por sentencia judicial[ @or ejemplo si @edro! menor adulto! toma dinero en pr.stamo de Kuan sin autori9aci(n de su representante le al ni representado por .l Zdicha o%li aci(n ser nula relativamente[ En la a"irmativa Zdesde cu#ndo la consideraremos o%li aci(n natural[

Dos posi%ilidades se nos presentan o la consideramos natural desde el momento en que se contrajo o desde que se declara! por sentencia judicial "irme o ejecutoriada! que la o%li aci(n es nula de nulidad relativa. Una parte de la doctrina piensa que la nulidad de%e ha%er sido declarada por sentencia judicial ejecutoriada para que la o%li aci(n sea natural! pues mientras no se haya declarado la nulidad el acto o contrato produce los mismos e"ectos civiles que si hu%iera sido le almente cele%rado por el e"ecto propio de la nulidad en el art.1=3<. Ptra parte de la doctrina estima que la o%li aci(n nace como natural pues sera la incapacidad para contratar la que produce el e"ecto que la o%li aci(n contrada por el incapa9 sea natural y no civil. @ara "undamentar esta posici(n se apoyan el mismo ar umento que da "uer9a a la posici(n contraria! el art.1=3< pero en cuanto a los e"ectos de la nulidad. Ee dice entonces que este e"ecto de la nulidad es retroactivo por lo tanto declarada .sta las partes vuelven al estado anterior al de la cele%raci(n del acto! consider#ndose .ste como si nunca hu%iera e'istido o hu%iera sido cele%rado. Concluyen entonces! con toda l( ica que un acto que no tiene e'istencia c(mo es posi%le que pueda ori inar una o%li aci(n! aunque .sta sea natural. Ptro ar umento aunque de menos peso que se utili9a por esta corriente doctrinaria es que el art.1><4 utili9a la e'presi(n UcontradasV! lo que demuestra que considera las o%li aciones seAaladas en el GN1N como contradas o nacidas desde su inicio como naturales. 5Q( :bligaciones nulas que provienen de actos a que faltan las solemnidades legales +art.1><4 GN8-. Ea%emos que la solemnidad es un elemento de e'istencia del acto jurdico. Es la "orma que la ley e'i e para e'teriori9ar el consentimiento en ciertos contratos a "in que sean per"ectos. Como se advierte entonces se trata aqu de actos sancionados con nulidad a%soluta! por cuanto se ha omitido un requisito esencial del acto jurdico! que la ley e'i e y prescri%e como $nico medio de mani"estar la voluntad del autor del acto. Ejempli"ica el c(di o con el le ado que se contiene en un testamento nulo por ha%erse omitido las solemnidades esta%lecidas para su e'istencia. Estudiaremos en su oportunidad que un le ado impuesto en un testamento que no cumple los requisitos de los arts.14*1 y 14*8! es nulo con"orme al art.14*=. Z\ue pasa si a pesar de esa nulidad los herederos cumplen el le ado[ Ei los herederos cumplen el le ado no pueden pedir! con posterioridad! la devoluci(n o repetici(n de lo pa ado! porque! claro est#! cumplieron una o%li aci(n natural. Ei el art.1><4 GN8 se re"iere a UactosV! Zquiere decir que s(lo es re"erente a actos jurdicos unilaterales o comprender# tam%i.n los %ilaterales[ Una ve9 m#s la doctrina se encuentra dividida. Una parte de ella piensa que s(lo se re"iere actos jurdicos unilaterales! ello por el empleo de la e'presi(n UactosV por cuando advierten que cuando A. Hello quiere re"erirse tanto a actos unilaterales y %ilaterales emplea las pala%ras Uactos y contratosV.

Esto lo corro%orara el Qensaje del C(di o Civil cuando seAala que Ulos ejemplos ponen a la vista el verdadero sentido y espritu de una ley en su aplicaci(nV por lo mismo en este caso atendido a que el ejemplo del n$mero tercero es de un acto unilateral de%en e'cluirse los %ilaterales. Ptro ar umento de peso est# dado por los precedentes hist(ricos que utili9a A. Hello para consi nar esta norma +C(di o de la < @artidas y el @royecto de 13;1- que se re"ieren s(lo a los actos unilaterales. /erminan ar umentando que ra9onando a contrario sensu se lle ara a un a%surdo! pues resultara que en un contrato si una de las partes cumple voluntariamente su o%li aci(n! a pesar de la nulidad del acto por ha%erse omitido las solemnidades! no podra pedir la repetici(n de lo entre ado por ha%er cumplido una o%li aci(n natural: en tanto que la otra parte podra no cumplir su o%li aci(n asil#ndose en que se trata de una o%li aci(n natural y que por lo tanto no puede e'i rsele su cumplimiento. Ptra parte de la doctrina sostiene que no e'iste ra9(n valedera para e'cluir los actos %ilaterales de esta disposici(n. Ar umentan para ello que el C(di o Civil emplea en al unos casos la e'presi(n UactosV para re"erirse a los %ilaterales. El ran pro"esor L. Claro Eolar cita el art.183= que se re"iere a que la donaci(n es un contrato y si em%ar o en dicha norma se la cali"ica de acto. Ee "undan tam%i.n en que la $nica causal de nulidad a%soluta que produce o%li aciones naturales es la "alta de solemnidad de un acto jurdico. En e"ecto! nin una otra causal de nulidad a%soluta produce tales o%li aciones. En este caso Zpuede discutirse si la o%li aci(n nace como natural desde que se contrae o si tiene tal calidad desde que se declara judicialmente la nulidad[ La verdad es que si pues la $nica sanci(n de invalide9 que no requiere sentencia es la ine'istencia jurdica. La nulidad por a%soluta que sea tam%i.n la requiere por lo tanto nos remitimos a los ar umentos ya dados para esta discusi(n. :bligaciones civiles degeneradas u obligaciones naturales nacidas como civiles 4Q( :bligaciones e3tinguidas por la prescripcin +art.1><4 GN*Ea%emos que por la prescripci(n se pueden adquirir derechos o e'tin uirse. Ee ha%la de prescripci(n adquisitiva o e'tintiva. Cuando es e'tintiva! lo que en realidad se e'tin ue no son los derechos sino la acci(n que emana de la o%li aci(n civil. La o%li aci(n que naci( como civil se trans"orma! por la prescripci(n! en natural. 2asta el momento en que la o%li aci(n se e'tin ue en virtud de la prescripci(n es civil y si el deudor pa a! estar pa ando una o%li aci(n de dicha naturale9a que ha podido serle e'i ida. La pre unta o%via es si %asta el mero transcurso del tiempo concurriendo los dem#s requisitos le ales para que opere la prescripci(n o se e'i e que haya sido declarada por sentencia judicial para que la o%li aci(n se trans"orme en natural.

La mayora por no decir casi la unanimidad de los autores piensan que la sentencia judicial que declara la prescripci(n es imprescindi%le! por cuanto el que quiere aprovecharse de la prescripci(n de%e ale arla. Coincide con esta posici(n el hecho que el art.1><4 e'i e que se trate de o%li aciones Ue'tin uidasV por la prescripci(n y esta requiere ser ale ada para producir sus e"ectos! ya que el jue9 no puede declararla de o"icio +salvo casos e'cepcionales-. /al es el principio adem#s del art.*>?8. @or consi uiente el deudor ha de%ido ale ar la prescripci(n y el jue9 pronunciarse so%re ella para que se e'tin a la o%li aci(n civil y se trans"orme en natural. Una opini(n minoritaria dentro de la doctrina nacional piensa que la ley no e'i e sentencia judicial! para ello se "undan en el art.*;1> U...la prescripci(n ... e'i e solamente ...V 5Q( :bligaciones no reconocidas en juicio por falta de pruebas +art.1><4 GN>Ee trata de un pro%lema de "alta de medios pro%atorios para demostrar la e'istencia de una o%li aci(n. @or lo tanto pensemos en o%li aciones que no pudieron ser esta, %lecidas en un liti io por no ha%er prue%as que acreditaren su e'istencia. En este caso no estamos ante una o%li aci(n natural propiamente tal! pues no ha e'istido de"ecto al uno ni en el nacimiento ni durante la vida de la o%li aci(n civil! sucede solamente que al ejercitarse judicialmente la acci(n que de ella deriva! el acreedor no ha podido o%tener sentencia "avora%le! por no ha%er pro%ado su e'istencia +art.1=?3-. @or lo tanto dictada la sentencia que recha9ada la acci(n por "alta de prue%as! nacera una o%li aci(n natural! eso si de%e tenerse presente que la o%li aci(n natural s(lo e'iste si la demanda del actor ha sido recha9ada por U"alta de prue%aV y no si el actor ha perdido el liti io por cuando se ha demostrado que la o%li aci(n no e'ista! en este $ltimo caso no de la nada no nace nada. ">"C/:S D" &-S :;&.<-C.:8"S 8-/, -&"S 1er e"ecto. Dan e'cepci(n para retener lo dado o pa ado por la o%li aci(n *N e"ecto. Las o%li aciones naturales pueden ser caucionadas +art.1><* 8- Las o%li aciones naturales pueden ser novadas. @ara que sea v#lida la novaci(n nos dice el art.1=84! es necesario que tanto la o%li aci(n primitiva como el contrato de novaci(n sean v#lidos a lo menos naturalmente. Srente a te'to e'preso huel an las conclusiones. >- Go puede ale arse respecto de las o%li aciones naturales la e'cepci(n de cosa ju9 ada +art.1><1;- Las o%li aciones naturales no pueden compensarse :;&.<-C.:8"S P:S./.9-S M 8"<-/.9-S Ee atiende a la naturale9a de la prestaci(n +o a su o%jeto se $n el pro". Alessandripara clasi"icar las o%li aciones en positivas o ne ativas.

Conceptos La o%li aci(n positiva es aquella en que su o%jeto consiste en una prestaci(n! que puede ser dar o hacer! y es ne ativa! cuando su o%jeto consiste en una a%stenci(n! en un Uno hacerV. .mportancia de la clasificacin Di amos que esta clasi"icaci(n es esencial pues cuando la o%li aci(n es positiva es necesario constituir en mora al deudor para que .ste quede o%li ado a indemni9ar los perjuicios que ocasione su incumplimiento contractual al acreedor. En consecuencia! s(lo desde que el deudor es constituido en mora de%e indemni9aci(n de perjuicios! antes no. Ei! en cam%io! se trata de una o%li aci(n ne ativa no es menester constituir en mora al deudor! y es de toda l( ica pues el incumplimiento en este tipo de o%li aciones consiste precisamente en ha%er reali9ado el hecho de que de%a a%stenerse el deudor +art.1;;<-. :;&.<-C.:8"S P:S./.9-S Decamos que se trata%a de aquellas en que su o%jeto consiste en una prestaci(n! que puede ser dar o hacer. Ee e'i e entonces un actuar positivo de la parte del deudor! sea se o%li a a dar una cosa o a reali9ar al $n hecho. Ei uiendo a A. Colin y 2. Capitant decimos a ttulo de conclusi(n que las o%li aciones positivas imponen un hacer +o un dar que tam%i.n es un hacer-! mientras las ne ativas imponen una omisi(n del deudor. Adelantemos que estos cl#sicos "ranceses dan el nom%re de obligacin real a las que consisten en dar! y obligaciones personales a las que consisten en hacer. Lo anterior nos demuestra que esta primera clasi"icaci(n que venimos de estudiar es vital pues de ella e'traemos otra de las principales clasi"icaciones de las o%li aciones en o%li aciones de dar! hacer +am%as positivas- y de no hacer +ne ativas-. :;&.<-C.:8"S D" D- * E-C" M 8: E-C" Gos dice el pro"esor A%eliu_ que nuestra le islaci(n asi na mucha trascendencia a esta clasi"icaci(n! y esto es de toda evidencia si tan s(lo se o%serva por ej. que de ella toma A. Hello elementos para erradamente de"inir el o%jeto del acto jurdico en el art.1>=4 y el o%jeto del contrato en el art.1>83. :;&.<-C.N8 D" DConcepto UEs aquella que tiene por o%jeto la entre a de una cosa mue%le o inmue%le! con el "in de trans"erir la propiedad! constituir so%re la misma un derecho real! trans"erir solamente el uso de ella o restituirla a su dueAo.V @odemos decir entonces que esta o%li aci(n tiene un o%jeto $nico y cuatro "ines posi%les. El o%jeto $nico es la entre a de la cosa ya sea para 1N trans"erir la propiedad: *N constituir un derecho real: 8N trans"erir el uso de ella: o >N restituirla a su dueAo. Cuando la o%li aci(n de dar sirve para trans"erir el dominio o constituir un derecho real en "avor del acreedor constituye un ttulo traslaticio de dominio y por lo tanto se requiere que le si a un modo de adquirir para que opere nuestro sistema a dos

marchas que nos e'i e ttulo y modo. El art.1;<; e'i e ante la presencia de o%li aciones de dar para e'tin uirlas! mediante el pa o U"acultad de enajenar en el deudorV. Ptros dos "ines de la o%li aci(n de dar son los de servir para constituir al acreedor en un mero tenedor de la cosa o para restituir la cosa a su dueAo! pues %ien son de la primera especie por ej. la o%li aci(n proveniente del contrato de arrendamiento en que se concede el oce de una cosa al arrendatario o%li #ndose .ste a una contraprestaci(n que eneralmente es en dinero +art.1?1;- u otro que ya conocemos y que es ratuito& el comodato. En estos casos el acreedor! lo sa%emos! no se hace dueAo de la cosa y el deudor se limita a hacerle una entre a no traslaticia. :bligacin de dar y obligacin de entregar En derecho no son pocas las ocasiones en que el uso com$n que se le da a las pala%ras induce error en las instituciones. Dar en sentido vul ar lo asociamos a donar o re alar al o! es decir! a constituir a un tercero en dueAo de una cosa. Ciertamente nuestro c(di o utili9a la e'presi(n dar del latn dare que le impona al deudor una o%li aci(n! la de trans"erir el dominio. Ei separamos los dos primeros "ines de los dos $ltimos podemos deducir que la o%li aci(n de dar limitada a la trans"erencia del dominio y a la constituci(n de un derecho real so%re la cosa constituye ttulo traslaticio! mientras que la o%li aci(n de entre ar como la que tiene por o%jeto el simple traspaso material de la cosa! su tenencia! constituye ttulo de mera tenencia. El art.1;>3 nos enseAa que entre o%li aci(n de dar y o%li aci(n de entre ar hay una relaci(n estrecha. Lo curioso es que esta enseAan9a no la pone en pr#ctica el propio A. Hello que en no pocas ocasiones incurre en error y las con"unde. Este art.1;>3 dispone que ULa o%li aci(n de dar contiene la de entre ar la cosa!. .V. @or lo mismo entre una y otra ha%ra m#s que una sinonimia hay una relaci(n de .nero a especie! donde el .nero es la o%li aci(n de entre ar y la especie la o%li aci(n de dar. /oda o%li aci(n de dar cierto comprende necesariamente la de entre ar pero no toda o%li aci(n de entre ar es una o%li aci(n de dar. Ciertos autores estiman que am%as o%li aciones seran la misma cosa! pues cada ve9 que se entre ue una cosa! sea en dominio o en mera tenencia ha%r# una o%li aci(n de dar y colocan como ej. el art.1<?8. Lo cierto es que hay o%li aci(n de dar cuando la entre a de la cosa cumple los dos primeros "ines! en los dem#s la entre a cumple "unci(n "#ctica de traspaso de una cosa a otra persona! sin que con ello se trans"iera el dominio o se constituya al $n derecho real so%re la cosa. @recisamente el art.1<?8 sacamos la justi"icaci(n de lo que aca%amos de decir! pues del contrato de compraventa una parte se o%li a a dar una cosa! es decir se o%li a a trans"erir el dominio de la cosa. En un contrato de comodato o de arrendamiento! la parte se o%li a s(lo a entre ar y no a dar pues esa entre a es s(lo ttulo de mera tenencia. @ara "undamentar la sinonimia que nosotros atacamos la doctrina en cuesti(n ar umenta que en el C(di o de @rocedimiento Civil no se hace di"erencia al una en

cuanto al procedimiento a se uir para o%tener el cumplimiento de estas o%li aciones en el juicio ejecutivo. En e"ecto! el ttulo I del Li%ro III se re"iere al procedimiento ejecutivo de las o%li aciones de dar y no hace menci(n a un procedimiento especial para las o%li aciones de entre ar. A re an que la historia del esta%lecimiento de la norma nos enseAa que no se quiso hacer distinci(n entre estas o%li aciones: el proyecto de 13?8 por ej. contempla%a en el ep ra"e del ttulo I del li%ro II la e'presi(n )entre ar)! pero "ue suprimida atendido lo dispuesto en el art.1;>3. "fectos Los estudiaremos desde el punto de vista del deudor o del acreedor. .. "fectos para el deudor 1- Ee o%li a a dar una cosa. La o%li aci(n de dar +y la entre ar- en cualquiera de sus "ines enera siempre una cadena de tres esla%ones +dar o entre ar ^ conservar ^ cuidar-! es decir! quien de%e dar una cosa tiene la o%li aci(n de conservarla hasta la entre a! si se trata de una especie o cuerpo cierto! %ajo pena de perjuicios si el acreedor no se ha constituido en mora de reci%ir! art.1;><. @ara entre ar o restituir al o no s(lo de%o conservarlo +si pierdo la cosa no puedo cumplir la o%li aci(n- tam%i.n de%o cuidarlo! pues el descuido del deudor puede deteriorar o destruir la cosa. *- Ei el deudor se ha comprometido a entre ar una misma cosa a dos o m#s personas por o%li aciones distintas asume el ries o de la cosa por su cuenta hasta la entre a +art.1;;4-. Como se ve se invierte el peso del ries o pues no se si ue la re la eneral en orden a que el ries o del cuerpo cierto cuya entre a se de%e es de car o del acreedor! la ley en cierta "orma sanciona el actuar del deudor haci.ndole asumir el ries o. ... "fectos para el acreedor 1- @or re la eneral! el acreedor hace suyos los "rutos de la cosa. Cuando se trata de una especie o cuerpo cierto desde que se per"ecciona el contrato aunque no se haya hecho entre a de la cosa. Ei asume el ries o de p.rdida de la cosa! pues las cosas perecen para su dueAo. Entonces la ley equili%ra esta situaci(n y por ello le permite hacerse de los "rutos +1;;4 y 13*4-. *- @uede e'i ir la entre a de la cosa. @ara e'i ir la entre a la ley le concede acciones. Las acciones que nacen de las o%li aciones de dar pueden ser mue%les o inmue%les se $n lo sea la cosa en que recaen +art.;34-. Eer#n inmue%les si lo que se de%e dar es un %ien ra9 y mue%les si la cosa tiene esta naturale9a. :;&.<-C.N8 D" E-C" Concepto Eon aquellas que tienen por o%jeto una prestaci(n! cuyo contenido puede consistir en desarrollar cualquier actividad! corporal o intelectual. Eu e"ecto principal consiste en que el deudor de%e cumplir la o%li aci(n sin contravenir el tenor de la o%li aci(n.

@ara aranti9ar esta ejecuci(n el acreedor dispone de los derechos que le con"iere el art.1;;8! que anali9aremos oportunamente. Como los hechos que se de%en se reputan mue%les! las acciones que nacen de estas o%li aciones son siempre mue%les +art.;31-. As por ejemplo la acci(n que tiene el acreedor hipotecario de e'i ir que el deudor hipotecario constituya la hipoteca suscri%iendo el respectivo contrato! aunque recai a so%re un inmue%le es mue%le por consistir en una o%li aci(n de hacer& la de suscri%ir un contrato. :;&.<-C.:8"S 8"<-/.9-S' &-S :;&.<-C.:8"S D" 8: E-C" Eon las que consisten en un no hacer al o! en realidad su o%jeto est# representado tam%i.n en la ejecuci(n de un hecho que consisten en una a%stenci(n! por ello decimos que el o%jeto de la o%li aci(n de no hacer es una omisi(n consistente en a%stenerse de ejecutar un hecho que de no e'istir la o%li aci(n podra reali9arse per"ectamente. Como nos dice en pro". A%eliu_ es como una limitaci(n a la li%ertad de actuar de una persona! que de%e privarse de hacer ciertas cosas que normalmente y a no mediar la o%li aci(n podra llevar a ca%o. Eus e"ectos est#n seAalados en el art.1;;;. Las acciones que nacen de estas o%li aciones son i ualmente mue%les +art.;31-! pues la a%stenci(n es un hecho de%ido por el deudor. :;&.<-C.:8"S D" "SP"C." : C," P: C." /: M :;&.<-C.:8"S D" <"8" : <eneralidades Esta clasi"icaci(n atiende tam%i.n al o%jeto de la o%li aci(n! m#s precisamente la mayor o menor determinaci(n de la o%li aci(n. Ea%emos que uno de los requisitos del o%jeto en los actos jurdicos es la determinaci(n. De ah que di amos que es considerando la mayor o menor determinaci(n del o%jeto que podemos decir que hay o%li aciones de especie o cuerpo cierto Uo a lo menos en.ricasV +art.1>=1-. Las o%li aciones que "orman el o%jeto del acto jurdico pueden recaer so%re especies o cuerpos ciertos y tam%i.n so%re .neros determinados! es decir! la determinaci(n del o%jeto de la o%li aci(n puede hacerse! como deca el pro". Alessandri! en cuanto al .nero o cantidad $nicamente o en cuanto al individuo mismo. Concluyamos entonces que o%li aci(n de especie o cuerpo cierto es aquella en que el o%jeto de%ido est# determinado tanto en .nero como en especie! mientras que en la o%li aci(n de .nero se de%e indeterminadamente un individuo o %ien una cantidad de cosas de una clase o .nero determinados. Conceptos P%li aci(n espec"ica o de especie o cuerpo cierto Gos deca A. Alessandri 0. que es aquella en que se de%e determinadamente un individuo de un .nero determinado. Como se ve el o%jeto est# determinado tanto en

la especie como en el .nero. La o%li aci(n en el "ondo se determina por la individualidad de la cosa o servicio. .mportancia a. La o%li aci(n de especie o cuerpo cierto! cuando se trata de una o%li aci(n de dar! comprende adem#s la entre ar y .sta la de conservar la cosa hasta su entre a! empleando en esta conservaci(n el de%ido cuidado +art.1;>3-. 1a decamos que esta trilo a se nos presentara a lo lar o de todo tipo de o%li aciones en donde una parte se o%li a a dar! entre ar o restituir. En la o%li aci(n de especie resulta de toda evidencia que la ley impon a esta trilo a de o%li aciones al deudor! pues se trata de una cosa de%ida que es irrempla9a%le. Ei ella se destruye! no podra cumplirse la o%li aci(n. %. La o%li aci(n de especie o cuerpo cierto se e'tin ue por la p.rdida de la cosa de%ida. +Art.1=<4 y 1=;< GN<-. 0econo9camos entonces que respecto de ellas opera un modo especial de e'tin uir las o%li aciones& Ula p.rdida de la cosa que se de%eV. c. El deudor de especie o cuerpo cierto ha de cumplir su o%li aci(n entre ando precisamente la cosa de%ida! sin poder sustituirla por otra. Eso s el acreedor puede consentir en que se le de otra cosa a cam%io de la que se le de%a y en este caso se ha%r# e"ectuado una daci(n en pa o +art.1;=? inc.*N! 1;;4 y 13*4-. :bligacin gen$rica o de g$nero Ee $n el art.1;43! Uo%li aciones de .nero son aquellas en que se de%e indeterminadamente un individuo de una clase o .nero determinadoV. @or lo tanto estas o%li aciones se re"ieren a una determinada cantidad de cierto .nero. Claramente la amplitud de la o%li aci(n puede ser varia%le. En e"ecto! las o%li aciones de .nero pueden ser m#s o menos determinadas se $n la amplitud del .nero de que se trate! por ej. podemos seAalar el .nero Computadores! o computadores port#tiles o note%oo_ o note_oo_s Eony o note%oo_s Eony 5aio chassis de car%ono! etc. En todos estos casos de trata de .neros pero no de la misma e'tensi(n. .mportancia a. A di"erencia de lo que sucede en las o%li aciones de especie o cuerpo cierto! el acreedor no puede sin ulari9ar su cr.dito en una cosa o especie determinada! es decir! no puede e'i ir que la o%li aci(n se cumpla con una cosa especi"ica . %. El deudor! por su parte! no puede ser o%li ado a entre ar una especie determinada del .nero. l cumple su o%li aci(n entre ando cualquier individuo del .nero eso si de una calidad a lo menos mediana +art.1;4?-. c. Es necesario si que el .nero est. limitado! en otras pala%ras no vale por "alta de o%jeto la o%li aci(n que se re"iere a un .nero ilimitado. En e"ecto! el .nero ilimitado! no permite que la o%li aci(n se "orme pues carecera de o%jeto o comprendera individuos sin valor cierto. Don 0u%.n Celis siempre pre unta en sus e'#menes si puedo convenir en o%li arme a entre ar animales o ca%allos.

Consecuencia de lo anterior es que la cantidad tam%i.n de%e ser determinada o determina%le! para que val a la o%li aci(n. d. El modo de e'tin uir las o%li aciones Up.rdida de la cosa que se de%eV! es propio de las o%li aciones de especie o cuerpo cierto y por lo mismo no procede en las o%li aciones de .nero. Desde 0oma nos lle a el a"orismo Uel .nero no pereceV! y no dejamos de encontrarle l( ica pues como el deudor puede cumplir con cualquier especie del .nero convenido! siempre que sea de una calidad a lo menos mediana! nin una importancia tiene que la o las cosas con que pensa%a cumplir el deudor pere9can! si siempre quedar#n otras del mismo .nero para cumplir la o%li aci(n. e. @or $ltimo! y es tam%i.n de toda l( ica! en esta clase de o%li aciones no e'iste el de%er de conservaci(n +art.1;14-. De%emos de decir que esta distinci(n entre o%li aciones de especie o cuerpo cierto y de .nero! es aplica%le en eneral a toda las o%li aciones! cualquiera que sea la prestaci(n so%re que verse! sin em%ar o! tiene especial aplicaci(n cuando se trata de o%li aciones de dar. :;&.<-C.:8"S C:8 P&, -&.D-D D" :;K"/:S <eneralidades 2emos dicho que la "orma simple de presentar la relaci(n jurdica de contenido o%li acional es con tres elementos& un o%jeto! un acreedor y un deudor. Las "ormas complejas se producen cuando se presenta pluralidad de estos elementos! sea de o%jetos o de sujetos. En la o%li aci(n simple! que se llama tam%i.n de o%jeto $nico hay un s(lo o%jeto de%ido! y el deudor cumple la o%li aci(n dando o entre #ndolo. 2ay o%li aciones de o%jeto m$ltiple cuando son varios o%jetos adeudados! los que pueden cumplirse& a., entre ando o pa ando con todos ellos! en cuyo caso estamos en presencia de una o%li aci(n de simple o%jeto m$ltiple: o %., pa ando s(lo con al uno o al unos de ellos! en cuyo caso estaremos en presencia de una o%li aci(n de o%jeto m$ltiple alternativa o de una o%li aci(n de o%jeto m$ltiple "acultativa o simplemente de una o%li aci(n alternativa o de una o%li aci(n "acultativa.. , 0esumamos entonces en que o%li aciones con pluralidad de o%jeto pueden ser& a. , P%li aciones de simple o%jeto m$ltiple! %. , P%li aciones alternativas! y c. , P%li aciones "acultativas. Entremos al an#lisis de cada una de ellas. :;&.<-C.:8"S D" S.7P&" :;K"/: 7T&/.P&" Concepto Eon aquellas en que se de%en copulativamente varias cosas! de modo que el deudor se li%era de su o%li aci(n entre #ndolas o ejecut#ndolas todas.

@ara don A. Alessandri estas o%li aciones constituyen una anomala en el Derecho y las de"ina como aquellas en que se de%en varias cosas a la ve9 pero sin que se altere por eso la o%li aci(n. Un ejemplo sera la o%li aci(n en la que @edro vende a Kuan su c(di o civil! los apuntes del pro"esor y una pendrive en ` *4.444. @edro tiene derecho para demandar todas las cosas: y Kuan no puede pretender que se le reci%a en pa o una sola de las cosas de%idas y que se e'tin a con ello la o%li a , ci(n. Estas o%li aciones no constituyen en realidad nin una anomala en el Derecho! y no se di"erencian de las o%li aciones de o%jeto simple. La doctrina ha per"eccionado esta clasi"icaci(n de o%li aciones de simple o%jeto m$ltiple esta%leciendo dos cate oras distintas dentro de ellas& 1- P%li aciones donde simplemente se adeudan o%jetos di"erentes sin relaci(n entre ellos! las del ejemplo reci.n dado donde @edro vende a Kuan su c(di o civil! los apuntes del pro"esor y una pendrive en ` *4.444. Como se ve @edro vende a Kuan en un mismo contrato los tres o%jetos pudo ha%er otor ado un contrato para cada o%jeto! pero las o%li aciones hu%ieren se uido siendo las mismas tres. @odemos concluir entonces que hay tantas o%li aciones distintas como o%jetos de%idos! y cada una de ellas es e'i i%le separadamente. En nuestro ejemplo podemos advertir que puede lle ar a e'istir al una relaci(n entre los tres o%jetos de%idos. @ensemos mejor en un ejemplo en donde @edro vende un c(di o! un encendedor y un cintur(n en `*4.444. *- La o%li aci(n es una sola! pero para cumplirla el deudor de%e e"ectuar varias prestaciones! de manera que ella no estar# cumplida mientras no se satis"a an todos los o%jetos de%idos. El caso tpico es el de la a encia de viajes que nos vende un tour proporcion#ndonos los pasajes! el alojamiento en hotel! el transporte! la comida! etc. Como se advierte hay aqu varias prestaciones y todas ellas de%en e"ectuarse para que la o%li aci(n se entienda nte ramente cumplida. En consecuencia el acreedor puede e'i ir el pa o simult#neo de todas ellas. Esta o%li aci(n reci%e el nom%re de acumulativa. El pro"esor /roncoso nos dice que desde el punto de vista t.cnico esta $ltima es m#s aca%ada que la no acumulativa. Lo cierto es que no vemos en que es m#s aca%ada que la anterior pues en la primera i ualmente el deudor se o%li a a reali9ar varias prestaciones para poder dar por e'tin uida la o%li aci(n! la $nica di"erencia real! pero poco importante en la pr#ctica! es que no hay relaci(n al una entre las o%li aciones no acumulativas! mientras que las acumulativas e'iste una relaci(n que hace que la suma de las prestaciones revele un o%jeto complejo. :;&.<-C.:8"S -&/" 8-/.9-S Concepto

Art.1>??. UP%li aci(n alternativa es aquella por la cual se de%en varias cosas! de tal manera que la ejecuci(n de una de ellas! e'onera de la ejecuci(n de las otrasV. En este tipo de o%li aciones! hay varias prestaciones de%idas! pero al deudor le %asta el cumplimiento de una de ellas para e'tin uir la o%li aci(n. Ima inemos que @edro vende a Kuan su c(di o civil o los apuntes del pro"esor o una pendrive en ` *4.444. @edro de%e los tres o%jetos y para li%erarse de la o%li aci(n le %asta pa ar una sola de ellas. Concluyamos entonces que lo que caracteri9a a estas o%li aciones es el uso de la conjunci(n disyuntiva UoV! de ah que se les de tam%i.n el nom%re de o%li aciones disyuntivas. Caractersticas 1- La elecci(n de la cosa con que se pa ar# es por re la puede corresponderle al acreedor: eneral del deudor! pero

Art.1;44 inc.*N& ULa elecci(n es del deudor! a menos que se haya pactado lo contrarioV. Los e"ectos cuando la elecci(n es del deudor varan en relaci(n a los e"ectos cuando en virtud de la convenci(n la elecci(n le corresponde al acreedor. *- Los o%jetos se de%en %ajo la condici(n de que sean ele idos para el pa o. 2ay que tener cuidado con esta aseveraci(n que pertenece a autores como 0. A%eliu_ y 2. /roncoso! pues en realidad la o%li aci(n alternativa no es condicional! no hay nin $n hecho "uturo e incierto que suspenda su nacimiento o pueda producir su e'tinci(n! lo que pasa es que las cosas se de%en todas hasta el momento en que el deudor o el acreedor! se $n corresponda! las elijan para el pa o. De ah que! ele ida una de ellas! se entiende que esa solamente es la cosa de%ida y que las dem#s nunca se han de%ido. 8- La o%li aci(n ser# mue%le o inmue%le se $n sea el o%jeto que se determine para su pa o. >- El deudor de%e pa ar enteramente con una de las cosas de%idas. Art.1;44 inc.1N& U@ara que el deudor quede li%re! de%e pa ar o ejecutar en su totalidad una de las cosas que alternativamente de%a: y no puede o%li ar al acreedor a que acepte parte de una y parte de otra.V ;- La ley no e'i e que haya entre las cosas de%idas al una equivalencia! aunque si el contrato %ilateral de la cual emanan es un contrato conmutativo! las cosas de%idas ser#n miradas como equivalente a lo que el acreedor de%e dar a su ve9. ">"C/:S A- E"ectos cuando la elecci(n es del deudor a- El primer e"ecto seAalado por los autores es que al deudor le %asta conservar una sola de las cosas de%idas para cumplir su o%li aci(n +art.1;4* inc.1N-.

ZEi ni"ica esto que la o%li aci(n alternativa es siempre de especie o cuerpo cierto[ 2emos indicado que en las o%li aciones de especie o cuerpo cierto el deudor de%e conservar la cosa de%ida hasta la entre a! pero la verdad es no de%emos deducir que la o%li aci(n alternativa sea siempre una o%li aci(n de especie pues puede ser una o%li aci(n de .nero per"ectamente o com%inar am%as. Lo cierto es que el c(di o nos dice en el art.1;4* que el deudor puede a su ar%itrio enajenar o destruir cualquiera de las cosas que alternativamente de%e! mientras su%sista una de ellas! pero de ah a que se concluya que de%e el deudor conservar una de ellas no nos conven9a. Cuando la elecci(n es del deudor! al d#rsele la posi%ilidad de pa ar con cualquiera de ellas! a .ste le %asta con pa ar con una de ellas para cumplir su o%li aci(n. Ima in.monos que de%e el deudor un ca%allo corralero o una vaca holandesa o `*.444.444! la o%li aci(n si ue siendo alternativa aunque todas las cosas de%idas son de .nero. De todas maneras de%emos de advertir que A. Hello estudia los e"ectos como si se tratara de o%li aciones alternativas de especie o cuerpo cierto. Ei amos entonces esa "orma de a%ordarlas. %- El acreedor no puede e'i ir determinadamente una de las cosas de%idas +art.1;41-. c- Ei son varios los deudores y la elecci(n es de ellos! de%en hacerla de consuno! por lo que nos encontramos "rente a un caso de indivisi%ilidad de pa o +art.1;*= GN=-. d- Srente a la p.rdida de la cosa de%ida! hay que distin uir& I., Ei la p.rdida es total! esto es si perecen todas las cosas de%idas! hay que su%distin uir& 1- Ei se de%e a caso "ortuito! se e'tin ue la o%li aci(n +art.1;4> inc.1N*- Ei se de%e a culpa del deudor de%er# el precio de la cosa que elija y la indemni9aci(n de los perjuicios +art.1;4> inc.*NII., Ei la p.rdida es parcial! tam%i.n hay que su%distin uir& 1- Ei se de%e a caso "ortuito! su%siste la o%li aci(n alternativa en las otras +art.1;48-: *- Ei se de%e a culpa del deudor! esco er# al una de las cosas que su%sistan para li%erarse de la o%li aci(n +art.1;4* inc.1NH- E"ectos cuando la elecci(n es del acreedor a- El deudor de%e conservar todas las especies de%idas siempre que la o%li aci(n sea de especie o cuerpo cierto. @uede entonces el acreedor e'i irle al deudor cualquiera de ellas y ser# responsa%le este $ltimo en caso de destrucci(n de la que el acreedor eli i(. %- Consecuencia de lo anterior el acreedor puede e'i ir cualquiera de las cosas de%idas! por lo que no tiene aplicaci(n lo dispuesto en el art.1;41.

c- Ei los acreedores son varios de%en hacer la elecci(n de consuno! vemos entonces aqu un caso de indivisi%ilidad activa. d- Cuando hay p.rdida de la cosa de%ida! de%emos distin uir& I. Ei la p.rdida es total! su%distin uimos& 1- Ei se de%e a caso "ortuito! entonces se e'tin ue la o%li aci(n: *- Ei se de%e a culpa del deudor! entonces .ste queda o%li ado al precio de la cosa que elija el acreedor y a la indemni9aci(n de perjuicios +art.1;4> inc.*N-. II. Ei la p.rdida es parcial! su%distin uimos& 1- Ei se de%e a caso "ortuito! entonces su%siste la o%li aci(n alternativa en las otras cosas de%idas +art.1;48-: *- Ei se de%e a culpa del deudor! entonces el acreedor puede a su ar%i trio pedir al una de las cosas que su%sisten! estando o%li ado el deudor a entre arla! o %ien puede el acreedor pedir el precio de la cosa destruida m#s la correspondiente indemni9aci(n de perjuicios +art.1;4* inc.*N-. :;&.<-C.:8"S >-C,&/-/.9-S Concepto Art.1;4;. UP%li aci(n "acultativa es la que tiene por o%jeto una cosa determinada! pero concedi.ndose al deudor la "acultad de pa ar con esta cosa o con otra que se desi naV. Ee da com$nmente como ejemplo el caso que una persona le ue a otra una cosa! pero d#ndole a sus herederos la "acultad de cumplir su o%li aci(n pa ando con otra cosa distinta a la de%ida! si as lo pre"iere. Como se advierte hay aqu un s(lo o%jeto de%ido! por ejemplo un c(di o! pero al momento del cumplimiento el deudor puede li%erarse de la o%li aci(n ya sea pa ando el o%jeto de%ido o con otro previamente determinado! por ejemplo `*4.444. Concluyamos que la o%li aci(n "acultativa es de o%jeto $nico para el acreedor! pero de o%jeto m$ltiple para el deudor. ">"C/:S a. , El acreedor no puede demandar sino la cosa de%ida +art.1;4=-: %. , Ei la cosa que se de%e espec"icamente se destruye sin culpa del deudor! el acreedor no tiene derecho a pedir cosa al una! en este caso entonces se e'tin ue la o%li aci(n aunque su%sista la otra cosa con que el deudor esta%a "acultado para pa ar +art.1;4=-. c., Ei la p.rdida es culpa%le! hay indemni9aci(n de perjuicios! a menos que el deudor pa ue con la otra cosa! pa ando entonces con la cosa "acultativa e'tin ue la o%li aci(n. El acreedor eso s no puede demandar la cosa "acultativa como se dijo! s(lo podra demandar la indemni9aci(n de perjuicios! si el deudor se nie a a pa ar con la cosa "acultativa. @or ejemplo si @edro se o%li ( a pa ar a Kuan el c(di o civil losado del pro"esor o a su ar%itrio el c(di o civil losado de A. Hello! al destruirse el c(di o del pro"esor!

puede @edro querer conservar el C(di o de Hello y pre"erir pa ar la indemni9aci(n de perjuicios. Lo dicho respecto de la o%li aci(n alternativa en cuanto a si es e'clusivamente de especie o puede ser de .nero se aplica a las o%li aciones "acultativas. :;&.<-C.:8"S C:8 P&, -&.D-D D" S,K"/:S <eneralidades Decamos al estudiar el art.1>83 que de"ine el contrato que Ucada parte puede ser una o muchas personasV. @ues %ien sa%emos que los contratos son una de las principales "uentes de o%li aciones! entonces partamos diciendo que no resulta anormal que una o%li aci(n pueda tener un sujeto activo o pasivo m$ltiple. Cuando leemos los manuales de los autores que nos enseAan que lo normal es que la o%li aci(n sea un vnculo entre dos personas nos llama la atenci(n que se trate de anormalidad jurdica la pluripersonalidad activa o pasiva pues es per"ectamente normal que varias personas contrai an una o%li aci(n respecto de otra u otras! sea como acreedores o deudores! m#'ime cuando A. Hello lo seAal( e'presamente al de"inir el contrato. La o%li aci(n puede ser de sujeto simple o con pluralidad de sujetos. 0. A%eliu_ nos dice que las o%li aciones complejas en cuanto al sujeto por la e'istencia de m#s de uno de ellos activa o pasivamente se pueden! a su ve9! clasi"icar& 1N @luralidad activa pasiva o mi'ta! en cuanto a la persona en que incide la pluralidad. As hay pluralidad activa cuando concurren varios acreedores! pluralidad pasiva! si hay m#s de un deudor! y pluralidad mi'ta! si ella presenta varios acreedores y varios deudores a la ve9! y: *N Eimplemente conjuntas o mancomunadas! solidarias e indivisi%les. En donde podemos volver a aplicar la clasi"icaci(n anterior. Gosotros pre"erimos complicarnos menos y dividir las o%li aciones con pluralidad de sujetos en tres& 1., Eimplemente conjuntas o mancomunadas! *., Eolidarias e 8., Indivisi%les. Esta clasi"icaci(n no est# dada en cuanto a como nacen las o%li aciones una ve9 que se per"ecciona el contrato o "uente de ellas! pues no siempre coinciden. En e"ecto! estas o%li aciones no siempre nace como tales! a veces una o%li aci(n de sujeto simple se convierte en o%li aci(n con pluralidad de sujetos! de ah que al unos autores pre"ieran denominarlas o%li aciones con pluralidad derivativa! tal sera el caso tpico de la o%li aci(n que contrae un s(lo sujeto pero que al morir se transmite

a sus herederos +si son m#s de dos- lo que la trans"orma en o%li aci(n de sujeto m$ltiple. En los casos en que la o%li aci(n nace con varios sujetos se trata de o%li aci(n con pluralidad ori inaria! cuyo es el caso de las ya estudiadas o%li aciones que nacen de los delitos y cuasidelitos civiles. :;&.<-C.:8"S S.7P&"7"8/" C:8K,8/-S : 7-8C:7,8-D-S Concepto Es aquella en que e'isten varios acreedores! o varios deudores! o varios acreedores y deudores a la ve9! de manera que cada acreedor puede s(lo e'i ir su cuota en el cr.dito y cada deudor est# o%li ado a su cuota en la deuda +arts.1;11 inc.1N y 1;*= inc.1NLa verdad es que A. Hello no consider. necesario un tratamiento especial de estas o%li aciones! su estudio lo deduce la doctrina del an#lisis a contrario sensu de las o%li aciones solidarias y de las indivisi%les. En todo caso! de%emos de seAalar que es la o%li aci(n simplemente conjunta la re la eneral en materia de o%li aciones con pluralidad de sujeto! pues veremos que se requiere de una convenci(n! de la declaraci(n del testador en el testamento o de la disposici(n de la ley para que una o%li aci(n sea solidaria. Concluyamos entonces que en nuestra le islaci(n toda o%li aci(n con pluralidad de sujeto de%e cali"ic#rsela en principio de mancomunada! salvo que e'presamente se le haya ne ado tal calidad y dado la calidad de solidaria o indivisi%le. En la pr#ctica eso s no es "#cil encontrar o%li aciones mancomunadas ori inarias! pues la solidaridad jue a un rol de aranta del cumplimiento de las o%li aciones! por ello el acreedor para ase urar el cumplimiento e'i e! en materia contractual por cierto! la declaraci(n de solidaridad. Eon m#s "#ciles de encontrar las o%li aciones mancomunadas derivadas como las que seAalamos trat#ndose de la mutaci(n del sujeto cuando el o%li ado "allece y transmite a sus herederos. Principio de base En las o%li aciones mancomunadas hay! en realidad! tantas o%li aciones como acreedores y deudores. Ei miramos la o%li aci(n desde a"uera o%servamos una sola o%li aci(n! lo que se con"irma con el hecho que muchas veces ella consta de un s(lo ttulo o instrumento! sin em%ar o la apariencia no nos de%e en aAar pues jurdicamente hay tantas o%li aciones como partes e'isten. @on amos un ejemplo que nos aclare la situaci(n. Ima inemos que el pro"esor! @edro y Daniela de%en a la Hi%lioteca de la U/AL ? li%ros en total. Aunque nos o%li amos a restituir en un s(lo contrato de mutuo e'isten jurdicamente tres o%li aciones! la del pro"esor que de%e a la Hi%lioteca 8 li%ros! la de @edro que a su ve9 de%e a la Hi%lioteca tres li%ros y la de Daniela que de%e a la misma Hi%lioteca los $ltimos 8 li%ros. Sorma en que se dividen las o%li aciones mancomunadas entre los acreedores y deudores 0e la eneral. Las o%li aciones mancomunadas se dividen entre los acreedores y deudores por partes i uales. Esto lo deducimos del art.*84< que es una norma que

se contiene en la comunidad! pero que se estudia a contrario sensu cuando seAala los e"ectos de lo contrado sin ha%er pactado solidaridad. Evidentemente que la convenci(n de las partes o la ley pueden alterar esta "orma de divisi(n. La ley lo hace en el art.18;> cuando seAala que las deudas hereditarias se dividen entre los herederos a prorrata de sus cuotas y no por partes i uales. Caractersticas a- De%e ha%er pluralidad de sujetos. Es decir! de%e ha%er varios acreedores o varios deudores o varios acreedores y varios deudores: %- De%e e'istir un s(lo ttulo. Go tendra inter.s el estudio de o%li aciones contradas par varios y en ttulos diversos! pues estaramos ante o%li aciones de sujeto $nico. c- De%e e'istir unidad de prestaci(n En e"ecto! la cosa de%ida de%e ser una misma para todos los deudores! pues si cada deudor se o%li ara a cosas distintas estaramos otra ve9 en presencia de o%li aci(n de sujeto simple. d- La prestaci(n de%e ser divisi%le. Esto es que de%e admitir una divisi(n en partes +art.1;11 inc.1NEi no puede ejecutarse por partes la prestaci(n o sea no puede dividirse! la o%li aci(n sera por lo tanto indivisi%le. ">"C/:S 1- En cuanto al pa o de la deuda Cada deudor no est# o%li ado sino al pa o de su cuota o parte en la deuda y cada acreedor no puede e'i ir sino el pa o de su parte o cuota en el cr.dito. @or lo tanto si pa a dem#s ha%r# un pa o de lo no de%ido +con error- y en tal caso! ya lo estudiamos! puede repetir por el e'ceso contra el acreedor! y si lo hi9o intencionalmente se aplican las mismas re las del pa o e"ectuado por un tercero e'traAo! que estudiaremos en su oportunidad. A su ve9! cada acreedor no puede e'i ir sino el pa o de su cuota en la deuda! y si en el hecho perci%e m#s de ella! el deudor no queda li%erado "rente a los dem#s acreedores! y tiene derecho a repetir contra el acreedor por el e'ceso! pues hay un pa o de lo no de%ido. Lo que se dice del pa o es aplica%le a los dem#s modos de e'tin uir las o%li aciones! as si entre el acreedor y uno de los deudores se produce con"usi(n o compensaci(n! ello no a"ecta a los dem#s o%li ados. *- En cuanto a la interrupci(n de la prescripci(n La interrupci(n de la prescripci(n que "avorece a uno de los acreedores o perjudica a uno de los deudores! no aprovecha ni perjudica a los otros +art.*;1?-. 8- En cuanto a la constituci(n en mora La constituci(n en mora de uno de los deudores por el requerimiento del acreedor! no coloca en i ual situaci(n a los dem#s! y a la inversa el requerimiento hecho por un acreedor al deudor no %ene"icia a los dem#s acreedores.

>- En cuanto a la insolvencia de un deudor La cuota del deudor insolvente no rava a los otros deudores +art.1;*= inc.1N;- En cuanto a la cl#usula penal Como lo veremos en su oportunidad el art.1;>4 inc.1N! esta%lece que si la o%li aci(n principal es de cosa divisi%le! la pena en principio es conjunta. Concluyamos en que el e"ecto principal de la mancomunidad es que los actos ejecutados por uno de los acreedores o al uno de los deudores s(lo los a"ectan a ellos y no a los dem#s coacreedores o codeudores! consecuencia l( ica de que en la o%li aci(n mancomunada haya en realidad tantas o%li aciones como acreedores y deudores. :;&.<-C.:8"S S:&.D- .-S <eneralidades Decamos que s podamos ha%lar de re las enerales era que en nuestro derecho en materia de o%li aciones con pluralidad de sujetos s no se ha pactado solidaridad entonces la o%li aci(n es mancomunada! @or ello s(lo en virtud de pacto e'preso! sea de las partes! del testamento o de la ley! e'istiendo varios acreedores! cualquiera de ellos puede e'i ir el cumplimiento total de la o%li aci(n! y ha%iendo varios deudores puede estipularse o disponerse que cada uno de ellos est# o%li ado al pa o de toda la deuda s el acreedor de lo e'i e. La primera consecuencia de esta estipulaci(n e'presa es que en nin una de estas situaciones puede el o los deudores e'i ir que la o%li aci(n se divida! como sucede en la o%li aci(n mancomunada! como tampoco puede un deudor solicitar al acreedor que se dirija primero en contra de otro de los deudores. La se unda consecuencia es que e'tin uida la deuda por uno de los deudores o respecto de uno de los acreedores la o%li aci(n se e'tin ue para los dem#s! aun cuando el resto de los deudores no haya satis"echo siquiera en parte la o%li aci(n. Concepto Arturo Alessandri la de"ina como Uaquella en que hay varios deudores o varios acreedores! y que tiene por o%jeto una prestaci(n que! a pesar de ser divisi%le. puede e'i irse totalmente por cada uno de los acreedores o a cada uno de los deudores! por disponerlo as la ley o la voluntad de las partes! en t.rminos que el pa o e"ectuado a al uno de aqu.llos o por uno de .stos e'tin ue toda la o%li aci(n respecto de los dem#sV. Gos usta m#s la de"inici(n de don 0en. A%eliu_ m#s sint.tica en donde seAala que la o%li aci(n solidaria es aquella en que de%i.ndose una cosa divisi%le y e'istiendo pluralidad de sujetos activos o pasivos! cada acreedor est# "acultado para e'i ir el total de la o%li aci(n! y cada deudor puede ser o%li ado a cumplirla nte ramente. De am%as de"iniciones y del an#lisis del art.1;11 se desprende que lo que caracteri9a a la o%li aci(n solidaria es que su o%jeto es divisi%le lo que trae como consecuencia que cada acreedor puede e'i ir el total de la deuda a cada uno de los deudores. Ei he prestado a @edro! Kuan y Die o `?4.444 y hemos estipulado solidaridad! puedo co%rarle a cualquiera de los tres los `?4.444 y no $nicamente `84.444 a cada uno! como ocurre en las o%li aciones conjuntas.

P%li aci(n solidaria o insolidum son sin(nimos. Clasificacin 1] En cuanto al ori en de la pluripersonalidad , 2ay solidaridad activa cuando e'iste pluralidad de acreedores y un s(lo deudor! por lo que cada uno de ellos puede e'i ir el total de la o%li aci(n al deudor: , 2ay solidaridad pasiva! cuando hay varios deudores y un s(lo acreedor por lo que puede este acreedor demandar a cualquiera de los deudores el total de la deuda: , 2ay solidaridad mi'ta cuando a la ve9 concurren varios acreedores y pluralidad de deudores! de manera que cualquiera de los primeros puede e'i ir a cualquiera de los se undos el total de la o%li aci(n. *] en cuanto a su "uente , Eolidaridad convencional , Eolidaridad testamentaria , Eolidaridad le al y , Eolidaridad judicial. 8] en cuanto al rado de per"ecci(n , Eolidaridad per"ecta , Eolidaridad imper"ecta Esta clasi"icaci(n ha sido dada por la doctrina "rancesa y se $n A%eliu_ entre nosotros no tiene ca%ida. equisitos de la solidaridad Cualquier sea la clase de solidaridad de%e ha%er& 1- @luralidad de sujetos: *- Unidad de prestaci(n: 8- \u. la prestaci(n recai a so%re o%jeto! y >- \u. se encuentre esta%lecida en la ley! el testamento! la convenci(n y en un caso de e'cepci(n! la sentencia judicial. 1er req., @luralidad de sujetos Este es un presupuesto o%vio que no requiere mayor comentario pues s la o%li aci(n "uere de sujeto simple! el acreedor puede demandar y el deudor est# o%li ado a pa ar toda la prestaci(n y de una manera completa +art.1;=3 y 1;?1-. *N req., Unidad de prestaci(n Unidad de prestaci(n si ni"ica que la Ucosa de%ida sea una mismaV para todos! pues s se trata de cosas di"erentes de%idas por cada deudor o a cada acreedor! no estaramos en presencia de una o%li aci(n solidaria! sino de varias o%li aciones cone'as! de sujeto simple.

Art.1;1*. ULa cosa que se de%e solidariamente por muchos o a muchos! ha de ser una misma+...-V. \u. la cosa de%ida sea una misma no o%sta a que se de%a! por los deudores! de distintas maneras. Lo que parece un tra%alen uas en realidad nos indica que es per"ectamente posi%le que cada deudor de%a de distintas maneras la misma cosa sin que por ello deje de ha%er solidaridad. El mismo art.1;1* lo dice claramente& la cosa que se de%e solidariamente por muchos o a muchos! ha de ser una misma! aunque se de%a de diversos modos! as @edro la de%e %ajo condici(n! Kuan a pla9o y Die o pura y simplemente. El pro%lema es sa%er cuando podr# hacerla e'i i%le el deudor. @ues %ien para ello ser# menester que se cumpla el pla9o para co%r#rsela enteramente a Kuan o la condici(n para poder e'i rsela enteramente a @edro. Lo importante es que haya unidad en la prestaci(n! nuestros tri%unales! as nos enseAa el pro". A%eliu_! han "allado desde hace mucho tiempo en "orma reiterada que Us una persona se o%li a a entre ar a otra tres pelculas y un tercero a pa ar `*4.444 para el caso que el deudor no cumpla! en caso de incumplimiento del deudor principal! para cuyo e"ecto precisamente se constituy( el tercero en "iador y codeudor solidario! no e'iste solidaridad! ya que la cosa de%ida no es una misma para todos los deudores. 8er req., La prestaci(n de%e recaer en cosa divisi%le Ei la cosa de%ida no "uera divisi%le la o%li aci(n sera indivisi%le. En la solidaridad el que se de%a pa ar la totalidad de la cosa no depende de la naturale9a de esta sino de la convenci(n de las partes! de la ley o de la disposici(n del testamento. @or eso podemos decir! de otra "orma! que la solidaridad es una modalidad introducida en las o%li aciones de o%jeto divisi%le. El art.1;11 inc.1N y *N lo con"irma. >N req., Declaraci(n e'presa de la solidaridad El mismo art.1;11 inc. Sinal nos e'presa que la solidaridad es una situaci(n de e'cepci(n dentro de las o%li aciones con pluralidad de sujetos! y por lo mismo de%e esta%lecerse en "orma e'presa. De hecho! al sostener que es una modalidad dentro de las o%li aciones de o%jeto divisi%le! de%emos de deducir que como modalidad que es! es un elemento accidental del acto y por lo mismo requiere de una estipulaci(n e'presa! o%viamente en todos los casos en que la ley no hace la o%li aci(n solidaria. @or lo tanto! en presencia de una cl#usula dudosa la solidaridad de%e ser descartada y no puede aplicarse en consecuencia por analo a. @ara esta%lecer la solidaridad no se requieren "(rmulas sacramentales! no siendo necesario por consi uiente el empleo de la e'presi(n ) solidaridad ). Hasta con que quede en claro que el acreedor tiene el derecho de e'i ir toda la deuda a uno de los deudores o que uno de los acreedores puede demandarla por entero al deudor.

>,"8/"S D" &- S:&.D- .D-D Ei amos con el art.1;11! rico en consecuencias jurdicas. Gos dice el inc.*N que la solidaridad puede tener como "uentes la ley! el testamento o la convenci(n de partes. Entremos al an#lisis de estas "uentes. 4( Solidaridad legal La ley impone la solidaridad como sanci(n! de lo cual resulta que los casos de solidaridad le al son de solidaridad pasiva! entre deudores. @artamos esta%leciendo entonces que la ley es en realidad s(lo "uente de la solidaridad pasiva. Go se conocen en nuestro c(di o casos de solidaridad activa le al. Los casos de solidaridad pasiva esta%lecidos en el c(di o civil y otras leyes no son pocos. Citemos como ejemplo el ya conocido nuestro! el del art.*81< para los coautores de un mismo hecho ilcito civil: el art.;>= para los miem%ros de una corporaci(n carente de personalidad jurdica: los del art.>1? +impuesta como medida de protecci(n a los incapaces- y 1*31 +donde resulta de una interpretaci(n de la voluntad del testador o de las partes- por la responsa%ilidad que les ca%e en el ejercicio de sus "unciones a los uardadores y al%aceas! s ellos son varios. Ptros casos pueden verse en el art. *41! ?*< y *13? c.civ. En Derecho Comercial son m#s n$meros a$n por ej! en el art. 8<4 c.com. para los socios de la sociedad colectiva mercantil: en el art.<? de la Ley 13.4?* so%re letras de cam%io y @a ar.s para todos los que "irmen una letra de cam%io! sea como li%radores! aceptantes o endosantes! etc. 5( Solidaridad testamentaria Aqu es la voluntad del testador la que esta%lece la solidaridad entre sus sucesores. Ima inemos que el causante deja un le ado a @edro e impone a todos sus herederos! Kuan! Die o y 0osita la o%li aci(n solidaria de pa ar ese le ado a @edro. El le atario entonces podr# demandar el total del le ado a cualquiera de los herederos del causante. 1( Solidaridad convencional La convenci(n es la "uente m#s com$n de la solidaridad! so%re todo de la solidaridad pasiva! por cuanto constituye una muy e"ica9 cauci(n personal para el acreedor. Z@odr# el jue9 estar "acultado para esta%lecer solidaridad[ Durante un tiempo! serva el actualmente dero ado art.*34 para sostenerlo a"irmativamente. En nuestro anti uo estatuto "iliativo el hijo simplemente ile timo tena derecho a pedir alimentos a su presunto pro enitor s el perodo de su concepci(n corresponde a la "echa de la violaci(n! estupro o rapto de la madre. Ee deca que s el primer delito ha%a sido reali9ado por varios! de%a el jue9 determinar qui.n era el presunto padre y s ello no era posi%le! poda condenar solidariamente al pa o de dichos alimentos a todos los autores de la violaci(n.

0eina%a consenso en que en este caso la solidaridad era judicial! pues el jue9 esta%a "acultado para imponerla: no era la ley la que la esta%leca! sino que el tri%unal poda constituirla entre los coautores del delito. 2oy a la pre unta de s puede el jue9 estar "acultado para esta%lecer la solidaridad! podemos decir! que no! por tres ra9ones& La solidaridad pasiva es mirada eneralmente como una pena! imponerla por el jue9 sin ley sera violentar el principio de le alidad de la pena. En se undo lu ar! podemos decir que el art.1;11 al enumerar $nicamente la convenci(n! el testamento y la ley como "uentes de la solidaridad! no admite la posi%ilidad de declararla "uera de esos casos. El tercer ar umento lo han dado nuestros propios jueces quienes han reconocido que carecen de atri%uciones para imponerla. Prueba de la solidaridad Eiendo la solidaridad una e'cepci(n y de%iendo ser e'presa! sin que pueda imponerse por el jue9! por aplicaci(n del art.1=?3! qui.n sosten a la e'istencia de solidaridad en una o%li aci(n de%e pro%arla. :bligacin y contribucin a la deuda Decamos que la solidaridad es una UmodalidadV de las o%li aciones mancomunadas. Este elemento accidental lo que hace es alterar los e"ectos normales de las o%li aciones mancomunadas. Ello sin em%ar o no impide que al i ual que en la o%li aci(n mancomunada se entienda que e'istan tantas o%li aciones como partes haya! lo que se altera en de"initiva es el hecho de que cada deudor puede ser o%li ado a pa ar el total. Di #moslo de otro modo! cada deudor si ue siendo deudor del acreedor de toda la o%li aci(n. Ptra cosa distinta es lo que sucede entre los deudores como consecuencia del pa o que hace uno de ellos. Ah nos vuelve la mec#nica de la o%li aci(n mancomunada! es decir! cada deudor no soportar# sino su cuota en la deuda. Concluyamos junto a la doctrina chilena en que la solidaridad e'iste en las relaciones entre deudores y acreedores! pero no entre deudores entre s. Ku uemos con las pala%ras. Sormalmente entonces cada deudor de%e la cosa al acreedor! como s .l solo "uese el o%li ado. La de%e toda y en "orma total. En el "ondo! una ve9 e'tin uida la o%li aci(n hacia el acreedor! su%siste la relaci(n o%li acional entre deudores. Lo dicho respecto de la solidaridad pasiva se aplica a la solidaridad es activa. En e"ecto! e'tin uida la deuda a un acreedor! ya no hay m#s solidaridad y tendr#n los acreedores que reali9arse prestaciones mutuas entre ellos a "in de satis"acerse sus cr.ditos. De este jue o entonces distin uimos dos cuestiones pidiendo prestado t.rminos al derecho de "amilia! particularmente cuando estudiamos el pasivo en la sociedad conyu al&

1]., El derecho del o los acreedores para demandar toda la cosa al deudor! ha%lamos aqu de UP%li aci(n a la deudaV por cuanto necesitamos determinar quien puede en"rentar el pa o de lo de%ido: y *]., las relaciones internas o reparticiones entre los acreedores y deudores una ve9 e'tin uida la primitiva o%li aci(n. 2a%lamos entonces de Ucontri%uci(n a la deudaV! pues se trata de decidir qui.n y c(mo participar#n los deudores o acreedores se $n el caso en el pa o que e'tin ui( la o%li aci(n. @on amos un ejemplo& @edro! Kuan y Die o cele%ran un mutuo civil de dinero con Jon9alo por `844. Ee pacta solidaridad entre los deudores. 2ay o%li aci(n a la deuda! por cuanto @edro! Kuan y Die o por pactarse la solidaridad pueden ser o%li ados a pa ar toda la deuda. 5isto de otro modo Jon9alo podr# e'i irle a cada uno de ellos el total de la deuda. Ei cualquiera de los deudores pa a el total! reci.n entramos al pro%lema de la contri%uci(n a la deuda. @edro pa ( la deuda total. Z\u. pasa con Kuan y Die o[ Kuan y Die o de%en devolverle lo que aquel pa ( por ellos! pero ya no hay solidaridad entre Kuan y Die o pues no la pactaron e'presamente entre ellos respecto de la deuda pa ada por @edro. @or lo tanto! s cada uno era deudor de un tercio Kuan y Die o de%er#n pa ar `144. 5isto de otro modo @edro s(lo podr# demandar 144 a Kuan y 144 a Die o. &- S:&.D- .D-D -C/.9Concepto De"in#mosla como aquella en que e'istiendo varios acreedores cada uno de ellos puede demandar la totalidad de la deuda! por lo que el pa o que el deudor ha a a cualquiera de ellos e'tin ue la o%li aci(n. Decamos hace poco que lejos de ser una ventaja constituye "uente de contencioso entre los acreedores! pensemos solamente que como consecuencia de la pluralidad de acreedores solidarios el deudor podr# pa ar la deuda a cualquiera de los acreedores y e'tin uirla respecto de todos! sin tener que entenderse con cada uno de ellos. Esto no es sino %ene"icio para el deudor! pero no se ve donde reside el %ene"icio para el acreedor. Cualquier %ene"icio que se mire para el acreedor no est# dado a trav.s de esta t.cnica contractual! pues mejores e"ectos se lo ran a trav.s de un mandato! que otor a las mismas ventajas! pero lo que es mejor e'cluye muchos ries os. >uentes de la solidaridad activa Ei %ien te(ricamente son las mismas que en el caso de la solidaridad pasiva! en el hecho s(lo lo son la convenci(n y el testamento! pues no e'isten casos como ya lo seAalamos de solidaridad activa le al. "fectos de la solidaridad activa en las relaciones entre acreedores y deudores 1., Cada acreedor puede e'i ir el total de la o%li aci(n +art.1;11 inc.*N-.

*., El deudor puede pa ar a cualquiera de los acreedores que elija! a menos que haya sido demandado por uno de ellos! pues en tal caso de%e pa arle a .ste! lo que es de toda l( ica pues es .ste quien lo ha requerido de pa o +art.1;18 inc.1N-. 8., El pa o hecho por el deudor a uno de los acreedores e'tin ue la deuda respecto de los dem#s! y lo que se dice del pa o se e'tiende a los otros modos de e'tin uir o%li aciones +art.1;18 inc.*N-. >., La sentencia dictada en juicio se uido entre el deudor y uno de los acreedores produce cosa ju9 ada respecto de los dem#s. ;., La interrupci(n de la prescripci(n hecha por uno de los acreedores! aprovecha a los dem#s +art.*;1?=., Constituido el deudor en mora por uno de los acreedores! queda en mora respecto de los dem#s. elaciones entre los coacreedores La verdad es que el C(di o uarda silencio en cuanto a los e"ectos entre los co, acreedores +salvo s se quiere la re ulaci(n que se contiene en el art.1==3Ei amos entonces las teoras estudiadas. Ee $n la teora del mandato t#cito y recproco de donde se deduce que se producen los e"ectos propios del mandato es decir! el acreedor que e'tin ui( la deuda de%e rendir cuenta a sus mandantes! o sea! a los dem#s acreedores. Ee $n la teora romana! como el dominio del acreedor so%re el total del cr.dito ri e $nicamente ante el deudor! pero no "rente a los dem#s co,acreedores! entonces al acreedor que reci%i( el pa o s(lo le corresponde su parte o cuota en el cr.dito. Consecuencia l( ica entonces es que de%er# entre arles a los dem#s la porci(n que les corresponde! so pena de ser demandado por enriquecimiento sin causa! pero recordemos que entre los co,acreedores la solidaridad ha terminado. El art.1==3 inc.*N se pone en la situaci(n de que haya operado la con"usi(n entre uno de varios acreedores solidarios y el deudor! y en tal caso el primero User# o%li ado a cada uno de sus coacreedores por la parte o cuota que respectivamente les corresponda en el cr.ditoV 0esumamos entonces que el cr.dito se distri%uye entre los acreedores en proporci(n al inter.s de cada uno de ellos en la deuda. &- S:&.D- .D-D P-S.9Concepto De"in#mosla como aquella en que el acreedor tiene la "acultad de e'i ir el pa o de la o%li aci(n a cualquiera de los co,deudores lo que trae como consecuencia que cada uno de los deudores puede pa ar voluntariamente o ser o%li ado a pa ar la totalidad de la deuda e'tin uiendo de ese modo la o%li aci(n. El principio de %ase es que los deudores solidarios lo son del total s(lo respecto del acreedor. Entre ellos la deuda no es solidaria! de manera que en de"initiva! cada uno resulta o%li ado s(lo se $n el inter.s que ten a en la o%li aci(n. Utilicemos las nociones de Uo%li aci(n a la deudaV y de Ucontri%uci(n a la deudaV! para estudiar sus e"ectos.

"fectos en cuanto a la obligacin a la deuda En las relaciones de acreedor o acreedores con los deudores solidarios los e"ectos son los si uientes& 1er e"ecto. El acreedor puede e'i ir el total de la deuda a cualquiera de los deudores! a su ar%itrio +art.1;1>Este es el e"ecto m#s importante de la solidaridad. El acreedor puede demandar a todos los codeudores solidarios conjuntamente! esto es! e'i ir el total de la deuda a todos los deudores! poniendo en ejercicio una sola acci(n o en una sola demanda. @uede demandar s quiere el total de la o%li aci(n a uno s(lo de los deudores! a quien quiera! a su completo ar%itrio! sin que pueda el esco ido oponerle el %ene"icio de divisi(n +e'i irle que divida la deuda en cuotas se $n el n$mero de deudores-. Z@odr# el acreedor demandar a todos los deudores incoando tantas acciones o demandas como cuanto sea el n$mero de deudores[! en otras pala%ras Z@odr# demandar a uno por el total de la deuda en una demanda y al mismo tiempo intentar otra demanda semejante contra otro y as contra todos los deudores[ A nosotros eso nos huele a renuncia a la solidaridad m#s que al ejercicio le timo del derecho de demandar a cualquiera por el todo. La verdad es que carece de sentido pr#ctico y econ(mico demandar a los die9 deudores individualmente por el todo! en circunstancias que puedo demandar en un s(lo li%elo a los die9 por el todo! %ast#ndome que uno s(lo de ellos me pa ue para que se termine el juicio. La $nica ra9(n de peso que podra encontrar en una decisi(n de demandar individualmente por el todo est# dada en el car#cter de com$n del pla9o para contestar la demanda cuando los demando a todos a la ve9. La respuesta ne ativa la dio la Corte de Concepci(n! que sostuvo que el art.1;1> da derecho al acreedor para perse uir a uno de los deudores o a todos conjuntamente! pero no lo autori9a para diri irse simult#neamente contra cada uno de los deudores por cuerda separada! salvo que renuncie a la solidaridad y co%re a cada uno su parte o cuota en la deuda. El pro%lema se produjo en que la Corte Euprema no si ui( el mismo criterio! pues en "allo de casaci(n esta%leci( que el acreedor de una o%li aci(n solidaria tiene "acultad para e'i ir el total de la deuda y no puede opon.rsele el %ene"icio de divisi(n: y esta acci(n puede deducirla contra todos los deudores solidarios a la ve9 o simult#neamente contra cualquier de ellos a su ar%itrio. La otra pre unta interesante que se nos plantea es que pasa s decide el acreedor demandar a uno de los codeudores! por ejemplo al que crea m#s solvente! y resulta que lue o no puede ejecutarlo! Zpuede demandar a otro[ Di #moslo procesalmente mejor Zha%r# cosa ju9 ada[! Zpodr# el se undo oponer la e'cepci(n de litis pendencia respecto del primero[ @ara aceptar esta situaci(n se ha recurrido al art.1;1;. En e"ecto! s el acreedor demandando a uno de los codeudores no o%tiene el pa o de la deuda! puede demandar a otro hasta o%tener el pa o completo de la o%li aci(n.

Ei uno de los deudores pa a una parte de la deuda y el acreedor lo acepta! s(lo podr# intentar la demanda en contra de los dem#s! deducida la parte pa ada! pero conservado su acci(n solidaria contra los co,deudores. 2a%iendo por lo tanto dos ejecuciones en contra de dos o m#s deudores de una o%li aci(n solidaria no pueden entre ellos oponerse la e'cepci(n la litis pendencia. \u. pasa ahora s demandado uno de los deudores! el acreedor se desiste de la demanda contra .l. Z@uede demandar i ualmente a los dem#s[ En otras pala%ras Ztendr# e"ectos amplios ese desistimiento de demanda[ La verdad es que podemos aplicar el mismo ra9onamiento anterior en el sentido que los institutos procesales no se e'tienden a todos los codeudores sino que tienen e"ecto relativo en relaci(n al deudor demandado. Guestros tri%unales as lo han tendido y han resuelto que el desistimiento de la acci(n ejecutiva y limitada por el ejecutante al deudor principal! no alcan9a a %ene"iciar al "iador y codeudor solidario. Los autores chilenos se han "ormulado una $ltima pre unta Z@odr# el acreedor demandando ejecutivamente a uno de los codeudores em%ar ar %ienes de otro de los codeudores[ La pre unta nos parece casi a%surda! nuestra respuesta de%e se uir el mismo modus ra9onandi para responder no! pues no puede admitirse que el acreedor pueda hacer e"ectiva la ejecuci(n que intent( contra uno de los codeudores so%re %ienes de los deudores solidarios que no han sido requeridos de pa o! pues en ese juicio s(lo pueden em%ar arse %ienes al deudor ejecutado y no a terceros. Ei as lo dispusiese el tri%unal el tercero +co,deudor solidario- podra interponer una tercera de dominio o posesi(n se $n el caso. *N e"ecto. La sentencia pronunciada en contra de uno de los deudores solidarios produce cosa ju9 ada respecto de los dem#s Esta situaci(n no es la misma a la anali9ada anteriormente conjuntamente con la e'cepci(n de litis pendencia. Aqu se trata del m.rito de la sentencia declarativa que se pronuncia so%re la e'istencia de la o%li aci(n solidaria. En e"ecto e'iste consenso en que dictada una sentencia "avora%le al acreedor! .sta sirve de ttulo ejecutivo no s(lo en contra del deudor con qui.n se ha liti ado! sino tam%i.n en contra de los dem#s. La sentencia que declare la e'istencia de una o%li aci(n solidaria produce cosa ju9 ada respecto de los dem#s deudores! aunque no haya intervenido en el juicio! porque a su respecto e'iste la triple identidad de causa de pedir! cosa pedida y de persona! pues los deudores ocupan la misma situaci(n jurdica respecto del acreedor. Esto no o%sta al ejercicio de otros derechos por parte de los co,deudores! en especial el de oponer e'cepciones personales al acreedor! es decir! e'cepciones que no dicen relaci(n con la e'istencia del cr.dito +e'cepciones reales-. 8er e"ecto. El pa o hecho por uno de los codeudores li%era a los otros respecto de acreedor

Es uno de los e"ectos principales de la solidaridad. Es la cara opuesta del mismo "en(meno anali9ado en el primer e"ecto. Ei el acreedor puede demandar el total a cualquiera de los deudores! es l( ico que el pa o hecho por uno de ellos e'tin a la o%li aci(n. Lo anterior es l( ico pues la deuda no ha dejado de ser una sola! de manera que pa ada de cualquier "orma por uno de los deudores se e'tin ue la o%li aci(n solidaria. >N e"ecto. /odo lo que e'tin ue la deuda entre el acreedor y uno de los codeudores solidarios! la e'tin ue tam%i.n respecto de los otros deudores @ara anali9ar este e"ecto! de%emos de e'plicar %revemente este e"ecto en cada modo de e'tin uir las o%li aciones! que no sea en pa o y sus modalidades& a., Con la novaci(n +arts.1;1? y 1=>;-! no hay pro%lemas pues .sta tiene por virtud e'tin uir la o%li aci(n solidaria por otra que puede serlo o no. %., Con la compensaci(n +art.1=;;- s es total y participan todos los codeudores no ha%ra pro%lema! pero s se opera una compensaci(n entre uno de los deudores solidarios y el acreedor! Zpuede .sta %ene"iciar a los otros[ El art.1;*4 inc.*N nos da la soluci(n. La re la eneral es que la compensaci(n que se opera entre un codeudor y el acreedor e'tin ue la o%li aci(n solidaria para los dem#s codeudores! pero siempre que aquel con qui.n se opera la compensaci(n haya opuesto un cr.dito suyo al acreedor! no uno de los otros deudores del cual .l no es dueAo! a menos evidentemente que .ste le haya cedido el derecho. c., Con la remisi(n +arts.1=;* y ss.-. ZEl perd(n de la deuda por parte del acreedor! total o parcial! e'tin uira la deuda para todos[ Depende del perd(nhh! s el acreedor s(lo le perdona su cuota! podr# diri irse despu.s en contra de los otros deudores! pero descontando la parte perdonada a aquel deudor +art.1;13-! s en cam%io perdona toda la deuda! se e'tin ue la o%li aci(n respecto de todos. d., Con la con"usi(n +art.1==;-. El art.1==3 re ula dos situaciones& 1] situaci(n. Uno de los deudores se trans"orma a la ve9 en acreedor de la o%li aci(n solidaria! como s por ejemplo el acreedor le cede su cr.dito! en este caso podr# el deudor Ucon"usoV repetir contra cada uno de sus codeudores por la parte o cuota que respectivamente le corresponda en la deuda +inc.1N art.1==3-: *] situaci(n. A la inversa e'istiendo varios acreedores y un deudor! uno de aquellos pasa a ser deudor! se o%li ar# para con los acreedores se $n la parte o cuota que a cada uno corresponda en el cr.dito +inc.*N art.1==3e., @.rdida de la cosa que se de%e o imposi%ilidad en el cumplimiento

Ea%emos que opera en las o%li aciones de especie! por lo mismo se uimos las mismas re las ya estudiadas. Entonces! s la especie o cuerpo cierto de%ida perece por caso "ortuito se e'tin ue la o%li aci(n respecto de todos los codeudores +art.1=<4 re la eneral-. Cuando la cosa perece por culpa o durante la mora de uno de los deudores! la o%li aci(n su%siste! pero vara de o%jeto! a partir de ahora muta y se de%e al acreedor el precio de la especie y la indemni9aci(n de perjuicios +art.1=<*-. /rat#ndose de o%li aciones solidarias la l( ica de%e de aplicarse en el caso de mutaci(n o cam%io de o%jeto aludido! pues aqu todos los codeudores quedan o%li ados solidariamente al pa o del precio de la especie. Ptra cosa es que quedan su%sistentes las acciones que puedan intentar los deudores no culpa%les contra el responsa%le de la p.rdida de la cosa. En ese caso su%siste plenamente la solidaridad. /rat#ndose de indemni9aci(n de perjuicios de%ida por el incumplimiento culpa%le desaparece la solidaridad! pues el acreedor no puede perse uirla sino contra el culpa%le! por tratarse la culpa de un hecho personal. +art.1;*1-. Atenci(n que el art.1;*1 ha%la tam%i.n del incumplimiento por p.rdida de la cosa durante la mora de uno de los deudores. @ara tratar esto de%emos de separar varios temas. @rimero la indemni9aci(n por p.rdida de la cosa +el pa o del precio- y los perjuicios por el incumplimiento culpa%le o la p.rdida ocurrida durante la mora! son dos cosas distintas. @ara la o%li aci(n que muta sa%emos que su%siste la solidaridad! para el pa o de los perjuicios por la p.rdida de la cosa sea por culpa o durante la mora de UGP de los deudores! no ha%r# solidaridad! por cuanto tanto la culpa como la mora son hechos personales del deudor. Concluyamos entonces con simple9a diciendo que se separa el precio de la cosa y la indemni9aci(n de perjuicios! en el primer caso ,el precio, lo de%en solidariamente todos los deudores! culpa%les o inocentes! sin perjuicio del derecho de .stos a repetir contra aqu.llos: en el se undo caso! veremos ense uida! no hay solidaridad. Como dice don 0. A%eliu_ U+...- en la indemni9aci(n termina la solidaridad! pues s(lo es o%li ado a ella el o los deudores culpa%les o morososV. Ei hilamos jurdicamente "inito podemos lle ar a concluir que la soluci(n no es jurdica pero s equitativa. De partida se aparta de la re ulaci(n le al del mandato que sera la que si ue desde los cl#sicos nuestro c(di o! aunque los aires modernos hacen que hoy la solidaridad se e'plique como una modalidad de las o%li aciones mancomunadas! pero parece justo pues no lo es! el hacer car ar al deudor inocente con la indemni9aci(n de perjuicios. Dos pre untas ha%r# que hacerse. 1., El art.1;*1 ha%la s(lo de culpa y mora! que pasa s el incumplimiento ha sido doloso. Ea%iendo que la solidaridad requiere te'to e'preso! es e'cepcional! etc.! Zpodramos incluir al dolo como "uente de la o%li aci(n solidaria de pa ar indemni9aci(n de perjuicios[

Gosotros creemos que por muy e'cepcional que sea la solidaridad s es posi%le incluir al dolo pues es la propia ley la que asimila un rado e'tremo de culpa al dolo! y en ese caso %astara pro%ar ese rado de culpa lata y salvaramos la di"icultad. *., Lo que conviene pre untarse ahora es Zque pasara s este hecho personal! la culpa por ejemplo! la comparten dos o m#s deudores[! trat#ndose! como ya lo hemos estudiado en los ilcitos civiles! Zha%ra aqu tam%i.n solidaridad para el pa o de la indemni9aci(n de perjuicios[ La verdad es que la doctrina concluye que el C(di o Civil no resuelve directamente el pro%lema. Apliquemos entonces los principios. @rimero reiteremos que la solidaridad es e'cepcional! requiere de te'to e'preso s se trata de solidaridad le al y este no es el caso! por no seAalarlo el art.1;*1. Ei nos vamos al art.1;88 en relaci(n con las o%li aciones indivisi%les! vemos que hay te'to e'preso para ese tipo de o%li aci(n. La o%li aci(n solidaria es una o%li aci(n cuya prestaci(n es divisi%le! Zpodramos aplicar la misma re la[ Gosotros creemos que no e'iste ra9(n para concluir que no ha%ra solidaridad entre los co,autores! a la ve9 co,deudores! de un incumplimiento contractual! sin em%ar o! la doctrina concluye que aplicando el 1;;8 se e'cluye la solidaridad de la indemni9aci(n de perjuicios. ;., Qora de uno de los codeudores solidarios 1a lo hemos a%ordado antes en las caractersticas! pero la verdad es que lo dejamos a medio tratar solamente. 0eiteremos al unas cosas ya dichas a re ando al unos conceptos. Qora en sentido amplio es el retardo en el cumplimiento de una o%li aci(n. En un sentido restrin ido! mora! es tam%i.n un retardo pero culpa%le del deudor o acreedor al cumplir su o%li aci(n. El art.1;;1 nos in"orma los casos en que un deudor es colocado en mora! son tres y los estudiaremos m#s adelante. Avancemos solamente seAalando que nuestro c(di o civil no tiene re las relativas al e"ecto de la mora de uno de los codeudores solidarios respecto de los dem#s codeudores! pero la doctrina concluye que colocado en mora uno de los codeudores solidarios! todos los dem#s quedan en i ual situaci(n! con una condici(n o%via& siempre que la o%li aci(n sea e'i i%le para todos! pues de%emos recordar que la cosa puede de%erse pura y simplemente por al unos de los codeudores y a pla9o o %ajo condici(n por otros. =., La interrupci(n de la prescripci(n que opera en perjuicio de uno de los deudores perjudica a los dem#s! art.*;13 y *;1?! ello cualquiera que sea la interrupci(n de que se trate! la ley no distin ue. 1a lo ha%amos adelantado! avancemos un poco m#s.

Ei la prescripci(n interrumpida es al una de las de corto tiempo del art.*;*1 y *;** se produce el e"ecto de que la prescripci(n de corto tiempo se trans"orma en de lar o tiempo. 0especto de la renuncia de la prescripci(n en las o%li aciones solidarias! la prescripci(n renunciada por uno de los codeudores no perjudica a los dem#s! es decir! que no o%stante la renuncia los otros codeudores podr#n hacer valer la prescripci(n. 5emos claramente que aplica aqu por analo a el art.*>?= que as lo dispone en la "ian9a! se $n el pro". Claro Eolar. En cuanto a la suspensi(n de la prescripci(n! aquella que "avorece al acreedor! perjudica a todos los deudores. La prescripci(n se cuenta para cada deudor desde que se le hi9o e'i i%le la o%li aci(n. <., Z@rorro ada la competencia respecto de uno de los deudores! queda prorro ada respecto de los dem#s[ Los tri%unales han resuelto a"irmativamente la cuesti(n! tomando como %ase la doctrina del mandato t#cito y recproco. As el deudor que no ha intervenido en la prorro a no puede oponer la e'cepci(n de incompetencia con posterioridad a aquella. 3., E'cepciones que puede oponer el codeudor solidario demandado al acreedor El deudor puede oponer a la demanda e'cepciones reales! personales y mi'tas& 4Q.- "3cepciones reales Concepto Eon aquellas que resultan de la naturale9a de la o%li aci(n! en otras pala%ras! son las e'cepciones inherentes a la o%li aci(n misma! que no dicen relaci(n con la persona del deudor. Decimos entonces que por su o%jetividad! por decir relaci(n con el cr.dito! acciones reales son aquellas que pueden ser invocadas por cualquiera de los deudores. Clases de e3cepciones reales. a., La nulidad a%soluta En e"ecto! es real pues se trata de una nulidad prevista por vicios que a"ectan a la o%li aci(n misma +art.1=3*-. La nulidad a%soluta es e'cepci(n real! porque las causales de nulidad a%soluta a"ectan a la o%li aci(n en s misma y no dice relaci(n con la persona de los contratantes. Adem#s! tiene la calidad de e'cepci(n real porque puede ale arse por todo el que ten a inter.s en ella! e'cepto los que han ejecutado el acto o cele%rado el contrato sa%iendo o de%iendo sa%er el vicio que lo invalida%a +art.1=38-! y es evidente que todos los deudores tienen inter.s en ale ar la nulidad.

0especto de la nulidad a%soluta causada por la incapacidad a%soluta! hay que tener presente que puede que .sta a"ecte a uno s(lo de los deudores! sin em%ar o! pueden ale arla todos los que ten an inter.s en ella +art.1=3* y 1=38-. %., La cosa ju9 ada Es e'cepci(n real se $n se desprende del art. *8;> en materia de "ian9a! aplica%le tam%i.n en las o%li aciones solidarias. La sentencia dictada contra uno de los codeudores produce cosa ju9 ada respecto de los dem#s y puede! por tanto! ser opuesta a cualquiera de los codeudores. @or otro la sentencia dictada en "avor de uno de ellos puede tam%i.n ser ale ada en su "avor por los otros codeudores. c., Qodalidades que a"ecten a toda la o%li aci(n& Es el caso en que todos los codeudores se haya o%li ado %ajo condici(n o pla9o. Ein em%ar o! no tiene el car#cter de e'cepci(n real la modalidad que s(lo a"ecte a uno o m#s de los deudores pero no a todos. , d., Casi todos los modos de e'tin uir o%li aciones Esto sucede con el pa o y todos los modos que se equiparan a .l. @ero dijimos casi todos pues no ocurre lo mismo! por ej! con la compensaci(n y la remisi(n que tienen un car#cter especial. Ciertos modos de e'tin uir presentan caracteres especiales& , La prescripci(n 2ay que hacer varias distinciones. @or de pronto di amos que s corre por i ual para todos no hay pro%lema y todos los deudores pueden ale arla una ve9 cumplida. @ero s los pla9os de prescripci(n se cuentan de distinta "echa para cada deudor Zcontinuar# .sta siendo una e'cepci(n real[ Dicho de otro modo Zpodra un deudor oponer al acreedor la prescripci(n cumplida por otro[ En Srancia los cl#sicos como Haudry, Lacantinerie sostenan que s! pues para .stos es lo mismo que el pa o! en el "ondo porque la prescripci(n se %asa en una presunci(n de pa o. , La condici(n resolutoria y el pla9o e'tintivo Estas e'cepciones pueden ser e'cepciones reales o personales se $n a"ecten o no a todos los deudores. e., E'cepci(n del contrato no cumplido La jurisprudencia de nuestros tri%unales de justicia ha resuelto que la e'cepci(n de contrato no cumplido +tratada en el art.1;;*-! es tam%i.n una e'cepci(n real "3cepciones personales Concepto Eon aquellas que pertenecen a al uno o al unos de los deudores solidarios! pero no a todos. En e"ecto! la e'cepci(n personal va unida a ciertas cualidades que dicen relaci(n con la persona de uno o al unos de los codeudores solidarios! y que por lo mismo no pueden oponerse sino por aquel o .stos e'clusivamente.

Aquellos codeudores que no est#n a"ectados por la causal que produce la e'cepci(n no est#n ha%ilitados para oponerla. /ipos de e3cepciones personales a., La transacci(n El art.*>=1 lo seAala e'presamente! y esto de%emos relacionarlo con el art.*>;= que seAala que la transacci(n es un contrato )intuito personae). %., El pla9o suspensivo y la condici(n suspensiva Es personal cuando dice relaci(n con al uno o al unos de los codeudores solidarios. c., Ciertos privile ios o %ene"icios que la ley acuerda a determinadas personas Es el caso del %ene"icio de competencia +art.1=*;-! que s(lo se otor a a las personas que indica la ley en el art.1=*=. La cesi(n de %ienes +art.1=1>-! que es un %ene"icio concedido a ciertos deudores. El art.1=*8 lo seAala e'presamente. d., Causales de e'tinci(n de las o%li aciones que s(lo a"ectan a al uno o al unos de los codeudores solidarios. Es el caso de la nulidad relativa +art.1=3>-! la que a di"erencia de la nulidad a%soluta s(lo puede ser ale ada por la persona en cuyo %ene"icio la ha esta%lecido la ley! sus herederos y cesionarios. Ein em%ar o! esta re la admite e'cepciones! pues s el vicio es dolo o violencia el art.*8;> parece disponer otra cosa! ya que los cali"ica de e'cepciones reales. ZEs realmente e'cepci(n a la re la[ La verdad es que pareciera que no lo es! que no se a"ecta el principio enunciado! puesto que s(lo es aplica%le a la "ian9a y no a las o%li aciones solidarias. Esta soluci(n a al unos autores les parece correcta puesto que el "iador es un deudor su%sidiario y parecera injusto dejarle o%li ado por una relaci(n que respecto al deudor principal es nula relativamente por dolo o "uer9a. Decamos que esta justi"icaci(n no se presenta en las o%li aciones solidarias! pues en ella todos los codeudores est#n o%li ados directa y no su%sidiariamente. Eso s! s ha%iendo solidaridad el dolo o la "uer9a han a"ectado a todos los codeudores pasa a ser una e'cepci(n real. "3cepciones mi3tas Concepto Eon las que presentan al unos de los caracteres de las e'cepciones reales y al unos de las personales. Estas e'cepciones aprovechan entonces a todos los codeudores! pero s(lo pueden ser invocadas contra el acreedor en la parte del deudor a qui.n compete. /ipos de e3cepciones mi3tas a., 0emisi(n parcial Es aquella que se re"iere a una parte de la o%li aci(n.

Es e'cepci(n mi'ta con"orme al art.1;13! cualquiera de los deudores que sea demandado por el total de la deuda! podr# oponer la remisi(n parcial hecha a uno de los deudores! pero s(lo en la cuota de .ste. , %., Compensaci(n El art.1;*4 inc. *N! re lamenta esta norma especialmente el caso de compensaci(n operada entre uno de los deudores y el acreedor. En e"ecto! un deudor solidario demandado no puede e'i ir que se compense su deuda con el cr.dito que pertenece e'clusivamente a otro deudor. @ero! s el codeudor a qui.n pertenece el cr.dito en contra del acreedor! ya lo ha compensado con la o%li aci(n solidaria! cualquiera de los codeudores podr# oponer la e'tinci(n de la o%li aci(n por compensaci(n al acreedor. Es tam%i.n lo que dispone el art.1=;< inc. "inal. ">"C/:S "8 C,-8/: - &- C:8/ .;,C.N8 - &- D",DDecamos que con este ttulo nos re"erimos a las relaciones internas entre los codeudores! a quienes y en que t.rminos resultan o%li ados "rente al acreedor. En e"ecto! una ve9 e'tin uida la o%li aci(n por al uno de los codeudores se presenta el pro%lema de sa%er s aquel que pa ( puede diri irse en contra de los dem#s codeudores solidarios y e'i irles la devoluci(n de su cuota en la deuda. En el sistema chileno no se con"iere este derecho en "orma a%soluta! s(lo procede cuando e'iste comunidad de intereses entre los deudores solidarios! y no est# dem#s decirlo lo encontramos no s(lo en la comunidad de intereses que se "orma en la solidaridad! tam%i.n lo estudiaremos! en su momento! al disolverse la sociedad conyu al +precisamente en la >] etapa que se denomina de UDistri%uci(n de los ananciales y de las deudas de la sociedad entre los c(nyu esV cuando se enera un cr.dito en "avor de aquel de los c(nyu es que pa a totalmente una deuda que no le corresponde o s(lo le corresponde parcialmente- y lue o al momento de determinar el pa o de las deudas hereditarias. @ues %ien! en materia de solidaridad! en ciertos casos! esta comunidad de intereses puede no ser tan homo .nea como se piensa! por ej. puede ocurrir que s(lo uno de los deudores ten a inter.s en la deuda y los otros codeudores solidarios haya concurrido sin tener inter.s directo! como cuando lo hacen s(lo para caucionar la o%li aci(n +art.1;**- del deudor principal. De ah entonces que el estudio de la contri%uci(n a la deuda en materia de solidaridad se ha a! como lo seAala el pro"esor D. @eAailillo! Udistin uiendo la naturale9a del modo de e'tin uir que oper( con el acreedor! el e"ectivo inter.s que cada deudor tena en la deuda y quien "ue el deudor que la e'tin ui(.V 0esumamos entonces lo anterior distin uiendo por etapas& 4Q D.S/.8C.N8 1., Ei oper( un modo de e'tin uir no oneroso de la o%li aci(n! y *., Ei oper( un modo de e'tin uir oneroso de la o%li aci(n. 1. E'tinci(n no onerosa de la o%li aci(n Go ser# onerosa la e'tinci(n de la o%li aci(n para el deudor cuando no le ha si ni"icado un desem%olso patrimonial o un sacri"icio pecuniario. En otras pala%ras el deudor ha lo rado li%erarse de la o%li aci(n sin disponer de parte al una de sus

%ienes. Ei se quiere! podemos decir que se ha e'tin uido la o%li aci(n sin satis"acerse el cr.dito. Eon de este tipo por ej. la prescripci(n y la remisi(n total de la deuda. Los e"ectos enerales son los mismos de toda e'tinci(n! pues! e'tin uida la o%li aci(n el deudor se desli a del acreedor desapareciendo la relaci(n jurdica en s misma! lo que pasa es que lue o de e'tin uida no se ori inan relaciones internas entre los deudores ya que el deudor que e'tin ui( la o%li aci(n no tiene recurso al uno contra sus codeudores. Concluyamos entonces que en este caso no se ori inan relaciones internas entre deudores. *. E'tinci(n onerosa de la o%li aci(n Eer#! por el contrario! onerosa la e'tinci(n de la o%li aci(n! cuando al deudor le ha si ni"icado un desem%olso patrimonial! un sacri"icio pecuniario e'tin uirla. Ei se quiere! se ha e'tin uido la o%li aci(n por la satis"acci(n del cr.dito. Aqu s claramente se plantea el pro%lema de las relaciones internas de los codeudores. Ejemplos de e'tinci(n onerosa son el pa o de la o%li aci(n o los otros medios equivalentes al pa o +art.1;**-. @ues %ien! una ve9 dentro de este tipo de e'tinci(n! conviene determinar el rado de inter.s que tena el deudor que pa (! por lo que procedemos a hacer una nueva di , stinci(n. 5Q D.S/.8C.N8 1., Ei la o%li aci(n interesa%a a todos los codeudores! y *., Ei la o%li aci(n no interesa%a a todos los codeudores. 1., Ei la o%li aci(n interesa%a a todos los codeudores Aqu se presenta en toda su amplitud la cuesti(n de la contri%uci(n a la deuda. En e"ecto! el deudor que pa ( la o%li aci(n o la e'tin ui( por un medio equivalente al pa o tuvo que disponer de sus %ienes para ello! es decir! hi9o un desem%olso pecuniario. Los otros codeudores "ueron desli ados de la deuda sin costo al uno. @ara .stos no ha ha%ido disminuci(n de su patrimonio sino por el contrario aumento! al verse aliviado su patrimonio del pasivo que lo car a%a. La ley para equili%rar esta situaci(n concede al deudor que pa ( las mismas acciones que tena el acreedor primitivo para con sus codeudores! estas acciones las tiene en virtud que oper( un "en(meno que se denomina su%ro aci(n. La doctrina suele e'plicar que la ley otor a una acci(n su%ro atoria al deudor que pa a. La verdad es que ni la ley crea directamente una acci(n su%ro atoria ni la su%ro aci(n misma crea una acci(n especial de este nom%re! lo que sucede es que el codeudor que pa ( queda su%ro ado en todas las acciones que dispona el acreedor para co%rar la deuda! con todos sus privile ios y se uridades! con la $nica salvedad que no su%siste la solidaridad! pues recordemos que la deuda solidaria "ue e'tin uida por el pa o +art.1;**! 1=43 y 1=14 GN8-.

En virtud de esta su%ro aci(n! el deudor que pa ( puede intentar en contra de los otros codeudores la acci(n de que dispona el acreedor primitivo +art.1;** y 1=14 GN8-. Ee trata! como se aprecia! de una su%ro aci(n le al! es decir! opera por el s(lo ministerio de la ley! sin necesidad de convenci(n de las partes. Ee dice adem#s! que aplicando la doctrina "rancesa del mandato t#cito y recproco! podra el deudor que pa a intentar la acci(n del mandato pues .ste lo es de cada uno de los dem#s codeudores +art.*1;3 y ss.En ciertos casos convendr# m#s ejercer la acci(n del mandato que la mal llamada su%ro atoria! pi.nsese por ej. s la deuda no deven a%a intereses para el acreedor tampoco los deven ara para el deudor que pa ( y al su%ro arse pasa a ocupar la misma situaci(n jurdica de .ste y del cr.dito. Accionando en virtud del mandato puede aplicar el art.*1;3 GN>! que o%li a al mandante a pa arle al mandatario las anticipaciones de dinero que haya hecho .ste con los intereses corrientes. Advertamos que por este "en(meno de la su%ro aci(n el deudor que pa a pasa a ser acreedor de la misma deuda +salvo en cuanto a que desaparece su car#cter solidariocon sus privile ios y se uridades! puede entonces intentar! s es necesario! las acciones que provienen de estas se uridades y cauciones. @ero insistimos no su%siste la solidaridad! la acci(n del deudor que pa ( se diri ir# ahora en contra de cada codeudor por su parte o cuota! esto es! la o%li aci(n retoma sus e"ectos normales! o sea! vuelve a ser mancomunada! y nosotros ya sa%emos que en las o%li aciones mancomunadas la deuda se divide entre los deudores en partes i uales! salvo pacto en contrario. Las re las ya las conocemos& 1. La divisi(n no se hace con"orme a lo anterior cuando las partes han convenido otra cosa. Ellas! en uso de la autonoma de la voluntad! pueden "ijar! en el acto res, pectivo! la cuota en que se dividir# entre ellos la deuda. *. Cuando no ha%i.ndose pactado nada so%re la divisi(n de la deuda resulta que el inter.s que cada uno tiene en el cr.dito no es i ual. A uno de los deudores puede interesar m#s el cr.dito que a otros! y en este evento la divisi(n se har# con"orme a ese inter.s. @or ello es que el art.1;** inc.1N dice que el deudor que pa ( se diri e contra los dem#s deudores se $n la parte o cuota que ten an .stos en la deuda! es decir! no seAala que la divisi(n se hace por partes i uales! sino que sienta como re la eneral que ella se hace con"orme al inter.s de cada deudor. Ei dicho inter.s es desi ual! la divisi(n se har# en partes desi uales! en caso contrario se har# en cuotas i uales. A. La o%li aci(n no interesa%a a todos los deudores +art.1;** inc.*N-. 1a lo decamos antes! en t.rminos enerales esta situaci(n se produce en aquellos casos en que la o%li aci(n solidaria ha sido convenida como cauci(n! de manera que ella no interesa a aquel que concurre s(lo con el "in de ase urar el cumplimiento de la o%li aci(n de aquellos que en realidad son los verdaderos interesados. Gecesitamos volver a distin uir distintas situaciones en este caso.

a. @a ( el deudor a quien interesa%a la o%li aci(n Ei de todos los codeudores solidarios s(lo uno de ellos tena inter.s y es .ste quien pa a! se e'tin ue la deuda y la solidaridad. De toda evidencia no hay relaciones internas que re lar entre el deudor interesado que pa o y los codeudores no interesados! pues .stos s(lo cauciona%an la o%li aci(n y por lo mismo lue o de e'tin uida la o%li aci(n principal queda e'tin uida la cauci(n +accesoria-. %. Caso en que pa ( al uno de los interesados ha%iendo varios Ee trata del caso de una o%li aci(n solidaria en que e'istan varios deudores interesados y otros a quienes no interesa la o%li aci(n. Ei uno de los primeros pa a la o%li aci(n! queda su%ro ado en las acciones del acreedor y podr# tam%i.n hacer valer la acci(n del mandato en contra de los dem#s deudores interesados! se $n sus cuotas! pero no podr# diri irse en contra de los deudores a quienes no interesa%a la o%li aci(n. @or el mismo principio anterior .stos se consideran como "iadores! de manera que al e'tin uirse la o%li aci(n respecto del acreedor quedan li%erados. c. @a a uno de los codeudores a quienes no interesa%a la deuda En tal caso la ley considera al deudor que pa ( como "iador +art.1;** inc.*N-. Consecuencia de lo anterior es que podr# .ste diri irse en contra de los otros deudores haciendo valer la Uacci(n su%ro atoriaV! pero adem#s dispone de las acciones que se conceden al "iador que pa a por el deudor principal +art.*8<4-. En e"ecto! el deudor no interesado que pa ( dispone de la acci(n personal de reem%olso que se con"iere al "iador que pa a la deuda en contra del deudor directo. La importancia de esta acci(n que concede el art.*8<4 se encuentra en el art.*8<*! el cual re ula especialmente el caso de la o%li aci(n solidaria! cuando uno o todos los deudores solidarios tienen "iador. Esta norma es enteramente aplica%le al deudor solidario que no tiene inter.s en la o%li aci(n y pa a la deuda. Dicho de otro modo el deudor no interesado que pa a es considerado "iador! lo que es de suma importancia como ya se ha%r# advertido pues puede co%rar a cualquiera de los codeudores el total de la deuda! es decir! mantiene la deuda es car#cter de solidaria. @ero adem#s de esta consecuencia jurdica el deudor no interesado que pa a puede intentar en contra de los deudores interesados! los dem#s derechos que el art.*8=? con"iere al "iador. De la prueba del inter$s Corresponde pro%ar la "alta de inter.s al que as lo ale a! con"orme los principios enerales de la prue%a que estudiaremos pronto. Gormalmente! no es di"cil pro%ar que un deudor no tiene inter.s en la o%li aci(n! porque cuando ello sucede es porque en el contrato respectivo! .l se ha o%li ado

como "iador y codeudor solidario! pala%ras con que en la pr#ctica se deja ver que ha concurrido con el "in de caucionar! pero no como deudor directamente interesado. Cuota del deudor insolvente Art.1;** inc.8N& ULa parte o cuota del codeudor insolvente se reparte entre todos los otros a prorrata de las suyas! comprendidos aun aquellos a quienes el acreedor haya e'onerado de la solidaridadV. De esta "orma! se hace e'cepci(n al art.1;*= inc.1N! que esta%lece el principio ene, ral en las o%li aciones mancomunadas& Ula cuota del deudor insolvente no rava a los dem#s deudoresV. Como se advierte la cuota del deudor insolvente a"ecta incluso al deudor a quien se e'oner( de la solidaridad! porque una cosa es perdonar la solidaridad y otra muy distinta es remitir la deuda. Pago parcial hecho por uno de los codeudores 1a lo ha%amos seAalado en clases. Ei uno de los deudores pa a s(lo parte de la o%li aci(n total! se su%ro a por esa parte en la acci(n del acreedor en contra de los dem#s deudores! pero cediendo pre"erencia al acreedor por el resto de la o%li aci(n +art.1=1* inc.*N-. "L/.8C.N8 D" &- S:&.D- .D-D Una ve9 que se e'tin ue la o%li aci(n se e'tin ue tam%i.n! y como l( ica consecuencia! la solidaridad! que no es sino una modalidad de la o%li aci(n mancomunada! que es la re la eneral. @or lo tanto! podemos decir que la solidaridad se e'tin ue por va consecuencial en este caso. La solidaridad se e'tin ue tam%i.n por va directa! y en realidad cuando ha%lamos de e'tinci(n de la solidaridad! nos estaremos pre"erentemente re"iriendo a estos casos en donde manteni.ndose la o%li aci(n de los deudores deja de e'istir la solidaridad. En resumen! se e'tin ue s(lo la solidaridad! pero su%siste la o%li aci(n. Dos son los casos que estudiaremos de e'tinci(n por va directa& 1., La renuncia del acreedor a la solidaridad: *., La muerte de uno de los deudores. 1N 0enuncia de la solidaridad +art.1;1=Ea%emos que el art.1* permite renunciar los derechos que revisten inter.s s(lo para el renunciante! aplicaci(n de este principio es el art.1;1=. Ea%emos adem#s que no es lo mismo la renuncia de la solidaridad que la renuncia de la deuda o remisi(n! pues la primera e'tin ue la solidaridad solamente! mientras la se unda e'tin ue incluso la deuda. &a renuncia a la solidaridad puede ser e3presa o t#cita* y tambi$n total o parcial. La renuncia es e'presa cuando se hace en t.rminos "ormales y e'plcitos! %astando para cumplir con ello que la intenci(n del acreedor de dividir la deuda apare9ca claramente! no siendo necesario el uso de "(rmulas sacramentales.

La renuncia t#cita consiste en una conducta del acreedor que hace concluir que ha renunciado a los derechos que le con"iere la solidaridad! a esta renuncia se re"iere el art.1;1= inc.*N y trata dos casos& a- Cuando el acreedor e'i e el pa o de su cuota a un deudor! e'pres#ndolo as en su demanda! sin hacer reserva eneral de sus derechos o especial de la solidaridad: %- Cuando el acreedor reci%e de un deudor su cuota! y as lo e'presa en el reci%o que da! sin hacer en .l reserva eneral de sus derechos o especial de la solidaridad. &a renuncia puede ser tambi$n total o parcial. Es total s el acreedor consiente en la divisi(n de la deuda respecto de todos los deudores +art.1;1= inc. Sinal-. Es parcial! s s(lo dice relaci(n con al uno o al unos de los deudores! pero no con todos los dem#s. "fectos de la renuncia de la solidaridad' Cualquiera que sea la clase de renuncia a la solidaridad que haya hecho el acreedor! la deuda no se e'tin ue! ella si ue e'istiendo entre acreedor y deudores! pero los e"ectos varan se $n la clase de renuncia que se haya hecho& a., Ei la renuncia es total! la o%li aci(n su%siste como mancomunada o simplemente conjunta. @or lo tanto! el acreedor s(lo podr# co%rar a cada deudor su cuota en la deuda +art.1;11 inc.1N y 1;*= inc.1N-. %., Ei la renuncia es parcial! el acreedor s(lo podr# e'i ir al pa o de su cuota al deudor a quien li%er( de la solidaridad. Consecuencia de lo anterior es que conserva la acci(n solidaria contra los dem#s. @or lo mismo! podr# entonces diri irse por el total contra cualquiera de los deudores respecto de los cuales no ha renunciado a la solidaridad! o %ien! e'i ir el deudor li%erado de ella su cuota y diri irse por el resto en "orma solidaria en contra de los otros +art.1;1= inc.8N-. Caso de deuda solidaria consistente en pensiones peridicas Cuando la solidaridad dice relaci(n con una o%li aci(n que consiste en pensiones peri(dicas! al renunciar a la solidaridad el acreedor s(lo lo hace respecto de las pensiones deven adas! es decir! de aquellas que tiene derecho a co%rar! pero la solidaridad su%siste en cuanto a las pensiones "uturas! a menos que as lo e'prese el acreedor! pues s lo e'presa en la renuncia puede e'tenderse a .stas +art.1;1<-. *N Querte de uno de los codeudores solidarios que deja varios herederos +art.1;*8En este caso es necesario volver a distin uir& a., Ei el codeudor "allecido dej( un s(lo heredero El e"ecto eneral es que el heredero pasa a ocupar la misma situaci(n jurdica del causante y por lo tanto responde de las deudas de .ste incluso con sus propios %ienes +art.14?<-. /rat#ndose de una o%li aci(n solidaria s uno de los codeudores "allece y deja un s(lo heredero! .ste tam%i.n pasa a ocupar el lu ar del deudor "allecido! de manera que el acreedor podr# co%rarle el total de la deuda a ese heredero o a los dem#s deudores. Dicho de otro modo la solidaridad su%siste. %., El deudor "allecido tena varios herederos +art.1;*8-.

La re la pareciera ser la si uiente& El acreedor podr# co%rar toda la deuda a los deudores que viven! puesto que respecto de ellos no se ha producido cam%io al uno en la o%li aci(n! pero tam%i.n puede diri irse en contra de los herede ros del deudor "allecido! y en tal evento podr# co%rar toda la deuda! pero a todos los herederos. Dicho de otro modo! el acreedor puede co%rar toda la deuda a los herederos siempre que los demande conjuntamente. Al demandar a todos los herederos! est# accionando contra quienes representan la persona del causante. Z@ero esta re la nos est# diciendo que su%siste la solidaridad[ Gos merece dudas! porque el c(di o emplea la e'presi(n U+...- entre todos +...-V! s ley.ramos el art.1;*8 sin esta e'presi(n nos quedara claro que la solidaridad se transmitira! pero la "rase es e'plicativa! lo que en opini(n de la c#tedra pareciera indicarnos quela solidaridad stricto sensu no se transmite. La doctrina en todo caso piensa que s se transmite. La se unda idea del art.1;*8 nos e'plica que tam%i.n puede! el acreedor! diri ir su acci(n en contra de cada uno de los herederos del deudor "allecido! en tal caso queda claro que no ha%ra solidaridad o s se quiere que .sta no pasa a los herederos! ya que cada uno de ellos responde de la parte de la deuda que corresponde a su porci(n hereditaria. Ahora %ien en am%as situaciones del 1;*8 creemos que nada o%sta para que se pacte entre el acreedor y deudores que en caso de "allecer uno de ellos pase la solidaridad a los herederos! de manera que el acreedor pueda co%rar el total a cualquiera. &-S :;&.<-C.:8"S .8D.9.S.;&"S <eneralidades El C(di o Civil las trata en el ttulo B del Li%ro III +art.1;*> a 1;8>-. En nuestro pas se acostum%ra a tratar las o%li aciones divisi%les dentro de la pluralidad su%jetiva que no es sino uno de los e"ectos de la pluralidad por divisi(n o%jetiva! en realidad es all donde tiene ran importancia! cuando por ej. varias personas son deudoras de una deuda divisi%le. @ara entrar al an#lisis de las o%li aciones divisi%les de%emos de revisar al unos conceptos esenciales en "orma previa. Concepto La divisi%ilidad alcan9a como es l( ico a la o%li aci(n o derecho personal! y en %ase a ello la doctrina acostum%ra a de"inir la o%li aci(n indivisi%le dentro del estudio de la o%li aci(n con pluralidad de sujetos seAalando que es Uaquella en que e'istiendo pluralidad de sujetos activos o pasivos! la prestaci(n no es suscepti%le de e"ectuarse por parcialidades! y en consecuencia! cada acreedor puede e'i irla y cada deudor est# o%li ado a cumplirla en su totalidadV. @ero! en realidad! adscrita a la o%li aci(n! la indivisi%ilidad e'prime una caracterstica de su o%jeto.

@or ello el c(di o civil en el art.1;*> se limita a seAalar que Ula o%li aci(n es divisi%le o indivisi%le se $n ten a o no por o%jeto una cosa suscepti%le de divisi(n! sea "sica! sea intelectual o de cuota. Como se aprecia entonces A. Hello mira%a la indivisi%ilidad al i ual que los "ranceses desde el punto de vista o%jetivo! aunque en honor a la verdad! "uera del concierto de la pluralidad de sujetos! la indivisi%ilidad no reviste realmente inter.s jurdico al uno! por al o la trat( en el ttulo inmediatamente posterior a las o%li aciones solidarias. Clasificacin de la indivisibilidad A., @uede ser activa! pasiva y mi'ta. Ello atendido al hecho de presentarse sea en el acreedor! en el deudor o en am%os a la ve9. Este tipo de o%li aciones las estudiaremos lue o de repasar las otras dos clasi"icaciones. H., @uede ser! tam%i.n! ori inaria o derivativa Indivisi%ilidad ori inaria es aquella en que desde un comien9o e'ista pluralidad de partes y la o%li aci(n en si o por estipulaci(n de ellas era indivisi%le. Indivisi%ilidad derivativa es aquella en que la o%li aci(n era de sujeto sin ular y se trans"orma por un hecho posterior en o%li aci(n con pluralidad de sujetos +por ej.! por el "allecimiento de una parte-! siendo la prestaci(n por su naturale9a o por la convenci(n de las partes indivisi%le. C., @uede ser a%soluta! relativa y de pa o. .ndivisibilidad absoluta o natural Es aquella impuesta por la naturale9a de la prestaci(n! de modo que no depende de la voluntad de las partes! quienes no podr#n dero arla o modi"icarla. La doctrina "rancesas la denominan indivisi%ilidad o%jetiva! pues con ello denotan que la o%li aci(n es indivisi%le porque su o%jeto +la prestaci(n- no es suscepti%le de divisi(n. @uede presentarse sea cuando la prestaci(n consista en dar! hacer o no hacer! como veremos oport$namente. Los "ranceses la contraponen a la indivisi%ilidad su%jetiva! que es aquella donde la voluntad de las partes del acto jurdico tiene el poder sin ular de hacer indivisi%le aquello que es naturalmente divisi%le. Como se advertir# esta "orma! la doctrina nacional la divide en dos +relativa y de pa o-. @on amos un ejemplo de indivisi%ilidad a%soluta! natural u o%jetiva& la o%li aci(n de constituir una servidum%re! si ella a"ecta a un predio y .ste es dividido en tres partes se uir# a"ectando a cada uno de los tres propietarios. Este es el ejemplo del art.1;*> inc.*N y! a decir verdad tiene ra9(n el pro". /roncoso cuando nos dice que es di"cil encontrar otro. .ndivisibilidad relativa o de obligacin Es aquella en que el o%jeto de la o%li aci(n a pesar que puede ser dividido o dicho de otro modo a pesar que la prestaci(n puede cumplirse por parcialidades! para los "ines previstos por las partes resulta indispensa%le que se cumpla en "orma total y no parcial. @or lo tanto! es el contenido de la o%li aci(n el que impone la indivisi%ilidad.

Analicemos los ejemplos del mismo art.1;*> inc.*N donde se esta%lece la o%li aci(n de construir una casa. Esta es por su naturale9a divisi%le! pues se hace "raccionadamente o por partes! los cimientos! los muros! el techo y "inalmente las terminaciones: pero no nos olvidemos que el o%jeto de la prestaci(n es la casa y no estar# cumplido .ste sino cuando la casa est. terminada. Dicho de otro modo! la casa puede ser materialmente divisi%le! pero intelectualmente no lo es! si lo "uera deja de ser casa. En e"ecto! la casa "orma un todo que no es suscepti%le de ejecuci(n parcial. Ei contratamos a dos o m#s constructores! los que se comprometieron a la ejecuci(n de la o%ra! est#n todos o%li ados al total de ella. Ee di"erencia esta situaci(n de la anterior en que las partes pueden per"ectamente alterarla! pues ella no depende de la naturale9a. .ndivisibilidad de pago o convencional Ee e'plica m#s %ien como una e'cepci(n a la divisi%ilidad. En la indivisi%ilidad de pa o la o%li aci(n es divisi%le! la cosa o%jeto de ella se puede dividir! pero las partes han querido que el cumplimiento de la o%li aci(n sea como si "uese indivisi%le. @or ello se ha%la de indivisi%ilidad de pa o! porque lo $nico que no es suscepti%le de divisi(n es el pa o. Evidentemente que la o%li aci(n se hace indivisi%le en su pa o porque las partes as lo esta%lecen. @on #monos en el caso de una o%li aci(n de pa ar una suma de dinero! y estipulemos que podr# e'i irse toda la suma de%ida a cualquiera de los herederos del deudor. Esta claro que se trata de una o%li aci(n divisi%le! pero las partes han querido que los herederos del deudor la cumplan como si "uera indivisi%le. @ero atenci(n esto nos suena %ien a o%li aci(n solidaria! Zquerr# decir esto que toda solidaridad pasiva trans"orma o da a la deuda el caracter de indivisi%i%le +por la indivisi%ilidad de pa o-[ @ara nada! si tres personas se o%li an a pa ar una suma de dinero! no por eso esa suma de dinero deja de ser divisi%le. Ei adem#s estas tres personas se o%li an solidariamente! tampoco por eso deja de ser divisi%le. En otras pala%ras la solidaridad estipulada no da a la o%li aci(n el car#cter de indivisi%le. A esta indivisi%ilidad de pa o es a la que se re"iere el art.1;*=. .ndivisibilidad en las obligaciones de dar* de hacer y de no hacer La o%li aci(n de dar es normalmente divisi%le y la e'cepci(n es la de constituir una servidum%re. En los dem#s casos cada deudor puede trans"erir su parte en el dominio o constituir en .l derechos reales y viceversa por los acreedores. La o%li aci(n de entre ar una especie o cuerpo cierto es indivisi%le. Las o%li aciones de hacer son por re la eneral indivisi%les! por ej.! la ejecuci(n de una o%ra! la de las partes de cele%rar un contrato de promesa de cele%rar el contrato prometido.

En las o%li aciones de no hacer este aspecto no tiene mucha importancia! pues su incumplimiento se traduce en indemni9aci(n de perjuicios que es divisi%le. , .ndivisibilidad activa Es aquella en que hay varios acreedores que puede e'i ir el total de la o%li aci(n al deudor. Eus e"ectos son ya conocidos& a- Cada uno de los acreedores de una o%li aci(n indivisi%le tiene derecho a e'i ir su cumplimiento total +art.1;*<-: la misma re la se da para los herederos del acreedor en el art.1;*3: %- El pa o hecho a uno de los acreedores e'tin ue la o%li aci(n: c- Entre ada la cosa a uno de los acreedores se e'tin ue la o%li aci(n indivisi%le en las relaciones entre acreedores y deudor. \uedan por solucionar las relaciones internas de los acreedores! desde que en realidad cada uno s(lo es dueAo de su cuota en el cr.dito y si puede e'i ir el total es por la naturale9a de la cosa solamente. Esas relaciones se re lan de manera semejante a la de las o%li aciones solidarias. .ndivisibilidad pasiva Ei hay varios deudores de una cosa! hecho o a%stenci(n que no admite divisi(n "sica! intelectual o de cuota! se est# en presencia de una o%li aci(n indivisi%le pasivamente. "fectos , El acreedor tiene derecho a e'i ir el pa o total de la cosa a cualquiera de los deudores. El codeudor demandado no de%e toda la cosa! sino la cuota respectiva! pero la naturale9a "sica de la cosa o la que le ha dado la intenci(n de las partes! no admite el pa o en cuotas! sino su cumplimiento total +art.1;*< y 1;*3-. , Un e"ecto destaca%le es el que se da cuando es demandado un deudor! pues la ley le permite pedir un pla9o al acreedor! a "in de entenderse con sus codeudores y pa ar entre todos la cosa +art.1;84-. Ein em%ar o! ello no siempre es posi%le! porque en ciertos casos la o%li aci(n puede ser de tal naturale9a que s(lo el deudor demandado puede cumplirla. En estas situaciones! el deudor requerido de%e cumplir! qued#ndole a salvo las acciones para demandar el reem%olso de lo pa ado a los dem#s codeudores +art.1;84-. , Al i ual que en la indivisi%ilidad pasiva! la acci(n de perjuicios! en caso de retardo! de incumplimiento de%ido a dolo o culpa de un deudor no es indivisi%le y s(lo se puede intentar por el acreedor en contra del culpa%le o moroso y si son varios por la parte que a cada uno corresponde. Ei la o%li aci(n consiste en un hecho que de%a ser reali9ado en com$n por dos o m#s deudores y uno de ellos no quiere cumplir o retarda el cumplimiento! con lo que causa perjuicios al acreedor! el deudor que retarda o reh$sa el cumplimiento es responsa%le de los perjuicios +art.1;8>-.

, E'tin uida la deuda la o%li aci(n se divide entre los deudores en cuotas! las que normalmente ser#n i uales! a menos de tener cada uno de ellos distinto inter.s en la o%li aci(n +art.1;84 $ltima parte-. "3cepciones a la divisibilidad +Indivisi%ilidad de pa o-& Deten #monos en el art.1;*=! antes! de%emos dejar en claro ciertas cosas& A., Estas o%li aciones se ri en por entero por las re las de las o%li aciones divisi%les +art.1;*= inc.1N! s(lo el pa o se hace indivisi%le-: H., La enumeraci(n del art.1;*= es ta'ativa! y C., De%e e'istir pluralidad de partes. Casos de indivisibilidad de pago 1er caso. Art. 1;*= GN1. Caso de la acci(n hipotecaria o prendaria Ee trata de una o%li aci(n divisi%le aranti9ada con una prenda o una hipoteca. El acreedor dispone en consecuencia de dos acciones! la acci(n personal en contra de los deudores! destinada a o%tener el pa o de la deuda! y una acci(n real! que se diri e directamente contra el deudor que posea en todo o parte la cosa empeAada o hipotecada! a "in de que ella se venda en p$%lica su%asta y que con el producido se le pa ue Ei amos el ejemplo del pro". A%eliu_& Ei A da en mutuo a H ` 144.444! con aranta de una propiedad ra9 de .ste! y H posteriormente enajena la propiedad a C! A podr# a su ar%itrio ejercer la acci(n personal del mutuo contra H! o %ien la hipotecaria contra C. Como se advierte la indivisi%ilidad se re"iere e'clusivamente a la acci(n real +art.1;*= GN1! *8?= y *>4;-! prendaria o hipotecaria! pero no a la personal. -spectos a considerar 1N En cuanto al o%jeto dado en prenda! o hipoteca. Ei son todos los o%jetos a"ectos a una misma prenda o hipoteca! el acreedor puede perse uir a cualquiera de ellos o a todos ellos por el total de la deuda. Art.*>43 inc.*.N Ucada una de las cosas hipotecadas a una deuda y cada parte de ellas son o%li adas al pa o de toda la deudaV +5N en materia sucesoria el art.18=;@or ej.! se constituye hipoteca so%re un inmue%le para aranti9ar un mutuo por `144.444! y posteriormente se divide el predio en tres lotes. El acreedor hipotecario podr# perse uir los 8 lotes conjuntamente o a cada uno de ellos por los `144.444. *N Desde el punto de vista del cr.dito. /odo el inmue%le hipotecado o la cosa dada en prenda contin$a aranti9ando el cr.dito hasta la total e'tinci(n de .ste! y en consecuencia si el deudor ha hecho a%onos! no podra! por ejemplo! pedir la restituci(n de parte de la prenda o un al9amiento parcial de la hipoteca. Lo con"irma el art.*>43! al decir que cada cosa hipotecada a una deuda! y cada parte de ellas son o%li adas al pa o de toda la deuda! Uy de cada parte de ellaV. 8N /odo ello se re"leja en el caso de pluralidad de partes.

En virtud de la indivisi%ilidad! la acci(n prendaria o hipotecaria se diri e contra aquel de los codeudores que posea! en todo o parte! la cosa hipotecada o empeAada +art.1;*=! GN1! inc.1N-! y si son varios los poseedores! contra todos ellos. Al mismo tiempo! el deudor que pa a su cuota no puede e'i ir la restituci(n de parte de las cosas dadas en prenda! ni el al9amiento parcial de la hipoteca mientras no est. nte ramente cancelado el cr.dito. A la inversa! el acreedor que reci%e su parte o cuota en la deuda no puede restituir las cosas empeAadas ni cancelar la hipoteca! ni aun en parte mientras no est.n pa ados sus coacreedores +art.*>4; GN1 inc.*N-. El "undamento de la indivisi%ilidad de la prenda e hipoteca es que el le islador desea rodear a las cauciones reales del m#'imo de e"icacia posi%le! a "in de dar al acreedor la se uridad de que ver# satis"echo nte ramente su cr.dito: por lo tanto! est# esta%lecida en e'clusivo %ene"icio de .l! y de acuerdo a la re la eneral del Art.1*! puede renunciarla! por ejemplo! si no hay otros coacreedores! podra al9ar parcialmente la hipoteca! li%erar una parte o uno de los inmue%les a"ectos! etc.! pero no en caso de ha%er pluralidad de acreedores. *N caso. Art.1;*= GN*. Caso de la entre a de una especie o cuerpo cierto Ee trata del caso de quien como acreedor tiene derecho a pedir una especie o cuerpo cierto. 2ay varios deudores! pero es o%li ado a entre arlo aquel que posea el cuerpo cierto. Ee trata! se $n el C(di o de una e'cepci(n a la divisi%ilidad! pues si %ien es cierto que el cuerpo cierto puede ser dividido intelectualmente! en cuanto varias personas pueden ser copropietarios del mismo! desde el punto de vista del cumplimiento ha de ser entre ado de una sola ve9! en "orma indivisi%le. En realidad! cada codeudor no de%e sino su cuota! pero la naturale9a de lo de%ido repu na a la divisi%ilidad y hace imposi%le la entre a por partes. Al unos autores estiman que la o%li aci(n de dar un cuerpo cierto es un caso de indivisi%ilidad a%soluta y no de pa o. 8er caso. Art.1;*= GN8. La indemni9aci(n de perjuicios Cuando una o%li aci(n no puede ser cumplida por hecho o culpa de un deudor! se resuelve en la o%li aci(n de indemni9ar perjuicios al acreedor por el incumplimiento. Ei son varios los deudores y por el hecho o culpa de uno de ellos la o%li aci(n no puede cumplirse! ese es e'clusivamente responsa%le de todos los perjuicios causados al acreedor. Go podra este diri irse por los perjuicios en contra de los dem#s deudores +art.1;88 inc.*N-. Ei los culpa%les o dolosos con varios! se $n el pro". Alessandri! todos ellos son responsa%les de los perjuicios! pero no solidariamente sino que cada uno responde de su cuota. De manera que la e'presi(n ) solidariamente ) que emplea el art.1;*= GN8 es impropia y contradictoria con la idea de e'clusividad en la responsa%ilidad de los perjuicios que ella consi na. En e"ecto! el GN8N del art.1;*= dispone& Uaquel de los codeudores por cuyo hecho o culpa se ha hecho imposi%le el cumplimiento de la o%li aci(n! es e'clusiva y solidariamente responsa%le de todo perjuicio al acreedorV.

La e'presi(n solidariamente es en realidad poco a"ortunada! pues est# claro que se quiso si ni"icar que el deudor culpa%le es el $nico responsa%le de la indemni9aci(n por el incumplimiento. En consecuencia! la o%li aci(n no se divide entre todos los deudores! sino que corresponde $nicamente a aqu.l! y en ello consiste la e'cepci(n a la divisi%ilidad. Ptros autores! por el contrario! sostienen que cuando los culpa%les son dos o m#s se convierten todos en responsa%les de los perjuicios y en "orma solidaria! de manera que se le podr# co%rar todos los perjuicios a cualquiera de los culpa%les o dolosos. As justi"ican el empleo de la e'presi(n )solidariamente) en el art. mencionado. >N caso. Art.1;*= GN>. Las deudas hereditarias @or re la eneral las deudas hereditarias se dividen entre los herederos a prorrata de sus cuotas! de manera que un pasivo hereditario sin necesidad de esperar la partici(n! por el solo "allecimiento del causante! queda dividido de pleno derecho entre los herederos a prorrata de sus cuotas! mientras el activo permanece en indivisi(n. El pa o de las deudas hereditarias es una o%li aci(n conjunta por re la eneral. Ahora %ien este cuarto caso trata de dos casos separados& I. Inciso primero. Caso en que los herederos! el testador o la partici(n esta%le9can una divisi(n di"erente de las deudas hereditarias Ee re"iere al caso de varios herederos a quienes corresponde pa ar una deuda del causante! pero! ellos sin la intervenci(n del acreedor convienen que uno s(lo de%er# pa ar el total de la deuda! o i ual cosa esta%lece el causante en su testamento! o en la partici(n se impone esta o%li aci(n a uno de los herederos. Como el acreedor no ha intervenido en esos actos podr# optar para co%rar su deuda! entre respetar el acuerdo de los herederos! el testamento o el laudo ar%itral y diri irse contra el heredero a quien se ha impuesto la o%li aci(n por el total! o %ien! como esos actos le son inoponi%les! co%rar a cada uno su cuota. En este $ltimo caso co%ra la deuda como divisi%le! en tanto que en el primero est# haciendo valer la indivisi%ilidad de pa o e'istente. Como se ve! en este caso no hay propiamente indivisi%ilidad! sino un acuerdo privado de los herederos! al cual! si as lo quiere! el acreedor adhiere t#citamente co%rando el total al heredero respectivo. La norma en an#lisis concuerda con los art.18;3 y 18;? que a re an que si el acreedor decide co%rar su cuota a cada heredero! aquellos que se $n la convenci(n! el testamento o el laudo ar%itral no de%an pa ar! podr#n diri irse contra aquel so%re el cual pesa%a la totalidad de la o%li aci(n para que les devuelva lo pa ado por ellos. La ra9(n de esto es que los herederos de%en respetar la partici(n! el testamento o lo acordado entre ellos: si a uno se impuso pa ar el total! .l de%e en de"initiva soportar la deuda. Es decir! de%e distin uirse entre relaciones entre herederos con acreedor y las que se producen entre los herederos. El acreedor puede diri ir su acci(n contra cada heredero en %ase al art.18;>. II. Inciso se undo. Caso en que el causante y el acreedor estipulan indivisi%ilidad En este caso el acreedor y el deudor convienen en que el pa o de%e hacerse en "orma indivisi%le! de manera que los herederos del deudor en caso de su "allecimiento! no podr#n pa ar por cuotas! sino que podr# co%rarse el cr.dito en su

totalidad a cualquiera de ellos! o %ien! o%li ar a uno de los herederos a entenderse con los dem#s para pa ar toda la o%li aci(n. El heredero que pa a conserva una acci(n para diri irse contra sus coherederos para que estos le reem%olsen sus partes. El acreedor dispone de una opci(n! sea diri e su acci(n contra el heredero que elija co%r#ndole el total de la deuda! sea se diri e contra uno de los herederos para que se entienda con los dem#s y pa uen entre todos la deuda. Este caso de indivisi%ilidad de pa o tiene su "uente e'clusivamente en la voluntad de las partes. Eso si! no se aplica s(lo si la deuda ori inariamente corresponda a varios deudores! sino tam%i.n cuando tiene uno solo! y las partes acuerdan que ser# indivisi%le para los herederos del deudor $nico. @or ej.! A de%e a H `144.444! y se estipula que si "allece A! sus herederos ser#n o%li ados al pa o total. A muere dejando dos herederos por partes i uales& D y E. H puede co%rar los `144.444 a cualquiera de ellos. El demandado est# "acultado! se $n sa%emos! para pedir pla9o para entenderse con los dem#s herederos! y si en de"initiva se ve o%li ado a pa ar el total +o%li aci(n a la deuda-! puede repetir contra ellos por el e'ceso pa ado. Ei por ejemplo D pa ( los `144.444! puede repetir contra E por la parte de .ste! `;4.444 +contri%uci(n a la deuda-. @or ello el precepto diceV& Uo a pa arla .l mismo! salva su acci(n de saneamientoV. Este caso presenta dos particularidades de inter.s& 1N Es una indivisi%ilidad pactada! y muy "recuente en las o%li aciones %ancarias: *N Es indivisi%ilidad pasiva! como lo dispone e'presamente el inciso "inal del art.1;*=& Upero los herederos del acreedor si no enta%lan conjuntamente su acci(n! no podr#n e'i ir el pa o de la deuda! sino a prorrata de sus cuotasV. De manera que los herederos del acreedor tienen dos caminos& demandar cada uno su cuota en la deuda! o si act$an todos ellos pueden co%rar el total. ;N caso. Art.1;*= GN;. Cosa cuya divisi(n causa perjuicio Art.1;*= GN; inc.1N& UEi se de%e un terreno! o cualquiera otra cosa indeterminada! cuya divisi(n ocasionare rave perjuicio al acreedor! cada uno de los codeudores podr# ser o%li ado a entenderse con los otros para el pa o de la cosa entera! o a pa arla .l mismo! salva su acci(n para ser indemni9ado por los otrosV. La di"erencia entre este caso y el anterior! es que las partes no han pactado la indivisi%ilidad! pero el le islador la esta%lece interpretando su voluntad! porque si la divisi(n le produce rave perjuicio! es o%vio que el acreedor no ha querido que la cosa le sea entre ada por parcialidades. En este caso propiamente no e'iste entonces un caso de indivisi%ilidad! sino m#s %ien de interpretaci(n de la presunta voluntad de las partes.

La o%li aci(n es per"ectamente divisi%le! pero en su pa o se hace indivisi%le! por eso es que se ha%la de indivisi%ilidad de pa o. La ley supone que cuando se trata de la entre a de una cosa indeterminada +sino entraramos en el caso del nN8- y que si ella se hace por partes se perjudica al acreedor! .ste querr# reci%ir el pa o en "orma indivisi%le. 2a%r# que e'aminar la o%li aci(n y ver si la entre a por partes es o no perjudicial para el acreedor. Ei no causa perjuicios! la deuda se podr# pa ar como o%li aci(n divisi%le. @ero! si la entre a por partes causa perjuicios al acreedor la o%li aci(n aunque divisi%le tendr# que cumplirse como indivisi%le. El inciso "inal no hace sino repetir los mismas re las del inciso "inal del n$mero > de este artculo. =N caso. Art. 1;*= GN=. La o%li aci(n alternativa Esta disposici(n se pone en el caso de una o%li aci(n alternativa en que e'istan varios deudores o varios acreedores. Como hay varias cosas de%idas para cumplir la o%li aci(n la elecci(n de%er# hacerse de consuno por los acreedores o deudores se $n corresponda.

C+D,&- LL :bligaciones puras y simples y sujetas a modalidad

1. &as modalidades como concepto y caractersticas. Qodalidades son las cl#usulas o elementos accesorios que las partes introducen al acto o contrato para modi"icar los e"ectos normales de la o%li aci(n en cuanto a su e'istencia! e'i i%ilidad o e'tinci(n. Caractersticas 4.- egla general' necesitan pacto e3preso por lo que no se presumen . Esta re la tiene e'cepciones! pues se presentan casos de modalidades que la ley presume. @or ej. en la propiedad "iduciaria que es aquella que est# sujeta al rav#men de pasar a otro para el evento de cumplirse una condici(n! la ley seAala que la e'istencia del "ideicomisario +el 8F en quien se radicar# el dominio- de%e e'istir siempre al tiempo de la restituci(n! lo que es una condici(n esencial para la e'istencia del "ideicomiso +art.<83-. La ley presume esta condici(n y .sta es elevada por la propia ley a la cate ora de elemento esencial. Ptra e'cepci(n la encontramos en la condici(n resolutoria t#cita +art.1>3?-. Esta condici(n va envuelta en todos los contratos %ilaterales y consiste en que si una de las partes no cumple con su o%li aci(n! la otra parte puede pedir a su elecci(n o la ejecuci(n "or9ada de la o%li aci(n o la resoluci(n del contrato! en am%os casos con indemni9aci(n de perjuicios. 5.- Son e3cepcionales. Ea%emos que la re la eneral es que los actos sean puros y simples! es decir que no se encuentren sujetos a modalidad al una. Esto trae como consecuencia l( ica que las modalidades son e'cepcionales y por lo mismo! lo decamos anteriormente no se

presumen. De ah que no puedan aplicarse por analo a! no admitan interpretaci(n e'tensiva! s(lo restrictiva. 1.- /iene plena aplicacin en materia patrimonial ! porque ah ri e el principio de autonoma de la voluntad! lo que no si ni"ica que en materia e'trapatrimonial ellas no se presenten. En derecho de "amilia por ejemplos las encontramos pero tienen aplicaci(n mas restrin ida. Ee proh%en por ej. en el art.11?* cuando se tratan las le timas ri orosas y en el caso de la aceptaci(n de la asi naci(n testamentaria +art.1**<-. En el caso del matrimonio tampoco puede ser sujeto a pla9o! modo o condici(n. *. :bligaciones a pla0o' concepto y elementos del concepto. Clasificacin del pla0o. Pla0o suspensivo. Pla0o resolutorio. >ormas de e3tincin del pla0o 2especial referencia a la caducidad* supuestos y consecuencias -. PHLIJACIPGEE A @LAaP Concepto Eon aquellas que estan a"ectas o sujetas a un pla9o. El art.1>?> de"ine el pla9o! como la .poca que se "ija para el cumplimiento de una o%li aci(n. Ee aAade que el pla9o puede ser e'preso o t#cito y que .ste $ltimo es el indispensa%le para cumplirlo. Esta de"inici(n se critica pues dice relaci(n s(lo con el pla9o suspensivo y no con el e'tintivo. La doctrina entonces propone como de"inici(n de pla9o el hecho futuro y cierto del cual depende la e3igibilidad o e3tincin de un derecho . "lementos Eecho futuro& Al i ual que la condici(n el hecho de que se trata de%e ser un hecho "uturo! pues si trata de un hecho del pasado no es pla9o. Certitud& A di"erencia de la condici(n el pla9o es siempre cierto! o sea no de%e ha%er duda que ese da o momento va a lle ar! no se sa%r# a lo mejor cuando! pero si ser# cierto que en un determinado momento lle ar#. El pla9o entonces de%e ser un acontecimiento "uturo y cierto! lo que lo di"erencia de la condici(n que es un acontecimiento "uturo pero incierto. En e"ecto el pla9o ha de ocurrir "atalmente. Go tiene car#cter incierto! por cuanto si lo tuviera estara en jue o la e'istencia misma de la o%li aci(n +su nacimiento o su e'tinci(n-! al ser cierto s(lo est# en jue o la e'i i%ilidad de la relaci(n o%li atoria. Clasificacin del pla0o 4Q.- Pla0o e3preso y pla0o t#cito Es la clasi"icaci(n que contiene el art.1>?>. Atendido su car#cter de modalidad! el pla9o! por re la eneral es e'preso. @uede ser t#cito! cuando no se ha e'presado en t.rminos "ormales y e'plcitos! sino que se

desprende la convenci(n! de ah que la ley lo de"ina como Uel indispensa%le para cumplirloV. 5Q.- Pla0o determinado e indeterminado "s determinado el pla9o! cuando se sa%e con precisi(n el da en que ha de lle ar. @or ej! cuando se "ija el da 14 de un mes y aAo a venir. "s indeterminado el pla9o! si no puede esta%lecerse el da en que ha de lle ar. @or ej. cuando se dice que la o%li aci(n se cumplir# el da del "allecimiento de una persona. El pla9o sea determinado o indeterminado de%e ser cierto! es decir! aquel que se sa%e que lle ar#. E'isten pla9os inciertos cuando se i nora cuando lle ar#! aunque ha decir verdad esta incertidum%re dice relaci(n m#s %ien con la indeterminaci(n del mismo! pues sa%emos que el pla9o por de"inici(n es un hecho "uturo siempre cierto. /ratamos los pla9os ciertos e inciertos dentro de esta cate ora de determinados e indeterminados por cuanto tiene directa aplicaci(n con el el art.1431! que como veremos cru9a estas clasi"icaciones! dando el si uiente resultado. 4., @la9o o da cierto y determinado es aquel que necesariamente ha de lle ar y se sa%e cuando! como por ej. el da tanto de tal mes y aAo o tantos das! meses o aAos despu.s de un da determinado. 5., El pla9o cierto e indeterminado que es aquel que necesariamente ha de lle ar pero no se sa%e cuando! como el da de la muerte de una persona. 1., El pla9o incierto pero determinado que es aquel que puede lle ar o no! pero suponiendo que haya de lle ar! se sa%e cuando. @or ej. el da en que una persona cumpla *; aAos. I.- El pla9o incierto e indeterminado se presenta cuando no se sa%e si ha de lle ar ni cuando! como el da en que una persona se case. El art.1438 nos dice que UEl da incierto e indeterminado es siempre una verdadera condici(n y se sujeta a las re las de las condicionesV. 1Q.- Pla0o fatal y pla0o no fatal +art.>?Pla0o fatal es aquel en que el derecho s(lo se puede ejercer dentro de la .poca o tiempo seAalado! pues e'pirado que sea! el derecho caduca. Este pla9o en materia procesal va asociado a uno de los principios "ormativos del proceso! el principio de la preclusin pues si no se ejerce la "acultad dentro de determinado pla9o! la etapa procesal respectiva se cierra y no puede volverse a a%rir para poder ejercerlo. Pla0o no fatal es aquel que permite que el derecho pueda ejercerse e'pirado el t.rmino seAalado. 1a conocemos de aAos anterior las re las que da el c(di o para computar los pla9os. Esta clasi"icaci(n atiende! en conclusi(n! a si el derecho caduca o no por el transcurso del pla9o! en caso de que caduque el pla9o es "atal! si no se produce su

caducidad por el transcurso del pla9o! esto es! si su%siste despu.s de transcurrido .ste! es no "atal. El pla9o "atal no puede por tanto prorro arse. IQ.- Pla0os continuos o de das corridos y discontinuos . La re la eneral es que los pla9os sean de das corridos +art.;4-! salvo que ley dispon a lo contrario. Los pla9os de das corridas se cuentan considerando los domin os y "estivos. Los pla9os del C(di o de procedimiento civil son pla9os de das h#%iles o discontinuos! es decir! no se cuentan los domin os o "estivos. 6Q.- Pla0o convencional* legal y judicial Pla0o legal es el indicado por o en la ley. Eu car#cter es e'cepcional por ej. en los artculos **44 + en el mutuo o pr.stamo de consumo cuando no se ha "ijado t.rmino para el pa o no se puede e'i ir sino dentro de 14 das su%si uientes a la entre a-! 13<? +en el pacto comisorio cali"icado que permite enervar la resoluci(n o hacer su%sistir la venta pa ando dentro de las *> horas desde la noti"icaci(n de la demanda-! 184> +cuando el testador no hu%iere "ijado tiempo para la duraci(n del al%acea9 o dura un aAo contado desde que el al%acea haya comen9ado a ejercer el car o- o el art.188* +el pla9o que tiene el partidor para desempeAar el car o que es de dos aAos contados desde la aceptaci(n del car o-. La re la eneral es que los pla9os le ales sean "atales +art.>?-. Pla0o convencional es el esta%lecido por las partes. Constituye por lo tato la re la eneral. @or re la re la eneral s(lo los pla9os convencionales son no "atales. Pla0o judicial +art.1>?> inc.*N- es el "ijado por el jue9! quien puede hacerlo s(lo en los casos en que la ley lo "aculta para ello. Eon e'cepcionalsimos. @or ej. en el mutuo! art.**41! que esta%lece que si se ha convenido que el mutuario pa ue cuando pueda o le sea posi%le! puede el jue9 atendidas las circunstancias! "ijar un t.rmino: o el art.?4>! en las restituciones mutuas dentro de la acci(n reivindicatoria! donde el poseedor vencido de%er# restituir la cosa en el pla9o que el jue9 seAale: en el art.14?>! en relaci(n al modo! cuando se "aculta al jue9 para "ijar un tiempo en que ha de cumplirse el modo! si el testador no lo ha determinado: en el art.8<3! inc.*N! "aculta al jue9 para ampliar o restrin ir el pla9o de ?4 das que tienen los uardadores para con"eccionar inventario: el art.1*<= que "aculta al jue9 para "ijar un pla9o! a "in de que el al%acea concurra a ejercer su car o! o el art.184; para ampliar el que tiene para e"ectuar el encar o AQ.- Pla0o suspensivo y pla0o e3tintivo "l pla0o es suspensivo cuando consiste en un hecho "uturo y cierto del que depende el ejercicio o la e'i i%ilidad del derecho. En otras pala%ras es suspensivo el pla9o cuando se di"ieren los e"ectos del acto o contrato hasta el cumplimiento del t.rmino "ijado. "s e3tintivo cuando se trata de un hecho "uturo y cierto del cual depende la e'tinci(n del derecho. Es decir! es e'tintivo o resolutorio cuando los e"ectos del acto o contrato quedan limitados por el transcurso del pla9o.

Ei de este pla9o depende la e'tinci(n del derecho! es por lo tanto! un modo de e'tin uir las o%li aciones. ">"C/:S D" P&-O: 2ay que distin uir entre pla9o suspensivo y pla9o e'tintivo o resolutorio. -. Pla0o suspensivo Ea%emos que este pla9o no suspende la adquisici(n del derecho! el cual e'iste desde que se per"ecciona el contrato! lo $nico que sucede es que el ejercicio! la e'i i%ilidad del derecho! se suspende +art.1>?=-. /odo pla9o suspensivo puede encontrarse en dos estados& a.- Pendiente cuando a$n no ha lle ado la .poca o el da del pla9o. En este caso! mientras est# pendiente el pla9o el acreedor no puede ejercer su derecho salvo los casos e'cepcionales que estudiaremos de caducidad del pla9o. 1. Como el derecho ya e'iste! si el deudor pa a antes del pla9o no puede pedir que se le restituya lo dado o pa ado +art.1>?;-. Interpretemos entonces este pa o del deudor como renuncia al pla9o. Esta re la tiene una e'cepci(n en el art.1>?;! el cual al ha%lar de pla9os que tienen el valor de condiciones se est# re"iriendo a la situaci(n contempladas en el art.143;. *. El acreedor a pla9o puede impetrar medidas conservativas. 8. El derecho y la o%li aci(n se transmiten. >. Ei %ien el deudor y la o%li aci(n e'isten! esta no puede e'i irse! de ah que el acreedor no puede demandar su cumplimiento! el deudor no est# en mora mientras este pendiente el pla9o! no corre la prescripci(n ni opera la compensaci(n. b.- Cumplido cuando lle a el da o la .poca "ijada. La re la eneral! es que cumplido el pla9o puede el acreedor e'i ir el cumplimiento de la o%li aci(n. Kam#s opera con e"ecto retroactivo como el pla9o e'tintivo y a di"erencia de la condici(n. Consecuencia de lo anterior es que comien9a a correr la prescripci(n +art.*;1> inc. "inal-: y puede operar la compensaci(n +art.1=;= GN8-. ;. Pla0o e3tintivo a.- Pendiente en este caso el derecho e'iste sujeto empero a e'tin uirse cuando lle ue el pla9o. @or lo tanto! hasta mientras no se cumpla puede ejercer todos los atri%utos que le da la cosa! es decir! el acto o contrato sujeto a pla9o produce todos sus e"ectos normales como si "uera puro y simple b.- Cumplido cuando lle a el da "ijado. En este caso el derecho se e'tin ue de"initivamente y por el s(lo ministerio de la ley. E(lo opera para el "uturo! jam#s con e"ecto retroactivo. \uien tena la cosa a pla9o de%e entonces restituirla! el acreedor a su ve9 tendr# el derecho a e'i irla. "L/.8C.N8 D"& P&-O: El pla9o se e'tin ue por&

a- Eu vencimiento o cumplimiento: %- Eu renuncia! y c- Eu caducidad. a( 9encimiento del pla0o& El vencimiento es la lle ada o cumplimiento del pla9o. b( enuncia Es el acto por el cual la persona a cuyo %ene"icio ha sido esta%lecido el pla9o pa a la o%li aci(n antes de su vencimiento. El pla9o puede esta%lecerse en %ene"icio de una o am%as partes! por lo cual es per"ectamente renuncia%le +art.1*-. Corresponde el derecho a renunciar al pla9o a aquel en cuyo %ene"icio se encuentra esta%lecido! siendo lo normal que lo est. en el del deudor. El art.1>?< se re"iere a la renuncia del deudor! porque ha%itualmente es el interesado en el pla9o. En eneral! el deudor puede renunciar al pla9o! salvo las si uientes e'cepciones& 1. Cuando le estuviere e'presamente prohi%ido +art.1*-: *. Cuando la renuncia cause un perjuicio al acreedor. En tal caso el pla9o est# esta%lecido en %ene"icio de am%as partes y de ah que el deudor no puede por s s(lo renunciar al pla9o. @or ej.! pon #mnos en la situaci(n de una persona que por ausentarse del pas entre a en comodato una cosa por todo el tiempo que ella estar# "uera. El comodatario no podr# renunciar li%remente. 8. En el caso del mutuo con inter.s +art.1><? inc.*N que se remite al art.**4>-. En e"ecto! sa%emos que si el mutuo es con intereses el pla9o %ene"icia a am%as partes! de ah que no puede ser renunciado s(lo por el deudor: en cam%io si no hay inter.s %ene"icia s(lo al deudor y por consi uiente .ste puede renunciarlo. 2ay casos en que el pla9o %ene"icia e'clusivamente .ste puede renunciarlo. e'clusivamente al acreedor! lue o

En la ley 13.414 art.14 se esta%lece e'presamente que el deudor de una operaci(n de cr.dito de dinero puede renunciar al pla9o +anticipar el pa o dice la ley-! aun contra la voluntad del acreedor. Distin uamos en su oportunidad si se trata%a de o%li aciones reajusta%les o no reajusta%les! trat#ndose de la primeras decamos que el deudor que renuncia al pla9o de%e pa ar el capital y los intereses estipulados hasta la "echa de vencimiento pactado. @or ser reajusta%le! de%a pa ar el capital reajustado hasta el da del pa o e"ectivo y los intereses estipulados calculados so%re dicho capital! por todo el pla9o pactado para la o%li aci(n. c( Caducidad del pla0o Consiste en la e'tinci(n anticipada del pla9o en los casos previstos por la convenci(n o seAalados por la ley.

/iene por o%jeto prote er al acreedor cuando su cr.dito corre peli ro por ciertas situaciones especialmente relacionadas con la solvencia del deudor que hacen temer que de esperarse el t.rmino del pla9o el acreedor no pueda co%rar nte ro su cr.dito. Decamos que el pla9o no est# esta%lecido $nica y e'clusivamente en %ene"icio del deudor. 0e ularmente el acreedor se %ene"icia del pla9o y o%tiene un provecho de .l. De lo anterior se desprende que tanto el acreedor como el deudor de%en de atender al cumplimiento del tiempo al que se re"iere el pla9o sea para cumplir o para e'i ir el cumplimiento de la o%li aci(n. Esta instituci(n de la caducidad del pla9o se presenta en nuestro c(di o como el estudio de casos en que se puede e'i ir el cumplimiento de una o%li aci(n antes de cumplirse el tiempo en que consiste el pla9o. Ee trata por lo tanto de un caso de pla9o suspensivo y a pesar de no poder hacerse e'i i%le por re la eneral la o%li aci(n pendiente el pla9o! e'cepcionalmente puede e'i irse el derecho. C-D,C.D-D &"<-&. El art.1>?= seAala dos casos& a.- Si el deudor est# constituido en quiebra o se encuentra en notoria insolvencia. Ee trata de dos situaciones que no de%en con"undirse. Ei %ien la quie%ra supone la insolvencia! esto es! que el deudor no est# en situaci(n de pa ar sus deudas! no es .ste un requisito esencial para su declaraci(n! as el deudor comerciante que cesa en el cumplimiento de una o%li aci(n mercantil! puede ser declarado en quie%ra! aunque su activo sea muy superior a su pasivo. 1! a la inversa! si normalmente el deudor insolvente ser# declarado en quie%ra! puede ocurrir que no sea as. &a quiebra es un juicio universal al que de%en concurrir todos los acreedores del "allido! a "in de co%rar sus cr.ditos. Ee reali9an +venden- los %ienes del deudor y con el producto se hace pa o a los acreedores. Es de l( ica que ha%lemos de caducidad del pla9o pues si el acreedor no pudiere presentarse de inmediato a co%rar su cr.dito correra el ries o de que al vencer el pla9o se hu%ieren a otado los %ienes del acreedor y no pudiera co%rar. Ei el deudor cae en insolvencia! los acreedores no sujetos a pla9o proceder#n a co%rar sus cr.ditos haci.ndolos e"ectivos en los %ienes de .ste! con el mismo peli ro que en el caso anterior para el acreedor sujeto a un pla9o. La insolvencia de%e ser notoria! cuesti(n de hecho que de%e apreciar el jue9! pero no es necesaria su declaraci(n previa por la justicia para que el acreedor a pla9o pueda co%rar su cr.dito. La caducidad del pla9o opera de pleno derecho al producirse la insolvencia. %.- Cuando las cauciones o garantas dadas por el deudor* por su culpa se han e3tinguido o disminuido considerablemente de valor. En todo caso el deudor puede reclamar %ene"icio del pla9o renovando o mejorando arantas. En este caso es o%vio que el pla9o est# esta%lecido en %ene"icio del deudor.

El le islador considera que el acreedor ha otor ado el cr.dito por la se uridad que le %rindan las arantas o"recidas! si ellas desaparecen o disminuyen considera%lemente se presenta el peli ro de que el acreedor no pueda co%rar en la "echa convenida y por ello se le autori9a a hacerlo anticipadamente. @or eso que se da la posi%ilidad al deudor de impedir esta caducidad del pla9o renovando o mejorando las cauciones. De%e tenerse presente que la e'tinci(n o disminuci(n de las cauciones de%e ser imputa%le al deudor +art.1>?= e'i e hecho o culpa suyos-. Ei ello se de%e a caso "ortuito no caduca el pla9o! salvo en el caso de la hipoteca que ya ha%amos estudiado en el art.*>*<. C-D,C.D-D C:89"8C.:8-& Ppera en los casos e'presamente previstos por las partes. En este caso por ejemplo el acreedor puede e'i ir el cumplimiento de la o%li aci(n antes del vencimiento del pla9o suspensivo. A este tipo de cl#usulas en materia %ancaria se las denomina Ucl#usulas de aceleraci(nV. @or ellas se conviene el pa o de una deuda en cuotas! lue o las partes estipulan e'presamente que por el mero hecho de no pa arse una cuota! se har# e'i i%le toda la o%li aci(n como si no hu%iere pla9o! como si la o%li aci(n "uere de pla9o vencido o pura y simple. 0esumamos entonces diciendo que la caducidad convencional se produce en los casos e'presamente previstos en el contrato! cuando el acreedor se reserva el derecho a e'i ir anticipadamente el cumplimiento de todo o parte de la o%li aci(n en el evento de una condici(n. 8. :bligaciones condicionales. Concepto y elementos. Clasificaciones de la condicin. "fectos de la condicin en general. &a condicin suspensiva' concepto* efectos. &a condicin resolutoria' concepto* clasificacin. &a accin resolutoria' concepto* caractersticas* efectos entre las partes y frente a terceros* diferencias con la nulidad PHLIJACIPGEE CPGDICIPGALEE <eneralidades En el C(di o Civil no se "ormula una teora eneral de las condiciones! sino que se las re lamenta en el ttulo I5 del Li%ro I5! arts. 1. ><8 a 1. >?8! y en el ttulo I5 del Li%ro III. Dan normas so%re la aplicaci(n de estas re las los art.1>?8 y 14<4. , Concepto Ee la de"ine como un hecho "uturo e incierto del cual depende el nacimiento o la e'tinci(n de un derecho. Esta de"inici(n se desprende del art.1><8& Es o%li aci(n condicional la que depende de una condici(n! esto es! de un acontecimiento "uturo que puede suceder o no "lementos 1., "l hecho debe ser futuro. @ara que haya condici(n de%e tratarse de un hecho "uturo! esto es! de un hecho que tiene que suceder en el porvenir! pues si las partes sujetan el acto a un hecho presente o pasado no hay condici(n.

En conclusi(n! el acontecimiento presente o pasado no vale como condici(n! as se desprende del art.14<1 aplica%le a las o%li aciones condicionales por disponerlo el art.1>?8. *., Adem#s el hecho "uturo tiene que ser incierto! es decir de%e tratarse de un hecho que pueda lle ar a suceder o no. /iene que ha%er incertidum%re o duda de la ocurrencia del hecho! de ah que si el hecho es "uturo pero cierto no se trata de una condici(n sino de un pla9o. Clasificacin de las condiciones Las condiciones admiten las si uientes clasi"icaciones& -. - C:8D.C.:8"S P:S./.9-S M C:8D.C.:8"S 8"<-/.9-S +A0/.1><>La condici(n es positiva cuando consiste en que ocurra un hecho! en Uacontecer una cosaV. La condici(n es ne ativa cuando consiste que una cosa no aconte9ca. ;. - C:8D.C.:8"S P:S.;&"S M C:8D.C.:8"S .7P:S.;&"S. En el art.1><; se e'i e que la condici(n positiva sea "sica y moralmente posi%le. Es "sicamente imposi%le la que es contraria a las leyes de la naturale9a "sica. Qoralmente imposi%le la que consiste en un hecho prohi%ido por las leyes! contrario a las %uenas costum%res o al orden p$%lico. Ee $n los art.1><;! 1><= y 1>34 pueden distin uirse cuatro clases de condiciones de este tipo& 4( Condicin fsicamente posible ! es la que puede acontecer se $n las leyes de la naturale9a. @or ej.! te doy `1444 si nieva esta semana en /alca. 5( Condicin fsicamente imposible! es la contraria a las leyes de la naturale9a "sica! @or ej. te doy `1444 si me %ajas una estrella. 1( Condicin moralmente posible o lcita ! es aquella que no contraviene las leyes! las %uenas costum%res o el orden p$%lico. @or ej.! te doy `1444 si pasas el ramo de civil II. I( Condicin moralmente imposible o ilcita* es la que consiste en un hecho prohi%ido por las leyes u contrario a las %uenas costum%res o al orden p$%lico. @or ej. te doy `1444 si matas al pro"e. de Civil! o te doy `1444 si me nom%ras tu heredero +los pactos so%re sucesi(n "utura est#n prohi%idos por la ley-. "ficacia y valide0 de estas condiciones. Las condiciones "sica y moralmente posi%les son siempre v#lidas y por lo mismo e"icaces. @ara sa%er si las condiciones imposi%les e ilcitas lo son ha%r# que distin uir si son positivas o ne ativas +art.1><= y 1>34-. I. Las condiciones positivas imposi%les o ilcitas. Estas condiciones producen distintos e"ectos se $n sean suspensivas o resolutorias. - "n las condiciones positivas imposibles o ilcitas suspensivas hay un hecho "sica o moralmente imposi%le que suspende el nacimiento de un derecho! por ello! de acuerdo al art.1>34 si la condici(n suspensiva es o se hace imposi%le se tendr#

por fallida! a re a que a la misma re la se sujetan las condiciones inductivas a un hecho ile al o inmoral. Ee las considera "allidas porque es evidente que el derecho nunca podr# nacer! no hay incertidum%re! por el contrario es evidente que el hecho no puede ocurrir. - "n las condiciones positivas imposibles o ilcitas resolutorias o e3tintivas* la e'tinci(n del derecho y la o%li aci(n dependen de un hecho "sica o moralmente imposi%le! como ello no puede suceder! no e'iste condici(n: es decir el acto es puro y simple! no hay condici(n! pues no e'iste incertidum%re. II. Las condiciones ne ativas imposi%les o ilcitas +art.1><=-. Aqu no se atiende a si son suspensivas o resolutorias! sino a la clase de imposi%ilidad! a si es "sica o moral. En la condicin negativa fsicamente imposible ! la o%li aci(n es pura y simple! no hay condici(n porque "alta la incertidum%re. @or ej. te doy `1444 si me %ajas una estrella con la mano. Ei la condicin es negativa e ilcita ! ella vicia la o%li aci(n! esto es la obligacin es nula! y es un caso especial de nulidad porque un elemento accidental tiene "uer9a por su ilicitud para viciar toda la o%li aci(n. C. C:8D.C.N8 "LP "S- M C:8D.C.N8 /RC./@orque la condici(n tam%i.n es una modalidad! la re la pues necesita de estipulaci(n de las partes para e'istir. eneral es que sea e'presa!

@or e'cepci(n entonces la condici(n puede ser t#cita! y lo ser# cuando la ley la su%entiende sin necesidad de que las partes las esta%le9can. @or ej. la condici(n resolutoria t#cita y la e'istencia del "ideicomisario a la .poca de la restituci(n. D. C:8D.C.N8 P:/"S/-/.9-* C-S,-& : 7.L/- +A0/E.1><< 1 1><3Atiende esta clasi"icaci(n a la persona o al hecho de que depende el cumplimiento de la condici(n. Condicin potestativa es la que depende de la voluntad del acreedor o del deudor +art.1><<-. En realidad no todas las o%li aciones contradas %ajo condiciones potestativas son v#lidas. La potestatividad para que se entienda "#cilmente se reduce a la "rase Upa o X. si yo quiero. En ese caso la ley considera nulas las o%li aciones contradas %ajo una condici(n potestativa que consista en la mera voluntad del deudor. @or ej. pa o X.si quiero! si me da la ana. A estas las llama meramente potestativas. Ei la condici(n consiste en un hecho voluntario de cualquiera de las partes! valdr#. @or ej. pa o si yo quiero o si tu quieres. A estas las llama simplemente potestativas. Z5aldr# la condici(n meramente potestativa que dependa de la sola voluntad del acreedor[

Claro que si! sera del tipo por ej. pa oX si el acreedor quiere. @or lo tanto dentro de las condiciones meramente potestativas! las que dependen de la sola voluntad del acreedor! sean suspensivas o resolutorias! son siempre v#lida! esto se comprue%a por ej. al anali9ar el art.13*8 que acepta la venta a prue%a! o los art.*1?> +el comodato precario-! 1331 +el pacto de retroventa-. 5emos claramente que la condici(n meramente potestativa que depende s(lo de la voluntad del deudor la ley la considera carente de seriedad. @ero tampoco podemos ser tan lapidarios con ellas! pues en las condiciones meramente potestativas que dependen de la sola voluntad del deudor hay que distin uir dos situaciones& A. Ei la condici(n es suspensiva! el e"ecto es sa%ido! la o%li aci(n es nula +art.1><3 inc.*N-: H. Ei la condici(n es resolutoria! es per"ectamente v#lida! porque en .stas la o%li aci(n ha podido "ormarse y producir todos sus e"ectos! ya que la condici(n resolutoria no a"ecta la e'istencia de la o%li aci(n! sino $nicamente su e'tinci(n. Condicin causal es aquella que depende de la voluntad de un tercero o un acaso. @or ej. ser# casual de la voluntad de un tercero cuando di o te doy `1444 si @edro viaja a Eantia o: depender# de un acaso si di o te doy `1444 si maAana llueve. Condicin mi3ta, como su nom%re lo indica com%ina las dos anteriores! ellas dependen entonces en parte depende de la voluntad del acreedor o del deudor +aunque la ley omita al deudor- y en parte de la voluntad de un tercero o de un acaso. @or ej. /e doy `1444 si @iAera no presenta su candidatura a @residente de la 0ep$%lica. ". - C:8D.C.:8"S S,SP"8S.9-S M C:8D.C.:8"S "S:&,/: .-S Es la clasi"icaci(n m#s importante y est# contemplada en el art.1><?. &a condicin es suspensiva si mientras no se cumple suspende la adquisici(n de derecho. Ee trata entonces del hecho "uturo e incierto del que depende el nacimiento de un derecho. &a condicin es resolutoria! cuando por su cumplimiento se e'tin ue un derecho. Ee trata entonces de un hecho "uturo e incierto del que depende la e'tinci(n de un derecho! es decir! el derecho e'iste pero cuando se veri"ique la condici(n se va a e'tin uir. @uede encontrarse la condici(n suspensiva o resolutoria en tres estados& a.- Condicin pendiente& Cuando todava e'iste incertidum%re si va a suceder el hecho "uturo e incierto a que se re"iere la condici(n. Ei es suspensiva! el derecho no ha nacido! por lo tanto se tiene s(lo una mera e'pectativa de adquirirlo. Ei es resolutoria! se tiene el derecho pero e'puesto a perderse.

E"ectos de la condici(n suspensiva pendiente. 1N El acreedor no puede e'i ir el cumplimiento +art.1>3; inc.1N-. Ei el deudor e"ect$a el pa o! .ste carece de causa y es repeti%le. *N La o%li aci(n no es e'i i%le! como consecuencia de ello& , no puede ser novada +art.1=88-: , no puede ser compensada +art.1=;;-: , no comien9a a correr el pla9o de prescripci(n +art.*;1>-. 8N Ee aplica el principio Ulas cosas producen para su dueAoV! es decir! los "rutos son para el deudor y no para el acreedor +art.1>?8-. >N Ei %ien no ha nacido el derecho y la o%li aci(n! el acto o contrato e'iste! y por consi uiente de%en cumplirse los requisitos de e'istencia y valide9 del acto o con, trato! pues la o%li aci(n condicional se ri e por la ley vi ente a la .poca de cele%raci(n del contrato. ;N Ei %ien mientras est# pendiente la condici(n el derecho no e'iste ni tampoco la o%li aci(n! el acreedor tiene la le tima esperan9a de lle ar a ser acreedor puro y simple! titular de su derecho. En doctrina a este derecho del acreedor se le dan diversas denominaciones& de derecho! rudimento de derecho! derecho eventual! etc. ermen

Lo cierto es que este ermen de derecho o derecho en potencia otor a al acreedor varias "acultades& 1N., @uede impetrar medidas conservativas encaminadas a la conservaci(n de la cosa de%ida +arts.1>?* inc. "inal! 14<3 y <=1-. El le islador no indica cu#les son esas medidas conservativas! de modo que ellas quedan entre adas al criterio del jue9! dentro de los tipos de medidas de esta naturale9a que seAala la ley. *N., /anto el derecho del acreedor como la o%li aci(n del deudor se transmiten a sus herederos +art.1>?* inc.1N-. 2ace e'cepci(n a esta re la lo dispuesto en el art.1>?* inc.*N. =N /eora de los ries os. Ei la o%li aci(n "uera pura y simple el ries o es del acreedor +art.1;;4-! pero si ella es condicional el art.1>3= da re las especiales al respecto! que contemplan los casos que se indican a continuaci(n& 4. P$rdida total por caso fortuito En este caso se e'tin ue la o%li aci(n! es decir la convenci(n misma desaparece. Kunto con e'tin uirse la o%li aci(n del deudor se e'tin ue la o%li aci(n reciproca del acreedor. El ries o es por consi uiente del deudor! porque soporta la p.rdida sin reci%ir compensaci(n. 5. P$rdida parcial por caso fortuito En este caso los ries os son de car o del acreedor! pues de%e reci%ir la cosa en el estado en que se encuentre sin derecho a re%aja del precio.

Como justa contrapartida hace suyos los aumentos o mejoras. 1. Si la p$rdida de la especie es por culpa Hueno en este caso ya estamos "uera de la teora de los ries os. En e"ecto! de%emos es"or9arnos por determinar la responsa%ilidad contractual! que en este caso pesa so%re el deudor. Las re las son las si uientes& Ei la p.rdida es total! la o%li aci(n su%siste para el deudor! pero vara de o%jeto! .ste es o%li ado al precio de ella y a la indemni9aci(n de perjuicios. Ei la p.rdida es parcial! la o%li aci(n su%siste! pero nace un derecho alternativo para el acreedor! quien puede solicitar a resoluci(n del contrato o el cumplimiento! con la correspondiente indemni9aci(n de perjuicios. El art. 13*4 aplica estas normas al contrato de compraventa. b.- Condicin cumplida& Cuando acontece el hecho "uturo en que ella consista. Ei es suspensiva! nace en consecuencia el derecho. Ei es resolutoria! se e'tin ue de"initivamente. E"ectos de la condici(n suspensiva cumplida 1N El acreedor puede e'i ir! incluso "or9adamente! el cumplimiento de la o%li aci(n +art.1>3;-: *N Comien9a a correr la prescripci(n: 8N La o%li aci(n puede ser novada: >N La o%li aci(n puede ser compensada! y ;N Los ries os son de car o del acreedor +art.1>3=-. Cumplida la condici(n viene el pro%lema de determinar desde cuando de%e mirarse al acreedor como tal y al deudor en i ual sentido. Ee dice que la condici(n suspensiva opera retroactivamente! esto es! que sus e"ectos no s(lo se proyectan hacia el "uturo! sino hacia el pasado y se retrotraen a la .poca del acuerdo de voluntades. Este principio no est# esta%lecido e'presamente en el C(di o Civil! pero se reconoce en varias disposiciones! por ej. en art.1>3= que hace adquirir los aumentos y mejoras al acreedor! tal como le impone soportar la p.rdida parcial de la cosa: si la cosa sali( de manos del deudor porque la enajen(! tiene derecho a reclamarla de terceros! salvo las situaciones de e'cepci(n contempladas en los art.1>?4 y 1>?1. La teora de que la condici(n suspensiva cumplida opera con e"ecto retroactivo viene del derecho romano. >orma en que debe ser cumplida la condicin /oda condici(n de%e ser cumplida de acuerdo a las re las que indican los art.1>38 y 1>3>.

Estas dos normas motivan una cuesti(n acerca de cu#l de ellas tiene pre"erencia en su aplicaci(n! pues parece que ellas dan soluciones contrapuestas. eglas para el cumplimiento A. @rimero se atiende a determinar cu#l ha sido la intenci(n de las partes al "ijar la condici(n. Es decir! se %usca por el int.rprete sa%er cu#l es el hecho "uturo e incierto que las partes seAalaron con sus caractersticas +5N ejemplo del art.1>38-. II. , Una ve9 que se ha determinado cual es el hecho "uturo e incierto! se aplican las re las del art.1>3>. Esta re la por lo dem#s est# con"orme con aquella que para interpretar un contrato se de%e estar a la intenci(n de los contratantes antes que a lo literal de las pala%ras +art.1;=4-. De lo dicho se in"iere que se recha9a por el C(di o Civil el cumplimiento de la condici(n en "orma equivalente. La condici(n se de%e cumplir literalmente. Z\u. pasa si la condici(n se cumple s(lo parcialmente[ Z@uede el cumplimiento ser divisi%le[ Ee dice que el cumplimiento es indivisi%le! en cuanto de%e entenderse cumplida la condici(n cuando se ha reali9ado totalmente +art.1>3;-. Go se acepta el cumplimiento por partes! de suerte que el hecho "uturo e incierto o se reali9a o no se reali9a. Go o%stante la "orma en que se de%en cumplir las condiciones! en determinadas circunstancias se las entiende cumplidas aunque no se haya dado la situaci(n prevista por el art.1>3>. Este "en(meno se denomina cumplimiento ficto o ficticio en cuanto si %ien el hecho mismo previsto no ocurre! para la ley es como si hu%iera tenido lu ar. Un ejemplo de este cumplimiento "icticio o "icto lo encontramos en el art.1>31! cuando la condici(n es mi'ta! esto es en parte del acreedor y en parte de un tercero. En e"ecto! puede ocurrir que el deudor se val a de medios ilcitos para que la tercera persona no coopere y la condici(n no se cumpla y as no pa ar aquello a que se o%li (. En tal caso la ley considera la condici(n como cumplida. Prueba del cumplimiento \uien sosten a que la condici(n se cumpli( de%e pro%arlo siempre que de ese hecho arranque un derecho contrario al que e'iste. @or ej.! si la condici(n es suspensiva! ser el acreedor quien de%a pro%ar el cumplimiento! para e'i ir al deudor que cumpla la o%li aci(n. Ei es condici(n resolutoria! tam%i.n de%er# pro%ar el acreedor quien desea que el derecho del deudor quede sin e"ecto.

c.- Condicin fallida& Cuando lle a a ser cierto que el hecho en que ella consiste no se va a veri"icar. Ei es suspensiva entonces el derecho no nacer# de"initivamente. Ei es resolutoria! entonces el derecho se consolida! no se mantendr# nunca m#s e'puesto a perderse. Caducidad de las condiciones En relaci(n con la condici(n "allida de%e tratarse el pro%lema de la caducidad de las condiciones. En e"ecto! es necesario determinar hasta cuando de%er# esperarse para sa%er si la condici(n est# cumplida o "allida! para ello haremos una distinci(n& a., Ei estamos "rente a una condici(n determinada %., Ei estamos "rente a una condici(n indeterminadas. @or ej.! la condici(n de cumplir *1 aAos tiene caracteres de determinaci(n su"icientes de manera que para esta%lecer cuando "alla de%e estarse a la vida de la persona que de%e cumplir dicha edad. @or lo tanto! si lle a a ser cierto que esa persona jam#s cumplir# los *1 aAos! la condici(n ha%r# "allado. Ei la condici(n "uese ne ativa y determinada! por ej. si esa persona no cumple *1 aAos! la condici(n "alla cuando esa persona cumple los *1 aAos! es decir! desde que se reali9a el hecho positivo contrario +art.1>3*-. @ero! si la condici(n es indeterminada! por ej.! cuando decimos pa o `1444 cuando te cases! no es "#cil sa%er en qu. momento se tendr# la condici(n por "allida! y si nin una limitaci(n se pusiese en el tiempo de%era estar pendiente la condici(n hasta la muerte de la persona que de%e contraer matrimonio. @or ello interesa determinar cu#ndo se tiene por "allida la condici(n. Di amos de partida que el C(di o Civil no da nin una re la e'presa al respecto. 2a%a dos posiciones. 2asta antes de la ley 1=.?;*! que redujo los pla9os de prescripci(n! al unos estima%an que el pla9o de caducidad de la condici(n positiva o el de cumplimiento de la ne ativa de%a ser el m#'imo seAalado para la prescripci(n! en ese entonces! es decir 1; aAos. El art.<8? como los art.?=* y 18?4 seAala%an ese pla9o de 1; aAos para al unos casos de caducidad de condiciones. Era l( ico entonces sostener que dichas re la se aplica%a a todas las condiciones. Ptros! por el contrario! pensa%an que esas disposiciones eran especiales y no poda d#rseles una aplicaci(n eneral. De%a entonces estarse a la letra del art.1>?* y esperar el pla9o necesario para que e"ectivamente lle ara a ser cierto que la condici(n positiva no se cumplira o que se cumpla la ne ativa. La opini(n eneralmente admitida! por una cuesti(n de l( ica! era la primera.

Despu.s de la ley 1=.?;* se redujo los pla9os de prescripci(n. En especial en el art.<8? se "ij( un pla9o m#'imo de ; aAos que no es el mayor pla9o de prescripci(n del C(di o Civil! por lo que qued( planteado nuevamente el pro%lema. En realidad! parece no ha%er ra9(n para ar umentar en "avor de un pla9o mayor! si en ese caso determinado la ley ha indicado un t.rmino espec"ico! siendo justamente una aplicaci(n del pro%lema en an#lisis. Eo%re todo en la hora actual en que conviene acelerar las soluciones y no mantener la incertidum%re por lar o tiempo. &- C:8D.C.N8 "S:&,/: .-

Concepto Condici(n resolutoria es el hecho "uturo e incierto del cual depende la e'tinci(n de un derecho. La condici(n resolutoria reviste tres "ormas& , Condici(n resolutoria ordinaria: , Condici(n resolutoria t#cita! y , @acto comisorio. Caractersticas de la condicin resolutoria 1]., El acto sujeto a condici(n resolutoria se considera puro y simple. Esta condici(n no a"ecta el nacimiento del derecho sino su e'tinci(n. Go hay o%li aci(n condicional! lo condicional es la resoluci(n. @or ello la condici(n resolutoria es un modo de e'tin uir las o%li aciones +art.1;=< GN?-. Como el acto no es condicional el deudor puede hacer lo que quiere con la cosa! enajenarla en todo o parte! hipotecarla! arrendarla! etc. +art.*>1= y *>4=-. @ero! si la enajena el adquirente adquiere un derecho resolu%le! pues nadie puede trans"erir m#s derechos que los que tiene. *]., @uede esta%lecerse la condici(n resolutoria en "avor del acreedor! pudiendo este renunciarla +art.1>3<-. Clasificacin de la condicin resolutoria 4.- &- C:8D.C.N8 "S:&,/: .- : D.8- .Es el hecho "uturo e incierto del que depende la e'tinci(n de un derecho y que puede consistir en cualquier hecho siempre que no sea el incumplimiento de las o%li aciones. /iene la particularidad que opera de pleno derecho! no requiere sentencia judicial. @or ej.! te doy `1444! pero si te entre an la mesada me los devuelves. Caractersticas

1N Es un elemento accidental de los actos y contratos. @or ser accidental requiere de menci(n e'presa de las partes. *N Ee admite tanto en los actos unilaterales como en los %ilaterales. 8N Gunca puede consistir en el incumplimiento de lo pactado! de una o%li aci(n convenida en el acto o contrato! pues si as "uera sera pacto comisorio. >N Ppera de pleno derecho! es decir no necesita resoluci(n judicial para producir sus e"ectos. Ei e'iste una sentencia judicial ella se limita a dejar constancia que se ha cumplido la condici(n! es meramente declarativa +art.1><?-. En i ual "orma opera la condici(n suspensiva. La condici(n resolutoria ordinaria da ori en a una acci(n de restituci(n! como consecuencia de que opera de pleno derecho +art.1>3<-. Ei la condici(n resolutoria ordinaria opera de pleno derecho si ni"ica que sus e"ectos se producen por disposici(n de la ley! sin necesidad de una resoluci(n judicial! si .sta e'iste se limita a constatar un hecho ya producido. Cumplida la condici(n resolutoria ordinaria el derecho del propietario se e'tin ue o resuelve! y como opera con e"ecto retroactivo viene a considerarse el acto o contrato como no cele%rado. Go ocurre as en los contratos de tracto sucesivo! pues si %ien la resoluci(n se aplica a ellos .sta no opera retroactivamente sino hacia el "uturo. 5.- &- C:8D.C.N8 "S:&,/: .- /-C./Art.1>3?& UEn los contratos %ilaterales va envuelta la condici(n resolutoria de no cumplirse por uno de los contratantes lo pactado. @ero en tal caso podr# el otro contratante pedir a su ar%itrio o la resoluci(n o el cumplimiento del contrato! con indemni9aci(n de perjuiciosV. Concepto Es el hecho "uturo e incierto del que depende la e'tinci(n de un derecho y donde el evento s(lo puede ser uno& el incumplimiento de una o%li aci(n nacida del contrato en cuesti(n. Esta condici(n se presume en todos los contratos %ilaterales +art.1>3?Go opera de pleno derecho por lo que requiere sentencia judicial ejecutoriada que as la declare. El deudor puede enervar la acci(n de resoluci(n cumpliendo con su o%li aci(n +pa ando el precio-! en primera instancia! hasta antes de la citaci(n a or sentencia y en se unda instancia! hasta antes de la vista de la causa. Caractersticas 1N Es un elemento de la naturale9a de los contratos: *N @rocede s(lo en los contratos %ilaterales: 8N Ppera siempre por incumplimiento de lo pactado:

>N Gecesita de resoluci(n judicial! y ;N @uede pedirse indemni9aci(n de perjuicios! pero no en "orma aislada. 1.- "& P-C/: C:7.S: .: Ee de"ine como la condici(n resolutoria t#cita e'presada. @odemos seAalar que es un pacto en virtud del cual las partes e'presamente convienen en que si una de ellas no cumple lo pactado +sus o%li aciones-! la otra puede pedir la ejecuci(n "or9ada o la resoluci(n del contrato! y en am%os casos con indemni9aci(n de perjuicios. Esta pacto si %ien est# re ulado en la compra venta! es de aplicaci(n eneral. El pacto comisorio se clasi"ica a su ve9 en& i.- Pacto comisorio simple que! como se avan9(! no es sino la condici(n resolutoria t#cita pero e'presada. 0equiere que se declare mediante resoluci(n judicial. @or el pacto comisorio simple se estipula que si no se pa a el precio se puede resolver el contrato de compraventa +art.13<<-. Este pacto comisorio produce los si uientes e"ectos& , Go priva al vendedor de la elecci(n de acciones que le con"iere el art.1>3?! art.13<3: Lue o! los e"ectos son los mismos que los de la condici(n resolutoria t#cita! es decir! el vendedor puede ele ir entre solicitar el cumplimiento o la resoluci(n del contrato! y en am%os casos con indemni9aci(n de perjuicios. La resoluci(n de%e pedirse! no opera de pleno derecho! por lo tanto puede pa arse +cumplirse la o%li aci(n- hasta antes de la citaci(n para or sentencia en primera instancia y de la vista de la causa en se unda instancia. ii.- Pacto comisorio calificado! que es la misma cl#usula de resoluci(n pero con una estipulaci(n de aplicaci(n ipso facto! es decir! este pacto es aquel que las partes convienen en que si una de ellas no cumple! se resuelve autom#ticamente el contrato. Al estipularse esta clase de pacto comisorio el acreedor ha querido asilarse en un medio m#s e"ica9 que la condici(n resolutoria t#cita. @or medio de la cl#usula de resoluci(n ipso "acto se pretende disminuir las pro%a%ilidades del deudor ne li ente para detener la resoluci(n mediante el pa o. @uede creerse que con el pacto comisorio cali"icado el contrato de compraventa se resuelve autom#ticamente en el momento en que el comprador no cumple su o%li aci(n de pa ar el precio! sin em%ar o ello no es as. En e"ecto! este pacto no opera de pleno derecho! sino por sentencia judicial! pero con una particularidad! el comprador para poder enervar la acci(n dispone s(lo de un pla9o de *> horas contadas desde la noti"icaci(n de la demanda. Este pla9o es "atal. La E'cma. Corte Euprema de Kusticia ha seAalado que se entiende convenido este pacto si las partes emplean cualquier e'presi(n si ni"icativa de su #nimo de resolver

inmediatamente un contrato ante el evento que se produ9ca el incumplimiento de sus o%li aciones Prescripcin del Pacto Comisorio Est# re lamentada en el art.1334& Uel pacto comisorio prescri%e al pla9o pre"ijado por las partes! si no pasare de cuatro aAos! contados desde la "echa del contrato. /ranscurridos estos cuatro aAos! prescri%e necesariamente! sea que se haya estipulado un pla9o m#s lar o o nin unoV. Las partes tienen cierta li%ertad para "ijar ellas mismas el pla9o de prescripci(n! sin em%ar o este no puede e'ceder de cuatro aAos. Ei "ijaren un pla9o m#s lar o o uardaren silencio so%re el punto re ir# el pla9o m#'imo seAalado en la ley! esto es cuatro aAos. Una curiosidad es necesario advertir en este punto! pues este pla9o de prescripci(n! en cuanto al momento en que empie9a a correr! no si ue la re la eneral del art.*;1>! esto es que el pla9o se cuenta desde que la o%li aci(n se ha hecho e'i i%le! sino que en este caso ello se hace desde la "echa del contrato. Con ello se presenta un pro%lema porque puede suceder que se cu%ra el pla9o de prescripci(n total o parcialmente con el t.rmino "ijado por las partes para el cumplimiento de la o%li aci(n. Incluso puede suceder que la acci(n nacida del pacto comisorio prescri%a antes que la o%li aci(n sea e'i i%le. El art.1334 es importante! adem#s! porque reconoce a las partes el derecho a acortar un pla9o de prescripci(n! siendo que este normalmente lo "ija la ley. Ee estima que las re las anteriores se aplican s(lo al @acto Comisorio que re lamenta el C(di o Civil! esto es aquel contemplado en los art.13<< y si uientes! en tanto que los otros casos de pacto comisorio se ri en por las re las enerales. &- -CC.N8 "S:&,/: .-

Concepto El pro". A%eliu_ la de"ine como la que emana de la condici(n resolutoria en los casos que ella requiere sentencia judicial! y en cuya virtud el contratante dili ente solicita que se deje sin e"ecto el contrato por no ha%er cumplido la contraparte al una de las o%li aciones emanadas de .l. Ei uiendo al pro". /roncoso decimos que la acci(n resolutoria es la que nace de la condici(n resolutoria t#cita! del pacto comisorio simple y del pacto comisorio cali"icado en el caso del art.13<? para pedir la resoluci(n del contrato por incumplimiento de las o%li aciones contradas. @or lo que la acci(n resolutoria deriva de la condici(n resolutoria en los casos en que ella requiere de sentencia judicial para operar. En e"ecto! la acci(n resolutoria deriva siempre de la condici(n resolutoria! pero $nicamente en los casos que ella requiere sentencia judicial& 1.N En la condici(n resolutoria t#cita del art.1>3?: *.N En el pacto comisorio simple! en todo caso: 8.N En el pacto comisorio cali"icado en la compraventa por no pa o del precio.

La acci(n resolutoria no procede cuando la resoluci(n se produce de pleno derecho. Es un error que suele cometerse que la acci(n resolutoria proviene de la condici(n resolutoria. Ello no es as! ya lo vimos! en la condici(n resolutoria ordinaria! porque ella no requiere sentencia judicial y opera de pleno derecho! y aunque se discute! se $n veamos tam%i.n! tampoco procede en el pacto comisorio cali"icado en otros contratos que no sean la compraventa! y en .sta si se trata de otra o%li aci(n que no sea la de pa ar el precio! porque en nuestro concepto la cl#usula de resoluci(n ipso "acto produce su pleno e"ecto! y no se requiere sentencia judicial. &egitimado activo La acci(n resolutoria s(lo compete al contratante que cumpli( lo pactado en contra de aquel que no ha dado cumplimiento a su o a sus o%li aciones. /am%i.n compete esta acci(n a los sucesores del contratante dili ente! sean a ttulo sin ular o universal. Adem#s para que sea procedente la acci(n resolutoria es menester que uno de los contratantes haya cumplido sus o%li aciones y que el otro no lo haya hecho y est. en mora! art.1;;1. En nuestro derecho es requisito esencial la constituci(n en mora para poder pedir la indemni9aci(n de perjuicios en sede contractual. Caractersticas de la accin resolutoria 1N Es personal: *N Es una acci(n patrimonial: 8N Es renuncia%le: >N Es trans"eri%le y trans"eri%le: ;N Es prescripti%le: =N @uede ser mue%le o inmue%le! se $n el o%jeto de que se trate: y <N Es indivisi%le. 3N Jenera una acci(n alternativa -nalicemos cada caracterstica. 4F "s una accin personal En e"ecto! emana del incumplimiento de o%li aciones contractuales y el contrato es un vnculo jurdico personal. Esta acci(n nace del contrato! y .ste es ley s(lo para los contratantes! lue o los e"ectos de esta acci(n son relativos! a"ectando s(lo a las partes del contrato incumplido. 5F "s patrimonial La acci(n resolutoria es una acci(n netamente pecuniaria! suscepti%le de e'presarse en dinero! puesto que persi ue dejar sin e"ecto un contrato patrimonial. Go procede en los actos de "amilia.

En e"ecto! la acci(n resolutoria puede avaluarse en dinero atendiendo al monto de los %ienes que in resar#n al patrimonio del actor en virtud de la resoluci(n! e incluso de los perjuicios que co%ra. Consecuencia de lo anterior es que es transmisi%le y trans"eri%le. 1F "s renunciable E(lo mira al inter.s individual de la parte y su renuncia no est# prohi%ida por ley. Adem#s! el art.1>3< "aculta e'presamente la renuncia de la condici(n resolutoria cuando ha sido puesta en "avor del acreedor. IF "s transmisible y transferible En e"ecto! pueden deducirla los herederos y cesionarios del acreedor y de%er#n soportarla los herederos del deudor! todo ello de acuerdo a las re las enerales. 6F "s precriptible La prescripti%ilidad es la re la eneral de las acciones! m#'ime si son patrimoniales! y la resolutoria no escapa a ella. Distin amos al unas situaciones. 1., La acci(n resolutoria que emana del pacto comisorio en la compraventa por incumplimiento de la o%li aci(n del comprador de pa ar el precio! prescri%e en el pla9o "ijado por las partes! siempre que no pase de cuatro aAos! contados desde la "echa del contrato +art.1334-. *., En los dem#s casos de%en aplicarse las re las con"orme a las re las de los art.*;1> y *;1;. enerales y la acci(n se e'tin uir#

AF Puede ser mueble o inmueble +art.;34-. Dependiendo de la naturale9a de la cosa so%re la que haya versado el contrato. Ei se pide la resoluci(n de un contrato de compraventa de un vehculo motori9ado! ser# mue%le! si se pide la resoluci(n de una compraventa so%re un inmue%le! ser# inmue%le. JF "s indivisible Esta indivisi%ilidad se mani"iesta en dos aspectos& I. , P%jetivamente! porque el acreedor no puede pedir en parte el cumplimiento y en parte la resoluci(n! o pide la totalidad de uno o de lo otro. II. , @orque siendo varios lo acreedores! todos ellos de%en ponerse de acuerdo para pedir el cumplimiento o la resoluci(n! y siendo m#s de uno el deudor no podra el acreedor e'i ir a uno el cumplimiento y a otro la resoluci(n. DF -ccin alternativa o derecho de opcin En la acci(n resolutoria hay una especie de acci(n alternativa! pues el contratante dili ente tiene una opci(n! o pide el cumplimiento o la resoluci(n. @uede solicitar una cosa en su%sidio de la otra! pero no las dos conjuntamente. ">"C/:S D" &"S:&,C.N8

2ay que distin uir los e"ectos entre las partes y los e"ectos respecto de terceros. "fectos entre las partes /oda condici(n resolutoria una ve9 cumplida produce los mismos e"ectos entre las partes& ella opera con efecto retroactivo. En e"ecto! pronunciada la resoluci(n del acto o contrato se considera que no ha e'istido jam#s acto o contrato al uno! de manera que las cosas de%en restituirse y volver a sus dueAos como si estos nunca hu%ieren dejado de serlo. En otras pala%ras! se produce la e'tinci(n de los e"ectos del acto jurdico! esto es! la p.rdida de los derechos adquiridos en virtud del acto o contrato +art.1>3<-. "3cepcin Ein em%ar o! esta re la del e"ecto retroactivo de la resoluci(n no es tan a%soluta! pues se hace e'cepci(n a ella en materia de "rutos +art.1>33-. Contra e3cepcin Go o%stante lo dispuesto en esta norma! hay 8 casos en que si se de%en los "rutos& a- En las asi naciones modales con cl#usula resolutoria +art.14?4-. %- Donaciones entre vivos +art.1>*=-! y: c- Compraventa resuelta por no pa o del precio +art.13<;-. "fectos respecto de terceros Ee encuentran re ulados en dos arts.& 1>?4 y 1>?1. Art.1>?4. UEi el que de%e una cosa mue%le a pla9o! o %ajo condici(n suspensiva o resolutoria! la enajena! no ha%r# derecho a reivindicarla contra terceros poseedores de %uena "eV. Art.1>?1. UEi el que de%e un inmue%le %ajo condici(n lo enajena. o lo rava con hipoteca! censo o servidum%re! no podr# resolverse la enajenaci(n o ravamen! sino cuando la condici(n consta%a en el ttulo respectivo! inscrito! u otor ado por escritura p$%licaV. Las dos disposiciones tienen errores de redacci(n! pues ha%lan del que Ude%eV! y en am%os casos es necesario que haya ha%ido tradici(n entre el tercero y el deudor cuyo dominio era resolu%le! y si ha ha%ido tradici(n entonces no puede de%erse la cosa. >. "l modo* concepto y caractersticas. >orma de cumplir el modo. .ncumplimiento y e3tincin. Concepto En doctrina se de"ine como la Ucar a o ravamen que se le impone a quien se le hace una li%eralidadV. "fectos del modo Ei el asi natario modal no ha cumplido con el modo! por re la eneral! su derecho no se ver# a"ectado! a menos que el testador haya esta%lecido una condici(n resolutoria.

El modo se puede cumplir por equivalencia. El art. 14?4 de"ine la cl#usula resolutoria en el modo! como aquella que impone la o%li aci(n de restituir la cosa y los "rutos si no se cumple el modo. En las o%li aciones contractuales en eneral! es poco "recuente introducir un UmodoV para alterar los e"ectos normales de la o%li aci(n. Z\u. pasa si se incumple la o%li aci(n modal[ 2a%ra que distin uir si las partes han determinado las consecuencias del incumplimiento. Ei las partes previeron el incumplimiento y lo sancionaron con la e'tinci(n del derecho! se tratara de un pacto comisorio pero re"erido a una o%li aci(n distinta de la de pa ar el precio. @roduce sus e"ectos tpicos. Ei las parte no previeron la sanci(n del incumplimiento modal! no traera como consecuencia la p.rdida de la e'istencia del derecho a menos que el contrato sea %ilateral! pues en este caso al contratante dili ente le asistira el ejercicio de la acci(n resolutoria contra el que no cumpli( la o%li aci(n.

C+D,&LL. "fectos de las obligaciones incumplimiento' cumplimiento in natura.

en

su

1. .ncumplimiento' concepto* clases* prueba del incumplimiento* la presuncin de culpa* derechos del acreedor ante el incumplimiento . Desde el punto de vista del acreedor! .ste se encuentra en la situaci(n de e'i ir del deudor que cumpla sus o%li aciones! por lo tanto "rente al incumplimiento total o parcial! se le "aculta para "or9arlo a cumplir +o%li arlo a dar lo de%ido o a hacer lo prometido- o %ien a e'i ir el cumplimiento por equivalencia +pa ar una suma equivalente al cumplimiento nte ro y oportuno! o e'i ir .sta cuando se haya violado la o%li aci(n de no hacer-. Es en el primer tipo de situaciones cuando ha%lamos de e"ecto normal de las o%li aciones o cumplimiento voluntario. En el se undo caso ha%lamos de e"ectos anormales de las o%li aciones o simplemente de incumplimiento. /radicionalmente los autores chilenos! si uiendo el orden del C(di o y la anti ua doctrina "rancesa de"inen los e"ectos de las o%li aciones como ) los derechos que la ley confiere al acreedor para obtener el cumplimiento e3acto* integro y oportuno de la obligacin* cuando $ste no la cumple en todo o en parte o est# en mora de cumplirla . Es a este concepto al que se re"iere el C(di o Civil en el /tulo BII del Li%ro I5. Los e"ectos de las o%li aciones! si uiendo la l( ica de la relaci(n normal con una causa! son& 1- El cumplimiento o prestaci(n +el pa o! que a%ordaremos lue o con los dem#s modos de e'tin uir las o%li aciones*- Los derechos con"eridos al acreedor para el caso de incumplimiento 8- Las "acultades que se otor an al acreedor para prote er su derecho.

En e"ecto! los pactos de%en ser cumplidos! por ello el deudor de%e! si quiere li%erarse de la o%li aci(n! cumplirla y si no lo hace voluntariamente! la ley con"iere al acreedor los medios necesarios para o%tener su cumplimiento "or9ado! adem#s de otor arle otros derechos! en virtud de los cuales puede! e'i ir que se le indemnicen los perjuicios causados por el incumplimiento de la o%li aci(n o por el retardo en su ejecuci(n +lo que es un derecho secundario- y a impetrar ciertas medidas a "in de evitar el incumplimiento o de remediar ciertos e"ectos que atentan contra la aranta eneral que otor a el patrimonio del deudor +derechos au'iliares del acreedor-. *. Cumplimiento for0ado de la obligacin' concepto* cumplimiento for0ado de las obligaciones de dar* hacer y no hacer Cuando introdujimos el curso ha%l#%amos del Derecho de prenda eneral de los acreedores como "undamento del derecho del patrimonio y consecuencialmente del derecho de las o%li aciones. En esa oportunidad decamos que la o%li aci(n como vnculo jurdico que es coloca al deudor en la necesidad de cumplir la prestaci(n! %ajo las sanciones que en caso contrario le impone la ley. El deudor de%a cumplir no s(lo para desli arse de la o%li aci(n! sino tam%i.n para evitar el derecho de Ua resi(nV del acreedor so%re sus %ienes! esto es! que .ste! por intermedio de la autoridad! se dirija contra sus %ienes para o%tener "or9adamente el cumplimiento. En consecuencia cuando el deudor cumpla su o%li aci(n! reali9a la prestaci(n convenida o esta%lecida! pudiendo ser este cumplimiento voluntario o "or9ado: en naturale9a y por equivalencia. Decamos que el cumplimiento voluntario es el normal! ah el deudor %uenamente cumple la o%li aci(n! es decir! da lo que de%e! ejecuta el hecho de%ido! se a%stiene de lo prohi%ido por la o%li aci(n de no hacer! sin que el acreedor de%a recurrir a los medios que la ley le "ranquea para o%tenerlo. Lo anormal entonces ser# el cumplimiento "or9ado de la o%li aci(n. Aqu ha e'istido un previo incumplimiento del deudor y precisamente como consecuencia que .ste no ha cumplido voluntariamente! el acreedor! con el au'ilio de la autoridad! lo "uer9a a hacerlo. Ense uida! decamos que el cumplimiento puede ser en naturale9a! esto es! tal como la o%li aci(n ha sido esta%lecida! o por equivalencia! en que el cumplimiento no se e"ect$a en esta "orma! sino en otra sustitutiva que para el acreedor ten a i ual valor a aqu.l. Ello puede ocurrir tanto en el cumplimiento voluntario como en el "or9ado: en el primer caso! el acreedor consiente una modi"icaci(n en la prestaci(n que li%era al deudor. En el se undo caso! ha ha%ido incumplimiento y siendo imposi%le o%tener el cumplimiento natural! se le sustituye por la indemni9aci(n de perjuicios que estudiaremos en los e"ectos de la o%li aci(n en el incumplimiento! como es o%vio. Lle #%amos a la conclusi(n que si el deudor no se allana voluntariamente a la ejecuci(n de lo convenido! el acreedor se ver# o%li ado a recurrir a un cumplimiento "or9ado de la o%li aci(n mediante los procedimientos que al e"ecto esta%lece la ley. Ee e'cept$an de la posi%ilidad de o%tener el cumplimiento "or9ado las o%li aciones naturales! pues estas! como sa%emos! no con"ieren acci(n para dicho e"ecto. 0evisemos una ve9 m#s al unos conceptos ya estudiados en cuanto a la ejecuci(n "or9ada! recordando que ran parte de esta materia nos viene dada por el Derecho adjetivo o procesal al cual nos remitimos para evitar repeticiones in$tiles.

equisitos de la ejecucin for0ada. @ara que el acreedor pueda ejecutar al deudor es necesario& 1- \ue se trate de una deuda lquida +determinada- +arts.>83! >8? y ;84 del C@C-: *- \ue la deuda sea actualmente e3igible +arts.>8< y ;84 C@C-: 8- \ue la acci(n conste de un ttulo ejecutivo! entendiendo por tal aquel documento que da cuenta de un derecho indu%ita%le! al cual la ley atri%uye la su"iciencia necesaria para e'i ir el cumplimiento "or9ado de la o%li aci(n en .l contenida. La ley seAala cuales son los ttulos ejecutivos en el art.>8> del C@C. E'isten procedimientos distintos para las o%li aciones de dar! y de hacer y no hacer. Los arts.>8> y ss. del C@C! 1;;8 c.civ.! ;>8 y ;84 del C@C! 1;;; c.civ. y ;>> del C@C! re ulan estas materias. "l principio de igualdad' el derecho de ejecucin compete a todos los acreedores. Decamos que! en principio! todos los acreedores tienen derecho a e'i ir el cumplimiento "or9ado de sus o%li aciones +art.*>=?-. Cualquiera que sea el ori en del cr.dito! la naturale9a de la cosa de%ida! la "echa o causa de la o%li aci(n! todos los acreedores disponen de la posi%ilidad de ejecutar "or9adamente al deudor. Consecuencia de ellos es que puede suceder per"ectamente que varios acreedores ten an derechos respecto de un mismo deudor. La pre unta que nos hacemos entonces es ZC(mo se pa an esos acreedores[! ZC(mo de distri%uye el producto de los %ienes del deudor[ EeAal#%amos que el C(di o resuelve estas interro antes esta%leciendo una )@relaci(n de Cr.ditos)! que se de"ine como )el conjunto de reglas legales que determinan el orden y la forma en que deben pagarse los diversos acreedores de un deudor). 8. "l problema de una eventual primaca entre los remedios de que dispone el acreedor 2derecho a preferir el cumplimiento in natura(. >. "l incumplimiento recproco' e3cepcin de contrato no cumplido* sus requisitos de procedencia y sus efectos. Decamos que cuando el deudor cumple su o%li aci(n! reali9a la prestaci(n convenida o esta%lecida. Ense uida! decamos que el cumplimiento puede ser en naturale9a! esto es! tal como la o%li aci(n ha sido esta%lecida! o por equivalencia! en que el cumplimiento no se e"ect$a en esta "orma! sino en otra sustitutiva que para el acreedor ten a i ual valor a aqu.l. Ahora nos corresponde tratar de la situaci(n que se produce cuando se producen situaciones de incumplimiento pero recprocos. La e'cepci(n de contrato no cumplido

La e'cepci(n del contrato no cumplido o exceptio non adimpleti contractus es la que corresponde al deudor en un contrato %ilateral para ne arse a cumplir su o%li aci(n mientras la otra parte no cumpla o se allane a cumplir la suya. Cuando estudiamos la condici(n resolutoria tuvimos la ocasi(n de estudiar al unos "undamentos que se da%an de ella. Ee piensa trat#ndose de la e'cepci(n de contrato no cumplido! que es pariente pr('ima de la condici(n resolutoria t#cita! que su justi"icaci(n estara en la teora de la causa! o particularmente en la ausencia de causa! pues si una parte no cumple su o%li aci(n! la o%li aci(n de la otra parte deja de tener causa! y por ello .sta puede ne arse a cumplirla. Las crticas tam%i.n las vimos seAalando que la causa e'isti( al tiempo de cele%rarse el contrato! y es requisito de valide9 del acto! no de cumplimiento., y ello se su%sana al i ual que en la condici(n resolutoria t#cita y en la teora del ries o! con la noci(n de la interdependencia entre las o%li aciones recprocas de las partes! para se uir con ello la posici(n que ela%ora el pro". A%eliu_ /anto esta e'cepci(n! como veremos lue o el derecho le al de retenci(n! encuentran su "undamento en la equidad! pues no es justo que una de las partes se vea o%li ada a cumplir su o%li aci(n! y a perse uir por otro juicio el cumplimiento de la suya. E'iste un principio eneral no escrito en derecho que re9a& Go puede e'i irse lo que no se est# dispuesto a dar. Estos principios encuentran un vaso comunicante en el principio de la %uena "e que de%e presidir el Derecho! y evidentemente no la tiene el acreedor que e'i e el cumplimiento de la o%li aci(n que .l! por su parte! no se ha allanado a cumplir. La e'cepci(n de contrato no cumplido se puede hacer valer en "orma judicial o e'trajudicialmente. E'trajudicialmente el deudor puede ne arse al cumplimiento aduciendo la deuda recproca! y de esta ne ativa al cumplimiento no le deriva consecuencia al una! mientras el que pretende co%rar no pa ue o se allane al pa o. Kudicialmente! el deudor podr# oponerla a una demanda de cumplimiento "or9ado! de indemni9aci(n de perjuicios! o de resoluci(n +art.1;;*-. En el cumplimiento "or9ado! se la ha reconocido por la jurisprudencia de nuestros tri%unales de justicias como e'cepci(n perentoria en el juicio ejecutivo comprendi.ndosela en el GN<F del Art. >=>& insu"iciencia del ttulo. Condiciones para oponerla. 1N @ue se trate de contratos bilaterales. As lo seAala e'presamente el art.1;;*! que consa ra uno de sus e"ectos. Ee la ha recha9ado en la donaci(n! y en el Derecho de Samilia! lo que demuestra que se trata de una e'cepci(n netamente patrimonial. *N "s necesario que la contraparte contra quien se opone la e3cepcin no haya cumplido ni se allane a cumplir alguna obligacin emanada del mismo contrato.

En todo caso no ser# su"iciente que el acreedor di a que est# llano al cumplimiento! sino que es necesario que d. principio a la ejecuci(n como lo ha e'i ido la jurisprudencia y la doctrina! como! por ejemplo! depositando la cosa de%ida para ser entre ada al comprador contra pa o del precio! o depositando en una promesa la cuota del precio en poder de un Gotario. El art.1;;* utili9a la misma e'presi(n que el art.1>3? en la condici(n resolutoria t#cita& Ucumplir lo pactadoV! y por ello se presenta i ual discusi(n& si %asta cualquier incumplimiento del acreedor! por pequeAo o accesorio que sea! o de%e tratarse de la prestaci(n recproca que constituye esencialmente el contrato %ilateral como precio y entre a en la compraventa. 8N "s necesario que la obligacin del acreedor contra quien se opone la e3cepcin sea e3igible. As lo seAala el inc.8N del art.13*=. Ello es l( ico! semejante o%li aci(n no hay que cumplirla a$n: mediante la e'cepci(n! el deudor "or9ara al acreedor a pa ar antes! por ejemplo! de que se venciera el pla9o. Ei se vende una cosa pa adera al contado para entre arse a una "echa "utura! el vendedor puede e'i ir desde ya el precio! y no puede el comprador de"enderse ale ando la "alta de entre a hasta que no lle ue esa "echa. >N &a buena fe del que opone la e3cepcin. La doctrina seAala que con esta e'i encia se evita que la e'cepci(n se trans"orme en una herramienta del deudor para retardar o eludir su propio cumplimiento. De ese modo! por ejemplo! no podr# oponerse "rente a incumplimientos insi ni"icantes! como si un comprador pretendiera ne arse a pa ar la compra de una casa porque una llave otea! ni tampoco si ellos no son imputa%les al acreedor. Srente al incumplimiento no imputa%le al deudor sa%emos que opera la teora del ries o y no la e'cepci(n del contrato no cumplido. "fectos de la e3cepcin del contrato no cumplido La e'cepci(n del contrato no cumplido tiene un e"ecto suspensivo del cumplimiento o como dice el pro". A%eliu_ Umeramente parali9adorV! pues el deudor impide que se le "uerce a cumplir mientras su contraparte no lo ha a a su ve9! pero no le sirve directamente para o%tener el cumplimiento recproco. Con"orme al art.1;;*! la e'cepci(n de contrato no cumplido produce otro e"ecto importante! que es que nin una de las partes est# en mora mientras la otra no haya cumplido o se allane a cumplir su propia o%li aci(n. Guestra jurisprudencia lo ha aplicado vastamente en la compraventa! tanto respecto de la o%li aci(n de entre ar como de pa ar el precio! y! en eneral! en toda clase de o%li aciones. La consecuencia es que no procede la indemni9aci(n de perjuicios. ;. "l derecho legal de retencin' concepto* tratamiento en nuestra legislacin 2casos(* requisitos de procedencia. Concepto Ei uiendo al pro". A%eliu_ podemos de"inirlo como la "acultad que tiene el deudor de una o%li aci(n de entre ar o restituir una cosa perteneciente al acreedor de ella! para ne arse a cumplir mientras no se le pa ue o ase ure el pa o de lo que se le de%e en ra9(n de esta misma cosa.

Casos que se%ala el c.civ. de derechos legales de retencin 1N En la especi"icaci(n +art.==*Ee produce cuando con la materia perteneciente a una persona! otra hace una o%ra o arte"acto cualquiera! como si de uvas ajenas se hace vino. UGo ha%iendo conocimiento del hecho por una parte! ni mala "e por la otra! el dueAo de la materia tendr# derecho a reclamar la nueva especie! pa ando la hechuraV +inc. *-. Qientras ella no se pa ue! el especi"icador puede ne ar la restituci(n. *N En el "ideicomiso y usu"ructo +art.<;= y 344-. El propietario "iduciario Ulle ado el caso de la restituci(n! tendr# derecho a que previamente se le reem%olsen por el "ideicomisarioV las e'pensas e'traordinarias de conservaci(n de la cosa. @or su parte! el usu"ructuario podr# retener la cosa "ructuaria hasta el pa o de los reem%olsos e indemni9aciones que le de%a el propietario. 8N Caso del poseedor vencido +art.?1>-. Cuando el poseedor vencido tuviere un saldo que reclamar en ra9(n de e'pensas y mejoras! podr# retener la cosa hasta que se veri"ique el pa o! o se le ase ure a su satis"acci(n. En el art.3?4 se seAala que el poseedor de cosas mue%les compradas en una "eria! tienda! almac.n u otro esta%lecimiento industrial en que se vendan cosas mue%les de la misma clase! no estar# o%li ado a restituirlas si no se le reem%olsa lo que haya pa ado por ellas y lo que haya astado en mejorarlas y repararlas. >N Casos de los contratos sinala m#ticos imper"ectos. Cuando estudiamos los contratos reales decamos que a pesar de su car#cter unilateral podan derivar en %ilaterales cuando naca posteriormente una o%li aci(n para el acreedor por las indemni9aciones que de%a al deudor con ocasi(n de la tenencia por .ste de la cosa. @ues %ien concluamos en que todos estos casos el le islador concede al deudor el derecho le al de retenci(n para el pa o de tales indemni9aciones. ;N En el mandato +art.*1=*-. @odr# el mandatario retener los e"ectos que se le hayan entre ado por cuenta del mandante para la se uridad de las prestaciones a que .ste "uere o%li ado por su parteV. =N En el arrendamiento +art.1?8< y 1?>*-. Jo9an de un derecho le al de retenci(n am%as partes! arrendador y arrendatario. El arrendatario! no puede! por re la eneral! ser privado o e'pelido de la cosa arrendada sin que previamente se le pa ue o se le ase ure el pa o de las indemni9aciones que le de%e el arrendador. @or su parte! el arrendador puede! para se uridad del pa o de la renta de arrendamiento y de las indemni9aciones a que ten a derecho! retener todos los "rutos e'istentes de la cosa arrendada! y todos los o%jetos con que el arrendatario la haya amo%lado! uarnecido o provisto! y que le pertenecieren. Ee entender# que le pertenecen a menos de prue%a en contrario. equisitos del derecho legal de retencin. 1N Una disposici(n le al que lo conceda:

*N Una tenencia de la cosa le tima por parte del deudor que de%e entre arla o restituirla: 8N Un cr.dito cierto! lquido y e'i i%le del que ejerce el derecho le al de retenci(n: >N Una cone'i(n entre el cr.dito y la cosa o su tenencia! y ;N \ue la cosa sea del acreedor de la o%li aci(n de entre a o restituci(n

C+D,&- LL.. "fectos de las obligaciones incumplimiento. Cumplimiento por equivalencia

en

su

1. Derecho de prenda general de los acreedores. Art. *>=;. /oda o%li aci(n personal da al acreedor el derecho de perse uir su ejecuci(n so%re todos los %ienes races o mue%les del deudor! sean presentes o "uturos! e'ceptu#ndose solamente los no em%ar a%les! desi nados en el artculo 1=13. *. .ndemni0acin de perjuicios' concepto y clases de indemni0acin El cumplimiento compulsivo o ejecuci(n "or9ada sin em%ar o no har# siempre posi%le el pa o o la prestaci(n de%ida en la "orma como ori inalmente ella esta%a esta%lecida! en ese caso decimos que el acreedor no ha sido inte ral y completamente pa ado. Este acreedor para o%tener el nte ro y cumplido pa o de lo que se le de%a de%er# demandar indemni9aci(n de perjuicios. 2a%lamos de que el acreedor demanda estos perjuicios cuando no ha sido ni nte ra ni completamente pa ado! sin em%ar o puede demandar esta indemni9aci(n cuando no ha sido oportunamente pa ado! de ah que aun cuando pueda o%tenerse el cumplimiento "or9ado! siempre de%er# indemni9arse al acreedor el perjuicio e'perimentado por el atraso! ya que nunca ser# i ual que la o%li aci(n se cumpla en el momento oportuno o con posterioridad. @or eso sostiene la doctrina que la indemni9aci(n de perjuicios tiende a o%tener un cumplimiento de la o%li aci(n por equivalencia! es decir! que el acreedor o%ten a econ(micamente tanto como le ha%ra si ni"icado el cumplimiento nte ro y oportuno de la o%li aci(n. Concepto El pro". A%eliu_ la de"ine como la cantidad de dinero que de%e pa ar el deudor al acreedor y que equival a o represente lo que .ste ha%ra o%tenido con el cumplimiento e"ectivo! nte ro y oportuno de la o%li aci(n. C&-S"S D" .8D"78.O-C.N8 D" P" K,.C.:S Art. 1;;=. ULa indemni9aci(n de perjuicios comprende el daAo emer ente y lucro cesante! ya proven an de no ha%erse cumplido la o%li aci(n! o de ha%erse cumplido imper"ectamente! o de ha%erse retardado el cumplimiento. E'cept$anse los casos en que la ley la limita e'presamente al daAo emer ente.V De artculo reci.n transcrito la indemni9aci(n de perjuicios puede ser& a.- Compensatoria. Es decir! estar destinada a reempla9ar el cumplimiento en especie! si el deudor no ha cumplido en parte al una su o%li aci(n o si s(lo la ha cumplido en parte. b.- 7oratoria. Es decir! cuando el deudor haya cumplido la o%li aci(n tardamente! sea que se encuentre )en mora) de cumplir o que haya cumplido pero tardamente!

despu.s de la .poca en que de%i( hacerlo. La indemni9aci(n moratoria tiene como o%jeto indemni9ar los perjuicios causados por el retardo. .8D"78.O-C.N8 D" P" K,.C.:S C:7P"8S-/: .Concepto La indemni9aci(n compensatoria es la suma de dinero que de%e el deudor al acreedor y que equivale a lo que ha%ra o%tenido el primero con el cumplimiento e"ectivo e nte ro de la o%li aci(n. @or ejemplo! se de%e la entre a de un autom(vil para una "echa determinada! y el deudor destruye culpa%lemente el vehculo. El precio del vehculo que de%a entre arse es la indemni9aci(n compensatoria. Ei revisamos el art.1;;= de las tres situaciones que .l contempla +1] no ha%erse cumplido la o%li aci(n! *] ha%erse cumplido imper"ectamente! y 8] ha%erse retardado el cumplimiento-! la indemni9aci(n compensatoria a%arca las dos primeras! esto es& 1N El incumplimiento es total y de"initivo. La o%li aci(n no se cumple en manera al una y! en consecuencia! la indemni9aci(n compensatoria a%arca el valor nte ro de la o%li aci(n. *N El incumplimiento es parcial Cuando la o%li aci(n se cumple imper"ectamente! como si por ejemplo la cosa de%ida es entre ada pero con deterioros! aqu la indemni9aci(n compensatoria representa el valor de dichos desper"ectos. Z@uede el acreedor demandar la indemni9aci(n compensatoria a su ar%itrio! o $nicamente si el cumplimiento en naturale9a es imposi%le[! ZEs posi%le su acumula%ilidad con el cumplimiento "or9ado[ egla general @areciera que esta pre unta ya ha tenido respuesta en lo que venimos de estudiar. En e"ecto hemos visto que la indemni9aci(n compensatoria reempla9a el cumplimiento en naturale9a! de ello podemos deducir que no se acumula con el cumplimiento en especie de la o%li aci(n. Consecuencia de lo anterior es que el acreedor no podra demandar el cumplimiento de la o%li aci(n convenida y adem#s el pa o de una indemni9aci(n de perjuicios compensatoria. 2a%ra en esa situaci(n un lucro incausado! es decir! un enriquecimiento sin causa para el acreedor! pues o%tendra dos veces el cumplimiento de una misma o%li aci(n! una ve9 en especia y la otra por equivalencia. Lo anterior se o%serva tam%i.n cuando el cumplimiento es parcial! con la $nica di"erencia que ha%ra una parte que se cumple en especie y la otra por equivalencia! y esta $ltima s(lo puede corresponder a lo que "alta de la primera! pero no a toda la o%li aci(n. Como dice el pro". /roncoso hay por una parte cumplimiento en especie parcial y! por la otra! cumplimiento por equivalencia parcial y am%os de%en completar el total. "3cepciones

Ee presentan al unas situaciones en las que la acumulaci(n de la indemni9aci(n de perjuicios compensatoria con el cumplimiento en especie es posi%le. 4F.- Cuando la ley lo autori0a. Un caso em%lem#tico lo encontramos en un contrato que ya estudiamos! la transacci(n +art.*>=8-. 5F.- "n la cl#usula penal. La cl#usula penal es una determinaci(n anticipada y convencional de los perjuicios! y siendo su ri en convencional las partes pueden convenir que se acumular#n el cumplimiento y la pena +art.1;8< en relaci(n con el art.1;>8-. >orma de demandar la indemni0acin compensatoria @ara sa%er c(mo de%emos demandar la indemni9aci(n compensatoria de%emos primero dilucidar si se puede pedir ar%itrariamente el cumplimiento de la o%li aci(n en especie o la indemni9aci(n de perjuicios o ha%r# siempre que pedir el cumplimiento "or9ado y si no se o%tiene reci.n en ese caso pedir la indemni9aci(n! por lo que de%era demandarse la indemni9aci(n en su%sidio del cumplimiento. @ara sa%er c(mo demandar veamos lo que nos dice la ley. 1N /rat#ndose de o%li aciones de hacer y de no hacer! el art.1;;8 y 1;;; nos dice claramente que el acreedor puede ele ir! a su ar%itrio! entre el cumplimiento "or9ado o la indemni9aci(n de perjuicios. *N /rat#ndose de P%li aciones de dar! aunque nada dice el C(di o Civil la doctrina se inclina por considerar como ya vimos que la indemni9aci(n de perjuicios tiene un car#cter su%sidiario! de manera que el acreedor no puede ejercer "acultativamente el derecho a la indemni9aci(n o el cumplimiento de la o%li aci(n! sino .ste primero y en su%sidio aquella. @edir la indemni9aci(n de perjuicio en lu ar de demandar el cumplimiento ha%ra alternativa una o%li aci(n que no lo es! ya que las partes se o%li aron al o%jeto primitivo! y no a .ste o a la indemni9aci(n de perjuicios. @or ello se concluye que el acreedor puede pedir la indemni9aci(n de perjuicios s(lo en su%sidio del cumplimiento. En las o%li aciones de hacer y de no hacer es la ley la que dio e'presamente la "acultad de elecci(n. .8D"78.O-C.N8 D" P" K,.C.:S 7: -/: .Concepto La indemni9aci(n moratoria es la suma de dinero que el acreedor e'i e al deudor como equivalente al atraso en el cumplimiento. @or ejemplo se de%e la entre a de un autom(vil para una "echa determinada! y el deudor retarda la entre a en = meses! en este caso le de%e al acreedor el daAo que le provoc( el atraso de = meses. Como se advierte esta indemni9aci(n moratoria compensa los perjuicios causados por el retardo en el cumplimiento de la o%li aci(n! y no dice relaci(n con .ste en s mismo! por esto es que la indemni9aci(n moratoria es per"ectamente compati%le o acumula%le con el cumplimiento de la o%li aci(n! sea .ste en especie o por equivalencia.

De ah que se e'plique que si el deudor cumple tardamente su o%li aci(n! de%er#! adem#s! pa ar los perjuicios causados por el retardo. P si no ha cumplido la o%li aci(n! total o parcialmente! de%iendo pa ar perjuicios compensatorios! esta indemni9aci(n se acumula con la moratoria! ya que am%as se re"ieren a cosas distintas +arts.1;;8 y 1=<*-. &a indemni0acin de perjuicios no puede ser motivo de lucro La indemni9aci(n de perjuicios! sea moratoria o compensatoria! persi ue dejar indemne al acreedor! pero ello no puede si ni"icar que el acreedor pueda hacer de la indemni9aci(n un motivo de lucro. El acreedor no puede o%tener una anancia a trav.s de la indemni9aci(n de perjuicios. 8. equisitos de la indemni0acin de perjuicios' enunciacin. 1- El incumplimiento o la in"racci(n de la o%li aci(n por parte del deudor +que equivale a la comisi(n del hecho ilcito*- La e'istencia de daAos o perjuicios causados al acreedor: 8- La relaci(n de causalidad entre el incumplimiento y los perjuicios. >- \ue se pueda imputar culpa o dolo al deudor +que no concurra causal de e'cepci(n de responsa%ilidad del deudor;- \ue el deudor haya sido constituido en mora >. .mputabilidad del incumplimiento' imputabilidad a ttulo de dolo y de culpa. <raduacin de la culpa. Casos en que la culpa se presume. -similacin de la culpa al dolo y ;. Circunstancias que aten!an o eliminan la responsabilidad del deudor' caso fortuito o fuer0a mayor* estado de necesidad* teora de la imprevisin. &a mora' concepto y requisitos) mora del acreedor. @ara que ten a lu ar el co%ro de perjuicios es menester que la in"racci(n sea imputa%le al deudor en rado de dolo o culpa. Decamos que el incumplimiento por s solo no %asta para dar lu ar a indemni9aci(n de perjuicios! aunque .stos se hayan producido! es necesario que sea una in"racci(n voluntaria a la o%li aci(n. Cuando una o%li aci(n no se cumpla porque ha ha%ido dolo de parte del deudor! o culpa suya se hace lu ar a la indemni9aci(n de perjuicios! por lo mismo se e'cluyen de .sta los perjuicios que se han producido por caso "ortuito! pues el caso "ortuito no da lu ar a indemni9aci(n de perjuicios. C-S: >: /,./: Concepto Art.>;. UEe llama "uer9a mayor o caso "ortuito el imprevisto a que no es posi%le resistir! como un nau"ra io! un terremoto! el apresamiento de enemi os! los actos de autoridad ejercidos por un "uncionario p$%lico! etc.V En doctrina! eso s! se asocia el caso "ortuito a un "en(meno de la naturale9a! mientras que la "uer9a mayor se asocia a hechos del hom%re. equisitos del caso fortuito 1- \ue la causa sea ajena a la voluntad del deudor:

*- \ue sea imprevisto: 8- \ue sea insupera%le o irresisti%le. 4( @ue la causa ajena a la voluntad del deudor. De%e tratarse de un hecho totalmente e'traAo a la voluntad del deudor! .ste puede estar llano a cumplir! pero acontecimientos imprevistos e irresisti%les le o%li an a mantener una actitud pasiva que le impide cumplir. 5( .mprevisto. Al o imprevisi%le es aquello que no era posi%le conocer con anticipaci(n! por lo que no se ha podido tomar previsiones anticipadamente para evitar el hecho. Ello e'plica que el caso "ortuito sea una causal de irresponsa%ilidad del deudor! pues no ha podido entrar en sus c#lculos el hecho imprevisi%le. La jurisprudencia ha resuelto que la imprevisi%ilidad es una cuesti(n de hecho de la causa y por lo mismo de la e'clusiva competencia de los jueces de la instancia. 1( @ue sea insuperable o irresistible. Lo insupera%les es sin(nimo de irresisti%le es decir de aquello )a que no es posi%le resistir)! aquello a lo que racionalmente +con los medios de que dispone el deudorno puede hac.rsele "rente! que no pueda ser evitado. Este elemento es el que con"i ura el caso "ortuito y deja a salvo al deudor de indemni9ar. Ei el deudor no puede evitar la ocurrencia del hecho presente pero si evitar ulteriores consecuencias! u no lo hace! respecto a .stas! el hecho ya no reviste la calidad de caso "ortuito. @oco importa que el caso "ortuito impida el cumplimiento total de la o%li aci(n. @uede que no impida el cumplimiento! pero lo retarde. En tal evento el caso "ortuito e'ime de pa ar perjuicios por la mora! m#s como no impide el cumplimiento e"ectivo de la o%li aci(n! el deudor responde por los perjuicios que se causen una ve9 cesado el e"ecto del caso "ortuito. "fectos del caso fortuito -. "l deudor queda e3ento de responsabilidad +art.1;>< inc.*F-. Art.1;>< inc.*N. UEl deudor no es responsa%le del caso "ortuito! a menos que se haya constituido en mora +siendo el caso "ortuito de aquellos que no hu%ieran daAado a la cosa de%ida! si hu%iese sido entre ada al acreedor-! o que el caso "ortuito haya so%revenido por su culpa.V La doctrina anali9a este inciso y lle a a la conclusi(n que la re la es e'acta! s(lo en su primera parte. En e"ecto! si el hecho ha podido ser evitado entre ando oportunamente la cosa de%ida! o si el hecho ha so%revenido por culpa del deudor! no estamos "rente a un caso "ortuito. En de"initiva! para que el hecho constituya caso "ortuito! de%e ser insupera%le! y no lo es en las situaciones anali9adas pues el daAo se ha producido por culpa del deudor. De ah que se e'plique la norma del art.1=<1 cuando seAala que UEiempre que la cosa perece en poder del deudor! se presume que ha sido por hecho o por culpa suya.V! en relaci(n con el art.1=<* inc.*N que seAala que Usi el deudor est# en mora y el cuerpo cierto que se de%e perece por caso "ortuito que ha%ra so%revenido i ualmente a dicho cuerpo en poder del acreedor! s(lo se de%er# la indemni9aci(n de

los perjuicios de la mora. @ero si el caso "ortuito pudo no ha%er sucedido i ualmente en poder del acreedor! se de%e el precio de la cosa y los perjuicios de la mora.V Condiciones del caso fortuito' a- El caso "ortuito de%e ser ajeno al deudor: %- El hecho que presenta los caracteres de caso "ortuito! si es de%ido a culpa del deudor no lo e'ime de la o%li aci(n de pa ar perjuicios! c- Ei el caso "ortuito se produce durante la mora del deudor! no lo li%era de la responsa%ilidad de pa ar perjuicios! siempre que de ha%erse cumplido en tiempo la o%li aci(n lo cosa no hu%iere perecido. d- Ei el caso "ortuito producido durante la mora del deudor! hu%iere sucedido i ualmente estando la cosa en manos del acreedor! el deudor queda li%erado de la indemni9aci(n compensatoria! y est# a"ecto s(lo a la moratoria. "3cepciones en las que el deudor responde del caso fortuito& a( Cuando as lo han convenido e3presamente las partes. @ueden convenir las partes que el deudor se ha a responsa%le del caso "ortuito! sea que se comprenda todo caso "ortuito o al uno en especial +arts.1;>< inc. "inal! 1;;3 inc. "inal y 1=<8-. b( Cuando sobreviene por la culpa del deudor. @ara que el caso "ortuito e'ima de responsa%ilidad al deudor! o m#s %ien para que haya caso "ortuito! el deudor no de%e tener participaci(n al una en el hecho. De ah que si el acontecimiento se produce por culpa del deudor! o si .ste pudiendo evitar las consecuencias del caso "ortuito no lo hi9o! no queda li%erado de responsa%ilidad. c( Cuando sobreviene durante la mora del deudor. A menos que no hu%iere ocurrido si la cosa hu%iere sido entre ada oportunamente al acreedor +arts.1;>< inc.1F! 1;?4 inc.1F y 1=<*-. d( Cuando la ley pone el caso fortuito de cargo del deudor 2art.46IJ(. Ejemplos de ello lo encontramos en el art.1=<= y 1?38 inc.1F. ;. "l deudor no es responsable del retardo si este se debe a caso fortuito +art.1;;3-. C. Si a consecuencia del caso fortuito el deudor no puede cumplir parte de la obligacin queda liberado en esta parte solamente* pero no en el resto. Prueba del caso fortuito Con"orme al art.1=?3 el deudor que ale a el caso "ortuito de%e pro%arlo. Como vimos en el art.1=<1 la ley prote e al acreedor con una presunci(n simplemente le al! se $n la cual el incumplimiento se presume culpa%le. egla general Gos la da el art.1;>< inc.8N. )La prue%a del caso "ortuito incum%e al que lo ale a). "3cepcin

La encontramos en el art.;8? del C(di o de Comercio en materia de contrato de se uro! pues presume que el siniestro se ha producido por caso "ortuito. &- C,&P- M "& D:&: La culpa y el dolo son elementos de la responsa%ilidad contractual que hacen imputa%le el incumplimiento al deudor. Conceptos Culpa es la "alta de cuidado o dili encia que de%e emplearse en el cumplimiento de una o%li aci(n o en la ejecuci(n de un hecho +art.>>-. El dolo es la intenci(n positiva de daAar. En materia contractual se le puede de"inir como la maquinaci(n "raudulenta empleada para eludir el cumplimiento de una o%li aci(n +art.1;;3-. La relaci(n que e'iste entre dolo y culpa es que am%as son elemento de la responsa%ilidad que hacen imputa%le el incumplimiento del deudor! la di"erencia radica en que qui.n act$a dolosamente lo hace con plena conciencia y a sa%iendas del daAo que puede causar a otro! mientras que quien act$a culpa%lemente lo hace sin intenci(n de daAar! el perjuicio lo causa al acreedor por imprudencia o "alta de cuidado. &a culpa <eneralidades El C(di o Civil chileno en materia de culpa se aparta del "ranc.s! para se uir al Derecho 0omano entendido como lo hi9o @othier! es decir ela%orando una teora tripartita. El art.>> da el concepto de lo que se entiende por cada especie de culpa. Esta clasi"icaci(n la tom( %ello de @othier se $n se desprende de las notas al @royecto de 13;8 +art.>*-. @or su parte el art.1;>< seAala la clase de culpa de que responde el deudor se $n la especie de contrato y la utilidad que reporta a las partes. <radacin de la culpa Art. >>. ULa ley distin ue tres especies de culpa o descuido. Culpa grave* negligencia grave* culpa lata ! es la que consiste en no manejar los ne ocios ajenos con aquel cuidado que aun las personas ne li entes y de poca prudencia suelen emplear en sus ne ocios propios. Esta culpa en materias civiles equivale al dolo. Culpa leve* descuido leve* descuido ligero ! es la "alta de aquella dili encia y cuidado que los hom%res emplean ordinariamente en sus ne ocios propios. Culpa o descuido! sin otra cali"icaci(n! si ni"ica culpa o descuido leve. Esta especie de culpa se opone a la dili encia o cuidado ordinario o mediano. El que de%e administrar un ne ocio como un %uen padre de "amilia es responsa%le de esta especie de culpa. Culpa o descuido levsimo es la "alta de aquella esmerada dili encia que un hom%re juicioso emplea en la administraci(n de sus ne ocios importantes. Esta especie de culpa se opone a la suma dili encia o cuidado.

El dolo consiste en la intenci(n positiva de in"erir injuria a la persona o propiedad de otro.V -n#lisis 4F Culpa grave +art.>> inc.1FEs la que impone al deudor el menor cuidado! o la m#s mnima atenci(n. En materia civil esta culpa se equipara al dolo! pues la ley e'i e un rado tan escaso de prudencia para evitar el daAo que incurrir en ella pr#cticamente implica ha%er o%rado queriendo provocarlo. \ue la culpa rave se equipare al dolo! no si ni"ica que sean lo mismo. La equivalencia se re"iere s(lo a sus e"ectos civiles! o sea a la i ualdad de responsa%ilidad que en lo civil de%e a"ectar al que se vale de dolo y al que incu rre en culpa rave. En materia pro%atoria resulta siempre menos di"cil pro%ar la culpa lata que el dolo. Z\ui.n responde de culpa rave! leve o levsima[ Art. 1;><. UEl deudor no es responsa%le sino de la culpa lata en los contratos que por su naturale9a s(lo son $tiles al acreedor: es responsa%le de la leve en los contratos que se hacen para %ene"icio recproco de las partes: y de la levsima! en los contratos en que el deudor es el $nico que reporta %ene"icio. El deudor no es responsa%le del caso "ortuito! a menos que se haya constituido en mora +siendo el caso "ortuito de aquellos que no hu%ieran daAado a la cosa de%ida! si hu%iese sido entre ada al acreedor-! o que el caso "ortuito haya so%revenido por su culpa. La prue%a de la dili encia o cuidado incum%e al que ha de%ido emplearlo: la prue%a del caso "ortuito al que lo ale a. /odo lo cual! sin em%ar o! se entiende sin perjuicio de las disposiciones especiales de las leyes! y de las estipulaciones e'presas de las partes.V Cu#ndo responde el deudor de culpa lata Como se aprecia del art.1;>< inc.1N! el deudor responde de culpa rave en los contratos que por su naturale9a s(lo son $tiles al acreedor. @or ej. en el contrato de dep(sito donde el $nico %ene"iciado es el depositante. +art.****-. 5F Culpa leve +art.>> inc.*FEs la re la eneral en materia de culpa! prue%a de ello es que el art.>> dispone que si se ha%la de culpa sin mayor cali"icativo de%e entenderse culpa leve. Esta especie de culpa consiste en no tener el cuidado ordinario! normal que cualquier persona tiene en sus ne ocios propios. Ea%emos que la ley utili9a para medir esta culpa una comparaci(n entre la conducta e"ectiva del deudor y la la que presume en una persona ideal! el pater familiae. Cu#ndo responde el deudor de culpa leve El deudor responde de culpa leve en los contratos que se hacen en %ene"icio reciproco de las partes +art.1;>< inc.1N- @or ej.! en la mayora de los contratos %ilaterales! compra venta! arrendamiento! etc.

1F Culpa levsima +art.>> inc.8FEs la que impone al deudor el m#'imo de dili encia! cuidado o prudencia. La ley tam%i.n utili9a un hom%re ideal como punto de comparaci(n seAalando que este cuidado esmerado es el que emplea un hom%re juicioso en sus ne ocios importantes. Cu#ndo responde el deudor de culpa levsima El deudor responde de culpa levsima en los que contratos en los cuales .l es el $nico %ene"iciado. @or ej.! en el comodato. Pactos sobre culpa El art.1;>< en su inciso "inal nos dice que las re las all contenidas son sin perjuicio de las disposiciones especiales de las leyes! y de las estipulaciones e'presas de las partes! por lo que se deduce que estas re las son de la naturale9a de los contratos! es decir! son supletorias de la voluntad de las partes. @or lo mismo por el acuerdo de partes se puede convenir en hacer responsa%le al deudor de una culpa distinta de aquella que por ley le corresponde. Concluyamos entonces que la culpa de la que responde el deudor es en primer t.rmino la que las partes han determinado y s(lo en su%sidio la que seAala el art.1;><. /ipologa de los pactos sobre culpas a- @actos en que a rava la culpa +por ej. Cuando se conviene que el deudor responder# de una culpa mayor que ha previsto la ley-! %- @actos en que se aten$a la responsa%ilidad! +cuando el deudor responde de un rado de culpa in"erior a la que le impone la ley-: y c- @actos en que se e'onera de responsa%ilidad al deudor +cuando al deudor se le li%era de todo tipo de culpa-. Prueba de la culpa Al estudia el caso "ortuito veamos que nuestro c.civ. acepta el principio que el incumplimiento de una o%li aci(n contractual se presume culpa%le! de "orma que el acreedor no requiere pro%ar la culpa! sino que corresponde al deudor justi"icar que su incumplimiento no se de%e a culpa suya +art.1=<1! 1=<> y 1;>< inc.*F-. Ein em%ar o! cuando anali9amos esto a la lu9 de la re la que esta%lece que la prue%a de la o%li aci(n de pa ar perjuicios corresponde al acreedor! la presunci(n se aten$a %astante. egla general @roducido el incumplimiento se presume culpa%le! salvo que el deudor prue%e que el incumplimiento se de%e a caso "ortuito o que .l ha empleado el cuidado o dili encia que se le peda. &a situacin de la culpa grave ZEe %ene"iciara la culpa rave de la misma presunci(n[ Ea%emos que la culpa rave se equipara al dolo y que .ste de%e pro%arse siempre +art.1>;?-! si aplicamos la l( ica entonces la culpa rave de%era siempre pro%arse.

Don Luis Claro Eolar no opina%a lo mismo! pues seAala%a que para resolver la cuesti(n de%a determinarse previamente el alcance del art.>> al equiparar la culpa rave al dolo. Ee $n .l! esta equivalencia no podra si ni"icar que la culpa rave sea dolo! ya que si am%os "ueran una misma cosa el art.>> no ha%ra de"inido la culpa rave separada del dolo. Eostena que equiparar culpa rave a dolo! quera decir que la imprudencia es tan rave que lleva a pensar que el autor ha querido causar daAo. @or eso es que en cuanto a la e'tensi(n de la responsa%ilidad am%os son equivalentes! pero esto no puede lle ar a todos los aspectos. Ar umenta%a que el art.1;><! que e'i e prue%a de la dili encia o cuidado! no hace distinci(n al una de manera que de%e concluirse de .l que tam%i.n se presume la culpa rave. @or otro lado! el pro". Qanuel Eomarriva sostena que el art.>> no haca distinci(n! sino que equipara%a en "orma a%soluta am%os conceptos. Ee "unda%a en que la historia "idedi na del esta%lecimiento de la norma lleva tam%i.n a esta conclusi(n. Culpa contractual y culpa e3tracontractual La culpa es elemento tanto de la responsa%ilidad contractual como de la e'tracontractual! en esta $ltima se le llama Aquiliana. Diferencias , La culpa contractual no es "uente de o%li aciones! ella supone un vnculo anterior: en cam%io la e'tracontractual da ori en a una o%li aci(n de indemni9ar. , En materia contractual la culpa admite culpa e'tracontractual. raduaciones: no ocurre lo mismo con la

, En el campo contractual la culpa se presume! en tanto que en materia e'tracontractual! de%e pro%arse +art.*8*?-. "l Dolo <eneralidades El art.>> lo de"ine como la intenci(n positiva de in"erir injuria a la persona o propiedad de otro. Ee enseAa que el concepto de dolo es uno solo en el Derecho Civil! no o%stante que .l se presenta en distintos institutos. Lo conocemos en la "ormaci(n del consentimiento como uno de los vicios de .ste +art.1>;1-! as lo de"inimos como la acechan9a! arti"icio o maquinaci(n "raudulenta empleada con el prop(sito de inducir a error a una persona o mantenerla en el error en que se encuentra con el "in de decidirla a consentir. /am%i.n aparece y lo venimos de estudiar como "uente de las o%li aciones delictuales! es decir como "uente de o%li aciones en la responsa%ilidad e'tracontractual +art.*8*? y *81<-! all la de"inici(n del art.>> cal9a per"ectamente.

@or $ltimo se estudia en lo que estamos ahora! la responsa%ilidad contractual! donde el dolo es un elemento de .sta al i ual de lo que sucede con la culpa! pero es tratado con mayor ri or que .sta! ya que la responsa%ilidad del deudor se a rava cuando .l no cumple dolosamente. Aqu la de"inimos como la maquinaci(n "raudulenta empleada por el deudor para eludir el cumplimiento de una o%li aci(n. Caractersticas "l dolo se deduce de hechos Go o%stante ser un concepto jurdico! el dolo de%e deducirse de ciertos hechos del deudor. El jue9 de%er# apreciar ciertos hechos y cali"icarlos o no de dolo. "l dolo agrava la responsabilidad del deudor El dolo en la responsa%ilidad contractual es un hecho que a rava la de deudor. Cuando .ste ha incumplido su o%li aci(n por culpa! s(lo responde de las perjuicios directos previstos! en tanto que si su incumplimiento es doloso su responsa%ilidad se e'tiende hasta los perjuicios directos imprevistos +art.1;;3-. "l dolo no se grad!a A di"erencia de lo que sucede con la culpa el dolo no admite s(lo. raduaciones! es uno

"l dolo no se presume El art.1;;3 seAala que el dolo de%e ser )imputa%le) al deudor! lo que si ni"ica que se e'i e una prue%a del dolo. @or su parte el art.1>;? dispone que )el dolo no se presume sino en los caos especialmente previstos por la ley. En los dem#s de%e pro%arse). @or cierto hay al unos casos en que el dolo se presume como por ej. el art.1841. "l dolo no puede condonarse anticipadamente Las partes no pueden convenir en pactos de e'oneraci(n del dolo "uturo! pues ello constituye o%jeto ilcito. Go hay que con"undir la condonaci(n anticipada del dolo "uturo con los pactos li%eradores de la responsa%ilidad que le ca%e por el dolo pasado. Dicho de otro modo! el dolo "uturo no se puede condonar pero el pasado s. Lo que si pueden hacer las partes! como lo vimos! es atenuar la responsa%ilidad del deudor doloso! sin que con ello vulneren la ley. En ese caso hacen responder al deudor s(lo de los perjuicios directos previstos y no de los imprevistos +art.1;;3 inc. Sinal-. @ueden las partes tam%i.n a ravar la responsa%ilidad del deudor doloso haciendo que responda de todo perjuicio. Ptro de los requisitos para la procedencia del co%ro de perjuicios por incumplimiento del contrato es la mora del deudor +art.1;;<-. Concepto de mora Es el retardo imputa%le en el cumplimiento de una o%li aci(n unido a la interpelaci(n del acreedor. @uede de"inrsela tam%i.n como el retardo culpa%le en el cumplimiento de la o%li aci(n que produce perjuicio y que ha sido interpelado judicialmente.

Decamos que el art.1;;< esta%leca la mora como requisito de la indemni9aci(n de perjuicios. Esta es la re la eneral. @ues %ien la e'cepci(n la encontramos en la o%li aci(n ne ativa! la que consiste en un no hacer! pues all la sola contravenci(n culpa%le da lu ar al co%ro de los perjuicios causados! sin necesidad de mora del deudor. @ero! la re la eneral es la necesidad de constituir en mora al deudor: el simple hecho del retardo no da lu ar a indemni9aci(n. Go siempre el acreedor e'i e el cumplimiento tan pronto se produce el retardo. @or lo anterior mora y retardo no son sin(nimos. @odramos decir que hay entre ellos una relaci(n de .nero a especie. /oda mora supone el retardo! pero no todo retardo es mora. La mora supone un incumplimiento de%ido a culpa del deudor! ello porque todo incumplimiento que no se de%a a culpa o dolo no da derecho a indemni9aci(n de perjuicios! por re la eneral. Al unos autores sostienen que la mora cu%re todo incumplimiento! pero que la producida por caso "ortuito no da lu ar a perjuicios +art.1;;3 inc.*-. .nterpelacin del acreedor El art.1;;1 seAala las "ormas en que puede producirse la interpelaci(n del acreedor. Art. 1;;1. UEl deudor est# en mora! 1N Cuando no ha cumplido la o%li aci(n dentro del t.rmino estipulado! salvo que la ley en casos especiales e'ija que se requiera al deudor para constituirle en mora: *N Cuando la cosa no ha podido ser dada o ejecutada sino dentro de cierto espacio de tiempo! y el deudor lo ha dejado pasar sin darla o ejecutarla: 8N En los dem#s casos! cuando el deudor ha sido judicialmente reconvenido por el acreedor.V egla general La interpelaci(n se produce Ucuando el deudor ha sido judicialmente reconvenido por el acreedorV. Casos de interpelacin que contempla el art.4664 4( Caso de las obligaciones a pla0o o .nterpelacin convencional e3presa Ei las partes +por ello se re"iere al pla9o convencional- "ijaron un pla9o para el cumpli, miento de la o%li aci(n se entiende que por ese s(lo hecho han tomado conocimiento de cuando se haca e'i i%le la misma +art.1;;1 GF1-. De l( ica entonces el s(lo transcurso del pla9o sin que el deudor haya cumplido su o%li aci(n lo constituye en mora. "3cepciones 2ay casos en que aunque se haya "ijado un pla9o para el cumplimiento de la o%li aci(n! la ley e'i e una interpelaci(n del acreedor! por ej. En los arts.1;83 y 1?>?.

5( :bligaciones imposibles de cumplir luego del transcurso de un tiempo o interpelacin convencional t#cita Este numeral se re"iere al caso en que por la naturale9a misma de la prestaci(n el deudor ha de%ido cumplirla dentro de cierto tiempo! pasado el cual ese cumplimiento se hace imposi%le o in$til. @or ejemplo si un porteador en el contrato de transporte de cosas pereci%les ha sido advertido que la cosa de%e ser entre ada antes de tal "echa! pasada la cual las cosas estar#n inutili9adas. La ley e'i e entonces una interpelaci(n del acreedor! pues la prestaci(n misma lleva implcita la mora: en realidad en este caso e'iste un pla9o t#cito +art.1>?>-. 1( .nterpelacin judicial Es la re la eneral! pues "uera de los casos seAalados precedentemente el deudor se encuentra en mora cuando ha sido judicialmente reconvenido por el acreedor. La actividad e'i ida al acreedor requiere de una reconvenci(n judicial senetiende una demanda judicial. ZHastar# la mera presentaci(n de la demanda[ Ee ha estimado que la mora se produce desde que se noti"ica la demanda al deudor e'i i.ndole el cumplimiento o la resoluci(n y la indemni9aci(n de perjuicios se $n el caso. &a mora purga la mora En el contrato con prestaciones recprocas nin una de las partes est# en mora si la otra no cumple o se allana a cumplir su propia o%li aci(n. En otras pala%ras el cumplimiento del acreedor en el contrato %ilateral es requisito de la mora del deudor! ya que el precepto seAala que no la hay en caso contrario +art.1;;* en relaci(n con el art.13*= inc.8F-. Gos dice el pro". /roncoso que para poder aplicar lo dispuesto en el art.1;;* se requiere de o%li aciones cone'as y de cumplimiento simult#neo! pues en caso de e'istir t.rminos diversos para cada o%li aci(n! aquel que de%e la primera prestaci(n no puede oponer a su contraparte su incumplimiento para eludir el suyo. Adem#s! se hace necesario circunscri%ir la norma del art.1;;* s(lo a los contratos %ilaterales patrimoniales. El principio de que la mora pur a la mora constituye la e'cepci(n del contrato no cumplido o exceptio non adimpleti contratctus que estudiamos en su oportunidad! pues "rente a la demanda de cumplimiento o de resoluci(n! el art.1;;* ser# el "undamento de la e'cepci(n del demandado qui.n ale ar# que .l no est# en mora desde que el demandado tampoco ha cumplido la o%li aci(n correlativa. "fectos de la mora. 1N Da al acreedor derecho a reclamar indemni9aci(n de perjuicios +arts.1;8< y 1;;<*N 2ace responder al deudor del caso "ortuito +art.1;>< inc. *F y 1=<*-! y 8N El ries o pasa a ser del deudor +art.1;;47ora del acreedor o mora accipiendi y por ella

El acreedor est# en mora desde que se nie a a reci%ir lo de%ido. Guestro le islador no trata de la cuesti(n en t.rminos enerales! sino que alude a esta mora en al unas disposiciones dispersas! como por ej. En los arts.1;>3! 1=34 y 13*<. Dos son los e"ectos de esta mora& 1N El deudor responde solamente de la culpa rave o del dolo y: *N El acreedor de%er# pa ar al deudor los perjuicios que su ne ativa le causen +arts.1=34 y 13*<-. <. -valuacin de los perjuicios' a( avaluacin judicial) b( avaluacin legal) c( avaluacin convencional' referencia particular a la cl#usula penal* concepto* clases* regulacin legal* la cl#usula penal enorme y sus efectos. CDCLECC7FN +E L9S :ER?E7C79S Avaluar es determinar el monto de al o. La avaluaci(n de perjuicios es por lo tanto la determinaci(n del monto de daAos que re"leja en de"initiva la suma de dinero que de%er# pa ar el deudor a ttulo de indemni9aci(n. Los perjuicios pueden determinarse de tres maneras& 1., @or las partes de com$n acuerdo! antes o despu.s de producidos los perjuicios +en "orma previa mediante una cl#usula penal-: *., @or el jue0 de la causa 8., @or la ley. @asos que supone la avaluaci(n de los perjuicios 1N Determinar si es procedente indemni9ar. Es decir! de%e esta%lecerse que ha ha%ido incumplimiento imputa%le y mora del deudor. Esta etapa e'iste en cualquiera de las avaluaciones seAaladas! y siempre es judicial. *N Determinar qu. perjuicios son indemni9a%les! dentro de las varias cate oras que hay de ellos! y 8N Determinar el monto de cada uno de los perjuicios que se de%en indemni9ar! operaci(n totalmente prudencial de acuerdo a la prue%a rendida. @recisamente estas dos $ltimas etapas e'isten s(lo en la avaluaci(n judicial! pues en la avaluaci(n convencional preventiva la cl#usula penal se ha "ijado de antemano por las partes por lo que el monto a pa arse por la in"racci(n ya est# esta%lecida y no ha%r# nada que discutir en relaci(n con la e'istencia! naturale9a y monto de los perjuicios. @odramos decir que con la cl#usula penal las partes precaven el juicio declarativo indemni9atorio. En la avaluaci(n le al tampoco se podr# discutir la e'istencia y naturale9a de los perjuicios! el tri%unal se limitar#! esta%lecida la procedencia de la indemni9aci(n! a aplicar la tasa que corresponde de intereses! se $n veremos.

En conclusi(n! la re la eneral es la avaluaci(n judicial! pues la le al s(lo tiene lu ar en las o%li aciones de dinero! y la convencional! si se ha estipulado cl#usula penal: por ello es que el pro". A%eliu_ nos dice que en todo otro caso! si las partes no componen entre s la indemni9aci(n! corresponde al jue9 avaluar los perjuicios! de acuerdo a las normas que la ley ha "ijado y la prue%a que las partes le suministren. @artiremos por la avaluaci(n judicial. 1- -9-&,-C.N8 K,D.C.-& D" &:S P" K,.C.:S Concepto Es aquella que hace el jue9 cada ve9 que las partes no hayan convenido el monto de los perjuicios o cuando la ley no los re ula! de acuerdo a las normas que la ley ha "ijado y a la prue%a que le o"re9can las partes. Al unas re"erencias al juicio de indemni9aci(n de perjuicios Ee tramita con"orme al procedimiento ordinario. El art.1<8 del C@C permite discutir en un juicio la procedencia de la o%li aci(n de indemni9ar perjuicios y reservar para un juicio posterior o para un incidente! el de%ate de su cuanta. La acci(n es patrimonial y mue%le! pues tiene por o%jeto o%li ar al deudor a una prestaci(n de dinero +art.;34-. La ley no ha seAalado un pla9o especial de prescripci(n a la acci(n de perjuicios! lue o se aplican en esta materia las re las enerales +art.*;1;-. E'tensi(n de la avaluaci(n judicial La avaluaci(n judicial de perjuicios comprende& 1N La indemni9aci(n del daAo emer ente y del lucro cesante +art.1;;=-. DaAo emer ente es el empo%recimiento real y e"ectivo que su"re el patrimonio del acreedor como consecuencia del incumplimiento de la o%li aci(n por parte del deudor. Lucro cesante es la utilidad que deja de perci%ir el acreedor por el incumplimiento o cumplimiento tardo de la o%li aci(n Art.1;;=. ULa indemni9aci(n de perjuicios comprende el daAo emer ente y lucro cesante! ya proven an de no ha%erse cumplido la o%li aci(n! o de ha%erse cumplido imper"ectamente! o de ha%erse retardado el cumplimiento. E'ceptu#ndose los casos en que la ley la limita e'presamente al daAo emer enteV. 0e la eneral @or re la eneral am%os perjuicios son i ualmente indemni9a%les. Don 0. A%eliu_ coloca un ejemplo cl#sico que nosotros actuali9aremos& Cuando se contrat( a Eilvio 0odr ue9 para que se presentara en /alca y como se sa%e lue o cancel( su concierto. El daAo emer ente es la totalidad de los astos en que incurri( el empresario por contrataci(n de un teatro o estadio! reservas de pasajes! propa anda! etc.! y el lucro cesante! lo que ha%ra anado con la venta de entradas y dem#s artculos de mar_etin .

La prue%a del lucro cesante no es "#cil! pues en el lucro cesante lo que se ale a es un hecho que pudo ha%er pasado o no! una hip(tesis de anancia! por lo que queda entre ado enteramente al criterio del jue9 apreciarlo! considerando siempre lo que normalmente ha%ra ocurrido. El lucro cesante puede ser e'cluido por la ley +art.1;;=-! o por la voluntad de las partes! se $n se ha resuelto por los tri%unales. E'cepciones La ley limita en al unos casos la indemni9aci(n s(lo a los daAos emer entes +arts.1;;= y 1?84 en materia de arrendamiento donde se limita la indemni9aci(n al daAo emer ente lo cuando el arrendatario es privado o tur%ado en el oce de la cosa por hechos que el arrendador no poda sa%er. *N Ee indemni9an e'clusivamente los perjuicios directos y no los indirectos Lo que admite i ualmente convenci(n contraria de las partes +art.1;;3-. 8N En caso de culpa! el deudor s(lo de%e los perjuicios directos previstos! mientras que ha%iendo dolo responde de todos los perjuicios directos y a$n de los imprevistos +art.1;;3-. @or analo a se aplica a la culpa rave. >N La prue%a de los perjuicios corresponde al demandante. El art.1<8 del C@C esta%lece al unas normas a las que de%e sujetarse el jue9. *- -9-&,-C.N8 &"<-& D" &:S P" K,.C.:S Concepto La avaluaci(n le al de perjuicios es aquella que hace la ley trat#ndose de o%li aciones de dinero. Art. 1;;?. Ei la o%li aci(n es de pa ar una cantidad de dinero! la indemni9aci(n de perjuicios por la mora est# sujeta a las re las si uientes& 1] Ee si uen de%iendo los intereses convencionales! si se ha pactado un inter.s superior al le al! o empie9an a de%erse los intereses le ales! en el caso contrario: quedando! sin em%ar o! en su "uer9a las disposiciones especiales que autoricen el co%ro de los intereses corrientes en ciertos casos. *] El acreedor no tiene necesidad de justi"icar perjuicios cuando s(lo co%ra intereses: %asta el hecho del retardo. 8] Los intereses atrasados no producen inter.s. >] La re la anterior se aplica a toda especie de rentas! c#nones y pensiones peri(dicas.V 0a9ones para limitarla s(lo a las o%li aciones de dinero 1N En estas o%li aciones el perjuicio es evidente cuando hay incumplimiento! por los m$ltiples usos del dinero! cuando menos el dinero es enerador de intereses y por ello al re lamentarse la indemni9aci(n le al! esta se ha traducido en el pa o de ellos al acreedor.

*N @orque en las o%li aciones de dinero no e'iste indemni9aci(n compensatoria! por la ra9(n que esta es la suma de dinero que equivale al cumplimiento inte ro de la o%li aci(n. En e"ecto! si una persona de%e dinero y no pa a! el acreedor iniciar# la ejecuci(n "or9ada y se pa ar# con el producto del remate! esto es se pa ar# con dinero! cumpli.ndose la o%li aci(n misma "or9adamente. Las re las de avaluaci(n del art.1;;? son& 1] La indemni9aci(n se traduce en el pa o de intereses! *] El acreedor si s(lo co%ra intereses no necesita acreditar perjuicios! 8] Go procede el anatocismo! y >] Las rentas! c#nones y pensiones peri(dicas no deven an intereses. a1] La indemni9aci(n se traduce en el pa o de intereses El monto de la indemni9aci(n se encuentra determinado de antemano por la ley y representa una proporci(n del capital adeudado! que no es sino el precio que se pa a por el uso de ese dinero. @ara de"inir el inter.s estaremos a la de"inici(n del art.*N de la 13.414 ZDesde cu#ndo de%e intereses el deudor[ El deudor de%e intereses desde que es constituido en mora. En el artculo 1;;? se ha%la de interese le ales! intereses corrientes e intereses convencionales! si lo relacionamos con el art.1? de la ley 13.414 aparece que Use aplicar# el inter.s corriente en todos los casos en que las leyes u otras disposi ciones se re"ieran al inter.s le alV. En conclusi(n e'isten s(lo dos tipos de intereses 8& a., El inter.s corriente %., El inter.s convencional +que la ley 13.414 desi na como inter.s m#'imo convencional-. H.- El acreedor si s(lo co%ra intereses no necesita pro%ar perjuicios +art.1;;? GN*-. Esta es una e'cepci(n al principio eneral que esta%lece que el acreedor de%e pro%ar los perjuicios! por lo que en este caso los perjuicios se presumen.
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)*nter+s corriente es el inter+s promedio cobrado por los ,ancos ' las sociedades financieras establecidos en Chile en las operaciones ue realicen en el pa!s. Corresponde a la Superintendencia de ,ancos e *nstituciones &inancieras determinar dicho inter+s corriente, pudiendo distinguir entre operaciones en moneda nacional rea-ustables ' no rea-ustables o seg$n los pla.os a ue se ha'an pactado tales operaciones. /a Superintendencia fi-ar" tambi+n el inter+s promedio para las operaciones en una o m"s monedas e(tran-eras o e(presadas en dichas monedas. /os promedios se establecer"n en relacin con las operaciones efectuadas durante cada mes calendario ' las tasas resultantes se publicar"n en el %iario 0ficial durante la primera uincena del mes siguiente, para tener vigencia hasta el d!a anterior a la pr(ima publicacin. 1ara determinar el promedio ue corresponda, la Superintendencia podr" omitir las operaciones su-etas a refi 2 nanciamiento o subsidios u otras ue, por su naturale.a, distorsionen la tasa del mercado. No puede estipularse un inter+s ue e(ceda en m"s de un 34 5 al corriente ue ri-a al momento de la conven cin, 'a sea ue se pacte tasa fi-a o variable. 6ste l!mite de inter+s se denomina inter+s m"(imo convencional. 7

Gi el acreedor de%e pro%arlos ni el deudor puede e'cusarse de pa arlos! ale ando que el acreedor no ha sido perjudicado. 2ay que hacer presente que la ley ha%la en este caso de )retardo) lo que ha llevado a al unos a sostener que para co%rar intereses no es necesaria la mora del deudor! %astando el hecho del retardo. Ei as pens#ramos nosotros no podramos darle al una l( ica al inciso 1F del art.1;;? que trata de la indemni9aci(n por la mora. Z@uede el acreedor co%rar otros perjuicios[ 2ay quienes sostienen que no es procedente el co%ro de otros perjuicios porque el le islador pretendi( "ijas la indemni9aci(n de las o%li aciones de dinero en re las determinadas. Ptros! en cam%io! tomado %ase en la letra de la ley seAalan que el numeral * del art.1;;? dice que el acreedor no tiene necesidad de justi"icar perjuicios )cuando s(lo co%ra intereses)! piensan que se podran co%rar otros perjuicios siempre que los justi"ique. Adem#s! hay casos en que se permite el co%ro de intereses y otros perjuicios +arts.*8<4 y 1438-. C.- Go procede el anatocismo El anatocismo consiste en co%rar interese so%re inter.s. En otras pala%ras que los intereses deven ados por el cr.dito y no pa ados al acreedor se capitalicen y deven uen a su ve9 intereses. La ley 13.414! en su artculo ?! como ya vimos admite que pueden pactarse intereses so%re intereses. Gos remitimos a lo ya estudiado. D.- Las rentas! c#nones y pensiones peri(dicas no deven an inter.s +art.1;;> GN>-. El no pa o oportuno de una renta o pensi(n peri(dica no da derecho a co%rar intereses. 8- -9-&,-C.N8 C:89"8C.:8-& D" P" K,.C.:S o C&R,S,&- P"8-& Esta materia est# re lamentada en los artculos 1;8; a 1;>>. En uso de la autonoma de la voluntad las partes pueden convenir la avaluaci(n de los perjuicios para el caso de incumplimiento o retardo. Concepto Art. 1;8;. ULa cl#usula penal es aquella en que una persona! para ase urar el cumplimiento de una o%li aci(n! se sujeta a una pena! que consiste en dar o hacer al o en caso de no ejecutar o de retardar la o%li aci(n principal.V Caractersticas. 1- Es una o%li aci(n accesoria Es o%li aci(n porque su o%jeto es dar! hacer o no hacer al o! y es accesoria! porque mediante ella el deudor o un tercero ase ura el cumplimiento inte ro y oportuno de la o%li aci(n +art.1><*-.

/odo lo estudiado acerca de que lo accesorio si ue la suerte de lo principal podemos aplicarlo aqu! as por ej. prescrita la o%li aci(n principal prescri%e la pena +art.*;1;-! o declarada la nulidad de la o%li aci(n principal! es nula la pena! pero no a la inversa +art.1;8= inc.1F-. *- Es una convenci(n e'presa Eiempre es %ilateral y puede constar en el contrato o ser posterior! pero en todo caso anterior al cumplimiento. 8- Es una cauci(n personal El art.1;8; dice que tiende a )ase urar) el cumplimiento al acreedor: el art.1;8< seAala que puede acumularse con la o%li aci(n principal cuando es moratoria: el art.1;>8 dispone que previo pacto puede acumularse a la indemni9aci(n ordinaria y el art.1;>* indica que el que co%ra no tiene que co%rar perjuicios! pues se presumen. >- @uede ser compensatoria o moratoria Esto se e'plica se $n sea equivalente al cumplimiento o indemnice el retardo +art.1;8; inc. "inal y art.1;8<-. @or re la eneral de%e entenderse que es compensatoria +art.1;8<-. ;- Es avaluaci(n anticipada y convencional de los perjuicios 1a sa%emos que con ella se evitan los pro%lemas de la avaluaci(n judicial. El C(di o en la propia de"inici(n cali"ica de pena a la cl#usula penal y en muchos contratos suele ha%larse de UmultaV. =- Ee presume de derecho el perjuicio del acreedor +art.1;>*-. @or lo que no admite prue%a en contrario. <- @uede otor arse cl#usula penal incluso para aranti9ar o%li aciones naturales 3- @uede otor arla un tercero Esto deriva de su car#cter de cauci(n! pues puede una persona ser el deudor principal y un tercero o%li arse con cl#usula penal para el caso de que el deudor principal no cumpla o se retarde. Esta situaci(n en todo caso es e'cepcional! pues lo normal cuando un tercero contrae una o%li aci(n accesoria para con el acreedor es que ella sea una "ian9a. Di"erencias entre la cl#usula penal y la "ian9a a- el o%jeto de la "ian9a s(lo puede ser dinero +art.*8>8 inc. Sinal-! mientras que en la cl#usula penal puede ser cualquier hecho o a%stenci(n: %- el "iador no puede o%li arse en "orma m#s cam%io en la cl#usula penal nada lo impide. ravosa que el deudor +art.*8>>-! en

E'i i%ilidad de la cl#usula penal Eiendo una clase de indemni9aci(n de perjuicios requiere que el deudor est. constituido en mora +art.1;;<! 1;;1 y 1;8<-. Antes de la mora s(lo puede pedirse el cumplimiento de la o%li aci(n principal. 0especto de la mora se aplican las re las enerales.

Ei el deudor cumple parcialmente la o%li aci(n principal y el acreedor lo acepta! el deudor puede pedir reducci(n de la pena en proporci(n a la parte cumplida +art.1;8?-. @or re la eneral opera s(lo en "orma compensatoria. E'i i%ilidad de la pena en relaci(n con la o%li aci(n principal 0e la eneral Eiendo la pena por re la la o%li aci(n principal. eneral indemni9aci(n compensatoria ella es e'cluyente de

@or ello es que el acreedor de%e optar ya sea pide el cumplimiento de la o%li aci(n principal ya sea pide la pena +art.1;8<-. E'cepci(n Decamos que una de las e'cepciones a la acumula%ilidad es la cl#usula penal. En e"ecto! el acreedor puede acumular el cumplimiento de la o%li aci(n principal y de la pena en los si uientes casos& 1N Cuando aparece ha%erse estipulado la pena por el retardo +indemni9aci(n moratoria art.1;8<Hasta que ello se desprenda de la convenci(n! no siendo necesario que se haya esti, pulado e'presamente. *N Cuando se ha estipulado Ue'presamenteV que por el pa o no se e'tin a la o%li aci(n principal +art.1;8< inc. Sinal-. 2ay un solo caso de e'cepci(n en donde el c.civ. presume esta estipulaci(n! y esta es el contrato de transacci(n +art.*>=8-! en todos los dem#s requiere de menci(n e'presa. E'i i%ilidad de la pena en relaci(n con la indemni9aci(n ordinaria de perjuicios 0e la eneral Es un principio jurdico el que nadie puede ser indemni9ado dos veces! pues ha%ra enriquecimiento sin causa. @or ello! por re la +art.1;>8-. eneral! el acreedor de%e optar por una "orma de indemni9aci(n

Ele ir# la ordinaria si ale a dolo o si puede pro%ar perjuicios superiores a la pena convenida. E'cepci(n @or e'cepci(n puede acumular am%as indemni9aciones cuando as se ha convenido +art.1;>8-. @or lo mismo su e'cepcionalidad hace que ella sea un elemento accidental que se incorpora como cl#usula modi"icatoria de responsa%ilidad permitida por los arts.1;>< inc. "inal y 1;;3 inc. "inal. La cl#usula pena en las o%li aciones con pluralidad de sujetos A., @luralidad de deudores

a., Ei la o%li aci(n es mancomunada! la pena es divisi%le a prorrata de la cuota de cada deudor! lue o al culpa%le o moroso s(lo puede e'i rsele su cuota en la deuda! no ha%iendo acci(n en contra de los otros +art.1;>4 inc.1N-. %., Ei la o%li aci(n es solidaria! se nos presenta un pro%lema que la ley no resuelve. En e"ecto! el art.1;*1 s(lo esta%lece que la acci(n se diri e contra el culpa%le o moroso! pero no indica si es por el total de los perjuicios. La mayora de los autores estima que de%e ser por el total! pues al estar en mora se de%e la totalidad de la o%li aci(n y la indemni9aci(n de perjuicios por el total. c., Ei la o%li aci(n es indivisi%le o si la pena se estipul( con intenci(n e'presa de impedir un pa o parcial y uno de los deudores impide el pa o total! el acreedor tiene un derecho opcional& o e'i e toda la pena al incumplidor o pide a cada deudor su cuota en la pena sin perjuicio de la acci(n de .stos en contra del incumplidor +art.1;>4 inc.*N y 8N-. Esta es una e'cepci(n a la norma que la indemni9aci(n de perjuicios es siempre divisi%le y que responde s(lo el culpa%le o moroso +arts.1;88 y 1;8>-. H., @luralidad de acreedores Go hay re las al respecto. De%en por consi uiente aplicarse los principios enerales! es decir! la o%li aci(n de indemni9ar perjuicios es divisi%le y por consi uiente cada acreedor s(lo puede e'i ir su cuota aunque la o%li aci(n principal sea indivisi%le +art.1;88 inc.1F-. 0educci(n de la cl#usula penal enorme En protecci(n del deudor! la ley! en el art.1;>>! e'i e una proporci(n entre la o%li aci(n principal y la pena de modo que e'cedi.ndose el lmite m#'imo el deudor tiene derecho a pedir la reducci(n de la pena a .ste .

C+D,&- LL... Derecho de prenda general* au3iliares del acreedor y prelacin de cr$ditos.

derechos

*. Derechos au3iliares' concepto y enumeracin. derechos au'iliares del acreedor son los que la ley con"iere al sujeto activo de la relaci(n jurdica patrimonial para evitar el menosca%o del patrimonio del deudor! ase urando de ese modo el cumplimiento de la o%li aci(n. Qedidas conservativas. Acci(n o%licua o su%ro atoria. Acci(n pauliana o revocatoria. Hene"icio de separaci(n de patrimonios. *. Qedidas conservativas. El pro". A%eliu_ por su parte las de"ine como aquellas que tienen por o%jeto aranti9ar o ase urar el ejercicio de un derecho sin que constituyan dicho ejercicio en s mismo. /ipologa de las medidas conservativas a. G &a guarda y la aposicin de sellos. En la uarda y la aposici(n de sellos es un hecho jurdico! el "allecimiento del deudor! el que pone en peli ro el patrimonio sujeto a la aranta eneral. b. - "l derecho legal de retencin. Gos remitimos a lo ya estudiado.

c. G "n general las medidas precautorias* sean o no prejudiciales. Eon medidas de esta naturale9a las providencias cautelares que puede o%tener el demandante para ase urar el resultado de su acci(n +arts.*?4 a 84* del C@C-. Eon medidas de este tipo! el secuestro judicial! el nom%ramiento de interventor! la retenci(n de %ienes determinados y la prohi%ici(n de cele%rar actos y contratos so%re determinados %ienes. 8. -ccin oblicua o subrogatoria aquella acci(n que tiene por o%jeto que el acreedor ejer9a ciertos derechos del deudor para adquirir %ienes! cuando hay ne ativa o indi"erencia de .ste para ello. 0equisitos 1N \ue la ley permita la su%ro aci(n. En Chile no e'iste una re la eneral amplia como el artculo 11== del C(di o "ranc.s que seAala que el acreedor puede ejercer todas las acciones del deudor e'cepto las e'clusivamente personales. Del an#lisis del art.*>== se desprende que el acreedor s(lo puede su%ro arse en ciertos y determinados derechos y acciones. Casos 1., Derechos reales que tiene el acreedor so%re cosas ajenas que est#n en su poder& usu"ructo! prenda e hipoteca +art.*>== inc.1FEe e'cept$an ciertos derechos personalsimos! por ej! los mal llamados usu"ructos le ales del padre o madre! los derechos reales de uso y ha%itaci(n +art.*>== inc. Sinal-. *., En el derecho le al de retenci(n judicialmente declarado en "avor del deudor +art.*>== inc.1N-. 8., En los derechos que competen al deudor como arrendador o arrendatario con arre lo a los arts.1?=; y 1?=3 +art.*>== inc.*F-. >., En el derecho del deudor a aceptar una asi naci(n +herencia o le ado- cuando .ste la repudia en perjuicio del acreedor +art.1*83 y 18?>-. *N \ue el cr.dito sea e'i i%le El cr.dito de%e ser e'i i%le pues si no lo es! el deudor no puede ejercitarlo y con mayor ra9(n no puede su%ro arse el acreedor. Ei el pla9o caduca por la insolvencia del deudor entonces podr# operar la su%ro aci(n. 8N \ue el deudor rehuse o descuide el ejercicio de los derechos que le corresponden. Esto es lo que e'plica la e'cepci(n al principio de e"ecto relativo de los contratos! pues los acreedores no tienen inter.s y por consi uiente derecho si el deudor act$a por s mismo. De ah entonces que sea necesario que esta ne ativa o desidia del deudor perjudique a los acreedores. Ei se diera el caso que a pesar de la ne li encia del deudor .ste mantuviera %ienes su"icientes en su patrimonio no a%ra perjuicio para los acreedores. E"ectos de la su%ro aci(n

Ellos derivan del hecho de que los acreedores no ejercen una acci(n propia! sino las del deudor y por cuenta de .ste. 1N El demandado por la acci(n o%licua +el deudor del deudor ne li ente-! puede oponer a los acreedores las mismas e'cepciones que le corresponderan si es demandado por su propio acreedor. *N Como es muy discuti%le que la acci(n o%licua ejercitada por el acreedor del deudor ne li ente! produ9ca cosa ju9 ada respecto de .ste! se considera oportuno noti"icarlo siempre a "in de empla9arlo: 8N La acci(n o%licua no requiere una cali"icaci(n judicial previa! por lo que en el mismo juicio en que se ejerce se determinar# su procedencia. Ei es recha9ada producir# el e"ecto que "alta de le itimaci(n de los actores para o%rar en el juicio. >N El ejercicio de la acci(n o%licua no %ene"icia e'clusivamente al acreedor que la ejerci(! sino a todos ellos. Este e"ecto es qui9# el m#s importante pues lo que se o%ten a del ejercicio de la acci(n no in resa al patrimonio del actor a "in de pa arse de su cr.dito! ni tampoco otor a al $n rado o tipo de pre"erencia para ello. En e"ecto! todos los %ienes que se recuperen producto de esta acci(n se incorporan al patrimonio del deudor! donde cualquier acreedor! no s(lo el que la intent(! se podr# hacer pa o! em%ar #ndolos y sac#ndolos a remate. Ee trata del tpico Unadie sa%e para quien tra%ajaV pues puede aparecer que se est# tra%ajando para un acreedor privile iado que se pa ar# antes de aquel que hi9o el es"uer9o. >. -ccin pauliana o revocatoria. Es la que tiene el acreedor para revocar los actos o contratos del deudor! cele%rados en "raude o con perjuicio del acreedor +art.*>=3-. Caractersticas de la acci(n pauliana La acci(n pauliana es directa e individual! personal! prescripti%le! patrimonial! trans"eri%le transmisi%le. 5eamos. 1- Compete directamente al acreedor perjudicado! se di"erencia en esto de la su%ro atoria que permite al acreedor ejercitar la acci(n que corresponde a otro. *- Es personal! su "inalidad no es ejercerse so%re una cosa! sino declarar la ine"icacia o inoponi%ilidad de un acto o contrato. 8- Es prescripti%le! prescri%e en el pla9o de un aAo contado desde el acto o contrato "raudulento +art.*>=3 GF8-! como se trata de una prescripci(n especial no se suspende +art.*;>*-. >- Es patrimonial y como tal trans"eri%le! transmisi%le y renuncia%le. 0equisitos Dos son las "ormas de a%ordar el estudio de los requisitos de la acci(n pauliana. Don 0en. A%eliu_ los divide en ; requisitos&

1N *N 8N >N ;N

0elativos 0elativos 0elativos 0elativos 0elativos

a los actos suscepti%les de atacarse por va pauliana: a la oportunidad en que de%en ha%er sido ellos otor ados: a la situaci(n del acreedor que la demanda: a la situaci(n del deudor que ha ejecutado el acto impu nado! y al tercero que contrat( con el deudor.

Don 2ern#n /roncoso los divide en > y se uiremos a este pro"esor en este punto. 1N. 0equisitos relativos a la naturale9a del acto @uede tratarse de cualquier acto o contrato! sea +art.*>=3 GN1 y *-. ratuito u oneroso! uni o %ilateral

El $nico requisito es que el acto o contrato cause perjuicio al acreedor que acciona y .ste se produce si aquel ori ina la insolvencia del deudor o aumenta la e'istente. El peso de la prue%a del perjuicio es del acreedor. *N 0equisitos respecto del acreedor +*a- que a su respecto la o%li aci(n sea e'i i%le! y %- que su cr.dito sea anterior al acto o contrato "raudulento del deudor! porque si es posterior quiere decir que contrat( con %ase al patrimonio e'istente en el cual no esta%a el %ien enajenado asi nado! por lo que no ha%ra "raude ni perjuicio posi%le en su contra. 8N 0equisitos respecto al deudor El deudor de%e estar mala "e! esto es de%e conocer el mal estado de sus ne ocios! esto se denomina )"raude pauliano). El "raude pauliano es un dolo especial que est# de"inido en el c(di o como el conocimiento del mal estado de los ne ocios del deudor! de ah que concluyamos que se trata de una intenci(n positiva +conocimiento del mal estado de sus ne ocios- de producir! al cele%rar un acto o contrato! disminuci(n de su patrimonio para perjudicar al acreedor. Eiempre de%e concurrir este "raude en el deudor cualquiera que sea la naturale9a del acto. La car a pro%atoria del "raude recae en el acreedor que acciona! porque el dolo no se presume +art.*>=3 GF*-. @or e'cepci(n se presume el "raude pauliano si el deudor cele%ra el acto o contrato dentro de los 14 das anteriores a la cesaci(n de pa o! que es lo que se conoce como perodo sospechoso +art.<= L\>N 0equisitos respecto del adquirente 2ay que distin uir se $n ya se haca en el Derecho 0omano y que se repite en las normas del cuasicontrato de pa o de lo no de%ido! la naturale9a del acto& a- Ei el acto es ratuito! se revoca sin atender a la %uena o mala "e del adquirente! %- Ei el acto es oneroso! se requiere para revocarlo pro%ar la mala "e del adquirente. En el acto hu%o. ratuito no hu%o e reso patrimonial del adquirente! en el oneroso si lo

El "raude pauliano del adquirente la ley lo de"ine de la misma manera respecto del deudor! es decir! tener conocimiento del mal estado de los ne ocios del deudor. Ei el adquirente a su ve9 a enajenado la cosa! Zpodemos aplicar la misma noci(n de "raude a los su%adquirentes[ El pro". Alessandri estima%a que como esta acci(n se asimila a la nulidad ha%ra acci(n en contra de los su%adquirentes sin atender a su %uena o mala "e. El pro". Eomarriva por su parte sostena que ha%a que distin uir tres situaciones& 1- Ei hay %uena "e en el deudor y el adquirente el acto no puede revocarse aunque el su%adquirente est. de mala "e. *- Ei los tres est#n de mala "e el acto es revoca%le. 8- Ei el deudor y el su%adquirente est#n de mala "e! no se puede e'i ir a este m#s que al adquirente! y ha%r# que aplicar id.ntica re la que al adquirente atendiendo a la naturale9a del contrato cele%rado entre adquirente y su%adquirente + ratuito u oneroso-. Cono9camos la opini(n del pro". A%eliu_ al responderse un ejemplo que o"rece cuando el deudor don( su autom(vil a A! y .ste a su ve9 vendi( el vehculo a H! se responde que contra A! hay acci(n pauliana! pero se pre unta Za"ectar# ella a H! y en qu. condiciones[ Dice este ran pro"esor que si la revocaci(n procede contra el adquirente! alcan9ar# al su%adquirente a ttulo ratuito! est. de %uena o mala "e! pero al su%adquirente a ttulo oneroso s(lo si est# de mala "e. E"ectos de la acci(n pauliana El e"ecto que produce la acci(n pauliana es dejar sin e"ecto el acto impu nado hasta el monto en que perjudique al acreedor o acreedores que han intentado la revocaci(n. Consecuencias 1N Como toda sentencia es de e"ectos relativos! la revocaci(n s(lo %ene"icia al o a los acreedores que intentaron la acci(n pauliana! pero no a los dem#s. *N Los e"ectos de la revocaci(n variar#n se $n el acto de que se trate as! si se trata de una enajenaci(n quedar# total o parcialmente sin e"ecto! y el adquirente perder# la cosa de que se trate! en cam%io si se diri e contra una hipoteca! se cancelar# .sta o si ataca a una remisi(n! renace el cr.dito! etc. 8N En virtud de la revocaci(n vuelven al patrimonio del deudor los %ienes que ha%an salido de .l! y en consecuencia! podr#n en ellos ejecutar sus derechos los acreedores! em%ar #ndolos y sac#ndolos a remate. >N La acci(n pauliana! si no tiene otro o%jeto para el acreedor que preparar su ejecuci(n so%re los %ienes recuperados para el deudor! puede ser atajada por el adquirente pa #ndole su cr.dito al demandante. ;N Cuando tiene por o%jeto la recuperaci(n de al una cosa enajenada! nace para el adquirente a"ectado por ella la o%li aci(n de restituir! aplic#ndose las re las enerales de las prestaciones mutuas +arts.?4> y ss.-! en cuanto a mejoras! "rutos y deterioros.

E"ectos entre el deudor y tercero. Gos dice el pro". A%eliu_ que el acto queda sin e"ecto s(lo en cuanto perjudica al o a los acreedores que la han intentado. @one como ejemplo! que el deudor haya remitido a su propio deudor un cr.dito por `14.444. Un acreedor pide la revocaci(n de esta remisi(n para co%rar su cr.dito de `;.444. La remisi(n queda entonces sin e"ecto hasta esta suma! pero su%siste en el resto. /rat#ndose de la adquisici(n de una cosa! pueden producirse ulteriores relaciones entre el deudor y el tercero adquirente! una ve9 decretada la revocaci(n. Ei .sta es a ttulo ratuito! nada podr# reclamar! pero el que adquiri( a ttulo oneroso tiene acci(n de aranta contra el deudor por la evicci(n su"rida! de acuerdo a las re las enerales. Ello es evidente! no o%stante su complicidad en el "raude! porque esto se re"iere al acreedor. ;. ;eneficio de separacin de patrimonios. Es el derecho que la ley concede a los acreedores hereditarios y testamentarios a "in de que los %ienes del causante no se con"undan con los del heredero! de manera que ellos puedan pa arse pre"erentemente a los acreedores personales de .ste. =. &as cauciones' concepto* clasificacin* regulacin legal. Art.>=! cauci(n si ni"ica eneralmente cualquiera o%li aci(n que se contrae para la se uridad de otra o%li aci(n propia o ajena. Eon especies de cauci(n la "ian9a! la hipoteca y la prenda. Clasificacin de las cauciones& a.- Cauciones reales. Eon aquellas en que la se uridad o aranta para el acreedor! consiste en tener a"ectado al cumplimiento de la o%li aci(n principal un %ien determinado! el que puede ser mue%le o inmue%le! pudiendo pertenecer al deudor o a un tercero. Este tipo de cauci(n! constituye un derecho real para el acreedor! y por ello es que las acciones que provienen de estas cauciones se ejercen so%re el %ien y sin respecto a determinada persona. @or esta misma ra9(n! se dice que su e"icacia como cauci(n es superior a la de las cauciones personales. Eon cauciones de esta especie! la prenda y la hipoteca. b.- Cauciones personales. Eon aquellas en que la se uridad para el acreedor consiste en que puede hacer e"ectivo su cr.dito en un patrimonio distinto al del deudor principal. Eon de esta especie! la "ian9a. Ptras cauciones& a.- Solidaridad pasiva& es una cauc(in personal que se presenta cuando e'iste m#s de un o%li ado al pa o de la deuda! lo que si ni"ica qie el acreedor tiene derecho de prenda eneral so%re m#s de un patrimonio. b.- Cl#usula Penal& Ee constituye so%re el mismo patrimonio del deudor! se induce a .ste a cumplir para no incurrir en la pena. Cuando la pena le es impuesta a un tercero! pone un nuevo patrimonio al alcance del acreedor y tiene un nota%le parecido a la "ian9a.

c.- -nticresis& Art *>8;. Ee entre a al acreedor una cosa ra9 para que se pa ue con los "rutos. Esta en parte es personal! pero tiene aspectos de cauci(n real. Ei es mue%le implica una prenda pretoria +C@C-. d.- Derecho legal de retencin & Lo tiene eneralmente el deudor de un contrato real que puede mantener en su poder la cosa a la que est# o%li ado a restituir hasta mientras no le sea pa ado lo que se le de%e por el acreedor +a ttulo de mejoras o indemni9aciones por ej.-. La tiene tam%i.n el mandatario para recuperar costas! entre otros.

C+D,&- LL.9 7odos de e3tinguir las obligaciones

1. Concepto y enumeracin general son todos aquellos hechos o actos jurdicos mediante los cuales ellas dejan de producir e"ectos jurdicos! es decir! desaparecen de la vida jurdica Los modos de e'tin uir las o%li aciones est#n seAalados en el art.1;=<. La doctrina se acuerda que esta enumeraci(n no es ta'ativa. El art.1;=< seAala 11 modos de e'tin uir& 1N- La resciliaci(n o mutuo consentimiento! *N- El pa o! 8N- La novaci(n! >N- La transacci(n! ;N- La remisi(n! =N- La compensaci(n! <N- La con"usi(n! 3N- La p.rdida de la cosa que se de%e! ?N- La declaraci(n de nulidad o rescisi(n 14N- El evento de la condici(n resolutoria! y 11N- La prescripci(n. *. "l pago o solucin' concepto y requisitos) las partes en el pago) objeto del pago) cu#ndo y dnde debe efectuarse) prueba* presunciones e imputacin del pago) efectos del pago) modalidades del pago' pago por consignacin* concepto* la oferta* la consignacin y su calificacin* efectos de la consignacin* gastos y retiro de la consignacin) el pago con subrogacin* subrogacin legal y convencional* requisitos* efectos de la subrogacin. Pago de lo no debido. Concepto* naturale0a ! requisitos y efectos. Art.1;=3. UEl pa o e"ectivo es la prestaci(n de lo que se de%eV. El pa o no es entonces sino el cumplimiento de la o%li aci(n en la "orma que ella se encuentra esta%lecida El pa o es sin(nimo de soluci(n. Eoluci(n nos viene del latn U solvereV! que si ni"ica UdesatarV. La o%li aci(n! ata: el pa o o cumplimiento! desata. En el len uaje vul ar! quien pa o cumple una o%li aci(n de dar! espec"icamente una o%li aci(n de dinero. En Derecho! nos dice el pro". A%eliu_! pa a todo aquel que cumple su o%li aci(n! y en consecuencia! pa a quien entre a dinero! especies o cuerpos ciertos o .neros! mue%les o inmue%les! como por ej.! el vendedor que entre a la cosa vendida! y el comprador que pa a el precio: el arrendador que proporciona al arrendatario el oce

pac"ico y tranquilo de la cosa arrendada! y el arrendatario que cancela la renta: o quien cumple una o%li aci(n de hacer! como el a%o ado que de"iende un pleito! y el prometiente contratante que otor a la escritura de"initiva! o %ien quien se a%stiene en la o%li aci(n de no hacer! como el comerciante que por ha%erse comprometido a ello! no a%re un determinado tipo de esta%lecimiento en la pla9a seAalada! etc. Ahora %ien el pa o o prestaci(n de lo que se de%e! supone necesariamente la e'istencia de una o%li aci(n! civil o natural! no importa! destinada a e'tin uirse. Ei no e'iste dicha o%li aci(n el pa o carece de causa y puede repetir lo dado o pa ado pues ha%ra pa o de lo no de%ido! art.**?; y ss. 8aturale0a jurdica del pago El pa o! es una convenci(n! esto es un acto jurdico %ilateral ya que requiere un acuerdo de voluntades entre el deudor que pa a y el acreedor que reci%e el pa o. Ei se trata de o%li aciones de dar! aquellas por las cuales se trans"iere el derecho de dominio o se constituye un derecho real! el pa o es tradici(n del derecho. Ahora %ien! el car#cter convencional de la soluci(n se discute so%re todo porque estudiaremos en su momento que el pa o puede hacerse contra la voluntad del acreedor mediante el procedimiento del pa o por consi naci(n. 0. A%eliu_ nos dice que lo que ocurre es que junto al de%er de pa ar! el deudor tiene el derecho de li%erarse de la o%li aci(n! por lo que si el acreedor se nie a a li%erarlo! su voluntad se suple con la declaraci(n judicial de su"iciencia del pa o! al que se re"iere el pa o por consi naci(n. El pro". 0amos @.> a re a que el pa o es un acto intuito personae! desde la perspectiva del acreedor! por lo que si el deudor pa a a persona distinta del acreedor no e'tin ue la o%li aci(n. Ee aplica el re"r#n Uquien pa a mal pa a do%leV! sin perjuicio evidentemente de que quien pa a mal puede repetir lo pa ado. Caractersticas del pago 1., De%e ser espec"ico. *., De%e ser completo. 8., Es indivisi%le. Cuando decimos que el pa o es espec"ico si ni"ica! se $n el art.1;=?! que de%e hacerse U%ajo todos respectos en con"ormidad al tenor de la o%li aci(nV sin que pueda ser o%li ado el acreedor a reci%ir Uotra cosa que lo que se le de%a ni a$n a prete'to de ser de i ual o mayor valor la o"recidaV. Cuando seAalamos que el pa o de%e ser completo queremos e'presar que de%e pa arse nte ramente lo que se de%e! por consi uiente Uel pa o de la deuda comprende el de los intereses e indemni9aciones que se de%anV +art.1;?1 inc.*N-. \ue el pa o sea indivisi%le si ni"ica que Uel deudor no puede o%li ar al acreedor a que reci%a por partes lo que se le de%a! salvo el caso de convenci(n contraria: y sin perjuicio de lo que dispon an las leyes en casos especiales.V +art.1;?1 inc.1N-. Casos de divisibilidad del pago
4

#amos 1a.os, #en+. )%e las obligaciones8, /e(is2Ne(is, 944:, N;:94, p.9:4.

1., Art.1;?8 no ha%iendo acuerdo entre las partes so%re una parte o cuota que haya de pa arse a pla9o! se entender# dividido el pa o en partes i uales. *., Art.1;11 y 1;*=! en las o%li aciones simplemente conjuntas o mancomunadas donde cada deudor es o%li ado a pa ar su cuota. 8., Art.*8=<! cuando e'isten varios "iadores se entiende dividida la deuda entre ellos por partes i uales. >., Art.18;> inc.1N! en las deudas hereditarias se divide el pa o entre los herederos a prorrata de sus cuotas hereditarias. ;., Art.1;?*! en el pa o de la suma no disputada! es el jue9 quien admite la divisi(n del pa o cuando permite la consi naci(n de la suma no controvertida. =., En la compensaci(n cuando se e'tin ue la deuda hasta la de menor valor. <.,los pa os parciales que hace el sndico en caso de quie%ra. Clasificacin del pago 4.- 9oluntario o for0ado. Gormalmente el pa o es voluntario. Es "or9ado cuando lo no hace voluntariamente el deudor sino que a petici(n del acreedor! en lo que conocemos como cumplimiento "or9ado. 5.- Pago causado o incausado. El pa o causa es aquel que tiene causa! sea una o%li aci(n civil o natural. El pa o incausado! es el que carece de causa! y en consecuencia constituye un pa o de lo no de%ido! que da derecho al solvens a repetir lo dado o pa ado. 1.- Pago puro y simple o pago bajo modalidad. El pa o puro y simple o normal es el hecho por el verdadero deudor voluntariamente al verdadero acreedor! quien tam%i.n lo reci%e en i ual "orma. El pa o %ajo modalidad son las llamadas modalidades del pa o en que se alteran al unos de estos elementos. &as partes del pago Cuando estudiamos las partes del pa o respondemos las pre untas Z@or qui.n puede hacerse el pa o[ o Z\ui.n pa a[! y ZA qui.n se pa a[ En el pa o intervienen el deudor o solvens y el acreedor o accipiens. B@ui$n pagaC "l solvens. El art.1;<* nos da las respuestas& 4F "l deudor! que es la situaci(n normal: 5F ,n tercero interesado Ee trata de determinadas personas! que sin ser directamente deudoras! tienen inter.s en la e'tinci(n de la o%li aci(n. 1F ,n tercero totalmente e3tra%o a la obligacin.

Al acreedor lo $nico que le interesa es que le pa uen. De ah que no sea e'traAo que puedan e"ectuar el pa o personas distintas al deudor. 4F Pago hecho por el deudor Z\u. se entiende por deudor[ @or deudor se entiende no s(lo la persona misma de .ste! sino que se comprenden tam%i.n sus representantes le ales! sus mandatarios! sus herederos o el le atario a qui.n el causante impuso la o%li aci(n de pa ar la deuda. @or aplicaci(n del art.1>>3 el pa o hecho por un representante le al o convencional del deudor produce respecto de .ste los mismos e"ectos que si lo hu%iere hecho el mismo. El pa o e"ectuado por un heredero del deudor! por aplicaci(n del art.14?< al ser continuadores de la persona del di"unto! se considera como si hu%iera sido hecho por el propio deudor. "fectos El pa o e"ectuado por el deudor! sus representantes le ales o convencionales! o sus herederos o le atarios en el caso seAalado! produce la e'tinci(n de la o%li aci(n sin que se ori ine relaci(n jurdica al una con posterioridad. 5F Pago hecho por el tercero interesado o pa o hecho por ciertas personas que si ser deudores directos tienen inter.s en la e'tinci(n de la o%li aci(n. Ea%emos que hay personas que no siendo directamente deudoras! pueden ser o%li adas a pa ar en caso que el deudor directo no lo ha a! por ello tienen un evidente inter.s en la e'tinci(n de la o%li aci(n. Los terceros interesados son 8& , El codeudor solidario! , El "iador o codeudor su%sidiario y , El tercer poseedor de la "inca hipotecada. 1a estudiamos en su momento que pasa%a si pa a%a el codeudor solidario. 2a%a que distin uir varias situaciones por ej.! si pa a%a el deudor solidario ha%a que distin uir si el que pa ( era o no el $nico interesado en la o%li aci(n o si ha%a m#s interesados! como tam%i.n si el que pa ( no tiene inter.s. @or re la eneral! si pa a%a uno de varios interesados +art.1;**- se su%ro a%a en la acci(n del acreedor con todos sus privile ios y se uridades +5. art.1=14 GF8-. "l fiador o deudor subsidiario que pa a la o%li aci(n del deudor principal se su%ro a en los derechos del acreedor con todos sus privile ios y se uridades +art.1=14 GF8-. Ei pa a el tercer poseedor de la "inca hipotecada! es decir! se trata de la situaci(n de quien ha hipotecado un %ien ra9 para aranti9ar una deuda ajena! o ha adquirido un inmue%le ravado con una hipoteca! y pa a la deuda aranti9ada con dicha cauci(n! se su%ro a en los derechos del acreedor en los mismos t.rminos que el "iador +art.*>*? inc.*N y 1=14 GN*-. 1F Pago hecho por un tercero totalmente e3tra%o a la obligacin

Decamos que el pa o e"ectuado por un tercero e'traAo es aceptado porque no ocasiona nin $n perjuicio ni al acreedor ni al deudor. En e"ecto! no perjudica en nada al acreedor porque este ve satis"echo su cr.dito! tampoco al deudor! cuya situaci(n en realidad no cam%ia! ya que de%er# cumplir i ualmente su o%li aci(n. El tercero entonces e'traAo a la o%li aci(n puede pa ar aun contra la voluntad de deudor! del acreedor o de am%os +como veremos ense uida-. Como toda %uena re la eneral! admite e'cepciones. En e"ecto! el art.1;<* inc.*N seAala el caso de una o%li aci(n de hacer! cuando para la o%ra de que se trata se ha tomado en consideraci(n la aptitud o talento del deudor! en ese caso no podr# ejecutarse la o%ra por otra persona contra la voluntad del acreedorV. Ahora puede pasar que el acreedor no quiera reci%ir el pa o sino de quien es su deudor. En ese caso! si el acreedor se nie a a reci%ir el pa o del tercero e'traAo! .ste puede pa ar por consi naci(n. Lo que es importante de aclarar es que para que el pa o sea v#lido es necesario que el tercero e'traAo sepa que con su pa o est# e'tin uiendo una o%li aci(n ajena! porque si cree que es propia estara pa ando mal o pa ando lo no de%ido! por o que tendra derecho a repetir lo dado o pa ado. El tercero e'traAo que pa a una o%li aci(n ajena puede hacerlo& I. Con el consentimiento del deudor: II. Ein conocimiento del deudor! y III. Contra la voluntad del deudor. .. Pago hecho por un tercero con el consentimiento del deudor El consentimiento del deudor hace que nos encontremos en presencia de un mandato. En e"ecto! si el tercero pa a con el consentimiento e'preso o t#cito del deudor! act$a en calidad de mandatario de .ste! es un diputado para el pa o. ZC(mo puede hacerse rem%olsar por el deudor[ @ara o%tener el reem%olso de lo pa ado! el tercero tendr# que poner en ejercicio las acciones del mandato +art.*1;3-. Dispone! adem#s! de la Uacci(n su%ro atoriaV +art.1=14 GN;- que otor a acci(n Ual que pa a una deuda ajena consinti.ndolo e'presa o t#citamente el deudorV. Eso s! para que opere esta su%ro aci(n le al es necesario que el tercero haya pa ado con %ienes propios! pues si ellos "ueran del deudor ha%ra pa ado .ste. ... Pago hecho por un tercero sin conocimiento del deudor El desconocimiento del deudor coloca al tercero como agente oficioso. Art.**3=. ULa a encia o"iciosa o esti(n de ne ocios ajenos! llamada com$nmente esti(n de ne ocios! es un cuasicontrato por el cual el que administra sin mandato los ne ocios de al una persona! se o%li a para con .sta! y la o%li a en ciertos casos.V ZC(mo puede hacerse rem%olsar por el deudor[

La situaci(n de este tercero es! evidentemente! di"erente de la de aquel que pa a con el consentimiento del deudor. 0especto de este a ente o"icioso no opera la su%ro aci(n le al! por lo que dispone $nicamente de la actio in rem verso o acci(n de reem%olso +art.1;<8-. A di"erencia de la acci(n su%ro atoria! la de reem%olso! que es propia del o9a de los privile ios y cauciones de la o%li aci(n pa ada. .... Pago hecho por un tercero contra la voluntad del deudor Aqu el tercero e'traAo pa a contra prohi%ici(n del deudor. La doctrina ha discutido este punto y se pre unta c(mo resolver dos disposiciones que se contradicen entre si! los arts.1;<> y **?1. Art.1;<>. UEl que pa a contra la voluntad del deudor! no tiene derecho para que el deudor le reem%olse lo pa ado! a no ser que el acreedor le ceda voluntariamente su acci(n). En este caso! aparece claramente que salvo que el acreedor le ceda su cr.dito o le su%ro ue convencionalmente! el tercero no pude pretender que se le reem%olse lo que pa (. Art.**?1. UEl que administra un ne ocio ajeno contra la e'presa prohi%ici(n del interesado! no tiene demanda contra .l! sino en cuanto esa esti(n le hu%iere sido e"ectivamente $til! y si e'istiere la utilidad al tiempo de la demanda! por ejemplo! si de la esti(n ha resultado la e'tinci(n de la deuda.V Aqu aparece tam%i.n claramente que la "i ura se aplica al que ajenos contra la prohi%ici(n del interesado. La doctrina nacional ha adoptado distintas posiciones& Una parte de ella sostiene que si el pa o ha sido $til al deudor se aplica el art.**?1! en tanto que si no lo ha sido se aplica el art.1;<>. Ptros estiman que no hay contradicci(n entre las dos disposiciones! ya que tienen campos de aplicaci(n distintos! por ej. El art.1;<> se re"iere al caso de un pa o aislado! en tanto que el art.**?1! a aquel en que el pa o se e"ect$a dentro de la administraci(n de ne ocios ajenos! es decir dentro de las estiones que el tercero ejecuta como a ente o"icioso. Al o queda claro! en el primer caso nunca el tercero va a tener acci(n directa contra el deudor! a lo m#s! acci(n su%ro atoria. En el se undo si tendr# acci(n directa! pero s(lo cuando la esti(n haya sido $til. @on amos un ejemplo. Ima inemos que el tercero pa ( en circunstancias que el deudor quera oponer un cr.dito suyo al acreedor! o sea quera hacer operar una compensaci(n. Al pa ar el tercero de%er# ahora el deudor demandar al acreedor para co%rarle el cr.dito que tena contra .l! con los costos que ello si ni"ica. Z@odramos decir que la esti(n no "ue $til[ Depende lo que el jue9 comprenda por utilidad para el deudor. Ei piensa que "ue $til porque de todas maneras e'tin ui( la o%li aci(n e'i i%le aco er# la demanda directa como a ente o"icioso o la acci(n su%ro atoria. Ei piensa que "ue in$til porque priv( al deudor de la posi%ilidad de compensar los cr.ditos que tena contra el deudor! recha9ar# la demanda como a ente o"icioso! pero no podr# hacerlo si ejerce la acci(n su%ro atoria. estiona ne ocios estor! no

Del pago de las obligaciones de dar o de los requisitos del pago cuando tiene por objeto transferir el dominio o constituir un derecho real El art.1;<; seAala los requisitos que de%e reunir el pa o en las o%li aciones de dar! es decir! aquellas que tienen por o%jeto trans"erir el dominio de lo dado o pa ado. a. "l que paga debe ser el due%o de la cosa con que se paga* o pagar con el consentimiento del due%o. En una o%li aci(n de dar el deudor se o%li a a trans"erir el dominio! por consi uiente de%e ser dueAo de la cosa! ya que nadie puede trans"erir m#s derechos que los que tiene. Ea%emos que en Chile la enajenaci(n de cosa ajena vale! sin perjuicio de los derechos del dueAo de la cosa. Esa enajenaci(n es v#lida pues re$ne los requisitos de valide9 del acto jurdico. El art.1;<; nos dice! sin em%ar o que el pa o ,tradici(n, e"ectuado por qui.n no es dueAo no es v#lido! sino cuando concurren dos requisitos& cuando el que pa a es dueAo de la cosa pa ada o cuando .ste sin ser dueAo de la cosa la pa a con el consentimiento del dueAo. En e"ecto! el pa o,tradici(n no es v#lido pues no es su"iciente para trans"erir el dominio! porque nadie puede trans"erir m#s derechos que los que tiene! por lo que si no se es dueAo no se puede trans"erir! por la tradici(n! el dominio que no se tiene! pero si concurren los dem#s requisitos le ales! pone al adquirente en posesi(n de la cosa lo que lo ha%ilita para adquirir por prescripci(n. ZEi no es v#lido el pa o de cosa ajena! es entonces nulo[ Go! es inoponi%le al dueAo! pues si la tradici(n "uere nula! lo sera a%solutamente y no podra procederse a su posterior validaci(n que es lo que precisamente permite el art.=3*. Concluyamos entonces que el pa o e"ectuado con cosa ajena es v#lido! pero sin perjuicio de los derechos del verdadero dueAo mientras no se e'tin an por prescripci(n. b. "l que paga debe tener capacidad para enajenar* ya que el pago es una transferencia de dominio y la reali0acin de un acto de disposicin +art.1;<; inc.*N-. c. "l pago debe efectuarse con las solemnidades legales. As! si se trata de pa ar una o%li aci(n de dar un %ien inmue%le ello de%er# hacerse mediante la inscripci(n del ttulo en el 0e istro del Conservador de Hienes 0aces respectivo +art.=3=-. "3cepcin Go o%stante lo seAalado precedentemente el inc. "inal del art.1;<; reconoce valide9 al pa o hecho por qui.n no era dueAo o no tena "acultad para enajenar! cuando& , Ee trate de cosas consumi%les! la ley ha%la de )"un i%les)! pero del conte'to parece desprenderse que se re"iere a las consumi%les. , El acreedor las haya consumido de %uena "e.

La %uena "e en este caso se de"ine como la i norancia del acreedor de que qui.n pa ( no era el verdadero dueAo o que careca de capacidad para enajenar. B- qui$n debe hacerse el pagoC "l -ccipiens. Ea%emos que quien pa a mal pa a do%le! o dicho jurdicamente! no puede oponerse a la demanda como e'cepci(n de pa o el que se haya e"ectuado a quien no tena "acultad de perci%irlo. De ah que resulte vital sa%er a quien se pa a ya que todo pa o hecho a persona equivocada no li%era al deudor de la o%li aci(n! no e'tin ue la o%li aci(n. De acuerdo al art.1;<= el pa o puede hacerse v#lidamente& 1N Al acreedor mismo! que al i ual que en el caso del deudor! ser# lo normal: *N A sus representantes! y 8N Al poseedor del cr.dito. 4F P-<: E"CE: -& -C ""D: . El pa o hecho al acreedor es la situaci(n normal! y .l produce la e'tinci(n de la o%li aci(n. Gos interesa sa%er qui.nes son acreedores. Hajo la e'presi(n acreedor se entienden comprendidos los herederos! el le atario del cr.dito y el cesionario del mismo! esto como consecuencia que los derechos personales pueden trans"erirse! m#s no las deudas. "3cepcin 2ay casos en que el pa o hecho al acreedor es nulo +art.1;<3-& I. ^ Cuando se pa ( al acreedor que no tena la administraci(n de sus %ienes! II. , Cuando se pa o a quien se ha%a em%ar ado la deuda o mandado retener su pa o! y III. ^ Cuando se pa (! de mala "e! al acreedor declarado en quie%ra. I. , Es nulo el pa o hecho al acreedor incapa9. Go nos parece raro que el pa o hecho al incapa9 sea nulo! pues son nulos los actos que .stos reali9an se $n los principios enerales en materia de incapacidad. El mismo 1;<3 GN1 contiene una e'cepci(n en que el pa o hecho al acreedor incapa9 es v#lido& Uen cuanto se pro%are que la cosa pa ada se ha empleado en provecho del acreedorV! es decir! que el acreedor mediante el pa o se ha hecho m#s rico. 5emos que el art.1;<3 se remite al art.1=33 que seAala que Use entiende ha%erse hecho m#s rico! en cuanto las cosas pa adas o las adquiridas por medio de ellas! le hu%ieren sido necesarias: o en cuento las cosas pa adas o las adquiridas con ellas que no le hu%ieren sido necesarias! su%sistan y se quisiere retenerlasV. II. , Es nulo el pa o hecho al acreedor cuando el jue9 ha ordenado em%ar ar la deuda o mandado retener su pa o. En este caso! el cr.dito como consecuencia de estas medidas deja de ser e'i i %le! pues la medida judicial produce el e"ecto de retirar el %ien em%ar ado del comercio jurdico. El art.1>=> GF8 seAala que hay o%jeto ilcito en la enajenaci(n de las cosas em%ar adas por decreto judicial! lo que concuerda con el art.=31.

III. ^ Es nulo el pa o hecho al acreedor declarado en quie%ra y reali9ado en "raude de los derechos de sus acreedores. El art.1;<3 GF8 hay que relacionarlo con el art.*>=<! que contiene la norma eneral para todo pa o hecho una ve9 declarada la quie%ra. Cuando estudiemos la quie%ra veremos que dentro de la sentencia declaratoria se contiene un llamado al p$%lico a no e"ectuar pa os al "allido +deudor- so pena de nulidad. 5F P-<: E"CE: -& "P "S"8/-8/" D"& -C ""D: . @or los e"ectos propios de la representaci(n! el pa o e"ectuado al representante del acreedor produce los mismos e"ectos que si se hu%iera hecho al representado. Ea%emos que la representaci(n del acreedor puede ser le al! judicial o convencional ;. Esta $ltima se trata de un mandato que otor a el acreedor a un tercero y reci%e! en esta materia! el nom%re de Udiputaci(n para reci%ir el pa oV +art.1;34 a 1;3=-. Diputacin para recibir el pago. El mandato que otor a el acreedor para reci%ir el pa o toma el nom%re especial de diputaci(n para reci%ir el pa o! y el mandatario! de diputado para perci%irlo +arts.1;34 a 1;3= que se limitan! en eneral! a aplicar las re las comunes del mandato-. El mandatario para el pa o puede ser relativamente incapa9: as lo seAala el art.1;31! aplicando la re la eneral que para el mandato seAala el art.*1*3. Ee $n el art.1;34 el mandatario tiene "acultad para reci%ir el pa o del cr.dito en tres casos& 4F 7andato general de administracin. El poder es eneral para la li%re administraci(n de todos los ne ocios del acreedor. El mandatario eneral puede co%rar los cr.ditos del mandante que pertene9can al iro administrativo ordinario +art.*18*-. 5F 7andato especial. La diputaci(n para reci%ir el pa o puede tam%i.n con"erirse por un poder especial para la li%re administraci(n del ne ocio o ne ocios en que est# comprendido el pa o. Este poder es menos amplio que el anterior! ya que el diputado s(lo puede le timamente reci%ir el pa o de los cr.ditos que incidan en el ne ocio o ne ocios a que se re"iere el poder especial. La ley ha precisado la e'tensi(n del poder especial para al unos ne ocios! por ej.! el art. *1>* declara que Uel poder especial para vender comprende la "acultad de reci%ir el precioV. En cam%io! Uel poder con"erido por el acreedor a una persona para demandar en juicio al deudor! no le "aculta por s solo para reci%ir el pa o de la deuda Ee $n el inc.*N del art.<N del C@C.! en el mandato judicial la "acultad de perci%ir requiere menci(n e'presa. 1F Poder especfico.
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#epresentacin legal es la ue tiene su origen en la le' <=; casos del art.>3?@A; la representacin -udicial se origina en una resolucin -udicial, se refieren a ella los arts.>3?B ' >3?@. /as personas nombradas por el -ue. para recibir el pago pueden ser un secuestre <art.9@4 ' 9@> del C1CA, o un depositario -udicial; /a representacin convencional se origina en el mandato conferido por el acreedor para recibir el pago.

La diputaci(n "inalmente puede re"erirse e'clusivamente al cr.dito de que se trata! o como dice el precepto! Uun simple mandato comunicado al deudorV. "3tincin de la diputacin para recibir el pago. La e'tinci(n o terminaci(n de la diputaci(n para reci%ir el pa o se produce en eneral por todas las causas que hacen e'pirar el mandato +art.1;3= parte "inal-. Las causales de e'tinci(n de mandato est#n seAaladas en el art.*1=8.! sin em%ar o el le islador re lament( en "orma particular al unas causales de e'tinci(n de la diputaci(n para reci%ir el pa o& .. - 7uerte del mandatario Ea%emos que el mandato es un contrato intuito personae! y como consecuencia de ello termina por la muerte del mandatario +art.*1=8 GF ;! norma que se repite en el art.1;38 para la diputaci(n para reci%ir el pa o-. ... G evocacin unilateral Ea%emos so%re todo si nos remitimos a los actos jurdicos %ilaterales que los contratos pueden ser dejados sin e"ecto por el mutuo acuerdo de las partes. El mandato es %ilateral pero prima su car#cter de contrato de con"ian9a por lo que puede quedar sin e"ecto por la revocaci(n unilateral hecha por el mandante. Esta re la tam%i.n es aplica%le a la diputaci(n para reci%ir el pa o! eso s! por e'cepci(n! no puede revocarse la diputaci(n cuando se ha desi nado al diputado de com$n acuerdo por las partes! y cuando se ha convenido que el pa o pueda hacerse indistintamente al acreedor o a un tercero +arts.1;3> y 1;3;-. .... - .nhabilidad del mandatario 2art.46DA(. 1F P-<: E"CE: -& P:S""D: D"& C +D./:. Es v#lido el pa o hecho de %uena "e al poseedor del cr.dito! aunque despu.s apare9ca que no le perteneca +art.1;<= inc.*F-. equisitos' .. - @ue el pago sea hecho al poseedor del cr$dito Este punto nos coloca en plena discusi(n so%re la posesi(n de los derechos personales! so%re si pueden poseerse o no los cr.ditos +la posesi(n de los derechos personales y la de los derechos reales presentan randes di"erencias! ya que esta $ltima conduce a la prescripci(n adquisitiva! en tanto que la primera s(lo tiene como e"ecto le itimar el pa o hecho a la persona del poseedor-. Este artculo adem#s es importante pues reco e la teora de la apariencia y del error com$n. Ein entrar en discusi(n al una adelantemos que poseedor del cr.dito es aquel que est# en posesi(n jurdica del cr.dito! por lo que no %asta la tenencia material del ttulo en que .ste consta. El poseedor del cr.dito en de"initiva es qui.n aparece como acreedor sin serlo realmente! por ej. el "also heredero o le atario o el cesionario del cr.dito que despu.s deja de serlo. @ues %ien! en este caso se trata de un deudor que pa a de %uena "e a quien esta%a en posesi(n del cr.dito! pero que no tena en realidad derecho a perci%irlo. Ei aplic#ramos estrictamente las normas jurdicas ha%ra que concluir que ese deudor no ha e'tin uido la o%li aci(n "rente al verdadero acreedor.

Es aqu donde co%ra importancia la e'cepci(n pues el le islador no puede menos que prote er al deudor que se encuentra ante una persona que es poseedora del cr.dito y en todo se comporta como si "uere el aut.ntico acreedor! por cuanto este deudor no tiene medios de sa%er que realmente no es as. Esta %uena "e valida el pa o. @or ello decimos que se aplican! tanto la teora de la apariencia! reconociendo e"icacia a una situaci(n que s(lo a la vista es la jurdica en amparo de los intereses del tercero en aAado por ella! y el principio de que el error com$n constituye derecho. ... - @ue el pago haya sido hecho de buena fe. La %uena "e en este caso consiste en la convicci(n de que se est# pa ando al acreedor. Como la %uena "e se presume el peso de la prue%a recae so%re el verdadero acreedor. Go se requiere la %uena "e del que reci%e el pa o! y tanto es as que se ha aceptado! se $n vimos! la e"icacia del pa o e"ectuado al poseedor de un ttulo "alsi"icado: i ual cosa ocurrir# en los ttulos al portador en que no puede normalmente el deudor sa%er si quien los co%ra es el le timo acreedor! aunque hayan sido hurtado o ro%ados. B@u$ pasa si se paga a otras personasC egla <eneral. El pa o hecho a persona distinta de las seAaladas es ine"ica9! no e'tin ue la o%li aci(n pudiendo el acreedor o%li ar al deudor a pa arla de nuevo. \uien pa a a quien no de%e pa a mal y puede ser condenado a pa ar una se unda ve9 a su verdadero acreedor. "3cepcin +art.1;<<En realidad veremos que no son propiamente casos de e'cepci(n pues son la aplicaci(n de otros principios de car#cter m#s eneral. 4.- Cuando el acreedor ratifica e3presa o t#citamente el pago hecho a persona distinta de las seAaladas por la ley! siempre que le timamente pueda hacerlo. En tal caso la rati"icaci(n opera retroactivamente. 5.- Cuando el que ha recibido el pago sucede al acreedor en su cr$dito ! sea como heredero o a cualquier otro ttulo! lo que no coloca en una suerte de con"usi(n. &ugar en que debe hacerse el pago +arts.1;3<! 1;33 y 1;3?Los art. 1;3<! 1;33 y 1;3?! se re"ieren a las o%li aciones contractuales y entre ellas espec"icamente a las de dar! pero en principio no hay impedimento para aplicar dichas re las a las o%li aciones de hacer y no hacer! desde que el pa o es uno de los medios de e'tin uir cualquier o%li aci(n. /am%i.n se estima que son aplica%les a las o%li aciones e'tracontractuales con las limitaciones propias de estas. 1] re la Art.1;3<. El pa o de%e hacerse en el lu ar desi nado por la convenci(n. Este lu ar es el lu ar que las partes de com$n acuerdo han "ijado en el contrato. Ei no hay estipulaci(n de las partes se aplica el art.1;33 que contempla la se unda re la.

*] 0e la. Art.1;33. Ei no se ha estipulado lu ar para el pa o hay que distin uir entre las o%li aciones de especie o cuerpo cierto! y todas las restantes. En e"ecto& 1., Ei lo de%ido es una especie o cuerpo cierto el pa o de%e e"ectuarse en el lu ar en que dicho cuerpo cierto e'ista al tiempo de constituirse la o%li aci(n: *., Ei se trata de otra cosa! el pa o de%e hacerse en el domicilio del deudor. ZCu#l domicilio el que tena al momento de la convenci(n o el que tiene al momento del pa o[ La doctrina en eneral se inclina por sostener que es aquel que tena al momento de la convenci(n! porque el art.1;3? se pone precisamente en el caso de cam%io de domicilio! seAalando que si el acreedor o el deudor hu%ieren mudado de domicilio entre la cele%raci(n del contrato y el pa o! se har# siempre .ste en el lu ar en que sin dicha mudan9a correspondera! salvo que las partes dispon an de com$n acuerdo otra cosa. <astos del pago Los astos en que se incurra para los e"ectos del pa o ser#n de car o! a "alta de acuerdo e'preso o resoluci(n en contrario! del deudor +art.1;<1-. Una norma similar se encuentra en la compraventa +art.134=- que hace car ar con los astos de la venta al vendedor +al que reci%e el precio- salvo acuerdo en contrario! lo que en la pr#ctica se produce casi inaltera%lemente en cuanto a que los astos los asuma el comprador. @odemos decir! entonces! que la re la eneral es que los e'cepci(n se da en los si uientes casos& a- Srente a la convenci(n de las partes %- Srente a la disposici(n de la ley! que en ciertos casos esta%lece otra "orma de distri%uir los astos del pa o! ej. en el pa o por consi naci(n +art.1=4>c- Srente a la decisi(n del jue9 respecto de las costas judiciales. BCmo se pagaC >orma en que debe hacerse el pago El pa o de%e hacerse en conformidad al tenor de la obligacin ! esto es! para que haya pa o de%e e"ectuarse precisamente la prestaci(n en que consiste la o%li aci(n +art.1;=?-. @ara responder %ien a esta pre unta hay que estudiar tres principios. 1- &a identidad del pago! esto es! que lo que de%e pa arse es lo esta%lecido y no otra cosa: *( &a integridad del pago! esto es que de%e cumplirse nte ramente la o%li aci(n! y 8- &a indivisibilidad del pago! esto es que .ste de%e hacerse de una sola ve9. 4( .dentidad del pago El pa o de%e hacerse de acuerdo con el tenor de la o%li aci(n! consecuencia l( ica de la "uer9a o%li atoria del contrato. astos son del deudor y la

En consecuencia el acreedor no puede ser o%li ado a reci%ir en pa o una cosa distinta de la que se le de%e Uni aun a prete'to de ser de i ual o mayor valor la o"recidaV +art.1;=?-. Z1 si el acreedor acepta voluntariamente que se le entre ue en pa o una cosa di"erente de la que se le de%e[ Estrictamente no estaremos ante un pa o sino de una daci(n en pa o. /am%i.n constituyen e'cepci(n a este principio las o%li aciones "acultativas y todos los casos de cumplimiento por equivalencia. 5( .ntegridad del pago El pa o de%e reali9arse nte ramente no pudiendo el deudor o%li ar al acreedor a que reci%a por partes lo que se le de%a! salvo el caso de convenci(n contraria! y sin perjuicio de lo que dispon an las leyes en casos especiales +art.1;?1-. La re la del art.1;?1 tiene tres e'cepciones& a( "n caso de muerte del deudor Ei el deudor "allece! la o%li aci(n se divide trans"orm#ndose en simplemente conjunta! y cada heredero responde solamente de su cuota y el acreedor est# o%li ado a reci%ir de cada heredero su parte en el cr.dito. b( "n caso de disputa sobre la cantidad a pagarse Ei hay controversia so%re el monto de la deuda! o so%re sus accesorios! de acuerdo al art.1;?* el jue9 puede ordenar! mientras se decide la cuesti(n! el pa o de la suma no disputada. c( "n la fian0a con el beneficio de e3cusin @or el %ene"icio de e'cusi(n el "iador puede pedir al acreedor que antes de accionar en su contra se dirija previamente contra el deudor principal solicitando el cumpli, miento de la o%li aci(n! y si los %ienes del deudor principal no alcan9an a cu%rir la totalidad de la o%li aci(n! el acreedor est# o%li ado a reci%ir el pa o parcial y no puede reconvenir al "iador sino por la parte insoluta +art.*8=>-. 1( .ndivisibilidad del pago Consecuencia del principio anterior. Ei el acreedor "uera o%li ado a reci%ir el pa o en "orma dividida o "raccionada no o%tendra un pa o inte ro. B@u$ se debe pagarC @ara determinar en cada caso particular lo que el pa o comprende! distin uiremos se $n la clase de o%li aciones de que se trate! de ese modo sa%remos que si la o%li aci(n es de hacer! se pa ar# ejecutando el hecho de que se trata! si es de no hacer! a%steni.ndose de e"ectuar lo prohi%ido y si es de dar! distin uiremos otra ve9 entre las o%li aciones de .nero y de especie o cuerpo cierto. @artamos el estudio con esta $ltima. -( Pago de las obligaciones de especie 0e la Jeneral& Art.1;?4. El acreedor est# o%li ado a reci%ir el cuerpo cierto en el estado en que se encuentre. "3cepcin' Deterioros.

En e"ecto! el deudor responde por los deterioros& a- Cuando los daAos se han producido por hecho o culpa suyos! %- Cuando se han ori inado por caso "ortuito producido durante la mora del deudor! c- Cuando han tenido su causa en el hecho o culpa de terceros respecto de los cuales el deudor es civilmente responsa%le. El deudor no responde de los deterioros& a- Cuando ellos se han producido por caso "ortuito. %- Cuando el deudor esta%a en mora! pero de ha%erse cumplido oportunamente la o%li aci(n! la cosa se ha%ra deteriorado i ualmente en poder del acreedor. c- En el caso del art.1=34 donde Ula destrucci(n de la cosa en poder del deudor! despu.s que ha sido o"recida al acreedor! y durante el retardo de .ste en reci%ir la! no hace responsa%le al deudor sino por culpa rave o doloV. Derecho de opcin del acreedor frente a los deterioros Cuando e'iste responsa%ilidad del deudor por el deterioro o los daAos que ha e'perimentado la especie o cuerpo cierto! el acreedor puede optar entre& 1., Demandar la resoluci(n del contrato m#s indemni9aci(n de perjuicio! por su incumplimiento. *., 0eci%ir la especie en el estado en que se encuentra! 8., Ei los deterioros "ueran de poca importancia pedir s(lo la indemni9aci(n de perjuicios. ;( Pago de las obligaciones de g$nero Ee $n el art.1;4?! el pa o de una o%li aci(n de .nero de%e hacerse con una especie cualquiera del .nero de%ido! con tal que se de calidad a lo menos mediana. BCu#ndo debe hacerse el pagoC La o%li aci(n de%e cumplirse , pa arse, cuando se ha a e'i i%le. @or lo tanto! si la o%li aciones es pura y simple! el pa o de%e hacerse al momento de contraerla: si es a pla9o! cuando .ste haya lle ado! y si es condicional suspensiva! una ve9 cumplida la condici(n. .mputacin del pago Cuando ha%lamos de imputaci(n del pa o nos re"erimos a la situaci(n "rente a la cual entre un acreedor y un deudor e'isten varias o%li aciones de la misma naturale9a! o una o%li aci(n principal y accesorios de la misma! como intereses y reajustes! y el pa o que e"ect$a el deudor no es su"iciente para satis"acer toda o todas las o%li aciones nte ramente. 0esumamos los requisitos de la imputaci(n& 1- La e'istencia de diversas o%li aciones entre el mismo deudor y el mismo acreedor: *- \ue dichas o%li aciones sean de i ual naturale9a: y

8- \ue el pa o hecho por el deudor no alcance a satis"acerlas en su inte ridad. Concepto Imputaci(n al pa o es la determinaci(n de la deuda o las deudas y sus accesorios que de%en considerarse e'tin uidas! entre varias! cuando el pa o es insu"iciente para e'tin uirlas todas. egulacin Las re las est#n dadas en los arts.1;?; a 1;?< 1] re la. Es el deudor qui.n de%e ele ir la o%li aci(n a la cual se va destinar el pa o. &imitaciones. @uede que el ejercicio a%soluto de esta "acultad cause perjuicios al acreedor. @ara evitarlos hay que distin uir& 1., Ei se de%en capital e intereses el pa o de%e imputarse en primer t.rmino a los intereses! salvo que el acreedor consienta e'presamente que se imputen al capital +art.1;?;-. *., 2a%iendo pluralidad de deudas el deudor tiene * su%limitaciones& a., @uede a%onar la cantidad que pa a a la deuda que elija! pero sin el consentimiento del acreedor no puede pre"erir las deudas no e'i i%les! de%iendo en consecuencia aplicar el pa o a las o%li aciones que se encuentren vencidas +art.1;?= 1] idea-. %., El deudor de%e imputar el pa o a aquellas que queden canceladas en su totalidad. *] 0e la. Ei el deudor no e"ect$a la imputaci(n puede hacerla el acreedor en la carta de pa o! y si el deudor la acepta sin reclamar! no le ser# lcito hacerlo despu.s +art.1;?= *] idea-. 8] 0e la. Ei ni el deudor ni el acreedor hacen la imputaci(n! la hace la ley +art.1;?<En e"ecto! el art.1;?< seAala que se pre"erir# la deuda que al tiempo del pa o estaba devengada so%re la que no lo est#! y si no hay di"erencias a este respecto la imputaci(n reviene al deudor nuevamente. En conclusi(n la imputaci(n la hace la ley! pero si todas las deudas est#n en i uales condiciones! reviene esta "acultad al deudor. Prueba del pago @ara pro%ar el pa o el deudor puede valerse de cualquiera de los medios de prue%a que esta%lece la ley! con las limitaciones propias de la prue%a testimonial +arts.1<43 y 1<4?-. La "orma normal y corriente de pro%ar el pa o es mediante el correspondiente reci%o o carta de pa o. El C(di o de Comercio en su art.11? dispone& ) el deudor que pa a tiene derecho a e'i ir un reci%o! y no est# o%li ado a contentarse con la devoluci(n o entre a del ttulo de la deuda. ) Presunciones de pago

Estudiaremos al unos casos de presunciones simplemente le ales! que admiten prue%a en contrario! donde su o%jeto es descar ar al deudor del peso de la prue%a. 4Q( &a del art.46H6 inc.5U. &a carta de pago de capital Ei el acreedor otor a carta de pa o del capital sin mencionar los intereses! se presumen .stos pa ados. Este art.1;?; inc.*N hay que complementarlo +por los reajustes- con el art.1< ley 13.414 que seAala que UEi el acreedor otor a reci%o del capital! se presumen pa ados los intereses y el reajuste en su caso.V 5Q( &a del art.46JS. &as cartas de pagos peridicos. En los pa os peri(dicos la carta de pa o de tres perodos determinados y consecutivos har# presumir los pa os de los anteriores perodos! siempre que hayan de%ido e"ectuarse entre el mismo acreedor y deudorV Este art.1;<4 hay que complementarlo +por los intereses- con el art.13 de la ley 13.414 que seAala que UEl reci%o por los intereses correspondientes a tres perodos consecutivos de pa o hace presumir que los anteriores han sido cu%iertos. Lo dispuesto en este artculo se aplicar# tam%i.n a los reci%os por el capi tal cuando .ste se de%a pa ar en cuotas.V "fectos del pago @odemos distin uir entre e"ectos inmediatos y e"ectos posteriores. Por efecto inmediato entendemos la e'tinci(n de la o%li aci(n y de todos sus accesorios! como las prendas! "ian9as! hipotecas! etc. Por efectos posteriores veremos dos casos& 1- Cuando el pa o es parcial y el acreedor se ha visto o%li ado a aceptar! ya que en tal situaci(n hay incumplimiento parcial! por lo que en lo no solucionado ha%r# todava o%li aci(n. *- Cuando se da al una de las modalidades que puede presentar el pa o! por ej. en el pa o por su%ro aci(n! en el cual la deuda su%siste con distinto acreedor. 7:D-&.D-D"S D"& P-<: <eneralidades Qodalidad es todo elemento accidental que inte rado en el acto jurdico altera sus e"ectos normales. Aplicado lo anterior en materia de pa o! podemos decir que las modalidades del pa o son las que alteran al unas re las normales del pa o. Eon modalidades del pa o principalmente el pa o por consi naci(n y el pa o con su%ro aci(n. /am%i.n son modalidades el pa o por cesi(n de %ienes! el pa o por acci(n ejecutiva y el pa o con %ene"icio de competencia. Ee discute en doctrina si tiene esta calidad la daci(n en pa o. En nuestro curso estudiaremos el pa o por consi naci(n y al pa o con su%ro aci(n como modalidades del pa o. "& P-<: P: C:8S.<8-C.N8 <eneralidades

Lo normal es que el acreedor quiera que se cumpla la o%li aci(n! es decir! reci %ir el pa o. Lo anormal sera pues que se resista a ello. Ante una situaci(n an(mala como la descrita el deudor de%e de encontrar soluciones para desli arse de la o%li aci(n! para pa ar y as e'tin uir su o%li aci(n! pues de otro modo caer# en incumplimiento! lo que puede si ni"icar la resoluci(n del contrato! la imposi%ilidad de li%erar %ienes constituidos en prenda o hipoteca! que se ha a e"ectiva una cl#usula penal! la imposi%ilidad de li%erarse del pa o de intereses! etc. En este caso el deudor necesita que la ley le permita pa ar contra la voluntad de su acreedor o sin la concurrencia del acreedor! lo que encuentra en los arts.1;<* +estudiado a prop(sito de qui.nes podan pa ar- y 1;?3 Upara que el pa o sea v#lido! no es menester que se ha a con el consentimiento del acreedor: el pa o es v#lido aun contra la voluntad del acreedor! mediante la consi naci(nV. 0a9ones por las cuales el deudor puede verse o%li ado a recurrir al pa o por consi naci(n& 1- @or la ne ativa del acreedor a reci%ir el pa o. Ello puede de%erse por ejemplo a que el acreedor estima que lo que se le o"rece en pa o no corresponde a lo de%ido o %ien a mala "e de .ste para hacer incurrir al deudor en incumplimiento de su o%li aci(n con las consecuencias propias de ello. *- @orque el acreedor no comparece a reci%ir el pa o. 8- @orque hay incertidum%re respecto de la persona del acreedor! por ejemplo al "allecer .ste no se sa%e qui.nes son sus herederos. Procedimiento del pago por consignacin El pa o por consi naci(n consta de dos etapas& La o"erta y la consi naci(n. &a oferta es el acto por el cual el deudor! o un tercero! mani"iesta al acreedor su intenci(n de pa ar! es decir de cumplir su o%li aci(n. &a consignacin es Udep(sito de la cosa que se de%e! hecha a virtud de la repu nancia o no comparecencia del acreedor a reci%irla! o de la incertidum%re acerca de la persona de .ste! y con las "ormalidades necesarias! en manos de una tercera personaV +art.1;??-. Consta a su ve9 de dos etapas& el dep(sito y la cali"icaci(n. &- :>" /La o"erta de%e cumplir con los requisitos que seAala el artculo 1=44! que clasi"icaremos en requisitos de "ondo +los > primeros- y requisitos de "orma o procedimentales +los 8 restantes-. Eon requisitos de "ondo& 1., La capacidad! *., El lu ar y 8., La oportunidad de la o"erta. Eon requisitos de "orma&

>., La intervenci(n del ministro de "e y ;., El acta de la o"erta. equisitos de >:8D: de la oferta 1- En cuanto a la capacidad! la o"erta de%e ser hecha por una persona capa0 de pagar a otra capa0 de recibir o a su representante le timo. *- De%e o"recerse ejecutar el pa o en el lugar debido! 8- En cuanto a la oportunidad! la o"erta de%e ser hecha cuando la obligacin sea e3igible. /rat#ndose de o%li aciones a pla9o o sujetas a condici(n se entienden cumplidas en tiempo oportuno cuando la o"erta se ha e"ectuado a m#s tardar al da si uiente h#%il al vencimiento de la o%li aci(n +art.1=4;-. equisitos de >: 7- de la oferta 1- .ntervencin de un ministro de fe. La o"erta de%e ser hecha por un Gotario o un receptor! sin previa orden judicial. En las comunas que no sean asiento de Gotario la o"erta puede hacerla el P"icial de 0e istro Civil competente. Esta es una esti(n e'trajudicial. *- El ministro de "e de%e e'tender un acta de la oferta! copiando en ella la minuta! a que se re"iere el GN= del art.1=44 que anali9aremos m#s adelante! de%iendo e'presarse la respuesta del acreedor o su representante +GN<-. Del procedimiento o la forma de hacer la oferta &a minuta y el acta El deudor o qui.n desee hacer el pa o! de%e poner en manos del ministro de "e encar ado de la dili encia una minuta de lo que de%e! con los intereses vencidos! si los hay! y los dem#s car os lquidos comprendiendo en ella una descripci(n individual de la cosa o"recida. El ministro de "e de%e levantar un acta de la o"erta en la cual de%e copiar la minuta. Con esta acta le "ormula la o"erta al acreedor! de%iendo consi narse en ella la respuesta del acreedor o su representante as como tam%i.n si el uno u otro la han "irmado! rehusado "irmar o declarado no sa%er o no poder hacerlo. Casos especiales 1., Z\u. pasa si el acreedor o su le timo representante no tienen domicilio en el lu ar en que de%e reali9arse el pa o! o no es ha%ido! o hay incertidum%re acerca de la persona del acreedor[ El ministro de "e de%er# hacer la o"erta al tesorero comunal respectivo! qui.n se limitar# a tomar conocimiento de la misma! por lo que el deudor queda en condiciones de e"ectuar la consi naci(n. *., Z1 si se trata de del pa o peri(dico de sumas provenientes de una misma o%li aci(n[

La ley esta%leci( una norma de economa para evitar hacer todos los meses el mismo procedimiento. En e"ecto! para la primera mensualidad de%en cumplirse todos los tr#mites ya seAalados! en los pa os si uientes ya no es necesario cumplir con el tr#mite de la o"erta! %astando la consi naci(n +art.1=41 inc.;F-. 8., Z\u. pasa si el acreedor demand( en juicio al deudor[ /ampoco es necesaria la o"erta cuando el acreedor demanda judicialmente el cumplimiento de la o%li aci(n o deduce cualquier otra acci(n que pueda enervarse mediante el pa o de la deuda! %asta con que el deudor consi ne el capital! los intereses y dem#s car os lquidos en la cuenta corriente del tri%unal que est# conociendo del liti io. La su"iciencia del pa o ser# cali"icada por el tri%unal en el mismo proceso +art.1=44-. Situaciones que se presentan una ve0 hecha la oferta 1- El acreedor acepta la o"erta. En este caso termina el procedimiento! pues se consolida el pa o. *- El acreedor recha9a la o"erta! o no es ha%ido o se mantiene la incertidum%re respecto de su persona. En esta situaci(n de%e procederse a la se unda etapa que es la consi naci(n. &a consignacin La consi naci(n es el dep(sito de lo que se de%e. @or lo mismo ha%r# que distin uir si la cosa es dinero o no para sa%er la "orma de hacer el dep(sito o la consi naci(n. Antes convendr# distin uir se ha nom%rado por el jue9 depositario del pa o o no +aunque de%emos aclarar ense uida que no es necesaria la intervenci(n del jue9 ni para la o"erta ni tampoco para la consi naci(n +art.1=41 inc.8N-. A., Ei se ha nom%rado depositario por el jue9 de%e e"ectuarse la consi naci(n en poder del depositario nom%rado por el jue9 competente +art.1=41 inc.*F-. H., Ei no se ha nom%rado depositario ha%r# que distin uir& a., Ei lo de%ido es una suma de dinero. La consi naci(n se e"ect$a depositando la suma correspondiente ya sea& a- en la cuenta corriente del tri%unal competente: %- en la tesorera comunal correspondiente& o c- en un Hanco. %., Ei la cosa de%ida no es dinero se har# la consi naci(n deposit#ndola ya sea& a- en una "eria! si se trata de animales: %- ante un Qartillero +una casa de remates-: o c- en un Almac.n Jeneral de Dep(sito. /odos del lu ar en que de%a e"ectuarse el pa o. Kue0 competente. Decamos que tanto la o"erta como la consi naci(n no requiere de previo decreto judicial +art.1=41 inc.8F-! pero si se judiciali9a el procedimiento el inciso "inal del art.1=41 seAala que es jue9 competente para los e"ectos de dicho artculo el de Letras del lu ar en que de%e e"ectuarse el pa o. Pla0o para hacer la consignacin Go hay pla9o esta%lecido por la ley.

Como la ley no seAala un pla9o posterior a la o"erta dentro del cual de%a hacerse la consi naci(n! el momento de e"ectuarla queda entre ado al deudor! quien lo har# de toda l( ica lo m#s pronto pues su intenci(n es e'tin uir la o%li aci(n y con la sola o"erta a$n no lo ha lo rado! requiere por tanto la consi naci(n. C-&.>.C-C.N8 D" &- C:8S.<8-C.N8 Ei las etapas anteriores +o"erta y consi naci(n- eran e'trajudiciales! la etapa de cali"icaci(n de la consi naci(n es judicial. En e"ecto! el pa o es una convenci(n por lo tanto es necesario contar con la voluntad del acreedor! orlo. Esto hace necesario que el deudor le noti"ique el dep(sito y lue o! o%tener que se declare la su"iciencia del pa o e"ectuado. De%emos eso si hacer presente que el procedimiento es voluntario! por lo que el or al acreedor no si ni"ica hacerlo contencioso. De la notificacin Una ve9 e"ectuada la consi naci(n el deudor de%e pedir al jue9 competente que ordene poner la consi naci(n en conocimiento del acreedor! con intimaci(n de reci%ir la cosa consi nada. Como el procedimiento es de jurisdicci(n voluntaria se ha resuelto que e"ectuada la noti"icaci(n de la consi naci(n al acreedor con intimaci(n de reci%ir el pa o! al no e'i irse otra solemnidad! queda terminada la esti(n de pa o por consi naci(n. Situaciones frente a la notificacin 1- El acreedor acepta el pa o. /ermina el procedimiento de pa o por consi naci(n. *- \ue el acreedor se nie ue a reci%ir lo consi nado. Eer# necesaria la dictaci(n de una sentencia que declare su"iciente el pa o. El art.1=48 dispone que la su"iciencia del pa o por consi naci(n User# cali"icada en el juicio que corresponda promovido por el deudor o por el acreedor ante el tri%unal competente se $n las re las eneralesV. Esto nos e'plica que el juicio de su"iciencia del pa o es un procedimiento contencioso +ordinario- que puede iniciarlo ya sea el deudor que lo solicitar# a "in que el pa o que .l e"ectu( sea declarado su"iciente! o por el acreedor! a "in que se declare el pa o insu"iciente. "3cepciones 2ay dos casos en los cuales el mismo jue9 que orden( noti"icar la consi naci(n puede ser llamado a "allar la su"iciencia del pa o. 1]., La declaraci(n de su"iciencia del pa o que hace el jue9 cuando el deudor! ante la demanda judicial del acreedor! consi na el capital! los intereses y costas a la orden del tri%unal que est# conociendo del liti io. *]., La declaraci(n de su"iciencia del pa o por consi naci(n que hace el jue9! a petici(n del deudor! cuando han transcurrido 84 das desde la noti"icaci(n de la consi naci(n al acreedor! y .ste no ha iniciado juicio reclamando la insu"iciencia del pa o.

Este pla9o de 84 das puede prorro arse por 84 das m#s! si por causa ajena al acreedor no ha sido posi%le noti"icar al deudor. Ee entiende que hay juicio desde el momento en que se haya noti"icado la demanda +art.1=48-. "fectos del pago por consignacin El pa o por consi naci(n no deja de ser pa o y producir los mismos e"ectos que .ste. @or lo tanto el e"ecto del pa o por consi naci(n su"iciente es e'tin uir tam%i.n la o%li aci(n! hacer cesar! en consecuencia! los intereses y e'imir del peli ro de la cosa al deudor! todo ello desde el da de la consi naci(n +art.1=4; inc.1F-. Los e"ectos son entonces los mismos salvo dos e'cepciones que estudiaremos a continuaci(n y que se re"ieren a los gastos de la consignacin y al posi%le retiro de la consignacin. Los e"ectos se producen desde el da de la consi naci(n! pero en el caso de las o%li aciones a pla9o o %ajo condici(n se considera que la o%li aci(n ha sido cumplida en tiempo oportuno cuando la o"erta se e"ect$a a m#s tardar al da si uiente h#%il al vencimiento de ella! pero el deudor queda o%li ado en todo caso al pa o de los intereses que se de%an y al cuidado de la cosa hasta la consi naci(n +art.1=4; inc.*F-. Esta norma encuentra su justi"icaci(n en que de no ser as el acreedor podra ar umentar que el pa o no es oportuno! pues la consi naci(n que es la que e'tin ue la o%li aci(n se e"ect$a despu.s del vencimiento del pla9o. <astos de la consignacin De l( ica si el acreedor se resiste a reci%ir ser#n de su car o todos los o"erta y consi naci(n v#lida +art.1=4>-. astos de la

etiro de la consignacin 2ay que distin uir dos situaciones para sa%er en qu. momento se puede retirar +arts.1=4= y 1=4<1N- Ee puede retirar la consi naci(n si el acreedor no ha aceptado la consi naci(n y tampoco ha sido dictada la sentencia que declara su"iciente el pa o. Ee ha resuelto que en esta situaci(n s(lo e'ista un principio de pa o por consi naci(n que no e'tin ue la o%li aci(n! por lo que retirada que sea la consi naci(n se mira como de nin $n valor y e"ecto respecto del consi nante y de sus codeudores y "iadores. *N- Go se puede retirar la consi naci(n si la o%li aci(n se ha e'tin uido %ien sea porque el acreedor la ha aceptado o porque se ha declarado su"iciente el pa o por sentencia ejecutoriada! salvo que el acreedor consienta en el retiro. Ei ello sucede! la o%li aci(n se mira como enteramente nueva! lo cual es l( ico porque la anterior se e'tin ui( por el pa o! y por consi uiente quedan li%erados de ella los codeudores y "iadores y se e'tin uir#n los privile ios e hipotecas del cr.dito primitivo. Ein em%ar o las partes pueden renovar las hipotecas inscri%i.ndolas de nuevo Uy su "echa ser# la de la nueva inscripci(nV. "& P-<: C:8 S,; :<-C.N8 <eneralidades

La su%ro aci(n es la sustituci(n de una persona o cosa por otra! que pasa a ocupar id.ntica situaci(n jurdica que la anterior. La su%ro aci(n entonces puede ser UpersonalV! que es la sustituci(n de una persona por otra! o )real) que es la sustituci(n de una cosa por otra. El pa o con su%ro aci(n es un caso de su%ro aci(n personal. Concepto doctrinario El pa o con su%ro aci(n es una "icci(n jurdica! en virtud de la cual cuando un tercero pa a voluntariamente con dineros propios una o%li aci(n ajena o cuando el deudor pa a con dineros suministrados por un tercero! e'tin uiendo en am%os casos la o%li aci(n respecto del acreedor! se reputa e'istir nte ramente con sus accesorios en manos del tercero que pa ( o suministr( los "ondos para ase urar el rem%olso de lo que pa a. Concepto legal Art.1=43. ULa su%ro aci(n es la transmisi(n de los derechos del acreedor a un tercero! que le pa a). Ee critica esta de"inici(n por una parte porque emplea la e'presi(n )transmisi(n) que es propia de la sucesi(n por causa de muerte y no de los actos entre vivos! y adem#s porque no da una idea clara de la su%ro aci(n. equisitos del pago con subrogacin 1- \ue se trate del pa o de una deuda ajena. *- El pa o de%e ser voluntario! porque si se ha pa ado por error se estara ante el pa o de lo no de%ido. 8- \ui.n pa a de%e hacerlo con "ondos que no sean del deudor! porque si son de este se produce la e'tinci(n de"initiva de la o%li aci(n. @or esto es que el mandatario no se su%ro a en los derechos del acreedor! a menos que haya pa ado con recursos propios! >- El que pa a de%e quedar en la misma situaci(n jurdica del acreedor! si ello no sucede no hay su%ro aci(n. Clases de subrogacin 1., Ee $n la "uente u ori en +art.1=4?-& , Eu%ro aci(n le al o , Eu%ro aci(n convencional. La su%ro aci(n le al se produce por el solo ministerio de la ley cuando concurren los requisitos que .sta e'i e. La su%ro aci(n convencional requiere de un acuerdo de voluntades entre el acreedor y el tercero que pa a. Los e"ectos de am%os tipos son los mismos! es decir! traspasar al nuevo acreedor todos los derechos! acciones! privile ios! prendas e hipotecas del anti uo! as contra el deudor principal! como contra cualesquiera terceros o%li ados solidaria o su%sidiariamente a la deuda +art.1=1*-.

*., En cuanto a su e'tensi(n. , Eu%ro aci(n total o , Eu%ro aci(n parcial. 2ay su%ro aci(n parcial cuando el tercero pa a al acreedor s(lo parte de su cr.dito! por lo que sus e"ectos alcan9an s(lo hasta el monto de lo pa ado. Consecuencia de ello es que el cr.dito va a pertenecer en parte al acreedor y en parte al tercero que hi9o el pa o parcial. Art.1=1* inc.*N. Usi el acreedor ha sido solamente pa ado en parte! podr# ejercer sus derechos! relativamente a lo que se le reste de%iendo! con pre"erencia al que s(lo ha pa ado una parte del cr.dito.) 2ay su%ro aci(n total cuando el tercero pa a nte ramente el cr.dito! produci.ndose ampliamente los e"ectos de esta modalidad del pa o. &- S,; :<-C.N8 &"<-& Decamos que la su%ro aci(n le al opera por el solo ministerio de la ley en los casos e'presamente esta%lecidos y sin que se requiera de la voluntad del acreedor ni del deudor. Eu "inalidad es prote er los intereses del tercero que reali9a el pa o. La su%ro aci(n le al requiere entonces de te'to e'preso. Casos de subrogacin legal +art.1=14-& 4er caso. Del que paga a un acreedor de mejor derecho. De acuerdo al GN1 del art.1=14 la su%ro aci(n le al se produce )en "avor del que pa a a otro acreedor de mejor derecho en ra9(n de un privile io o hipoteca) Como se puede apreciar en este caso qui.n pa a no es un tercero totalmente e'traAo a la deuda sino que tam%i.n es acreedor del mismo deudor! por lo que con su pa o quedar# como titular de dos cr.ditos& su cr.dito primitivo y el del acreedor a qui.n pa ( y en el cual se su%ro a. equisitos a- \ue qui.n e"ect$a el pa o no sea un tercero totalmente e'traAo! sino otro acreedor del mismo deudor. %- El pa o de%e hacerse a un acreedor de mejor derecho y lo tendr# si su cr.dito o9a de privile io o hipoteca superior a la del acreedor que e"ect$a el pa o. .mportancia Este caso de su%ro aci(n tiene importancia para el acreedor com$n o de menor pre"erencia! ya que le permite evitar la reali9aci(n de los %ienes del deudor que pretenda reali9ar el acreedor de rado superior en condiciones des"avora%les para los acreedores de rado posterior y %uscando s(lo el pa o de su cr.dito! sin importarle que el producto de la enajenaci(n alcance o no para pa ar a los dem#s acreedores. @or este medio pa an al acreedor de rado pre"erente! su%ro #ndose en sus derechos! pudiendo reali9ar los %ienes del deudor en una "orma que sea m#s "avora%le a sus intereses.

*N caso. Del que adquiere un inmue%le y es o%li ado a pa ar a los acreedores a quienes .ste esta%a hipotecado. En e"ecto! opera la su%ro aci(n le al en %ene"icio del que Uha%iendo comprado un inmue%le es o%li ado a pa ar a los acreedores a quienes el inmue%le esta%a hipotecadoV +art.1=14 GF*-. equisitos a- \ue el tercero que pa a sea el comprador de un inmue%le hipotecado: %- \ue el pa o se ha a a un acreedor a qui.n el inmue%le esta%a hipotecado. Esta norma se restrin e e'clusivamente a la compraventa! que es al $nico ttulo traslaticio al cual se re"iere! lue o no puede e'tenderse a otros. .mportancia El o%jeto que se persi ue con esta disposici(n es prote er al comprador del inmue%le hipotecado que ha pa ado la hipoteca que lo a"ecta%a y que despu.s es privado de su dominio. La Corte Euprema seAal( en uno de sus "allos que U+X- la justicia moral del precepto seAalado es ostensi%le. Qerced a .l se conservan las hipotecas esta%lecidas en las propiedades que se enajenan! en %ene"icio de los que las han comprado! a o%jeto de res uardar el capital que se ha invertido en ellas de los perjuicios que puedan so%revenir a consecuencia de las posi%les evicciones "uturas que! por ausencia de amparo le al de dicho GF* dara mar en a que la "ortuna de los que ejercitaran las acciones encaminadas a aquel "in prosperara a e'pensas del respectivo adquirente! sin la concurrencia de nin una causa que contri%uyera a le itimar semejante resultado.) 1er caso. Del codeudor solidario o subsidiario. De acuerdo al GF8 del art.1.=14 la su%ro aci(n le al se produce en "avor Udel que pa a una deuda a que se halla o%li ado solidaria o su%sidiariamenteV. equisitos Los ya anali9ados en el art.1;** cuando estudiamos la contri%uci(n a la deuda en las o%li aciones solidarias. En todo caso la su%ro aci(n le al se produce cuando la o%li aci(n es e'tin uida no s(lo por el pa o sino tam%i.n por un modo equivalente al pa o: qui.n pa a no es un tercero e'traAo! sino qui.n tiene la calidad de codeudor! y en virtud de ella el nuevo acreedor s(lo puede co%rar a los dem#s deudores su parte o cuota en la deuda! salvo que no ten a inter.s al uno en ella. Ea%emos que si el que pa a es un "iador est# satis"aciendo una o%li aci(n totalmente ajena y por ello se su%ro a en los derechos del acreedor en contra del deudor principal por el total de lo pa ado +y si son varios los "iadores se aplica el art.*8<3-. Ea%emos tam%i.n que el "iador que pa a la o%li aci(n que a"ian9a dispone! adem#s de la acci(n su%ro atoria que le otor a el art.1=14 GN8F! de la acci(n personal derivada de la "ian9a +art.*8<4-. IF caso. Del heredero beneficiario.

Ee $n el GN> del art.1=14 la su%ro aci(n le al se produce en "avor Udel heredero %ene"iciario que pa a con su propio dinero las deudas de la herenciaV. equisitos a- \ue pa ue un heredero que o9a de %ene"icio de inventario. %- \ue el pa o lo ha a con %ienes propios. El %ene"icioso de inventario lo estudiaremos a "ondo en derecho sucesorio! por lo pronto avancemos que consiste en no hacer a los herederos que aceptan responsa%les de las o%li aciones hereditarias y testamentarias sino hasta concurrencia del valor total de los %ienes que han heredado +art.1*><-. Como se sa%e los herederos del di"unto son o%li ados al pa o de las deudas hereditarias y testamentarias sin limitaci(n al una. @ara evitar aceptar una herencia que ven a recar ada de deudas la ley le permite aceptar con %ene"icio de inventario! a "in de responder s(lo hasta la concurrencia del valor reci%ido. .mportancia Este caso de su%ro aci(n le al permite conju ar los intereses de los acreedores del causante y de los herederos %ene"iciarios. En e"ecto! a los acreedores del causante les interesa que el pa o se ha a lo m#s pronto posi%le! mientras que a los acreedores del heredero les interesa que la reali9aci(n de los %ienes hereditarios se ha a en las mejores condiciones posi%les. @ues %ien! el pa o hecho por el heredero de las deudas hereditarias con %ienes propios e'tin ue la o%li aci(n respecto de los acreedores y el que pa ( puede quedarse! en virtud de la su%ro aci(n con los %ienes hereditarios! y reali9arlos en la "orma m#s conveniente a sus intereses! si as lo desea. 6F caso. Pago hecho con el consentimiento del deudor. El GF; del art.1=14 dispone que la su%ro aci(n le al se produce en "avor del que Upa a una deuda ajena! consinti.ndolo e'presa o t#citamente el deudorV. Como se aprecia qui.n pa a es en realidad un mandatario del deudor. consentimiento del deudor puede ser e'preso o t#cito. equisitos a- El pa o de%e e"ectuarse por un tercero e'traAo a la o%li aci(n. %- El deudor de%e consentir e'presa o t#citamente en dicho pa o! y c- El tercero de%e pa ar con dineros propios! ya que si lo hace con %ienes del deudor! es .ste qui.n cancela produci.ndose la e'tinci(n de"initiva de la o%li aci(n! no siendo procedente la su%ro aci(n. AF caso.- Pr$stamo de dinero al deudor para el pago. Ee produce la su%ro aci(n le al con"orme al art.1=14 GN= en "avor Udel que ha prestado dinero al deudor para el pa o constando as en la escritura p$%lica de pr.stamo! y constando adem#s en la escritura p$%lica del pa o ha%erse satis"echo la deuda con el mismo dinero). El

Este es un caso muy particular de su%ro aci(n! porque el pa o no lo hace un tercero sino el deudor con "ondos que se le han dado en pr.stamo. Adem#s es muy particular porque es solemne. equisitos a- \ue un tercero preste dinero al deudor para el pa o. De%e tratare de un mutuo de dinero hecho para pa ar la deuda: %- De%e dejarse constancia en la escritura p$%lica de mutuo que el dinero est# destinado al pa o de la o%li aci(n: c- El pa o de%e hacerse con el dinero prestado por el tercero! y d- De%e dejarse constancia en la escritura p$%lica de cancelaci(n o pa o que .ste se hi9o con las sumas prestadas por el tercero. /anto el mutuo como la cancelaci(n de%en constar por escritura p$%lica. Como ya sa%emos el tercero que prest( el dinero! tiene dos acciones en contra del deudor& la acci(n emanada del mutuo y la acci(n su%ro atoria. &- S,; :<-C.N8 C:89"8C.:8-& La su%ro aci(n convencional se e"ect$a en virtud de una convenci(n del acreedor! cuando .ste! reci%iendo de un tercero el pa o de la deuda! le su%ro a voluntariamente en todos los derechos y acciones que le corresponde como tal acreedor +art.1=11-. Esta "orma de su%ro aci(n tendr# lu ar cuando no pueda aplicarse la su%ro aci(n le al. equisitos a. , \ue el pa o sea hecho por un tercero ajeno a la o%li aci(n con %ienes propios: %. , Consentimiento o voluntad del acreedor en orden a su%ro ar al tercero que pa (: c. , Cumplimiento de las "ormalidades de la su%ro aci(n. >ormalidades 1N De%e hacerse en la carta de pa o o reci%o! no e'istiendo otra oportunidad para e"ectuarla +art.1=11-: *N De%en cumplirse las "ormalidades de la cesi(n de cr.ditos +art.1=11-. En e"ecto! para el per"eccionamiento de la su%ro aci(n convencional se requiere que el acreedor entre ue el ttulo en que consta el cr.dito al tercero que pa ( y que el deudor acepte la su%ro aci(n o %ien que .sta le sea noti"icada. "fectos de la subrogacin Decamos hace poco que la su%ro aci(n le al y la convencional producen los mismos e"ectos +salvo con una pequeAa e'cepci(n que estudiaremos m#s adelante-. Estos e"ectos los e'presa el art.1=1* seAalando que Ula su%ro aci(n tanto le al como convencional traspasa al nuevo acreedor todos los derechos! acciones!

privile ios! prendas e hipotecas del anti uo! as contra el deudor principal! como contra cualesquier tercero o%li ados solidaria o su%sidiariamente a la deuda.V. Dicho de otro modo pasan al tercero todos los derechos y acciones que correspondan al acreedor! por lo que si .ste poda o%rar ejecutivamente! tam%i.n podr# hacerlo aquel o si la o%li aci(n era mercantil continuar# con la misma calidad en manos del tercero. @or lo mismo! los pla9os de prescripci(n contin$an siendo los mismos. La doctrina en "orma uni"orme sostiene que la su%ro aci(n trans"iere la calidad de contratante! lo que no es anodino pues si el tercero ha pa ado el saldo de precio de una compraventa podr# demandar la resoluci(n del contrato. Eso s! hay limitaciones l( icas n este traspaso de derechos o acciones. En e"ecto la su%ro aci(n traspasa al tercero las acciones! derechos! etc.! pero s(lo aquellos que son inherentes al cr.dito! no se traspasan aquellos que se han otor ado e'clusivamente en consideraci(n a la persona del acreedor. Diferencia en cuanto a los efectos Decamos que los e"ectos de la su%ro aci(n le al y de la su%ro aci(n convencional eran los mismos salvo una pequeAa di"erencia& El acreedor no puede modi"icar los e"ectos propios de la su%ro aci(n le al! a menos que contara con el consentimiento del tercero pues .ste puede! de acuerdo al art.1*! renunciar a ella! pues es un %ene"icio esta%lecido en su "avor. En la su%ro aci(n convencional! el acreedor! puede restrin ir sus e"ectos! desde el momento en que la ley lo "aculta para no consentir en la su%ro aci(n! por lo que aplicamos el a"orismo de qui.n puede lo m#s puede lo menos. Problema respecto del traspaso de hipotecas Ee plantea el pro%lema de determinar si el traspaso de las hipotecas desde el acreedor al tercero que pa (! como consecuencia de la su%ro aci(n! requiere o no de nueva inscripci(n conservatoria. La doctrina mayoritaria estimara que no es necesaria una nueva inscripci(n porque el art.1=1* no e'i e inscripci(n al una! por el contrario est# redactado so%re la idea de que el traspaso se produce de pleno derecho. Ptro ar umento para responder ne ativamente es que la inscripci(n en la hipoteca jue a las veces de tradici(n del derecho real de hipoteca! y como tal requiere de la voluntad del tradente! y en la su%ro aci(n por re la eneral no e'iste dicha voluntad! ya que el traspaso de la hipoteca se produce por el s(lo ministerio de la ley. 8. &a dacin en pago* concepto* naturale0a jurdica* requisitos y efectos. Es un modo de e'tin uir las o%li aciones en que! por acuerdo de las partes! el deudor satis"ace la suya con un cosa di"erente a la de%ida. Ea%emos que las o%li aciones de%en cumplirse en la "orma convenida! por lo que el acreedor no est# o%li ado a reci%ir una cosa distinta de la que se le de%e! ni aun a prete'to de ser de i ual o mayor valor la o"recida +art.1;=?-. @ues %ien! nada impide que el acreedor renuncie a este derecho y acepte que se le pa ue con una cosa distinta de la que se le de%e.

El C(di o Civil no re lamenta la daci(n en pa o en "orma sistem#tica! s(lo e'isten al unas disposiciones que hacen re"erencia a ella +arts.*83*! 1?18 inc.*F! 1<<8-. 8aturale0a jurdica de la dacin en pago E'isten diversas teoras que tratan de e'plicar la daci(n en pa o. 4. /eora de la compraventa Entre el acreedor y el deudor ha%ra una compraventa en relaci(n al o%jeto dado en pa o! con cual el acreedor pasa a ser deudor! de%iendo el precio de la venta a su propio deudor. Las partes pasaran a ser recprocamente acreedoras y deudoras! produci.ndose la e'tinci(n de las o%li aciones por compensaci(n. Ee dice que .sta era la interpretaci(n de Ulpiano ,la daci(n en pa o de una cosa es un contrato i ual a una ventaV: y la opini(n dominante en 0oma! y la de @othier. En Srancia la sostuvieron /roplon y Laurent. Crticas Ee critica esta tesis por cuanto desestima la real intenci(n de las partes! ya que jam#s quisieron cele%rar una compraventa s(lo han tenido en consideraci(n la e'tinci(n de una o%li aci(n e'istente. Ee critica adem#s porque restrin e la daci(n en pa o s(lo a las o%li aciones de dinero! $nicas en que ha%ra precio para la compraventa. En Chile se da un ar umento de derecho de "amilia para e'plicar porqu. no tendra lu ar esta teora. Intentemos entender este ar umento que est# contenido en el art.1.<<8. Este artculo seAala que en la liquidaci(n de la sociedad conyu al si e'iste un alcance a "avor de la mujer +si se le adeuda al o- tiene derecho a deducirlo antes de la liquidaci(n. Ahora %ien! cuando no hay %ienes su"icientes! puede la mujer hacer las deducciones que le correspondan so%re los %ienes propios del marido ele idos de com$n acuerdo! y si este no se produce! ele ir# el jue9. Cuando la mujer reci%e en pa o de lo que se le adeuda %ienes del marido! no hay adjudicaci(n lo que es o%vio pues .sta se produce s(lo cuando se le entre an %ienes sociales! sino daci(n en pa o. 2asta aqu todo va %ien! sin em%ar o el art.1<?= dice que es nula la compraventa entre c(nyu es no separados judicialmente. La conclusi(n es que si el art.1<<8 acepta la daci(n en pa o a la mujer de %ienes del marido! esta daci(n no puede ser compraventa. 5. /eora de la novacin La novaci(n! pronto lo veremos! es la sustituci(n de una nueva o%li aci(n a otra anterior que queda por tanto e'tin uida. La novaci(n puede producirse por el reempla9o de cualquiera de los elementos de la o%li aci(n! sea por cam%io de deudor! de acreedor o de o%jeto.

Jran parte de la doctrina +Au%ray et 0au! Demolom%e y otros en Srancia: Alessandri en Chilesalvo L. Claro Eolar- estima que la daci(n en pa o es una novaci(n por cam%io de o%jeto. En virtud de la daci(n en pa o se e'tin ue una o%li aci(n siendo sustituida por otra que tiene por o%jeto la cosa dada en pa o! la que est# destinada a e'tin uirse de inmediato. Crticas @ero 2ay di"erencias "undamentales entre am%as instituciones. En la novaci(n se e'tin ue una o%li aci(n porque nace una nueva que la sustituye. En la daci(n en pa o no nace una nueva o%li aci(n! sino que se cumple una de una manera distinta de la convenida. En la novaci(n e'iste el #nimo de novar! en tanto que en la daci(n en pa o! este #nimo no e'iste sino que se presenta el #nimo de pa ar. 1. /eora de la dacin como modalidad del pago La daci(n en pa o sera un pa o con variantes! por lo cual de%e ser considerada una modalidad de .ste. La daci(n se asemeja al pa o en cuanto es el cumplimiento de una o%li aci(n! pero se di"erencia de .l en que el cumplimiento no se hace en la "orma convenida sino en otra distinta aceptada por el acreedor. La daci(n en pa o tiene mucho del pa o! desde que es un cumplimiento por equivalencia! lo que se traduce en que se le aplican muchas normas de .ste. I. &a dacin en pago como institucin autnoma Gos dice don 0. A%eliu_ que todas las interpretaciones anteriores contienen una parte! pero s(lo una parte de verdad. 2ay induda%les semejan9as entre la daci(n en pa o y la compraventa! en cuanto constituyen ttulos traslaticios de dominio! con la novaci(n por cam%io de o%jeto! en tanto vara la prestaci(n y con el pa o! porque am%os importan una "orma de cumplimiento. De ah que se haya sostenido por al unos autores! principalmente Colin y Capitant! que se trata de un acto complejo que participa de los caracteres de las instituciones seAaladas. Ptros autores ha%lan de convenci(n onerosa de enajenaci(n! destacando el car#cter traslaticio de la daci(n en pa o. El pro". A%eliu_ adhiere a la corriente doctrinaria que sostiene la individualidad propia de la daci(n en pa o como un cumplimiento de la o%li aci(n por equivalencia li%remente convenido por acreedor y deudor. equisitos de la dacin en pago 1- La e'istencia de una o%li aci(n primitiva: *- \ue dicha o%li aci(n se cumpla en una "orma distinta de la convenida primitivamente: 8- Consentimiento y capacidad de las partes.

El deudor de%e tener capacidad para trans"erir la cosa que da en pa o y el acreedor para adquirirla. >- -nimus solvendi ;- Cumplimiento de las solemnidades le ales. La daci(n en pa o en s misma es consensual. @ero si se trata de dar una cosa! es ttulo traslaticio de dominio! y por consi uiente de%er# cumplir los requisitos del acto de que se trate. As si se dan en pa o %ienes races! ello de%er# hacerse por escritura p$%lica. "fectos de la dacin en pago Equivaliendo al cumplimiento! la daci(n en pa o produce los e"ectos propios del pa o! e'tin uiendo la o%li aci(n y sus accesorios. Ea%emos que si el pa o es parcial! ella su%sistir# por el saldo insoluto si las partes no disponen otra cosa. Ei la prestaci(n era inde%ida! ha%r# derecho a la repetici(n! en los mismos t.rminos del pa o inde%ido. El pro%lema que se presenta es determinar lo que sucede cuando el acreedor su"re evicci(n de la cosa reci%ida en pa o. @ensemos en el deudor que no era dueAo del autom(vil dado en pa o! y el verdadero dueAo lo reivindica de manos del acreedor. Ea%emos que no a"ectar# la valide9 de la daci(n en pa o +los actos so%re cosa ajena valen sin perjuicio de los derechos del dueAo-. Z\u. responsa%ilidad tiene el dador en pa o con el acreedor evicto[ Don 0. A%eliu_ nos dice que pr#cticamente e'iste hoy en da unanimidad en los autores de que el deudor de%e aranta al acreedor que es evicto! y aplican por analo a las normas que el le islador da para la compraventa: justamente "ue uno de los principales motivos para la asimilaci(n de la daci(n en pa o a este contrato! pero ella resulta innecesaria! porque no se discute actualmente que hay o%li aci(n de aranta en todo traspaso oneroso! y se aplican las re las de la compraventa! donde el le islador la re lament(! $nicamente porque en ella naci(. En consecuencia! no hay duda al una que en virtud de la acci(n de aranta el acreedor reclamar# las indemni9aciones correspondientes contra el deudor que le dio en pa o cosa ajena.! El pro%lema es otro! Zqu. ocurre con la o%li aci(n primitiva! renace o no[ Z@odr# el acreedor ejercer no s(lo la acci(n de aranta! sino tam%i.n la emanada de la o%li aci(n primitiva! que se dio e'tin uida con la daci(n en pa o[ Lo anterior es vital por las arantas y accesorios que pueden ha%er accedido a ella! por ej. hipotecas! prendas! etc. El C(di o solucion( e'presamente el pro%lema para la "ian9a en el art.*83*& la "ian9a no renace si el acreedor que reci%i( una cosa en pa o es evicto de ella. Z\u. ocurre con los dem#s accesorios[ Apliquemos las teoras so%re la naturale9a jurdica de la daci(n en pa o.

Ei consideramos que es novaci(n! no renace la o%li aci(n primitiva ni sus accesorios que quedaron de"initivamente e'tin uidos. Ei consideramos que es una modalidad de pa o! la o%li aci(n primitiva renace! porque de acuerdo al art.1;<;! el pa o no es e"ica9 si quien lo hace no es dueAo de la cosa pa ada. En conclusi(n si no es e"ica9! no ha e'tin uido ni la o%li aci(n ni sus accesorios.

C+D,&- LL9 7odos de e3tinguir las obligaciones* distintos del pago.

1. "l mutuo consentimiento como modo de e3tinguir las obligaciones' concepto* capacidad de las partes* obligaciones que se e3tinguen por mutuo consentimiento. Desde siempre se nos enseAa que las cosas! en derecho! se deshacen de la misma manera que se hacen. El art.1;>; es la aplicaci(n positiva de este principio cuando seAala que todo contrato es una ley para las partes contratantes y no puede ser invalidado sino por su consentimiento mutuo o por causas le ales. equisitos de la resciliacin 1., Como convenci(n que es! de%e cumplir todos los requisitos de e'istencia y valide9 de los actos jurdicos. En materia de capacidad! la ley s(lo e'i e capacidad para disponer del cr.dito. *., @ara que opere es necesario que no est.n nte ramente cumplidas las o%li aciones. En e"ecto! la resciliaci(n o mutuo consentimiento es un modo de e'tin uir las o%li aciones! y se e'tin ue lo que e'iste! no lo que ha dejado de e'istir. Aunque cuando la ley no lo dice e'presamente! para que sea posi%le la resciliaci(n es necesario que no est.n nte ramente cumplidas las o%li aciones! por una ra9(n o%via pues lo que se ha cumplido es porque ha operado un modo de e'tin uir +el pa o por ej.- por lo que si ha operado previamente un modo de e'tin uir las o%li aciones! no podr# tener lu ar la resciliaci(n. Ptra cosa muy distinta es que a pesar de ha%erse cumplido las o%li aciones! las partes puedan de com$n acuerdo disolver el contrato que las ha enerado. @ero este acto de las partes no es resciliaci(n y produce consecuencias jurdicas importantes. El pro". Claro Eolar seAala%a al respecto que U+X- si el contrato ha tenido un principio de ejecuci(n! no pueden las partes dejarlo sin e"ecto! %orrar los e"ectos que ha producido! ni a"ectar por lo mismo los derechos de terceros que pudieran ha%erse constituido en el tiempo intermedio entre la "ormaci(n del contrato y el mutuo consentimiento que lo disuelve. As! por ejemplo! en el contrato de compraventa de un inmue%le! si el vendedor ha entre ado el inmue%le al comprador! inscri%i.ndose el contrato en el 0e istro Conservatorio! la adquisici(n del dominio del inmue%le por .ste no podra desaparecer por el mutuo consentimiento del comprador y el vendedor de dejar sin e"ecto el contrato de compraventa que ya ha%a producido este e"ecto: y por consi uiente ser# necesario que el comprador trans"iera al vendedor el dominio del inmue%le por una nueva compraventa y la competente inscripci(n.=V

Claro Solar, /uis )6(plicaciones de %erecho Civil chileno ' comparado8, Comos D*, p"g. :@9, N; >4:4A.

El pro". A%eliu_! por su parte! sostiene que si el contrato ha sido nte ramente cumplido las partes todava pueden dejarlo sin e"ecto de com$n acuerdo! pero en verdad lo que ocurre es que se ha cele%rado un nuevo contrato! y toma como ejemplo el mismo que utili9a%a el pro". Claro Eolar! as! si se deja sin e"ecto el contrato de compraventa! se cele%rar# un nuevo contrato +innominado- por cuya virtud el comprador se o%li a a restituir la cosa y el vendedor! el precio. "fectos de la resciliacin @or la resciliaci(n se e'tin ue la o%li aci(n! por lo que las partes quedan desli adas de ella. *. &a remisin' concepto* clases y efectos. Es la renuncia que de su cr.dito hace el acreedor al deudor. Caractersticas La remisi(n se caracteri9a porque se e'tin ue la o%li aci(n sin que el acreedor o%ten a satis"acci(n de la prestaci(n que se le adeuda%a. En la mayor parte de los casos la remisi(n es un acta a ttulo ratuito que cede e'clusivamente en %ene"icio del deudor! en este caso el art.1=;8 la considera o cali"ica de donaci(n. 0equisitos El art.1=;* requiere que el acreedor sea capa9 de disponer de la cosa o%jeto de la remisi(n para la valide9 de .sta. Adem#s! el propio art.1.=;8 en su parte "inal requiere de insinuaci(n en los mismos casos en que esta se necesita para la donaci(n entre vivos. Ein em%ar o no puede esta%lecerse una re la eneral so%re los requisitos ya que la remisi(n pude presentarse en "ormas y condiciones diversas! por ello .stos de%en ser anali9ados en cada caso en particular. Clasificacin a. , 0emisi(n testamentaria y convencional. Ee $n proven a de un acuerdo de voluntades! en el cual siempre se requiere la voluntad del deudor aceptando la e'tinci(n de la deuda o de un acto testamentario! en el cual el testador declare la voluntad de perdonar la deuda! ello importa un le ado +arts.11*3! 11*? y 1184-. %. , 0emisi(n ratuita y onerosa Decamos que en eneral la remisi(n ser# ratuita! pero ello no es de su esencia! y es posi%le que constituya un acto oneroso pactado en %ene"icio del acreedor del deudor! lo que sucede por ejemplo cuando el deudor lle a a un convenio con sus acreedores y estos le remiten parcialmente sus deudas! lo cual tiene un car#cter oneroso porque se pacta en %ene"icio de los acreedores. c. , 0emisi(n total y parcial Ee $n si el acreedor renuncie a la totalidad de su cr.dito y sus accesorios o s(lo a aprte de ella o a uno de sus accesorios! como por ej.! los intereses. d. , 0emisi(n e'presa y t#cita Es e'presa aquella que se hace en t.rminos "ormales y e'plcitos! y t#cita en el caso del art.1=;>.

"fectos Eon los que corresponde a todo modo de e'tin uir las o%li aciones! esto es se pone t.rmino a la e'istencia del cr.dito y de sus accesorios! salvo que el acreedor limite sus e"ectos. La remisi(n puede per"ectamente re"erirse a al uno de los accesorios de la o%li aci(n! sin que ello a"ecta al cr.dito en s mismo +art.1=;>-. 8. &a compensacin' concepto y clases. @odemos entonces de"inirla como un modo de e'tin uir las o%li aciones reciprocas e'istentes entre dos personas hasta la concurrencia de la de menor valor. equisitos de la Compensacin 1N- Las partes de%en ser personal y recprocamente acreedoras y deudoras! *N- Las o%li aciones de%en ser de i ual naturale9a: 8N- Las o%li aciones de%en ser e'i i%les! y >N- Liquide9 de am%as deudas. ;N- \ue la ley no la haya prohi%ido. "fectos 1., Los e"ectos de la compensaci(n son producir la e'tinci(n de las o%li aciones recprocas hasta concurrencia de la menor! por lo que conjuntamente con la o%li aci(n principal se e'tin uen las accesorias! como las cauciones y los privile ios que o9an los cr.ditos. *., La compensaci(n opera de pleno derecho +art.1=;= inc.1N-. Incluso se produce la compensaci(n aun en el desconocimiento o i norancia de los deudores recprocos. @or ello la capacidad no jue a papel al uno en la compensaci(n le al! pudiendo operar entre incapaces& 8., La sentencia que se dicte aco iendo la compensaci(n es meramente declarativa! ya que esta se produjo desde que se reunieron los requisitos de ella. >., Go o%stante que opera de pleno derecho la compensaci(n de%en ser ale ada. Ee aplica el principio eneral de que el jue9 no act$a de o"icio. Es l( ico que la compensaci(n de%a ser ale ada pues el jue9 no tiene conocimiento de la e'istencia de los cr.ditos compensa%les. \ui.n ale a la compensaci(n de%e pro%ar la concurrencia de sus requisitos. enuncia de la compensacin A pesar de que como se ha seAalado la compensaci(n opera de pleno derecho! ella es per"ectamente renuncia%le por el demandado +art.1*-. El art.1==4 dispone que a pesar de e"ectuarse la compensaci(n por el solo ministerio de la ley! el deudor que no la ale are! i norando un cr.dito que puede oponer a la

deuda! conservar# junto con el cr.dito mismo las "ian9as! privile ios! prendas e hipotecas constituidas para su se uridad. Ei el deudor demandado no invoca la compensaci(n a sa%iendas que puede hacerlo! se estima que est# renunciando t#citamente a ella! pero como la renuncia es de e"ectos relativos y la compensaci(n se produce de pleno derecho! las cauciones constituidas por terceros se e'tin uen. Compensacin voluntaria y judicial @uede suceder que por "altar al unos de los requisitos que la ley e'i e no pueda operar la compensaci(n de pleno derecho que esta%lece la ley! en tal caso! las partes! por aplicaci(n del principio de la autonoma de la voluntad! pueden convenir en la compensaci(n! la cual queda entre ada enteramente a lo que ellas conven an al respecto. 0especto de la compensaci(n judicial! puede seAalarse que tiene lu ar cuando en un liti io en que ha ha%ido reconvenci(n! el jue9 aco e la demanda y aquella! com, pens#ndolas y dejando una sola cantidad de%ida. >. &a confusin' concepto* clasificacin y efectos. Es cuendo concurren en una misma persona las calidades de acreedor y deudor se veri"ica de derecho una con"usi(n que e'tin ue la deuda y produce i uales e"ectos que el pa o). Clases de confusin a. , @or acto entre vivos y por causa de muerte! %. , /otal y parcial. a. - Confusin por acto entre vivos y por causa de muerte. Lo normal es que la con"usi(n se produ9ca por causa de muerte y no por acto entre vivos. @ara que pueda operar la con"usi(n por causa de muerte es necesario que el heredero acepte pura y simplemente la herencia! ya que se $n el art.1==? )los cr.ditos y deudas del heredero que acept( la herencia con %ene"icio de inventario no se con"unden con las deudas y cr.ditos hereditarios. La con"usi(n por causa de muerte puede presentarse en tres "ormas& 1N- El deudor es heredero del acreedor! o .ste le le a el cr.dito. *N- El acreedor es heredero del deudor! y 8N- Un tercero es a la ve9 heredero del acreedor y del deudor! o sea! ama%as calidades se re$nen en una persona ajena a la o%li aci(n. La con"usi(n por acto entre vivos puede producirse cuando el deudor adquiere por cesi(n el cr.dito. b. - Confusin total y parcial La con"usi(n es total si el deudor adquiere la calidad de acreedor de la totalidad de .l! o si el acreedor asume la deuda completa. Ee producir# con"usi(n parcial cuando las calidades de acreedor y deudor concurren solamente respecto de una cuota! caso en el cual la o%li aci(n se e'tin ue hasta concurrencia de .sta +art.1==<-.

;. &a p$rdida de la cosa que se debe' concepto y requisitos. A. &a nulidad en ciertos casos. Ei uiendo al pro". A%eliu_ podemos de"inir la imposi%ilidad en el cumplimiento como un modo de e'tin uir las o%li aciones que se presenta cuando por un hecho no imputa%le al deudor se hace imposi%le para .ste cumplir la prestaci(n de%ida. equisitos @ara que imposi%ilidad o p.rdida de la cosa de%ida e'tin a la o%li aci(n de%en cumplirse al unos requisitos. 1N La p.rdida de%e provenir de un hecho no imputa%le al deudor porque si ha ha%ido dolo o culpa suyos! la o%li aci(n no podr# cumplirse en la "orma esta%lecida! pero en su lu ar queda la o%li aci(n del deudor de indemni9ar los perjuicios ocasionados! que es una "orma de cumplir en equivalencia. "fectos de la p$rdida o imposibilidad total E(lo hay e'tinci(n de la o%li aci(n cuando el deudor no es responsa%le de la p.rdida y los e"ectos son los mismos que en todo modo de e'tin uir! es decir! se e'tin ue la o%li aci(n y sus accesorios. @erdida totalmente la cosa que se de%e! hay incumplimiento de la o%li aci(n! pero por no ser .ste imputa%le al deudor! no se produce ulterior consecuencia para .ste. La situaci(n vara en los contratos %ilaterales! porque al e'tin uirse por caso "ortuito la o%li aci(n de una de las partes! hay que determinar qu. ocurre con la o%li aci(n de la contraparte! o%li aci(n que no se ha hecho imposi%le! y que puede estar ya cumplida o a$n pendiente. Esto ya lo vimos al estudiar la teora del ries o. 0adicalmente inversa es la situaci(n si el incumplimiento es imputa%le al deudor! esto es! si la imposi%ilidad ha so%revenido por su dolo o culpa. En tal caso el deudor pasa a ser ahora deudor de la indemni9aci(n de perjuicios! que reempla9a a la o%li aci(n que ya no puede cumplirse por imposi%ilidad imputa%le. @ara concluir esta recapitulaci(n de los e"ectos de la imposi%ilidad! recordemos& 1N \ue si la o%li aci(n se hace imposi%le durante la mora del deudor! pero la cosa i ualmente se hu%iere destruido en poder del acreedor! s(lo se de%e indemni9aci(n por la mora +art.1=<*! inc.*N-: *N \ue si la imposi%ilidad proviene del hecho o culpa de personas por las cuales el deudor no es civilmente responsa%le! el acreedor puede e'i ir que el deudor le ceda los derechos y acciones que ten a contra aquellos por cuyo hecho o culpa ha perecido la cosa +art.1=<<-! y 8N \ue )si la cosa de%ida se destruye por un hecho voluntario del deudor! que inculpa%lemente i nora%a la o%li aci(n! se de%er# solamente el precio sin otra indemni9aci(n de perjuicios) +art.1=<3-. P$rdida parcial o imposibilidad parcial El C(di o no se ha preocupado espec"icamente de la imposi%ilidad parcial! esto es! que la o%li aci(n pueda cumplirse! pero no nte ra y per"ectamente! ni tampoco de la imposi%ilidad temporal! esto es! una imposi%ilidad que posteriormente desaparecer#!

dicho de otro modo! la o%li aci(n no puede cumplirse cuando es e'i i%le! pero s m#s adelante. 5eremos sin em%ar o! cada una de ellas y saquemos al unas re las enerales de los dispersos artculos del c(di o que la tratan. .mposibilidad parcial Como decamos! el C(di o se preocup( $nicamente de un caso de imposi%ilidad parcial que se re"iere a los deterioros de la especie o cuerpo cierto de%idos! y no lo hi9o tampoco en el ttulo re"erente a la p.rdida misma de la cosa de%ida! sino a prop(sito del cumplimiento de la condici(n +art.1>34- y en el pa o +art.1;?4-. Con la soluci(n que ellos dan podemos sentar la si uiente re la eneral. Ei la imposi%ilidad es imputa%le al deudor y es de importancia! el acreedor o9a del derecho alternativo del art.1>3?! esto es! pedir la resoluci(n del contrato o e'i ir el cumplimiento +parcial-! en am%os casos con indemni9aci(n de perjuicios. Ei la imposi%ilidad es imputa%le al deudor pero no es de importancia! el acreedor s(lo puede e'i ir el cumplimiento parcial y la indemni9aci(n de perjuicios. Ei la imposi%ilidad no es imputa%le al deudor! la o%li aci(n se cumple en la parte que si ue siendo posi%le: trat#ndose de una especie o cuerpo cierto! el acreedor de%e reci%irla como se encuentre! esto es! con sus deterioros. &a imposibilidad temporal. @uede ocurrir que el imprevisto que impide cumplir la o%li aci(n no sea de"initivo! y s(lo imposi%ilite al deudor para cumplir oportunamente! esto es! cuando la o%li aci(n es e'i i%le. Ei lo aplicamos a la p.rdida de la cosa! puede ocurrir que la cosa no se pueda dar o entre ar cuando corresponde por imposi%ilidad temporal! pero puede que se lo re hacerlo despu.s. El C(di o tampoco se preocup( especialmente de esta situaci(n! sino para un caso especial! del cual puede e'traerse tam%i.n la re la eneral& Uel reaparecimiento de la cosa perdidaV. En e"ecto! el art.1=<; esta%lece que )si reaparece la cosa perdida cuya e'istencia se i nora%a! podr# reclamarla el acreedor! restituyendo lo que hu%iere reci%ido en ra9(n de su precio). Como se advierte el c(di o parte de la %ase que el deudor ha sido responsa%le del e'travo! y se vio! en consecuencia! o%li ado a pa ar el precio de la cosa como indemni9aci(n compensatoria! y los perjuicios por la mora: en tal situaci(n el acreedor puede optar entre retener la indemni9aci(n reci%ida o reclamar la especie reaparecida! pero en este caso s(lo podr# conservar la indemni9aci(n moratoria! porque ella repar( el retardo su"rido! pero de%er# devolver el precio reci%ido. Ahora! si el e'travo no "ue imputa%le al deudor! parece o%vio que el acreedor puede reclamar! la cosa e'traviada y reaparecida! pero no pedir indemni9aci(n! ya que el retardo no "ue imputa%le. La misma soluci(n puede e'tenderse a cualquier imposi%ilidad temporal& el deudor de%e indemni9arla si es imputa%le! y concluida la imposi%ilidad! el acreedor puede e'i ir la prestaci(n! devolviendo la indemni9aci(n compensatoria: si no es imputa%le!

la o%li aci(n de%e cumplirse cuando desapare9ca la imposi%ilidad! pero sin indemni9aci(n moratoria. <. &a prescripcin e3tintiva' concepto* paralelo con la prescripcin adquisitiva* su fundamento* sus clases y requisitos. Uel modo de e'tin uir las acciones y derechos ajenos por no ha%erse ejercido .stos o aquellas durante cierto lapso de tiempo! concurriendo los dem#s requisitos le alesV. "<&-S P- /.C,&- "S - &- P "SC .PC.N8 "L/.8/.91N- \ue la acci(n sea prescripti%le: *N- \ue transcurra cierto perodo de tiempo! y 8N- El silencio de la relaci(n jurdica! esto es! la inactividad de las partes. 4F( -ccin prescriptible. La re la eneral es que las acciones sean prescripti%les! n4 siendo necesario para este e"ecto que el le islador indique e'presamente cual es su prescripci(n. Lo contrario si requiere te'to e'preso! es decir! de%e la ley e'presar que una acci(n es imprescripti%le. Los casos de e'cepci(n a la prescripti%ilidad no son muy "recuentes& a( &a accin de particin +art.181<-. La partici(n puede pedirse siempre! con lo cual est# seAalando el car#cter de imprescripti%le de la acci(n de partici(n. b( &a accin de demarcacin y cerramiento ! la ley no seAala e'presamente que estas acciones sean imprescripti%le! pero es o%vio que ello es as. @uesto que siendo mani"estaciones del derecho de dominio! s(lo se e'tin uir#n cuando .ste lo ha a. c( &a accin de reclamacin de estado civil +art.8*4-. 5F( /ranscurso del tiempo. El transcurso del tiempo es el elemento caracterstico y "undamental de la prescripci(n e'tintiva! tanto es as que es el $nico requisito que seAala el art.*;1>. Esta norma dispone que para que un derecho o acci(n prescri%a! es necesario que no se hayan ejercitado durante cierto lapso de tiempo. Situaciones a determinar a- Qomento en que comien9a a correr el pla9o de prescripci(n: %- Sorma de contar dicho pla9o! y c- Qodi"icaci(n de los pla9os de prescripci(n. a( 7omento en que comien0a a correr el pla0o de prescripcin. El art.*;1> seAala el momento en que comien9a a correr el pla9o de prescripci(n! disponiendo que )se cuenta desde que la o%li aci(n se ha hecho e'i i%le). La o%li aci(n es e'i i%le& , Ei es pura y simple! en el mismo momento que nace. , Ei est# sujeta a condici(n suspensiva! desde que se cumple la condici(n. , Ei es una o%li aci(n a pla9o desde el cumplimiento del pla9o. , Ei se trata de una o%li aci(n de no hacer! desde la contravenci(n. 2ay ciertos casos particulares en que la re la eneral de que el pla9o comien9a a correr desde que la o%li aci(n se hace e'i i%le no es aplica%le. En e"ecto! en ciertas

situaciones el t.rmino comien9a a contarse desde la "echa de cele%raci(n del respectivo contrato! lo que sucede en el caso del pacto comisorio en el contrato de compraventa por incumplimiento de la o%li aci(n de pa ar el precio +art.1334- y en la accin pauliana 2art.*>=3 GN8-. b( >orma de contar el pla0o de prescripcin. A este respecto se aplican los artculos >3! >? y ;4 del C(di o Civil! a los que nos remitimos por ser materia ya vista en aAos anteriores. c( 7odificacin de los pla0os de prescripcin. El pro%lema que se nos presenta es si las partes pueden convenir en modi"icar los pla9os esta%lecidos por el le islador ya sea alar #ndolos o reduci.ndolos. La doctrina en "orma un#nime estima que no pueden aceptarse las estipulaciones de las partes que tiendan a ampliar los pla9os le ales de prescripci(n! porque ello puede si ni"icar e implicar una renuncia anticipada de la prescripci(n! lo cual no es aceptado por el le islador. La sanci(n de una cl#usula de esa naturale9a sera la nulidad de la misma. Ein perjuicio de lo anterior la ley permite! e'presamente! la ampliaci(n de dichos pla9os! como sucede por ejemplo en el art.133=. Z1 si la convenci(n de partes pretende reducir o limitar el pla9o sera i ualmente improcedente[ La situaci(n de las estipulaciones de las partes que tienen por o%jeto reducir o limitar los pla9os de prescripci(n se encuentran en una situaci(n distinta! pues! en eneral se estima que ello es posi%le! ya que el propio le islador lo permite! como sucede por ejemplo en el pacto comisorio en el contrato de compraventa por incumplimiento de la o%li aci(n de pa ar el precio! en que cual las partes pueden "ijar el pla9o de prescripci(n de .ste siempre que sea in"erior a cuatro aAos +art.1334-! y en el pacto de retroventa +art.133;-. 1F( "l silencio de la relacin jurdica. @ara que opere la prescripci(n e'tintiva tam%i.n es necesario que durante el pla9o de prescripci(n e'ista inactividad jurdica en torno a la o%li aci(n! esto es que nin una de las partes act$e en relaci(n a ella! ni el acreedor! por ejemplo e'i iendo el pa o del cr.dito ni el deudor pa ando por su parte. En realidad la "undamentales& prescripci(n e'tintiva descansa so%re dos caractersticas

1- La inactividad del acreedor! y *- la presunci(n de li%eraci(n del deudor. Esta inactividad de las partes desaparece cuando hay actividad de las mismas. Esta actividad la encontramos en el caso que el acreedor demande judicialmente al deudor o cuando el deudor reconoce su o%li aci(n para con el acreedor. La ruptura del silencio se llama jurdicamente interrupcin de la prescripcin y puede ser de dos tipos& civil o natural +art.*;13-! que anali9aremos en un momento m#s. &a prueba de la prescripcin

Corresponde al deudor acreditar la prescripci(n! porque es un modo de e'imirse del cumplimiento de la o%li aci(n +art.1=?3-. @ero de los elementos seAalados que inte ran la prescripci(n! el $nico que realmente corresponder# esta%lecer al deudor ser# el transcurso del tiempo! porque es la ley quien determina las acciones imprescripti%les! y se $n veremos es al acreedor a quien toca pro%ar que ha interrumpido la prescripci(n. Guestros tri%unales de justicia se encuentran contestes en que es cuesti(n de hecho determinar si se ha cumplido el t.rmino de la prescripci(n. &- P "SC .PC.N8 D" &- <: /."7P: @ara estudiar la prescripci(n de lar o tiempo de%emos de partir intentando de"inir este tipo de prescripciones. @odemos hacerlo en t.rmino e'cluyentes son aquellas ordinarias que no est#n sujetas a pla9os especiales de prescripci(n. En e"ecto! las prescripciones de lar o tiempo! son as denominadas para di"erenciarlas de las tratadas en el p#rra"o >* y que el propio le islador llama de corto tiempo. @odran llamarse tam%i.n prescripciones enerales! pues su aplicaci(n constituye la re la eneral para toda clase de derechos. Dividiremos el estudio de ellas! si uiendo a don 0. A%eliu_! en dos p#rra"os! uno destinado a las distintas cate oras de prescripciones de lar o tiempo! se $n las di"erentes clases de acciones de que se trate! y el otro destinado a la interrupci(n y suspensi(n de la prescripci(n. Categoras de 1N Las acciones *N Las acciones 8N Las acciones >N Las acciones ;N Las acciones prescripciones de largo tiempo personales ordinarias: personales ejecutivas: de o%li aciones accesorias: reales de dominio y herencia! y reales provenientes de las limitaciones del dominio.

.nterrupcin y suspensin de la prescripcin El silencio de la relaci(n jurdica! esto es la inactividad del titular puede verse a"ectada por la interrupci(n de la prescripci(n y por la suspensi(n de la misma. &a interrupcin Concepto @odemos de"inir la interrupci(n de la prescripci(n e'tintiva como aquella que produce el rompimiento de la inactividad de la relaci(n jurdica por la acci(n del acreedor para co%rar su cr.dito o por un reconocimiento del deudor de su o%li aci(n! produciendo como e"ecto que se hace perder todo el tiempo corrido de la prescripci(n. La interrupci(n de la prescripci(n se clasi"ica en civil! que es la que se produce por la demanda del acreedor! y natural! que es la que proviene del reconocimiento del deu, dor +art.*;13-. En cuanto a la aplicaci(n de la prescripci(n aparecera que el art.*;13 ri e "undamentalmente para la prescripci(n e'tintiva ordinaria. Ein em%ar o veremos que ella tam%i.n se aplica a las prescripciones de corto tiempo! pero con una modalidad especial que estudiaremos al re"erimos a ellas.

Go se aplica a la prescripci(n de la acci(n ejecutiva! puesto que se $n decamos se trata m#s %ien de una caducidad! lo que se con"irma en el art.>>* del C@C que ordena al jue9 recha9ar la ejecuci(n si el ttulo tiene m#s de 8 aAos. Cuando la prescripci(n e'tintiva se produce por ha%er operado la adquisitiva a "avor de un tercero respecto del derecho de que trata +dominio! herencia! usu"ructo! etc.! la interrupci(n de la prescripci(n se ri e por las normas que o%iernan aquella instituci(n en la adquisitiva +arts. *;4* y *;48.-. .nterrupcin natural de la prescripcin El art.*;13 dispone re"iri.ndose a la prescripci(n e'tintiva que Use interrumpe naturalmente por el hecho de reconocer el deudor la o%li aci(n! ya e'presa! ya t#citamenteV. El le islador no re lamenta la "orma en que se produce la interrupci(n natural de la prescripci(n! lue o ella puede de%erse a cualquier acto del deudor que implique un reconocimiento! e'preso o t#cito! de su o%li aci(n. Go pude con"undirse la interrupci(n natural con la renuncia t#cita de la prescripci(n! pues .sta se produce s(lo una ve9 cumplida aquella! en tanto que la interrupci(n opera mientras el pla9o de prescripci(n se encuentra en curso. .nterrupcin civil de la prescripcin El art.*;13 seAala que Use interrumpe civilmente +la prescripci(n- por la demanda judicial: salvo los casos enumerados en el art.*;48V. La interrupci(n civil de la prescripci(n se produce! entonces! por demanda judicial! esto es el acreedor de%e recurrir a los tri%unales accionando contra el deudor para o%tener el cumplimiento de la o%li aci(n. @ara que la demanda judicial produ9ca la interrupci(n de la prescripci(n es necesario que ella sea noti"icada y que la noti"icaci(n se haya e"ectuado antes de e'pirar el pla9o de prescripci(n. Ee ha planteado un pro%lema acerca de lo qu. es lo que se de%e entender por )demanda judicial). @arte de la doctrina sostiene que dichas e'presiones de%en entenderse en su sentido estricto! esto es como sin(nimo de ejercitar judicialmente un derecho! de poner en ejercicio una pretensi(n a trav.s de una acci(n. Ptra parte de la doctrina cree que de%e tomarse en un sentido amplio! que comprende cualquier presentaci(n hecha ante la justicia para hacer e"ectivo el derecho! sea enta%lando directamente la acci(n misma! sea solicitando al una medida previa que indique que el acreedor tiene el #nimo de ejercer su derecho! como sera una esti(n preparatoria de la va ejecutiva! o una medida prejudicial. De acuerdo al art.*;13 aun cuando haya demanda judicial no se produce la interrupci(n de la prescripci(n en los casos seAalados en el art.*;48! es decir& 1., Cuando la noti"icaci(n de la demanda no se ha hecho en "orma le al! *., Cuando hay desistimiento de la demanda o se declar( a%andonado el procedimiento!

8., Cuando el demandado o%tuvo sentencia de a%soluci(n. Ee ha entendido que sentencia a%solutoria es aquella que li%era al deudor por desvirtuar el "ondo mismo del liti io. "fectos de la interrupcin de la prescripcin La interrupci(n de la prescripci(n! sea natural o civil! produce el e"ectos de hacer perder todo el tiempo transcurrido hasta el momento que ella se produce. Lue o! la interrupci(n de la prescripci(n %ene"icia al acreedor y perjudica al deudor! qui.n pierde todo el pla9o transcurrido. La interrupci(n de la prescripci(n es de e"ectos relativos! por ello el art.*;1? dispone que )la interrupci(n que o%ra en "avor de uno de varios coacreedores! no aprovecha a los otros! ni la que o%ra en perjuicio de uno de varios codeudores! perjudica a los otros! a menos que haya solidaridad! y no se haya .sta renunciado en los t.rminos del art.1;1=.) &a suspensin de la prescripcin Concepto La suspensi(n de la prescripci(n es un %ene"icio que la ley esta%lece en "avor de los incapaces es en virtud del cual la prescripci(n no corre en su contra mientras dure su incapacidad. El art.*;*4 se re"iere a la suspensi(n de la prescripci(n e'tintiva. Dispone la norma que Ula prescripci(n que e'tin ue las o%li aciones se suspende en "avor de las personas enumeradas en el GN1 del art.*;4?)! en otras pala%ras la suspensi(n de la prescripci(n se produce en "avor de los menores: los dementes: los sordos o sordomudos que no pueden darse a entender claramente: y todos los que est.n %ajo potestad paterna! o %ajo tutela o curadura. La suspensi(n es una instituci(n de e'cepci(n por lo cual s(lo "avorece a las personas en cuyo %ene"icio "ue esta%lecida y no a otros! pues no admite interpretaci(n e'tensiva. La suspensi(n de la prescripci(n %ene"icia al acreedor incapa9 y perjudica al deudor! ya que el derecho del acreedor a su respecto no se e'tin uir# por prescripci(n mien , tras dure su incapacidad. &mite a la duracin de la suspensin La suspensi(n de la prescripci(n tiene un lmite de duraci(n que se seAala en el art.*;*4 pues Utranscurridos die9 aAos no se tomar#n en cuenta las suspensiones en "avor de los incapaces.V Paralelo entre suspensin e interrupcin de la prescripcin Am%as instituciones se asemejan en que ellas act$an so%re el transcurso del tiempo de la prescripci(n! en %ene"icio del acreedor y perjuicio del prescri%iente. /anto la una como la otra de%en ser pro%adas por el acreedor que las ale a. Ee di"erencian! en cam%io& 1N En cuanto a su "undamento. En la interrupci(n las partes rompen el silencio de la relaci(n jurdica: la suspensi(n es un %ene"icio concedido por el le islador a personas a quienes considera imposi%ilitadas para poner "in a dicha inactividad. En

consecuencia! la primera supone una actuaci(n del deudor! del acreedor o de am%os! mientras que la suspensi(n opera de pleno derecho: *N La interrupci(n puede operar a "avor de cualquier persona: la suspensi(n! instituci(n de e'cepci(n! s(lo a %ene"icio del acreedor a quien la ley se la otor a: 8N La interrupci(n hace perder todo el tiempo de la prescripci(n: la suspensi(n impide que ella corra! pero no se pierde el pla9o ya transcurrido: >N La interrupci(n no tiene limitaci(n de pla9o! mientras la suspensi(n no se toma en cuenta pasados 14 aAos! y ;N La interrupci(n es com$n a toda prescripci(n! mientras que la suspensi(n! se $n lo veremos en la secci(n si uiente! no tiene lu ar en las de corto pla9o. P "SC .PC.:8"S D" C: /: /."7P: Concepto Utilicemos la t.cnica e'cluyente para de"inirlas pues en realidad! como dice el pro". A%eliu_! no hay otra de"inici(n posi%le que una ne ativa. @rescripciones de corto tiempo son aquellas que hacen e'cepci(n a la re la eneral del art.*;1; de la prescripci(n e'tintiva ordinaria. En consecuencia si la norma citada seAala que el tiempo de prescripci(n es en eneral de ; aAos: lue o! las de corto pla9o son todas aquellas que tienen un t.rmino in"erior a .ste. Clases 1., @rescripciones de tres aAos! *., @rescripciones de dos aAos! 8., @rescripciones de un aAo! y >., @rescripciones especiales. Ee interrumpen entonces& 4F Desde que interviene pagar$ un obligacin escrita* o concesin de pla0o por el acreedor +interrupci(n natural-: La distinci(n que e"ect$a el C(di o entre pa ar. y o%li aci(n escrita carece de toda justi"icaci(n! ya que el primero no es sino una "orma de la se unda! en el sentido que le da el precepto! esto es! documento que da constancia de una deuda. En .l quedan incluidos el pa ar.! la letra de cam%io! cheque! reconocimiento o con"esi(n de deuda! etc. 5F Desde que interviene requerimiento +interrupci(n civil-. El t.rmino )requerimiento) ha hecho re"le'ionar a la doctrina acerca de si se trata de un requerimiento judicial o si es su"iciente uno de car#cter e'trajudicial. Una primera posici(n sostena que se necesita%a requerimiento judicial! aunque no necesariamente una demanda judicial! por lo que %asta%a un requerimiento judicial cualquiera! es decir! interrumpa la prescripci(n de corto tiempo una demanda ante tri%unal incompetente! una preparaci(n de la va ejecutiva! etc.

@odemos o%servar que A. Hello utili9( al menos tres t.rminos distintos para re"erirse a la interrupci(n civil. En e"ecto! llama la atenci(n que en el GN*N del art.*;*8! que ha%la de UrequerimientoV a secas! mientras que para la prescripci(n de lar o tiempo +inc. "inal del art.*;13- ha%la de Udemanda judicialV! y para la prescripci(n adquisitiva +art.*;48- se re"iere al Urecurso judicialV. 2a historia de la norma! nos lleva al @royecto de 13;8 que en su art.*<4; +actual *;*8- seAala%a el t.rmino Udemanda judicialV para interrumpir la prescripci(n de corto tiempo! e'presi(n que "ue reempla9ada lue o por UrequerimientoV. @odemos deducir entonces el #nimo del le islador de di"erenciar esta interrupci(n civil de la equivalente en la prescripci(n de lar o tiempo! lo que tiene una justi"icaci(n muy l( ica se $n 0. A%eliu_! desde dos #n ulos& 1., @or cuanto el pla9o de ella es muy %reve! por lo cual de%en otor arse "acilidades al acreedor para destruir la presunci(n de pa o en que se "undan! y: *., @or el e"ecto muy particular de esta interrupci(n el que no se justi"ica ante un recurso judicial. La corte Euprema ha%ra sentado jurisprudencia en torno a aceptar que el requerimiento puede ser e'trajudicial! de"iniendo aqu.l como el acto judicial o e'trajudicial por el cual se e'i e a una persona que ha a o no ha a una cosa o que e'prese una actitud o respuesta. "fecto de esta interrupcin de la prescripcin de corto tiempo El e"ecto de esta interrupci(n de la prescripci(n de corto tiempo no es el de toda interrupci(n! es decir! el hacer perder todo el tiempo transcurrido! sino que en su virtud la prescripci(n de corto tiempo se trans"orma en de lar o tiempo! esto es lo que se denomina Uinterversi(n de la prescripci(nV +art.*;*8 inciso "inal-. P "SC .PC.:8"S "SP"C.-&"S. Art.*;*>. ULas prescripciones de corto tiempo a que est#n sujetas las acciones especiales que nacen de ciertos actos o contratos! se mencionan en los ttulos respectivos! y corren tam%i.n contra toda persona: salvo que e'presamente se esta%le9ca otra re la.V Estas prescripciones especiales se encuentran contenidas en distintos artculos del C(di o. Go se le aplican las re las contenidas en el art.*;*8 relativas a la interrupci(n de la prescripci(n! pues dicha norma se re"iere e'presamente a las prescripciones mencionadas en los artculos precedentes! lue o no incluye las del art.*;*>. Concluyamos entonces que a la interrupci(n de estas prescripciones se aplican las re las enerales! y cuyo e"ecto es hacer perder el tiempo transcurrido en "avor del deudor. Estas prescripciones tampoco se suspenden +art.*;*>-. -lgunas acciones especiales de corto tiempo. Gos dice don 0. A%eliu_ que determinar cu#les son las acciones especiales de corto tiempo que esta%lece el C(di o es una Utarea lar a e in$tilV. Ei uiendo a don @edro Lira este autor las a rupa en&

1N Acciones derivadas del estado civil! como las de nulidad de matrimonio! de divorcio! impu naci(n de "iliaci(n! etc. *N Acciones rescisorias! como la de nulidad relativa! de lesi(n enorme! acci(n pauliana! haciendo la salvedad que no es rescisoria sino de inoponi%ilidad! etc. 8N Acciones de aranta! como el saneamiento por evicci(n y por vicios redhi%itorios: >N Acciones provenientes de actos y contratos eneradores de o%li aciones! como son los hechos ilcitos! el pacto de retroventa! etc.! y ;N Acciones posesorias. <. la novacin' concepto* requisitos* formas y efectos. Concepto Art.1=*3&)La novaci(n es la sustituci(n de una nueva o%li aci(n a otra anterior! la cual queda por tanto e'tin uida.) La novaci(n presenta la particularidad que por una parte e'tin ue una o%li aci(n y por otra crea una nueva. La deuda que sur e en su virtud pasa a tomar el lu ar de la que se e'tin ue. Caractersticas 1- Car#cter e3tintivo! ya que por ella se produce la e'tinci(n de la o%li aci(n anterior! aspecto que es esencial! de tal manera que si no se produce resta e'tinci(n! no hay novaci(n. *- Car#cter sustitutivo! tam%i.n elemento esencial ya que el necesario que na9ca una nueva o%li aci(n que reemplace a la anterior! si esto no se produce no hay novaci(n. 8- "s convencin y contrato! al i ual que el pa o! es convenci(n porque e'tin ue la o%li aci(n primitiva y contrato porque crea una nueva o%li aci(n. equisitos a- \ue e'ista una o%li aci(n v#lida destinada a e'tin uirse! %- \ue na9ca una o%li aci(n v#lida que reemplace a la anterior! c- \ue entre la o%li aci(n e'tin uida y la nueva e'istan di"erencias sustanciales d- \ue las partes sean capaces de novar! y e- \ue e'ista la intenci(n de novar! esto es el ) animus novandi). Desarrollemos %revemente estos requisitos. a( "3istencia de una obligacin v#lida destinada a e3tinguirse. @ara que haya novaci(n decamos tienen que e'istir dos o%li aciones! una que se e'tin ue y una nueva que la reempla9a. Go hay duda que entre estas dos o%li aciones tiene que e'istir una relaci(n de causalidad indiscuti%le.

El art.1=84 lo seAala e'presamente Upara que sea v#lida la novaci(n es necesario que tanto la o%li aci(n primitiva como el contrato de novaci(n sean v#lidos a lo menos naturalmente). Al estudiar las o%li aciones naturales trat#%amos este tema. En realidad es l( ico pues si la primitiva o%li aci(n "uese nula la nueva o%li aci(n carecera de causa. Ahora %ien si "uera la nueva la que adolece de nulidad no ha%ra novaci(n en virtud del e"ecto retroactivo de la nulidad. Adem#s de v#lida de%e ser e'i i%le actualmente pues si la o%li aci(n primitiva est# sujeta a condici(n suspensiva mientras est. pendiente la condici(n no puede ha%er novaci(n! lo que tam%i.n es l( ico pues mientras est# pendiente la condici(n sa%emos que la o%li aci(n no ha nacido y como no e'iste la o%li aci(n primitiva "alta uno de los presupuestos de la novaci(n. Ei la condici(n "alla o si antes de su cumplimiento se e'tin ue la o%li aci(n primitiva! tampoco no ha%r# novaci(n +art.1=88-. Las partes pueden por ejemplo convenir que al cele%rarse el se undo contrato el primero se e'tin a sin esperar el cumplimiento de la condici(n! esa convenci(n es v#lida. Concluyamos entonces que las normas que venimos de estudiar en cuanto a la condici(n son supletorias de la voluntad de las partes +art.1=88 inc.*F-. b( 8acimiento de una obligacin v#lida que reemplace a la anterior. La ley pone un lmite! dice que la nueva o%li aci(n de%e ser v#lida a lo menos naturalmente +art.1=84-. Lo mismo que seAalamos precedentemente so%re la o%li aci(n condicional primitiva! lo aplicamos a la nueva o%li aci(n! es decir! si la nueva o%li aci(n est# sujeta a una condici(n suspensiva! mientras penda dicha condici(n no puede ha%er novaci(n! ya que no ha nacido la nueva o%li aci(n que es un elemento esencial de .sta. Ei la condici(n "alla tampoco hay novaci(n +art.1=88-. c( "3istencia de diferencias sustanciales entre la obligacin antigua y la nueva. La o%li aci(n primitiva y la nueva o%li aci(n de%en presentar di"erencias "undamentales entre s! es decir de%e variar uno de sus elementos esenciales y no uno meramente accidental. Ei recordamos los elementos del acto jurdico que estudiamos en primer aAo! deduciremos que se entiende variar un elemento esencial! con lo cual la nueva o%li aci(n no es la misma que la anti ua! cuando varan las partes +acreedor o deudor-! el o%jeto! o la causa de la o%li aci(n. Ei cam%ia el acreedor o el deudor! es decir! el sujeto ha%laremos de novacin subjetiva! Cuando cam%ia el o%jeto o la causa! de novacin objetiva. 8o hay novacin entonces& 1- Cuando la modi"icaci(n de la o%li aci(n es aAadir o quitar una especie! cantidad a la primera +art.1=>=-. .nero o

Go hay novaci(n pero eso no si ni"ica que la o%li aci(n sea nula o ine'istente. El pro". /roncoso nos dice! si uiendo a A%eliu_! que si la o%li aci(n primitiva no deven a %a intereses! y posteriormente se conviene en que ellos se de%an no ha%ra

novaci(n pues los intereses son un accesorio del cr.dito! no son un elemento de la esencia de la o%li aci(n sino meramente accidentales. *- A re aci(n o eliminaci(n de cauciones. Las cauciones! lo sa%emos! son o%li aciones accesorias! por lo que cualquier modi"icaci(n que ellas e'perimenten no a"ectan a la o%li aci(n principal. Es l( ico entonces que no haya novaci(n ya sea cuando se esta%lecen cau ciones que no e'istan o se eliminan o modi"ican las e'istentes. 2ay un tratamiento especial para la cl#usula penal pactada con posterioridad a la o%li aci(n principal +art.1=><-! en donde se distin ue& a., Go hay novaci(n si el acreedor e'i e s(lo el cumplimiento de la o%li aci(n principal o primitiva. %., /ampoco si el acreedor demanda conjuntamente la o%li aci(n principal +primitivay la pena. c., Ei el acreedor e'i e la pena y no la o%li aci(n principal! se entiende que .sta se e'tin ue y es reempla9ada por la pena! concurriendo! por consi uiente los requisitos de la novaci(n. 8- Cuando se modi"ican modalidades de la o%li aci(n. Las modalidades son elementos accidentales de la o%li aci(n por lo cual su modi"icaci(n no implica novaci(n! ya que no hay variaci(n de un elemento esencial de ella. Los arts.1=>? y 1=;4 re lamentan la situaci(n de la modi"icaci(n del pla9o en una o%li aci(n! concluyendo que toda alteraci(n en el pla9o de una o%li aci(n a"ectar# la e'i i%ilidad de la o%li aci(n! pero no si ni"ica el nacimiento de una nueva o%li aci(n. El art.1=>? re ula la ampliaci(n del pla9o de una o%li aci(n! esta%leciendo que ella no produce novaci(n! pero si e'tinci(n de la responsa%ilidad de los "iadores y de las prendas e hipotecas constituidas so%re %ienes de terceros! salvo que .stos accedan e'presamente a la nueva o%li aci(n. Ei se modi"ica el pla9o sa%emos que alteramos un elemento accidental lo que no conlleva novaci(n! pero los terceros no pueden ser perjudicados por la ampliaci(n! pues contrataron en consideraci(n al pla9o ori inal. El art.1=;4 se re"iere ahora a la reducci(n del pla9o! esta%leciendo que ella no constituye novaci(n! pero que no podr# accionarse contra los codeudores solidarios o su%sidiarios! sino una ve9 que ha e'pirado el pla9o primitivo! ya que .stos tam%i.n tuvieron en cuenta el pla9o primitivo al o%li arse. >- /ampoco hay novaci(n en los casos de sentencia judicial! transacci(n o reconocimiento de deuda! ya que en ellos no nace una nueva o%li aci(n sino que s(lo hay una alteraci(n de la e'istente o su con"irmaci(n. d( Capacidad de novar La ley no e'i e sino capacidad de las partes +la de ejercicio pues es un contrato-.

En doctrina se distin ue seAal#ndose que el acreedor de%e ser capacidad de disponer del cr.dito y el deudor! capacidad para contraer la nueva o%li aci(n! de%e ser capa9 de cele%rar el contrato de novaci(n. e( "l animus no andi Es la intenci(n de novar. En e"ecto! es posi%le que entre las mismas partes de una nueva o%li aci(n se contrai an nuevas o%li aciones sin que e'ista la intenci(n de e'tin uir las anti uas o primitivas. La intenci(n de novar no se presume +art.1=8>-! pero puede ser t#cita! no siendo por consi uiente necesario que se e'prese! pudiendo deducirse del contrato! eso s es preciso que no haya duda respecto de ella. Ein em%ar o de acuerdo a los arts.1=*? y 1=8; la voluntad de novar de%e ser e'presa en dos casos& a- para pactar la novaci(n por medio de mandatario y %- en el caso de la novaci(n por cam%io de deudor. &- 8:9-C.N8 :;K"/.9Art.1=81 GF1! La novaci(n puede e"ectuarse sustituy.ndose una nueva o%li aci(n a otra! sin que interven a nuevo acreedor o deudor. Concluyamos entonces que esta novaci(n es la que se veri"ica por cam%io de o%jeto o por cam%io de causa. En consecuencia! hay novaci(n por cam%io de o%jeto cuando vara el contenido mismo de la o%li aci(n! cuando vara la prestacin! por ej. @edro de%e una determinada cantidad de dinero y se acuerda con posterioridad la entre a de un vehculo para e'tin uir la deuda. En la novaci(n por cam%io de causa lo que cam%ia es el motivo! lo que induce a reali9ar la prestaci(n! esta es una "orma muy especial de novaci(n porque aparentemente la o%li aci(n primitiva permanece i ual! con los mismo sujetos! el mismo o%jeto! lo $nico que cam%ia es la causa. @or ej. @edro compra un inmue%le a Kuan y queda adeud#ndole un saldo de precio. @edro y Kuan convienen lue o que la cantidad adeudada la de%er# en calidad de mutuo. &- 8:9-C.N8 S,;K"/.9Las que se produce por cam%io de acreedor o de deudor. Art.1=81 GN*F La novaci(n puede e"ectuarse contrayendo el deudor una nueva o%li aci(n respecto de un tercero y declar#ndole! en consecuencia! li%re de la o%li aci(n primitiva el primer acreedor. .ntervinientes En esta clase de novaci(n se requiere la intervenci(n de tres personas y el consentimiento de todas ellas& 1., Del deudor! ya que contrae una nueva o%li aci(n: *., Del primitivo acreedor! que de%e declarar li%re! a su respecto! al deudor! es decir da por e'tin uido su cr.dito! y

8., Del nuevo acreedor! pues va a adquirir un derecho y ello no es posi%le sin su voluntad. &a novacin por cambio de acreedor La novaci(n por cam%io de acreedor presenta %astante semejan9a con la cesi(n de cr.ditos y la su%ro aci(n! pero en el hecho e'iste entre estas instituciones notorias di"erencias& 1N En la novaci(n por cam%io de acreedor se produce la e'tinci(n de la primitiva o%li aci(n en tanto que en la cesi(n de cr.ditos y en la su%ro aci(n la o%li aci(n permanece. *N La novaci(n por cam%io de acreedor requiere del consentimiento del deudor! en tanto el no es necesario en la cesi(n de cr.ditos y la su%ro aci(n! las cuales incluso pueden producirse contra su voluntad. &a novacin por cambio de deudor La novaci(n por cam%io de deudor la trata el art.1=81 GF 8 cuando seAala que se e"ect$a sustituy.ndose un nuevo deudor al anti uo! que en consecuencia queda li%re. Esta clase de novaci(n requiere del consentimiento del acreedor y del nuevo deudor. El consentimiento del acreedor se va a traducir en li%erar al primitivo deudor de su o%li aci(n! en de"initiva es respecto del .l que va a cam%iar el deudor. "l consentimiento del acreedor de%e ser e'preso +art.1=8;-! si no lo es se entiende que el tercero es solamente diputado por el deudor para hacer el pa o! o que dicho tercero se o%li a con .l solidaria o su%sidiariamente! se $n pare9ca deducirse del tenor o espritu del acto.) @ara el acreedor la persona del deudor es de especial importancia! ya que normalmente se contrata atendiendo a ella y sus condiciones! por ello la e'i encia de su consentimiento es esencial. /am%i.n se requiere el consentimiento del nuevo deudor! ya que nadie puede contraer una o%li aci(n convencional en contra de su voluntad. Ei el acreedor ha dado por li%re al primitivo deudor hay novaci(n y por consi uiente la o%li aci(n de .ste se encuentra e'tin uida. El e"ecto principal! por regla general! ser# que el acreedor carece de acci(n en su contra aunque el nuevo deudor resulte ser insolvente +art.1=8<-. "3cepciones& 1- \ue el acreedor en la novaci(n haya hecho e'presa reserva de sus derechos! *- \ue la insolvencia del nuevo deudor haya sido anterior a la novaci(n y p$%lica! y 8- \ue la insolvencia haya sido anterior a la novaci(n y conocida del nuevo deudor! aunque no "uere p$%lica. Acreditando cualquiera de estas situaciones el acreedor tendr# acci(n en contra del primitivo deudor. "fectos de la novacin

Como modo de e'tin uir las o%li aciones que es! la novaci(n tiene por e"ecto principal la e'tinci(n de la o%li aci(n anterior! pero tam%i.n produce como e"ecto el nacimiento de una nueva o%li aci(n. La novaci(n es un contrato! y .ste es "uente de o%li aciones. En relaci(n con la e'tinci(n de la primitiva o%li aci(n! y por aplicaci(n del principio que lo accesorio si ue la suerte de lo principal! concluimos que junto con la o%li aci(n& 1., Ee e'tin uen los intereses de la primitiva deuda si no se e'presa lo contrario +art.1=>4-! *., Ee e'tin uen sus privile ios +art.1=>*-: 8., Ee e'tin uen las prendas e hipotecas que aranticen su pa o! a menos que el acreedor y el deudor conven an e'presamente en la reserva +art.1=>*-. >., Ee e'tin uen las arantas personales de ella respecto de los que no han accedido a la novaci(n +arts.1;1? y 1=>;-. /odos estos e"ectos tienen e'cepciones. a., As! por aplicaci(n del principio de la autonoma de la voluntad las partes pueden estipular que las o%li aciones accesorias su%sistan mediante la instituci(n de la reserva. %., Esta reserva sin em%ar o no es aplica%le a los privile ios! ya que estos no los crean las partes sino que los esta%lece la ley. c., Los arts.1=>4! 1=>* o 1=>; permiten e'presamente la reserva de las prendas e hipotecas! en tanto que el art.1=>1 indica solamente que la novaci(n e'tin ue los privile ios de la o%li aci(n primitiva no contemplando la posi%ilidad de su reserva eserva de prendas e hipotecas Como se ha anticipado! las partes! en virtud del principio de la autonoma de la voluntad! pueden! en virtud de un pacto e'preso convenir que los accesorios de la o%li aci(n primitiva no se e'tin an sino que su%sistan accediendo a la nueva o%li aci(n. La reserva de las prendas e hipotecas no importa la constituci(n de una nueva cauci(n! por consi uiente su "echa contin$a siendo la de su constituci(n. El le islador no ha e'i ido para la reserva que se practique una nueva inscripci(n de la hipoteca! pero es conveniente anotar la reserva al mar en de la inscripci(n hipotecaria primitiva. &imitaciones a la reserva de hipotecas y prendas La reserva como se puede apreciar puede perjudicar a los dem#s acreedores! ra9(n por la cual la ley ha esta%lecido al unas limitaciones& A. , Ei la hipoteca o la prenda ha sido constituida por terceros ajenos a la deuda! o el %ien empeAado o hipotecado ha sido enajenado por el deudor a otra persona! para la valide9 de la reserva se requiere el consentimiento del propietario del %ien +art.1=>* inc.*N-. La ra9(n est# en que no es posi%le que se altere la o%li aci(n sin el consentimiento de aquellos que pueden ser a"ectados por ello! si al uien constituye una cauci(n lo

hace para aranti9ar una determinada o%li aci(n y no es posi%le que se le ha a e'tensiva a otra di"erente! salvo que consienta en ello. H. , /am%i.n se produce la e'tinci(n de las prendas e hipotecas constituidas por los codeudores solidarios de aquel que ha pactado novaci(n con el acreedor y la reserva s(lo tiene lu ar respecto del deudor que pact( la novaci(n y la reserva! salvo que los codeudores accedan e'presamente a la nueva o%li aci(n +art.1=>8 inc.*NC. , La reserva de%e continuar a"ectando al mismo %ien ravado con la prenda o la hipoteca! de ah que se proh%a lo que se llama el ) salto de prenda o hipoteca) +art.1=>8-. D. , De acuerdo al art.1=>* inciso "inal )tampoco vale la reserva en lo que la se unda o%li aci(n ten a de m#s que la primera). As si la primera o%li aci(n no produca intereses y la se unda si los produce! la hipoteca de la primera no se e'tiende a los intereses. E. , El art.1.=>> dispone que en todos aquellos casos en no s posi%le e"ectuar la reserva de prendas e hipotecas! podr# constituirse nuevas arantas! cumpliendo con las "ormalidades que se requieren para constituirlas por ve9 primera y su "echa ser# la que corresponda a la renovaci(n. &- D"&"<-C.N8 El C(di o Civil la re lamenta junto con la novaci(n! porque la dele aci(n puede ser novaci(n! en el caso que el acreedor consiente en dar por li%re al primitivo deudor! y adem#s por una ra9(n hist(rica! ya que as la trata el C(di o Civil "ranc.s. Concepto La dele aci(n es una instituci(n jurdica en virtud de la cual una persona llamada )dele ante)! solicita a otra denominada )dele ado) que se o%li ue respecto de una tercera persona! el )dele atario). .ntervinientes La dele aci(n supone! en todo caso! la intervenci(n de tres personas& 1., El primitivo deudor que se llama delegante! quien acuerda con el dele ado que .ste se o%li ue con el dele atorio +acreedor-. *., El delegado! que es quien se o%li a "rente al dele atario! y 8., El delegatario! que es el acreedor y reci%e de parte del dele ado la promesa de pa o! o el pa o acordado entre dele ante y dele ado. La dele aci(n! no o%stante el lu ar en que la re lamenta el C(di o Civil puede tener lu ar aun cuando entre las partes que en ella intervienen no e'ista una relaci(n jurdica previa. El ejemplo cl#sico es aquella de una persona que desea hacer una donaci(n a otra! pero que carece de medios para ello y solicita a una tercera que se o%li ue a entre ar a .sta una suma determinada. @ero tam%i.n se presenta cuando tal relaci(n anterior e'iste como es el caso en que una persona que de%e una determinada suma a otra pide a un tercero que se ha a car o de esa deuda y se o%li ue para con el acreedor.

Cuando en la dele aci(n e'iste una relaci(n jurdica anterior! puede darse que este e'ista entre dele ante y dele atario! ej. @edro! dele ante! adeuda a Kuan! dele ata, rio! la suma de `144 y solicita Die o! dele ado! que se o%li ue a pa arle a Kuan la suma por .l adeudada. Esta dele aci(n puede o no constituir novaci(n! se $n si el dele atario +Kuan- acepta e'presamente en dar por li%re al dele ante +@edro-. @ero! tam%i.n el vnculo puede darse entre el dele ante y el dele ado! como sera el caso en que el dele ante @edro! es a la ve9 deudor del dele atario +Kuan-! Kuan a su ve9 es acreedor del dele ado Die o. Ei el dele atario consiente en dar por li%re la dele ante se va a producir la e'tinci(n de dos o%li aciones. Delegacin perfecta o novatoria Esta clase de dele aci(n se produce cuando el dele atario acepta al dele ado y da por li%re al dele ante! del cumplimiento de su o%li aci(n. La dele aci(n per"ecta no es otra cosa que una novaci(n por cam%io de deudor! con la caracterstica de requerir el consentimiento del primitivo deudor. Ee e'i e por lo tanto un triple consentimiento& el del primitivo deudor +dele ante-! el del acreedor que da por li%re al deudor ori inal +dele atario- y el del nuevo deudor que acepta o%li arse +dele ado-. El art.1=8=! dispone que )si el dele ado es sustituido contra su voluntad al dele ante no hay novaci(n! sino solamente cesi(n de acciones del dele ante a su acreedor: y los e"ectos de este acto se sujetan a las re las de la cesi(n de acciones.) Como vemos este artculo se est# poniendo en el caso de que el dele ante sea acreedor del dele ado! pues si no! no e'istiran derechos de nin una clase que aquel pudiera ceder al dele atario. &a delegacin imperfecta Ee presenta en el caso en que el dele atario no li%ere al dele ante de su o%li aci(n! esto es si el acreedor no da por li%re al deudor del cumplimiento de su o%li aci(n. El art.1=8; nos dice que la dele aci(n imper"ecta no produce novaci(n! y el nuevo deudor s(lo puede ser considerado como un diputado para el pa o! o como codeudor o "iador se $n el caso. Cuando hay dele aci(n imper"ecta! el acreedor dispone de dos acciones para o%tener el cumplimiento de la o%li aci(n& 1N- una contra el dele ante +su deudor- al que no li%er( de su o%li aci(n! *N- otra contra el dele ado que se o%li ( como nuevo deudor. .nsolvencia del delegado Art.1=8< )el acreedor que ha dado por li%re al deudor primitivo! no tiene despu.s acci(n contra .l! aunque el nuevo deudor cai a en insolvencia). Ei la dele aci(n es per"ecta! recaer# so%re el dele atario la insolvencia del dele ado! pues su acci(n contra el dele ante se e'tin ui( junto con la primitiva o%li aci(n. /res e'cepciones se encuentran en la norma en las cuales la insolvencia del dele ado no pesa so%re el dele atario& 1N Cuando el dele atario se reserva e'presamente el derecho de enta%lar la acci(n correspondiente contra el dele ante!

*N Cuando el dele ado era insolvente al momento de cele%rarse el contrato de novaci(n! ya que se estima que la reserva se hi9o t#citamente! y 8N Cuando la insolvencia era anterior y p$%lica y conocida del primitivo deudor.

C+D,&- LL9. generales.

>uentes

de

las

obligaciones'

aspectos

1. Concepto de fuente de las obligaciones. hechos! actos o situaciones jurdicas eneradores de o%li aciones. *. "volucin histrica del sistema de fuentes. Qucho se ha escrito acerca de los or enes de las "uentes de las o%li aciones tal como se nos presenta en el C(di o civil. Ee dice que no nos viene en esa "orma directamente de los romanos pues .stos distin uan dos tipos de "uentes de o%li aciones& los contratos y los delitos! admiti.ndose una tercera %ajo la denominaci(n de )"i uras varias) + variae causarum figurae- que eran de creaci(n pretoriana +los cuasicontratos y los cuasidelitos-. Los losadores medievales "ueron quienes esta%lecieron la divisi(n cl#sica de las "uentes de los cr.ditos! enumerando el contrato! el cuasicontrato! el delito y cuasidelito! clasi"icaci(n a la cual posteriormente se a re ( la ley. Lo cierto es que el tra%ajo de los losadores pasa a trav.s de K. @othier y de K. Domat como teora cl#sica en el C(di o civil "ranc.s! distin ui.ndose! de acuerdo a lo dicho! cinco "uentes de las o%li aciones! en que queda%an incluidos y a rupados todos los hechos jurdicos suscepti%les de enerarlas Estas "uentes son& 1.N "l contrato! la principal "uente de o%li aciones! de"inido en el c(di o civil +una de"inici(n por cierto restrictiva o poco a"ortunada- art.1>83 como un acto por el cual una parte se o%li a para con otra a dar! hacer o no hacer al una cosa. A re ando que cada parte puede ser una o muchas personas. La doctrina pre"iere mantener la de"inici(n cl#sica que entiende el contrato como la convenci(n eneradora de o%li aciones! o desde el punto de vista del acto jurdico como el acuerdo de voluntades entre acreedor y deudor que da nacimiento a la o%li aci(n: *.N "l cuasicontrato! es por cierto una de las "i uras m#s discutidas hoy en da. Ee le de"inira! si para ello se atiende al tenor literal del art.1>8< como un hecho voluntario del deudor que enera o%li aciones. La doctrina pre"iere descri%irlo como el hecho voluntario! lcito y no convencional que enera o%li aciones: Qerece que nos deten amos un minuto en las re"le'iones de Qarcel @laniol so%re los cuasicontratos. @ara @laniol el cuasicontrato no es un hecho voluntario. Ei en .l interviene la voluntad! ella no enera la o%li aci(n. A menudo en el cuasicontrato sur e una o%li aci(n para una persona que! de nin $n modo! ha e'presado su voluntad. ^ @or ejemplo! en el cuasicontrato de a encia o"iciosa! el a ente se o%li a y podr# decirse que su acto voluntario le acarrea la o%li aci(n! pero tam%i.n puede resultar o%li ado el dueAo del ne ocio a cumplir los compromisos contrados por el a ente y a reem%olsarle las e'pensas $tiles y necesarias a .ste! art.**?4. ,

Q#s evidente es la situaci(n en el pa o de lo no de%ido. El que reci%e el pa o de %uena "e no tiene intenci(n de restituir lo que se le ha pa ado: con mayor ra9(n carece de voluntad de restituir el que reci%e de mala "e. @or lo que toca al que pa a se e'cluye la idea de voluntad porque es esencial que el pa o de haya veri"icado por error. @ara @laniol! el cuasicontrato no es un acto lcito. En todos los cuasicontratos se descu%re! como ras o com$n! un enriquecimiento sin causa! producido a e'pensas de otro. Eemejante enriquecimiento es un hecho ilcito. La o%li aci(n resultante tiene por causa un estado de hecho contrario al derecho. , En suma! el cuasicontrato no es ni un hecho voluntario! ni un hecho lcito es un hecho involuntario e ilcito. , 8.N "l delito civil! esto es! el acto doloso o intencional que causa daAo: >.N "l cuasidelito civil! que es el acto culpa%le que causa daAo. /anto el los delitos como en los cuasidelitos civiles el e"ecto y la o%li aci(n que se eneran es el mismo& la producci(n del daAo y la o%li aci(n de reparaci(n +indemni9aci(n de perjuicios-: lo que hace la di"erencia es la concurrencia del elemento intencional en el primero +dolo de parte del autor- y en el se undo! el elemento non intencional +la culpa! ne li encia o imprudencia-. @or lo anterior es tendencia actual de re"undir el delito y el cuasidelito en una sola "uente de o%li aci(n& la responsa%ilidad civil e'tracontractual! o los actos o hechos ilcitos. ;.N &a ley. La ley en verdad es el "undamento de toda o%li aci(n! la "uente primera. Es por cierto! mirada como quinta "uente en t.rminos mediatos o directos en la eneraci(n de las o%li aciones! se entiende entonces que cuando la ley es "uente no ha e'istido por parte del acreedor o del deudor acto al uno que provoque el nacimiento de la o%li aci(n +art.1>8< inc. Sinal- ejempli"icando con las o%li aciones que nacen de la patria potestad o la o%li aci(n alimenticia. 1a hemos seAalado que en un sentido amplio toda o%li aci(n encuentra su ra9(n de ser en el ordenamiento jurdico! y en tal sentido tienen su parte de verdad las doctrinas que pretenden que la ley es la "uente $nica de las o%li aciones. @ero tam%i.n es verdad que la o%li aci(n nace muy distintamente de la ley en las o%li aciones le ales Ustricto sensuV! en que no hay hecho al uno del deudor para dar nacimiento a la o%li aci(n! sino la sola voluntad del le islador! que en las dem#s "uentes de o%li aciones. @or ejemplo en el contrato! la o%li aci(n nace porque el deudor lo quiere! y si en las e'tracontractuales "alta esta intenci(n! hay un hecho del deudor que "undamenta la o%li aci(n 8. Configuracin dogm#tica de las fuentes en el Cdigo Civil chileno . El estudio de las "uentes de las o%li aciones en el c(di o civil chileno! como ya hemos avan9ado un poco al e'aminar el art.1>8<! si ue la doctrina cl#sica o "rancesa. Ein em%ar o el art.1>8<! no es la $nica "uente "ormal de las "uentes de las o%li aciones! a pesar que de su tenor aparecen enumeradas las cinco "uentes cl#sicas.

Art. 1>8< ULas o%li aciones nacen! ya del concurso real de las voluntades de dos o m#s personas! como en los contratos o convenciones: ya de un hecho voluntario de la persona que se o%li a! como en la aceptaci(n de una herencia o le ado y en todos los cuasicontratos: ya a consecuencia de un hecho que ha in"erido injuria o daAo a otra persona! corno en los delitos y cuasidelitos: ya por disposici(n de la ley! como entre los padres y los hijos de "amiliaV. El art.**3> se encar a de tratar las "uentes de las o%li aciones! otras que el contrato! al disponer& ULas o%li aciones que se contraen sin convenci(n! nacen o de la ley! o del hecho voluntario de una de las partes. Las que nacen de la ley se e'presan en ella. UEi el hecho de que nacen es lcito! constituye un cuasicontrato! UEi el hecho es ilcito! y cometido con intenci(n de daAar! constituye un delito. UEi el hecho es culpa%le. @ero cometido sin intenci(n de daAar! constituye un cuasidelito.V El pro%lema es el determinar la e'istencia de un numerus classus de las "uentes de las o%li aciones! o por el contrario un numerus appertus. En otras pala%ras sa%er si la numeraci(n que e"ect$a el C(di o es ta'ativa o no. La doctrina y una jurisprudencia constante parecen concluir que no e'isten otras "uentes de las o%li aciones que las enunciadas! de manera que cualquiera "i ura jurdica que las enere ha%ra que encuadrarla "or9osamente en al una de dichas cate oras. Con ello! quedaran a"uera otros hechos o situaciones jurdicas eneradoras de o%li aciones! como lo veremos en su momento. Lo cierto es que la numeraci(n cl#sica ha sido criticada. Las diversas posiciones doctrinarias crticas! en de"initiva! se reducen a tres cate oras& 1.N Las que sinteti9an la enumeraci(n: *.N Las que consideran que ella no es completa! y 8.N Las que clasi"ican las "uentes se $n si en su deudor voluntad de o%li arse o no. eneraci(n ha ha%ido por parte del

>. Discusiones en torno al estatuto de car#cter general o supletorio de responsabilidad en nuestra legislacin. /ema6* A* J tratados en responsabilidad <. &os cuasicontratos y la ley como fuentes de responsabilidad civil . &-S :;&.<-C.:8"S &"<-&"S La ley es en verdad es el "undamento de toda o%li aci(n! la "uente primera. Como como quinta "uente delas o%li aciones lo es en t.rminos mediatos o directos en la eneraci(n de .stas! se entiende entonces que cuando la ley es "uente no ha e'istido por parte del acreedor o del deudor acto al uno que provoque el nacimiento de la o%li aci(n +art.1>8< inc. Sinal- ejempli"icando con las o%li aciones que nacen de la patria potestad o la o%li aci(n alimenticia.

1a hemos seAalado que en un sentido amplio toda o%li aci(n encuentra su ra9(n de ser en el ordenamiento jurdico! y en tal sentido tienen su parte de verdad las doctrinas que pretenden que la ley es la "uente $nica de las o%li aciones. @ero tam%i.n es verdad que la o%li aci(n nace muy distintamente de la ley en las o%li aciones le ales Ustricto sensuV! en que no hay hecho al uno del deudor para dar nacimiento a la o%li aci(n! sino la sola voluntad del le islador! que en las dem#s "uentes de o%li aciones. @or ejemplo en el contrato! la o%li aci(n nace porque el deudor lo quiere! y si en las e'tracontractuales "alta esta intenci(n! hay un hecho del deudor que "undamenta la o%li aci(n. Las o%li aciones le ales propiamente tales son! pues! aquellas en que la ley es la "uente directa e inmediata de las o%li aciones! y no e'iste un hecho del deudor en que la o%li aci(n ten a su "undamento. Este tipo de o%li aciones no son "recuentes en la parte que estudiamos! se dan mayormente en derecho de "amilia! por ej. la o%li aci(n alimenticia! en que la ley determina cu#ndo nace ella! las personas del deudor y acreedor! y la "orma de satis"acerla. @odemos seAalar tam%i.n el ejemplo que propio c(di o cito en el art.1>8<& las o%li aciones entre padres e hijos de "amilia! pero aqu se nos presenta un pro%lema! pues ellas no ca%en en el concepto de o%li aci(n tradicional m#s %ien se trata de de%eres jurdicos que de o%li aciones en sentido estricto. Ptros casos de o%li aciones le ales que se e'ponen como la o%li aci(n de pa ar impuestos no pueden ser anali9adas como o%li aciones en el sentido privado de las mismas! sino como car as de derecho p$%lico que escapan de la noci(n de o%li aci(n que ha%itualmente se da. D" &:S C,-S.C:8/ -/:S a.,@a o de lo no de%ido: %., a encia o"iciosa: c., comunidad. <eneralidades sobre los cuasicontratos Dijimos al comen9ar el captulo II que el cuasicontrato! es una de las "i uras m#s discutidas en la do m#tica jurdica moderna. Atendiendo al tenor literal del art.1>8< decamos que podamos de"inirlo como un hecho voluntario del deudor que enera o%li aciones. La doctrina pre"iere descri%irlo como el hecho voluntario! lcito y no convencional que enera o%li aciones. En su momento nos detuvimos en las re"le'iones de Qarcel @laniol so%re los cuasicontratos y seAal#%amos que para este ran autor "ranc.s el cuasicontrato no era un hecho voluntario ni un hecho lcito sino un hecho involuntario e ilcito. 4.- "l cuasicontrato es un acto voluntario. \ue sea voluntario es m#s que discuti%le! recordemos las re"le'iones de @laniol. Al tratarlo de voluntario la verdad es que se le quiere distin uir de las o%li aciones le ales stricto sensu.

@laniol ya nos demostr( que en los cuasicontratos o mejor dicho en los que de tales son cali"icados! resulta o%li ada una persona sin que su voluntad haya intervenido o se haya mani"estado incluso en contrario. 5.- "l cuasicontrato es un acto lcito \ue sea lcito se opondra a los delitos y cuasidelitos en que e'iste acto voluntario pero culpa%le o doloso. El cuasicontrato as opuesto al delito o cuasidelito es lcito! pero esta e'presi(n da la idea de le itimo! en circunstancias que nada de le tima tiene por ej. la actitud del que ha reci%ido un pa o no de%ido a sa%iendas. 1.- "l cuasicontrato es un acto no convencional Claramente con la e'presi(n Uno convencionalV se quiere separar los cuasicontratos de los contratos! a los cuales se les estim( tan parecidos! que se les denomin( as. En e"ecto! se deca que a los cuasicontratos s(lo les "altara para ser contratos el acuerdo de voluntades! por ello como no hu%o tal acuerdo! es casi un contrato! poco menos que .ste. La verdad es que no es as! porque el cuasicontrato m#s se parece a las o%li aciones le ales que al contrato! se $n se ver#. En un momento m#s pasaremos a anali9ar cada uno de los cuasicontratos que contiene nuestro pro rama de estudio! a "in de sa%er si nos acercamos m#s a las re"le'iones de Q. @laniol o nos quedamos con la opini(n mayoritaria de la doctrina. Analicemos ahora como se ha pretendido e'plicar la naturale9a jurdica del cuasicontrato. los principales cuasicontratos &- -<"8C.- :>.C.:S/am%i.n llamada esti(n de ne ocios ajenos! consiste en la administraci(n de ne ocios ajenos sin mandato. El pro". Alessandri se aventura en un jue o de pala%ras a de"inirlo como Uun mandato en que el mandatario act$a sin mandanteV. :bligaciones del agente oficioso 2o gerente( , Eon las mismas que la ley impone al mandatario , En principio responde de culpa leve: pudiendo ser mayor o menor dependiendo de la naturale9a de la esti(n y la "orma de constituci(n de la a encia o"iciosa. @or ej. responder# de culpa levsima! si el a ente se ha o"recido voluntariamente!impidiendo que otros lo hiciesen. , Kam#s ser# remunerada la a encia o"iciosa. :bligaciones del interesado , Ei los ne ocios son %ien administrados! el interesado de%er# asumir las o%li aciones contradas por el a ente! reem%ols#ndole los astos en que aquel haya incurrido. , En atenci(n a lo anterior este cuasicontrato ser# cali"icado por su resultado +%ien o mal administradoEl erente s(lo podr# accionar contra el interesado una ve9 que le rinda una cuenta documentada de su esti(n +art.**?>-

\uien estiona un ne ocio ajeno crey.ndolo propio! s(lo podr# e'i ir reem%olso del tercero cuando al tiempo de la demanda e'ista utilidad para aqu.l. +art.**?*En la a encia o"iciosa! el a ente actua so%eranamente! por su propia voluntad. "& P-<: D" &: 8: D";.D: Principios , El que pa a lo que no de%e tiene derecho a repetir +reem%olsar- lo pa ado! incluso en el caso que incurra en error de derecho. +E'cepci(n, art **?;!inc. *- Go e'iste derecho a repetir por parte de quien pa a lo de%ido. En este caso opera una "orma de su%ro aci(n! en donde el que pa a su%ro a al acreedor a quien pa a en sus derechos respecto del verdadero deudor. , \uien da lo que no de%e! no se presume que lo dona +art.**??El animis donandi de%e ser e'preso. , \uien pa a a sa%iendas que se trata de un o%jeto ilcito! no tendr# derecho a repetir lo pa ado +sanci(n, \uien pa a lo no de%ido! no podr# perse uir la cosa cuando ha sido enejenada a un tercero de %uena "e! en virtud de un ttulo oneroso. equisitos para perseguir la cosa De%e tratarse de una cosa reivindica%le De%e ha%erse enajenado a ttulo lucrativo La cosa de%e estar en poder del adquirente Z\u. ocurre con los daAos e'perimentados por la cosa dada en pa o de lo no de%ido[ La ley distin ue& , +art. *841- @ersona que adquiere est# de %uena "e , +art. *844- @ersona que adquiere est# de mala "e +se homolo a al poseedor de mala "eZ\u. ocurre si quien reci%e el pa o de lo no de%ido!trans"iere la cosa [ La Ley distin ue +art.*84*-& Ei la persona que adquiere y lue o trans"iere est# de %uena o mala "e. &- C:7,8.D-D Contituye una "orma de administraci(n de la copropiedad! la cual se $n la /eora 0omanista! entiende que cada titular de una cuota es dueAo y seAor de la misma! siendo s(lo mero tenedor de las otras. La comunidad puede ori inarse en virtud de sucesi(n por causa de muerte o por acto entre vivos +por ej. la compra de un inmue%le por varias personasEn la comunidad! cada comunero tiene derecho a o9ar de la cosa com$n! del mismo modo que los socios o9an del ha%er com$n +art.*84;-. Ee $n esto! e'istira un poder t#cito y com!n entre todos los comuneros para administrar la comunidad. Comunidad y copropiedad Go hay consenso un#nime en la doctrina so%re la sinonimia de estos dos conceptos. Q#s %ien se produce la situaci(n contraria e'istiran serias diver encia de contenido entre la comunidad y la copropiedad! a pesar de que muchos autores consideran los t.rminos copropiedad! condominio! indivisi(n! proindivisi(n comunidad y propiedad colectiva como sin(nimos.

De%e decirse para partir en este tema que copropiedad! condominio o propiedad colectiva responden a un mismo "en(meno! es decir! a una especie de comunidad en cuya virtud concurren Uel derecho de propiedad de dos o m#s personas so%re una sola y misma cosa! proindiviso! cosa que corresponde a todas y cada una de ellas en una parte alcuota! ideal o a%stractaV! si uiendo as de cerca la de"inici(n de don Luis Claro Eolar. 5emos ya que siendo la copropiedad una especie de comunidad! .sta es l( icamente el .nero. La comunidad se nos presenta entonces cuando dos o m#s personas se hallan respecto de una cosa en la misma situaci(n jurdica! cuando tienen el mismo derecho so%re la misma cosa +esta es la situaci(n de los copropietarios- o son poseedores o tenedores a un tiempo de la misma cosa. Claramente puede ha%er comunidad de copropietarios! de coposeedores y de cotenedores! pero no entre un propietario y un tenedor! aunque am%os derechos recai an so%re la misma cosa ellos son de distinta naturale9a! por ejemplo no hay comunidad entre el nudo propietario y el usu"ructuario. Ptra corriente de pensamiento ha%la! en eneral! de copropiedad cuando el derecho de dominio pertenece a varias personas so%re cosas sin ulares! reserv#ndose la e'presi(n comunidad para hacer re"erencia al estado de indivisi(n que recae so%re las universalidades jurdicas! como sera el caso de la herencia. As la comunidad e'iste cuando dos o m#s personas tienen derechos de i ual naturale9a so%re un conjunto de %ienes que con"i uran o con"orman una universalidad jurdica: en tanto que! e'iste copropiedad cuando dos o mas individuos tienen en com$n el derecho de dominio so%re una especie o %ien determinado. @ensemos en la situaci(n que se produce cuando muchas personas tienen respecto de un %ien ra9 derechos de hipotecas! no podemos ha%lar de copropiedad hipotecaria! hay all una comunidad hipotecaria. Lo mismo cuando varias personas usan un autom(vil que pertenece a una empresa cuya actividad es el arriendo de vehculos! e'iste all una comunidad de usuarios. La hay tam%i.n cuando "allece una persona los herederos no son copropietarios de la universalidad de %ienes que es la herencia sino comuneros. En otras pala%ras la copropiedad es aquella comunidad de dueAos de una misma cosa. Una situaci(n jurdica no descarta a%solutamente la otra. Es decir! se puede ser propietario e'clusivo respecto de un %ien y comunero respecto de otro donde el primero tam%i.n "orma parte! como es el caso preciso la llamada propiedad hori9ontal! pues cuando compramos un departamento dentro de un edi"icio somos dueAos e'clusivos del departamento que nos corresponde! pero a la ve9! tenemos un derecho en com$n con los dem#s s copropietarios so%re las cosas o especies comunes del departamento. >uentes de la comunidad 1., Un hecho. El hecho m#s "recuente es la muerte! lo que da ori en a la comunidad hereditaria.

*., Un contrato. Cuando dos o m#s personas adquieren en com$n una cosa por cualquier ttulo traslaticio de dominio y tam%i.n cuando el dueAo de un %ien se desprende de una cuota de su dominio cedi.ndosela a otra persona. 8., La ley. La ley puede crear la comunidad como es el caso de la ley GN1?.;8< so%re copropiedad inmo%iliaria. El CC re lamenta a la comunidad especialmente en materia de partici(n de %ienes +art.181<- y en el cuasicontrato de comunidad +art.*84> y si uientes-. Ein em%ar o la encontramos tam%i.n en la propiedad "iduciaria +art.<>*- pues se permite la pluralidad de propietarios "iduciarios. El principio de la le islaci(n chilena es de ser contraria al sistema de propiedad com$n! e incluso m#s! el le islador tiende a o%tener que se produ9can las divisiones de esta propiedad com$n y es as como cualquiera de los copropietarios puede pedir en cualquier momento la divisi(n de la cosa com$n y al pedirse .sta se est# instando por el t.rmino del r. imen de comunidad. Eolamente no se podra pedir la divisi(n cuando se hu%iese convenido e'presamente que ello no pudiere hacerse! esto es! cuando se ha pactado la indivisi(n entre los distintos comuneros: pero a$n m#s! incluso en este pacto de indivisi(n el le islador seAala limitaciones! porque no puede este pacto durar m#s de ; aAos +art.181< CC-. &a naturale0a jurdica de la comunidad 0especto de la comunidad hay dos concepciones distintas! las cuales tienen importancia por las consecuencias que ellas eneran! especialmente las relativas al accionar de los distintos comuneros! son la doctrina romana y la doctrina ermana. >acultades de los comuneros , Sacultades so%re su cuota& Cada comunero es considerado dueAo individual y e'clusivo de su cuota! por lo que puede disponer li%remente de ella! no necesitando del consentimiento de los dem#s comuneros. Ee entiende por cuota una porci(n ideal determinada o determina%le que cada uno de los comuneros tiene so%re la cosa com$n! es decir! so%re la cosa o%jeto de la comunidad. Las cuotas pueden ser i uales o distintas entre s! pero la suma de todas ellas de%e representar la unidad de la cosa. Gormalmente! estas cuotas se e'presan en "racci(n +arts.1?43 y *84< CC-. En el sistema chileno! cada uno de los herederos puede disponer de la cuota que le pertenece con la m#s a%soluta li%ertad! puede hacerlo por acto entre vivos! lo que en al unos casos nos va a en"rentar al pro%lema de la tradici(n del derecho so%re la cuota! o puede hipotecarla. +En eneral! todo lo relativo a la comunidad se re ula por las normas del cuasicontrato de comunidad arts.*84> y si uientes-. , Sacultades so%re la cosa com$n& Cara comunero puede servirse para su uso personal +art.*84; en relaci(n con el art.*431 nN*- de las cosas comunes con tal que las emplee se $n su uso ordinario y no entra%e el justo uso de los dem#s comuneros. @ara que los comuneros puedan disponer de la cosa com$n de%en actuar todos de com$n acuerdo! es decir! por unanimidad. :bligaciones de los comuneros

1., Contri%uir a las e'pensas +art.*84? en relaci(n con el art.*431 nN8*., @rohi%ici(n de hacer innovaciones sin el consentimiento de los otros +art.*431 nN>8., Eervirse de la cosa com$n para su uso personal respetando tanto el destino ordinario de la cosa como el justo uso de los dem#s +art.*431 nN*>., P%li aci(n de restituir lo que saca de la comunidad +art.*843-dministracin de la cosa com!n Ei no e'iste un administrador todos los comuneros tienen las mismas "acultades para administrar y las decisiones como se dijo de%en de tomarse a la unanimidad. Los comuneros tienen derecho a veto! es decir! derecho a oponerse a los actos de los dem#s comuneros! con la sola e'cepci(n que este veto es improcedente trat#ndose de actos de mera conservaci(n de la cosa com$n. La oportunidad para hacer valer este derecho a veto es antes que el acto se haya ejecutado. Una ve9 ejecutado s(lo se tiene derecho a demandar indemni9aci(n de perjuicios. En todas estas materias ri en las disposiciones relativas a la administraci(n de %ienes sociales! art.*431 y ss. Lo cierto es que se ha planteado la duda acerca de sa%er si entre los comuneros e'iste como es el caso entre socios! el mandato t#cito y recproco para administrar. La doctrina chilena cree que la remisi(n que hace el C(di o civil de la comunidad a las disposiciones del contrato de sociedad no alcan9an al art.*431 inc.1N! s(lo a los n$meros 1a >! esto por aplicaci(n prioritaria del art.*84< a la comunidad. esponsabilidad de los comuneros @ara determinar la responsa%ilidad de los comuneros se suele distin uir entre& a- Deudas contradas por un comunero! durante la comunidad! y en pro de ella +art.*84<-& responde el comunero que la contrajo con acci(n de reem%olso contra la comunidad. %- Deudas contradas por varios comuneros! durante la comunidad! en pro de ella! pero sin e'presi(n de cuota y sin solidaridad& 0esponden todos los comuneros que la contrajeron por partes i uales! salvo el derecho del comunero por lo que haya pa ado dem#s. c- /rat#ndose de deudas personales& Ee $n el art. *843 responde el que la contrajo de culpa leve. Aplicando conjuntamente el art.*811 y el 18>< la cuota del insolvente rava a los dem#s. Clases de Comunidad 4.- -tendiendo al objeto sobre el cual recae la indivisin de la comunidad* puede ha%er& - Comunidad sobre una universalidad.

- Comunidad sobre una cosa singular. 5.- Desde otro punto de vista* la comunidad se puede clasificar en atencin al origen de la misma* y as puede nacer de un hecho* de la voluntad o de la ley& Gace de un hecho la comunidad hereditaria! la cual sur e por la muerte del titular de la herencia. Gace por la voluntad de los titulares de la comunidad cuando * o m s personas adquieren en com$n el mismo %ien. Gace de la ley en el caso de la propiedad hori9ontal! en que por disposici(n de la ley hay ciertos casos en que se mantiene en comunidad indivisa y en las cuales tienen derecho todos los copropietarios de la propiedad hori9ontal. 1.- Desde otro punto de vista* desde su duracin o permanencia en el tiempo pueden ser& - /emporales - Perpetuas. &a e3tincin de la comunidad La comunidad se e'tin ue por +art.*81*-& a- La reuni(n de las cuotas en una sola persona: %- La destrucci(n de la cosa com$n: c- La divisi(n del ha%er com$n.

C+D,&- LL9.. "l contrato' teora general.

1. Concepto legal' virtudes y deficiencias Guestro C(di o Civil y en eneral nuestro derecho reco e la idea de contrato como un acuerdo de voluntades! es en este aspecto entonces la principal de las "uentes de las o%li aciones Guestro C(di o de"ine el contrato en el articulo 1>83 como un acto por el cual una parte se o%li a para con otra a dar! hacer o no hacer al una cosa. Ee suele seAalar que esta de"inici(n con"unde contrato con convenci(n. Ea%emos por nuestra %ase jurdica so%re el acto o ne ocio jurdico que convenci(n es todo acto jurdico %ilateral! cualquiera sea su "unci(n o e"ecto! aunque principalmente estos sean de crear! modi"icar o e'tin uir derechos y o%li aciones. Dentro de ese concepto en.rico se situara el espec"ico de contrato& convenci(n destinada solamente a crear derechos y o%li aciones. Lo que si puede ser o%jeto de crtica es que dentro de la de"inici(n de contrato aparece que el o%jeto que se atri%uye sera el de dar! hacer o no hacer al o. El o%jeto del contrato sin em%ar o! son las o%li aciones +y derechos- que .l enera y son .stas las que tienen como o%jeto una prestaci(n determinada que puede consistir en dar! hacer o no hacer una cosa o al o.

Ahora %ien si anali9amos el art.1>=4 descu%rimos que Hello vuelve a con"undir el o%jeto del acto jurdico +o declaraci(n de voluntad- con el o%jeto de la o%li aci(n. *. "lementos esenciales* de la naturale0a y accidentales. 8. Clasificaciones legales y doctrinarias de los contratos a.- C&-S.>.C-C.:8"S &"<-&"S. 4( Contratos unilaterales y bilaterales +Art1>8?/odo contrato es una convenci(n! es decir! un acto jurdico %ilateral! que requiere para su "ormaci(n del consentimiento de dos o m#s partes. El contrato es unilateral o %ilateral se $n que impon a o%li aciones s(lo a una de las partes o a am%as. /al clasi"icaci(n tiene enorme importancia pues hay una serie de pro%lem#ticas que s(lo se plantean a prop(sito de los contratos %ilaterales. /al sera la teora de los ries os! la teora de la imprevisi(n +y sus derivados! es decir! la teora de la revisi(n o de la resoluci(n por e'cesiva onerosidad so%reviniente-! la resoluci(n por incumplimiento de o%li aciones! la e'cepci(n del contrato no cumplido +)la mora pur a la mora)-! la cesi(n del contrato. Ee denomina contratos sinala m#ticos imper"ectos a aquellos contratos unilaterales que despu.s de per"eccionados! eneran o%li aciones para aquella parte que ori inalmente apareca dispensada de toda o%li aci(n. As! el dep(sito! el comodato! el mutuo!...+art.**8;! *1?1 y *1?*! **48-. Las nuevas o%li aciones sin em%ar o no emanan del contrato sino de la ley. De ahi que el contrato no deje de ser unilateral. 2ay una cate ora contractual cercana al del contrato %ilateral que es el contrato plurilateral o asociativo. El articulo 1>*4 del C(di o italiano los de"ine como aquellos con dos o m#s partes! en los que las prestaciones de cada una de ellas van diri idas a la consecusi(n de un "in com$n. Es lo que ocurre entre nosotros con el contrato de sociedad +articulo *4;8 del C Civil y 8>? del C(di o de Comercio-. En la doctrina comparada que ha desarrollado la idea del contrato plurilateral se distin uen al unos caracteres especiales. Desde lue o!el vicio del consentimiento que pudiere a"ectar a al uno de los contratantes no a"ectar#! por re la eneral! a la valide9 del contrato en su totalidad. En se undo lu ar! los contratos plurilaterales admiten la incorporaci(n o salida de al unas partes. En tercer lu ar! los contratos plurilaterales tienen vocaci(n de permanencia en el tiempo! a di"erencia de los contratos %ilaterales! que normalmente se e'tin uen al paso de ha%er nacido. 5( Contratos gratuitos y contratos onerosos +art.1>>4El contrato oneroso es aquel del que am%as partes reportan %ene"icio y contrato ratuito es aquel del que s(lo una de las partes o%tiene un %ene"icio. Esta clasi"icaci(n de los contratos no dice relaci(n con las partes que resultan o%li adas sino con las partes que resultan %ene"iciadas. Go todo contrato unilateral es ratuito y no todo contrato %ilateral es oneroso. Unilateral oneroso es el mutuo de dinero +articulo 1* de la ley 13.414-! el deposito en que se "aculta al depositario para usar de la cosa en su provecho +articulos ***4 y **** GF*-! el comodato cele%rado en utilidad de am%as partes +articulo *1<?-! la prenda! "ian9a o hipoteca en que el tercero que contrata con el acreedor reporta una

utilidad del acreedor. En cuanto a contratos %ilaterales ratuitos! se podra citar el mandato no remunerado y la donaci(n con car as +o )con causa onerosa) como le llama nuestro C(di o-. Z\u. importancia tiene la clasi"icaci(n de los contratos entre ratuitos y onerosos[ Desde lue o por la radaci(n de la culpa contractual +articulo 1;>< inciso 1F-. En se undo lu ar! en los contratos onerosos se re lamenta la o%li aci(n de sanear la evicci(n +articulos 1383 y s.s.! 1?*3 y s.! *43;-. @or re la eneral los contratos onerosos no son intuito personae +salvo e'cepciones! como la transacci(n ,articulo *>;=,: en tanto que los contratos ratuitos son por re la eneral intuito personae. /iene importancia tam%i.n la clasi"icaci(n desde el punto de vista de los presupuestos para el ejercicio de la acci(n pauliana +articulo *>=3-! para anali9ar cuando el adquirente de una cosa arrendada est# o%li ado a respetar el arriendo +articulo 1?=*-! para la procedencia de la reivindicaci(n en el pa o de lo no de%ido +articulo *848-. En materia de radaci(n de la culpa se re"leja claramente la importancia de distin uir entre contratos ratuito y oneroso. Art. >> de"ine la Culpa esta%leciendo una in"racci(n est#ndar de cuidado y dili encia. En los contratos la culpa ayuda a determinar el rado de responsa%ilidad por el que se de%e responder el deudor& Ee distin ue entonces entre culpa rave! leve y levsima. Ei ahora recurrimos al art.1;><! so%re el e"ecto de las o%li aciones! vemos que aparece otra ve9 la distinci(n entre estos contratos. En el contrato oneroso que supone un est#ndar de cuidado similar a la culpa leve! responde de esta culpa en el "ondo por que este tipo de contratos se cele%ran en %ene"icio recproco de am%os contratantes. @or ej.! en la compraventa. En el contrato ratuito* en cam%io el deudor! como consecuencia de que .l no reci%e %ene"icio que s(lo se %ene"icia el acreedor! responde s(lo de culpa rave. @or ej. En el contrato de dep(sito! en donde al depositario se le pide $nicamente un cuidado mnimo ya que como contrapartida no reci%e %ene"icio al uno. Sinalmente cuando hay s(lo %ene"icio para el deudor .ste responde de la culpa levsima. @or ej. en el mutuo! en donde el $nico %ene"iciado es quien reci%e la cosa para su uso! por lo mismo se le pide +para despu.s poder restituirla- que ten a un nivel de e'i encia mayor. En conclusi(n para determinar los contrato. rados de culpa hay que anali9ar la estructura del

&as partes* eso s* pueden alterar sus grados de culpa o de responsabilidad en el contrato ya que estas normas son dispositivas. Un ej. lo encontramos en el art.**1? que ha%la del dep(sito cali"ic#ndolo de ratuito! pero si estipula remuneraci(n esto cam%ia! de%iendo asumir culpa leve. 1.- Contratos conmutativos o aleatorios +Art.1>>1-. Critica&

Esta norma supone injusti"icadamente que los contratos onerosos son siempre %ilaterales! en circunstancias de que un contrato oneroso pude ser! como hemos visto! unilateral. Adem#s! e'cluye de los contratos conmutativos a aquellos que en endran o%li aciones de no hacer. Q#s %ien se podra decir que el contrato conmutativo es aquel en que las partes pueden! en los tratos preliminares y al momento de la conclusi(n del contrato! apreciar o valorar los resultados econ(micos que el contrato le ocasionar#. Wnicamente en los contratos conmutativos! las partes est#n en condiciones de pronosticar si el contrato les reportar# utilidad o no! c(mo! en cuanto y por qu.. En el contrato aleatorio nin $n c#lculo es posi%le. El destino del contrato queda enteramente supeditado al a9ar! la suerte! a la total incertidum%re. Cuando se cele%ra un contrato %ajo una condici(n! hay incertidum%re acerca de la e'istencia del contrato! pero en modo al uno acerca de los e"ectos econ(micos del contrato! si lle a a e'istir. En tanto que en el contrato aleatorio hay total certidum%re acerca de la e'istencia del contrato: pero hay incertidum%re acerca de los e"ectos econ(micos del contrato. La mayora de los contratos onerosos son conmutativos. Guestro C(di o cali"ica de aleatorios el se uro! la renta vitalicia! el censo vitalicio! el jue o o la apuesta. El se uro es aleatorio desde el punto de vista del ase urado pero no lo es desde la perspectiva del ase urador. En el caso de la compraventa de cosas que no e'isten pero se espera que e'istan! el contrato puede ser conmutativo,condicional o aleatorio,puro y simple! se $n las circunstancias +articulo 1318-. Esta clasi"icaci(n de los contratos tiene importancia desde la perspectiva de la lesi(n enorme y de la teora de la imprevisi(n. I.- Contratos principales y accesorios +art.1>>*Contratos principales son los aut(nomos! que se %astan a s mismos! y accesorios los que presuponen otra o%li aci(n. Las cauciones son o%li aciones de aranta. Go necesariamente presuponen un contrato de aranta. El contrato de aranta no s(lo es dependiente de una o%li aci(n principal! sino que adem#s tiene por o%jeto aranti9ar esa o%li aci(n principal. Un contrato que depende de otro pero que no tiene un o%jeto de aranta es un contrato )dependiente) +como las capitulaciones matrimoniales-. La importancia de esta clasi"icaci(n radica en el principio de que lo accesorio si ue la suerte de lo principal +articulos *831 GF8! *>8>! *;1=6.- Contratos consensuales* reales y solemnes +Art.1>>8Ee $n que requiera para su per"eccionamiento del s(lo consentimiento! o de la entre a o tradici(n de una cosa o del cumplimiento de cierta "ormalidades e'i idas en consideraci(n a la naturale9a del acto. @ero el consentimiento es siempre necesario. En nuestro C(di o! inspirado en el consensualismo! los contratos consensuales son la re la eneral. Esto si ni"ica! por ejemplo! que las solemnidades! al ser e'cepcionales! hay que interpretarlas restrictivamente. @ero muchos contratos consensuales! sin dejar de serlos! de%en cumplir de hecho con muchas "ormas +de pu%licidad! ha%ilitantes! de prue%a-. En los contratos reales! quien entre a la cosa per"eccionando el contrato! se trans"orma en acreedor de la o%li aci(n restitutoria.

b.- C&-S.>.C-C.:8"S D:C/ .8- .-S Ei uiendo entonces la "orma como Kor e L(pe9 Eanta Qara divide es estudio de los contratos! conentr.monos a partir de ahora en las cl#si"icaciones que ha e"ectuado la doctrina. A.- Contratos nominados o innominados Contratos nominados o )tpicos) son los que la ley ha re lamentado! en "orma e'presa: innominados o atpicos aquellos que la ley no ha re lamentado en esta "orma. Ei uno anali9a de cerca las e'presiones UtpicoV e UinnominadoV no tienen nin una relaci(n de sinonimia! jurdicamente ha%lando tpico es al o que o%edece a un tipo determinado! que responde a cada una de sus caractersticas! mientras innominado es al o que no tiene nom%re. @or lo mismo! no todos los contratos n(minados son tpicos ni todos los contratos atpicos son innominados. E'iste un sinn$mero de contratos que son n(minados pero no por ello son tpicos! por ejemplo cuando contratamos un cami(n de mudan9a cele%ramos un contrato de mudan9a pero .ste no est# re ulado! lo mismo cuando contratamos a un jardinero! contratamos un Umantenimiento de jardinesV o de UtalajeV de #r%oles sin que en parte al una se encuentre re ulado! los escomr%os que mantenemos en nuestra propiedad despu.s de una remodelaci(n los hacemos e'traer por una empresa que nos e'tiende un contrato de retiro de escom%ros que es nominado pero no tpico. La e'istencia de los contratos atpicos nace del principio de la li%ertad contractual y no tiene m#s limitaci(n que el cumplimiento de los requisitos enerales de todo acto jurdico y en particular los relativos al o%jeto lcito y a la causa lcita. Cuando las partes no han previsto en el contrato atpico una determinada situaci(n y de%e recurrirse a las disposiciones supletorias de la ley! han de aplicarse las normas del contrato tpico m#s parecido! Zquiere decir esto que los contratos atpicos o innominados para se uir con la distinci(n criticada no son ley para las partes[ Claro que no. Los contratos atpicos son ley para las partes lo que sucede es que los t.rminos de ese contrato no son suplidos! salvo cali"icaci(n en contrario! por nin una re lamentaci(n determinada a priori. J.-Contratos de ejecucin instant#nea y de tracto sucesivo., @ara recordarnos de estos contratos podemos cam%iarle el nom%re y llamarlos contratos de cumplimiento instant#neo! de cumplimiento di"erido o de cumplimiento constante o escalonado en el tiempo. Contratos de ejecuci(n instant#nea son aquellos en que las o%li aciones nacen y se sumplen apenas se cele%ra el contrato que las enera. @odemos decir que el contrato nace y se e'tin ue apenas cele%rado! como sucede cuando compramos un ca". de contado. Ei el cumplimiento queda di"erido en el tiempo! estamos "rente al contrato de ejecuci(n di"erida +ejemplo! compraventa a pla9o-. Contratos de tracto sucesivo son aquellos en que el nacimiento de las o%li aciones! del mismo modo que su cumplimiento! se prolon a en el tiempo +ejemplo&arrendamiento! contrato de tra%ajo! contrato de suministro.mportancia

En los contratos de ejecuci(n instant#nea! sea de cumplimiento instant#neo o di"erido! la nulidad y la resoluci(n operan retroactivamente. En cam%io! en los contratos de tracto sucesivo! la nulidad o la terminaci(n operan s(lo hacia "uturo. La distinci(n de los contratos de ejecuci(n instant#nea tiene inter.s tam%i.n en relaci(n a la teora de los ries os +art.1;;4! 13*4 y 1?;4-! a la caducidad del pla9o +le al y convencional ,)cl#usulas de aceleraci(n)! como la prevista por el articulo 1? de la ley >.<4*-! a la teora de la imprevisi(n y . D( Contratos individuales y contratos colectivos., Contrato individual es aquel para cuyo nacimiento o "ormaci(n es indispensa%le la mani"estaci(n de voluntad de todas las personas que resultan jurdicamente vinculadas. El contrato colectivo es aquel que o%li a a personas que no concurrieron a cele%rarlo! que no consintieron o que incuso disintieron. El contrato colectivo es! pues! una e'cepci(n al principio de la relatividad de los e"ectos de los contratos. 2istoricamente ha sido lo caracteristico de los contratos a que se lle a como consecuencia de una ne ociaci(n colectiva. /am%i.n se presenta en la ley de quie%ras +articulos 134 y 1?1 de la ley GF 13.1<;- y en el articulo ;3 GF = de la ley GF =.4<1. H( Contratos de adhesin y de libre discusin., El contrato de li%re discusi(n o de gr = gr es aquel en que las partes han deli%erado en cuanto a su contenido! e'aminando y ventilando las cl#usulas del contrato. Las partes discuten en un plano de i ualdad y li%ertad. El contrato de adhesi(n! en cam%io! es aquel en que una de las partes ha dictado o redactado las cl#usulas y la otra parte se ha limitado a aceptar! adhiriendo en %loque a dichas cl#usulas. En el contrato de adhesi(n hay ciertas caractersticas tpicas. Ee trata de contratos con un destinatario eneral! de caracter permanente y muy minuciosos! casos de ellos vemos en los contratos de transporte o de se uros. Lo caracterstico! sin em%ar o. del contrato de adhesi(n es el desequili%rio en el poder ne ociador de am%as partes. En doctrina cl#isica hay quienes han discutido que los contratos de adhesi(n sean tales +Ealeilles! Du uit! 2auriou-. Estos autores plantean m#s %ien que que se trata de actos jurdicos unilaterales cuyos e"ectos! una ve9 veri"icada la adhesi(n por el tercero! se determinan se $n la s(la voluntad del o"erente. Ptros estiman! en cam%io! que son contratos porque! aunque poco li%re a veces! el consentimiento e'iste +0ipert! Demo ue! Kosserad! Colin y Capitant-! en t.rminos que el contratante es li%re de contratar o no. @or otra parte! resulta interesante destacar que la adhesi(n supone un desequili%rio en la "uer9a ne ociadora de las partes. Ahora %ien! esa situaci(n puede ser distinta en la etapa de la "ormaci(n del consentimiento a lo que ocurre en la etapa de cumplimiento del contrato.

En la etapa de cumplimiento del contrato la parte d.%il suele trans"ormarse en m#s poderosa. Guestra jurisprudencia! aunque e'cepcionalmente! ha hecho aplicaci(n de la doctrina del contrato de adhesi(n! restando valor a ciertas cl#usulas en que aparece de mani"iesto la "alta de li%ertad al aceptarlas por una de las partes. /ales cl#usulas no seran contractuales sino verdaderos actos jurdicos unilaterales insertos en un contrato. 2ay dos re las tradicionales de interpretaci(n especiales del contrato de adhesi(n que se pueden enunciar del si uiente modo& a., la re la de la interpretaci(n en contra del redactor +articulo 1;== inciso *F- y %., la re la de la pre"erencia de la cl#usula manuscrita por so%re la cl#usula impresa +que se desprende del articulo 1;=4-. Los inconvenientes de la adhesi(n han ido siendo paliados mediante diversos mecanismos. Desde lue o! la re ulaci(n de ciertas cl#usulas en los contratos de adhesi(n +)contrato diri ido)-. Ptro mecanismo que se suele aplicar es la necesidad de la apro%aci(n previa por la autoridad de los modelos de ciertos contratos +ejemplo&articulos =* y =8 de la ley Go 13.84*! que re lamentan los contratos de se uros contra ries os por ener a nuclear-. La protecci(n contra las cl#usulas a%usivas en este tipo de contratos +ley de protecci(n al consumidor- es tam%i.n un %uen remedio para temperar los e"ectos perversos de la ausiencia de li%ertad en la discuci(n del contenido del contrato. 4S., Contratos preparatorios y definitivos. Contrato preparatorio o precontrato o avant contrat es aquel mediante el cual las partes estipulan la cele%raci(n de un contrato "uturo. Jeneran por tanto! estos contratos! una o%li aci(n de hacer! que consisten precisamente en suscri%ir dentro de un pla9o o veri"icada que sea una condici(n otro contrato "uturo. Eon de este tipo los contratos de promesa +art.1;;>-. Contrato de"initivo es aquel que se cele%ra en cumplimiento precisamente de la o%li aci(n contrada en el el contrato preparatorio. >. Capacidad para contratar. ;. Principios de la contratacin. "fecto relativo de los contratos* posibles e3cepciones' a( &a estipulacin a favor de otro) b( &a promesa del hecho ajeno. a- El principio %#sico que inspira la contrataci(n en el derecho privado y en particular en el derecho civil chileno! es el de la autonoma de la voluntad. En el C(di o civil el hom%re no es un cuerpo humano +este es una cosa- el hom%re es esencialmente una voluntad! un ser capa9 de tomar decisiones li%res. @i.nsese solamente que la ley es perci%ida como una declaraci(n de voluntad so%erana. La voluntad en e"ecto atraviesa todo el C(di o civil y en de"initiva la vida del hom%re como lo seAala el pro"esor Qauricio /apia. El matrimonio se contrae por voluntad de

los c(nyu es! los contratos se "orman por el concurso de voluntades! se ejecutan e interpretan se $n la voluntad de los contratantes! la responsa%ilidad supone una voluntad li%re del a ente! y el testador puede voluntariamente disponer de una parte de sus %ienes! por no citar sino al unos ejemplos. La voluntad sera "uente y medida de los derechos y o%li aciones que el contrato produce. En materia contractual ri e por lo tanto ampliamente el principio de la autonoma de la voluntad! autonoma que veremos es tanto de "orma +para cele%rar la convenci(n nominada o innominada que se quiera- o de "ondo +para "ijar el contenido del contrato! mediante la inclusi(n li%re de elementos accidentales a la convenci(n-. Ei en materia e'tracontractual o delictual! precisamente en materia de responsa%ilidad civil no contractual la li%ertad es la justi"icaci(n de sus re las pues s(lo el hom%re li%re de o%ernar sus actos puede ser declarado responsa%le de las consecuencias perjudiciales que su actuaci(n puede provocar a terceros! el materia de responsa%ilidad contractual ellos es m#s evidente a$n! pues el contratante es responsa%le porque as lo quiso en pleno conocimiento de sus o%li aciones y de las consecuencias de su incumplimiento eventual! ello por su propia y sola voluntad. Q#s que un principio entonces se $n nos dice Kean Car%onnier es una teora de "iloso"a jurdica se $n la cual! la voluntad humana tiene en ella a su propia ley! ella se crea su propia o%li aci(n! pues si el hom%re se encuentra o%li ado por un acto jurdico! especialmente por un contrato! es porque .l lo ha querido. El contrato es el principio de la vida jurdica y la voluntad individual! el principio del contrato. Esta teora ha marcado el C(di o civil "ranc.s y el chileno! todo ello en armona con la ideolo a del individualismo. La autonoma de la voluntad se mani"iesta en cuanto al "ondo y a la "orma en varias etapas de la "ormaci(n del contrato. 4.- "n cuanto al fondo. "n plena discusin contractual! es decir! antes que el contrato sea "ormado! en el perodo de ne ociaci(n! el individuo tiene una do%le li%ertad& contratar o no contratar! entrar o salir li%remente de la ne ociaci(n! m#s todava .l puede determinar a su usto el contenido del contrato. Esta li%ertad de contenido es la que se denomina corrientemente li%ertad contractual donde se ve la esencia de la autonoma de la voluntad. El individuo puede contratar no s(lo la o"erta de contratos que se encuentran en las leyes +se les llama contratos nominados o tpicos- tam%i.n puede crear sus propias convenciones. Ciertamente no le est# permitido eliminar todas las re las le ales! pues hay al unas que son imperativas o de orden p$%lico. El orden p$%lico lo veremos m#s adelante es un lmite a la li%ertad contractual. 0ecordemos que uno de los a'iomas del li%eralismo y que inunda el derecho privado es el contenido en la Declaraci(n de Derechos del hom%re de 1<3?! en el artculo ;! que dice que Utodo lo que no est# prohi%ido est# permitido.V @odemos decir sin temor a equivocarnos que el principio de la autonoma de la voluntad y su corolario en materia de contratos! el de la li%ertad contractual! inundan todo el c(di o civil y en eneral nuestro derecho privado.

,na ve0 el contrato formado cada parte se puede co%ijar o atrincherar en lo pactado impidiendo que cualquiera autoridad! incluido el jue9! pueda inmiscuirse en su contenido li%remente pactado. E(lo las partes pueden modi"icar! de com$n acuerdo! ese contrato! pero ya no ser# el mismo contrato sino uno nuevo! y por lo mismo un nuevo triun"o de la autonoma de la voluntad. 5.- "n cuanto a la forma Es a la ve9 la e'istencia del contrato y su interpretaci(n los que se encuentran en causa. En e"ecto el contrato tiene e'istencia jurdica por la sola "uer9a de la voluntad sin que ella requiera un %enepl#cito de autoridad al una. @or otro lado la interpretaci(n de las partes o%scuras del contrato de%e hacerse %uscando lo que los contratantes han querido en lo m#s pro"undo de su voluntad. El C(di o civil chileno comien9a a con"i urar desde temprano la preeminencia de este principio. Es visi%le desde el artculo 1* del C(di o que esta%lece la renuncia de los derechos con"eridos por las leyes! siempre que los derechos que se renuncian miren al s(lo inter.s del renunciante y su renuncia no est. prohi%ida por ley. El artculo 1>>;! ya anali9ado! esta%lece que Upara que una persona se o%li ue por un acto o declaraci(n de voluntad es necesario& *N que consienta en dicho acto o declaraci(nXV: el art.1>>> tam%i.n anali9ado que "aculta a las partes para introducir e'presamente elementos de la naturale9a y accidentales por medio de cl#usulas consentidas mutua y li%remente por las partes: el artculo 1;>; que determina el e"ecto de las o%li aciones seAalando que Utodo contrato le almente cele%rado es una ley para los contratantes y no puede ser invalidado sino por consentimiento mutuo o causas le alesV! con lo que se esta%lece que la "orma de deshacer el contrato li%remente consentido es de la misma "orma como .ste naci( a la vida del derecho! por consentimiento mutuo. Este $ltimo artculo nos retrata la "uer9a de la declaraci(n de voluntad! ella es una ley para los contratantes! en su e"ecto relativo ella es similar al e"ecto universal que tiene una ley emanada de la potestad le islativa. A tal punto es completo el alcance de la ley del contrato que procede el recurso de casaci(n en el "ondo! que s(lo tiene lu ar contra sentencia pronunciada con in"racci(n de ley. 5emos que la in"racci(n de la ley del contrato es asimilada por la Corte Euprema a la in"racci(n de una ley de normativa corriente! emanada de la potestad le islativa. Al interpretar los contratos el artculo 1;=4 del C(di o esta%lece como re la primera que Uconocida claramente la intenci(n de los contratantes de%e de estarse m#s a ella que a lo literal de las pala%rasV. Es cierto que los "lujos pu%lici9adores son "uertes en materia de contrataci(n imponiendo por ejemplo en ciertas #reas del derecho un contenido mnimo de justicia en la relaci(n que surja entre los contratantes! es el caso del contrato de tra%ajo. En otras situaciones! como el de los contratos de adhesi(n! se permite que el contenido del contrato no sea li%remente de%atido sino que impuesto en su inte ridad por uno de los contratantes! pero ello no es la re la eneral. En el caso de los contratos de adhesi(n su%siste la li%ertad del contratante que no ha propuesto el contenido de contrato de no consentir! y al hacerlo sur iendo pro%lemas de interpretaci(n! esas cl#usulas ser#n interpretadas en contra del contratante que las impuso.

&os lmites del principio de la autonoma de la voluntad 1., El primer lmite que conoce la autonoma de la voluntad es la propia ley. La ley se presenta como lmite en dos aspectos& a- el acto voluntario no puede trans redir la ley: y %- por el acto voluntario no se puede renunciar a aquellos derechos que la ley declara irrenuncia%les. En el primer caso vemos los ejemplos del o%jeto y de la causa ilcita. En el se undo el seAalado art.1* del C(di o civil. *., El se undo lmite que conoce la autonoma de la voluntad es la protecci(n del orden p$%lico y las %uenas costum%res. Ee $n Carlos Ducci de%emos entender por orden p$%lico el respeto de Uese espritu eneral de la le islaci(n a que se re"iere el art. *> del C(di o Civil.V Las %uenas costum%res! se $n el mismo autor Ucorresponden a aquellos usos y costum%res que la sociedad considera en un momento dado como normas %#sicas de convivencia social.V 8., El tercer lmite est# dado por la protecci(n de los derechos le timos de terceros. Ee entiende que se a"ectan derechos de terceros cuando se a%usa del derecho propio. En otras pala%ras el uso le timo de un derecho termina donde el a%uso comien9a. Del principio de la autonoma de la voluntad se derivan su%,principios como es el del consensualismo y el de la libertad contractual* el de la fuer0a obligatoria y el del efecto relativo de los contratos. 1.1., "l principio del consensualismo Este principio se ha visto deteriorado $ltimamente por el avance de las "ormalidades +de pu%licidad! ha%ilitantes o de prue%a-. El principio de la li%ertad contractual se ha visto deteriorado! como ya hemos seAalado! en virtud del sur imiento de los contratos diri idos! "or9osos y de adhesi(n. 1.*., "l principio de la fuer0a obligatoria de los contratos Los contratos en tanto actos jurdicos %ilaterales producen e"ectos respecto de las partes que han concurrido a su cele%raci(n. Los terceros! sean .stos a%solutos o relativos no se ven a"ectados de las consecuencias del acto sino en situaciones especiales y eneralmente cuando se en"rentan crisis contractuales. En otras ocasiones el le islador se introduce en un contrato vulnerando su "uer9a o%li atoria. Como decamos ello se puede producir en situaciones de emer encia! dictando leyes que ordenan suspender remates! que prorro an los vencimientos de pla9os +leyes de morosidad! apal9ar pla9os para el pa o del cr.dito universitario-! etc.... En otros casos! hay normas de aplicaci(n permanente en que la ley desconoce lo pactado! como en ciertos artculos del C(di o Civil como el 13<? +pacto comisorio cali"icado- o el articulo *134 +en el comodato! respecto de la o%li aci(n del comodatario de restituir antes del tiempo estipulado-. 2a ha%ido leyes que han alterado contratos en curso! ordenando mantener una relaci(n jurdica contractual que a la lu9 del ttulo convencional ha%a e'pirado.

@ero lo m#s rave es cuando la alteraci(n de contratos en curso a"ecta por retroactividad el derecho de propiedad so%re derechos personales emanados del contrato. Ello es claro a partir de los nuevos t.rminos en que est# conce%ido el articulo 1? GF *> de la Constituci(n @oltica. Eo%re esta materia ha ha%ido m$ltiples recursos de protecci(n y de inconstitucionalidad reco iendo la idea de que el acreedor es dueAo de su derecho personal. Samosos "ueron los recursos de inaplica%ilidad contra el articulo *o transitorio del DSL GF ? de 1?=3 que dispuso que los pla9os convenidos con anterioridad a la ley de%an entenderse prorro ados hasta completar 14 aAos. Esta norma a"ecta%a al derecho de dominio del acreedor so%re su derecho personal a e'i ir la restituci(n en el pla9o convenido de acuerdo a la ley vi ente a la cele%raci(n del contrato. @or tal motivo esta materia uarda ntima relaci(n con el articulo ** inciso 1F de la ley so%re e"ecto retroactivo de las leyes. En todo caso! aun suponiendo que e'ista derecho de propiedad so%re derechos personales +lo que es discuti%le doctrinalmente a la lu9 de la concepci(n cosi"icada del derecho de dominio de rai am%re romanista! es per"ectamente da%le a"irmar la le itimidad y constitucionalidad de las leyes que alteran derechos personales emanados de contratos en curso justi"icadas por la "unci(n social del derecho de propiedad que la misma Constituci(n aranti9a. 1.8., "l principio del efecto relativo de los contratos . El contrato por re la eneral s(lo produce e"ectos entre las partes y no %ene"icia ni perjudica a terceros. La ley del contrato lo es s(lo para las partes y no para los terceros. @artes en un contrato son aquellas personas que personalmente o representadas concurren a la "ormaci(n del acto. Los herederos! continuadores de la persona jurdica del causante son considerados terceros relativos. Jeneralmente suceder#n a sus causaha%ientes en todas las o%li aciones y derechos transmisi%les! de ah que no se descarte que los e"ectos de los contratos los ten an +a un momento dado ^ a la muerte del causante,- como parte de la convenci(n. Aunque puede ocurrir que los herederos no adquieran los derechos y o%li aciones que del contrato sur ieron para su causante,parte. Ello puede ocurrir por varios motivos! como que el derecho u o%li aci(n era intuito personae! o lo era el contrato! o en el contrato se estipul( la intransmisi%ilidad +como en la sociedad-! o el heredero acept( limitadamente +con %ene"icio de inventario-!... Suera de los terceros relativos est#n los terceros absolutos que son aquellos que "uera de no participar en el contrato ni en "orma personal ni representados! no est#n li ados jurdicamente con las partes por vnculo al uno. Los causaha%ientes a titulo sin ular +le atarios! compradores! donatarios! mutuariosse ven a"ectados por un acto del que no han sido parte sino sus autores! y que han enerado derechos reales +artculos <?* o *488-. "3cepciones a este principio. a.- &a estipulacin a favor de otro

Constituye una e'cepci(n a la relatividad de los e"ectos del contrato en la medida en que se admita la doctrina que la e'plica como la creaci(n directa de un derecho en "avor de un tercero. La estipulaci(n en "avor de otro! repudiada por el derecho romano y di"undida por el derecho alem#n +articulo 8*3 del HJH! C Civil alem#n-! ha sido consa rada en nuestro C(di o en el articulo 1>>?. Cualquiera puede estipular a "avor de una tercera persona! aunque no ten a derecho para representarla! pero s(lo esta tercera persona podr# demandar lo estipulado y mientras no interven a su aceptaci(n e'presa o t#cita es revoca%le el contrato por la sola voluntad de las partes que concurrieron a .l. Ejemplos pr#cticos son el se uro! el contrato de transporte! los contratos de donaci(n con car a en %ene"icio de un tercero!.. %., &a promesa de hecho ajeno., Esta instituci(n est# contemplada en el articulo 1>;4 del C(di o Civil. )Eiempre que uno de los contratantes se compromete a que por una tercera persona! de quien no es le timo representante! ha de darse! hacerse o no hacerse al una cosa! esta tercera persona no contraer# o%li aci(n al una sino en virtud de su rati"icaci(n: y si ella no rati"ica! el otro contratante tendr# acci(n de perjuicios en contra del que hi9o la promesa). Go es que una persona se o%li ue por un tercero. Lo que el deudor promete es un hecho +o%li aci(n de hacer- propio&lo rar que otro consienta en dar! hacer o no hacer. La o%li aci(n de hacer del promitente consiste en lo rar que el tercero rati"ique. Ei "racasa! el tercero no quedar# o%li ado y el promitente de%er# indemni9ar +indemni9aci(n contractual-. En el "ondo el promitente es un a ente o"icioso. Ee ha%la de e"ecto e'pansivo o a%soluto de los contratos cuando un contrato puede ser invocado por un tercero en su "avor u opuesto a un tercero en su detrimento. As por ejemplo! la vctima de un accidente del transito puede accionar directamente contra la CompaAa de Ee uros en sede contractual! aunque no haya sido parte del contrato. Un tercero puede oponer un contrato a las partes. As! la vctima de un accidente del tr#nsito puede accionar contra el araje que no arre l( %ien el vehculo! no o%stante la vctima no ha%er contratado con el araje. A la inversa! un contrato puede ser opuesto por las partes a un tercero. As! la jurisprudencia "rancesa ha aco ido demandas indemni9atorias del promitente comprador en contra del comprador que incit( al vendedor a no respetar el contrato de promesa. Guestra jurisprudencia ha considerado que una persona que ocupa un inmue%le como promitente comprador o como arrendatario tiene derecho de oponer esos contratos al tercero que con posterioridad adquiri( el inmue%le y que ejerce la acci(n de precario. c., &a inoponibilidad En relaci(n al principio de la "uer9a o%li atoria de los contratos hay que considerar el tema de la inoponi%ilidad. Una cl#sica de"inici(n de Daniel Hastian la de"ine como la ine"icacia respecto de terceros de un derecho nacido como consecuencia de la cele%raci(n o de la nulidad de un acto jurdico. La inoponi%ilidad puede provenir de varios motivos& a- Incumplimiento de "ormalidades de pu%licidad +artculos 1<4<! 1?4*! *11>! *;18-

%- @or "alta de "echa cierta +articulo 1<48c- @or "alta de consentimiento +articulo 131;! 1?1= inciso *o! *8?4! *1=4! *18=d- Inoponi%ilidad de una nulidad +artculos 13?;! *4;3! 1**- o de una resoluci(n +artculos 1>?4 y 1>?1- o de la rescisi(n! resoluci(n o revocaci(n de las donaciones +articulo 1>8*-. e- Inoponi%ilidad de actos simulados. La simulaci(n no est# tratada en "orma sistem#tica en nuestro C(di o. La doctrina nacional la sistemati9ado %#sicamente so%re la %ase de la ma na o%ra de Serrara so%re )La simulaci(n en los ne ocios jurdicos). Eu cl#sica de"inici(n la descri%e como la mani"estaci(n de un contenido de voluntad no real! emitido conscientemente y de acuerdo entre las partes o entre el declarante y la persona a la que va diri ida la voluntad! con el o%jeto de producir con "ines de en aAo la apariencia de un acto jurdico que no e'iste o %ien que es distinto de aquel que realmente se ha llevado a ca%o. La simulaci(n lcita la contempla nuestra le islaci(n en varios casos. As! en las asociaciones o cuentas en participaci(n! en el mandato sin representaci(n! se oculta a terceros la verdadera connotaci(n del acto. La simulaci(n es ilcita cuando tiene por o%jeto %urlar derechos de terceros. En la simulaci(n a%soluta! el acto ostensi%le no oculta realidad al una. Como el deudor que vende y trans"iere sin la menor intenci(n de hacer am%as cosas! con el o%jeto de eludir a los acreedores. En la simulaci(n relativa! las partes cele%ran un acto jurdico real! pero lo disimulan %ajo una apariencia distinta sea en la naturale9a de las cl#usulas +ejemplo! se dice ha%erse reci%ido el precio y en el hecho no "ue as- ! sea alterando la naturale9a del acto cele%rado +se aparenta una compraventa para eludir pa o de impuesto en el contrato que en realidad se quiso cele%rar& un mutuo-. En la simulaci(n por interposici(n de persona! el acto aparente es real pero con otros sujetos que los reales. +artculos ?==! 1<?=! *1>>-. En Chile no se discute que entre las partes prevalece el acto real y oculto por o%re el "also y ostensi%le. Cualquiera de las partes puede pedir +mediante el ejercicio de la acci(n de simulaci(n- que el /ri%unal reste e"icacia al acto ostensi%le y d. valor al oculto. As se desprende de interpretar a contrario sensu el articulo 1<4<. La acci(n de simulaci(n es una acci(n declarativa y requiere que junto a ella se ejer9a la de nulidad o ine'istencia del acto ostensi%le! o %ien otras acciones espec"icas +por ejemplo! de aumento del precio del acto ostensi%le al precio realmente convenido-. 0especto de terceros relativos! contra ellos les es inoponi%le el acto secreto u oculto. @ero si lo prue%an! podran prevalecerse de .l. Ei un tercero quiere prevalecerse del acto aparente y otro tercero quiere desconocerle valor! se produce entonces un con"licto entre los terceros. 2ay en este cso una la una le al. @ero aplicando anal( icamente el principio del articulo 131< del C(di o Civil se concluye! al menos! que de%e pre"erirse la posici(n del tercero que es poseedor. 5.- "l principio de igualdad La noci(n unitaria de persona es una muestra de ello +art.;;-. Ee consa ra la i ualdad entre chilenos y e'tranjeros. A. Hello "ue realmente innovador en este punto. Este principio lo vemos consa rado en el art.;<. Cuando se dicta el C(di o casi todos los pases hacan distinci(n entre nacionales y e'tranjeros! nuestro c(di o esta%lece el principio eneral de la i ualdad.

En materia patrimonial los contratantes se encuentran casi siempre +salvedad hecha en los contratos de adhesi(n- en i ualdad de condiciones para discutir el contenido del contrato. 1.- "l principio de la buena fe Guestro C(di o civil es ejemplari9ador al prote er la %uena "e de los contratantes y al sancionar o casti ar duramente la mala "e. Q#s de >4 disposiciones! nos dice don Carlos Ducci! de nuestro c(di o se re"ieren a la %uena y a la mala "e. Comien9a el C(di o seAalando en su ttulo preliminar lo que se entiende por dolo Ula intenci(n positiva de in"erior injuria a la persona o propiedad de otro.V La mala "e aqu esta asociada a una intenci(n positiva! aunque a veces se act$a de mala "e a trav.s de una actitud meramente culpa%le +sin intenci(n- o sin mediar actitud al una! es decir sin hacer nada u omitiendo una in"ormaci(n esencial! como es el caso de la reticencia dolosiva. El respeto de la %uena "e se encuentra en todas las re ulaciones de la vida civil que contiene el C(di o! y en materia contractual! en todo el iter contractual! tanto en la etapa anterior a la conclusi(n del contratos! en el tratamiento de los vicios de que puede adolecer la voluntad de los contratantes! en la etapa en la ejecuci(n de los contratos +los contratos de%en ejecutarse de %uena "e-: en la etapa de crisis del contrato en donde .ste de%e de interpretarse! en la etapa posterior a la completa ejecuci(n del mismo! en donde muchas veces las partes de%en respetar cl#usulas de e'clusividad que se %asan en la %uena "e en el uso de las in"ormaciones o%tenidas o de los medios empleados para la reali9aci(n e"ectiva de los "ines del contrato. En eneral podemos decir que e'iste una presunci(n eneral de %uena "e en todo el #m%ito del derecho privado! es la mala "e la que no se presume y por lo tanto de%e de pro%arse en cada oportunidad. Este principio de la %uena "e contractual es inspirador a su ve9 de otros principios o doctrinas! como la de la imprevisi(n! la doctrina de los actos propios +venire contra "actum proprium non valet- o la de el error com$n +articulo 1418! 1;<= inc.*o-. &a buena fe subjetiva es la creencia! por e"ecto de un error e'cusa%le! tiene la persona de que su conducta no atenta contra el derecho. /iene aplicaci(n en varias normas +artculos 1**! <4= inciso 1o! 13>*! 13;?! *844-. &a buena fe objetiva es la que consa ra el articulo 1;>=! consiste en la conducci(n correcta o leal en el conte'to de las relaciones contractuales. Ee trata de un estandar le al que tiene un valor normativo "le'i%le que queda entre ado primordialmente al criterio del jue9. La e'i encia de la %uena "e puede proyectarse ya en el #m%ito de los tratos preliminares! en el de la cele%raci(n del contrato o en el #m%ito del cumplimiento del contrato. A prop(sito de la cele%raci(n y del cumplimiento en la le islaci(n comparada hay varias situaciones interesantes. @or ejemplo! la "acultad del jue9 de recha9ar una demanda resolutoria por incumplimiento insi ni"icante o por al $n incumplimiento cuando la %uena "e permitira ha%lar de una causal de ine'i i%ilidad. En el #m%ito post,contratual tam%ien se mani"iesta la %uena "e o%jetiva.As! se ha sostenido en jurisprudencia e'tranjera que concluido un arriendo de o"icinas! el e',arrendatario tiene derecho a que el e' arrendador in"orme a quienes concurren! acerca de la o"icina a donde se traslad( el e' arrendatario. I.- "nriquecimiento sin causa

0e ularmente se ha%la de enriquecimiento sin causa como una in"racci(n a un orden que es causal en materia de o%li aciones! se trata de que toda o%li aci(n! todo acto jurdico m#s eneralmente ha%lando! de%e de tener una causa! en t.rminos amplios! una ra9(n de ser o de de%er ser! lo que en derecho an losaj(n se denomina consideration( As todo aquello que enrique9ca o aumente el patrimonio de una persona de%e de situarse en una relaci(n causal con la disminuci(n o el empo%recimiento patrimonial del otro! esta relaci(n es adem#s correlativa! aunque no necesariamente de equivalencia. Como el C(di o civil es el c(di o de derecho privado com$n este principio se encuentra en numerosas disposiciones de su te'to! en la accesi(n +arts. =;3 y ss.-! en las prestaciones mutuas +?4; al ?1<-! en la nulidad de los acto de un incapa9 o en la nulidad del pa o +1=33 y 1;<3-! en la lesi(n enorme dentro de la compraventa +133? y ss.- entre otras! pero es en materia contractual en que ella tiene su m#'imo esplendor! pues cuando por el contrato una parte se enriquece injustamente es porque en .l ha "allado uno de los principales elementos de justicia perse uidos& la causa o inter.s le timo de %ene"iciarse de .l. /odo aquello que es reci%ido sin causa o inmotivado no se entiende que es donado! de%e por lo tanto ser restituido& Uel que da lo que no de%e no se entiende que lo donaV! as la vctima tiene acciones para reclamar su restituci(n + actio in rem verso-. 6.- &a responsabilidad Q#s que un principio de derecho privado es un principio de derecho! del ordenamiento jurdico. La responsa%ilidad es un principio transversal del derecho! que a%arca temas de derecho p$%lico +la responsa%ilidad de los a entes del Estado! se ha%la de responsa%ilidad poltica y administrativa-! la responsa%ilidad de los jueces por sus conductas ministeriales +se ha%la de responsa%ilidad ministerial o "uncionaria-! en el #m%ito del derecho privado! de responsa%ilidad civil y penal! distinci(n .sta $ltima que se reco e con claridad a partir del C(di o de Gapole(n. 2oy la di"erencia entre la responsa%ilidad penal que acarrea la comisi(n de un delito y la responsa%ilidad civil que consiste en la reparaci(n de un perjuicio o de un daAo ilcitamente causando se encuentra claramente esta%lecida en nuestro ordenamiento jurdico. En materia civil el C(di o la distin ue en dos #reas "undamentales& La responsa%ilidad contractual! es decir! la que incurren aquellas personas que han incumplido una o%li aci(n derivada de un contrato y: la responsa%ilidad e'tracontractual! aquella en la que incurren aquellos que dolosa o culposamente han cometido un hecho ilcito civil que causa daAo a un tercero. Los partidarios de la unicidad de la responsa%ilidad dicen que en am%os casos hay incumplimiento de una o%li aci(n! dentro de la primera es la o%li aci(n contractual la que se incumple! mientras que dentro de la se unda es la o%li aci(n en.rica de no causar daAo injusto a otro la que se encuentra violada. Dentro de .sta $ltima se suele incluir la responsa%ilidad precontractual que es aquella que se produce precisamente antes que na9ca el vnculo contractual personal! es decir en el perodo de ne ociaci(n del contrato. Ee la incluye dentro de

la responsa%ilidad e'tracontractual pues no hay a$n contrato! sin em%ar o no se trata de la violaci(n dolosa o culposa de la o%li aci(n en.rica de no causar daAo a otro! hay aqu la in"racci(n espec"ica de de%eres morales o precontractuales que han sido incumplidas! nos re"erimos a los de%eres de lealtad! %uena "e! "idelidad! de in"ormaci(n! etc. A "alta de responsa%ilidad e'tracontractual y de responsa%ilidad precontractual se le aplican a las situaciones daAosas producidas en la etapa de la ne ociaci(n del contrato! las re las de la responsa%ilidad contractual! que es la re la eneral. En materia de responsa%ilidad no podemos dejar de asociar .sta al derecho de prenda eneral de los acreedores +art.*>=;- por cuya virtud Utoda o%li aci(n personal da al acreedor el derecho de perse uir su ejecuci(n so%re todos los %ienes races o mue%les del deudor! sean presentes o "uturos! e'ceptu#ndose solamente los no em%ar a%les.V Ein esta instituci(n el derecho de los daAos o de la responsa%ilidad sera letra muerta. =. eglas de interpretacin de los contratos' enunciacin* an#lisis y forma en que operan* sus diferencias con las reglas que disciplinan la interpretacin de la ley La interpretaci(n su%jetiva de los contratos., @ara la doctrina cl#sica! que inspira el C(di o Civil chileno! la voluntad es la causa e"iciente del derecho. El C(di o chileno! esta%lece en el articulo 1;=4 que conocida claramente la intenci(n de los contratantes de%e estarse a ella m#s que a lo literal de las pala%ras. @or lo anterior todo nuestro sistema le al interpretativo se sustenta en las intenciones de los contratantes. As! en presencia de un contrato dudoso! lo m#s verosmil es que cada una de las partes le haya atri%udo el sentido que m#s le "avorece: sin intenci(n com$n. La norma del art.1;=4 e'presa el ideal del voluntarismo jurdico li%eral. Intenta impulsar al int.rprete a desarrollar un tra%ajo de investi aci(n sicol( ica. Ee trata de una la%or muy compleja que! de lle ar a tener .'ito! muchas veces ser# racias al %uen sentido m#s que a las normas le ales so%re interpretaci(n que supuestamente sirven de ua o ayuda al interprete. En todo caso se puede decir que la misi(n del int.rprete consiste en esta%lecer presunciones! nunca certe9as! acerca de la voluntad com$n. Ahora %ien! el jue9 no de%e detenerse en el sentido literal de los t.rminos! sino que de%e tomar en consideraci(n las )circunstancias de la especie)! es decir! todos los hechos suscepti%les de esclarecer el sentido de la convenci(n. Esta idea la reco e nuestro C(di o al seAalar en el art 1;=> inc *o que )las cl#usulas de un contrato podr#n tam%i.n interpretarse por las de otro contrato entre las mismas partes y so%re la misma materia). Ee ha planteado un pro%lema que en Chile es pol.mico tanto en la doctrina como en la jurisprudencia! y se re"iere a si todo contrato de%e ser interpretado o s(lo aquel oscuro. En Chile la reciente tendencia se diri e a considerar que todo contrato! claro u oscuro! de%e ser interpretado! si uiendo con ello en cierto modo el mismo criterio para interpretar la ley.

Las controversias que hacen necesaria la interpretaci(n de un contrato pueden ser innumera%les! pero podran a ruparse del si uiente modo& a- Am%i uedad en el contrato. El contrato admite dos o m#s sentidos di"erentes y per"ectamente ra9ona%les. @uede producirse esta situaci(n ya sea por pala%ras o "rases equvocas. %- Pscuridad del contrato. El contrato tiene contradicciones internas de modo tal que no presenta nin $n sentido determinado. Un contrato! por ejemplo! puede contener re"erencias que permitan cali"icarlo de donaci(n y otras que s(lo lo e'pliquen como compraventa. c- Los t.rminos del contrato son claros pero insu"icientes o e'cesivos o ha%erse empleado de manera dudosa. Guestro C(di o no s(lo contempla re las de interpretaci(n! sino que tam%i.n esta%lece casos de interpretaci(n le al! esto es! situaciones "rente a las cuales el le islador no se limita a dar una directri9 al int.rprete sino que interpreta anticipadamente! dictando una soluci(n que el jue9 de%er# aplicar en todos los casos que correspondan a la hip(tesis le al. Desde lue o! en ciertos casos el le islador "ija el sentido que de%er# atri%uirse a una determinada cl#usula dudosa si las partes la introducen en al $n acto o contrato! sin e'plicar su e'tensi(n +articulos ;=< a ;<;! 1*>* a 1*>>! 13*8! 13*?! 13<>! 13<?! 1?;=!... En otros casos! los contratantes no se pronuncian so%re un aspecto particular de la convenci(n. Entonces! el le islador suple el silencio )adivinando) cual ha%ra sido la voluntad de los contratantes si hu%iesen previsto la interro ante prevista por el le islador. @or $ltimo! hay casos en que la voluntad de las partes es derechamente interpretada por el le islador +Ejemplo& si en el matrimonio nada se dice se entiende cele%rado %ajo el re imen de sociedad conyu al-. Las re las de interpretaci(n las podramos clasi"icar en dos randes %loques se $n se re"ieran a los elementos intrnsecos o a los elementos e'trnsecos del contrato. I., 0e las de interpretaci(n relativas a los elementos intrnsecos del contrato. Esto es! re las que llevan a interpretar el contrato en s mismo! considerando s(lo los elementos que es posi%le hallar en el contrato. Estas re las carecen de jerarqua. Go hay entre ellas un orden de pre"erencia. a- 0e la de la armona de las cl#usulas +artculo 1;=> inciso 1o-. Eupone que en todo contrato las cl#usulas son interdependientes. %- 0e la de la utilidad de las cl#usulas +articulo 1;=*-. @othier pone el si uiente ejemplo& se conviene entre @edro y @a%lo que @a%lo )podr# pasar por sus heredades). Aunque puede interpretarse que se re"iere ya sea a las heredades de @edro o a las de @a%lo! de%e interpretarse que se re"iere s(lo a las de heredades de @edro! ya que no tendra sentido ni e"ecto la cl#usula en que se autori9a a @a%lo a pasar por las heredades de su propiedad. Eso s que si una cl#usula es nula! no podr! a prete'to del articulo 1;=*! intentarla darla por v#lida. c- 0e la del sentido natural.+articulo 1;=8 inciso 1o-. Ejemplo&Ei no se dice en aun arrendamiento de inmue%les ur%anos los perodos de pa o de las rentas! se de%en entender mensuales. II.,0e las de interpretaci(n relativas a los elementos e'trnsecos del contrato.

Ee re"iere a inda ar en los que en la doctrina cl#sica se denominan las )circunstancias de la especie). @ienso que estas circunstancias de%en ser consideradas en cualquier contrato! no s(lo consensual sino tam%i.n solemne. Claro que si se trata de un contrato solemne! no podra recurrirse a prue%as e'trnsecas para des"i urar una cl#usula del contrato. @ara pro%ar estas circunstancias e'trnsecas no re ir#n las limitaciones a la prue%a testimonial pues se tratar# de pro%ar hechos y no actos jurdicos. a- 0e la de la aplicaci(n restrin ida del te'to contractual. +articulo 1;=1-. Un ejemplo de nuestra jurisprudencia. Ei se estipula que en la administraci(n de os %ienes del poderdante! podr# el %anco mandatario prestar y e'i ir "ian9as! la "acultad de a"ian9ar que se concede s(lo se re"iere al otor amiento de "ian9as dentro de la administraci(n de los %ienes del poderdante. En relaci(n a la transacci(n! se repite la re la en el articulo *>>=. Ei se lle a a una transacci(n en un juicio de nulidad de un em%ar o! ello no o%sta a que se podra demandar con posterioridad indemni9aci(n de perjuicios producidos por la tra%a del em%ar o. %- 0e la de la natural e'tensi(n de la declaraci(n.+articulo 1;=;-. Ejemplo de @othier& Ei en una capitulaci(n matrimonial se dice que los esposos estar#n en comunidad de %ienes! en la cual entrar# el mo%iliario de las sucesiones que pudiere tocarles! ello no o%sta a que entren al re imen todas las dem#s cosas que de acuerdo a la ley corresponde que in resen. c- 0e la de los otros contratos entre las mismas partes y so%re la misma materia! sea anteriores o posteriores al contrato que se trata de interpretar +articulo 1;=> inciso *o-. d- 0e la de la interpretaci(n aut.ntica +articulo 1;=> inciso 8o-. En el "ondo! los contratantes han )interpretado) el contrato de com$n acuerdo y en un mismo sentido al aplicarlo de una determinada "orma. El contratante que en la aplicaci(n pr#ctica le da un determinado sentido! no podra despu.s ir contra sus propios actos intentando desvirtuar esa interpretaci(n. Ein em%ar o! el interprete de%e actuar con prudencia! toda ve9 que se de cuenta que la aplicaci(n pr#ctica llevada a ca%o "ue motivada! en una de las partes! por al $n error. III.,0e las su%sidiarias de interpretaci(n contractual. En otras le islaciones! dicen relaci(n con la costum%re y la equidad. En nuestro C(di o se limitan a la costum%re.+articulo 1;>=-.

a- 0e la de las cl#usulas usuales. 1;=8 inciso *N. Lamenta%lemente nuestra jurisprudencia ha dado a esta norma un alcance muy restrin ido! relacion#ndola con los llamados )elementos de l naturale9a) de los contratos. La ra9(n de tan limitante alcance radica en que en nuestra le islaci(n la costum%re s(lo e'cepcionalmente constituye derecho cuando la ley se remite a ella. %-0e la de la $ltima alternativa +articulo 1;== inciso 1o-. Esta norma es r idamente supletoria y en $ltimo lu ar. Ee interpreta a "avor del deudor. @ero no se sustenta en la equidad como se ha credo sino en la re la de que incum%e pro%ar las o%li aciones al que las ale a! al acreedor. Actori incum%it pro%atio. +articulo 1=?3-. La persistencia de una duda evidencia "alta de prue%a +de parte del acreedor-. @ero si la duda proviene de una cl#usula am%i ua redactada por al una de las partes! se interpretar# en contra de esa parte! siempre que la am%i uedad proven a de la "alta

de une e'plicaci(n que de%i( darse +articulo 1;== inciso *o-. Esta $ltima re la de ha aplicado mucho en al interpretaci(n de contratos de adhesi(n. Ee consider( por al un tiempo que las re las de interpretaci(n son simples consejos que el le islador da al jue9! sin car#cter vinculante. 2asta el punto que si el tri%unal no aplicara estas re las o las apicara mal! no podra enmendarse por la va de casaci(n. Guestra jurisprudencia mayoritaria y m#s reciente! en cam%io sostiene que )la doctrina de que la interpretaci(n de los contratos constituye un hecho de la causa que los jueces del "ondo pueden apreciar con "acultades privativas! no se opone a la o%li aci(n que tienen de someter a la ley su criterio jurdico en esta materia! aplicando las re las especiales esta%lecidas por la propia ley para determinar! en desacuerdo de los contratantes! el verdadero alcance de la convenci(n)...)La in"racci(n de estas re las puede dar motivo a un recurso de casaci(n en el "ondo) +0 / 1<! E 1]! p >>>-. La interpretaci(n o%jetiva de los contratos., El sistema su%jetivo de interpretaci(n se "unda en el voluntarismo jurdico que conci%e la voluntad de los contratantes como "uente $nica del derecho! al mar en de hechos sociales. @ara la escuela o%jetiva de interpretaci(n! lle ado el momento de interpretar un contrato no interesa como acto en.tico de constituci(n de la relaci(n jurdica! sino como relaci(n jurdica ya "ormada. La corriente o%jetiva de interpretaci(n ha tenido aco ida particularmente en el C(di o Civil Aleman de 1?44. El artculo 188 dice&)En la interpretaci(n de una declaraci(n de voluntad! ser# necesario investi ar la voluntad real sin atenerse al sentido literal de las pala%ras). El articulo 1;< a re a que )Los contratos de%en ser interpretados como lo e'i e la %uena "e en correlaci(n con los usos sociales). Go interesa la voluntad que tuvieron las partes al concluir el contrato! sino que interesa desentraAar el alcance que de%e d#rsele al contrato de modo que los e"ectos jurdicos sean los que cualquier hom%re ra9ona%le atri%uira a la convenci(n. La interpretaci(n y la cali"icaci(n del contrato "rente al recurso de casaci(n en el "ondo., El pro%lema se plantea! como es sa%ido! dado que nuestro C(di o conci%e el contrato como )ley) para los contratantes., La cali"icaci(n de un contrato consiste en esta%lecer su naturale9a jurdica! encuadr#ndolo en al uno de los tipos que re ula la ley o en otro que! no estando considerado por ella! sea e'presi(n de la li%ertad contractual de las partes. @ero operando siempre so%re la %ase de la esencia misma de los hechos que con"i uran el acto y nunca so%re la denominaci(n que las partes haya dado al acto. Guestra jurisprudencia ha sido reiterada en sostener que es indi"erente la cali"icaci(n que las partes hayan dado al acto. En verdad sin em%ar o! dentro del conte'to del voluntarismo jurdico que inspira las normas de cali"icaci(n o interpretaci(n contractual en el r. imen chileno! la cali"icaci(n de las partes no es del todo in$til: puede ser indicativa de la voluntad su%jetiva de ellas. La interpretaci(n y la cali"icaci(n no siempre van unidas. @uede ocurrir que se requiera de una pero no de la otra! o de necesiten am%as. En todo caso! cuando se requieren am%as! la interpretaci(n es siempre previa a la cali"icaci(n. Cuando una sentencia cali"ica err(neamente el contrato! est# violando: a-el propio contrato +que para la partes es ley-: %-la ley que de"ine el contrato realmente

cele%rado: c- la ley que de"ine el contrato que la equivocada cali"icaci(n supone cele%rado. Ein em%ar o! nuestra jurisprudencia ha estimado que la cali"icaci(n de un contrato es una cuesti(n de hecho. En caso de err(nea interpretaci(n del contrato! ha ha%ido varias opiniones& a- El recurso de casaci(n en el "ondo es improcedente! pues las re las de interpretaci(n no son normas jurdicas que vinculen al jue9 sino meros consejos. %- El recurso de casaci(n por err(nea interpretaci(n del contrato procede cuando la interpretaci(n ha si ni"icado desnaturali9ar el contrato. c- El recurso de casaci(n por err(nea interpretaci(n procede siempre pues la interpretaci(n supone la aplicaci(n de normas jurdicas <. /erminacin del contrato.

C+D,&- LL9...

esponsabilidad civil e3tracontractual

1. Concepto y funciones de un sistema de responsabilidad por da%os Di"erencias entre responsa%ilidad contractual y responsa%ilidad e'tracontractual a., La responsa%ilidad contractual supone un vnculo jurdico previo! del que ha nacido una o%li aci(n que se ha incumplido! o cumplido imper"ecta o tardamente. Ee coli e entonces que! en materia contractual! la responsa%ilidad es s(lo una sanci(n por el incumplimiento de una o%li aci(n pree'istente. La responsa%ilidad e'tracontractual! en cam%io! es ,propiamente ha%lando, "uente de responsa%ilidad. Q. @laniol sostena que en la responsa%ilidad e'tracontractual tam%i.n hay una in"racci(n de una o%li aci(n pree'istente que sera el de%er en.rico de cuidado. %., La responsa%ilidad contractual se puede contraer por quien ha alcan9ado la plena capacidad de ejercicio! en tanto que la responsa%ilidad e'tracontractual e'i e solamente una cierta edad de imputa%ilidad como ya vimos en el art *81?. c., La culpa contractual admite e'tracontractual. radaci(n +art.>> y 1;><- no as la culpa

En materia e'tracontractual! se responde de toda especie de culpa. d., En materia contractual es necesario constituir en mora al deudor: no as para hacer e"ectiva la responsa%ilidad e'tracontractual +art.1;;<-. e., En la responsa%ilidad contractual es posi%le estipular que el deudor responder# de los perjuicios indirectos! de los perjuicios imprevistos o imprevisi%les +a$n en el evento de no e'istir dolo-. En la responsa%ilidad e'tracontractual no es posi%le dado que no hay vnculo jurdico previo. Guestra jurisprudencia ha sido adem#s reacia a aceptar la indemni9aci(n del daAo moral en materia de responsa%ilidad contractual! pese a la opini(n contraria de

la mayora de los autores y la posici(n de la jurisprudencia m#s reciente de la mayora de los pases. @odemos decir que un cierto avance se ha visto en materia la%oral y civil en donde se han reco ido posiciones en orden a indemni9ar el daAo moral emanado de la ruptura de un contrato. "., En la responsa%ilidad contractual! si el incumplimiento proviene de varios deudores! la responsa%ilidad es simplemente conjunta! a menos que se haya estipulado solidaridad! en tanto en la responsa%ilidad e'tracontractual! la responsa%ilidad es siempre solidaria +art.1;11 y *81<-. ., En cuanto a la prescripci(n para hacer e"ectiva la responsa%ilidad! en materia e'tracontractual! la acci(n prescri%e en > aAos como ya dijimos. En la responsa%ilidad emanada del incumplimiento de un contrato! la acci(n prescri%e en ; aAos! sin perjuicio de las prescripciones especiales en ciertos contratos +art.*88*! *;1;! 138>! 13;=! 13== y 13=?-. h., En cuanto a la car a de la prue%a! en materia de responsa%ilidad contractual! el acreedor s(lo de%e pro%ar la e'istencia de la o%li aci(n y su incumplimiento! por lo que la culpa del deudor se deduce o presume de toda l( ica de%iendo destruir esa presunci(n simplemente le al acreditando que no es responsa%le! sea porque us( la de%ida dili encia o cuidado! sea porque el incumplimiento se de%i( a caso "ortuito o "uer9a mayor +arts.1;>< y 1=?3-. En la responsa%ilidad delictual o cuasidelictual civil el acreedor de%e pro%ar el ilcito y adem#s de%e pro%ar la culpa o el dolo del a ente! salvo en los casos en que se presuma la culpa%ilidad +Art.*8*8! *8*= y *8*?-. "l c!mulo u opcin de responsabilidades El pro%lema del c$mulo u opci(n de responsa%ilidades consiste en determinar si puede el perjudicado por el incumplimiento de o%li aciones contractuales optar entre demandar por responsa%ilidad contractual o desentenderse de ella y demandar responsa%ilidad e'tracontractual. La doctrina en eneral nie a lu ar a la tesis de la opci(n de responsa%ilidades. Ei el incumplimiento si ni"ica responsa%ilidad contractual! las partes no podran prescindir de lo que! para ellas! es ley +art.1;>;-! esto es! prescindir de lo convenido en orden al rado de responsa%ilidad del deudor! el monto o tipo de perjuicios que seran resarci%les. /ampoco se podra prescindir ,salvo que se haya pactado lo contrario, de las normas le ales que ri en la responsa%ilidad contractual. As! si las partes nada han estipulado so%re la naturale9a que de%eran tener los vicios ocultos para ameritar el ejercicio de la acci(n redhi%itoria o de las dem#s relativas a vicios ocultos! entran a ju ar las normas le ales de los art.13=1! 1?8*! 1?88! *1?*! y **48. La opci(n de responsa%ilidades ser# posi%le s(lo e'cepcionalmente en los si uientes casos& 1.,Cuando las partes lo han estipulado as *.,Cuando el incumplimiento de la o%li aci(n contractual es a la ve9 un delito o cuasidelito penal! toda ve9 que en tal caso del ilcito penal nace una acci(n civil +art 14 C(di o de @rocedimiento @enal- que no es otra que la acci(n para perse uir la responsa%ilidad e'tracontractual.

Lo que s es posi%le es la superposici(n o coe'istencia de responsa%ilidad contractual y e'tracontractual. Go hay inconveniente al uno en que entre dos personas vinculadas por una o%li aci(n precontractual! contractual! cuasicontractual o le al! convenida e'presamente o que por disposici(n le al o por la costum%re e'ista en una determinada circunstancia entre ellas! pueda! al mismo tiempo! ha%er un delito o cuasidelito civil. Esta superposici(n supondr#! en todo caso! que el ilcito e'tracontractual carece de todo vnculo con el incumplimiento de la o%li aci(n pree'istente. *. 7odelos o est#ndares de responsabilidad. 8. Sistema de responsabilidad por da%os del Cdigo Civil chileno. >. equisitos de la responsabilidad e3tracontractual' conducta* da%o o perjuicio* ne3o causal* culpa o dolo* capacidad o condiciones de imputabilidad. Cuatro son los elementos que concurren en este tipo de responsa%ilidad& 1., Capacidad delictual o cuasidelictual *., Dolo o culpa 8., @erjuicio >., 0elaci(n de causalidad Entremos al an#lisis de cada uno de ellos. 4.-&- C-P-C.D-D D"&.C/,-& : C,-S.D"&.C/,-& La re la eneral es la capacidad delictual o cuasidelictual. E(lo son incapaces quienes carecen del discernimiento necesario para comprender el hecho que ejecutan. La capacidad delictual y cuasidelictual es m#s amplia que la contractual pues es m#s "#cil alcan9ar el discernimiento acerca del %ien y del mal que el necesario para entrar a cele%rar actos jurdicos. La capacidad e'tracontractual civil es enteramente independiente de la penal. Ello e'plica por ejemplo que la sentencia a%solutoria en lo penal no impida que el hechor pueda ser condenado en lo civil +art.1<? GN1 C@C que e'cept$a e'presamente del e"ecto de cosa ju9 ada de lo penal en lo civil el caso en que la a%soluci(n o el so%reseimiento se "unde en la e'istencia de circunstancias que e'iman de responsa%ilidad criminal-.

B@uienes son incapaces en material delictual y cuasidelictual civilC 1N., Eon incapaces de delito o cuasidelito civil los dementes! esto es! quienes al ejecutar el hecho esta%an totalmente privados de la ra9(n.

Ei el demente actu( %ajo un intervalo l$cido! ser# responsa%le aunque haya estado declarado en interdicci(n! pues el art.>=; s(lo ri e la responsa%ilidad contractual del demente. En el caso del e%rio! no se entiende que este privado de ra9(n! por lo tanto es siempre responsa%le de su delito o cuasidelito! sea que lo haya em%ria ado un tercero o .l mismo. *., /am%i.n es incapa9 el menor de siete a%os! esto es! el infante +art.*81? y art.*8*=-! quien est# hasta tal punto privado de discernimiento que ni siquiera puede adquirir la posesi(n de una cosa mue%le +art.<*8-. 8., Es incapa9 el menor de diecis$is a%os siempre que el jue9 estime que o%r( sin discernimiento. El jue9 competente para hacer ese an#lisis es el Kue9 Civil. B@uien se hace responsable del delito o cuasidelito de estos incapacesC De los daAos causados por los dementes! por los in"antes o por los menores de 1= aAos y que o%raron sin discernimiento! responden las personas a cuyo cuidado est#n si pudiere imput#rseles ne li encia.+art.*81?-. La persona que los temn a a su cuidado puede ser cualquiera! no solamente al una de las previstas en el art.*8*4 o *8**. El actor de%er# pro%ar culpa personal de la persona que tuviere a su cuidado al incapa9. Como se puede apreciar en el "ondo no es responsa%ilidad por hecho ajeno sino por hecho propio! ello e'plica que la persona que tuviere a su cuidado al incapa9 quede o%li ado a indemni9ar y no tiene la acci(n de reem%olso que! veremos! en cam%io si se le con"iere al principal o empleador en relaci(n con el hecho de su dependiente +art.*8*;-. &as personas jurdicas y la capacidad delictual o cuasidelictual Las personas jurdicas son capaces de delito o cuasidelito civil. 5eamos que en Chile no son responsa%les de delito o cuadidelito penal. Las personas jurdicas de%en indemni9ar los perjuicios provocados con culpa o dolo por las personas naturales que o%ran en su representaci(n o que est#n %ajo su cuidado o servicio. @ara ello de%e de tratarse de una persona jurdica que ten a plena e'istencia le al! pues en caso contrario ha%ra una responsa%ilidad personal del autor o solidaria de los autores +art.*81<-. Las personas jurdicas tienen tanto responsa%ilidad simple como compleja. /ienen adem#s una responsa%ilidad personal por los delitos o cuasidelitos cometidos por sus (r anos dentro del #m%ito de sus "unciones +art.;;*-! sin perjuicio de la responsa%ilidad solidaria del (r ano! al ha%er actuado conjuntamente +art.*81<-. /am%i.n son responsa%les de los delitos o cuasidelitos por hechos ajenos o de las cosas en los mismos t.rminos que si se tratase de una persona natural! dicho de otro modo son plenamente aplica%les los arts.*8*4! *8**! *8*8! *8*= a *8*3.

2ay que hacer presente eso s que a las personas jurdicas les asiste el derecho de demandar el reem%olso de lo pa ado a los autores del delito o cuasidelito civil en los t.rminos esta%lecidos en el art.*8*;. 5.-"& D:&: M &- C,&P"l dolo est# de"inido en el art.>> para esta materia. Ee seAala que es la intenci(n positiva de in"erir injuria a la persona o propiedad de otro. Ee trata de o%rar intencionadamente y directamente para causar daAo. Go una simple conciencia o representaci(n del resultado sino que la ley e'i e intencionalidad +art.**3>-. En ciertos casos +en la acci(n pauliana- se ha%la de dolo cuando se comparte una actitud dolosa! pero sin una su%jetividad propiamente intencionada +@or ej. art.*>=3 GN1-. Ea%emos que hay acciones dolosas que no constituyen delito! como por ej. la ruptura dolosa de los esponsales +art.?3-. &a culpa tam%i.n encuentra su de"inici(n en la ley. Del art.>> tomamos la de"inici(n de culpa leve! que es la culpa mediana o promedio para de"inirla! y que se aplica cuando se ha%la de culpa o descuido sin otra cali"icaci(n. Ee seAala entonces que culpa es Ula "alta de aquella dili encia y cuidado que los hom%res emplean ordinariamente en sus ne ocios propios. Ee trata en el "ondo en la "alta de dili encia o cuidado en la ejecuci(n de un hecho. Esta culpa es apreciada en a%stracto! es decir! comparando la conducta del a ente con la ordinaria espera%le en tal caso. Al unos autores ha%lan de )culpa contra la le alidad) cuando la sola violaci(n de una norma le al enera culpa%ilidad en el in"ractor. En el dolo se e'i e un actuar! una intenci(n positiva +aunque veremos que se puede delinquir por omisi(n lo que se conoce como reticencia dolosiva +por ej. cuando omitimos declaraciones de ries os de salud en un se uro de vida-. En la culpa en cam%io se ha%la m#s %ien de una abstencin en la accin! un dejar de actuar dili entemente! es decir! hay ne li encia cuando el a ente al ejecutar el acto perjudicial omite tomar todas las providencias que ha%ran podido evitar el daAo. La a%stenci(n pura y simple! en cam%io! es la mera pasividad.

1.-"& D-V: : P" K,.C.: Es esencial para que haya responsa%ilidad e'tracontractual! dado que si "alta no hay inter.s al uno y sin inter.s no hay acci(n. Concepto Es todo menosca%o que e'perimenta un individuo en su patrimonio o persona o la privaci(n de un %ene"icio de orden patrimonial o moral.

@odemos de"inirlo tam%i.n como cualquier detrimento o menosca%o! dolor o molestia que su"ra un individuo en su persona! %ienes! li%ertad! honor! cr.ditos! a"ectos! creencias! como asimismo la p.rdida de una le tima anancia! ventaja o %ene"icio. La ventaja o %ene"icio de que el hecho ha privado de%e ha%er sido lcito! esto es! no contrario a la ley! el orden p$%lico o las %uenas costum%res. equisitos del da%o -.- "l da%o debe ser cierto* real o efectivo. Go importa que el monto sea incierto! indeterminado o de di"cil avaluaci(n. ;.- Puede ser presente o futuro Go s(lo es cierto el daAo actual o presente. @uede ser cierto un daAo "uturo! cuando se han producido las circunstancias que lo determinar#n! esto es! est#n sentadas las %ases para la determinaci(n anticipada como consecuencia del desarrollo de una situaci(n ya e'istente. /ipos de da%o a.- Da%o emergente y lucro cesante. Go de%e con"undirse daAo emer ente con daAo actual ni lucro cesante con daAo "uturo. En e"ecto! un daAo emer ente puede ser "uturo y un lucro cesante puede ser actual. Ima in.monos que se produce un accidente automovilstico! en este caso es daAo emer ente actual los astos de reparaci(n! de hospitali9aci(n! medicamentos! etc. y lucro cesante actual lo que hasta la "echa ha dejado de anar la victima como consecuencia del accidente o impedimento. Asimismo ser#n daAo emer ente "uturo los astos de tratamiento m.dico o psicol( ico que de%a incurrir en "uturo y: lucro cesante "uturo la no o%tenci(n "utura de un lucro le itimo! por ejemplo! todo lo que deja de anar mientras no se repon a la persona o se repare el vehculo. /am%i.n puede ha%er un daAo emer ente "uturo unido a un lucro cesante actual! por ejemplo cuando una persona construye un inmue%le para arrendarlo y a consecuencia de una mala construcci(n! la Qunicipalidad declara no apta para arrendar la casa por la amena9a de daAo de derrum%e. &a indemni0acin del da%o eventual Ee ha discutido desde hace mucho si en materia e'tracontractual el daAo eventual es o no indemni9a%le. Este daAo eventual! no es presente ni cierto! est# "undado en hip(tesis! como la p.rdida de una pro%a%ilidad de anar! la p.rdida de una e'pectativa. Pcurre que en al unos casos la e'pectativa lle ue a con"undirse con el lucro cesante "uturo. Srente a los daAos contin entes o eventuales! en todo caso! hay acci(n popular preventiva +arts.?>3! *8*3 inc.*N y *888-.

b.- Da%os previstos e imprevistos Desde el punto de la previsi%ilidad! se indemni9a no s(lo el daAo previsto o previsi%le sino tam%i.n el imprevisto o imprevisi%le. c.- Da%o material y moral El daAo puede no ser no s(lo material sino tam%i.n moral. DaAo moral es el dolor! la a"licci(n! considerada aut(nomamente e independiente de las consecuencias patrimoniales o materiales que ese daAo moral puede ha%er provocado a su ve9. La jurisprudencia y la doctrina aceptan la indemni9aci(n del daAo moral %asados en que ni el art *81> ni el art *8*? distin uen la naturale9a del daAo y en que muchas normas lo consa ran e'presamente +como la indemni9aci(n constitucional por error judicial! la ley de a%usos de pu%licidad! la ley de accidentes del tra%ajoDice Alessandri que )El hecho de que la indemni9aci(n tienda por lo eneral a hacer desaparecer el daAo! a resta%lecer en el patrimonio de la vctima el valor que de .l se sustrajo o que se le disminuy(! lo que no puede ocurrir respecto del daAo moral! dada su naturale9a! no o%sta a que este daAo pueda ser indemni9ado. Aparte de la injusticia o inconveniencia que importara dejar sin sanci(n un hecho ilcito que ha in"erido una molestia o dolor a otro! a prete'to de que la indemni9aci(n no equivale e'actamente al daAo causado! ca%e recordar que la indemni9aci(n no s(lo es reparadora! tam%i.n puede ser compensatoria o satis"actoria y en el hecho lo es cuando el daAo por su naturale9a es irremedia%le! cuando consiste en la destrucci(n de al o que no puede resta%lecerse o rehacerse& la muerte de una persona...) )...el dinero que el o"ensor pa a a la vctima no ser# la representaci(n e'acta del dolor que .sta e'perimente: pero le servir# para compensarlo procur#ndole los medios para aliviarse! si es "sico! o de %uscar otras ventajas o satis"acciones que le permitan disiparlo! o! en todo caso! atenuarlo o hacerlo m#s soporta%le). La di"icultad de apreciar el monto en el daAo moral ha llevado a al unos a sostener que la indemni9aci(n del daAo moral sera una pena privada. La Corte Euprema ha esta%lecido en sus sentencias que la di"icultad de avaluar el daAo moral s(lo revela )la insu"iciencia de los medios de que el le islador puede disponer para alcan9ar el completo resta%lecimiento del derecho! pero no que de%a dejar de aplicarse la sanci(n que .l mismo esta%lece como represi(n o reparaci(n de los actos ilcitos). d.- Da%o directo e indirecto E(lo se de%e indemni9ar el daAo directo! aquel que es una consecuencia cierta y necesaria del ilcito. Go se indemni9a el daAo indirecto! aquel que no deriva necesaria y "or9osamente del hecho ilcito. Ello! por cuanto "alta la relaci(n de causalidad. I.-&- "&-C.N8 D" C-,S-&.D-D Consiste en que el daAo sea la consecuencia directa y necesaria de la acci(n u omisi(n culpa%les o dolosas. El art *81> ha%la de )in"erir) y el *8*? de )imputar). Di amos que mediante un ejercicio intelectual podemos determinar si hay o no relaci(n de causalidad! pues si suprimiendo Uin menteV el hecho! desaparece el daAo! entonces no hay relaci(n de causalidad.

;. esponsabilidad por el hecho ajeno) A. esponsabilidad por el hecho de las cosas. D" &-S P "S,8C.:8"S D" C,&P-;.&.D-D A "in de "acilitar la posici(n de la vctima de un delito o cuasidelito civil! nuestro C(di o presume! en ciertos casos! la culpa%ilidad. En estos casos! la vctima no necesita pro%ar la culpa de la persona cuya responsa%ilidad se presume. Le %astar# acreditar los hechos de los cuales la ley deriva la presunci(n. Esta%lecidos esos hechos! queda esta%lecida la culpa y la relaci(n de causalidad con el daAo. La persona cuya culpa%ilidad se presume! de%e pro%ar que emple( la de%ida dili encia o cuidado! que el hecho provino de un caso "ortuito ajeno que no le es imputa%le o que no e'iste relaci(n de causalidad entre su culpa y el daAo. 4.-Presunciones de responsabilidad por el hecho propio +Art.*8*?-. La jurisprudencia ha sostenido que esta norma es simple repetici(n del art *81>. La doctrina en cam%io la e'plica como un caso de presunci(n de culpa%ilidad. As lo demostrara la e'presi(n )por re la eneral) con que comien9a y que si ni"ica una alusi(n a las presunciones de culpa%ilidad de los arts. *8*4 a *8*3! en la intenci(n de re"erirse a casos an#lo os que pudiese ha%er omitido. /am%i.n lo demostrara la e'presi(n )pueda) +todo daAo que pueda...)-! lo que si ni"ica que el le islador da por esta%lecido que aun no e'istiendo una relaci(n de imputa%ilidad per"ecta! atri%uye culpa%ilidad +)de%er# ser reparado por esta)-! lo que s(lo puede ser entendido en el conte'to de una presunci(n de culpa%ilidad. Adem#s! los ejemplos que enumera este artculo se re"ieren a situaciones que por s solas son demostrativas de culpa%ilidad. @or $ltimo! no es da%le suponer que el le islador hu%iera querido repetir sin nin una utilidad el artculo *81>. En el "ondo! el art *8*? constituye una presunci(n de culpa%ilidad en situaciones en las que el daAo proviene de actividades caracteri9adas por su peli rosidad. La presunci(n procede en cualquier caso en que el hecho que caus( el daAo! sea por su naturale9a o por las circunstancias en que se reali9(! sea ra9ona%lemente imputa%le a malicia o ne li encia de una persona! ya que la denotan en ra9(n de que ordinariamente ese tipo de hechos provienen de malicia o ne li encia. 2ay hechos que dentro de las pro%a%ilidades humanas es ra9ona%le atri%uirlos a dolo o culpa. 2echos que por s solos denotan al $n rado de culpa o dolo: que de otra "orma no se e'plican. Un choque de trenes! la cada de un ascensor! son hechos cuya ocurrencia denota malicia o ne li encia de al uien. Ee presume esa ne li encia dado que por su naturale9a )pueden imputarse) a malicia o ne li encia! m#s que )imputarse) a al $n caso "ortuito o "uer9a mayor. En todo caso! la enumeraci(n de casos que hace el art *8*? es meramente ejempli"icadora +)...especialmente...)-. El e"ecto de la presunci(n consiste en que en hechos que se encuentren en esta situaci(n! la vctima del daAo s(lo tendr# que pro%ar el hecho y se presumir# la culpa%ilidad y la relaci(n causal. En los casos seAalados en los Gos 1! * y 8 del art *8*?! %astar# con pro%ar los hechos materiales all descritos. En la Ley del /ransito hay varios casos de presunci(n de culpa%ilidad por hecho propio +arts. 1<4! 1<8 y 1<=-. 5.-Presunciones de culpabilidad por el hecho ajeno @or re la eneral una persona s(lo responde de sus propios delitos o cuasidelitos o de los cometidos por la persona de quien se es heredero +*81=-. @ero e'cepcionalmente se responde tam%i.n de los delitos o cuasidelitos cometidos por personas que est#n %ajo la propia dependencia o cuidado. La vi ilancia o cuidado puede nacer de hechos voluntarios o por disposici(n de la ley. En este $ltimo caso

encontramos las normas de los arts. *1?! ***! *<= y *<<. En estricto ri or! se trata de responsa%ilidad por un hecho propio cual es la "alta de dili encia o cuidado en la vi ilancia. En nuestro C(di o! la responsa%ilidad por el hecho ajeno! constituye un principio aplica%le en todos los casos en que una persona tiene a otra %ajo su dependencia o cuidado! no o%stante se trate de una situaci(n no prevista e'plcitamente en el art *8*4. Esta norma contempla una enumeraci(n no ta'ativa! como se deduce de la e'presi(n )as) que si ni"ica )en consecuencia)! esto es! como ejemplos de aplicaci(n de la re la enunciada en el inciso primero. @ara que haya lu ar a la responsa%ilidad por el hecho ajeno se requiere& a- 5nculo de su%ordinaci(n o dependencia entre dos personas. Una correlaci(n de autoridad,o%ediencia. Ese vnculo de%e pro%arlo la vctima +1=?3-! aunque en los casos especialmente previstos en el art *8*4 y *8**! %astar# con pro%arse la situaci(n prevista en la ley. Ahora %ien! puede ocurrir que no e'istiendo o no pro%#ndose vnculo! haya una responsa%ilidad por una persona distinta al autor del hecho material. Ei una persona deja a%ierto su autom(vil con las llaves puestas y entra un niAo! lo echa a andar y provoca un accidente! el dueAo del auto es responsa%le pues ha incurrido en un hecho +propio- culpa%le. La sola relaci(n de mandato no implica en modo al uno el vnculo. @or el s(lo hecho del mandato! el mandatario no se halla %ajo cuidado del mandante. @uede que e'ista el vnculo! pero no por el s(lo hecho del mandato sino por al $n tipo de relaci(n paralela. Ahora %ien. Ei el mandatario act$a por orden del mandante o en cumplimiento de instrucciones del mandante! o el mandante ha participado en el delito o cuasidelito! el mandante ser# responsa%le! pero ser# responsa%ilidad por hecho propio. %- \ue el vnculo de su%ordinaci(n o dependencia sea de derecho privado. De lo contrario! se podr#n aplicar normas constitucionales para hacer e"ectiva la responsa%ilidad del Estado o de la Qunicipalidad! pero un "uncionario p$%lico no est# %ajo dependencia o cuidado del respectivo or anismo p$%lico. c- \ue tanto el civilmente responsa%le como el su%ordinado o dependiente ten an capacidad para ser e'tracontractualmente responsa%les. Ei el su%ordinado era incapa9! no hay responsa%ilidad del uardi#n sino en el conte'to del art *81?! esto es! si hay y se le prue%a culpa al uardi#n. d- \ue el su%ordinado cometa actos ilcitos. Ello revela de parte del "alta a su de%er de vi ilancia. uardi#n una

e- \ue la vctima +el actor- lo re acreditar la culpa%ilidad del su%ordinado +esta culpa%ilidad no se presume: hay que pro%arla-. El e"ecto de las presunciones de culpa%ilidad por el hecho ajeno! consiste en que cumplidos los requisitos anteriores se presume le almente la culpa%ilidad del uardi#n y el vnculo causal entre esa culpa y el daAo. @or ello! no ser# necesario acreditar la culpa del uardi#n. @ero .ste puede e'imirse de responsa%ilidad pro%ando ha%er actuado con la de%ida dili encia +*8*4 inciso "inal-.

Ahora %ien! la responsa%ilidad por hecho ajeno no e'tin ue la responsa%ilidad del autor del hecho material. Am%as responsa%ilidades su%sisten. La vctima podr# demandar conjunta o separadamente a cualquiera de ellas la reparaci(n del daAo. Una ve9 que el civilmente responsa%le pa a la reparaci(n! tiene una acci(n de reem%olso en contra del su%ordinado en los t.rminos del art *8*;. Srente a esta demanda! el su%ordinado no podr# ale ar que hu%o descuido del uardi#n! pues el le islador no ha contemplado tal e'cepci(n sino que al contrario! parte de la %ase que si el uardi#n pudo ser condenado "ue porque de su parte hu%o "alta al de%er de vi ilancia. La acci(n de reem%olso no proceder# si el autor del daAo o%r( por orden del civilmente responsa%le! o en cumplimiento de sus instrucciones! o es un demente! un in"ante o un menor de 1= aAos que o%r( sin discernimiento. La presunci(n de culpa%ilidad de los arts. *8*4 a *8** s(lo procede si el daAo lo ha e'perimentado un tercero que no sea ni el propio su%ordinado ni otro uardi#n que sea civilmente responsa%le. En la responsa%ilidad por el hecho ajeno! la vctima s(lo la podr# hacer e"ectiva de quien en concreto tena %ajo su dependencia y cuidado al autor del ilcito en el caso concreto. Ei el daAo lo provoc( un alumno estando en el Cole io! no podr# demandar al empleador o al padre. @ero al padre o madre podr# siempre demandarlos en el conte'to del art *8*1 +cualquiera sean las circunstancias del caso! con tal que el ilcito conocidamente proven a de la mala educaci(n o de los h#%itos viciosos que el padre o madre ha dejado adquirir al hijo-. Casos y fundamentos &a responsabilidad del padre y en su defecto de la madre 2515S inc. 5o( por los hechos de los hijos menores que habitan en la misma casa ! se sustenta en la potestad paterna +aplica%le a "iliaci(n le tima. natural o adoptiva-! que impone un de%er de educaci(n y cuidado que se presume se concreta m#s e"ica9mente si el hijo menor ha%ita en la misma casa. La responsa%ilidad es primordialmente del padre pues a .l est# particularmente su%ordinado el hijo +*1? y ***-. La madre s(lo ser# responsa%le a "alta del padre! esto es! cuando la tuici(n o cuidado personal le haya sido otor ado por ley +muerte natural o presunta del padre! divorcio! nulidad o separaci(n! casos en los cuales la tuici(n corresponde a la madre- o por sentencia judicial +cuando el padre es declarado inh#%il para ejercer el cuidado personal-. Ei un e'traAo o un pariente que no sea padre o madre tienen al hijo %ajo su dependencia o cuidado! tam%i.n se aplica la responsa%ilidad por hecho ajeno! pues se aplica el principio eneral del inciso primero del art *8*4. Lue o! tam%i.n es responsa%le el padre o la madre simplemente ile timos si tienen %ajo su cuidado al menor. Es necesario que se trate de un menor +est. o no emancipado-. @ero de%e ser un menor %ajo cuidado del padre o madre. Go lo estar# y por tanto no se aplica la re la! si el menor de edad contrae matrimonio +aunque si a ha%itando en la misma casa-. En tal caso no se aplicar# la re la de responsa%ilidad por hecho ajeno! pero no por ha%er cesado la patria potestad +la responsa%ilidad por hecho ajeno no se "unda en la patria potestad sino en la potestad paterna- sino por ha%er cesado el de%er de vi ilancia y cuidado. Ei el menor ejerce un empleo! o"icio! pro"esi(n o industria! y en ejercicio de ellos comete el delito o cuasidelito! los padres no son responsa%les pues el menor se mira en tal caso como mayor de edad +*>=-. Ei el menor es dependiente! aprendi9 o criado! y comete el ilcito estando %ajo cuidado del empleado! artesano o

amo! los padres no son responsa%les aunque el hijo sea menor y viva en la misma casa que los padres! salvo en el conte'to del art *8*1. Ei el menor no ha%ita en la misma casa cesa la responsa%ilidad de los padres aun cuando en el hecho el hijo est. i ualmente %ajo cuidado de ellos y no %ajo cuidado del internado o de los adultos de la casa donde vive. Lo anterior! sin perjuicio que puede acreditarse culpa personal del padre o madre en el hecho de que el hijo est. viviendo "uera de su casa sin la vi ilancia adecuada. La $nica manera de que el padre o madre se e'imieran de responsa%ilidad es a trav.s de la e'cusa del art *8*4 inciso "inal. Eer# necesario pro%ar la imposi%ilidad +a lo imposi%le nadie est# o%li ado- de ha%er podido evitar el hecho con la autoridad que su respectiva calidad le con"iere y el cuidado que su calidad le prescri%e! atendidas todas las circunstancias de hecho del caso en particular. @ero si se acredita por la vctima o aparece del e'amen del proceso que el ilcito cometido por el menor provino conocidamente de la mala educaci(n o de los h#%itos viciosos que les han dejado adquirir sus padres! estos no podr#n e'imirse de responsa%ilidad& su responsa%ilidad por un hecho propio ser# ine'cusa%le. Gi siquiera pro%ando que el menor no vive en la casa o que en el caso concreto el hecho se produjo estando el menor %ajo cuidado de su cole io o de su empleador! por ejemplo! pues no o%stante ese de%er de vi ilancia eneral! ha quedado demostrada una relaci(n de causalidad con la mala educaci(n o h#%itos viciosos enerados por los padres. &a responsabilidad de los tutores o curadores por los hechos de sus pupilos +*8*4 inc. 8o- se "unda en la o%li aci(n del tutor o curador de cuidar de la persona del pupilo +8>4-. @ero se e'i e que viva %ajo dependencia y cuidado del tutor o curador! aunque no ha%ite en la misma casa. Esta responsa%ilidad no e'istir# si el pupilo vive %ajo dependencia o cuidado de otras personas! o si en el hecho esta%a %ajo cuidado o dependencia de su empleador +*8**- o si se trata de un curador adjunto! de %ienes o especiales! puesto que estos curadores no cuidan de la persona del pupilo. Esta responsa%ilidad tam%i.n puede cesar pro%ando el tutor o curador que en el caso concreto! no o%stante ha%er estado %ajo su cuidado le "ue imposi%le evitar el hecho con la autoridad y el cuidado que su respectiva calidad le con"iere y prescri%e. &a responsabilidad de los jefes de colegios y escuelas por los hechos u omisiones de sus discpulos cometidos mientras est#n bajo su cuidado +*8*4 inc. ;o-! se "unda en la o%li aci(n en.rica de los je"es de cole ios o escuelas de mantener la de%ida disciplina en el respectivo esta%lecimiento. Ee re"iere a cualquier rector! director o quien ha a sus veces! de cualquier esta%lecimiento de educaci(n o enseAan9a. El discpulo puede serlo de cualquier edad o naturale9a! pero de%e tratarse de un ilcito reali9ado por .ste mientras est# %ajo cuidado del je"e del esta%lecimiento. Adem#s! es necesario que se trate de un ilcito que no di a relaci(n estricta con una eventual o%li aci(n de se uridad precisa en endrada por el contrato educacional. La vctima de%e serlo otro discpulo o un tercero. Cesa esta responsa%ilidad si el je"e del esta%lecimiento prue%a que no hu%o culpa de su parte toda ve9 que no pudo evitar el hecho con la autoridad y el cuidado que su respectiva calidad le con"iere y prescri%e +*8*4 Inc. "inal-. &a responsabilidad de los artesanos 2art 515S inc. 6o( por el hecho de sus aprendices mientras est#n bajo su cuidado ! se "undamenta tam%i.n en una presunci(n de la in"racci(n del de%er de vi ilancia que supone el le islador a"ecta al

artesano. Ee re"iere a cualquier persona que ejer9a lucrativamente un o"icio mec#nico. La vctima de%e ser otro aprendi9 o un tercero. /am%i.n cesa la responsa%ilidad del artesano si prue%a que no hu%o culpa de su parte dado que con la autoridad y el cuidado que su respectiva calidad le con"iere y prescri%e no ha%ra podido impedir el hecho. +art *8*4 in "inal-. &a responsabilidad de los empresarios por los ilcitos cometidos por sus dependientes +art *8*4 inc. ;o- se "unda i ualmente en la "alta al de%er de vi ilancia en que se presume ha incurrido el empresario. P%li ado a velar por que sus dependientes no causen daAos y a tomar por lo mismo las medidas necesarias para ello! dado que se hallan %ajo sus (rdenes y direcci(n! es natural presumir que si al $n daAo se produce! es porque esa vi ilancia no se ejerci( adecuadamente o las medidas adoptadas "ueron insu"icientes. Esta responsa%ilidad es de muy "recuente aplicaci(n pr#ctica y es la que se invoca en aquellos casos en que se demanda indemni9aci(n en contra de una empresa por hechos de al $n tra%ajador. Est#n a"ectos a esta responsa%ilidad los empresarios! esto es! toda persona natural o jurdica! incluso empresas del Estado! "iscales o municipales! puesto que aun cuando el propietario de la empresa sea el Estado o una Qunicipalidad! ellos act$an! al respecto! como sujetos de derecho privado. El ilcito ha de ha%er sido cometido por un dependiente! esto es! por cualquier persona que se desempeAe %ajo las ordenes de otra! aun cuando no sean (rdenes directas. Go es necesario que ten a una relaci(n la%oral. El m.dico que presta sus servicios usualmente en una Clnica! aunque no ten a contrato de tra%ajo con ella! es dependiente en la medida en que queda sometido a una re lamentaci(n que para .l es vinculante. @ero es necesario que el ilcito se haya cometido mientras el dependiente esta%a %ajo cuidado del empresario +mientras se halle en servicio- y que la vctima sea otro dependiente o un tercero. Ei la vctima es el propio dependiente que provoc( el hecho! no ca%e aplicar el art *8*4 sino la ley de accidentes de tra%ajo o! en caso de ser inaplica%le .sta! la normativa com$n de responsa%ilidad contractual o e'tracontractual. /am%i.n cesa la responsa%ilidad del empresario si prue%a que con la autoridad y el cuidado que su respectiva calidad le con"iere y prescri%e no hu%iera podido impedir el hecho. &a responsabilidad de los amos por los ilcitos de sus criados o sirvientes +*8**- s(lo tiene lu ar cuando el ilcito se desarrolla en el ejercicio de las "unciones que le son propias. Go es responsa%le si el ilcito se desarrolla "uera del #m%ito de las "unciones propias. Aqu el "undamento no es la in"racci(n del de%er de vi ilancia sino la culpa in eli iendo o in vi ilando del amo. El sujeto responsa%le por el hecho ajeno es cualquier persona natural o jurdica que tiene a un empleado dom.stico %ajos sus (rdenes y dependencia. Ee supone que mientras el criado o dependiente desarrolla sus propias "unciones! las posi%ilidades del patr(n de evitar el daAo son mayores por cuanto no s(lo tiene un de%er de vi ilancia en.rico sino uno espec"ico que dice relaci(n con el modo de ejercer! el criado o dependiente! sus respectivas "unciones. Guestra jurisprudencia sin em%ar o ha e'tendido este caso a otros tipos de dependientes! con"undi.ndolo con el caso de los empresarios . El amo no es responsa%le si el ilcito tiene lu ar "uera de los que son las "unciones propias del criado o dependiente! aun cuando lo ejecute estando %ajo cuidado o a su servicio.

Esta responsa%ilidad cesa si el amo prue%a que el criado o sirviente ejerci( sus "unciones de un modo impropio que .l no tena el modo de prever o impedir usando el cuidado ordinario y la autoridad competente +*8**-. Ejerce sus "unciones de un modo impropio el criado o sirviente que contraviene o deso%edece las (rdenes de su patr(n. @ara que el patr(n quede e'imido de responsa%ilidad es necesario que prue%e que ese modo impropio de ejercer las "unciones no emana de al $n rado de ne li encia del patr(n. En leyes especiales hay otros casos adicionales de responsa%ilidad por el hecho ajeno. As! en la ley del tr#nsito! en el C(di o Aeron#utico! en la ley de a%usos de pu%licidad!... 1.- Presunciones de culpabilidad por el hecho de las cosas Ee re"iere a situaciones en las que un o%jeto que pertenece o est# al servicio de una persona causa un daAo. Ee "unda en que el propietario o el que se sirve de una cosa de%e vi ilarla y mantenerla en estado de que no cause daAo. Lue o! si la cosa produce daAo se presume que "ue culpa de su propietario o de quien se est# sirviendo de ella. a( esponsabilidad por el hecho de los animales. 515A. El sujeto responsa%le es el dueAo de un animal o el que se sirve +directamente o a trav.s de dependientes- del animal +sea que ten a como ttulo para servirse de .l un derecho real o personal! o no ten a ttulo al uno-! cuando el animal produce un daAo. Esto! aunque el animal se haya soltado o e'traviado +la soltura o e'travo denota per se una culpa-. Ei el animal es "iero y no reporta utilidad para la uarda o servicio de un predio! el responsa%le es el que lo ten a +*8*<-. El sujeto responsa%le puede ser persona natural o jurdica. La ley no distin ue. El "undamento es la "alta de vi ilancia o imprudencia en que se presume ha incurrido el dueAo o el que se sirve del animal ajeno. En el caso del art *8*< la imprudencia que se presume consiste en tener un animal peli roso e in$til. La persona que se sirve de un animal ajeno! o%li ada a indemni9ar el daAo provocado por el animal! carece de acci(n de reem%olso en contra del dueAo del animal! salvo que acredite que el daAo so%revino por una calidad o vicio del animal que el dueAo! con mediano cuidado o prudencia de%i( conocer o prever! y de que no le dio conocimiento +*8*= inc. *o-. Es necesario que el dueAo no haya comunicado el vicio o de"ecto! pese a estar o%li ado a hacerlo. @or tal motivo! no podra intentar esta acci(n de reem%olso el ladr(n o en eneral el que se sirve del animal sin consentimiento del dueAo! dado que en tal caso no e'iste para .ste la o%li aci(n de comunicar el vicio o de"ecto del animal. Ei el animal esta%a sirviendo conjuntamente al dueAo y a un tercero! ser#n am%os solidariamente responsa%les. +*81<-. En el caso del que tiene un animal "iero de que no se reporta utilidad para la uarda o servicio de un predio! el daAo ser# imputa%le al que lo ten a y sin acci(n de reem%olso. La naturale9a misma del animal haca evidente los ries os&el propietario nin una responsa%ilidad tiene! por tanto. Ei son animales %ravos o salvajes! mientras si an siendo res nullius! no ca%e hacer e"ectiva la responsa%ilidad del art *8*=. @ero ello! sin perjuicio que pueda ha%er al una suerte de responsa%ilidad por hecho propio. El daAo provocado por un animal tiene que ser consecuencia de al una acci(n del animal. Ei el animal ha desempeAado un rol pasivo! si s(lo ha sido ocasi(n del daAo! como si una persona en la noche tropie9a con un perro dormido y se cae! o un animal muerto en pudrici(n provoca perjuicios! no se aplicar#n estas normas. El responsa%le ser# la propia vctima o quien dej( el animal muerto en estado de putre"acci(n.

/ampoco se aplicar#n estas normas si se trata de daAos provocados por la inadecuada conducci(n del animal. En este caso! la responsa%ilidad es del conductor. @or otra parte! no se aplicar#n estas normas sino las de la responsa%ilidad contractual! si la persona que su"re el daAo causado por el animal es el comprador! arrendatario! depositario! comodatario o cualquier contratante que lo utilice en virtud de al $n contrato que impon a la o%li aci(n de se uridad o de responder por los vicios ocultos.+13=1! 1?8*! 1?88! 1?8>! *41;! *1?*! **8;-. La presunci(n de responsa%ilidad tampoco se aplica si la vctima es el propio animal +Eavatier- o si no ha e'istido propiamente una o%li aci(n de se uridad! como en el caso de un transporte %en.volo! ratuito! no contractual +Qa9eaud-. La responsa%ilidad del art *8*= cesa si el dueAo del animal! o quien se sirve de .l prue%an que la soltura o e'travo o daAo no se de%i( a culpa suya o del dependiente encar ado del animal. Go le es necesario pro%ar caso "ortuito o "uer9a mayor. Le %astar# acreditar que no pudo evitar el hecho pese a ha%er tomado las precauciones ordinarias para evitar el daAo. @ero en el caso del art *8*<! hay una presunci(n de derecho&no admite prue%a al una en relaci(n a caso "ortuito o "uer9a mayor o a ha%er empleado al $n rado de dili encia o cuidado. b( esponsabilidad por la ruina de un edificio. art 5151. El sujeto civilmente responsa%le es el dueAo de un edi"icio. El hecho es la ruina +cada o destrucci(n m#s o menos enerali9ada ,no sera ruina por ejemplo un incendio! la cada de un ascensor!...,- de un edi"icio +construcci(n en eneral- acaecida por ha%erse omitido las necesarias reparaciones o por ha%er "altado de otra manera al cuidado de un %uen padre de "amilia. Ca%ra a re ar un vicio de la construcci(n +art *8*>-. +Go se incluyen ruinas provocadas por %om%ardeos! terremotos!...-. Esta responsa%ilidad se "unda en la presunci(n de culpa%ilidad que si ni"ica el tener un edi"icio en estado de provocar ruina. @ero si la vctima es uno de los vecinos! s(lo e'istir# responsa%ilidad si hu%iere precedido noti"icaci(n de una denuncia de o%ra ruinosa +art ?8>-. Los tri%unales del "ondo son so%eranos para apreciar si se omitieron las necesarias reparaciones o si hu%o vicio en la construcci(n. En cam%io! la Corte Euprema puede conocer en casaci(n +por ser cuesti(n de derecho- si acaso se "alt( o no al cuidado de un %uen padre de "amilia. En caso de omisi(n de reparaciones o "alta del cuidado de un %uen padre de "amilia! responde el actual dueAo +art *8*8- cualquiera sea su naturale9a y aunque el o%li ado por la ley o por contrato a hacer las reparaciones haya sido otro +usu"ructuario! usuario! ha%itador! arrendatario! comodatario! acreedor anticr.tico!...-! sin perjuicio de ,si procediere se $n las re las enerales, repetir contra el responsa%le de ha%er dejado de hacer las reparaciones. Ei son varios los dueAos! hay responsa%ilidad simplemente conjunta +*8*8 inc *o-. Go es solidaria +e'cepci(n al art *81<-. Esta responsa%ilidad puede invocarla el vecino s(lo si precedi( noti"icaci(n de la denuncia de o%ra ruinosa +?8>-. Ei no es vecino! podr# invocarla en todo caso! en la medida en que no est. li ada le al! cuasicontractual o contractualmente. El comprador! el comodatario! el arrendatario! el posadero! el usu"ructuario! el usuario! el ha%itador! no podran invocar esta responsa%ilidad sino las normas so%re responsa%ilidad contractual.

El dueAo s(lo puede e'imirse de responsa%ilidad pro%ando que el daAo se produjo e'clusivamente +aplicando la teora de la equivalencia de las condiciones- por caso "ortuito o "uer9a mayor! o por culpa de la vctima o de un tercero de quien el dueAo no responde. En caso de vicios de la construcci(n! responde ante el dueAo y terceros! sean o no vecinos! el que como empresario! in eniero! arquitecto o constructor! se encar ( de su ejecuci(n +arts *448! re la 8a! *44> y *8*>-. Dentro del concepto de vicios de la construcci(n! se comprenden los vicios de suelo y los vicios de los materiales +*448 re la 8a en relaci(n a *8*>-. 0especto del que contrat( el edi"icio! la responsa%ilidad es contractual! por lo que la culpa se presumir#. 0especto de todos los dem#s! es e'tracontractual! por lo que de%er# pro%arse que el daAo ha sido ocasionado por una ruina proveniente de un vicio de la construcci(n. @ara que el constructor quede e'imido de responsa%ilidad! es necesario que prue%e que la ruina no "ue en a%soluto consecuencia de los vicios de la construcci(n sino que e'clusivamente +teora de la equivalencia de las condiciones- de caso "ortuito o "uer9a mayor. c( esponsabilidad por una cosa que cae o es arrojada de la parte superior de un edificio 2515D(. 0esponden todas las personas que ha%itan la misma parte del edi"icio! y la indemni9aci(n se dividir# entre todas ellas! a menos que se prue%e que el hecho se de%e a culpa o dolo de al una persona e'clusivamente! en cuyo caso ser# responsa%le esta sola. El "undamento es la culpa o dolo en que se presume han incurrido los ha%itantes de la parte del edi"icio de donde cay( o "ue arrojada una cosa. Cuando la cosa cae! hay responsa%ilidad por el hecho de las cosas. Ei la cosa es arrojada! hay responsa%ilidad por el hecho ajeno. @ero en am%os casos la responsa%ilidad es compleja! pues cuando la cosa es arrojada de la parte superior de un edi"icio! la responsa%ilidad no s(lo recae so%re el autor del hecho sino so%re todos los que ha%itan la misma parte del edi"icio: de modo que quienes en el hecho no participaron del acto de arrojar la cosa! responden de un hecho ajeno. Es necesario que la cosa que cae no sea parte de la construcci(n +no sea una teja! una cornisa!...-! pues en tal caso ha%ra ruina y se sometera a las re las de la ruina. Ei la cosa es arrojada! aunque sea parte de la construcci(n! no sera ruina! pues la ruina supone una acci(n pasiva en que elementos de una construcci(n caen sin que interven a de un modo inmediato la mano del hom%re. Es necesario que el edi"icio est. ha%itado! toda ve9 que la responsa%ilidad a"ecta a quienes lo ha%itan. Concretamente! a quienes ha%itan la misma parte del edi"icio! siempre que sean capaces de delito o cuasidelito. De las que se hallen al cuidado o servicio de otra! responder# .sta! sin perjuicio de su responsa%ilidad personal. La responsa%ilidad presunta que esta%lece el art *8*3 cesa si el demandado prue%a que la cosa cay( por un caso "ortuito o "uer9a mayor! que el hecho se de%i( a culpa e'clusiva de la vctima o a culpa o dolo de un tercero! sea o no ha%itante del edi"icio. En este $ltimo caso! la responsa%ilidad recaer# so%re este tercero $nicamente +*8*3-. <. &a accin de indemni0acin de perjuicios en la responsabilidad e3tracontractual' caractersticas m#s salientes* titulares de la accin en el caso de da%o patrimonial y en el de da%o moral* sujetos pasivos. &- -CC.N8 D" "SP:8S-;.&.D-D D"&.C/,-& M C,-S.D"&.C/,-& C.9.&

Es una acci(n patrimonial +trans"eri%le! transmisi%le! renuncia%le! em%ar a%le! transa%le! personal ,s(lo puede reclamarse del autor del daAo, y mue%le +porque persi ue una reparaci(n pecuniaria-. El titular de la acci(n es quien ha su"rido o teme un daAo. Ei se trata de un daAo contin ente que amena9a a personas determinadas +?8*- la acci(n corresponde a estas. Ei amena9a a personas indeterminadas +?>3 y *8*3-! hay acci(n popular +*888-. Ei en cam%io se trata de un daAo reali9ado! la acci(n corresponde e'clusivamente al que lo su"ri(! a su heredero! cesionario! le atario. Ei los perjudicados son varios! todos ellos tienen derecho a la indemni9aci(n. En el caso de daAo en las cosas! la acci(n corresponde a todos los que ten an so%re ella o respecto de ella un derecho real o personal que resulte lesionado por el delito o cuasidelito +*81;-. En el caso de daAo material en las personas! puede demandar indemni9aci(n la vctima inmediata o directa del delito o cuasidelito. Adem#s! y en "orma independiente +aun en caso de que a la primera le haya %ene"iciado una sentencia o est. involucrada en una transacci(n-! las vctimas indirectas que a consecuencia del daAo en otro su"ren +por repercusi(n- un perjuicio pecuniario +lucro cesante-. Estas $ltimas de%en acreditar un inter.s le itimo y acreditar un perjuicio cierto. Go puede demandar el concu%ino de la di"unta! aunque esta lo sustentara. Go puede demandar el que tena derecho de alimentos "rente al di"unto si no los perci%a en vida. En el caso de daAo moral en las personas! pueden demandar su reparaci(n la vctima inmediata o directa y los que sin tener esa calidad su"ren tam%i.n una lesi(n pro"unda y verdadera en su #nimo o espiritualidad. Contrariamente a lo que ha sostenido nuestra jurisprudencia! el daAo moral hay que acreditarlo siempre! s(lo que cuando el o"endido es pariente cercano de una vctima! la prue%a ser# m#s "#cil! toda ve9 que se o9ar# de )presunciones judiciales). @ero todas! re%ati%les. Es decir! si el demandado lo ra acreditar que la muerte del hijo o del padre o del c(nyu e GP CAUEY LEEIPG! pese al vnculo! el jue9 no de%e aco er la demanda indemni9atoria. El demandante de%e acreditar que su daAo "ue producto de la lesi(n a un inter.s le timo. De ah que la doctrina nie ue lu ar a la posi%ilidad que demande daAo moral un concu%ino por la muerte de la concu%ina o viceversa. Las acciones de cada o"endido son independientes! toda ve9 que se trata de o"endidos independientes. Go hay solidaridad activa entre ellas. @ueden ejercerse las acciones separada o conjuntamente! pero en este $ltimo caso el jue9 de%er# "ijar un monto para cada vctima. La transacci(n o la renuncia a la acci(n indemni9atoria +aunque sea de parte de la vctima principal o directa- no a"ecta a las dem#s acciones. /ampoco produce cosa ju9 ada respecto a los dem#s eventuales demandantes. La acci(n indemni9atoria es transmisi%le a ttulo universal o a ttulo sin ular. En el caso de daAo en las cosas! ello se desprende del art *81;. En el caso de daAo en las personas! se desprende de la aplicaci(n de los principios enerales que re lan la sucesi(n por causa de muerte. La doctrina "rancesa ha sostenido que si la vctima del delito o cuasidelito "alleci( instant#neamente! los herederos s(lo podran demandar indemni9aci(n a ttulo personal por el daAo personal que les pudo ha%er acarreado esa muerte. Go podran demandar como herederos de una acci(n indemni9atoria del causante porque al

ha%er "allecido coet#neamente con el delito o cuasidelito! la acci(n no se ha%ra alcan9ado a incorporar a su patrimonio +Kosserand y Haudry,Lacantinerie-. Ei la vctima directa muere aunque sea instantes despu.s del delito o cuasidelito! se incorpora a su patrimonio la acci(n por el daAo material +daAo emer ente o lucro cesante- y por el daAo moral! esto es! por el su"rimiento +a ona! dolores "sicos! daAo moral al ver que dejar# a parientes! ante el temor a la muerte!...- la que transmite a sus herederos. Estos! adem#s de esta acci(n! tendr#n la propia! en la medida en que adem#s hayan e'perimentado un daAo material o moral de tipo personal. /iene enorme importancia distin uir entre la acci(n ejercida como heredero de aquella ejercida por derecho propio. En el primer caso! la responsa%ilidad podr# ser contractual.En el se undo caso! la responsa%ilidad que se invoca ser# siempre e'tracontractual aunque el causante haya e'perimentado una responsa%ilidad perse ui%le contractualmente.+Eavatier-. El heredero podr# demandar a ttulo personal el resarcimiento de su propio daAo moral! aun provocado por que el o"ensor incumpli( respecto del causante una o%li aci(n contractual! pero su demanda ser# de resarcimiento e'tracontractual! dado que el heredero GUGCA EE/U5P 5IGCULADP CPG/0AC/UALQEG/E CPG EL PSEGEP0. La acci(n indemni9atoria es trans"eri%le por acto entre vivos. +En Srancia se estima que la acci(n indemni9atoria por daAo moral sera intrans"eri%le en ra9(n de una norma que permite la cesi(n de todas las acciones a e'cepci(n de las li adas e'clusivamente li adas a la persona del cedente-. @ero no podran los acreedores ejercerla mediante su%ro aci(n +la acci(n o%licua en nuestro derecho ,a di"erencia del "ranc.s, es e'cepcional-. Las personas jurdica pueden demandar indemni9aci(n de perjuicios pero s(lo por daAo material directo o indirecto. Una o"ensa a su reputaci(n o a su %uen nom%re s(lo podra ser resarcido si tuviere consecuencias pecuniarias en el ente jurdico! sin perjuicio de que un menosca%o en el nom%re o presti io de la persona jurdica puede indirectamente provocar un daAo moral en sus socios! asociados!... pero en tal caso el actor ser# la persona natural perjudicada. El sujeto pasivo de la acci(n de responsa%ilidad e'tracontractual es el que provoc( el daAo y sus herederos +art *81=-! y e'cepcionalmente el tercero civilmente responsa%le y el que sin ser c(mplice reci%e provecho del dolo ajeno! pero s(lo hasta concurrencia del provecho! y sus herederos. Es autor todo el que contri%uye al ilcito! sea como autor propiamente tal! como c(mplice o encu%ridor. Es tam%i.n autor el que se aprovecha del dolo ajeno conoci.ndolo. @uede tam%i.n perse uirse la reparaci(n en el patrimonio del que caucion( las responsa%ilidades "uturas del autor del ilcito. @ero no podra intentarse en contra de .l la acci(n indemni9atoria. Ella tendra que intentarse en contra de al $n autor o responsa%le. /am%i.n puede intentarse la acci(n en contra del tercero civilmente responsa%le. /am%i.n puede intentarse la acci(n en contra del tercero que sin ser c(mplice reporta provecho del dolo ajeno! pero en tal caso s(lo hasta concurrencia del provecho.

@or $ltimo! puede intentarse la acci(n en contra de los herederos de cualquiera de los antes mencionados. En contra de cada uno a prorrata de su cuota hereditaria! a menos que se haya impuesto a un heredero +art 1;*= Go >-! pero en tal caso el actor no est# o%li ado a se uir esa disposici(n testamentaria y mantiene su derecho accionar en contra de los herederos a prorrata. En contra de los le atarios! en cam%io! no podra intentarla el actor sino en la medida en que se haya impuesto esa car a testamentariamente +114>- a al $n le atario. @ero a$n as! el actor puede desestimar esa disposici(n testamentaria y accionar en contra de los herederos. La acci(n puede intentarse en contra de una persona jurdica. Ei .sta se disuelve antes de reparar el daAo! y la liquidaci(n de sus %ienes est# pendiente! la acci(n se diri ir# en contra del liquidador o contra todos sus miem%ros. Ei un delito o cuasidelito ha sido cometido por dos o m#s personas +como autores! c(mplices o encu%ridores-! ser#n solidariamente responsa%les de todo perjuicio +art *81<-. @ara que esto ocurra es preciso se trate de un mismo y $nico delito o cuasidelito. Ee producen los e"ectos de cualquier solidaridad pasiva +1;11! 1;1>! *;1?! 1;*8-. El coautor que en de"initiva pa a toda la indemni9aci(n! tiene acci(n en contra los otros! para lo cual queda su%ro ado en el lu ar del acreedor +1;**! 1=14 Go 8- para accionar en contra de cada uno de ellos por partes i uales +en silencio de la ley-. La responsa%ilidad derivada de un delito o cuasidelito no ser# solidaria& a-En caso de daAos causados por la ruina de un edi"icio +*8*8 inc *o-. %-En caso de cosas que caen o son arrojadas desde la parte superior de un edi"icio +*8*3-. La acci(n para perse uir la responsa%ilidad e'tracontractual la ejercer# su titular! pero si es "allido! la ejercer# el sndico! salvo que se trate de daAo moral! en cuyo caso s(lo el a"ectado puede ejercer la acci(n. @ero in resado al patrimonio un monto por indemni9aci(n de daAo moral! es em%ar a%le y pasa a repetirse entre la masa de acreedores. Ei el delito o cuasidelito civil lo es tam%i.n penal! la vctima ele ir# entre el /ri%unal civil y el penal! salvo que la acci(n ten a por o%jeto la restituci(n de una cosa o su valor! en cuyo caso s(lo podr# ejercerse la acci(n ante el /ri%unal penal. Ei se trata de un delito o cuasidelito e'clusivamente civil! o si la responsa%ilidad penal se e'tin ui( por muerte del culpa%le! amnista u otra causa con anterioridad a su interposici(n! de%er# perse uirse la responsa%ilidad ante el /ri%unal civil. @ero si la e'istencia del delito o cuasidelito penal ha de ser el "undamento preciso de la sentencia civil o tiene en ella in"luencia notoria! el /ri%unal civil podr# suspender hasta la terminaci(n del proceso penal. Ejecutoriada la sentencia penal! si es condenatoria! produce cosa ju9 ada en lo civil. Ei se trata de una sentencia a%solutoria o de so%reseimiento de"initivo! s(lo producen cosa ju9 ada en lo civil cuando se "unda en que no e'iste el hecho material que dio motivo a "ormar la causa! o ha sido "ortuito o casual o imputa%le e'clusivamente a culpa o imprudencia de la vctima! o no hay relaci(n al una entre el hecho que se investi a y la persona acusada! o no e'isten en autos prue%a al una de culpa%ilidad en contra del inculpado. Esa cosa ju9 ada de la resoluci(n penal produce e"ectos no s(lo respecto de quienes "ueron partes del proceso penal sino er a omnes. Cualquiera puede invocar ese e"ecto! aunque no haya sido parte del proceso.

Adem#s! en estos casos no le ser# lcito al /ri%unal civil tomar en consideraci(n prue%as o ale aciones incompati%les con lo resuelto o con los hechos que le sirven de necesario "undamento. Ei la sentencia a%solutoria o de so%reseimiento de"initivo se "unda en la e'istencia de circunstancias e'imentes de responsa%ilidad criminal! o en no e'istir delito o cuasidelito penal! no produce cosa ju9 ada en materia civil. Las sentencias dictadas en materia civil no producen! por re la eneral! cosa ju9 ada en materia penal! salvo las sentencias dictadas en las cuestiones prejudiciales civiles. La sentencia "irme a%solutoria recada en el juicio en el que se ejercit( la acci(n civil! no es! por tanto! o%st#culo para el ejercicio de la acci(n penal correspondiente! siempre que se trate de delitos de acci(n p$%lica. En los de acci(n privada! el ejercicio de la acci(n civil sin ejercer a la ve9 la penal! importa la e'tinci(n de la acci(n penal. "3tincin de la accin Ee e'tin ue por cualquier modo de e'tin uir las o%li aciones! como pa o! novaci(n! compensaci(n +salvo el 1==* Go *-! con"usi(n! remisi(n! transacci(n! prescripci(n!... La e'tinci(n de la acci(n penal por indulto! amnista! muerte del reo!... no e'tin uen la acci(n civil. La acci(n civil puede ser renunciada. Como las renuncias son e'cepcionales y no pueden presumirse! la renuncia a la acci(n penal no de%e interpretarse como renuncia a la acci(n civil. Los e"ectos de la renuncia son relativos e'clusivamente a quien renunci( +art >? C.@.@.-. La acci(n tam%i.n puede e'tin uirse por desistimiento +1;< C.@.C.-! por transacci(n +*>>? CC y ;4 C.@.@.-. La transacci(n no dejar# de ser v#lida si con posterioridad hay sentencia de so%reseimiento de"initivo o sentencia a%solutoria. De todas maneras la transacci(n tuvo causa&la incertidum%re. La transacci(n! en todo caso! producir# e"ectos relativos +*>=1- y enerar# el e"ecto de cosa ju9 ada +*>=4-. En cuanto a la prescripci(n! de cuatro aAos! corre desde la comisi(n del ilcito y no desde la provocaci(n del daAo +*88*-. 2ay pla9os especiales +?;4 en relaci(n al ?84 a ?8=! ?83 a ?>* y ?>; del CC-. La prescripci(n de > aAos no se suspende en "avor de las personas enumeradas en el art *;4? +*;*>-! pero s se interrumpe +*;13-. La reserva de acciones hecha en el proceso penal si ni"ica que de todos modos la prescripci(n correr# desde la perpetraci(n del delito o cuasidelito pero queda en suspenso mientras dure el proceso penal y hasta su terminaci(n! tanto respecto del autor directo como del tercero civilmente responsa%le. &- "P- -C.:8 D"& D-V: 0eparar un daAo es hacerlo cesar! resta%lecer las cosas e'istente al tiempo del delito o cuasidelito. De ah que la reparaci(n de%e! en principio! ser en especie. @ero tam%i.n puede ser en equivalente. 1 de hecho en muchos casos no puede sino ser en equivalente. La reparaci(n es en especie cuando consiste en la ejecuci(n de actos o en la adopci(n de medidas que ha an desaparecer el daAo en s mismo! siempre que esos actos o medidas no sean la mera cesaci(n del estado de cosas ilcito creado por el delito o cuasidelito. De%e ir m#s all# de la simple alteraci(n del orden jurdico producido por el hecho ilcito. La reparaci(n es en equivalente cuando ante la imposi%ilidad de hacer desaparecer el daAo! se procura para la vctima una compensaci(n o satis"acci(n.

La ley no o%li a a que la indemni9aci(n de%a ser en especie o en equivalente: tampoco esta%lece que en equivalente s(lo pueda serlo en su%sidio de la reparaci(n en especie. /odo depende de lo que se demande. Ei el actor pide una reparaci(n en especie! el jue9 no podra ordenar en equivalente ni aunque la reparaci(n en especie "uera imposi%le. El jue9 en tal caso de%e recha9ar la demanda. De lo contrario estara incurriendo en ultra,petita. Guestro C(di o contempla varios casos de reparaci(n en especie +?8*! ?8;! *8*3-. Leyes especiales tam%i.n! como la ley de a%usos de pu%licidad. En eneral! si se solicita por el actor! el jue9 puede ordenar la reali9aci(n de los actos que pare9can pertinentes y que hayan sido solicitados! conducentes a hacer cesar el perjuicio. Ei el condenado no cumple! la vctima podra recurrir a cualquiera de las vas previstas en el art 1;;8. La reparaci(n en equivalente se produce cuando el daAo es materialmente irrepara%le o se opone a ello al $n o%st#culo le al. As! un esta%lecimiento comercial que "unciona con la de%ida autori9aci(n! si provoca perjuicios! no podra ha%er una reparaci(n en especie +clausura- dado que se opondra a la separaci(n de los poderes: pero s podra decretarse una indemni9aci(n +reparaci(n en equivalente-. En Chile el recurso de protecci(n ha ampliado en el hecho las posi%ilidades de una )reparaci(n en especie) r#pida! que por la va de un juicio ordinario sera impensa%le. La reparaci(n en equivalente consiste! de ordinario! en una indemni9aci(n pecuniaria. El actor puede pedir un s(lo monto o una renta vitalicia o temporal. Ei ha pedido de una "orma y el jue9 le da pero de otra "orma! no ha%ra ultrapetita& ni ha%r# otor ado m#s de lo pedido ni se ha%r# pronunciado so%re aspectos no sometidos a su decisi(n. El jue9 tiene tam%i.n li%ertad para determinar desde cuando se de%er# la renta o la "orma de c#lculo del reajuste o intereses. @ero no podra precisar como "echa del delito o cuasidelito una anterior a la seAalada por el actor! ni podra o%li ar al demandado que rinda una cauci(n para ase urar el pa o de aquello en que se le condenare& "allara ultra,petita. Aunque lo normal en la reparaci(n en equivalente es la pecuniaria! el actor podr# tam%i.n solicitar y o%tener una reparaci(n en equivalente no pecuniaria. El monto de la reparaci(n de%er# ser de tal naturale9a que repare completamente el daAo provocado. Esto si ni"ica que para la determinaci(n del monto de%er# estarse a la e'tensi(n del daAo y no a la ravedad del hecho. As! la culpa%ilidad de a ente no a"ecta al monto. La reparaci(n GP EE UGA @EGA. Ein em%ar o! en la pr#ctica! m#s por ra9ones de equidad que por ra9ones estrictamente jurdicas! los tri%unales suelen considerar aspectos como la culpa%ilidad! con"irm#ndose en ran medida la tesis que sostiene que la reparaci(n civil tiene al o de pena privada! evidenci#ndose esa naturale9a a trav.s de m$ltiples mani"estaciones! como la motivaci(n sicol( ica que lleva a demandar +no s(lo o%tener una reparaci(n sino tam%i.n el #nimo de ven an9a! de ver al o"ensor condenado a reparar o indemni9ar-. @or otra parte! la reparaci(n comprende todo el perjuicio su"rido por la vctima que sea una consecuencia necesaria y directa del delito o cuasidelito. Comprende tanto el daAo emer ente como el lucro cesante! distinci(n que la jurisprudencia ha entendido aplica%le tanto en materia contractual como en lo e'tracontractual! dado el hecho de que la reparaci(n de%e ser CPQ@LE/A +*881-.

En la reparaci(n del lucro cesante! eso s! de%e considerarse la no o%tenci(n de utilidades realmente pro%a%les: no podra considerarse la no o%tenci(n de un lucro hipot.ticamente posi%le! pero no pro%a%le. As! la sola e'istencia de un ttulo pro"esional no ha%ilitara al /ri%unal para estimar un lucro cesante si no se acredita que a la "echa del ilcito que dej( a la vctima en la imposi%ilidad de desarrollar una actividad lucrativa! ella estuviera ejerciendo e"ectivamente la pro"esi(n en t.rminos de ameritar una apreciaci(n del lucro cesante como la que supondra el ha%erse interrumpido un ejercicio activo de la pro"esi(n. La reparaci(n comprende tanto los perjuicios previstos como los imprevistos. El art 1;;3 que reduce la indemni9aci(n de los perjuicios imprevistos s(lo al caso en que haya ha%ido dolo es inaplica%le en materia e'tracontractual! toda ve9 que en materia e'tracontractual todo daAo es por naturale9a imprevisto. Esta tesis es pr#cticamente un#nime en la doctrina. La reparaci(n de%e equivaler al daAo. El actor no podra demandar una suma superior al daAo provocado! a prete'to de que el ilcito si ni"ic( para el o"ensor un enriquecimiento. Ello! por cuanto para aplicar el principio del enriquecimiento sin causa es preciso que un enriquecimiento sin causa ten a un ne'o causal con un empo%recimiento recproco. 1 a la inversa! no podra el demandado pretender una reducci(n de la indemni9aci(n! prete'tando que el ilcito no le si ni"ic( un provecho o s(lo le report( un provecho mnimo en relaci(n a lo que se demanda +so%re la %ase del daAo provocado-. En cam%io! si el ilcito ha si ni"icado al o"endido! adem#s de un perjuicio! paralelamente un %ene"icio! el monto se determinar# re%ajando del daAo ocasionado el provecho paralelamente o%tenido. A veces! por mandato le al! la reparaci(n de%e ser in"erior al daAo. 1 otras veces! la ley ordena una indemni9aci(n superior al daAo +)penas privadas)-. Esto $ltimo ocurrir#! "recuentemente! cuando el daAo es n"imo pero el hecho en s es rave. +1<1! 11<8! ?=>! 1*;=! ?>4! 1*81! 34?-. La reparaci(n puede ser compensatoria o moratoria. Esto $ltimo ocurrir# cuando el retardo en satis"acer a la vctima le haya ocasionado a esta un daAo. @ero no ser# necesario constituir en mora al demandado& el s(lo hecho del delito o cuasidelito lo o%li a a indemni9ar los perjuicios moratorios. En el momento de determinar el monto de la reparaci(n! el jue9 de%er# considerar circunstancias o%jetivas y su%jetivas en la precisi(n del monto. @ero no podr# considerar +aunque en el hecho los tri%unales lo hacen- la "ortuna de la vctima y del o"ensor. Ei con posterioridad a la noti"icaci(n de la demanda pero con anterioridad a la sentencia el daAo aumenta o disminuye! el jue9 s(lo podr# considerar esos aumentos o disminuciones si son consecuencia del daAo. @ero en nin $n caso podr#n esta%lecer una cantidad di"erente a la demandada a menos que el actor se lo haya permitido. De lo contrario ha%ra ultrapetita. Ahora %ien! si lo que ha ocurrido no es una variaci(n del daAo sino una variaci(n del 5ALP0 del daAo! como si su%en los precios de las cosas destruidas o a consecuencia de una elevada in"laci(n hay un reajuste m#s elevado de las remuneraciones! el jue9 de%er# considerar esas variaciones. /ras la ejecutoriedad de la sentencia! las variaciones en el daAo o en el valor del daAo no podran ameritar una revisi(n de lo resuelto.

El jue9! al re ular el monto de la indemni9aci(n! considerar# tam%i.n si de parte de la vctima hu%o o no culpa! puesto que en caso a"irmativo de%e reducir su monto. +*884-. La culpa de la vctima no e'ime de responsa%ilidad al autor del daAo! pero o%li a al jue9 a reducir el monto de la indemni9aci(n. A menos que el daAo sea EBCLUEI5AQEG/E por culpa de la vctima. En tal caso! .l soporta el daAo en su totalidad. En caso que la vctima sea una persona incapa9 de responsa%ilidad delictual o cuasidelictual +in"ante! demente o menor de 1= aAos si se estima que o%r( sin discernimiento-! el art *884 es inaplica%le. El art *884 es tam%i.n aplica%le a los herederos o cesionarios de la vctima que se e'puso imprudentemente al daAo: pues son sus continuadores le ales. @ero trat#ndose de personas que demanden a su propio nom%re el propio daAo e'perimentado! les es inoponi%le a ttulo de justi"icaci(n para una reducci(n del daAo el art *884! esto es! la culpa de la vctima. El art *884 es aplica%le s(lo si esos terceros que e'perimentaron un daAo personal actuaron tam%i.n con una culpa personal +un padre demanda indemni9aci(n por el atropellamiento de su hijo de corta edad! causada por un vahculo mientras el hijo ju a%a imprudentemente en la calle a la vista del padre: la indemni9aci(n a "avor del padre est# sujeta a reducci(n por imprudencia: pero la indemni9aci(n a la madre no-. En caso de daAos y culpas reciprocas! cada una de esas partes tendr# derecho a la reparaci(n del daAo su"rido! previa la reducci(n que proceda! con prescindencia del otro. @or otra parte! las culpas no se compensan ni pur an recprocamente! como lo esta%lece en materia penal el art >84 del C(di o @enal. /odo lo cual no o%sta! sin em%ar o! a que una ve9 "ijadas las indemni9aciones! se compensen con arre lo al derecho com$n. La reparaci(n que el /ri%unal ordene pa ar carecer# de pre"erencia. 1 el jue9 no podr# o%li ar al condenado a constituir al una cauci(n para aranti9ar el pa o. El cr.dito del o"endido es valista. Ein em%ar o! hay e'cepciones! como las indemni9aciones que competen a la mujer! al hijo de "amilia o al pupilo contra el marido! el padre o madre de "amilia! y el tutor o curador! respectivamente! por culpa o dolo en la administraci(n de sus %ienes +*>38-.

C+D,&- LL.L Contrato de promesa.

4. Concepto y caractersticas. 5. equisitos de valide0. 1. Su diferencia con otras figuras contractuales. I. Principales problemas abordados por la doctrina y la jurisprudencia 2as* v.gr.* promesa de contrato consensual* promesa unilateral de contrato bilateral* etc.(. 6. "fectos' caractersticas de la obligacin de otorgar el contrato prometido y el estatuto aplicable* derechos del acreedor ante el incumplimiento de la promesa. A. "3tincin de la promesa El contrato de promesa esta re ulado en el ttulo BII del li%ro I5 del C(di o civil! relativo al e"ecto de las o%li aciones! a continuaci(n del art.1;;8 que trata las o%li aciones de hacer. El contrato de promesa! como todo contrato preparatorio! en endra o%li aciones de hacer! y la prestaci(n que .l impone es la de cele%rar un acto o contrato.

Lo primero que de%emos de decir es que su nom%re correcto o completo es el de Ucontrato de promesa de cele%rar un contratoV. Concepto Art. 1;;>. ULa promesa de cele%rar un contrato no produce o%li aci(n al una: salvo que concurran las circunstancias si uientes& 1] \ue la promesa conste por escrito: *] \ue el contrato prometido no sea de aquellos que las leyes declaran ine"icaces: 8] \ue la promesa conten a un pla9o o condici(n que "ije la .poca de la cele%raci(n del contrato: >] \ue en ella se especi"ique de tal manera el contrato prometido! que s(lo "alten para que sea per"ecto! la tradici(n de la cosa! o las solemnidades que las leyes prescri%an. Concurriendo estas circunstancias ha%r# lu ar a lo prevenido en el artculo precedenteV Lo que nos dice esta norma es que el contrato de promesa es e'cepcional! y se de%en cumplir todos los requisitos que la norma indica! pues en caso contrario no tienen valor. Este es un contrato que enera muchos pro%lemas! eso si ni"ica que hay que conocerlo %ien! que hay que ser cuidadoso al redactarlos. Esta es una instituci(n tan peli rosa como $til. El c.civ. trata el contrato de promesa en el art.1;;>! curiosamente a prop(sito del e"ecto de las o%li aciones! como se advierte claramente no lo de"ine. El pro"esor 0. 0amos @. Lo de"ine como Uun contrato por el cual las dos partes se o%li an a cele%rar un contrato determinado en un cierto pla9o o en el evento de cumplirse una determinada condici(nV. I., Caractersticas 1., Jenera o%li aciones de hacer. La de reali9ar un acto jurdico! de cele%rar el contrato prometido. *., Es solemne! La somenidad consiste en que de%e constar por escrito +art.1;;> GF1-. El escrito en que de%e constar puede ser cualquiera! %astando nada m#s que est. "irmado por las partes. Go se requiere por lo tanto instrumento p$%lico. Ein em%ar o! cuando el acto prometido requiere escritura p$%lica! se estima que e'iste comunica%ilidad en la solemnidad y se e'i e que de%a otor arse tam%i.n por escritura p$%lica! si uiendo con ello la misma lnea del mandato. @on amos por ejemplo el contrato de promesa de cele%rar un contrato de compraventa so%re un inmue%le. Ea%emos que la compraventa de un inmue%le es

solemne y la solemnidad consiste en la escritura p$%lica! se deduce entonces que la promesa tam%i.n. Lo cierto es que esta no es una soluci(n dada por la ley! pues el art.1;;> GF1 en parte al una e'i e instrumento p$%lico. Go es sino la pr#ctica la que lo ha impuesto por ra9ones de se uridad jurdica.

8., Es un contrato preparatorio. Ee cele%ra antes del contrato "uturo y precisamente para preparar .ste! por lo que nace la o%li aci(n de las partes o de una de ellas de cele%rarlo en el "uturo. En consecuencia la promesa supone siempre otro contrato +contrato prometido-. @or tratarse de contratos distintos por l( ica jurdica y en estrictaiteora cada contrato! tanto el preparatorio como el de"initivo! de%eran satis"acer por separado los requisitos de e'istencia y de valide9. Adem#s es un contrato preparatorio de car#cter eneral! pues es un contrato que pre"i ura o anticipa cualquier otro contrato! asi podemos encontratos contratos de promesa de sociedad! de promesa de mutuo! etc. >., Es un contrato esencialmente sujeto a modalidad. El art.1;;8 GF 8 dispone que para que la promesa ten a valor ha de contener un pla9o o condici(n que "ije la .poca en que ha de cele%rarse el contrato prometido. ;., @or re la eneral! es un contrato %ilateral. Am%as partes resultan o%li adas! y la o%li aci(n consiste en cele%rar! am%as partes! el contrato prometido. Ein em%ar o! nada impide que s(lo una de ellas se o%li ue a cele%rar el contrato prometido. En este caso estamos en presencia de un contrato de promesa unilateral +contrato de promesa asociado a la cl#usula de opci(n-. /am%i.n puede ser unilateral o %ilateral el contrato prometido. @ueden ha%er promesas de& , Cele%rar promesa unilateral de contrato %ilateral. Ej. @edro y Kuan desean cele%rar una compraventa! prometiendo @edro que lo cele%rar#! mientras Kuan se reserva la posi%ilidad de hacerlo o no. , @romesa %ilateral de contrato unilateral. Ej. @edro y Kuan se prometen cele%rar comodato. , @romesa %ilateral de contrato %ilateral. Ej. @edro y Kuan prometen cele%rar una compraventa. , @romesa unilateral de contrato unilateral. Ej Ej. @edro y Kuan desean cele%rar un mutuo! donde @edro es el mutuante y Kuan el mutuario. @edro promete que lo cele%rar# +que prestar# el dinero a Kuan-! mientras Kuan se reserva la posi%ilidad de hacerlo o no +de pedir en de"initiva el dinero-.

La doctrina en Chile a discutido la valide9 de la promesa unilateral de cele%rar un contrato %ilateral! a lo que la jurisprudencia no ha contri%uido a esclarecer. Esto se ha visto en la promesa unilateral de compraventa. Las ra9ones "undamentales son dos& i- Importa una condici(n que depende de la sola voluntad del deudor y en consecuencia inv#lida! pues se tratara de una condici(n meramente potestativa +Art. 1><3-. ii- El numerando >F del Art. 1;;> dispone que para que el contrato de promesa sea v#lido es necesario que en .l se especi"ique de tal manera el contrato prometido que s(lo "alten para que sea per"ecto la entre a de la cosa o las solemnidades que las leyes prescri%an. En consecuencia no puede "altar el consentimiento del contrato prometido! pues no se cumplira el requisito contemplado en dicho precepto. En la promesa unilateral de contrato %ilateral "alta el consentimiento de aquel que no se o%li a a cele%rar el contrato prometido! sino que tiene la opci(n de cele%rarlo o no. Lo m#s curioso de esto es que la misma doctrina que as opina! seAala que en cada contrato de%en de darse los elementos de e'istencia y valide9! por lo que lle aramos al a%surdo que todos los contratos prometidos seran ine'istentes o nulos por ha%erse otor ado el consentimiento al contrato en otra convenci(n anterior! y volverse a mani"estar la voluntad en el prometido +nadie puede consentir en el mismo contrato dos veces-! a menos que pensemos en una con"irmaci(n del consentimiento anterior! lo que no tiene nin $n sentido. <., Go se podra prometer la cele%raci(n de contratos consensuales. Esto se deducira del art.1;;> GFque parece dar a entender que el contrato prometido solo puede ser real o solemne. II., 0equisitos para la valide9 del contrato de promesa 1., La promesa de%e constar por escrito. La e'i encia de escrituraci(n trans"orma a la promesa en un contrato solemne. La solemnidad consiste nada m#s en que de%e constar por escrito! ya sea instrumento privado o p$%lico. La jurisprudencia incluso ha sostenido que no es necesario que el consentimiento de am%os contratantes consten en un mismo escrito! puede ser en distintos instrumentos. Con todo! en ra9(n del car#cter solemne de la promesa! el consentimiento de las partes de%e ser e'preso. La comunica%ilidad de la solemnidad EeAal#%amos reci.n que se presenta%a el pro%lema de sa%er si la solemnidad del contrato prometido se comunica%a al contrato de promesa! en cuando el contrato prometido era una compraventa de inmue%les. La opini(n un#nime en la jurisprudencia y en la doctrina a"irma%a que no ca%e con"undir el contrato de promesa con el contrato prometido! en ra9(n que los requisitos de valide9 de la promesa son aut(nomos de aquellos que de%e satis"acer el contrato prometido.

Ee conclua lo anterior relacionando los numerandos 1F y >F del art.1;;>. En de de de e"ecto el n$mero >F esta%lece que en el contrato de promesa de%e especi"icarse tal manera el contrato prometido que s(lo "alte para que sea per"ecto la tradici(n la cosa o la solemnidad respectiva! lo que permite la cele%raci(n de una promesa contrato solemne! dejando la solemnidad del contrato prometido pendiente.

De ah que resulta%a l( ico cncluir que e'i ir la solemnidad del contrato prometido a la promesa del mismo! si ni"ica con"undir los requisitos del contrato de promesa con aquellos del contrato prometido. Ee conclua entonces! lo qe si ue siendo l( ico! que la promesa por instrumento privado de compraventa de %ienes races. El n$mero 1N rati"ica%a esta interpretaci(n. Este precepto se re"iere s(lo a la escrituraci(n del contrato de promesa sin seAalar que de%a tratarse de escritura p$%lica. A pesar de lo anterior! en la pra'is! no ha%ra como convencer a un Gotario o Conservador de e'tender o inscri%ir una promesa de cele%rar una compraventa de inmue%le que no conste de instrumento p$%lico. *., @ara que la promesa sea v#lida el contrato prometido no de%e ser de aquellos que la ley declara ine"icaces. Dos interpretaciones pueden darse de esta se unda e'i encia& 1N \ue al tiempo de cele%rarse la promesa el contrato prometido de%a ser e"ica9. *N Ee e'i e que el contrato prometido sea e"ica9! no al tiempo de cele%rarse la promesa! sino al tiempo de per"eccionarse el contrato prometido. Esta se unda postura es la m#s aceptada. En e"ecto parece ser la m#s l( ica y ra9ona%le! si se piensa que el contrato de promesa permite ase urar la cele%raci(n de un contrato que por ahora no puede cele%rarse. Los sujetos cele%ran la promesa cuando el contrato prometido no puede ser cele%rado en el presente! ya sea por no quererlo o por impedimentos le ales. Lue o! parece claro que la e"icacia del contrato prometido de%e comparecer a la .poca que se "ije para cele%rarlo y no al momento de cele%rarse la promesa. @ara advertir las consecuencias de cada interpretaci(n! %asta considerar lo previsto en el art.1>=>! so%re el o%jeto ilcito. El art.>=> GN8 seAala que hay o%jeto ilcito en la enajenaci(n de las cosas em%ar adas por decreto judicial! a menos que el jue9 lo autorice o el acreedor consienta en ello. @or su parte el art.1314 nos dice que no se puede cele%rar compraventa respecto de aquellos o%jetos cuya enajenaci(n se encuentra prohi%ida por las leyes! entonces si ten o un inmue%le em%ar ado de mi propiedad! se que no puedo venderlo o enajenarlo! pero Zpodr. prometer venderlo[ La respuesta depende de la interpretaci(n que se adopte del 1;;> GN8. La se unda interpretaci(n permite la promesa de cosas cuya enajenaci(n se encuentra actualmente prohi%ida! permite! por ej.! que lo herederos puedan! sin practicar nin una de las inscripciones previstas en el art.=33 prometer vender un

inmue%le que "orma parte de la masa hereditaria o posi%ilita que el "allido! no o%stante el desasimiento! pueda prometer vender un %ien %ajo condici(n de que cese el estado de quie%ra. E'iste una tercera interpretaci(n del art.1;;> GN*. Ee e'cluira la posi%ilidad de prometer contratos prohi%idos por las leyes! pero no las promesas de contratos sometidos a leyes imperativas de requisito! aunque al momento de cele%rarse la promesa estos requisitos no se encuentren cumplidos. Ee $n esta interpretaci(n! no se podra prometer vender una cosa incomercia%le! pero si se podr# prometer vender una cosa em%ar ada. Lo mismo cuando e'iste respecto de un %ien una prohi%ici(n convencional de enajenar! porque impide al dueAo del %ien prometer vender! %ajo condici(n que cese la prohi%ici(n de enajenar. 8., Es necesario que en la promesa se conten a un pla9o o condici(n que "ije la .poca de cele%raci(n del contrato prometido. La promesa esta esencialmente sujeta a modalidad! en consecuencia la ausencia de modalidad provoca que la promesa no produ9ca e"ectos. La modalidad que "ija la .poca de cele%raci(n del contrato puede ser& condici(n! pla9o o me9cla de am%os. Como se sa%e! la condici(n se clasi"ica en suspensiva y resolutoria! am%as pueden utili9arse para "ijar la .poca de cele%raci(n del contrato prometido! aunque sus e"ectos son diametralmente distintos. As entonces si se "ija una condici(n resolutoria se podr# e'i ir la cele%raci(n del contrato prometido hasta el momento en que la condici(n se cumpla! pues cumplida se e'tin ue el derecho. Ei se trata en cam%io de una condici(n suspensiva la "acultad de e'i ir el cumplimiento del contrato nacer# s(lo cuando se veri"ique el hecho del que pende la condici(n. En este caso la condici(n suspensiva normalmente ir# asociada a un pla9o determinado. En am%as condiciones se satis"ace el requisito de "ijar la .poca de cele%raci(n del contrato. La clasi"icaci(n de las condiciones en determinadas e indeterminadas tiene relevancia en el contrato de promesa. Condici(n determinada es aquel hecho "uturo e incierto que suponiendo que vaya a suceder! se sa%e cuando! por ej. la edad de una persona. Condici(n indeterminada es aquella que suponiendo que ocurra! no se sa%e cuando! por ej. que @edro se reci%a de a%o ado. El pro%lema que presenta la condici(n indeterminada es que en principio no resulta posi%le precisar cuando se ha cumplido o cuando de%e estimarse "allida. Ima in.monos que una sociedad constructora cele%ra sendas promesas de compraventa de acciones y en el mismo contrato la empresa constructora se o%li a a construir un clu% de ol" mediante una sociedad an(nima! cuyas acciones han sido

prometidas vender a los prometientes compradores. Ein em%ar o! en la promesa no se esta%lece pla9o para cumplir con la o%li aci(n. @rimera postura Ee ha sostenido que en el evento que en la promesa se esta%le9ca una condici(n indeterminada! .sta no satis"ace el requisito contemplado en el numerando tercero del art. 1;;>! porque no "ija nin una .poca de cele%raci(n del contrato prometido. En consecuencia una promesa con condici(n indeterminada sera nula. Ee unda postura Eostiene que en el evento que se pacte una condici(n indeterminada en la promesa! la ley de modo supletorio esta%lece un pla9o que lle ado determina si la condici(n se ha cumplido o ha "allado. El mensaje del C(di o civil en el p#rra"o BBIB consi na que una re la "undamental es la prohi%ici(n de "ideicomisos sucesivos! ya que .stos entra%an la li%re circulaci(n de los %ienes! en ese p#rra"o se contiene una idea m#s eneral que tiende al mismo o%jetivo& la limitaci(n de las condiciones! las cuales se reputan "allidas si tardan m#s de treinta aAos en cumplirse. El pla9o de treinta aAos esta%a esta%lecido en el anti uo art.<8?! hoy este pla9o es de cinco aAos. De lo anterior se se uira que las condiciones indeterminadas se reputan "allidas si al ca%o de cinco aAos no se cumplen. 2ay otros autores que sostiene que la re la enunciada por Hello en el mensaje tiene por o%jeto reputar "allidas las condiciones en el pla9o m#'imo esta%lecido en el C(di o. @or lo tanto las condiciones indeterminadas se entenderan "allidas al transcurrir 14 aAos. La jurisprudencia ha "allado en am%os sentidos! aunque mayoritariamente se estima que la condici(n indeterminada se entiende "allida una ve9 transcurridos 14 aAos. En todo caso! de%e tomarse la precauci(n de esta%lecer condiciones determinadas al redactar una promesa de contrato. El pla9o tam%i.n puede ser una modalidad que "ije la .poca de cele%raci(n del contrato prometido. Ee $n sa%emos! el pla9o tam%i.n admite clasi"icaciones& , pla9o suspensivo y , pla9o e'tintivo. En el caso que se estipule como modalidad un pla9o e'tintivo! su cumplimiento importa la caducidad del contrato de promesa! pues la lle ada del pla9o de naturale9a e'tintivo deja sin e"ecto las o%li aciones emanadas del contrato de promesa. La .poca de cele%raci(n del contrato prometido se puede entonces con"i urar a la ve9 por medio de condici(n y pla9o. Caso tpico de condici(n y pla9o! se veri"ica cuando la condici(n es determinada. Ptra com%inaci(n posi%le es que se estipule una condici(n suspensiva que veri"icada esta%lece el inicio de un pla9o.

Ea%emos que los herederos no pueden disponer de los inmue%les hereditarios sin practicar las inscripciones que se esta%lecen en el art.=33. La e'presi(n disponer que emplea el citado precepto ha de ser entendida como la e'pesi(n UenajenarV! el art.=33 entonces no impide prometer vender. La promesa cumple con el requisito del n$mero 8F. Hasta estipular una cl#usula del si uiente tenor& )el contrato prometido se cele%rar# dentro de lo seis meses si uientes a la inscripci(n especial de herencia). - contrario sensu! es posi%le estipular un pla9o se uido de una condici(n para cele%rar el contrato prometido& )se cele%rar# tal contrato siempre que acae9ca tal condici(n dentro del pla9o de .... das). >., La promesa de%e especi"icar de tal manera el contrato prometido que s(lo "alten para que sea per"ecto la entre a de la cosa o el otor amiento de la solemnidad prescrita en la ley. La e'i encia "undamental es la necesidad de especi"icar el contrato prometido. Lo importante es sa%er Zqu. se entiende por especi"icar[. Dos opiniones al respecto. 1] Especi"icar equivaldra a con"i urar en el contrato de promesa todos y cada uno de los aspectos del contrato prometido! incluso sus requisitos de valide9! "altando solamente la entre a +si el contrato prometido es real-! o el otor amiento de la solemnidad +si el contrato prometido es solemne-. @or ej. si lo prometido es un contrato de compraventa! se satis"ara el requisito que estamos considerando si se detalla el contrato de compraventa que en el "uturo se pretende cele%rar. En otras pala%ras especi"icar el contrato prometido lle%vara al e'remo de dejarlo esta%lecido en tales t.rminos que cuando lle ue la .poca de cele%rarlo! nada m#s haya que reempla9ar las e'presiones prometiente vendedor y prometiente comprador! por las e'presiones vendedor y comprador! y! lue o! otor ar el contrato por escritura p$%lica. *] La Corte Euprema seAal( que especi"icar equivaldra a individuali9ar. es decir! se cumplira el requisito cuando se individuali9a su"icientemente el contrato prometido! por que si ni"ica de acuerdo al art.1>>> seAalar nada m#s que los elementos esenciales del contrato que se pretende cele%rar. @or ej. en el mismo caso de la compraventa! indicar la cosa y el precio. En cuanto a los elementos de la naturale9a y accidentales no sera necesario esta%lecerlos! pues los primeros est#n previstos por la ley y los se undos no son o%li atorios! sino que est#n supeditados a la voluntad de las partes. Zy el consentimiento del contrato prometido[ Ee ha sostenido que el consentimiento respecto al contrato prometido no constituye un requisito del contrato de promesa. Esta a"irmaci(n permite la admisi(n de la promesa del contrato consensual.

El principio que se si ue del numerando >F del art.1;;> es la clara y a%soluta independencia entre el contrato de promesa y el contrato prometido. @or lo mismo y en la medida que se trate de dos contratos distintos! poseen requisitos di"erentes y por lo tanto resulta errado e'i ir para la valide9 de la promesa requisitos que son propios del contrato prometido. @ro%lemas jurisprudenciales 1., La promesa unilateral de cele%rar un contrato %ilateral. La promesa unilateral de contrato %ilateral es aquel por el cual una de las partes se o%li a a cele%rar el contrato prometido y la otra si %ien acepta la promesa! no compromete su voluntad de cele%rarlo. Ee trata! pues! de un contrato! pues am%as partes consienten en la promesa! pero unilateral! ya que solo una de las partes resulta o%li ada! quedando la otra a salvo de aceptar o recha9ar la cele%raci(n del contrato prometido. Go de%e con"undirse la promesa unilateral de cele%rar un contrato %ilateral con la o"erta de contrato o con la declaraci(n unilateral de voluntad. En estas instituciones no e'iste contrato. La promesa! por su parte! constituye un contrato! e'iste intercam%io de voluntades que "orman el consentimiento. El %ene"iciario de la opci(n consiente en la promesa de contrato. Esto no lo trans"orma en acreedor de la o%li aci(n que puede enerarse del contrato prometido! pues no ha mani"estado todava su consentimiento. El %ene"iciario de la opci(n tiene la posi%ilidad de hacer e"ectivo el contrato prometido. En la pr#ctica comercial e'iste una instituci(n cuyo desarrollo do m#tico es %astante po%re. Las empresas constructoras suelen o"recer la venta de departamentos y con anterioridad a la cele%raci(n de la promesa de compraventa se e'i e una UreservaV que o%li a a la empresa constructora a no vender el departamento en cuesti(n! se $n consta en un documento por escrito! de manera tal que si el posi%le comprador no cele%ra la promesa de compraventa! el dinero entre ado para la UreservaV queda para la empresa constructora. La verdad es que en este caso estamos claramente en presencia de un contrato de promesa unilateral! pues la empresa constructora se o%li a a no vender el respectivo departamento! en cam%io! el %ene"icario de la opci(n no contrae o%li aci(n al una. El %ene"iciario de la opci(n +posi%le comprador- no se o%li a a cele%rar la promesa ni menos la compraventa del departamento! sino que a pa ar un precio por tener la opci(n de cele%rar la promesa respectiva. Ein em%ar o la promesa unilateral de contrato %ilateral ha sido cuestionada en Chile! no as en el derecho comparado. Ee es rima como ar umento en contra de la valide9 de este tipo de promesa el mismo numeral >F del art.1;;> pues se sostena que la promesa de%e especi"icar el contrato prometido de tal manera que solo "alte la entre a o la solemnidad correspondiente! por lo que se viola%a esta e'i encia desde el momento que la promesa unilateral deja%a pendiente el consentimiento del %ene"iciario de la opci(n de cele%rar o no el contrato prometido. @odemos o%servar que esta "orma de pensar no hace sino con"undir el contrato de promesa con el contrato prometido y entender la vo9 Uespeci"icarV en el primer sentido estudiado.

Especi"icar el contrato prometido no puede si ni"icar que este de%a identi"icarse con el contrato de promesa. En la promesa unilateral de compraventa! todos los elementos de la compraventa est#n especi"icados en la promesa +cosa! precio-! pero el comprador no se o%li a a cele%rar la compraventa o el vendedor no se o%li a a vender la cosa. El consentimiento! en e"ecto! queda pendiente y este s(lo se veri"icar# al momento de cele%rarse el contrato prometido! por lo que si el %ene"iciario de la opci(n hace e"ectiva la promesa podr# ejercer todos los derechos previstos en el art.1;;8. El pro"esor 0amos seAala que el aceptar la promesa unilateral de contrato %ilateral no soluciona todos los pro%lemas! pues no plantea pro%lemas si el contrato prometido es un contrato solemne! por ej. una compraventa de inmue%le! de%er# el %ene"iciario consentir en la compraventa y otor arse la solemnidad respectiva +que no es sino la "orma que la ley e'i e para e'teriori9ar ese consentimiento-! pero el autor se pre unta qu. ocurre si se trata de una compraventa de %ien mue%le Z@uede cele%rarse una promesa de contrato consensual[. ZCumplira este contrato con la condici(n prevista en el artculo 1;;> GF>[ Gosotros respondemos porque no! con"orme a todo lo ra9onado anteriormente y que anali9aremos una ve9 m#s a continuaci(n. *., @ro%lema de la promesa de contrato consensual. @ara descartar la promesa de contrato consensual se invoca%a tam%i.n el >F! pues de . se desprendera que el contrato prometido s(lo podra ser un real o solemne! mas no consensual! ya que estos seran los $nicos casos en puede "altar la entre a de la cosa o el otor amiento de la solemnidad per"ecci(n. numeral contrato que s(lo para su

Dos "undamentos doctrinarios para reconocer la valide9 de la promesa de un contrato consensual. 1N La historia "idedi na del art.1;;>. En el proyecto de 13;8 el actual numeral >F esta%leca que en el caso que el contrato prometido "uere consensual! el contrato de promesa se identi"ica%a con .l. Lue o! en el proyecto denominado in.dito que antecede al actual C(di o civil! esa parte del numerando >F se suprimi(. A partir de esta constataci(n se dice que Hello comprendi( que la promesa de contrato consensual era v#lida. Ein em%ar o! se seAala que dicha "rase ha%ra desaparecido por ser o%via la identi"icaci(n entre el contrato de promesa y el contrato prometido consensual. Con todo este pro%lema se puede salvar seAalando de manera precisa en el contrato solemne que el contrato prometido consensual se somete a una determinada solemnidad convencional pactada en el contrato de promesa. *N Uno de los principios %#sicos para interpretar el contrato de promesa es advertir que siempre en el contrato de promesa comparecen dos contratos con requisitos de valide9 independientes! el contrato de promesa! por una parte! y el contrato prometido! por otra. El consentimiento en el contrato de promesa se encamina $nica y e'clusivamente a una o%li aci(n de hacer +los sujetos de derecho consienten en hacer un contrato en

el "uturo-! por lo que no puede con"undirse el contrato de promesa y el contrato prometido! pues consentir en la promesa no si ni"ica consentir en el contrato prometido. Am%os consentimientos son independientes y pueden veri"icarse en momentos distintos. La posici(n de la jurisprudencia se encamina en este sentido! por ej! la Corte Euprema ha seAalado que Uel art.1;;> se re"iere a la promesa de toda clase de contratos) ">"C/:S D"& C:8/ -/: D" P :7"S1., El contrato de promesa es un contrato y s(lo enera una o%li aci(n de hacer y por tratarse de una o%li aci(n de hacer ha de someterse! en sus e"ectos! a lo previsto en el art.1;;8. *., Las cl#usulas del contrato de promesa y la veri"icaci(n de si satis"acen o no los requisitos del art.1;;> han de interpretarse en t.rminos estrictos. La promesa de cele%rar contrato no produce por re la eneral e"ecto al uno! a no ser que satis"a an los requisitos all previstos. 8., La promesa de cele%rar contrato no priva al prometiente vendedor de la "acultad de disponer del inmue%le que promete vender. Lo $nico que all se veri"ica es el incumplimiento de la o%li aci(n contractual de hacer que da lu ar a la indemni9aci(n de perjuicios. Ein em%ar o! el tercero adquirente puede verse e'puesto a pa ar una indemni9aci(n de perjuicios en calidad de c(mplice en el incumplimiento de una o%li aci(n contractual. El prometiente vendedor puede enajenar el inmue%le a un tercero! aunque e'ista cl#usula de no enajenar pues esa cl#usula de no enajenar tam%i.n enera una o%li aci(n de no hacer! cuya in"racci(n produce los e"ectos previstos en el art. 1;;;. >., El contrato de promesa de cele%rar contrato! incluso de cele%rar compraventa de inmue%les! no requiere inscripci(n. A$n cuando se practique .sta carece de e"ectos. ;., Ei %ien el contrato de promesa no tiene e"ectos reales! sino puramente o%li acionales! el contrato de promesa e'cepcionalmente tiene valor de ttulo posesorio en el caso del D.L.*=?; so%re re ulari9aci(n de la pequeAa propiedad ra9 .

C+D,&- LLL 4.Contratos de compraventa y permuta.

1. &a compraventa' concepto y caracteres. Concepto UArt. 1<?8. La compraventa es un contrato en que una de las partes se o%li a a dar una cosa y la otra a pa arla en dinero. Aqu.lla se dice vender y .sta comprar. El dinero que el comprador da por la cosa vendida! se llama precioV 1., Es un contrato consensual por re la eneral Es e'cepcionalmente solemne en los casos del art.1341 inc.*N. ULa venta de los %ienes races! servidum%re y censos! y la de una sucesi(n hereditaria! no se reputan per"ectas ante la ley! mientras no se ha otor ado escritura p$%licaV

La venta es solemne y la solemnidad consiste no en que conste por escrito simplemente! sino en la escritura pu%lica. La venta de una sucesi(n hereditaria se re"iere a la venta del derecho real de herencia! por cierto. Cuando se re"iere a que la venta de %ienes raices es solemne! se re"iere a los %ienes inmue%les por naturale9a puesto que los por adherencia o por destinacion se reputan mue%les por anticipaci(n El c.civ. permite en el art.134* solemni9ar las compraventas simplemente consensuales! lo que no es e'traAo en derecho de contratos! los contratantes pueden entonces estipular +elemento accidental- que la venta de otras cosas se vendan por escritura p$%lica pero la sanci(n por la omision en caso al uno sera la nulidad a%soluta! pues una cosa es hacer solemnes actos que por su naturale9a no lo son y otra es! esta%lecer una sanci(n +que son de derecho estricto y por lo tanto de interpretaci(n restrin ida- de aquellas que si a"ectan a los actos solemnes. @ueden las partes tam%i.n acordar que la escritura sea privada. Concluyamos que las partes pueden acordan solemnidades pero el e"ecto de su omisi(n no puede ser el de los actos solemnes por naturale9a. El e"ecto entonces es distinto! prue%a de ello es que cualquiera de las partes puede arrepentirse hasta que no se haya otor ado la escritura o se haya entre ado la cosa. Art.134*. UEi los contratantes estipularen que la venta de otras cosas que las enumeradas en el inciso *N del artculo precedente no se repute per"ecta hasta el otor amiento de escritura p$%lica o privada! podr# cualquiera de las partes retractarse mientras no se otor ue la escritura o no haya principiado la entre a de la cosa vendidaV *., Es un contrato principal @orque su%siste por si solo y no est# destinado a aranti9ar otra o%li aci(n. 8., Es un contrato %ilateral Am%as partes se o%li an recprocamente! el vendedor entre a la cosa vendida y el comprador de%e pa ar el precio. >., Es un contrato oneroso y! por re la eneral! conmutativo. @orque las partes se ravan reciprocamente y conmutativo! por re la E'cepcionalmente ser# aleatorio en la venta de cosa "utura +art.1318eneral.

UArt. 1318. La venta de cosas que no e'isten! pero se espera que e'istan! se entender# hecha %ajo la condici(n de e'istir! salvo que se e'prese lo contrario! o que por la naturale9a del contrato apare9ca que se compr( la suerteV ;., Es de ejecucion instant#nea @orque por su naturale9a las o%li aciones nacen y se e'tin uen en un solo acto. Ello es importante porque se puede resolver! no como los de tracto sucesivo que terminan. Aqu las partes vuelven al estado anterior al del momento de cele%rarse la convenci(n. =., Es un titulo translaticio de dominio +art.<48 inc.*F-. Go es que trans"iera el dominio sino que sirve! porsu propia naturale9a! para ello.

Los titulos translaticios de dominio eneran para una de las partes la o%li acion de e"ectuar la tradici(n de la cosa! si no cumple con ello el contrato puede ser resuelto. Ei el vendedor es dueAo de la cosa trans"iere el dominio! si no lo es! s(lo trans"iere los derechos que tiene so%re la cosa tradida. En todo caso la venta de cosa ajena es ttulo posesorio! pues pone en posesi(n de la cosa al comprador quien podra lle ar a anarla por prescripcion. +Art.=38Art. <48. UEl justo ttulo es constitutivo o translaticio de dominio. Eon constitutivos de dominio la ocupaci(n! la accesi(n y la prescripci(n. Eon translaticios de dominio los que por su naturale9a sirven para trans"erirlo! como la venta! la permuta! la donaci(n entre vivosV *. equisitos. 8. "lementos consentimiento de la esencia' la cosa* el precio y el

A. Elementos de la Esencia Los requisitos de e'istencia y valide9 enerales son los mismos para todo contrato. Los especiales o especi"icos son la cosa y el precio. Ellos permiten tipi"icar el contrato. Analicemos estos elementos esenciales especiales! es decire! aquellos sin los cuales el contrato de enera en otro distinto. a., La Cosa El art.1<?8 ha%la de una cosa que puede ser corporal o incorporal. La cosa es el o%jeto de la o%li aci(n del vendedor! por lo que si "alta el o%jeto en el acto! en este caso! la cosa! el acto es nulo de nulidad a%soluta. 0equisitos 1., De%e ser comercia%le: suscepti%le de poder ser enajenada +art. 1314Art. 1314. U@ueden venderse todas las cosas corporales o incorporales! cuya enajenaci(n no est. prohi%ida por leyV *., De%e ser real: de%e e'istir la cosa o esperarse que e'ista Lue o la venta de cosa "utura es valida se $n lo vimos en el art.1318. La venta de cosa "utura puede presentarse %ajo * "ormas& a- Como una venta condicional suspensiva! esto es sujeta a la condici(n de que la cosa e'ista. Ei la condici(n "alla! no ha%r# venta! porque no ha%r# o%jeto. %- Como una simple venta aleatoria! es decir! aquella en que de la naturale9a del contrato aparece que se compr( la suerte. 8., De%e ser determinado en especie y cantidad y la cosa de%er ser sin ular La ley no permite que se enajenen patrimonios se $n se desprende del art.1311! pues la cosa vendida de%e siempre sin ulari9arce. Lo anterior no es sino aplicaci(n de la teora cl#sica del patrimonio para la que .ste es un atri%uto de la personalidad! por lo que no se podra enajenar todo el patrimonio sin dejar de ser persona.

Ein em%ar o la misma doctrina cl#sica admite la enajenaci(n del derecho de herencia! lo que no es sino un patrimonio o al menos una cuota de .l. Art.1311. UEs nula la venta de todos los %ienes presentes o "uturos o de unos y otros! ya se venda el total o una cuota: pero ser# v#lida la venta de todas las especies! .neros y cantidades! que se desi nen por escritura p$%lica! aunque se e'tienda a cuanto el vendedor posea o espere adquirir! con tal que no comprenda o%jetos ilcitos. Las cosas no comprendidas en esta desi naci(n se entender#n que no lo son en la venta& toda estipulaci(n contraria es nulaV >., La cosa comprada no de%e ser propia +art.131=UArt. 131=. La compra de cosa propia no vale& el comprador tendr# derecho a que se le restituya lo que hu%iere dado por ellaV Salta en la venta de cosa propia otro elemento de e'istencia de todo acto jurdico& la causa. La o%li aci(n del comprador carecera de causa +la de pa ar el precio-. En el c(di o de minera! cuando no se pa a la patente y .sta sale a remate! la puede comprar uno mismo. Go con"undir en todo caso con las ventas que se hacen en p$%lica su%asta donde se permite que el deudor pa ue hasta antes del remate! pues all no hace el deudor posturas para adjudicarse lo que es suyo. Decamos que la compra de cosa propia carece de causa! pero la venta de cosa ajena no! .sta vale se $n lo prescri%e el art.131;! no le a"ecta vicio al uno de nulidad! lo que pasa es que es inoponi%le al dueAo por "alta de concurrencia. El verdadero dueAo tiene accion reivindicatoria! que es la "orma especial que tiene de hacer valer la inoponi%ilidad! salvo cuando el tercero que la adquiri( haya anado la cosa por prescripci(n o cuando el dueAo hu%iere rati"icado la venta. Ciertos autores dicen que aqu el vendedor al vender cosa ajena no estara cumpliendo con su o%li aci(n de trans"erir el dominio y en tal caso podra pedirse la resoluci(n. UArt. 131;. La venta de cosa ajena vale! sin perjuicio de los derechos del dueAo de la cosa vendida! mientras no se e'tin an por el lapso de tiempoV A prop(sito de la prescripci(n! Zel ttulo del comprador en este caso es justo o injusto[ Lo anterior es importantsimo pues de ello sa%remos si el adquirente de la cosa podr# anarla por prescripci(n ordinaria o e'traordinaria. Atodas luces es un titulo justo pues no est# mencionado dentro del cat#lo o del art.<4> que ta'ativamente menciona los titulos injustos. Z@orqu. no cae dentro del <4> GF8[ Eimplemente porque la venta es v#lida. %. El precio Concepto. Art.1<?8. UEl dinero que el comprador da por la cosa vendida! se llama precioV

El precio es el o%jeto de la o%li aci(n del comprador: si .l "alta! la o%li aci(n del vendedor carecera de causa y sera nula. 0equisitos 1., El precio de%e estipularse en dinero Ello no o%stante que pueda pa arse parte en dinero y parte en otras cosas! o tam%i.n otra cosa mediante una daci(n en pa o. @ero el precio no puede ser nte ramente una cosa! pues de enerara la compraventa en un contrato distinto& la permuta. *., De%e ser real Go es real el ridculo o irrisorio o simulado! lo que no hay que con"undir con Uprecio justoV. Cua%do el precio no es justo la ley permite la rescici(n por lesi(n enorme trat#ndose de la compraventa de %ienes races se $n lo prescri%e el art.1333. Art. 1333. UEl contrato de compraventa podr# rescindirse por lesi(n enormeV 8., De%e ser determinado +art.1343Art. 1343. UEl precio de la venta de%e ser determinado por los contratantes. @odr# hacerse esta determinaci(n por cualesquiera medios o indicaciones que lo "ijen. Ei se trata de cosas "un i%les y se vende al corriente de pla9a! se entender# el del da de la entre a! a menos de e'presarse otra cosaV El precio puede ser determinado por las partes de cualquier "orma! usando cualquier medio que ellas hayan acordado. @uede tam%i.n determinarlo un tercero +art.134?- y en ese caso si .l no lo hace puede hacerlo otra persona que las partes conven an! y si los contratantes no se ponen de acuerdo no ha%r# venta. Lo que si es de toda l( ica que el precio no puede dejarse al ar%itrio de uno de los contratantes. UArt. 134?. @odr# asimismo dejarse el precio al ar%itrio de un tercero: y si el tercero no lo determinare! podr# hacerlo por .l cualquiera otra persona en que se convinieren los contratantes: en caso de no convenirse! no ha%r# venta. Go podr# dejarse el precio al ar%itrio de uno de los contratantesV >. &a venta de cosa ajena ;. Eolemnidades voluntarias y le ales.

=. &as arras Las arras +arts. 1348! 134>! 134;Las arras consisten eneralmente en un o%jeto o suma de dinero que una de las partes da a la otra como aranta o seAal de "ormali9aci(n de un contrato cualquiera.

En el Derecho Comercial las arras tienen Derecho Civil.

un sentido distinto al que le otor a el

El C(di o Civil las trata con ocasi(n del contrato de compraventa que estamos estudiando! no o%stante lo cual se ha entendido que son aplica%les a todo tipo de contrato. En Derecho Civil! por norma eneral! la daci(n de arras otor a el derecho de retractarse del contrato! el que las ha dado! perdi.ndolas! y el que las ha reci%ido! restituy.ndolas do%ladas +art.13482ace e'cepci(n a esto el caso de que se estipule por escrito que las arras se dan como parte del precio o en seAal de quedar convenidos los contratantes +art.134;-. En derecho comercial la daci(n de arras! se $n el art.14< c.com.! no importa reserva del derecho de arrepentirse del contrato! ya per"ecto! a menos que se hu%iese estipulado lo contrario! las arras ,entonces, no "acultan a las partes para arrepentirse de la cele%raci(n del contrato! ellas constituyen! por lo contrario! una aranta de que el contrato se cele%rar#. Art. 1348. UEi se vende con arras! esto es! dando una cosa en prenda de la cele%raci(n o ejecuci(n del contrato! se entiende que cada uno de los contratantes podr# retractarse: el que ha dado las arras! perdi.ndolas: y el que las ha reci%ido! restituy.ndolas do%ladasV Art. 134>. UEi los contratantes no hu%ieren "ijado pla9o dentro del cual puedan retractarse! perdiendo las arras! no ha%r# lu ar a la retractaci(n despu.s de los dos meses su%si uientes a la convenci(n! ni despu.s de otor ada escritura p$%lica de la venta o de principiada la entre aV Art. 134;. UEi e'presamente se dieren arras como parte del precio! o como seAal de quedar convenidos los contratantes! quedar# per"ecta la venta: sin perjuicio de lo prevenido en el artculo 1341! inciso *. Go constando al una de estas e'presiones por escrito! se presumir# de derecho que los contratantes se reservan la "acultad de retractarse se $n los dos artculos precedentesV <. &a capacidad C-P-C.D-D La re la eneral es la capacidad +art.1>>=-! es decir! toda persona capa9 puede cele%rar contratos de compraventa. En los casos de incapacidad a%soluta! por este tipo de incapaces de%en comprar y vender sus representantes le ales. /rat#ndose de incapacidades relativas! vender#n los representantes le ales o los incapaces autori9ados por .stos. /rat#ndose esta ve9 de las incapacidades particulares o especiales +art.1>><. inc. Sinal- para vender! para comprar! o para vender y comprar! la sanci(n es la nulidad a%soluta! al tratarse de una norma prohi%itiva. Casos de incapacidades especiales.

1]. La del art.1<?=& UEs nulo el contrato de compraventa entre c(nyu es no separados judicialmente! y entre el padre o madre y el hijo sujeto a patria potestadV. La sanci(n como se aprecia es la nulidad a%soluta *] . La del art.1<?<& UEe prohi%e a los administradores de esta%lecimientos p$%licos vender parte al una de los %ienes que administran! y cuya enajenaci(n no est# comprendida en sus "acultades administrativas ordinarias: salvo el caso de e'presa autori9aci(n de la autoridad competenteV. La sanci(n tam%i.n es la nulidad a%soluta 8]. La del art.1<?3. UAl empleado p$%lico se prohi%e comprar los %ienes p$%licos o particulares que se vendan por su ministerio: y a los jueces! a%o ados! procuradores o escri%anos los %ienes en cuyo liti io han intervenido! y que se vendan a consecuencia del liti io: aunque la venta se ha a en p$%lica su%astaV LA ley no distin ue si la venta es "or9ada o voluntaria! la prohi%ici(n su%siste. Don Q. Eomarriva U. Estima%a que en las ventas que se hacan por el partidor en la partici(n esta norma no se aplica%a. >]. La del art.1<?? en relaci(n con el art.>1*! que se tratara m#s %ien de una norma imperativa y no prohi%itiva. )Art. 1<??. Go es lcito a los tutores y curadores comprar parte al una de los %ienes de sus pupilos! sino con arre lo a lo prevenido en el ttulo De la administraci(n de los tutores y curadores* UArt. >1*. @or re la eneral! nin $n acto o contrato en que directa o indirectamente ten a inter.s el tutor o curador! o su c(nyu e! o cualquiera de sus ascendientes o descendientes! o de sus hermanos! o de sus consan uneos o a"ines hasta el cuarto rado inclusive! o al uno de sus socios de comercio! podr# ejecutarse o cele%rarse sino con autori9aci(n de los otros tutores o curadores enerales! que no est#n implicados de la misma manera! o por el jue9 en su%sidio. @ero ni aun de este modo podr# el tutor o curador comprar %ienes races del pupilo! o tomarlos en arriendo: y se e'tiende esta prohi%ici(n a su c(nyu e! y a sus ascendientes o descendientesV ;]. La del art.1344. ULos mandatarios! los sndicos de los concursos! y los al%aceas! est#n sujetos en cuanto a la compra o venta de las cosas que hayan de pasar por sus manos en virtud de estos encar os! a lo dispuesto en el artculo *1>>V Ee trata entonces de una prohi%ici(n para comprar. A los mandatarios y sndicos se les aplica el art.*1>>. A los al%aceas se $n el art.1*?> tam%i.n se les aplicara el *1>>! sin em%ar o los al%aceas de%en estar e'presamente autori9ados para ello y siempre de%en comprar en pu%lica su%asta! siempre y cuando se trate de %ienes mue%les. /rat#ndose de inmue%les jam#s por impedrselo el art.>1*. 3. "fectos de la compraventa' obligaciones del vendedor y del comprador . El Art. 13*> nos dice que las o%li aciones del vendedor se reducen a dos. @or nuestra parte a re uemos que cuando la venta recae en una especie o cuerpo cierto! se tiene tam%i.n la de cuidar la cosa.

UArt. 13*>. Las o%li aciones del vendedor se reducen en tradici(n! y el saneamiento de la cosa vendida.

eneral a dos& la entre a o

La tradici(n se sujetar# a las re las dadas en el /tulo 5I del Li%ro IIV Entre a de la cosa vendida Ei la cosa se destruye entre la "echa de cele%raci(n del contrato y la entre a! de acuerdo a las re las enerales! el ries o de la cosa de%ida es de car o del comprador. +Art. 13*4UArt. 13*4. La p.rdida! deterioro o mejora de la especie o cuerpo cierto que se vende! pertenece al comprador! desde el momento de per"eccionarse el contrato! aunque no se haya entre ado la cosa: salvo que se venda %ajo condici(n suspensiva! y que se cumpla la condici(n! pues entonces! pereciendo totalmente la especie mientras pende la condici(n la p.rdida ser# del vendedor! y la mejora o deterioro pertenecer# al compradoV Esta re la ya lo ha%amos visto al estudiar la teora de los ries os es tremendamente injusta y contraria al a"orismo que las cosas perecen para su dueAo! pues el comprador no ha adquirido todava el dominio de la cosa vendida! y por aplicaci(n del principio seAalado lo l( ico sera que el ries o "uese del vendedor. En todo caso esta re la est# %astante atenuada pues no ri e trat#ndose de la compraventa condicional. El inciso *F del art.13*>! nos dice que la tradici(n se someter# a las re las del titulo 5I del li%ro II. La entre a es el pa o de la o%li aci(n! por lo que ha%r# de estarse a las re las del pa o +art. 1;3< y ss.Qomento de la entre a de la cosa vendida. +Art. 13*=El inciso "inal del art.13*= contiene una re la especial! que consa ra un verdadero derecho le al de retenci(n a "avor del vendedor. Art. 13*=. UEl vendedor es o%li ado a entre ar la cosa vendida inmediatamente despu.s del contrato o a la .poca pre"ijada en .l. Ei el vendedor por hecho o culpa suya ha retardado la entre a! podr# el comprador a su ar%itrio perseverar en el contrato o desistir de .l! y en am%os casos con derecho para ser indemni9ado de los perjuicios se $n las re las enerales. /odo lo cual se entiende si el comprador ha pa ado o est# pronto a pa ar el precio nte ro o ha estipulado pa ar a pla9o. @ero si despu.s del contrato hu%iere men uado considera%lemente la "ortuna del comprador! de modo que el vendedor se halle en peli ro inminente de perder el precio! no se podr# e'i ir la entre a aunque se haya estipulado pla9o para el pa o del precio! sino pa ando! o ase urando el pa oV 5enta separada de la misma cosa a dos o m#s personas. +Art. 131<Art. 131<. UEi al uien vende separadamente una misma cosa a dos personas! el comprador que haya entrado en posesi(n ser# pre"erido al otro: si ha hecho la entre a a los dos! aquel a quien se haya hecho primero ser# pre"erido: si no se ha entre ado a nin uno! el ttulo m#s anti uo prevalecer#V

Art. 1313. ULa venta de cosa ajena! rati"icada despu.s por el dueAo! con"iere al comprador los derechos de tal desde la "echa de la ventaV Z\u. comprende la o%li aci(n de entre ar la cosa[ 2ay que distin uir distintas situaciones& 1., /rat#ndose de la venta de predios r$sticos. +Art. 1381Art. 1381. UUn predio r$stico puede venderse con relaci(n a su ca%ida o como una especie o cuerpo cierto. Ee vende con relaci(n a su ca%ida! siempre que .sta se e'presa de cualquier modo en el contrato! salvo que las partes declaren que no entienden hacer di"erencia en el precio! aunque la ca%ida real resulte mayor o menor que la ca%ida que re9a el contrato. Es indi"erente que se "ije directamente un precio total! o que .ste se dedu9ca de la ca%ida o n$mero de medidas que se e'presa! y del precio de cada medida. Es asimismo indi"erente que se e'prese una ca%ida total o las ca%idas de las varias porciones de di"erentes calidades y precios que conten a el predio! con tal que de estos datos resulte el precio total y la ca%ida total. Lo mismo se aplica a la enajenaci(n de dos o m#s predios por una sola venta. En todos los dem#s casos se entender# venderse el predio o predios como un cuerpo ciertoV Concluyamos entonces que un predio r$stico puede venderse en relaci(n a la ca%ida o como especie o cuerpo cierto. Ei se vende en relaci(n a la ca%ida puede ser que lo estipulado sea di"erente a lo real! lo cual es solucionado por el Art. 138*. Art. 138*. UEi se vende el predio con relaci(n a su ca%ida! y la ca%ida real "uere mayor que la ca%ida declarada! de%er# el comprador aumentar proporcionalmente el precio: salvo que el precio de la ca%ida que so%re! alcance a m#s de una d.cima parte del precio de la ca%ida real: pues en este caso podr# el comprador! a su ar%itrio! o aumentar proporcionalmente el precio o desistir del contrato: y si desiste! se le resarcir#n los perjuicios se $n las re las enerales. 1 si la ca%ida real es menor que la ca%ida declarada! de%er# el vendedor completarla! y si esto no le "uere posi%le! o no se le e'i iere! de%er# su"rir una disminuci(n proporcional del precio: pero si el precio de la ca%ida que "alte alcan9a a m#s de una d.cima parte del precio de la ca%ida completa! podr# el comprador! a su ar%itrio! o aceptar la disminuci(n del precio! o desistir del contrato en los t.rminos del precedente incisoV Del art.1381 se desprende que la re la eneral es que se venda como especie o cuerpo cierto. El art.1388 corresponde a lo normal. +venta como especie o cuerpo cierto , ad corpus,-. La acci(n para reclamar e'pira en 1 aAo contado desde la entre a! cuando es en relaci(n a la ca%ida.

Art.1388. UEi el predio se vende como un cuerpo cierto! no ha%r# derecho por parte del comprador ni del vendedor para pedir re%aja o aumento del precio! sea cual "uere la ca%ida del predio. Ein em%ar o! si se vende con seAalamiento de linderos! estar# o%li ado el vendedor a entre ar todo lo comprendido en ellos: y si no pudiere o no se le e'i iere! se o%servar# lo prevenido en el inciso * del artculo precedenteV La o%li aci(n de entre ar Zconsiste en trans"erir el dominio[ ZEn la venta de cosa ajena se cumple con la o%li aci(n de entre ar[ /radicionalmente se ha enseAado que la o%li aci(n del vendedor consiste en hacer tradici(n de la cosa vendida! sin que esto implique necesariamente trans"erir el dominio. La o%li aci(n del vendedor consiste solamente en poner en posesi(n tranquila de la cosa vendida. +AlessandriAr umentos 1N Ee ar umenta que en esta materia nuestro c(di o civil se separ( del c(di o civil "ranc.s y volvi( a las races romanas. *N La compraventa de cosa ajena vale +art.131;-! lue o el vendedor cumplir# entre ando la cosa vendida aun cuando no sea de .l. Art. 131;. ULa venta de cosa ajena vale! sin perjuicio de los derechos del dueAo de la cosa vendida! mientras no se e'tin an por el lapso de tiempoV Desde hace al unos aAos han sur ido opiniones discrepantes! que sostienen que la o%li aci(n del vendedor es trans"erir el dominio! y lue o! si la cosa es ajena! no se cumplira con esta o%li aci(n. +Kos. Koaqun U arte Jodoy-. Ar umentos @ara sostener esto se dice que cuando uno est# en posesi(n de una cosa ajena! la o%li aci(n primera es la de entre #rsela a su dueAo! lue o esta es incompati%le con la de entre #rsela al comprador. Ptro ar umento es la de"inici(n que da el c(di o del contrato de compraventa. +Art. 1<?8- )se o%li a a dar una cosa) , y las o%li aciones de dar consisten en trans"erir el dominio o constituir un derecho real so%re la cosa. Alessandri dice que esta "rase "ue un error de Hello! ya que de%era decir )entre ar) ( Ptro ar umento lo encontramos en el Art. 138<! de acuerdo al cual la o%li aci(n del vendedor es amparar al comprador en el dominio y posesi(n paci"ica de la cosa vendida! de lo cual se desprende que previamente de%i( trans"erirse el dominio. La compraventa es un titulo translaticio de dominio +art.1<48-! y estos son los que por su naturale9a sirven para trans"erir el dominio. Lo que queda en pie es el art.131;! la venta de cosa ajena vale! pero seAalan que lo que este art7iculo quiere decir es que esta venta no adolece de nin $n vicio de nulidad! pero no quiere decir que su entre a cumpla con la o%li aci(n. Esto tiene consecuencias pr#cticas! pues el comprador podra e'i ir el cumplimiento "or9ado o la indemni9aci(n de perjuicios en su caso. Don 0ene cree que la se unda opini(n es la correcta.

En el caso de la venta de un %ien ra9! Z%asta con la tradici(n mediante inscripci(n en el conservatorio[ Go! de%e ha%er una entre a material de la cosa! pues %ien puede ser que la cosa est. ocupada por terceros. De ser as podra oponerse la e'cepci(n de contrato no cumplido. &- :;&.<-C.N8 D" S-8"-7."8/: La o%li aci(n de saneamiento comprende dos o%jetivos& a., Amparar al comprador en el dominio y posesi(n paci"ica de la cosa vendida! y %., 0esponder por los vicios redhi%itorios de la cosa vendida. EL EAGEAQIEG/P DE LA E5ICCIYG +Art. 1383UArt. 1383. 2ay evicci(n de la cosa comprada! cuando el comprador es privado del todo o parte de ella! por sentencia judicialV Ei el comprador tiene una demanda de parte de un tercero destinado a privarlo en todo o parte de la cosa comprada! el comprador tiene derecho a recurrir a su vendedor en %usca d amparo. 0equisitos de la evicci(n 1., \ue el comprador sea privado en todo o parte de la cosa comprada *., \ue la causa de la perdida sea anterior al contrato de compraventa +Art. 1?8?-. 8., \ue la perdida sea por sentencia judicial. Art. 138?. UEl vendedor es o%li ado a sanear al comprador todas las evicciones que ten an una causa anterior a la venta! salvo en cuanto se haya estipulado lo contrarioV Esta o%li aci(n de saneamiento de la evicci(n tiene dos "ases& 1N., El vendedor tiene la o%li aci(n de concurrir al pleito a de"ender al comprador. Aqu es necesario que el comprador lo )cite de evicci(n) +Art.13>8-. Ei no lo hace precluye la opci(n. Esta o%li aci(n de amparar al comprador es una o%li aci(n de hacer! y es imprescripti%le e indivisi%le! pues se har# e"ectiva cuando se cite al vendedor. Art. 13>8. UEl comprador a quien se demanda la cosa vendida! por causa anterior a la venta! de%er# citar al vendedor para que compare9ca a de"enderla. Esta citaci(n se har# en el t.rmino seAalado por el C(di o de Enjuiciamiento. Ei el comprador omitiere citarle! y "uere evicta la cosa! el vendedor no ser# o%li ado al saneamiento: y si el vendedor citado no compareciere a de"ender la cosa vendida! ser# responsa%le de la evicci(n: a menos que el comprador haya dejado de oponer al una de"ensa o e'cepci(n suya! y por ello "uere evicta la cosaV Citado el vendedor puede ocurrir que este no compare9ca a de"ender la cosa vendida! ante lo cual ser# responsa%le de la evicci(n.

Ei comparece puede asumir dos actitudes& allanarse a la evicci(n! caso en el cual el comprador puede se uir el pleito por su cuerda: o de"enderse! caso en el cual el pleito se si ue contra el vendedor y el comprador interviene como tercero coadyuvante. @roducida la evicci(n sur e la o%li aci(n de indemni9ar perjuicios. Esta se unda o%li aci(n es de dar y es prescripti%le y divisi%le. El Art. 13>< seAala los ru%ros que comprende la indemni9aci(n. /am%i.n ver Art. 13>3! 13>? y 13;4. Art. 13><. UEl saneamiento de evicci(n! a que es o%li ado el vendedor! comprende& 1. La restituci(n del precio! aunque la cosa al tiempo de la evicci(n val a menos: *. La de las costas le ales del contrato de venta que hu%ieren sido satis"echas por el comprador: 8. La del valor de los "rutos! que el comprador hu%iere sido o%li ado a restituir al dueAo: sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 13>;: >. La de las costas que el comprador hu%iere su"rido a consecuencia y por e"ecto de la demanda: sin perjuicio de lo dispuesto en el mismo artculo: ;. El aumento de valor que la cosa evicta haya tomado en poder del comprador! aun por causas naturales o por el mero transcurso del tiempo. /odo con las limitaciones que si uenV Art. 13>3. UEi el menor valor de la cosa proviniere de deterioros de que el comprador ha sacado provecho! se har# el de%ido descuento en la restituci(n del precioV Art. 13>?. UEl vendedor ser# o%li ado a reem%olsar al comprador el aumento de valor! que proven a de las mejoras necesarias o $tiles! hechas por el comprador! salvo en cuanto el que o%tuvo la evicci(n haya sido condenado a a%onarlas. El vendedor de mala "e ser# o%li ado aun al reem%olso de lo que importen las mejoras voluptuariasV Art. 13;4. UEl aumento de valor de%ido a causas naturales o al tiempo! no se a%onar# en lo que e'cediere a la cuarta parte del precio de la venta: a menos de pro%arse en el vendedor mala "e! en cuyo caso ser# o%li ado a pa ar todo el aumento de valor! de cualesquiera causas que proven aV La o%li aci(n de indemni9ar tiene una re la especial en el caso de las ventas "or9adas. +Art. 13;1Art. 13;1. UEn las ventas "or9adas hechas por autoridad de la justicia! el vendedor no es o%li ado! por causa de la evicci(n que su"riere la cosa vendida! sino a restituir el precio que haya producido la ventaV E'tinci(n de la o%li aci(n de saneamiento de la evicci(n 1. @or renuncia. +Art. 13;*-

Art. 13;*. ULa estipulaci(n que e'ime al vendedor de la o%li aci(n de sanear la evicci(n! no le e'ime de la o%li aci(n de restituir el precio reci%ido. 1 estar# o%li ado a restituir el precio nte ro! aunque se haya deteriorado la cosa o disminuido de cualquier modo su valor! aun por hecho o ne li encia del comprador! salvo en cuanto .ste haya sacado provecho del deterioro. Cesar# la o%li aci(n de restituir el precio! si el que compr( lo hi9o a sa%iendas de ser ajena la cosa! o si e'presamente tom( so%re s el peli ro de la evicci(n! especi"ic#ndolo. Ei la evicci(n no recae so%re toda la cosa vendida! y la parte evicta es tal! que sea de presumir que no se ha%ra comprado la cosa sin ella! ha%r# derecho a pedir la rescisi(n de la ventaV *. @or prescripci(n. +Art. 13;=Art. 13;=. ULa acci(n de saneamiento por evicci(n prescri%e en cuatro aAos: mas por lo tocante a la sola restituci(n del precio! prescri%e se $n las re las enerales. Ee contar# el tiempo desde la "echa de la sentencia de evicci(n: o si .sta no hu%iere lle ado a pronunciarse! desde la restituci(n de la cosaV 8. Caso del Art. 13>= GN1 Art. 13>=. UCesar# la o%li aci(n de sanear en los casos si uientes& 1. Ei el comprador y el que demanda la cosa como suya se someten al juicio de #r%itros! sin consentimiento del vendedor y los #r%itros "allaren contra el compradorV >. Caso del Art. 13>= GN* Art. 13>=. UCesar# la o%li aci(n de sanear en los casos si uientes& *. Ei el comprador perdi( la posesi(n por su culpa! y de ello se si ui( la evicci(nV P%li aci(n de amparar al comprador Ei ni"ica que el vendedor no puede atacar al comprador! es una "ase pasiva. podra reivindicar la cosa vendida. +Alessandri-. Go

"& S-8"-7."8/: D" &:S 9.C.:S "DE.;./: .:S +Art. 13;< a 13<4Ee $n el Art. 138< el vendedor de%e proporcional al comprador la posesi(n $til de la cosa! por tanto si la cosa vendida tiene vicios que la hacen in$til para el uso tiene derecho a que se le saneen los vicios. Esto se hace mediante la acci(n redhi%itoria del Art. 13;<! la cual tiene por o%jeto que se resuelva la venta o se re%aje proporcionalmente el precio. Art. 13;<. UEe llama acci(n redhi%itoria la que tiene el comprador para que se rescinda la venta o se re%aje proporcionalmente el precio por los vicios ocultos de la cosa vendida! ra9 o mue%le! llamados redhi%itoriosV El c(di o no de"ine a los vicios redhi%itorios! pero seAala sus requisitos en el Art. 13;3. Art. 13;3. UEon vicios redhi%itorios los que re$nen las calidades si uientes& 1. 2a%er e'istido al tiempo de la venta:

*. Eer tales! que por ellos la cosa vendida no sirva para su uso natural! o s(lo sirva imper"ectamente! de manera que sea de presumir que conoci.ndolos el comprador no la hu%iera comprado o la hu%iera comprado a mucho menos precio: 8. Go ha%erlos mani"estado el vendedor! y ser tales que el comprador haya podido i norarlos sin ne li encia rave de su parte! o tales que el comprador no haya podido "#cilmente conocerlos en ra9(n de su pro"esi(n u o"icioV 0equisitos& 1. De%en ser anteriores a la venta *. De%en ser raves! en los t.rminos del GF * del Art. 13;3. 8. De%en ser vicios ocultos Derechos del comprador ante los vicios redhi%itorios. Ee $n el Art. 13=4 dan derecho para pedir la resoluci(n de la venta o la re%aja del precio. Art. 13=4. ULos vicios redhi%itorios dan derecho al comprador para e'i ir o la rescisi(n de la venta o la re%aja del precio! se $n mejor le pareciereV @ara pedir la resoluci(n! el comprador tiene la acci(n redhi%itoria. La acci(n para pedir la re%aja del precio la acci(n se llama Ucuanti minorisV ( Adem#s en el caso del vendedor de mala "e este puede ser o%li ado a indemni9ar perjuicios. +Art. 13=1Art. 13=1. UEi el vendedor conoca los vicios y no los declar(! o si los vicios eran tales que el vendedor haya de%ido conocerlos por ra9(n de su pro"esi(n u o"icio! ser# o%li ado! no s(lo a la restituci(n o la re%aja del precio! sino a la indemni9aci(n de perjuicios: pero si el vendedor no conoca los vicios ni eran tales que por su pro"esi(n u o"icio de%iera conocerlos! s(lo ser# o%li ado a la restituci(n o la re%aja del precioV E'tinci(n de la acci(n para pedir la resoluci(n o re%aja del precio. 1. @or renuncia. +Art. 13;?Art. 13;?. UEi se ha estipulado que el vendedor no estuviese o%li ado al saneamiento por los vicios ocultos de la cosa! estar# sin em%ar o o%li ado a sanear aquellos de que tuvo conocimiento y de que no dio noticia al compradorV *. En las ventas "or9adas +Art. 13=;Art. 13=;. ULa acci(n redhi%itoria no tiene lu ar en las ventas "or9adas hechas por autoridad de la justicia. @ero si el vendedor! no pudiendo o no de%iendo i norar los vicios de la cosa vendida! no los hu%iere declarado a petici(n del comprador! ha%r# lu ar a la acci(n redhi%itoria y a la indemni9aci(n de perjuiciosV 8. @or prescripci(n. +Art. 13==! 13=< y 13=?Art. 13==. ULa acci(n redhi%itoria durar# seis meses respecto de las cosas mue%les y un aAo respecto de los %ienes races! en todos los casos en que leyes especiales o las estipulaciones de los contratantes no hu%ieren ampliado o restrin ido este pla9o. El tiempo se contar# desde la entre a realV Art. 13=<. U2a%iendo prescrito la acci(n redhi%itoria! tendr# todava derecho el comprador para pedir la re%aja del precio y la indemni9aci(n de perjuicios se $n las re las precedentesV

Art. 13=?. ULa acci(n para pedir re%aja del precio! sea en el caso del artculo 13;3! o en el del artculo 13=3! prescri%e en un aAo para los %ienes mue%les y en dieciocho meses para los %ienes racesV LAE PHLIJACIPGEE DEL CPQ@0ADP0. El art. 13<1 dice que la principal o%li aci(n del comprador es la de pa ar el precio convenido. Al decir )la principal) quiere decir que no es la $nica. Art. 13<1. ULa principal o%li aci(n del comprador es la de pa ar el precio convenidoV a- El comprador tiene tam%i.n la o%li aci(n de reci%ir la cosa comprada Esta o%li aci(n tiene su ori en en el Art. 13*<. Ei se constituye en mora de reci%ir se con"i uran dichos e"ectos. El comprador se constituye en mora! no se $n el Art. 1;;1! pues este dice relaci(n con la mora del deudor. Art. 13*<. UEi el comprador se constituye en mora de reci%ir! a%onar# al vendedor el alquiler de los almacenes! raneros o vasijas en que se conten a lo vendido! y el vendedor quedar# descar ado del cuidado ordinario de conservar la cosa! y s(lo ser# ya responsa%le del dolo o de la culpa raveV Aparte de los e"ectos del Art. 13*<! el vendedor podra pedir la resoluci(n del contrato de compraventa! pues hay incumplimiento por parte del comprador. %- P%li aci(n de pa ar el precio Es la m#s importante! se $n lo seAala el Art. 13<1. El Art. 13<* nos dice el lu ar y el tiempo en que de%e pa arse. Art. 13<*. UEl precio de%er# pa arse en el lu ar y el tiempo estipulados! o en el lu ar y el tiempo de la entre a! no ha%iendo estipulaci(n en contrario. Con todo! si el comprador "uere tur%ado en la posesi(n de la cosa o pro%are que e'iste contra ella una acci(n real de que el vendedor no le haya dado noticia antes de per"eccionarse el contrato! podr# depositar el precio con autoridad de la justicia! y durar# el dep(sito hasta que el vendedor ha a cesar la tur%aci(n o a"iance las resultas del juicioV El inc.*N del art.13<* esta%lece una re la importante que constituye una especie de derecho le al de retenci(n. En cuanto a esta o%li aci(n no es in$til recordar que como se trata de un pa o de%e cumplir con todos los requisitos del pa o. Ei el vendedor se nie a a reci%ir el pa o! el comprador puede pa ar por consi naci(n. Ei el comprador incumple la o%li aci(n de pa ar el precio ri e lo dicho por el Art. 13<8! que es una aplicaci(n del Art. 1>3?. Art. 13<8. UEi el comprador estuviere constituido en mora de pa ar el precio en el lu ar y tiempo dichos! el vendedor tendr# derecho para e'i ir el precio o la resoluci(n de la venta! con resarcimiento de perjuiciosV Cuando opera la resoluci(n de la compraventa por no pa o del precio! el Art. 13<; esta%lece al unas re las especiales. Lo especial radica en que aqu estamos "rente a la resoluci(n de un contrato y por re la eneral no se restituyen los "rutos! en cam%io ac# si se restituyen. Esto es lo m#s importante de la norma.

El Art. 13<= se re"iere a los e"ectos de la resoluci(n por no ha%erse pa ado el precio respecto de terceros. Art. 13<=. ULa resoluci(n por no ha%erse pa ado el precio no da derecho al vendedor contra terceros poseedores! sino en con"ormidad a los artculos 1>?4 y 1>?1. Ei en la escritura de venta se e'presa ha%erse pa ado el precio! no se admitir# prue%a al una en contrario sino la de nulidad o "alsi"icaci(n de la escritura! y s(lo en virtud de esta prue%a ha%r# acci(n contra terceros poseedoresV El inciso se undo plantea un pro%lema que ha motivado jurisprudencia contradictoria. El pro%lema radica en si se puede o no demandar la nulidad aunque en la escritura se di a que el precio ha sido pa ado. Este Art. es una norma esta%lecida para prote er a los terceros adquirentes y no a las partes! de acuerdo a lo dicho en el inciso 1F: de no ha%erse pa ado en realidad ha%ra simulaci(n. @ero hay quienes dicen que donde la ley no distin ue no es lcito al int.rprete distin uir. ?. Pactos accesorios al contrato de compraventa' pacto de retracto* pacto de retroventa y pacto comisorio. El Art. 1334 dice que las partes en virtud de la autonoma de la voluntad podr#n esta%lecer otros pactos. Los re lados en el c(di o son& 1. El pacto comisorio *. El pacto de retroventa 8. El pato de retracto 1. El pacto comisorio El pacto comisorio es la condici(n resolutoria de no pa arse el precio! e'presada en el contrato. Dice! en e"ecto! el art.13<<& U@or el pacto comisorio se estipula e'presamente que! no pa #ndose el precio al tiempo convenido! se resolver# el contrato de venta. UEntendi.ndose siempre esta estipulaci(n en el contrato de ventas: y cuando se e'presa toma el nom%re de pacto comisorio y produce los e"ectos que van a indicarseV. @or el pacto comisorio no se priva al vendedor de la elecci(n de acciones que le concede el art.13<8! esto es! el derecho para e'i ir el precio en caso de mora o la resoluci(n de la venta! con resarcimiento de perjuicios. Clases de pacto comisorio 1- @acto comisorio simple. Es la condici(n resolutoria t#cita del artculo 1.>3? e'presada por las partes +art.13<<-. *- @acto comisorio cali"icado! o con resoluci(n ipso "acto. Es el mismo pacto anterior! pero con el a re ado de que el contrato se resolver# inmediatamente. A pesar de esta cl#usula e'presa de resoluci(n ipso "acto! el art.13<? "aculta al comprador para hacer su%sistir el contrato! pa ando el precio! lo m#s tarde! en las veinticuatro horas su%si uientes a la noti"icaci(n judicial de la demanda.

El pacto comisorio prescri%e al pla9o pre"ijado por las partes! si no pasare de cuatro aAos! contados desde la "echa del contrato. /rascurridos estos cuatro aAos! prescri%e necesariamente! sea que se haya estipulado un pla9o m#s lar o o nin uno +art.1.334-. *. El pacto de retroventa +Art. 1331 a 133;El Art. 1331 nos da el concepto del pacto de retroventa. Art. 1331. U@or el pacto de retroventa el vendedor se reserva la "acultad de reco%rar la cosa vendida! reem%olsando al comprador la cantidad determinada que se estipulare! o en de"ecto de esta estipulaci(n lo que le haya costado la compraV Es un contrato de compraventa sujeta a una condici(n resolutoria ordinaria! potestativa de la voluntad del acreedor! que consiste en que el vendedor ha a uso de la "acultad de reco%rar la cosa vendida. /iene utilidad pr#ctica pues en de"initiva constituye una importante aranta. 0equisitos a- \ue se haya estipulado al tiempo del contrato. %- \ue se estipule la cantidad que va a tener que reem%olsar el vendedor Ei no se hace ser# la misma que se ha pa ado. c- Eolo se puede intentar dentro de un pla9o que no puede ser superior a > aAos desde la cele%raci(n del contrato. +133;-. Art.133;. UEl tiempo en que se podr# intentar la acci(n de retroventa no podr# pasar de cuatro aAos contados desde la "echa del contrato. @ero en todo caso tendr# derecho el comprador a que se le d. noticia anticipada! que no %ajar# de seis meses para los %ienes races ni de quince das para las cosas mue%les: y si la cosa "uere "ruct"era! y no diere "rutos sino de tiempo en tiempo y a consecuencia de tra%ajos e inversiones preparatorias! no podr# e'i irse la restituci(n demandada sino despu.s de la pr('ima percepci(n de "rutosV Este pla9o no es un pla9o de prescripci(n! sino que es un pla9o de caducidad. E"ectos de este pacto respecto a terceros. Ee sujeta lo dicho en el Art. 133*. Art. 133*. UEl pacto de retroventa en sus e"ectos contra terceros se sujeta a lo dispuesto en los artculos 1>?4 y 1>?1V E"ecto respecto a las partes. El esta%lecido en el Art. 1338. Art. 1338. UEl vendedor tendr# derecho a que el comprador le restituya la cosa vendida con sus accesiones naturales. /endr# asimismo derecho a ser indemni9ado de los deterioros imputa%les a hecho o culpa del comprador.

Eer# o%li ado al pa o de las e'pensas necesarias! pero no de las invertidas en mejoras $tiles o voluptuarias que se hayan hecho sin su consentimientoV Este derecho no puede cederse. La doctrina no encuentra e'plicaci(n! pero as est# esta%lecido en el Art. 133> Art. 133>. UEl derecho que nace del pacto de retroventa no puede cederseV El pacto de retracto /am%i.n es una especie de contrato de compraventa con condici(n resolutoria. Ee re"iere a .l el art.133=! se $n eL cual! si se estipula que si se presenta interesado que o"rece mayor precio que el pa ado por el comprador dentro de pla9o no mayor de un aAo! se resuelve el contrato! se cumplir# lo pactado! y aplicar#n en todo las re las del pacto de retroventa! a menos que el comprador allane a pa ar el nuevo precio que o"rece el nuevo interesado. un un se se

@or ej. 5endo mi auto a @edro en =44! y estipulamos que si dentro del pla9o de un aAo encuentro otro interesado que me de un precio mayor! se resuelve el contrato! pero conservando @edro el derecho de pa arme este mayor precio y quedarse as con la cosa. /iene poca aplicaci(n pr#ctica. 14. &as modalidades de la compraventa' compraventa al peso* cuenta y medida y compraventa al gusto* la venta por cabida. ?. &esin en la compraventa. &- "SC.S.N8 D" &- 9"8/- P: &"S.N8 "8: 7" Gormalmente la lesi(n no es un vicio que anule el acto o contrato! por lo que trat#ndose de la compraventa se rompe la re la. Esta contemplada en el Art. 1333 Art. 1333. UEl contrato de compraventa podr# rescindirse por lesi(n enormeV 0equisitos a- La lesi(n de%e ser enorme El c(di o ha seAalado cuando esta lesi(n ser# enorme cuando ocurra lo seAalado en el Art. 133?. UArt. 133?. El vendedor su"re lesi(n enorme! cuando el precio que reci%e es in"erior a la mitad del justo precio de la cosa que vende: y el comprador a su ve9 su"re lesi(n enorme! cuando el justo precio de la cosa que compra es in"erior a la mitad del precio que pa a por ella. El justo precio se re"iere al tiempo del contratoV %- La compraventa de%e ser suscepti%le de lesi(n enorme Go procede la rescisi(n por lesi(n enorme en la venta de %ienes mue%les y en las ventas judiciales. +Art. 13?1-.

Art.13?1. UGo ha%r# lu ar a la acci(n rescisoria por lesi(n enorme en las ventas de %ienes mue%les! ni en las que se hu%ieren hecho por el ministerio de la justiciaV De esta "orma se limita a los %ienes inmue%les que no hayan sido vendidos en el ministerio de la justicia. Eo%re esta $ltima e'presi(n asiste dudas so%re su si ni"icado! ya que hay ventas que se hacen por el ministerio de la justicia pero que no son ventas "or9adas! por ejemplo la venta de los %ienes del sujeto a tutela o curatela +Art. 8?;-. Es discuti%le si procede la rescisi(n! pero se ha entendido que de todas "ormas procedera! ya que no se ve la "orma de en aAar al vendedor! de%ido a que se reali9a en p$%lica su%asta y se $n las pujas de los o"erentes. Adem#s podramos a re ar que no procede la rescisi(n por lesi(n enorme en aquellas ventas aleatorias! como la venta reserv#ndose el usu"ructo vitalicio! o las rentas vitalicias. E"ectos de la rescisi(n por lesi(n enorme El Art.13?4 seAala que quien perdi( el pleito puede enervar el cumplimiento de la sentencia pa ando la di"erencia! con reducci(n de un 14c del justo precio! en el caso del comprador! y en el caso de un vendedor restituyendo el e'ceso del precio aumentado en un 14c. Art.13?4. UEl comprador contra quien se pronuncia la rescisi(n! podr# a su ar%itrio consentir en ella! o completar el justo precio con deducci(n de una d.cima parte: y el vendedor en el mismo caso! podr# a su ar%itrio consentir en la rescisi(n! o restituir el e'ceso del precio reci%ido so%re el justo precio aumentado en una d.cima parte. Go se de%er#n intereses o "rutos sino desde la "echa de la demanda! ni podr# pedirse cosa al una en ra9(n de las e'pensas que haya ocasionado el contratoV En esta disposici(n el c(di o se separa de las re las enerales pues por re la eneral las partes vuelven al estado anterior! las hipotecas y otros derechos reales cesan de pleno derecho! lo que no ocurre en este caso. La acci(n de rescisi(n por lesi(n enorme es irrenuncia%le +art.13?*-. Art.13?*. UEi se estipulare que no podr# intentarse la acci(n rescisoria por lesi(n enorme! no valdr# la estipulaci(n: y si por parte del vendedor se e'presare la intenci(n de donar el e'ceso! se tendr# esta cl#usula por no escritaV E'tinci(n de la acci(n de rescisi(n enorme a- Cuando se destruye la cosa %- Cuando la cosa se enajena +Art.13?8 inc.*NArt. 13?8. U@erdida la cosa en poder del comprador no ha%r# derecho por una ni por otra parte para la rescisi(n del contrato. Lo mismo ser# si el comprador hu%iere enajenado la cosa: salvo que la haya vendido por m#s de lo que ha%a pa ado por ella: pues en tal caso podr# el primer vendedor reclamar este e'ceso! pero s(lo hasta concurrencia del justo valor de la cosa! con deducci(n de una d.cima parteV c- @or prescripci(n +Art.13?=- de > aAos desde la "echa del contrato

Art.13?=. ULa acci(n rescisoria por lesi(n enorme e'pira en cuatro aAos contados desde la "echa del contrato= 14. "l contrato de permuta' concepto* diferencias con la compraventa* reglas aplicables. Concepto. UArt.13?<. La permutaci(n o cam%io es un contrato en que las partes se o%li an mutuamente a dar una especie o cuerpo cierto por otroV Las cosas permuta%les +Art.13??-. UArt.13??. Go pueden cam%iarse las cosas que no pueden venderseV La capacidad +Art.13?? inc.*N-. UGi son h#%iles para el contrato de permutaci(n las personas que no son h#%iles para el contrato de ventaV Ee aplican supletoriamente las re las ya vistas del contrato de compraventa. Art.1?44. ULas disposiciones relativas a la compraventa se aplicar#n a la permutaci(n en todo lo que no se opon a a la naturale9a de este contrato: cada permutante ser# considerado como vendedor de la cosa que da! y el justo precio de ella a la "echa del contrato se mirar# como el precio que pa a por lo que reci%e en cam%ioV

C+D,&- LLL. Contratos de arrendamiento y sociedad colectiva civil

1. "l arrendamiento' concepto* caracteres y clases de arrendamiento. Concepto Art.1?1; UEl arrendamiento es un contrato en que las dos partes se o%li an recprocamente! la una a conceder el oce de una cosa o a ejecutar una o%ra o prestar un servicio! y la otra a pa ar por este oce! o%ra o servicio un precio determinado.V 2ay por lo tanto cuatro tipos o clases de arrendamiento& a., El arrendamiento de cosas! es decir aquel en el cual se concede el misma. oce de la

%., La con"ecci(n de o%ra material! que tiene por "in la ejecuci(n de una o%ra. c., El arrendamiento de servicios inmateriales! que tiene por o%jeto la prestaci(n de un servicio determinado. d, El arrendamiento de transporte! que puede ser de persona o cosa. E'isten otras disposiciones en el C(di o Civil relacionadas con el arrendamiento de criados dom.sticos que a pesar de encontrarse en el art.1??* a 1??; se encuentran dero adas por el C(di o del /ra%ajo. Caractersticas generales del arrendamiento. 1., Es un contrato consensual! El contrato se per"ecciona por el mero acuerdo de las partes so%re los elementos esenciales del acto.

@odramos decir que este contrato se ha solemni9ado por la pr#ctica! al punto de e'i irse su escrituraci(n por varias ra9ones& a., La ley 13.141 so%re arrendamiento de %ienes races ur%anos! prescri%e que si el contrato es solamente ver%al y sur e discrepancia en cuanto a la renta de arriendo! se presumir# que la renta ser# la que declare el arrendatario +presunci(n simplemente le al art.*4%., En materia de prue%a. E'iste la limitaci(n de la prue%a de testi os respecto de aquellos actos o contratos que conten an la entre a o promesa de una cosa que val a mas de dos unidades tri%utarias +art.1<4?-. c., @ara e"ectos de oponi%ilidad respecto del tercer acreedor de una "inca hipotecada El art.1?=* seAala que si el arrendamiento de %ienes races consta en escritura p$%lica para hacerlo oponi%le al tercer adquirente %asta inscri%irlo antes de la inscripci(n hipotecaria en el re istro de 2ipotecas y Jrav#menes. d., /rat#ndose de predios r$sticos. El contrato de%e cele%rarse por instrumento p$%lico o privado! y en este $ltimo caso se requiere presencia de testi os mayores de 13 aAos +art.;N DL ??8-. e., En materia de administraci(n de %ienes races. Ei el administrador quiere cele%rar un contrato cuyo pla9o sea mayor a ; u 3 aAos dependiendo de si el predio es ur%ano o r$stico respectivamente! se requiere autori9aci(n judicial! o autori9aci(n de la mujer casada en sociedad conyu al! en su caso. "., En el ejercicio de la autonoma de la voluntad! las partes son li%res para convenir las solemnidades que estimen convenientes! y dar al contrato el car#cter de solemne. Ahora %ien! si se convino e'tender el contrato por escritura p$%lica o privada! su no otor amiento da derecho para retractarse del contrato hasta antes del otor amiento de la misma o hasta antes de la entre a de la cosa arrendada +art.1?*1-. Ei intervienen arras se o%servaran las mismas re las que en el contrato de compraventa. ., En materia de o"erta. @on amos el ejemplo que el pro"esor 0. 0amos @. o"rece para e'plicar el valor de la o"erta en un arrendamiento que no conste por escrito. Gos seAala este autor que es usual que el dueAo de la propiedad o un intermediario pu%lique en el peri(dico avisos en los cuales o"rece una propiedad ra9 en arriendo! o %ien pon a letreros o carteles en el mismo inmue%le o"ert#ndolo. Estos avisos jurdicamente son o"ertas al p$%lico! y se encuentran re uladas por los arts.?? y ss. c.com. El arrendador tendr# li%ertad para ele ir entre los distintos postulantes que se presenten! pero aceptado uno! dado el car#cter de consensual que tiene este contrato! se per"ecciona en el acto y no podra el arrendador retractarse.

Es "recuente que! posteriormente se presente otra persona o"reciendo un precio mayor! y el arrendador ante la e'pectativa de cele%rar un contrato m#s %ene"icioso! conviene con .ste un nuevo contrato. En la pr#ctica el primitivo arrendatario tendr# todas las acciones le ales para lo rar una adecuada y completa indemni9aci(n de perjuicios! en la medida que lo re acreditar la e'istencia del contrato previo! de ah la importancia de e'i ir! al menos! un reci%o o aceptaci(n por escrito de la calidad de arrendatario. *., Es un contrato %ilateral El arrendador de%e proporcionar el oce de la cosa! reali9ar la ejecuci(n de la o%ra o la prestaci(n de un servicio! y el arrendatario de%e pa ar por este oce! o%ra o servicio un precio determinado. Al ser %ilateral co%ra importancia la condici(n resolutoria t#cita en virtud de la cual si uno de los contratantes deja de cumplir la pactado! el dili ente podr# solicitar la terminaci(n o el cumplimiento del contrato! con indemni9aci(n de perjuicios. 8., Es un contrato de tracto sucesivo En este tipo de contratos sa%emos que no ha%lamos de resoluci(n sino de terminaci(n cuando aplicamos la condici(n del art.1>3?. Go seria v#lido convenir un pacto comisorio cali"icado en el contrato de arrendamiento de predios ur%anos con cl#usula U ipso factoV! puesto que la ley 13.141 en su art.1? dispone que los derechos con"eridos a los arrendatarios por esa ley son irrenuncia%les y! dentro de estos derechos! se encuentran los re"eridos al t.rmino del arriendo! el que de%e solicitarse judicialmente por el arrendador. >.,Es un contrato oneroso El arrendamiento tiene por o%jeto la utilidad de am%os contratantes! rav#ndose cada uno en %ene"icio del otro. Gormalmente adem#s las prestaciones se miran como equivalentes! por lo que tiene car#cter conmutativo. A pesar de lo anterior no opera la lesi(n enorme en caso de que se pa ue una renta muy superior al valor de la misma. A pesar de ello es posi%le aplicar las normas so%re lesi(n esta%lecidas en el art.1;>> en materia de cl#usula penal! precepto que dispone en su inc.1F que cuando por el pacto principal una de las partes se o%li ( a pa ar una cantidad determinada! como equivalente a lo que por la otra de%e prestarse! y la pena consiste asimismo en el pa o de una cantidad determinada! podr# pedirse que se re%aje de la se unda todo lo que e'ceda el duplo de la primera! incluy.ndose .sta en .l. ;., Es un contrato nominado 0eci%e una denominaci(n por la ley y adem#s es tpico pues se encuentra re lamentado en la ley! la que lo re ula de manera e'haustiva! dejando muy poco a la creaci(n de los particulares. =.,Es un contrato entre vivos Est# destinado a producir sus e"ectos en vida de sus autores! y sus o%li aciones son transmisi%les! por lo que contin$an produci.ndose sus e"ectos aun despu.s de la muerte de cualquiera de las partes! lo que ha con"irmado reiteradamente la doctrina y la jurisprudencia. Ello. P%viamente cuando se trata del contrato de arrendamiento de cosas! pero no ocurre lo mismo! se $n veremos! en el arrendamiento de servicios y! a veces! en la ejecuci(n de una o%ra.

<., Es un contrato principal Eu%siste por si mismo sin necesidad de otra convenci(n. Ptra cosa es que re ularmente se acostum%re aranti9ar las o%li aciones del arrendatario para ase urar el pa o de la renta o las indemni9aciones que procedan! pero estas cauciones naturalmente son accesorias. 3., Constituye un ttulo de mera tenencia +art.<1>-. Intervinientes del contrato de arrendamiento El art.1?1? seAala que en el arrendamiento de cosas la parte que da el se llama arrendador! y la parte que da el precio! arrendatario. oce de ellas

Cuando se trata del contrato de arrendamiento de predios ur%anos el arrendatario se denomina inquilino! y el de predios r$sticos colono. Arts.1?<4 y 1?<?. En la con"ecci(n de o%ra la persona que ejecuta la o%ra se denomina art"ice y! en ciertos casos! empresario. En el arrendamiento de servicios inmateriales! el arrendador reci%e el nom%re de empleador! y el arrendatario de empleado. En el arrendamiento de transporte se llama consi nante aquel que con"a las cosas para el transporte: la persona a quien van diri idas consi natarios: y el que e"ect$a el transporte acarreador *. Diferencias con otras figuras 2comodato* usufructo* compraventa-. Di"erencias entre el arrendamiento de cosas y el usu"ructo 1. /anto en el arrendamiento de cosas como en el derecho de usu"ructo se concede a una persona la "acultad de o9ar de una cosa ajena! pero el usu"ructo es un derecho real! en cam%io el derecho del arrendatario es s(lo personal. *. El nudo propietario no puede tur%ar el oce del usu"ructuario! y no tiene o%li aciones correlativas con .ste! en cam%io! el arrendatario tiene un cr.dito en contra del arrendador para que le proporcione el oce de la cosa! a trav.s de prestaciones de tracto sucesivo. 8. El usu"ructo esta cautelado con una acci(n real! la reivindicatoria: mientras el arrendamiento! como contrato! s(lo con"iere acciones personales. Dispone en casos e'cepcionales de la querella de resta%lecimiento! que es una acci(n posesoria. >. Este contrato no se e'tin ue con la muerte de las partes! en cam%io el derecho de usu"ructo! por ser de car#cter personal! se e'tin ue por la muerte del usu"ructuario. ;. El sistema de restituciones a que da lu ar el usu"ructo cuando se e'tin ue! est# re ido por re las especiales +arts.<?; al 34*-! mientras que el arrendamiento se re ula primero por el contrato y en su%sidio por la ley. =. El arrendatario se hace dueAo de los "rutos en virtud del contrato! mientras el usu"ructuario los adquiere por su derecho real en cosa ajena. <. El derecho de usu"ructo puede adquirirse a ttulo oneroso o ratuito! por acto entre vivos o por causa de muerte: en cam%io el arrendamiento es un contrato esencialmente oneroso! siendo el precio o renta un requisito de e'istencia propio del

ne ocio! que de no estar presente de enerara en otro diverso! esto es! en comodato o pr.stamo de uso. 8. "lementos de la esencia. Elementos esenciales del arrendamiento La voluntad de las partes +el consentimientoEl acuerdo de voluntades de las partes del contrato de%e de recaer so%re los elementos esenciales del mismo& el precio y la cosa. El arrendamiento de cosas es como se dijo consensual! por lo que el mero acuerdo de las partes so%re esos elementos esenciales %asta para per"eccionar el contrato. /radicionalmente se ha considerado al contrato de arrendamiento como un acto de administraci(n y no de disposici(n! es por ello que para arrendar a trav.s de un mandatario o representante %asta que se hayan otor ado las "acultades del art.*18*. Ein em%ar o! podra cuestionarse esta "acultad cuando se arrienda por lar os perodos de tiempo! ya que en estos casos! el contrato podra envolver una enajenaci(n encu%ierta de la cosa. En e"ecto! nada o%sta a que e'istan en Chile arrendamientos perpetuos. En Srancia la jurisprudencia ha considerado como perpetuos los arrendamientos de duraci(n superior a ?? aAos! y estos son nulos. 2ay doctrina que seAala que en caso de que el contrato se cele%re a trav.s de intermediarios! se aplica la norma del art.14= c.com. que seAala que el contrato propuesto por intermedio de corredor se entender# por per"ecto desde el momento en que los interesados aceptaren pura y simplemente la propuesta. La verdad es que esto no es cierto pues el corredor al que se re"iere el c(di o de comercio es el corredor mercantil y no el corredor de propiedades! salvo e'cepcionalmente que el corredor medie contratos entre inmo%iliarias! $nico caso en el que actos so%re inmue%les son considerados actos de comercio. Consentimiento! "ormalidades ha%ilitantes y autori9aciones. Estas "ormalidades no son e'i idas en consideraci(n al contrato mismo! sino en atenci(n a la calidad de las personas que los cele%ran! con la e'cepci(n del arrendamiento de predios r$sticos re ido por el DL.??8! que de%e cele%rarse por instrumento p$%lico o privado! que en este $ltimo caso requiere la presencia de testi os mayores de 13 aAos. Los arts.1<;= y 1<=1 contiene limitaciones re"eridas al r. imen de la sociedad conyu al en que se prote en los intereses de la mujer cuando administra el marido en la llamada administraci(n ordinaria! o se prote en los derechos del marido cuando se tiene lu ar la administraci(n e'traordinaria reali9ada por la mujer o un tercero! am%os en calidad de curadores! pero en el caso de la mujer hay una normativa especial. El art.1<;= dispone que sin autori9aci(n de la mujer! el marido no podr# dar en arriendo o ceder la tenencia de los %ienes races r$sticos por mas de ocho aAos! ni de los ur%anos por mas de cinco aAos! incluidas loas prorro as que hu%iere pactado el marido.

@or su parte el 1<=1 seAala que la mujer administradora no podr# dar en arriendo los inmue%les sociales o ceder su tenencia! y el marido o sus herederos estar#n o%li ados al cumplimiento de los pactado por un espacio de tiempo que no pase de los limites seAalados en el inc.>F del art.1<>?. Este arrendamiento o cesi(n! sin em%ar o! podr# durar mas tiempo! si la mujer para estipularlo as! hu%iere sido especialmente autori9ada por la justicia! previa in"ormaci(n de utilidad. E'iste una disposici(n an#lo a en cuanto a los pla9os! para los uardadores que dan en arriendo %ienes races de las personas a su car o! en el art.>4<! norma que tam%i.n se aplica a la administraci(n de los %ienes de los hijos de "amilia! por e'presa disposici(n del art.*;=. Suera de la limitaci(n indicada! en todo caso que el arriendo tiene un tope natural! cual es que no podr# e'tenderse por mas n$meros de aAos que los que "alten al pupilo para cumplir 13 aAos. La sanci(n le al a la omisi(n de las antedichas autori9aciones es la inoponi%ilidad del arrendamiento o la cesi(n de la tenencia! en lo que e'cede a los pla9os le ales o el autori9ado por el jue9 en su caso! con"orme lo esta%lecen los artculos 1<;= y 1<=1. Ptra situaci(n que de%emos considerar es la esta%lecida en el art.1>* inc.1F! el cual esta%lece que una ve9 que un %ien ra9 ha sido declarado %ien "amiliar no se podr# enajenar o ravar voluntariamente! ni prometer enajenar o ravar! los %ienes "amiliares! sino concurriendo la voluntad de am%os c(nyu es. Lo mismo re ir# para la cele%raci(n de contratos que! como el arrendamiento! s(lo concedan derechos personales de uso o de oce so%re al $n %ien "amiliar. La sanci(n si se cele%ra un contrato de arrendamiento sin la autori9aci(n del c(nyu e no propietario es la nulidad relativa. *. La cosa arrendada De%e reunir los requisitos enerales de todo o%jeto de acto jurdico& , Lcito , E'istir o esperar que e'ista , Go consumi%le. >. "l arrendamiento de cosas' arrendamiento de muebles y bienes races 2de predios r!sticos y urbanos( ;. &egislacin especial aplicable a estos !ltimos. De con"ormidad al art.>F del CC las disposiciones contenidas en el titulo BB5I del li%ro I5 del CC! se aplicar#n en todo lo no previsto en disposiciones especiales contenidas en leyes! decretos leyes! decretos con "uer9a de ley so%re estas materias. EE/UDIP @A0/ICULA0 EPH0E EL A00EGDAQIEG/P DE HIEGEE 0AgCEE U0HAGPE 0EJIDPE @P0 LA LE1 13.141. El arrendamiento de %ienes races ur%anos est# sometido a las normas enerales del arrendamiento de cosas y a las especiales que se consi nan en el p#rra"o ; del /tulo BB5I! denominado U0e las particulares relativas al arrendamiento de casas! almacenes u otros edi"iciosV. 0i e adem#s la Ley GF 13.141! y le son aplica%les los arts. 1?1; y ss.! en lo no re lado por la ley GF 13.141! por aplicaci(n del principio contenido en el art.>F. bm%ito de aplicaci(n de la ley GF 13.141

A A los %ienes races u%icados dentro del radio ur%ano: B A las viviendas u%icadas "uera del radio ur%ano! aunque incluyen terreno! siempre que su super"icie no e'ceda de una hect#rea. Lo dicho para el arriendo tam%i.n se aplica al su%arriendo. Ee e'cept$an de la aplicaci(n de esta ley! por disponerlo as su art.*F! los si uientes %ienes races& 1., @redios de una ca%ida superior a una hect#rea que ten an aptitud a rcola! anadera o "orestal o que est.n destinados a este tipo de e'plotaci(n: *., Inmue%les "iscales: 8., 5iviendas que se arrienden por temporadas no superiores a 8 meses! por perodos continuos o discontinuos! siempre que lo sean amo%ladas y para "ines de descanso o turismo. >., 2oteles! residenciales y esta%lecimientos similares! en las relaciones derivadas del hospedaje! esto es! entre el hotelero o posadero y sus parroquianos: y ;., Estacionamientos de autom(viles o vehculos: =., En los arrendamientos con compromiso de ventas de la ley de leasin ha%itacional GN1?.*31 se esta%lece e'presamente que no se aplicar#n las disposiciones de la ley 13.141 so%re arrendamiento de predios ur%anos. Go o%stante! los juicios que se ori inen en relaci(n con los contratos que se re"ieren a viviendas temporales y estacionamientos se su%stanciar#n de acuerdo al procedimiento esta%lecido en el /tulo III de la ley en comento. @resunci(n en el monto de la renta Ei el contrato no consta por escrito se presume que la renta es la que declara el arrendatario. El artculo *4 de la ley GF 13.141 dispone que en los contratos de arrendamiento re idos por la ley que no consten por escrito! se presumir# que la renta ser# la que declare el arrendatario. Como e'plic#%amos anteriormente! se trata de una presunci(n simplemente le al. La mora en el pa o de la renta de arrendamiento La mora de un perodo entero en el pa o de la renta dar# derecho al arrendador! despu.s de dos reconvenciones! entre las cuales medien a lo menos cuatro das! para hacer cesar inmediatamente el arriendo! si no se presta se uridad competente de que se veri"icar# el pa o dentro de un pla9o ra9ona%le! que no %ajar# de 84 das! con"orme lo esta%lece el art.1?<<. E'iste a%undante jurisprudencia en esta materia! en que! no o%stante no pa arse la renta en la oportunidad convenida! la acci(n es enervada cuando el arrendatario ase urara complemente el pa o! por ejemplo prestando una aranta real o personal. Ei el contrato est# re ido por la ley GF 13.141! se aplica en caso de mora! el art.*1 que esta%lece en todo contrato reajustes proporcionales a la US y si se de%en intereses se calcular#n so%re la suma adeudada m#s el reajuste.

Irrenuncia%ilidad de los derechos de los arrendatarios El art.1* c.civ. esta%lece que pueden renunciarse los derechos con"eridos por las leyes! con tal que s(lo miren el inter.s individual del renunciante! y que no est. prohi%ida su renuncia. El art.1? de la ley 13.141 es e'cepcional! en el sentido que consa ra la irrenuncia%ilidad de los derechos del arrendatario. @or ello que! cuando se solicita la apro%aci(n de un avenimiento ante el Ku9 ado que est# conociendo de un juicio re ido por estas normas! normalmente se provee U/.n ase por apro%ado en lo que no "uere contrario a derechoV. As queda "irme todo aquello que no implique una renuncia del arrendatario a los derechos con"eridos por la ley GF 13.141. 0eajuste de las devoluciones de dinero Los pa os o devoluciones de dinero se har#n reajustados en la misma proporci(n que hu%iere variado el valor de la Unidad de Somento entre la "echa en que de%i( hacerse el pa o y aquella en que e"ectivamente se ha a. El art.*1 as lo esta%lece al decir que en caso de mora! los pa os o devoluciones que de%an hacerse entre las partes de todo contrato de arriendo! re ido o no por esta ley! se e"ectuar#n reajustados en la misma proporci(n en que hu%iere variado el valor de la Unidad de Somento entre la "echa en que de%ieron reali9arse y aquella en que e"ectivamente se ha an. Cuando se de%an intereses! se calcular#n so%re la suma primitivamente adeudada! m#s el reajuste de que trata el inciso anterior. Consi naci(n de la renta ante la ne ativa del arrendador de reci%ir el pa o Ei el arrendador se nie a a reci%ir el pa o! la renta se puede consi nar en la /esorera respectiva: esto es! la que corresponda a la u%icaci(n del inmue%le. Ee le comunicar# al arrendador por carta certi"icada la e'istencia del dep(sito! con"orme lo seAala el art.*8! que dispone que en caso de ne ativa del arrendador a reci%ir la renta de arrendamiento o a otor ar el correspondiente reci%o al arrendatario que no deseare recurrir al procedimiento de pa o por consi naci(n esta%lecido en el p#rra"o <F! del /tulo BI5! del Li%ro I5 del C(di o Civil! podr# depositar aqu.lla en la Unidad de Eervicio de /esorera que corresponda a la u%icaci(n del inmue%le! indicando el nom%re! apellido y la residencia del arrendador. Dicha unidad le otor ar# el respectivo reci%o y comunicar# al arrendador! por carta certi"icada! la e'istencia del dep(sito. Este pa o se considerar# hecho al arrendador para todos los e"ectos le ales! pero su su"iciencia ser# cali"icada en el juicio que corresponda. El retiro del dep(sito por el arrendador no si ni"icar# renuncia a sus derechos ni producir# los e"ectos previstos en el inc.8N del art.1?;=! esto es la t#cita reconducci(n. Esta es una "orma especial y e'cepcional de e'tin uir las o%li aciones dentro del pa o! es lo que se conoce como pa o por consi naci(n. /rat#ndose de rentas de arrendamiento peri(dicas se aplica el art.1=41 inc.;F que dispone que cuando se trata del pa o peri(dico de sumas de dinero provenientes de una misma o%li aci(n! las cuotas si uientes a la que se haya consi nado se depositar# en la cuenta %ancaria del tri%unal sin necesidad de nuevas o"ertas. En

materia de arriendo! las rentas se depositar#n en /esorera! como lo esta%lece la ley GF 13.141! y no ser# necesaria la o"erta de las si uientes a la que ya se haya consi nado. Go o%stante que la ley "acilita al arrendatario el pa o! en la "orma seAalada! no podemos olvidar que de todas maneras su%siste el pro%lema de cali"icar la su"iciencia del pa o! lo que normalmente har# el arrendador a trav.s del procedimiento correspondiente. Qonto de la aranta que entre a el arrendatario al arrendador La aranta no puede e'ceder de un mes de renta y de%e restituirse reajustada de acuerdo a la variaci(n del I@C. Desahucio y restituci(n en la ley 13.141 En los casos de aplicaci(n de esta ley! el desahucio& A Go tiene que ser "undado! y B tiene que ser judicial o mediante noti"icaci(n personal e"ectuada por un Gotario +art.8F-. @la9os de desahucio 2ay que distin uir la duraci(n del contrato. 1., /rat#ndose de contratos pactados mes a mes y los de duraci(n inde"inida. El pla9o es de dos meses! contados desde la noti"icaci(n de la demanda! y se aumentar# en un mes por cada aAo completo que el arrendatario hu%iere ocupado el inmue%le. Eso si el pla9o total no puede durar mas de = meses +art.8F-. El arrendatario desahuciado puede restituir el inmue%le antes del t.rmino de desahucio y no estar# o%li ado a pa ar la renta sino hasta el da de la restituci(n. *., En los contratos a pla9o "ijo que no e'ceden de un aAo. El pla9o es de dos meses! contados desde la noti"icaci(n de la demanda +art.>F-. /am%i.n aqu el arrendatario puede restituir antes del vencimiento del pla9o! pa ando la renta de arrendamiento s(lo hasta el da en que ella se e"ect$e. 8., Contratos a pla9o "ijo con duraci(n superior a un aAo. En este caso la ley 13.141 no di( pla9o especial! por ende se aplica el art.1?<=! que esta%lece la re la eneral remiti.ndose al art.1?>>. El art.1?;1 esta%lece la misma re la a prop(sito del arrendamiento de cosas.

=. "fectos del contrato de arrendamiento y e3tincin del mismo. ESEC/PE DEL A00EGDAQIEG/P DE CPEAE A., PHLIJACIPGEE DEL A00EGDADP0. 1., PHLIJACIYG DE EG/0EJA0 LA CPEA A00EGDADA.

En el art.1?*4 se seAala que la entre a de la cosa que se da en arriendo podr# hacerse %ajo cualquiera de las "ormas de tradici(n reconocidas por la ley. /rat#ndose de %ienes mue%les no hay pro%lemas. /rat#ndose de %ienes races de%emos recordar que la $nica "orma de traditar el dominio de estos %ienes es mediante la inscripci(n en el Conservador de Hienes 0aces. La pre unta entonces es como e"ectuar la entre a de un %ien ra9 arrendado. Hastara! como en la pr#ctica! con la entre a de las llaves +una "orma de entre a "icta de mue%les-. La inscripci(n valdra para el s(lo e"ecto de que se respete el arriendo en los t.rminos dispuestos en el art.1?=*. Estado en que de%e entre arse la cosa arrendada. El arrendatario pa a un precio por el oce temporal de la cosa! por lo que de%e entre arse en el estado de servir para el "in para el que "ue arrendada. Ei la cosa presenta vicios el arrendador de%e responder de la "orma como pasar# a seAalarse. Lo que queremos resaltar es que a di"erencia del usu"ructo en que el usu"ructuario no puede reclamar so%re el estado de la cosa que reci%e en usu"ructo! el arrendatario si puede hacerlo. 5eamos como responde el arrendador& , Ei el mal estado o la mala calidad impidiere hacer el uso para que ha sido arrendada! el arrendatario puede pedir el t.rmino del contrato en con"ormidad a lo que dispone el art.1?8*. , Ei el mal estado impide parcialmente el oce! o si la destrucci(n es s(lo en parte! el jue9 decidir# se $n las circunstancias! si de%e tener lu ar la terminaci(n del contrato! o concederse una re%aja del precio o renta! se $n lo seAala el art.1?8* inc.*F. Esta disposici(n es especial! ya que todo daAo de%e ser indemni9ado! tanto el daAo emer ente como el lucro cesante! pero! en este caso! s(lo procede responder por el daAo e"ectivo. EeAala el pro"esor 0. 0amos @. que es l( ico que el le islador de esa .poca lo esta%leciera as! porque no se adverta la p.rdida de una anancia le timamente esperada para el arrendatario. 2oy da nos parece que! "rente a la di"icultad de encontrar una ha%itaci(n y al hecho de que la hospitalidad de la "amilia ya no e'iste como antes! sera justo que el arrendador respondiera por el lucro cesante. , /iene derecho el arrendatario a o%tener indemni9aci(n de prejuicios cuando el vicio ha tenida una causa anterior al contrato. La indemni9aci(n comprende s(lo el daAo emer ente! a menos que el vicio hu%iere sido conocido del arrendador al tiempo del contrato o de tal ma nitud que de%i( preverlo o por su pro"esi(n conocerlo +art.1?88 inc.*F-. E'cepciones El arrendatario no tiene derecho a indemni9aci(n en los si uientes casos& 1., Ei contrat( a sa%iendas del vicio y no se o%li ( el arrendador a sanearlo. *., Ei el vicio era tal que no pudo i norarlo sin rave ne li encia de su parte. 8., Ei renunci( a la acci(n de saneamiento por el vicio! desi n#ndolo +art.1?8>-.

La entre a de la cosa arrendada cuando se contrat( por varios arrendatarios En este caso se si ue el mismo criterio que en la compraventa. El arrendatario a quien primero se haya entre ado la cosa es pre"erido: por lo que si se ha entre ado a los dos o m#s! la entre a posterior no valdr#: si a nin uno! el titulo anterior prevalecer# +art.1?**-. Incumplimiento y mora del arrendador en entre ar la cosa arrendada 1] situaci(n& Ei el incumplimiento se de%e a un hecho o culpa del arrendador! o de sus a entes o dependientes! el arrendatario tiene derecho a desistirse del contrato! con indemni9aci(n de perjuicios. Ei el arrendatario de al una manera tuvo conocimiento de que el arrendador se encontra%a imposi%ilitado de e"ectuar la entre a o %ien! si .sta proviene de "uer9a mayor o caso "ortuito! desaparece la o%li aci(n de indemni9ar y s(lo podr# solicitarse el t.rmino del contrato. *] situaci(n& En caso de que no e'ista imposi%ilidad de la entre a! y el arrendador haya sido constituido en mora! el arrendatario tendr# derecho a o%tener indemni9aci(n de perjuicios! a menos que con ocasi(n del retardo disminuya nota%lemente para .ste la utilidad del contrato: en este caso! adem#s de la indemni9aci(n! podr# desistirse del mismo! siempre que el retardo no se de%a a caso "ortuito o "uer9a mayor! pues en este caso no hay mora +arts.1?*; y 1?*=-. /iempo y lu ar de la entre a de la cosa arrendada , El tiempo Ee aplican las normas enerales. El contrato se iniciar# en la .poca pre"ijada en .l y! a "alta de estipulaci(n! inmediatamente despu.s de su cele%raci(n. , El lu ar En cuanto al lu ar se aplican las disposiciones de los artculos 1;3<! 1;33 y 1;3?! es decir! el lu ar desi nado en la convenci(n y a "alta de desi naci(n en el lu ar en que dicho cuerpo cierto e'iste al tiempo de constituirse la o%li aci(n. Ei el arrendatario se hu%iere mudado de domicilio entre la cele%raci(n del contrato y el pa o! se har# siempre .ste en el lu ar en que sin esa mudan9a corresponda! salvo que las partes dispon an de com$n acuerdo otra cosa. *.,QAG/EGE0 LA CPEA EG EL EE/ADP DE EE05I0 @A0A EL SIG \UE 2A EIDP A00EGDADA Go %asta con que la cosa arrendada sea al principio apta! sino que el arrendador de%e procurar al arrendatario el oce de la cosa prolon ado en el tiempo! hasta el t.rmino del arriendo +art.1?*<-. La ra9(n de esta o%li aci(n es muy l( ica. 0ecu.rdese que el arrendador tiene a su car o las reparaciones de la cosa arrendada! a e'cepci(n de las locativas +que corresponden al arrendatario! a menos que los deterioros de las locativas proven an de caso "ortuito o mala calidad de la cosa arrendada art.1?*< inc.*F-. En todo caso las partes pueden alterar estas re las! pues son de la naturale9a del contrato.

Ee entiende por reparaciones locativas aquellas que! por la costum%re local! corresponde solventar al arrendatario! y que no sean las necesarias o $tiles. LAE 0E@A0ACIPGEE GECEEA0IAE EG EL CPG/0A/P DE A00EGDAQIEG/P Concepto de reparaciones Eon las indispensa%les para mantener la cosa en el estado de servir para el o%jeto a que ha sido arrendada. Ein esas reparaciones! la cosa se destruye! o desaparece o no sirve para su "in. @uede! en determinadas circunstancias! e"ectuarlas el arrendatario pero el arrendador de%e reem%ols#rselas siempre que concurran los presupuestos que seAala el art.1?8;! esto es& 1., \ue no sean necesarias por culpa del arrendatario. *., \ue se haya dado pronta noticia al arrendador! a menos que la noticia no hu%iere podido darse a tiempo. 8., \ue el arrendador no haya tratado de hacerlas oportunamente. >., \ue el arrendatario prue%e la necesidad de las reparaciones de que se trata. En relaci(n a los astos yOo reparaciones de la cosa arrendada! se distin uen otros dos tipos de reparaciones o mejoras& Las mejoras $tiles De"inidas en el art.?4? inc.*F! a prop(sito de la acci(n reivindicatoria& aquellas que aumentan el valor venal de la cosa. El arrendador de%er# reem%olsar siempre que haya consentido en que se e"ect$en! con la e'presa condici(n de a%onarlas. Art.1?8=. Ei no se hu%ieren e"ectuado en esas condiciones el arrendatario podr# separar y llevarse los materiales siempre que sea sin detrimento de la cosa arrendada! a menos que el arrendador este dispuesto a a%onarle lo que valdran los materiales considerados separadamente. Las mejoras voluptuarias! De"inidas en el art.?11 inc.*F& aquellas que s(lo consisten en o%jetos de lujo y recreo! como jardines! miradores! "uentes! cascadas arti"iciales! y eneralmente aquellas que no aumentan en valor venal de la cosa! en el mercado eneral! o s(lo lo aumentan en una proporci(n insi ni"icante. Estas mejoras en el contrato se arrendamiento jam#s se indemni9an. El arrendatario podr# llev#rselas en con"ormidad a las re las enerales. 8. LIH0A0 AL A00EGDA/A0IP DE /PDA /U0HACIYG EG EL JPCE DE LA CPEA El oce que proporciona el arrendador de la cosa de%e ser tranquilo y paci"ico! por eso se e'i e por la ley que el arrendador arantice al arrendatario que lo li%rar# de toda pertur%aci(n de que sea vctima por parte de terceros y! por supuesto! de%e a%stenerse .l mismo de pertur%ar al arrendatario. E'iste! entonces! una do%le o%li aci(n&

Go tur%ar el mismo el derecho del arrendatario. Jaranti9ar al arrendatario "rente las tur%aciones de terceros. Las tur%aciones del arrendador en el oce de la cosa arrendada. En con"ormidad al art.1?*?! el arrendador ser# responsa%le no s(lo de su propia conducta sino que tam%i.n de la de aquellas personas por quien es responsa%le! y si en el hecho se producen tur%aciones se dar# ori en a la correspondiente indemni9aci(n de perjuicios. La ley prev. especialmente la situaci(n de mutaciones en la "orma de la cosa arrendada o la ejecuci(n de tra%ajos en ella! disponiendo en el art.1?*3 que el arrendador no podr#! sin el consentimiento del arrendatario! mudar la "orma de la cosa arrendada! ni hacer tra%ajos en ella que puedan tur%arle o em%ara9arle el oce de las mismas. Ein em%ar o! las repaciones pueden ser indispensa%les! por ello el inc.*F a re a que si se trata de reparaciones que no pueden sin rave inconveniente di"erirse! ser# el arrendatario o%li ado a su"rirlas! aun cuando le priven del oce de una parte de la cosa arrendada! pero tendr# derecho a que se le re%aje entre tanto el precio o renta! a proporci(n de la parte que "uere. Ahora %ien ! si estas reparaciones recaen so%re tan rande parte de la cosa! que el resto no apare9ca su"iciente para el o%jeto con que se tomo el arriendo! podr# el arrendatario dar por terminado el arrendamiento. Casos en que el arrendatario tendr# derecho a la indemni9aci(n de perjuicios& a., Ei las reparaciones proviene de una causa que ya e'ista al tiempo del contrato! desconocida del arrendatario! pero que el arrendador conoci( o era tal que tuviere antecedentes para temerla o por su pro"esi(n de%iese conocerla +art.1?*3 inc.>F-. %., Ei las reparaciones han de di"icultar el oce por mucho tiempo! de manera que no pueda su%sistir el contrato de arrendamiento sin rave molestia o perjuicio del arrendatario +art.1?*3 inc.;F-. Las tur%aciones de terceros en el oce de la cosa arrendada. 2ay que distin uir si estas pertur%aciones son por vas de hecho o de derecho& Eon pertur%aciones por vas de hecho aquellas que importan ejecuci(n de actos materiales que no implican pretensiones de derecho. stas no imponen al arrendador nin una responsa%ilidad se $n art.1?84 inc.1F! y es el arrendatario el que de%er# preocuparse de perse uir la responsa%ilidad y o%tener la reparaci(n del daAo. Las tur%aciones por vas de derecho! en cam%io! implican que hay un tercero que pretende tener un derecho so%re la cosa arrendada! por ejemplo! reclama un usu"ructo o servidum%re! o %ien deduce una acci(n reivindicatoria para reclamar el todo o parte de la cosa. Ee ve! por lo tanto! a"ectado el derecho del arrendador! quien de%e necesariamente intervenir.

Ee $n el art.1?81! esta acci(n de%e diri irse en contra del arrendador! y el arrendatario tiene la o%li aci(n de noti"icarle a .ste toda tur%aci(n o molestia! y si la omitiera o dilatare culpa%lemente! a%onar# los perjuicios que de ello se si an al arrendador +art.1?81 inc.*F-. Esta o%li aci(n del arrendatario hay queentederla en relaci(n con el art.3?= cuando! en un juicio reivindicatorio! el mero tenedor de la cosa de%e declarar el nom%re y residencia de la persona a cuyo nom%re la tiene. En realidad! se trata de la misma citaci(n de evicci(n aplicada al contrato de arrendamiento. Derechos del arrendatario pertur%ado en el oce de la cosa arrendada. Distin amos si la pertur%aci(n es de poca o ran importancia. 1., Cuando la pertur%aci(n es de escasa importancia! s(lo tiene derecho a una re%aja en el precio o renta de arrendamiento +art.1?8* in.*F-. *., Ei la pertur%aci(n es considera%le podr# pedir la terminaci(n del contrato +art.1?84 inc.8F-. Adem#s tendr# derecho a demandar indemni9aci(n de perjuicios si la causa del derecho justi"icado por el tercero "ue o de%i( ha%er sido conocida por el arrendador al tiempo del contrato! pero no lo "ue del arrendatario! o siendo conocida de .ste intervino estipulaci(n especial de saneamiento respecto de ella. Ei la causa del re"erido derecho no era no de%a ser conocida del arrendador al tiempo del contrato! no ser# o%li ado el arrendador a a%onar el lucro cesante +art.1?84 Incs.>F y ;F-. Derecho le al de retenci(n del arrendador Ee le concede este derecho so%re los %ienes que hu%iere introducido el arrendatario en el inmue%le arrendado a "in de aranti9ar o dar se uridad del pa o del precio o renta y de las indemni9aciones que el arrendatario adeude. Casos en que puede hacer uso de este derecho el arrendador& 1. Ei el arrendatario usare la cosa contrariamente a los t.rminos o espritu de contrato. *. Ei la cosa e'perimentare deterioros imputa%les al arrendatario. 8. @or la mora de restituir la cosa arrendada. >. @or termino del contrato por culpa del arrendatario. ;. @ara responder por las rentas y servicios adeudados. Dentro de las o%li aciones del arrendatario veremos que el art.1?>* dispone que el es o%li ado al pa o del precio o renta. @or lo mismo puede el arrendador! para se uridad de este pa o! y de las indemni9aciones a que ten a derecho! retener todos los "rutos e'istentes de la cosa arrendada! y todos los o%jetos con que el arrendatario la haya amo%lado! uarnecido o provisto y que le pertenecieren! y se entender# que le pertenecen a menos de prue%a contraria. El art.;?3 C@C otor a un derecho especial al arrendador en caso de que se pretenda %urlar el derecho de retenci(n! a trav.s del cual! podr# solicitar el au'ilio de

cualquier "uncionario de polica para impedir que los o%jetos so%re los cuales puede recaer la retenci(n sean e'trados de la propiedad arrendada. Este derecho de retenci(n puede ser solicitado por el arrendador en cualquier tiempo! incluso despu.s de dictada sentencia de"initiva y! por supuesto antes del lan9amiento o en el momento de cumplirse .ste. Eu tramitaci(n es incidental y por cuerda separada. PHLIJACIPGEE DEL A00EGDA/A0IP 1]., PHLIJACIYG DE @AJA0 LAE 0EG/AE Decamos que el art.1?>* seAala en su inc.1F que el arrendatario es o%li ado al pa o del precio o renta. La "ijaci(n del precio se sujeta a las mismas re las que el contrato de compraventa! por lo que no hay contrato si las partes no lle an a un acuerdo en el precio. Ein em%ar o! puede ocurrir que e'ista disputa en cuanto al monto o renta del arriendo despu.s de que se haya e"ectuado la entre a de la cosa arrendada: en este caso! se estar# al precio que "ijen peritos! y los costos de este peritaje se dividir#n entre el arrendador y el arrendatario por partes i uales +art.1?>8-. 0ecordemos que la ley 13.141! ante un contrato ver%al! presume que la renta es la que declara el arrendatario! de%iendo el arrendador desvirtuarlo si ella no corresponde a la realidad. poca del pa o del precio En la .poca convenida! a "alta de estipulaci(n! con"orme a la costum%re! en de"ecto de normas consuetudinarias! en con"ormidad a las re las del art.1?>>. Estas re las son& 1]., Ei se trata de predios ur%anos! se pa ar# por meses anticipados y! por lo eneral! dentro de los cinco o die9 primeros das. *]., Ei se trata de predios r$sticos! por aAos. 8]., Ei se re"iere a una cosa mue%le o semoviente que se arrienda por cierto numero de aAos! meses das! cada una de las pensiones peri(dicas se de%er# inmediatamente despu.s de la e'piraci(n del respectivo da! mes o aAo. >]., Ei se arrienda por una sola suma! se de%er# .sta lue o que termine el arrendamiento. Este es el caso de las casas de veraneo! en que se acostum%ra apa ar! o por adelantado! o la mitad al inicio y la otra al t.rmino del contrato. E"ectos del incumplimiento en el pa o de la renta El no pa o de la renta con"iere al arrendador el derecho alternativo del art.1>3?. En caso de que se pon a t.rmino al arrendamiento por culpa del arrendatario! de%er# .ste el pa o de la renta por el tiempo que "alte hasta el da en que desahuciado hu%iera podido hacer cesar el arriendo! o en que el arriendo hu%iera terminado sin desahucio. Ein em%ar o! el art.1?>; dispone que podr# e'imirse de este pa o proporcionando %ajo su responsa%ilidad persona id(nea que lo sustituya por el tiempo que "alta! y prestando al e"ecto "ian9a u otra se uridad competente.

Como se ve .ste es un caso de su%ro aci(n personal! que importara una suerte de novaci(n por cam%io de deudor. /am%i.n podra asimilarse a una cesi(n de contrato! pero con la particularidad que ha%ra una o%li aci(n le al de caucionar la responsa%ilidad de un tercero! esto es! el cesionario. *]., UEA0 DE LA CPEA EEJWG LPE /0QIGPE P EE@g0I/U DEL CPG/0A/P La "orma de usar la cosa ser#! en primer termino! la estipulada. A "alta de estipulaci(n! el oce de%e ajustarse a la intenci(n de los contratantes y al natural destino de la cosa! se $n lo dispone el art.1?83! que dispone que el arrendatario es o%li ado a usar la cosa se $n los t.rminos o espritu del contrato. Go podr#! en consecuencia! hacerla servir a otros o%jetos que los convenidos! o! a "alta de convenci(n e'presa! aquellos a que la cosa es naturalmente destinada! o que de%an presumirse de las circunstancias del contrato o de la costum%re del pas. Ei el arrendatario contraviene a esta re la! podr# el arrendador reclamar la terminaci(n del arriendo con indemni9aci(n de perjuicios! o limitarse a esta indemni9aci(n! dejando su%sistir el arriendo. En caso de controversia toca al jue9 decidir cual es el destino que de%a dar el arrendatario a la cosa! tomando en consideraci(n las circunstancias del caso particular. Como puede apreciarse en materia de arrendamiento normalmente el le islador recurre a la costum%re! teniendo ran importancia esta "uente del derecho en este tipo de contratos. 8]., CUIDA0 LA CPEA CPQP UG HUEG @AD0E DE SAQILIA En con"ormidad a las re las enerales! el arrendatario responde de culpa leve. El art.1?8? e'presa esta idea al decir que el arrendatario emplear# en la conservaci(n de la cosa el cuidado de un %uen padre de "amilia. @or lo tanto contrariando esta conducta el arendatario responder# de los perjuicios y dar# derecho al arrendador para poner "in al arrendamiento! en el caso de un rave y culpa%le deterioro. /odo depender# en de"initiva de la ma nitud de la in"racci(n. E(lo la in"racci(n rave puede dar lu ar al t.rmino del contrato. El deterioro s(lo autori9a para demandar indemni9aci(n de perjuicios. El arrendatario no s(lo responde de su propia culpa! sino tam%i.n de la culpa de su "amilia! hu.spedes y dependientes! con"orme lo esta%lece el art.1?>1 en relaci(n con el art.*8*4! el que seAala que toda persona es responsa%le no s(lo de sus propias acciones! sino del hecho de aquellos que estuvieren a su cuidado. La cesi(n y el su%arrendamiento. En relaci(n con el cuidado de la cosa arrendada! se presentan las hip(tesis de la cesi(n del contrato y del su%arriendo. El art.1?>= seAala que el arrendatario no tiene la "acultad de ceder el arriendo ni de su%arrendar! a menos que se le haya e'presamente concedido: pero en este caso no podr# el cesionario o su%arrendatario usar de la cosa en otros t.rminos que los estipulados con el arrendatario directo.

/rat#ndose de un su%arrendamiento! el arrendatario cele%ra un nuevo contrato de arrendamiento con un tercero pasando .l a tener la calidad de su%arrendador y el otro contratante la calidad de su%arrendatario. En la cesi(n lo que se cede o trans"iere a un tercero es el derecho de oce que del contrato de arrendamiento deriva para el arrendatario. El cesionario ocupa el lu ar del cedente y se crea una relaci(n directa entre el cesionario y el arrendador! conservando este $ltimo todas las cauciones que tendra el contrato cedido. El art.;F de la ley 13.141 dispone que en los contratos de arrendamiento de inmue%les destinados a la ha%itaci(n a pla9o "ijo superior a un aAo! se entender# siempre implcita la "acultad del arrendatario de su%arrendar! salvo estipulaci(n en contrario! en cuyo caso .ste podr# poner t.rmino anticipado al contrato sin la o%li aci(n de pa ar renta por el periodo que "alte. A contrario sensu! de%emos entender que en los contratos a pla9o "ijo in"eriores a un aAo no se su%entiende la "acultad de su%arrendar! y de%er# mencionarse ella e'presamente. >]., ESEC/UA0 LAE 0E@A0ACIPGEE LPCA/I5AE Decamos que son reparaciones locativas las que tienen por o%jeto su%sanar aquellos deterioros que son una consecuencia normal del oce que el arrendatario tiene so%re la cosa! y por supuesto! corresponde solventarlas al arrendatario determin#ndose ello por la costum%re del lu ar +arts.1?*< y 1?>4-. Art.1?>4 UEl arrendatario es o%li ado a las reparaciones locativas. Ee entienden por reparaciones locativas las que se $n la costum%re del pas son de car o de los arrendatarios! y en eneral las de aquellas especies de deterioro que ordinariamente se producen por culpa del arrendatario o de sus dependientes! como descala%ros de paredes o cercas! al%aAales y acequias! rotura de cristales! etc.V E'cepcionalmente el arrendatario no est# o%li ado a e"ectuar las reparaciones locativas! cuando los deterioros provienen de "uer9a mayor o caso "ortuito o de la mala calidad de la cosa arrendada. ;]., 0EE/I/UI0 LA CPEA A00EGDADA El oce del arrendatario es esencialmente temporal! y por tanto! de%e restituir la cosa al t.rmino del arriendo. As lo dispone el art.1?>< al seAalar que el arrendatario es o%li ado a restituir la cosa al "in del arrendamiento. Sorma de restituci(n de la cosa arrendada La cosa de%e ser restituida en el estado en que "ue entre ada! tomando en consideraci(n el deterioro propio del uso y oce le timos +art.1?><-. Ei las partes han dejado constancia de como se entre ( la cosa no ha%r# pro%lema! pero si no lo han seAalado la ley esta%lece una presunci(n en el sentido de que se entender# ha%er reci%ido la cosa al inicio del arriendo en un estado satis"actorio! admiti.ndose! en todo caso! prue%a en contrario +art.1?>< inc.8F-. Ei la cosa arrendada es un %ien mue%le se restituye! poni.ndolo materialmente a disposici(n del arrendador. Ei es inmue%le! el art.1?>3 esta%lece que se desocupar# la propiedad enteramente! poni.ndola a disposici(n del arrendador! entre #ndole las llaves +lo que es un tipo de entre a sim%(lica-.

El incumplimiento de la o%li aci(n de restituir y la mora del arrendatario La e'piraci(n del pla9o estipulado en el contrato de arrendamiento no es su"iciente para ponerle t.rmino. Es un caso de e'cepci(n al art.1;;1! porque la ley e'i e que se requiera i ualmente al deudor para constituirlo en mora. En e"ecto el art.1?>? dispone que para que el arrendatario sea constituido en mora de restituir la cosa arrendada! ser# necesario requerimiento del arrendador! aun cuando haya precedido desahucio: y si requerido no la restituye! ser# condenado al pleno resarcimiento de todos los perjuicios de la mora! y a lo dem#s que contra .l competa como injusto detentador. Derecho le al de retenci(n del arrendatario 5eamos que el arrendador poda retener los "rutos y los mue%l_es que ha%a introducido el arrendatario en el inmue%le a "inde aranti9ar el pa o de la renta e indemni9aciones. La ley concede el mismo derecho le al de retenci(n al arrendatario cuando con motivo del arrendamiento! se han producido perjuicios al arrendatario! dando ori en a indemni9aciones. @ara se uridad del pa o de dichas indemni9aciones! la ley otor a al arrendatario el derecho le al de retenci(n so%re la cosa arrendada! mientras no se le pa ue lo que se le de%e! o se le ase ure de%idamente el pa o. El derecho de retenci(n del arrendatario se encuentra consa rado en el art.1?8<! y procede cuando el arrendador adeuda& 1., /ra%ajos o reparaciones que emprende el arrendador tur%ando y em%ara9ando el oce para el arrendatario. Ee incluye en este tem la mutaci(n de la cosa arrendada +art.1?*3-. *. /ur%aci(n de que sea vctima el arrendatario a consecuencia de los derechos que terceros justi"iquen so%re la cosa arrendada +art.1?84 inc.>F-. 8. Qal estado de la cosa arrendada +art.1?*3 inc.>F-. >. Qejoras $tiles introducidas en la cosa! con el consentimiento del arrendador y con la e'presa condici(n de a%onarlas +art.1?8= inc.1F-. ;. E'ceso en el pa o de las rentas de arrendamiento +art.*F transitorio ley 13.141-. El arrendatario de%er# hacer valer se derecho de retenci(n en la audiencia de contestaci(n y conciliaci(n en la cual ser# necesario que se reconven a solicitando la retenci(n. Es importante destacar que el arrendatario carece del derecho de retenci(n en caso de e'tinci(n involuntaria del derecho del arrendador so%re la cosa arrendada! se $n lo esta%lece el art.1?8< inc.*F. Esta e'tinci(n s(lo podra de%erse a caso "ortuito o e'propiaci(n. LA /bCI/A 0ECPGDUCCIYG Concepto

Es la renovaci(n o continuaci(n de un contrato de arrendamiento de %ienes races por el consentimiento t#cito de am%as partes concurriendo una serie de requisitos le ales. Ee produce cuando! terminado el contrato! el arrendatario contin$a detentando el inmue%le comport#ndose como tal! esto es! pa ando la renta y el arrendador reci%i.ndola. Es decir! las partes se comportan como arrendador y arrendatario. El le islador entiende pr lo tanto que es voluntad de am%as partes de perseverar en el contrato. El c(di o civil admite! en t.rminos muy restrin idos! la t#cita reconducci(n! y la trata en el art.1?;=. Art.1?;= inc.8N UCon todo si la cosa "uere ra9 y el arrendatario con el %enepl#cito del arrendador hu%iera pa ado la renta de cualquier espacio de tiempo su%si uiente a la terminaci(n! o si am%as partes hu%ieren mani"estado por cualquier otro hecho i ualmente inequvoco su intenci(n de perseverar en el arriendo! se entender# renovado el contrato %ajo las mismas condiciones que antes! pero no por mas tiempo que el de tres meses en los predios ur%anos! y el necesario para utili9ar las la%ores principales y reco er los "rutos pendientes en los predios r$sticos.V 0equisitos @ara que ten a lu ar la t#cita reconducci(n es menester& 1., \ue el arrendamiento recai a en %ienes races. *., \ue el arrendatario conserve la tenencia del inmue%le. 8., \ue el arrendatario cancele! con el %enepl#cito del arrendador! una renta correspondiente a un perodo posterior del a la e'tinci(n del contrato. >., \ue las partes hayan demostrado por hechos inequvocos su intenci(n de perseverar en el contrato. 2ay que hacer presente que la t#cita reconducci(n constituye una e'cepci(n! siendo la re la eneral la no renovaci(n del contrato por la lle ada del pla9o. Constituye una e'cepci(n por cuanto laley presume en ese caso la cele%raci(n de un nuevo contrato. Como consecuencia de lo anterior se e'tin uen las cauciones que terceros constituyeron para aranti9ar el arrendamiento primitivo. Art.1?;< U0enovado el arriendo! las "ian9as como las prendas e hipotecas constituidas por terceros! no se e'tender#n a las o%li aciones resultantes de su renovaci(n.V La t#cita reconducci(n tendra e"ectos an#lo os a la novaci(n! que produce la e'tinci(n de las cauciones! salvo reserva e'presa de ellas o el consentimiento del tercer poseedor! en el caso de las cauciones reales! se $n lo seAala el art.1=>*. La cl#usula de no enajenar la cosa arrendada Ee $n el art.1?=> la cl#usula de no enajenar la cosa arrendada no produce e"ecto al uno. El pacto de no enajenar la cosa arrendada! aunque ten a cl#usula de nulidad de la enajenaci(n! no dar# derecho al arrendatario sino para permanecer en el arriendo! hasta su terminaci(n natural.

0esulta claro y con ruente que admitir este tipo de cl#usulas permitira llevar a ca%o actos simulados! "raude a los acreedores y sera contrario a toda li%ertad contractual y la li%re circulaci(n de los %ienes. /am%i.n ca%e seAalar que esta cl#usula! por lo eneral! s(lo se admite doctrinariamente cuando no a"ecta derechos de terceros y tienen una duraci(n limitada en el tiempo. 0ecordemos que el le islador la permite en ciertos y determinados casos. En la donaci(n! en ra9(n de su ratuidad: en el usu"ructo porque no limita la "acultad de disposici(n del nudo propietario! sino del usu"ructuario! quien s(lo tiene un derecho real en cosa ajena sujeto a un pla9o e'tintivo: y en el "ideicomiso! que es propiamente el dominio con todas sus "acultades! pero sujeto a pasar a otro por el evento de la condici(n resolutoria ordinaria cumplida. As! el propietario "iduciario tendra limitada temporalmente su "acultad de disposici(n porque! o %ien de%er# entre ar la propiedad a otro en el caso de cumplirse la condici(n! o %ien se consolidar# su dominio! si .sta se encuentra "allida. En este $ltimo caso! el modo! e'presado en la cl#usula de no enajenar! caduca. El em%ar o de la cosa arrendada La resoluci(n judicial que decreta el em%ar o de la cosa arrendada no pone "in al arriendo. El art.1?=; seAala que si por el acreedor o acreedores del arrendador se tra%are ejecuci(n y em%ar o en la cosa arrendada! su%sistir# el arriendo! y se sustituir#n el acreedor o acreedores en los derechos y o%li aciones del arrendador. Ei se adjudicare la cosa el acreedor o acreedores! tendr# lu ar lo dispuesto en el art.1?=*. De este modo! si la cosa em%ar ada lo ha sido a instancia de un acreedor hipotecario que se la adjudica! de%e respetar el arriendo inscrito con anterioridad a la hipoteca. Ei el su%astador es otro acreedor que no oce del derecho de hipoteca! ha%r# de respetar el arriendo que conste por escritura p$%lica! aunque no se haya inscrito o su inscripci(n sea posterior a la hipoteca y mientras se reali9a la su%asta! el contrato su%siste. El arriendo por representantes y administradores de %ienes ajenos El contrato de arrendamiento! al i ual que la inmensa mayora de los actos jurdicos puede cele%rarse personalmente o a trav.s de mandatarios o representantes le ales. Es interesante destacar que! trat#ndose de representaciones le ales si la cosa arrendada es una propiedad ra9! la ley ha restrin ido las "acultades del administrador. En e"ecto! de con"ormidad a las normas que re ulan las tutelas y curatelas! por las cuales tam%i.n se ri e la patria potestad por disponerlo as el art.*;=! e'isten limitaciones en cuanto a la duraci(n de este contrato. 1a lo vimos recientemente! el art.>4< dispone que no podr# el tutor o curador dar en arriendo nin una parte de los predios r$sticos del pupilo por m#s de ocho aAos! ni de los ur%anos por m#s de cinco! ni por m#s n$mero de aAos que los que "alten al pupilo para lle ar a los 13 aAos.

Ei lo hiciere no ser# o%li atorio el arrendamiento para el pupilo o para el que le suceda en el dominio del predio! por el tiempo que e'cediere de los lmites seAalados. En consecuencia! con"orme a la norma antes transcrita! la sanci(n para el caso de e'cederse en los pla9os aqu indicados no es otra que la inoponi%ilidad. /rat#ndose de la administraci(n de la sociedad conyu al ordinaria! e"ectuada por el marido! o la e'traordinaria! e"ectuada por un curador que puede ser la mujer! tam%i.n hay limitaciones en cuanto a los perodos de duraci(n del arrendamiento esta%leci.ndose! al i ual que en materia de uardas! que estos arriendos no podr#n e'ceder de ; aAos si son %ienes ur%anos y de 3 si son r$sticos +en estos pla9os tam%i.n se comprenden las pr(rro as que se hu%iesen pactado-. En consecuencia! estos lmites no pueden ser vulnerados a trav.s de sucesivas renovaciones del contrato de arrendamiento! evitando que al unos administradores inescrupulosos cele%ren por lar os pla9os estos contratos con terceros! ocultando la real identidad de la persona del arrendatario! con simulaci(n relativa y perjuicio patrimonial para el representado. El pacto comisorio en el arrendamiento El pro"esor 0amos piensa que no ha%ra inconveniente al uno en cele%rar un pacto comisorio en el contrato de arrendamiento! simple o cali"icado! pero respecto a este $ltimo y trat#ndose de %ienes re idos por la Ley GF 13.141! pues considera que no sera posi%le al esta%lecer el el le islador que los derechos que se con"ieren al arrendatario son irrenuncia%les. Deduce que entre los derechos irrenuncia%les est# el de que la restituci(n de la propiedad de%e solicitarse jurdicamente! por lo que ha%ra pu na con los e"ectos inmediatos que tiene aparejado un pacto comisorio cali"icado. Estima el pro"esor 0amos que la sanci(n! en caso de que se pacte! es la nulidad a%soluta. A juicio de la c#tedra los derechos procesales son siempre renuncia%les para las partes! pues son derechos adjetivos que dicen relaci(n con la "orma que la ley ha esta%lecido para poner en ejecuci(n o movimiento un derecho su%jetivo u o%jetivo. A nuestro juicio es plenamente v#lido un pacto comisorio cali"icado en un contrato de arrendamiento. LA EB@I0ACIYG P /0QIGP DEL CPG/0A/P DE A00EGDAQIEG/P DE CPEAE El art.1?;4 seAala que el arrendamiento de cosas e'pira de los mismos modos que los otros contratos! y especialmente& a., @or la destrucci(n total de la cosa arrendada: %., @or la e'piraci(n del tiempo estipulado para la duraci(n del arriendo: c., @or la e'tinci(n del derecho del arrendador! se $n las re las que m#s adelante se e'presar#n. d., @or sentencia del jue9 en los casos que la ley ha previsto. An#lisis de cada uno de ellos 1. La destrucci(n total de la cosa arrendada @ara que la destrucci(n pon a t.rmino al contrato de arrendamiento! .sta de%e ser total! quedando li%erado el arrendatario de pa ar el precio! pues su o%li aci(n deja de tener causa y o%jeto.

Ei la destrucci(n se de%e a hecho o culpa del arrendatario o de las personas que .ste llama al oce de la cosa! tam%i.n se e'tin ue el contrato! pero se de%e indemni9ar perjuicios. Ei la destrucci(n no es total! el jue9 decidir# ,atendidas las circunstancias, si de%e tener lu ar la terminaci(n del arrendamiento! o concederse una re%aja del precio o renta +art.1?8*! inc.*F-. *. La e'piraci(n del pla9o estipulado para la duraci(n del arriendo La duraci(n del contrato puede ser determinada o indeterminada. En el contrato de duraci(n determinada las partes han seAalado un pla9o! o la duraci(n del mismo est# determinada por la naturale9a del servicio: esto es! e'iste un pla9o t#cito! o %ien su t.rmino est# determinado por la costum%re del pas. En tales casos! la lle ada del t.rmino pone "in autom#ticamente o Uipso jureV al contrato! sin que sea menester un aviso previo o una declaraci(n de voluntad de las partes! se $n lo dispone el artculo 1?;>. El contrato de arrendamiento de duraci(n indeterminada no se e'tin uir# mientras las partes no mani"iesten su voluntad de ponerle t.rmino! a trav.s del denominado desahucio. El art.1?;1 seAala que si no se ha "ijado tiempo para la duraci(n del arriendo! o si el tiempo no es determinado por el servicio especial a que se destina la cosa arrendada o por la costum%re! nin una de las dos partes podr# hacerlo cesar sino desahuciando a la otra! esto es! notici#ndoselo anticipadamente. El art.1?;8 se pone en el caso de que una sola de las partes ten a un pla9o o%li atorio! esta%leciendo que si se ha "ijado tiempo "or9oso para una de las partes y voluntario para la otra! se o%servar# lo estipulado! y la parte que puede hacer cesar el arriendo a su voluntad! estar# sin em%ar o sujeta a dar la noticia anticipada que se ha dicho. El desahucio en el contrato de arrendamiento de las cosas El pro"esor Qe9a Harros! seAala que el desahucio es el aviso anticipado que una de las partes da a la otra de su voluntad de poner "in al contrato. Es! por lo tanto! un acto unilateral que puede ser judicial o e'trajudicial +art.;33 C@C-. El e'trajudicial puede ser ver%al o escrito. Actualmente el desahucio e'trajudicial que emana del arrendador s(lo tiene ca%ida trat#ndose de cosas mue%les. El desahucio de los %ienes races por iniciativa del arrendador es siempre judicial y se practica por intermedio de los tri%unales de justicia a trav.s de la correspondiente noti"icaci(n. El art. ;33 C@C dispone que el desahucio judicial se e"ectuar# noti"icando al arrendador o arrendatario el decreto con que el jue9 manda poner de uno o de otro la noticia anticipada a que se re"iere el art.1?;1. El desahucio es irrevoca%le! no es posi%le la retractaci(n unilateral. As se desprende del art.1?;* que esta%lece que el que ha dado noticia para la cesaci(n del arriendo! no podr# despu.s revocarla! sin el consentimiento de la otra parte. Go o%stante! ser

el desahucio un acto jurdico unilateral! mani"estada esta voluntad no se puede revocar sin el consentimiento del otro contratante. Los pla9os de desahucio La noti"icaci(n de poner t.rmino al contrato de%e mani"estarse con la de%ida antelaci(n. Ee entiende! entonces! por la anticipaci(n del desahucio la oportunidad en que de%e ponerse en conocimiento de la otra parte la intenci(n de no perseverar en el arrendamiento. La anticipaci(n se ajustar# al perodo o medida de tiempo que se re ula para los pa os. Ei se arrienda por da! semana! mes! el desahucio ser# respectivamente con una antelaci(n de una da! de una semana! de un mes +art.1?;1! inc.*F-. El desahucio empe9ar# a correr al mismo tiempo que el pr('imo perodo +art.1?;1! inc.8F-. Ei el arrendamiento es de casas! almacenes u otros edi"icios! el art.1?<= dispone que el desahucio de%e darse con una anticipaci(n de un perodo entero de los desi nados por la convenci(n o la ley para el pa o de la renta. Ei se trata de predios r$sticos el C(di o Civil re ula la antelaci(n del desahucio en el art.1?3;! seAalando que no ha%iendo tiempo "ijo para la duraci(n del arriendo! de%er# darse el desahucio con anticipaci(n de un aAo! para hacerlo cesar. Las partes podr#n acordar otra re la! si lo ju9 aren conveniente. /anto en los %ienes races r$sticos como ur%anos el jue9 determinar# la .poca de restituci(n de la propiedad! se $n las normas que se anali9an en el captulo de procedimiento y que! en todo caso! dependen del tiempo de permanencia del arrendatario en la propiedad 8. La e'tinci(n del derecho del arrendador Ei se e'tin ue el derecho del arrendador se pone "in al contrato! ya que el arrendador se coloca en la imposi%ilidad de satis"acer una de sus o%li aciones principales! cual es proporcionar al arrendatario el oce de la cosa arrendada. Las causas que hace e'pirar el derecho del arrendador pueden ser varias! y tener lu ar con ocasi(n de una "uer9a mayor o caso "ortuito! o %ien! por hecho o culpa del arrendador! lo que tiene importancia para determinar la posi%le indemni9aci(n de perjuicios. Diversos tipos de e'tinci(n La e'tinci(n involuntaria del derecho del arrendador Lo re lamenta el art.1?;3 que dispone que e'tin ui.ndose el derecho del arrendador so%re la cosa arrendada! por una causa independiente de su voluntad! e'pirar# el arrendamiento a$n antes de cumplirse el tiempo para que su duraci(n se hu%iere estipulado. El le islador distin ue entre la %uena y la mala "e del arrendador! seAalando que s(lo indemni9a el de mala "e! es decir! aquel arrendador que sa%e incierta la duraci(n de su derecho. @or ej. lo es aquel que conoce la e'istencia de un "ideicomiso o una condici(n resolutoria que lo a"ecta%a.

El art.1?;? prescri%e que cuando el arrendador ha contratado en una calidad particular que hace incierta la duraci(n de su derecho! como la de usu"ructuario! o la de propietario "iduciario! y en todos los casos en que su derecho est. sujeto a una condici(n resolutoria! no ha%r# lu ar a la indemni9aci(n de perjuicios por la cesaci(n del arriendo en virtud de la resoluci(n del derecho. @ero si teniendo una calidad de esa especie! hu%iere arrendado como propietario a%soluto! ser# o%li ado a indemni9ar al arrendatario! salvo que .ste haya contratado a sa%iendas de que el arrendador no era propietario a%soluto. El art.1?=4 se pone en el caso de que la causa de e'piraci(n del derecho del arrendador sea una e'propiaci(n. En este caso! para que el contrato e'pire! la e'propiaci(n de%e ser total: la parcial s(lo autori9a al arrendatario para pedir la terminaci(n del contrato cuando sea de presumir que sin la parte que "alta no ha%ra contratado. Cuando se e'propie el %ien arrendado se dar# al arrendatario un tiempo para utili9ar las la%ores principiadas y reco er los "rutos pendientes. Ei la causa de la e'propiaci(n "uere de tanta ur encia que no d. lu ar a ello! o si el arrendamiento se hu%iere estipulado por cierto n$mero de aAos! todava pendientes a la "echa de la e'propiaci(n! y as constare por escritura p$%lica! se de%er# al arrendatario indemni9aci(n de perjuicio por el Estado +art. 1?=4-. La e'tinci(n del derecho de arrendador por un hecho o culpa suyos El caso m#s "recuente es la enajenaci(n de la propiedad arrendada! o tam%i.n si el arrendador no pa o el precio de una compraventa y se resuelve el contrato que le sirvi( de ttulo para su adquisici(n. @ara determinar los e"ectos hay que distin uir si el adquirente est# o no o%li ado a respetar el arriendo& 1]., Ei el que adquiere la propiedad no est# o%li ado a respetar el arriendo Ee de%en pa ar indemni9aciones al arrendatario con"orme lo esta%lece el art.1?=1! el cual esta%lece que e'tin ui.ndose el derecho del arrendador por hecho o culpa suyos! como cuando vende la cosa arrendada de que es dueAo! o siendo usu"ructuario de ella hace cesi(n del usu"ructo al propietario! o pierde la propiedad por no ha%er pa ado el precio de venta! ser# o%li ado a indemni9ar al arrendatario en todos los casos en que la persona que le sucede en el derecho no est. o%li ada a respetar el arriendo. Entre estos perjuicios estar#n los que su"ra el su%arrendatario. As lo con"irma el art.1?=8 al decir que entre los perjuicios que el arrendatario su"ra por la e'tinci(n del derecho de su autor! y que! se $n los artculos precedentes! de%an resarcirle! se contar#n los que el su%arrendatario su"riere por su parte. El arrendatario directo reclamar# la indemni9aci(n de estos perjuicios a su propio nom%re o ceder# su acci(n al su%arrendatario. El arrendatario directo de%er# reem%olsar al su%arrendatario las pensiones anticipadas& Es decir! el su%arrendatario no tiene acci(n contra el arrendador! pero puede o%tener la indemni9aci(n del su%arrendador! o lo rar que .ste le ceda sus acciones. Adem#s la ley ordena la devoluci(n de las rentas que se hu%ieren anticipado. *]., Ei el que adquiere la propiedad est# o%li ado a respetar el arriendo

El que adquiere la propiedad no est# o%li ado a respetar el arriendo! porque es un tercero a%soluto "rente al contrato. El le islador seAala los casos en que por e'cepci(n! el adquirente de%e respetarlo +art.1?=*-. /res casos! en que el arrendador est# o%li ado a respetar el arriendo& a., 0especto de todo aquel a quien se trans"iere el derecho del arrendador por un ttulo lucrativo. /tulo lucrativo! aunque pare9ca lo contrario! es sin(nimo de ttulo ratuito! se comprende entonces al heredero! al le atario y al donatario. Ea%emos que el heredero es el continuador de la persona del causante y! como tal es un tercero relativo! el que se ver# a"ectado por los contratos cele%rados por el causante! ya que le sucede en todos sus derechos y o%li aciones transmisi%les! dentro de los cuales est#n los que emanan del arriendo +art.14?<-. El le atario tam%i.n es un tercero relativo! ya que est# reci%iendo un le ado. En este caso! la cosa arrendada en el estado y con las car as que tiene. El donatario no ha e"ectuado contraprestaci(n al una! y si no estuviese o%li ado a respetar el contrato ori inara una responsa%ilidad de indemni9aci(n para el donante! lo que no se concilia con el car#cter ratuito de su acto. %., 0especto de todo aquel a quien se trans"iere el derecho del arrendador! a ttulo oneroso! si el arrendamiento ha sido contrado por escritura p$%lica! e'ceptuados los acreedores hipotecariosV. EeAalamos en su oportunidad que el contrato de arrendamiento! por re la eneral! es consensual pero tiene importancia que se otor ue por escritura p$%lica en atenci(n a que el le islador o%li a a respetar el contrato al nuevo adquirente cuando se ha reali9ado con dicha solemnidad. c. Los acreedores hipotecarios! si el arrendamiento ha sido otor ado por escritura p$%lica! inscrita en el 0e istro del Conservador antes de la inscripci(n hipotecaria. El arrendatario de %ienes races podr# requerir por s solo la inscripci(n de dicha escritura. En este caso los acreedores hipotecarios de%en respetar el arriendo por el conocimiento de la situaci(n contractual de la propiedad hipotecada. Los re istros del Conservador son p$%licos y por ello el acreedor hipotecario va a tener pleno conocimiento del arriendo que a"ecta a la propiedad hipotecada. En esta hip(tesis como el adquirente de la propiedad est# o%li ado a respetar el arriendo! no se produce perjuicio al arrendatario: por ello el arrendador no tiene responsa%ilidad al una y no de%er# pa ar indemni9aci(n >. Ptras causales de e'tinci(n del contrato de arrendamiento A., La sentencia judicial de t.rmino de contrato +art.1?;4 GF>-. Esta "orma de terminaci(n tendr# lu ar cuando arrendador o arrendatario reclamen el t.rmino del mismo! por incumplimiento de cualquiera de las o%li aciones contradas.

H., La insolvencia del arrendatario +art.1?=3E(lo cuando los acreedores no se sustituyan al arrendatario! prestando "ian9a a satis"acci(n del arrendador! el arrendador tiene el derecho a da por concluido el arrendamiento! y tiene acci(n de perjuicios contra el arrendatario de con"ormidad a las re las enerales. Esta disposici(n seAala en su inc.1F que la insolvencia declarada del arrendatario! no pone necesariamente "in al arriendo. Es un hecho que la quie%ra por s no pone "in al arrendamiento de cosas! porque precisamente la Uinsolvencia declaradaV a que se re"iere el C(di o es la quie%ra. El acreedor o acreedores podr#n sustituirse al arrendamiento! prestando "ian9a a satis"acci(n del acreedor. Esta "acultad de los acreedores s(lo podr#n ejercerla en la junto de plani"icaci(n! y hasta entonces ya el arrendador puede estar pidiendo y o%teniendo la resoluci(n del contrato si el sndico no se ha decidido por la continuaci(n del iro C. Casos en que de%an hacerse reparaciones en la cosa arrendada que impidan el oce de ella en todo o en parte! se $n lo esta%lece el art.1?*3! sin perjuicio de los derechos del arrendatario consa rados en el art.1?=*. ;. E'tinci(n del contrato de arrendamiento por culpa del arrendatario Ei por culpa del arrendatario se pone t.rmino al contrato .ste de%er# indemni9aci(n de perjuicios al arrendador! y especialmente estar# o%li ado al pa o de la renta por todo el tiempo que "alte para el t.rmino del contrato! o hasta el da en que desahuciando hu%iera podido hacer cesar el arriendo. Ein em%ar o! podr# e'imirse de este pa o proponiendo persona id(nea que le sustituya por el tiempo que "alta! y prestando al e"ecto "ian9a u otra se uridad competente +art.1?>;-. 0estituci(n anticipada de la cosa arrendada Ei el arrendatario restituye anticipadamente la cosa! de%er# pa ar la renta hasta el "in del contrato. El art.1?;; esta%lece que cuando el arrendamiento de%e cesar en virtud del desahucio de cualquiera de las partes! o por ha%erse "ijado su duraci(n en el contrato! el arrendatario estar# o%li ado a pa ar la renta de los das que "alten para que cese! aunque voluntariamente restituya la cosa antes del $ltimo da. <. "l arrendamiento de servicios y de confeccin de obra' nociones generales EL CPG/0A/P @A0A LA EKECUCIYG DE UGA PH0A QA/E0IAL De acuerdo con el art.1?1;! el arrendamiento puede tener por o%jeto Uejecutar una o%raV! de ah que el contrato de arrendamiento para la ejecuci(n de una o%ra material se puede de"inir como UAquel en que las partes se o%li an mutuamente! la una a ejecutar una o%ra material y la otra a pa ar por ella un precio determinadoV. La persona que toma a su car o la ejecuci(n de la o%ra se llama art"ice. El pro%lema que se presenta es de cali"icaci(n y consiste en la di"icultad de sa%er si estamos o no "rente a un arrendamiento! pues puede ocurrir que el art"ice no s(lo

realice la o%ra sino que adem#s proporcione los materiales necesarios para la ejecuci(n de la misma. El art.1??= nos aclara que si el art"ice suministra la materia para la con"ecci(n! el contrato es de venta! con una modalidad incorporada! cual es la condici(n de que se aprue%e la o%ra. @or lo tanto! en este caso el contrato se per"ecciona o%tenida la apro%aci(n! lo que tiene importancia para la teora de los ries os! por cuanto el ries o de la cosa pertenece al comprador desde que apro%( la o%ra! o desde que se haya constituido en mora de declarar si la aprue%a o no. Ahora %ien! si la materia es suministrada por la persona que encar ( la o%ra! el contrato es de arrendamiento! pero si la materia principal es aportada por el art"ice! a$n cuando el que encar ( la o%ra haya aportado tam%i.n una parte! estamos "rente a una venta! y a la inversa! si la materia principal es aportada por el que encar a la o%ra sera un arrendamiento. En conclusi(n! cuando am%os suministran la materia! el contrato ser# venta o arrendamiento! se $n cual de ellos suministre lo principal. Jeneralidades Este contrato de arrendamiento se sujeta a las normas al unas e'cepciones& enerales ya vistas con

a., La p.rdida de la materia recae so%re su dueAo! con"orme a las re las enerales pues las cosas perecen para su dueAo. En este caso es dueAo de la o%ra aquel que la orden(! pero el art"ice es responsa%le cuando la materia perece por su culpa o por la de las personas que le sirven +art.*444 inc.1F y *N& VLa p.rdida de la materia recae so%re su dueAoV-. En conclusi(n no hay e'cepciones al principio enral! la p.rdida de la materia suministrada por el que orden( la o%ra pertenece a .ste: y no es responsa%le el art"ice sino cuando la materia perece por su culpa o por culpa de las personas que le sirven. Cuando la o%ra perece el art"ice pierde su tra%ajo! aun cuando no sea su culpa o de las personas que le sirven. En este sentido podemos decir que el art"ice comparte la p.rdida con la persona que le encar ( la o%ra. El ries o sa%emos! por aplicaci(n del principio eneral de los contratos! pertenece al acreedor. En este contrato ha%r# que sa%er quien es el acreedor. \uien de%e el tra%ajo es el art"ice! por lo tanto el acreedor es quien encar ( la o%ra. El ries o por lo tanto tam%i.n es nte ramente asumido por el que encar ( la o%ra! esto es! pierde los materiales y de%e pa ar el precio por el tra%ajo reali9ado siempre que se den las si uientes condiciones& 1., \ue la o%ra haya sido reconocida y apro%ada por .l: *., \ue no se haya reconocido la o%ra por encontrarse en mora de reconocerla y apro%arla! y 8., Ei la cosa perece por vicio de la materia suministrada por el que encar ( la o%ra! salvo que el vicio sea de aquellos que el art"ice por su o"icio haya de%ido conocer! o que conoci.ndolo no haya dado aviso oportuno +art.*444! inc.8F-.

El precio en el contrato de ejecuci(n de o%ra material La re la eneral es que las partes lo hayan determinado de com$n acuerdo. El pro%lema se suscita s(lo ante el silencio de las partes! pues si lo han pactado se estar# a esta determinaci(n! la que normalmente ser# un precio "ijo por la o%ra terminada o un precio especial por cada una de las partes de la o%ra. El art.1??< seAala que si no se ha "ijado precio se presumir# que las partes han convenido en el que ordinariamente se pa a por la misma especie de o%ra! y a "alta de .ste por el que se estimare equitativo a juicio de los peritos. En otras pala%ras! para que se someta a la decisi(n de peritos es menester que las partes no hayan acordado un precio o que "rente al silencio de las mismas no sea posi%le recurrir a normas consuetudinarias. Gos encontramos entonces! "rente a un caso en que la ley se remite a la costum%re! la que tiene %astante aplicaci(n trat#ndose de arrendamiento. Las partes tam%i.n pueden con"iarle a un tercero la "ijaci(n del precio. El art.1??3 e'presa que si se ha convenido en dar a un tercero la "acultad de "ijar el precio! y muriere .ste antes de procederse a la ejecuci(n de la o%ra! ser# nulo el contrato: si muere despu.s de ha%erse procedido a ejecutar la o%ra! se "ijar# el precio por peritos. La hip(tesis propuesta se sanciona con la nulidad! ya que al momento de la muerte no ha e'istido ni el precio ni la o%ra! distinta es la situaci(n si se ha procedido a ejecutar la o%ra! ya que all lisa y llanamente determinar# el precio tam%i.n un tercero! que ten a los conocimientos como para hacer una estimaci(n adecuada. ESEC/PE DEL CPG/0A/P DE A00EGDAQIEG/P DE PH0A QA/E0IAL PHLIJACIPGEE DE LA @A0/E \UE EGCA0JA LA PH0A& 1]., Declarar si aprue%a o no la o%ra. Concluida la o%ra! y a requerimiento del art"ice! el que la encar ( de%er# declarar si la aprue%a o no! con la sanci(n! para el que incurre en mora de apro%arla o no de asumir los ries os de la cosa! se $n se e'plic(. /am%i.n es posi%le un reconocimiento parcial! cuando se ha convenido que la o%ra se aprue%e por partes +art.*441-. *]., @a ar el precio. El precio de%e pa arse en la "orma y oportunidad convenida. A "alta de estipulaci(n! ser# e'i i%le una ve9 concluida la o%ra y de%idamente apro%ada. PHLIJACIYG DEL A0/gSICE& Ejecutar la o%ra oportunamente en la "orma convenida +art.*44*-. Ei el que encar ( la o%ra ale are que no se ha ejecutado de%idamente! se nom%rar#n por las partes dos peritos que decidan. Eiendo "undada la ale aci(n del que encar ( la o%ra! el art"ice podr# ser o%li ado! a elecci(n del que encar ( la o%ra! a hacerla de nuevo o a la indemni9aci(n de perjuicios. La restituci(n de los materiales podr# hacerse con otros de i ual calidad o en dinero.

Del incumplimiento de las o%li aciones de arrendamiento de o%ra material Ee aplican las re las enerales! y proceder# la indemni9aci(n de perjuicios correspondiente! siempre que por una o por otra parte no se haya ejecutado lo convenido o se haya retardado su ejecuci(n. 1] situaci(n. Ei el incumplimiento es del art"ice De%er# .ste hacer de nuevo la o%ra o pa ar indemni9aci(n. Los materiales de%er# reem%olsarlos con otros de i ual calidad y cantidad o su precio en dinero. *] situaci(n. Ei el incumplimiento es del que encar ( la o%ra! De%e .ste resarcir al art"ice todos los costos! d#ndole adem#s lo que val a el tra%ajo hecho! y lo que hu%iera podido anar en la o%ra +art.1???-. De la e'tinci(n del contrato de arrendamiento de o%ra material Ee aplican las re las enerales. Dos causales espec"icas 1]., @or mani"estaci(n unilateral de voluntad del que encar ( la o%ra En este caso el que encar ( la o%ra de%er# pa ar lo que val a el tra%ajo hecho. Como de%e indemni9ar al art"ice del total! su desistimiento no acarrea perjuicio al uno +art.1???! inc.*F-. @or consi uiente! el que encar ( la o%ra! a$n en el caso de ha%erse estipulado un precio $nico y total por ella! podr# hacerla cesar! reem%olsando al art"ice todos los costos! y d#ndole lo que val a el tra%ajo hecho y lo que hu%iere podido anar en la o%ra. *]., Querte del art"ice El art.*44; seAala que todos los contratos para la construcci(n de una o%ra se resuelven por la muerte del art"ice o del empresario: y si hay tra%ajos o materiales preparados! que puedan ser $tiles para la o%ra de que se trata! el que la encar ( ser# o%li ado a reci%irlos y a pa ar su valor. Lo que corresponda en ra9(n de los tra%ajos hechos se calcular# proporcionalmente! tomando en consideraci(n el precio estipulado para toda la o%ra. Eso s! por la muerte del que encar ( la o%ra no se resuelve el contrato. En consecuencia! este contrato es intuito personae s(lo para una de las partes! el art"ice o empresario! porque su prestaci(n no es "un i%le! en cam%io! qui.n encar ( la o%ra contrae una o%li aci(n de dar una cosa en.rica& el precio en dinero. Contratos para la construcci(n de edi"icios En la construcci(n de un edi"icio se puede estipular un precio $nico por toda la o%ra! o %ien! un precio por cada una de las diversas etapas de la construcci(n. En este se undo caso! se aplican las normas enerales del contrato de arrendamiento de con"ecci(n de o%ra material. Cuando se trata de un contratista eneral que se encar a de toda la o%ra por un precio $nico y pre"ijado se aplica una normativa especial y que! se $n A. Alessandri Uconstituyen la re lamentaci(n de lo que en doctrina se llama contrato de empresa y

que se de"ine como& aqu.l por el cual una persona llamada empresario! toma a su car o la construcci(n de un edi"icio! por un precio pre"ijadoV Gormas especiales del contrato para construcci(n de edi"icios El precio no variar#! se $n el art.*448! por ha%erse encarecido los materiales o los jornales! o por ha%erse hecho a re aciones o modi"icaciones en el plan primitivo! salvo que se haya ajustado un precio particular por dichas a re aciones o modi"icaciones. El le islador se ha preocupado de re lamentar la situaci(n que se presenta cuando la o%ra ha tenido un costo imprevisto! y ha seAalado en el GF* del art.*448 que si circunstancias desconocidas! como un vicio oculto en el suelo ocasionaren costos que no pudieron preveerse! de%er# el empresario hacerse autori9ar para ellos por el dueAo: y si .ste rehusa! podr# ocurrir al jue9 para que decida si ha de%ido o no preveerse el recar o de la o%ra! y "ije el aumento de precio que por esta ra9(n corresponda. Gos llama inmediatamente la atenci(n que este es un caso e'cepcional de reconocimiento de la teora de la imprevisi(n o %ien puede tratarse de un vicio redhi%itorio de la materia. En cualquier caso! el jue9 podr# intervenir declarando si era o no previsi%le el vicio del terreno y "ijar#! si procede! un aumento del precio por la o%ra reali9ada! interviniendo directamente en el contrato. De la responsa%ilidad del art"ice La responsa%ilidad del art"ice! por re la eneral! cesa cuando termina la o%ra y .sta ha sido reconocida y apro%ada! pero la ley ha esta%lecido una responsa%ilidad especial para el constructor cuando la construcci(n adolece de desper"ectos que ataAen a su solide9 y esta%ilidad! la que de%e hacerse e"ectiva dentro del pla9o de ; aAos contados desde la entre a. Casos& 1, Cuando haya cicios o de"ectos de la construcci(n: *, Cuado haya vicios del sueldo que el empresario o las personas por .l empleadas hayan de%ido conocer en ra9(n de su o"icio: y 8, Cuando se presenten vicios de los materiales El C(di o Civil seAala que el pla9o de ; aAos se cuenta desde la entre a! pero el art.1? de la Ley Jeneral de Ur%anismo y Construcciones precisa que la prescripci(n correr# desde la "echa de la recepci(n de"initiva de la o%ra por la Direcci(n de P%ras Qunicipales. 0esponsa%ilidad de los arquitectos en contratos de construcci(n de edi"icios El art.*44> dispone que las re las de los GF8! > y ; del art.*448 se e'tienden a los que se encar an de la construcci(n de un edi"icio en calidad de arquitectos. Es decir! el arquitecto encar ado de la o%ra es responsa%le de los vicios y errores de los planos que normalmente redundan en un vicio de construcci(n. @or su parte! el art.*= de la Ley Jeneral de Ur%anismo y Construcciones dispone que los "irmantes de los planos ser#n responsa%les de los de"ectos que proven an de errores contenidos en las pie9as del proyecto apro%ado! y aAade el art.<< que las

acciones contra los arquitectos! in enieros o constructores! por las responsa%ilidades que les pudieran a"ectar con motivo de las o%ras en que hu%ieren intervenido prescri%ir#n en cinco aAos contados desde la recepci(n de"initiva de la o%ra por la Direcci(n de P%ras Qunicipales. EL A00EGDAQIEG/P DE EE05ICIPE Concepto Es el contrato por el cual dos partes se o%li an recprocamente! la una a prestar un servicio! y la o%ra a pa ar por este servicio un precio determinado. La parte que presta el servicio es la arrendadora y la parte que pa a por este servicio es la arrendataria. El arriendo de servicio como dijimos en un primer momento puede consistir en& 1., Arrendamiento de servicios inmateriales: *., Arrendamiento de criados dom.sticos! y 8., Arrendamiento de transporte. Analicemos %revemente casa uno de ellos. EL A00EGDAQIEG/P DE EE05ICIPE IGQA/E0IALEE Este contrato recae so%re aquellas prestaciones en que predomina la inteli encia so%re el es"uer9o puramente manual. En este tipo de contratos! al unos autores han visto una "orma contractual re"erida a ciertas "ormas de trans"erencias de tecnolo a en los artculos *44= al *41*! que es un contrato innominado o atpico pre"erentemente mercantil. Clases de arrendamiento de servicios inmateriales 1., Eervicios aislados en que predomina la inteli encia so%re la mano de o%ra El art.*44= hace aplica%le a este tipo de contrato la normativa especial contenida en los arts.1??<! 1??3! 1??? y*44*! re"erida a la con"ecci(n de una o%ra material! y que ya han sido anali9adas. Adem#s! en la misma disposici(n nos da ejemplos de o%ras en donde predomina el intelecto so%re la o%ra de mano! al indicar& Vcomo una composici(n literaria! o la correcci(n tipo r#"ica de un impresoV. *., Eervicios que consisten en una lar a serie de actos El art.*44< e'presa que los servicios inmateriales que consisten en una lar a serie de actos! como los de los escritores asalariados para la prensa! secretarios de personas privadas! ayas! histriones y cantores! se sujetan a las re las que si uen. Ein em%ar o! muchos de los casos mencionados por el le islador civil quedan re ulados por la le islaci(n la%oral! por la naturale9a de sus prestaciones! las dependencias! los horarios y la su%ordinaci(n. 8., Eervicios prestados por los pro"esionales El art.*41* seAala que los artculos precedentes se aplican a los servicios que se $n el art.*113 se sujetan a las re las del mandato! en lo que no tuvieren de contrarios a ellas.

Es decir! los servicios de las pro"esiones y carreras que suponen lar os estudios! a que est# unidad la "acultad de representar y o%li ar a la otra persona respecto de terceros! constituyen un verdadero mandato! pero s(lo el a%o ado tiene la representaci(n de su cliente en virtud del poder que .ste con"iere en el mandato judicial. Estos servicios se sujetan! primero a las re las del mandato! y su%sidiariamente! al arrendamiento de servicios. El art.14? GF 8 del C(di o del /ra%ajo hace aplica%le sus disposiciones a las personas que desempeAan "unciones para cuyo ejercicio se requiere un ttulo o rado universitario! que presten servicio a un solo empleador.

3. "l contrato de Sociedad' concepto y caracteres) clasificacin general de las sociedades) requisitos de la sociedad colectiva civil) e3tincin de las sociedades. Concepto Art.*4;8 ULa sociedad o compaAa es un contrato en que dos o m#s personas estipulan poner al o en com$n con la mira de repartir entre s los %ene"icios que de ello proven an. La sociedad "orma una persona jurdica! distinta de los socios individualmente consideradosV. Clasi"icaci(n 1., En cuanto al o%jeto! la sociedad puede ser civil o comercial. A. Eociedad civil& es aquella que no es comercial. Constituye la re la eneral. H. Eociedad comercial. Es aquella que se "orma para ne ocios que la ley cali"ica como de actos de comercio +art.8N c.com.-. Estas sociedades a di"erencia de las civiles son siempre solemnes. Art.*4;?. ULa sociedad puede ser civil o comercial. Eon sociedades comerciales las que se "orman para ne ocios que la ley cali"ica de actos de comercio. Las otras son sociedades civilesV. *., En cuanto a su or ani9aci(n! las sociedades se clasi"ican en colectiva! de responsa%ilidad limitada! comandita +simple y por acciones- y an(nima. A. Eociedad colectiva La sociedad colectiva es aquella en que todos los socios administran por s o por un mandatario ele ido de com$n acuerdo +art.*4=1-. Los socios! en la sociedad colectiva civil! responden con sus %ienes propios de las o%li aciones sociales en "orma ilimitada! pero proporcionalmente a los aportes. En cam%io! en la sociedad colectiva mercantil o comercial! los socios responden en "orma ilimitada y solidaria! es decir! se le puede e'i ir a cualquiera de los socios el total de la deuda.

El nom%re o ra9(n social de esta sociedades se "orma con el nom%re de todos los socios o al uno de ellos m#s la pala%ra Ca. H. Eociedad de responsa%ilidad limitada Esta sociedad se ri e por la Ley 8.?13. En esta sociedad los socios s(lo responden hasta el lmite de sus aportes o la cantidad esta%lecida en los estatutos sociales! a di"erencia de lo que ocurre con las sociedades colectivas en que los socios responden ilimitadamente. La sociedad de responsa%ilidad limitada es creada por escritura p$%lica y el e'tracto de .sta de%e inscri%irse en el 0e istro de Comercio del domicilio de la sociedad y pu%licarse en el Diario P"icial! dentro de los sesenta das a contar de la inscripci(n de la escritura p$%lica. En cuanto a la ra9(n social! .sta de%e contener uno o m#s nom%res de los socios m#s la pala%ra Limitada. C. Eociedad en comandita La sociedad en comandita es aquella en que uno o m#s de los socios se o%li an solamente hasta concurrencia de sus aportes +art.*4=1-. En estas sociedades e'isten dos clases de socios& a- Los socios estores. A ellos les corresponde la administraci(n de la sociedad y tienen la misma responsa%ilidad de la sociedad colectiva civil o comercial en su caso. %- Los socios comanditarios. Estos socios no tienen injerencia en la administraci(n y responden hasta concurrencia de sus aportes. La ra9(n social de estas sociedades se "orma $nicamente con el nom%re de los socios estores. De incluirse el nom%re de un socio comanditario o participar uno de .stos de al una "orma en la administraci(n de la sociedad! pasan a responder de la misma "orma que lo hacen los socios de una sociedad colectiva. D. Eociedad an(nima La sociedad an(nima se "orma por la reuni(n de un "ondo com$n! suministrado por accionistas responsa%les s(lo por sus respectivos aportes y administrada por un directorio inte rado por miem%ros esencialmente revoca%les +art.*4=1-. La ley 13.4>= so%re dociedades an(nimas de"ine en el art.1N estas sociedades como Uuna persona jurdica "ormada por la reuni(n de un "ondo com$n! suministrado por accionistas responsa%les s(lo por sus respectivos aportes y administrada por un directorio inte rado por miem%ros esencialmente revoca%les.V Elementos de la esencia 1., La estipulaci(n o promesa de un aporte de los socios El aporte de%e ser aprecia%le en dinero y e"ectuarse a ttulo sin ular. El aporte puede hacerse en propiedad o en usu"ructo +art.*438-. El contrato de sociedad es un ttulo traslaticio de dominio por lo que de%e hacerse la tradici(n de lo aportado en propiedad o usu"ructo.

El elemento de la esencia del contrato de sociedad no es que se e"ect$e el aporte! sino que se estipule uno. Art.*4;; UGo hay sociedad! si cada uno de los socios no pone al una cosa en com$n! ya consista en dinero o e"ectos! ya en una industria! servicio o tra%ajo aprecia%le en dineroV. De no cumplirse con la o%li aci(n de aportar! ya sea porque no se hace la tradici(n o se esta%lece un pla9o para el cumplimiento de la o%li aci(n de enterar el aporte y no se cumple! el socio que retarda su aporte por culpa! de%e resarcir a la sociedad los perjuicios! con"orme a los e"ectos enerales de las o%li aciones +art.*438 y 8<? c.com.-. /am%i.n puede ocurrir que no se haya estipulado el aporte en cuyo caso la sociedad ser# nula o ine'istente. *., La participaci(n en las utilidades La onerosidad en el contrato de sociedad es un elemento de su esencia. Las partes cele%ran el contrato de sociedad con el o%jeto de %ene"iciarse mutuamente. @or ello es tam%i.n de la esencia de este contrato el reparto de las utilidades. Los %ene"icios de%en ser estima%les en dinero. La distri%uci(n de los %ene"icios se hace por acuerdo de los socios! por ar%itrio de un tercero o por ley +art.*4== y *4<<-. 8., Contri%uci(n a las p.rdidas En la sociedad no s(lo se participa de los %ene"icios! sino tam%i.n de las p.rdidas. Los socios! al i ual que con la participaci(n en las utilidades! de%en esta%lecer la "orma de contri%uci(n! pudiendo dejarse su determinaci(n a un tercero +artculos *4= c.com. y *4=<-. De no seAalar nada las partes! es la ley la que determina la participaci(n en las utilidades y las p.rdidas. Ee $n el art.*4=3 unas y otras se reparten a prorrata de los valores aportados. UA "alta de estipulaci(n e'presa! se entender# que la divisi(n de los %ene"icios de%e ser a prorrata de los valores que cada socio ha puesto en el "ondo social! y la divisi(n de las p.rdidas a prorrata de la divisi(n de los %ene"iciosV. @or otra parte! e'isten re las especiales en la determinaci(n le al de la participaci(n de los %ene"icios y p.rdidas respecto del denominado Usocio industrialV en los art.*4=? para la sociedad colectiva civil y 838 c.com. para la sociedad colectiva comercial. As! con"orme a la primera de dichas normas! el socio industrial participa en las perdidas s(lo en la medida de su industria! servicio o tra%ajo y de los %ene"icios con"orme a lo que determine el Kue9 +art.*4=?-. El art.838 c.com. esta%lece que! a "alta de arre lo! el socio industrial Ullevar# en las anancias una cuota i ual a la que corresponda al aporte m#s m(dico! sin soportar parte al una en las p.rdidasV. >. -ffectio societatis o intenci(n de "ormar la sociedad Este es un elemento de la esencia de las sociedades de personas.

De este elemento se desprende una de las caractersticas "undamentales del contrato de sociedad! que consiste en que .ste es un contrato de con"ian9a. Las re las de la sociedad colectiva civil son elementos de la naturale9a de las distintas clases de sociedad por cuanto constituyen el Derecho supletorio. A pesar que las re las de la sociedad colectiva civil son las supletorias! .stas no se aplican a las sociedades an(nimas y cooperativas. @on anos como ejemplo de materias que ri en en "orma suplertoriam las re las que se re"ieren a los acuerdos en la sociedad colectiva civil. Art.*4;>& UEn las deli%eraciones de los socios que ten an derecho a votar! decidir# la mayora de votos! computada se $n el contrato! y si en .ste nada se hu%iere estatuido so%re ello! decidir# la mayora num.rica de los socios. E'cept$anse los casos en que la ley o el contrato e'i en unanimidad! o conceden a cualquiera de los socios el derecho de oponerse a los otros. La unanimidad es necesaria para toda modi"icaci(n su%stancial del contrato! salvo en cuanto el mismo contrato estatuya otra cosaV. Ee $n la norma! los acuerdos se toman por los socios que ten an derecho a votar! y se deciden por mayora de votos! computada se $n el contrato! y si en .ste nada se hu%iere estatuido so%re ello! decidir# la mayora num.rica de los socios. Es posi%le que en el estatuto social se esta%le9ca lo contrario. En todo caso de a"ectarse cualquier elemento de la esencia del contrato se requerir# la unanimidad y no la mayora. En todo caso! no es "#cil determinar lo que se entiende por una modi"icaci(n su%stancial. Elementos accidentales El art.*4;> seAala que! salvo que el estatuto lo impida! la mayora de los socios pueden e"ectuar modi"icaciones al pacto social. Caractersticas de la sociedad colectiva civil El contrato de sociedad es un contrato! consensual! %ilateral o m#s %ien plurilateral! oneroso! conmutativo! de tracto sucesivo! intuito personae! principal y constituye una persona jurdica. Analicemos estas caractersticas y otras m#s. a- Es un contrato consensual Ee $n la doctrina mayoritaria chilena el c(di o civil chileno en el art.*4;8 se ha%ra separado del C(di o napole(nico al omitir la e'i encia de solemnidad al una! pensando con ello que el c(di o civil "ranc.s si esta%lece una "ormalidad que ella conste por escrito. La verdad es que este es un rosero error! el contrato de sociedad "ranc.s es consensual! lo que sucede es que e'iste la o%li aci(n de escriturar los estatutos sociales que no son el contrato de sociedad sino un acto de %ase para dotar de la personalidad jurdica a la sociedad misma.

En Chile! en la pr#ctica! la sociedad de%e cumplir con "ormalidades Uad pro%ationemV o incluso con solemnidades propiamente tales cuando ella se re"iere a un aporte que requiera una trans"erencia solemne! por ej! un inmue%le. La sociedad colectiva comercial! en cam%io! es solemne +art.8;4 c.com.-& Ula sociedad colectiva se "orma y prue%a por escritura p$%lica inscrita en los t.rminos del artculo 8;>V. %- Es un contrato %ilateral o plurilateral Al unos autores seAalan que el contrato de sociedad no impone o%li aciones recprocas! sino o%li aciones de los socios con la sociedad y viceversa! se consens$a en que este contrato es %ilateral. La doctrina italiana so%re los actos multilaterales! tratada en la clasi"icaci(n del acto jurdico! es totalmente aplica%le a la sociedad! en ella se esta%lece que el contrato no es sino plurilateral! es decir! de aquellos que se encuentran a%iertos a la adhesi(n de otros contratantes. c- Estas sociedades! con"orme al artculo *4=4! se ri en por las normas del C(di o civil! pero las partes pueden convenir someterlas a las re las del C(di o de comercio. En este sentido la re"erida norma seAala que UCpDodr# estipularse que la sociedad que se contrae! aunque no comercial por su naturale9a! se sujete a las re las de la sociedad comercialV. d- Es un contrato de tracto sucesivo. e- Es un contrato conmutativo oneroso. El contrato de sociedad es esencialmente oneroso. De esta "orma no puede ha%er una sociedad ratuita. En dicho caso se puede constituir una corporaci(n! pero no una sociedad. El contrato de sociedad no puede ser aleatorio! aunque el art.*4== autori9a a las partes a "ijar las re las que estimen convenientes para la divisi(n de las anancias y las p.rdidas. "- Constituye considerados. una persona jurdica di"erente de los socios individualmente

- Es un contrato Uintuito personaeV. Las sociedades de personas! como lo es la sociedad colectiva! se cele%ran en ra9(n de los socios que la constituyen! por ello tam%i.n es un contrato de con"ian9a. Esta caracterstica trae aparejadas importantes consecuencias& 1., Los derechos sociales no son cedi%les sin la voluntad un#nime de todos los socios. Ello no es una consecuencia como muchos autores seAalan de la aplicaci(n del principio de la "uer9a o%li atoria del contrato! sino precisamente de ser la sociedad colectiva civil un contrato de con"ian9a. *., La sociedad se disuelve por la muerte de cualquiera de los socios! salvo que se haya dispuesto lo contrario en los estatutos +art.*148-. 8., La sociedad puede e'pirar por renuncia de uno de los socios +art.*143-.

h- Es un contrato principal! ya que no requiere de otro para su%sistir. i- Los socios responden de las o%li aciones sociales a prorrata de su inter.s en la sociedad y en "orma ilimitada +art.*4?; en relaci(n con el art.*4=3-. Art.*4?;. UEi la sociedad colectiva es o%li ada respecto de terceros! la totalidad de la deuda se dividir# entre los socios a prorrata de su inter.s social! y la cuota del socio insolvente ravar# a los otros. Go se entender# que los socios son o%li ados solidariamente o de otra manera que a prorrata de su inter.s social! sino cuando as se e'prese en el ttulo de la o%li aci(n! y .sta se haya contrado por todos los socios o con poder especial de ellosV. Esta caracterstica es especialmente distintiva de la sociedad colectiva civil. Ello se de%e a que la responsa%ilidad de los socios en la sociedad colectiva comercial adem#s de ilimitada es solidaria. En cam%io! en la sociedad de responsa%ilidad limitada! que se ri e por las re las de la sociedad colectiva civil! el socio responde en "orma limitada a su aporte o al monto convenido en el estatuto social. /am%i.n es de destacar que! en la sociedad colectiva civil! la cuota del insolvente rava a los otros +art.*4?; inc.1F-. Un aspecto vital en la responsa%ilidad de los socios es la determinaci(n del inter.s del socio en la sociedad. Este inter.s se determinar# principalmente por el aporte del socio a la sociedad! el reparto de las utilidades o la aportaci(n a las deudas. En torno a las deudas se discute! si el socio demandado puede oponer el %ene"icio de e'cusi(n en caso que se e'ija su responsa%ilidad su%sidiaria. En este caso! el socio solicita que sea demandada previamente la sociedad y s(lo en caso que .sta resulte ser insolvente se proceda en su contra. @or otra parte! tam%i.n es discuti%le si el socio puede oponer el %ene"icio de separaci(n! solicitando que! como la o%li aci(n es conjunta! se le demande por su cuota o ale ue que tam%i.n se demande a los otros socios por sus cuotas. En Chile los tri%unales han resuelto ne ar estos %ene"icios. Ein perjuicio de ello! el socio puede ale ar aduciendo la limitaci(n del cr.dito a lo que corresponde en la deuda! con"orme a las re las que re ulen al tipo de sociedad que corresponda. DIEPLUCIYG DE LA EPCIEDAD La disoluci(n de la sociedad se ri e por el principio de la autonoma de la voluntad! es decir! puede operar per"ectamente la resciliaci(n. La disoluci(n representa el "in de la sociedad hacia el "uturo. @ero! tam%i.n es el primer paso en la liquidaci(n de la sociedad. La disoluci(n de la sociedad est# re ulada en los arts.*4?3 a *11;. Causales de disoluci(n de la sociedad A. E'piraci(n del pla9o o lle ada del evento de la condici(n que se ha "ijado para que ten a "in +art.*4?3 inc.1F-. Art.*4?3. ULa sociedad se disuelve por la e'piraci(n del pla9o o por el evento de la condici(n que se ha pre"ijado para que ten a "in. @odr#! sin em%ar o! prorro arse por un#nime consentimiento de los socios: y con las mismas "ormalidades que para la constituci(n primitiva.

Los codeudores de la sociedad no ser#n responsa%les de los actos que inicie durante la pr(rro a! si no hu%ieren accedido a .staV. En caso que en la sociedad no se seAale nada respecto de su e'piraci(n se entender# que termina por el "allecimiento de cualquiera de los socios +art.*4=;-! salvo que se esta%le9ca otra cosa en los estatutos. De esta "orma! el contrato de la sociedad est# sujeto a un pla9o indeterminado! como elemento de su naturale9a! como lo es la muerte de cualquiera de los socios. Esta causal tiene la particularidad de operar por el solo ministerio de la ley! pero los socios en "orma un#nime Uy con las mismas "ormalidades que para la constituci(n primitivaV! con"orme al art.*4?3 inc.*F! pueden prorro ar el contrato de sociedad. El $nico requisito que de%e reunir la pr(rro a! con"orme a la mayora de la doctrina civil! es que de%e pactarse antes de que se produ9ca la disoluci(n de la sociedad. H. Sinali9aci(n del ne ocio para el que "ue contrada la sociedad Art.*4??. ULa sociedad se disuelve por la "inali9aci(n del ne ocio para que "ue contrada. @ero si se ha pre"ijado un da cierto para que termine la sociedad! y lle ado ese da antes de "inali9arse el ne ocio no se prorro a! se disuelve la sociedadV. C. Insolvencia de la sociedad A la insolvencia se re"ieren los art.*144 inc.1F y *14=. Art. *144. ULa sociedad se disuelve asimismo por su insolvencia! y por la e'tinci(n de la cosa o cosas que "orman su o%jeto totalV. D. E'tinci(n de la cosa o cosas que "orman el o%jeto social La sociedad se disuelve por la destrucci(n total de la cosa! que es el "in perse uido por la sociedad. En cam%io! si la e'tinci(n es parcial! continuar# la sociedad! sin perjuicio del derecho de los socios para e'i ir su disoluci(n! si con la parte que resta no pudiere continuar $tilmente. Art.*144 inc.*F UEi la e'tinci(n es parcial! continuar# la sociedad! salvo el derecho de los socios para e'i ir su disoluci(n! si con la parte que resta no pudiere continuar $tilmente: y sin perjuicio de lo prevenido en el si uiente artculoV. @ara al unos autores la p.rdida del capital social no da lu ar a la disoluci(n de la sociedad. Ein em%ar o! ello depender# de si! despu.s de dicha p.rdida! es posi%le continuar con el iro ordinario o la sociedad cae en quie%ra o insolvencia. Art.*14*. UEi un socio ha aportado la propiedad de una cosa! su%siste la sociedad aunque esta cosa pere9ca! a menos que sin ella no pueda continuar $tilmente. Ei s(lo se ha aportado el usu"ructo! la p.rdida de la cosa "ructuaria disuelve la sociedad! a menos que el socio aportante la repon a a satis"acci(n de los consocios! o que .stos determinen continuar la sociedad sin ellaV. E. Incumplimiento de la o%li aci(n de e"ectuar el aporte prometido A esta causal de disoluci(n se re"ieren los art.*43;! *14* y *141 con relaci(n a los arts.*438! *143 y *43>.

De incumplirse por una de las partes la o%li aci(n de e"ectuar el aporte! el socio que haya cumplido o est. llano a cumplir podr# pedir la resoluci(n del contrato. Art.*141 UEi cualquiera de los socios "alta por su hecho o culpa a su promesa de poner en com$n las cosas o la industria a que se ha o%li ado en el contrato! los otros tendr#n derecho para dar la sociedad por disueltaV. @or otra parte! as se desprende de las re las enerales! ya que el contrato de sociedad sera para la ran mayora de la doctrina un contrato %ilateral +art.1>3?-. La redacci(n de esta disposici(n ha sido criticada porque se contradice con el artculo *4;; que seAala que si cualquiera de los socios no pone al una cosa en com$n no hay sociedad. @ero en realidad! el art.*4;; no puede sino re"erirse al aporte como elemento de la esencia del contrato de sociedad y no al incumplimiento de la o%li aci(n de aportar. S. Querte de cualquiera de los socios La sociedad! por ser un contrato Uintuito personaeV o de con"ian9a! e'pira por la muerte de cualquiera de los socios. Ello tiene como o%jetivo evitar que se pueda continuar con una sociedad de personas entre individuos que no se tienen con"ian9a. Ein perjuicio de la causales precedentes! e'cepcionalmente no se produce la disoluci(n en los casos seAalados por las leyes y cuando se esta%lece e'presamente que la sociedad so%revivir# en el estatuto social. Art.*148 inc.1F UDisu.lvese asimismo la sociedad por la muerte de cualquiera de los socios! menos cuando por disposici(n de la ley o por el acto constitutivo haya de continuar entre los socios so%revivientes con los herederos del di"unto o sin ellosV. A pesar de estos pactos! que en la pr#ctica son de ri or: en caso de "allecer el socio administrador! nom%rado en el acto constituido la sociedad! de i ual "orma la sociedad se disolver#. @ero! en este $ltimo supuesto la sociedad se disolver# por aplicaci(n del art.*4<1. @ara que la sociedad termine por "allecimiento de uno de los socios es necesario que se cumplan dos condiciones& a- El socio administrador haya reci%ido noticia de la muerte de aqu.l +art.*148 inc.*F-. %- Las operaciones iniciadas por el di"unto y que no supon an una actitud peculiar en .ste se llevar#n a ca%o. Art.*148 inc.*F y 8F. U@ero aun "uera de este caso se entender# continuar la sociedad! mientras los socios administradores no reci%an noticia de la muerte. Aun despu.s de reci%ida por .stos la noticia! las operaciones iniciadas por el di"unto que no supon an una aptitud peculiar en .ste de%er#n llevarse a ca%oV. Esta re la tiene e'cepciones! como las sociedades que se "orman para el arrendamiento de un inmue%le! o el la%oreo de minas! y en las an(nimas.

Art.*14> ULa estipulaci(n de continuar la sociedad con los herederos del di"unto se su%entiende en las que se "orman para el arrendamiento de un inmue%le! o para el la%oreo de minas! y en las an(nimasV. J. Incapacidad so%reviviente o insolvencia de un socio En caso de insolvencia de uno de los socios la sociedad tam%i.n e'pira! sin em%ar o Upodr#! con todo! continuar la sociedad con el incapa9 o el "allidoV +art.*14=-. Art.*14=. UE'pira asimismo la sociedad por la incapacidad so%reviniente o la insolvencia de uno de los socios. @odr#! con todo! continuar la sociedad con el incapa9 o el "allido! y en tal caso el curador o los acreedores ejercer#n sus derechos en las operaciones socialesV. Esta disposici(n deja en claro que la re la eneral es que en caso de incapacidad so%reviniente o insolvencia de uno de los socios! la sociedad se disuelve. Ello es l( ico que sea de esta "orma! ya que la sociedad colectiva es de con"ian9a. La norma no se re"iere a s los socios pueden convenir un#nimemente que la sociedad su%sista. Esta soluci(n! aunque plausi%le! por aplicaci(n del principio de la autonoma privada! se topa con que ha%ra un perodo de vacancia de la sociedad entre la incapacidad de un socio y el que se pacte tal resoluci(n. @or ello! la sociedad podr# su%sistir! en estos supuestos! s(lo en la medida que se re ule dicha posi%ilidad en el estatuto social. 2. Acuerdo un#nime o resciliaci(n de los socios Esta "orma de disoluci(n no es m#s que la aplicaci(n de los principios enerales en el Derecho de los contratos y se desprende en particular de los art.*14< y en eneral del art.1;>;. Art.*1?< ULa sociedad podr# e'pirar en cualquier tiempo por el consentimiento un#nime de los sociosV. I. La renuncia de cualquiera de los socios @ara determinar los casos en que procede la renuncia de%en hacerse las si uientes distinciones& 1. Eociedades a pla9o indeterminado. Ellas se pactan sin tiempo limitado! es decir! por toda la vida de los socios. En este caso los socios pueden renunciar en cualquier momento. *. Eociedades a pla9o "ijo. Ellas se pactan por tiempo limitado o para un ne ocio preciso. En estas sociedades el socio s(lo puede renunciar en los si uientes supuestos +art.*143-& a- 0enuncia contemplada en los estatutos. %- En caso de e'istir un rave motivo para ello! en con"ormidad a lo seAalado en el artculo precedente u otros casos de i ual importancia. c- La renuncia de%e e"ectuarse con"orme a los estatutos. La renuncia como causa de e'tinci(n de la sociedad.

Art.*143. ULa sociedad puede e'pirar tam%i.n por la renuncia de uno de los socios. Ein em%ar o! cuando la sociedad se ha contratado por tiempo "ijo! o para un ne ocio de duraci(n limitada! no tendr# e"ecto la renuncia! si por el contrato de sociedad no se hu%iere dado la "acultad de hacerla! o si no hu%iere rave motivo! como la inejecuci(n de las o%li aciones de otro socio! la p.rdida de un administrador inteli ente que no pueda reempla9arse entre los socios! en"ermedad ha%itual del renunciante que le inha%ilite para las "unciones sociales! mal estado de sus ne ocios por circunstancias imprevistas! u otros de i ual importanciaV. 0equisitos para que opere la renuncia Independientemente de los casos en que procede la renuncia! .sta de%e cumplir con los si uientes requisitos& 1. La renuncia de%e noti"icarse a los socios para que produ9ca e"ecto La noti"icaci(n puede hacerse al socio o socios que administran o a todos los socios. Art.*14?. ULa renuncia de un socio no produce e"ecto al uno sino en virtud de su noti"icaci(n a todos los otros. La noti"icaci(n al socio o socios que e'clusivamente administran! se entender# hecha a todos. Aquellos de los socios a quienes no se hu%iere noti"icado la renuncia! podr#n aceptarla despu.s! si vieren convenirles! o dar por su%sistente la sociedad en el tiempo intermedioV. *. El socio al renunciar de%e estar de %uena "e La renuncia es de mala "e cuando el o%jeto de ella es apropiarse de utilidades que! sin la renuncia! le corresponderan a la sociedad. La mala "e en la renuncia! con"orme al art.*111! trae las si uientes consecuencias& a- Los socios podr#n o%li ar al socio renunciante a repartir con ellos las utilidades del ne ocio! o a soportar e'clusivamente las p.rdidas! si el ne ocio tuviere mal .'ito. %- Los socios podr#n asimismo e'cluir al socio que renuncia de toda participaci(n en los %ene"icios sociales y o%li arle a soportar su cuota en las p.rdidas. 8. La renuncia no de%e ser intempestiva! es decir! que no de%e ser perjudicial para un ne ocio que est# reali9ando la sociedad. ESEC/PE DE LA DIEPLUCIYG La sociedad colectiva civil podr# disolverse por instrumento privado a di"erencia de las sociedades comerciales que requieren escritura p$%lica inscrita en el 0e istro de comercio. La causal de disoluci(n in"luye en el tiempo que .sta comien9a a producir e"ectos. De esta "orma! la disoluci(n por vencimiento del pla9o opera sin "ormalidad al una al tiempo que .ste vence. La disoluci(n de la sociedad es oponi%le a terceros en los casos seAalados en el artculo *11>& ULa disoluci(n de la sociedad no podr# ale arse contra terceros sino en los casos si uientes&

1. Cuando la sociedad ha e'pirado por la lle ada del da cierto pre"ijado para su terminaci(n en el contrato: *. Cuando se ha dado noticia de la disoluci(n por medio de tres avisos pu%licados en un peri(dico del departamento o de la capital de la provincia! si en aqu.l no lo hu%iere: 8. Cuando se prue%e que el tercero ha tenido oportunamente noticia de ella por cualesquiera mediosV. La sociedad termina con su disoluci(n! pero la vinculaci(n entre los socios contin$a hasta que el vnculo contractual que los uni( queda totalmente e'tin uido! lo que acontece con la partici(n de %ienes. De esta "orma! una ve9 disuelta la sociedad se producir# su partici(n! con"orme al art.*11;. Art.*11;. UDisuelta la sociedad se proceder# a la divisi(n de los o%jetos que componen su ha%er. Las re las relativas a la partici(n de los %ienes hereditarios y a las o%li aciones entre los coherederos! se aplican a la divisi(n del caudal social y a las o%li aciones entre los miem%ros de la sociedad disuelta! salvo en cuanto se opon an a las disposiciones de este ttuloV. La sociedad colectiva civil no conserva la personalidad jurdica para los e"ectos de su liquidaci(n. A la divisi(n del patrimonio social se le aplican las normas so%re partici(n de una herencia y so%re las o%li aciones entre los coherederos! salvo en cuanto dichas normas se opon an a las disposiciones del /tulo BB5III del Li%ro I5 del C(di o Civil +art.*11; inc.*F-.

C+D,&- LLL.. Contratos de mandato y transaccin.

1. Concepto y caracteres Concepto Art. *11=. UEl mandato es un contrato en que una persona con"a la esti(n de uno o m#s ne ocios a otra! que se hace car o de ellos por cuenta y ries o de la primera. La persona que con"iere el encar o se llama comitente o mandante! y la que lo acepta! apoderado! procurador! y en eneral! mandatarioV Caractersticas 1. El mandato es un contrato consensual +art.*1*8Art. *1*8. UEl encar o que es o%jeto del mandato puede hacerse por escritura p$%lica o privada! por cartas! ver%almente o de cualquier otro modo inteli i%le! y aun por la aquiescencia t#cita de una persona a la esti(n de sus ne ocios por otra: pero no se admitir# en juicio la prue%a testimonial sino en con"ormidad a las re las enerales! ni la escritura privada cuando las leyes requieran un instrumento aut.nticoV Esta es la re la eneral! como e'cepciones pueden nom%rarse el mandato judicial que es solemne +art.=N C@C- y el mandato para contraer matrimonio que tam%i.n es solemne +art.148-.

ZCuando el mandato se da para ejecutar un acto solemne! de%e el mandato cumplir con la misma solemnidad[ Es el mismo punto que se nos plante( respecto de la comunica%ilidad de la solemnidad del contrato prometido al contrato de promesa. La opini(n que prima actualmente es que se trata de dos actos jurdicos distintos! y aun cuando el acto por el cual se da el mandato sea solemne! no es necesario que el mandato sea solemne. La tesis contraria esta relacionada con la teora del nuncio o mensajero o de la "icci(n en relaci(n con la teora de la representaci(n en la "ormaci(n del consentimiento! pues se $n estas teoras la voluntad que concurre a la cele%raci(n el acto jurdico es la del mandante y por tanto es el quien de%e cumplir con la solemnidad. *. Es un contrato %ilateral En e"ecto sur en o%li aciones para am%as partes! el mandante tiene la o%li aci(n de proveer al mandatario de lo necesario para ejecutar el mandato y de pa ar la remuneraci(n pactada! y el mandatario asume la o%li aci(n de ejecutar lo pactado y de rendir cuenta. Al unos dicen que si el mandatario no es remunerado! el contrato seria unilateral. Concluir lo anterior es reducir las o%li aciones del mandante s(lo al pa o de la remuneraci(n! lo que es un error! pues .ste se o%li a tam%i.n a proveer de lo necesario para el cumplimiento del cometido. En todo caso pese a que es un contrato %ilateral! se estima que no opera la condici(n resolutoria tacita! porque cuando el contrato se cele%ra a trav.s de un mandatario hay un tercero que pudiese verse a"ectado por la condici(n. 8. Es un contrato naturalmente oneroso Ei nada se dice en el contrato! entonces el mandatario tiene derecho a una remuneraci(n llamada )honorario)! este es un elemento de la naturale9a que las partes pueden modi"icar pactando que sea ratuito. Ptra cosa es que no se haya estipulado la cuanta de la remuneraci(n! en este caso la ley da la soluci(n en el art.*1;3 seAalando que el monto de los honorarios del mandatario ser# el )usual). >. Dentro de la onerosidad es un contrato conmutativo E'cepcionalmente ser# aleatorio cuando la remuneraci(n del mandatario quede su%ordinado al .'ito o "racaso de un ne ocio. ;. Es un contrato principal =. Es un contrato de con"ian9a Esta caracterstica se encuentra en la propia de"inici(n. Consecuencias de ello& a- Es un contrato intuito personae %- /ermina por voluntad de cualquiera de las partes. En el caso del mandante puede revocar! y el mandatario puede renunciar.

c- /ermina por la muerte de cualquiera de las partes E'cepci(n a esta re la es el mandato judicial +Art. < del C@Cd- /ermina tam%i.n cuando al mandatario o mandante cae en incapacidad so%reviniente. *. "lementos de la esencia* naturale0a y accidentales. 8. 7andato y representacin. En tanto contrato el mandato supone acuerdo de voluntades. La representaci(n en cam%io no es una convenci(n! es tomada se $n la doctrina moderna como una modalidad del acto jurdico! lo que la c#tedra no comparte. Como consecuencia de su caracter de modalidad se concluye que de%e de pactarse por las partes e incluirse dentro del contrato por medio de cl#usulas especiales. De lo anterior se coli e que puede ha%er representaci(n sin mandato! como ocurre con los representantes le ales y que puede ha%er mandato sin representaci(n! situaci(n que en nuestro c(di o contempla el art.*1;1. Art.*1;1. UEl mandatario puede! en el ejercicio de su car o! contratar a su propio nom%re o al del mandante: si contrata a su propio nom%re! no o%li a respecto de terceros al mandanteV Este artculo en todo caso nos demuestra todo lo contrario del caracter accidental de la representaci(n dentro de los actos jurdicos! ante nosotros se nos presenta como un elemento de la naturale9a del contrato del mandato! que las partes pueden e'cluir si as lo desean. Conven amos que la idea de representaci(n! no es esencial! porque puede per"ectamente el mandatario contratar a nom%re propio y no a nom%re del mandante! as lo dice e'presamente el art.*1;1. Ei contrata a nom%re propio! no o%li a al mandante respecto de terceros. Ei contrata a nom%re del mandante lo o%li a respecto de terceros! pues .stos presumen que contratan con un representante del mandante. En este caso caso la representaci(n en el mandato es un elemento de la naturale9a que no es necesario precisar! pues la ley suple el silencio de las partes. Ahora %ien el mandato que no lleva la idea de representaci(n puede ser de dos clases. En ciertos casos! el que contrata con el mandatario sa%e que .ste est# actuando a nom%re de un tercero! como sucede con la comisi(n. @ero en otros casos el mandato se oculta: el que contrata con una persona cree que contrata directamente con .l! cuando en el "ondo no es sino un mandatario que o%ra por cuenta ajena. El mandante aqu por diversas ra9ones! puede tener inter.s en no dar a sa%er a los terceros que la operaci(n se cele%ra por su cuenta.

\ue de la de"inici(n del c(di o apare9ca que el mandatario act$a Upor cuenta y ries oV del mandante no si ni"icara para al unos autores que los e"ectos del acto se radiquen en .ste o que el mandatario act$e representando al mandante sino que se interpreta como que el ne ocio le interesa al mandante y no al mandatario! es decir se su%rayara que todo mandatario ejecuta el encar o como al o que le es ajeno. El pro%lema est# en la interpretaci(n que se tiene de lo que es un elemento de la naturale9a Ea%emos que el mandatario puede cumplir el encar o sea actuando %ajo su propio nom%re o en nom%re de su mandante +nom%re ajeno-. Ea%emos tam%i.n que la actuaci(n a nom%re propio del mandatario o "uera de los lmites del mandato! es m#s %ien una esti(n de ne ocios! un cuasicontrato y no un contrato propiamente tal. Ea%emos que se concluye entonces que la representaci(n es un elemento de la naturale9a y no de la esencia del mandato civil! el pro%lema se nos presenta con la consecuencia de esta conclusi(n& los autores seAalan entonces que si nada se dice so%re la representaci(n se entiende que el mandatario puede actuar a nom%re propio o a nom%re ajeno. Es en esta parte que la c#tedra no comparte esta consecuencia! pues si se le considera a la representaci(n como elemento de la naturale9a! si nada se dice en el contrato se presume que el mandatario act$a en la representaci(n del mandante. Esa es realmente la "unci(n de los elementos de la naturale9a +aquellos que no siendo esenciales en .l se entienden pertenecerle sin necesidad de una cl#usula especial que los introdu9ca-. En materia comercial el art.*;? c.com. dispone que en caso de duda se presume que el mandatario ha actuado en nom%re propio! por lo que la representaci(n no es elemento de la naturale9a del mandato comercial. Dicho de otro modo! la no representaci(n es el elemento de la naturale9a del mandato mercantil. La principal di"erencia entre actuar a nom%re propio o en nom%re de un tercero! es que en este $ltimo caso opera la representaci(n +elemento accidental de los actos jurdicos! pero no del mandato se $n nuestro ra9onamiento-! en cuya virtud los e"ectos del acto se radican directamente en el patrimonio del representado por lo cual .ste o9a de acci(n directa contra el otro contratante! como tam%i.n queda o%li ado directamente para con .ste. Cuando el mandatario act$a en su propio nom%re los e"ectos del acto se radican en su patrimonio y no en el de su mandante! quien para todos los e"ectos resulta ser un e'traAo en la relaci(n jurdica! de "orma tal que el mandatario en su momento! al rendir cuenta! de%er# trans"erir al mandante los derechos que para .l hu%iere adquirido. Lo que pasa es que si el mandatario act$a a nom%re del mandante en el mandato civil! el contratante presume que ha contratado con un representante del mandantante. A nuestro juicio entonces el mandatario en este caso se o%li a a trans"erir al mandante! cuando a .ste as le conven a! los derechos que para .l hu%iere adquirido pero de ah a concluir que de%a de trans"errselos en todo caso es otra cosa. Cuando los autores interpretan la representaci(n como elemento de la naturale9a en el mandato civil en t.rminos que! sea que el mandatario act$e a nom%re propio o por

cuenta del mandante! en de"initiva es este $ltimo quien soporta las p.rdidas y %ene"icios del ne ocio! es discuti%le se $n la c#tedra. ZQandato y poder es lo mismo[ 0e ularmente nos e'presamos sin distinci(n seAalando Uaqui esta mi mandatoV o Ueste es mi poderV! ha%lamos de Umandatario o apoderadoV! etc. @odemos decir que el mandato es el continente y el poder el contenido. Los lmites del mandato son los poderes con"eridos. El apoderado tiene poder en virtud de un mandato. Con"iemos en el sentido natural y o%vio de las pala%ras! el poder es la capacidad de hacer al o! recordemos siempre la pre unta Zqu. es lo que podemos hacer en virtud del mandato que se nos ha con"erido[ En cuanto a las e'tensiones del poder del mandatario en materia civil +lo veremos ense uida en la clasi"icaci(n de mandato eneral y especial- es m#s reducido que en materia comercial. El poder como contenido de las "acultades otor adas al mandatario! en materia comercial! a "alta de determinaci(n o en su silencio es suplido por la ley en el artculo 8>4! por cuya virtud se le otor a al mandatario "acultades de disposici(n! lo que o%viamente no sucede en materia civil. Capacidad de las partes para celebrar el contrato de mandato 2ay que distin uir entre el mandante y el mandatario. Del mandante En cuanto al mandante! la ley no esta%lece re las especiales y por tanto se aplican las re las enerales de capacidad. Del mandatario 0especto del mandatario hay re las especiales! que est#n en el art. *1*3. La ley distin ue dos situaciones. Art. *1*3. UEi se constituye mandatario a un menor adulto! los actos ejecutados por el mandatario ser#n v#lidos respecto de terceros en cuanto o%li uen a .stos y al mandante: pero las o%li aciones del mandatario para con el mandante y terceros no podr#n tener e"ecto sino se $n las re las relativas a los menoresV El mandatario puede ser menor adulto. Es l( ico pues si le doy un mandato a un menor adulto! no es el patrimonio del menor adulto que corre peli ro! sino el del tercero y el del mandante. Lo que dice la ley es que en cuanto a las o%li aciones que contrai a el mandatario tanto respecto del mandante como respecto de terceros! se ri en por las re las enerales so%re su valide9! pero los actos ejecutados por el mandatario son siempre v#lidos en cuanto eneran o%li aciones entre el mandante y los terceros. >. Clasificaciones del mandato.

A. Atendiendo a la naturale9a del encar o 2ay mandato civil! comercial y judicial. , Qandato civil es aquel en que el ne ocio encomendado es de naturale9a civil. , Qandato Comercial es aquel en el que el ne ocio encomendado es un acto de comercio. , Qandato Kudicial! se ri e por las re las especiales del C@C. H. Atendiendo a su e'tensi(n 2ay mandato eneral y especial. , Especial! es el que se da para uno o m#s ne ocios especialmente determinados +art.*184, Jeneral es el que se da para todos los ne ocios del mandante. +art.*184-. Esta clasi"icaci(n se hace atendiendo al te'to del Art. *184! no tiene que ver con las "acultades del mandatario. Art. *184. UEi el mandato comprende uno o m#s ne ocios especialmente determinados! se llama especial: si se da para todos los ne ocios del mandante! es eneral: y lo ser# i ualmente si se da para todos! con una o m#s e'cepciones determinadas. La administraci(n est# sujeta en todos casos a las re las que si uenV C. En cuanto a las "acultades del mandatario @uede ser de eneral o especial. El eneral a su ve9 puede ser de simple o de li%re administraci(n. En todo caso sea que el mandato sea eneral o especial no da al mandatario m#s "acultades que las que el mandante le ha con"erido! salvo que la ley lo "aculte para o%rar de otra manera +art.*181-. Art. *181. El mandatario se ceAir# ri urosamente a los t.rminos del mandato! "uera de los casos en que las leyes le autoricen para o%rar de otro modoV QAGDA/P JEGE0AL 1- Qandato de simple administraci(n +art.*18* inc.1NArt. *18*. UEl mandato no con"iere naturalmente al mandatario m#s que el poder de e"ectuar los actos de administraci(n: como son pa ar las deudas y co%rar los cr.ditos del mandante! perteneciendo unos y otros al iro administrativo ordinario: perse uir en juicio a los deudores! intentar las acciones posesorias e interrumpir las prescripciones! en lo tocante a dicho iro: contratar las reparaciones de las cosas que administra: y comprar los materiales necesarios para el cultivo o %ene"icio de las tierras! minas! "#%ricas! u otros o%jetos de industria que se le hayan encomendadoV La re la entonces es que el mandatario s(lo esta "acultado para e"ectuar los actos de administraci(n que di an relaci(n con el iro administrativo ordinario. Actos administrativos son los que tienden a la conservaci(n del patrimonio. , Eon actos de mera conservaci(n aquellos en que se requiere el nivel mas %ajo de "acultades para actuar. Eon tales por ejemplo& contratar reparaciones necesarias de

aquello que administra! comprar lo necesario para el cultivo o %ene"icio de un inmue%le. , Eon actos de administraci(n aquellos que dicen relaci(n con actos propios del iro del ne ocio. @or ejemplo& interrumpir prescripciones! intentar acciones posesorias! co%rar cr.ditos! perci%ir dineros! pa ar deudas etc. , Eon actos de disposici(n aquellos que se re"ieren al nivel mas pleno de "acultades con"eridas! toda ve9 que ellas ha%ilitan para la enajenaci(n jurdica o material de las cosas que se dan en administraci(n. Eo%re este punto no hay que ser tan cate (ricos pues si lo enajenado recae so%re cosas que "orman parte del iro ordinario del ne ocio! el acto es de administraci(n y no de disposici(n! por ejemplo& venta de 9apatos en una 9apatera: mientras que ser# acto de disposici(n la venta del local de la 9apatera! puesto que ello no es parte del iro del ne ocio! y por tanto requiere poder especial. Concluyamos entonces que el mandato no con"iere naturalmente al mandatario sino las "acultades de administraci(n! dentro de las cuales se en lo%an o comprenden las de administraci(n propiamente tales y las de conservaci(n! pero en caso al uno las de disposici(n las cuales siempre requieren de pacto e'preso! tal como lo dispone el inciso "inal del art.*18* que seAala que todos los actos que sal an de estos lmites! +"acultades de administraci(n y conservaci(n- necesitar#n de poder especial. *., Qandato de li%re administraci(n +art.*188 inc.*N y arts.1=*? y 1;34U@or la cl#usula de li%re administraci(n se entender# solamente que el mandatario tiene la "acultad de ejecutar aquellos actos que las leyes desi nan como autori9ados por dicha cl#usulaV QAGDA/P EE@ECIAL P CPG @PDE0 EE@ECIAL De acuerdo al art.*18* inc.*F son aquellos que e'ceden la limitaci(n de administraci(n de los actos del mandante& U@ara todos los actos que sal an de estos lmites! necesitar# de poder especialV ;. "fectos del contrato de mandato' obligaciones del mandante y del mandatario. ESEC/PE EG/0E LAE @A0/EE A. P%li aciones del mandatario 1., Cumplir el encar o en la "orma convenida. +art. *181 y *18>Art. *181& UEl mandatario se ceAir# ri orosamente a los t.rminos del mandato! "uera de los casos en que las leyes le autoricen para o%rar de otro modoV Art.*18>. ULa recta ejecuci(n del mandato comprende no s(lo la su%stancia del ne ocio encomendado! sino los medios por los cuales el mandante ha querido que se lleve a ca%o. Ee podr#n! sin em%ar o! emplear medios equivalentes! si la necesidad o%li are a ello y se o%tuviere completamente de ese modo el o%jeto del mandatoV En el "ondo lo que nos dice el art.*18> no es sino aplicaci(n del art.1;>=.! pues si el mandatario est# imposi%ilitado de cumplir con el mandato ri e el art.*1;4.

Art.*1;4. UEl mandatario que se halle en la imposi%ilidad de o%rar con arre lo a sus instrucciones! no es o%li ado a constituirse a ente o"icioso: le %asta tomar las providencias conservativas que las circunstancias e'ijan. @ero si no "uere posi%le dejar de o%rar sin comprometer ravemente al mandante! el mandatario tomar# el partido que m#s se acerque a sus instrucciones y que m#s conven a al ne ocio. Compete al mandatario pro%ar la "uer9a mayor o caso "ortuito que le imposi%ilite de llevar a e"ecto las (rdenes del mandanteV El c(di o en se uida esta%lece una serie de re las especiales en los art.*18?! *1>* y *1>8. UArt. *18?. En la inha%ilidad del mandatario para donar no se comprenden naturalmente las li eras rati"icaciones que se acostum%ra hacer a las personas de servicioV UArt. *1>*. El poder especial para vender comprende la "acultad de reci%ir el precioV UArt. *1>8. La "acultad de hipotecar no comprende la de vender! ni viceversaV @rohi%iciones del mandatario Art.*1>>. UGo podr# el mandatario por s ni por interpuesta persona! comprar las cosas que el mandante le ha ordenado vender! ni vender de lo suyo al mandante lo que .ste le ha ordenado comprar! si no "uere con apro%aci(n e'presa del mandanteV Art.*1>;. UEncar ado de tomar dinero prestado! podr# prestarlo .l mismo al inter.s desi nado por el mandante! o a "alta de esta desi naci(n! al inter.s corriente: pero "acultado para colocar dinero a inter.s! no podr# tomarlo prestado para s sin apro%aci(n del mandanteV Art..*1>=. UGo podr# el mandatario colocar a inter.s dineros del mandante! sin su e'presa autori9aci(n. Coloc#ndolos a mayor inter.s que el desi nado por el mandante! de%er# a%on#rselo nte ramente! salvo que se le haya autori9ado para apropiarse el e'cesoV Art. *1><. UEn eneral! podr# el mandatario aprovecharse de las circunstancias para reali9ar su encar o con mayor %ene"icio o menor ravamen que los desi nados por el mandante: con tal que %ajo otros respectos no se aparte de los t.rminos del mandato. Ee le proh%e apropiarse lo que e'ceda al %ene"icio o minore el ravamen desi nado en el mandato. @or el contrario! si ne ociare con menos %ene"icio o m#s desi nados en el mandato! le ser# imputa%le la di"erenciaV ravamen que los

*., De%e indemni9ar al mandante de los perjuicios que le cause El art.*1*? seAala que el mandatario responde hasta de culpa leve y lue o a re a re las especiales. Art. *1*?. UEl mandatario responde hasta de la culpa leve en el cumplimiento de su encar o.

Esta responsa%ilidad recae m#s estrictamente so%re el mandatario remunerado. @or el contrario! si el mandatario ha mani"estado repu nancia al encar o! y se ha visto en cierto modo "or9ado a aceptarlo! cediendo a las instancias del mandante! ser# menos estricta la responsa%ilidad que so%re .l recai aV El art.*1;* responde la interro ante de la responsa%ilidad del mandante ante la solvencia de los deudores. Ei no hay pacto especial no responde de la solvencia de estos. Art.*1;*. UEl mandatario puede por un pacto especial tomar so%re su responsa%ilidad la solvencia de los deudores y todas las incertidum%res y em%ara9os del co%ro. Constit$yese entonces principal deudor para con el mandante! y son de su cuenta hasta los casos "ortuitos y la "uer9a mayorV El art.*1;8 esta%lece una re la especial en relaci(n con el principio de las cosas se pierden para su dueAo. Art.*1;8. ULas especies met#licas que el mandatario tiene en su poder por cuenta del mandante! perecen para el mandatario aun por "uer9a mayor o caso "ortuito! salvo que est.n contenidas en cajas o sacos cerrados y sellados so%re los cuales recai a el accidente o la "uer9a! o que por otros medios inequvocos pueda pro%arse incontesta%lemente la identidadV 8., P%li aci(n de rendir cuenta El mandatario es o%li ado a rendir cuneta de su administraci(n. A re uemos que en cualquier momento el mandante pude pedir cuenta al mandatario del estado de los ne ocios +art.*1;; y *1;=Art.*1;;. UEl mandatario es o%li ado a dar cuenta de su administraci(n. Las partidas importantes de su cuenta ser#n documentadas si el mandante no le hu%iere relevado de esta o%li aci(n. La relevaci(n de rendir cuentas no e'onera al mandatario de los car os que contra .l justi"ique el mandanteV Art.*1;=. UDe%e al mandante los intereses corrientes de dineros de .ste que haya empleado en utilidad propia. De%e asimismo los intereses del saldo que de las cuentas resulte en contra suya! desde que haya sido constituido en moraV H. P%li aciones del mandante +art.*1;3El mandante es o%li ado& 1. A proveer al mandatario de lo necesario para la ejecuci(n del mandato: *. A reem%olsarle los astos ra9ona%les causados por la ejecuci(n del mandato: 8. A pa arle la remuneraci(n estipulada o usual: >. A pa arle las anticipaciones de dinero con los intereses corrientes:

;. A indemni9arle de las p.rdidas en que haya incurrido sin culpa! y por causa del mandato. Go podr# el mandante dispensarse de cumplir estas o%li aciones! ale ando que el ne ocio encomendado al mandatario no ha tenido %uen .'ito! o que pudo desempeAarse a menos costo: salvo que le prue%e culpaV =., Adem#s el mandante de%e cumplir respecto de terceros las o%li aciones contrados por el mandatario +art.*1=4Art.*1=4. UEl mandante cumplir# las o%li aciones que a su nom%re ha contrado el mandatario dentro de los lmites del mandato. Eer#! sin em%ar o! o%li ado el mandante si hu%iere rati"icado e'presa o t#citamente cualesquiera o%li aciones contradas a su nom%reV Dele aci(n del mandato Como el mandato es un contrato de con"ian9a! el c(di o ha dado re las especiales en cuanto a la posi%ilidad de dele arlo. La re la eneral es que se puede dele ar el mandato +art.*18; inc.1N-. Art.*18;. El mandatario podr# dele ar el encar o si no se le ha prohi%ido: pero no estando e'presamente autori9ado para hacerlo! responder# de los hechos del dele ado! como de los suyos propiosV En de"initiva pueden darse tres situaciones distintas& a- \ue al mandatario no se le haya autori9ado ni prohi%ido! puede dele arse %- Ei al mandatario se le ha prohi%ido dele ar! no puede hacerlo. c- Ei se autori9a e'presamente. En este caso pueden presentarse dos situaciones distintas& , Autori9( desi nando al dele ado! en ese caso se entiende constituido un nuevo mandato entre el mandante y el dele ado! los actos del dele ado o%li an al mandante +art.*18<, Ei autori9a para dele ar pero no indica en quien +art.*18; inc.*NArt. *18<. UCuando la dele aci(n a determinada persona ha sido autori9ada e'presamente por el mandante! se constituye entre el mandante y el dele ado un nuevo mandato que s(lo puede ser revocado por el mandante! y no se e'tin ue por la muerte u otro accidente que so%reven a al anterior mandatarioV Art.*18; inc.*N UEsta responsa%ilidad tendr# lu ar aun cuando se le haya con"erido e'presamente la "acultad de dele ar! si el mandante no le ha desi nado la persona! y el dele ado era notoriamente incapa9 o insolventeV ESEC/PE 0EE@EC/P DE /E0CE0PE 1a ha%amos seAalado que si el mandatario contrata a su propio nom%re no o%li a al mandante respecto de terceros. Ei el mandatario contrata a nom%re del mandante o%li a al mandante siempre que haya actuado dentro de sus "acultades.

=. &a delegacin. <. "3tralimitacin y mandato. 3. .ncumplimiento del mandato ?. "3tincin del mandato /erminaci(n del mandato +art.*1=8Art. *1=8. UEl mandato termina& 1. @or el desempeAo del ne ocio para que "ue constituido: *. @or la e'piraci(n del t.rmino o por el evento de la condici(n pre"ijados para la terminaci(n del mandato: 8. @or la revocaci(n del mandante: >. @or la renuncia del mandatario: ;. @or la muerte del mandante o del mandatario: =. @or la quie%ra o insolvencia del uno o del otro: <. @or la interdicci(n del uno o del otro: 3. Dero ado. ?. @or la cesaci(n de las "unciones del mandante! si el mandato ha sido dado en ejercicio de ellasV @articularidades de la revocaci(n del mandante Es una situaci(n especial pues la re la eneral es que el contrato sea ley para las partes y no pueda terminar por voluntad unilateral! esto se de%e a que es un contrato de con"ian9a. Es importante pues se discute si la "acultad de revocar es un elemento de la esencia del contrato o solo de la naturale9a. El pro"esor D. Etich_in dice que este elemento no es de la esencia sino que de la naturale9a! por lo que las partes podran acordar mandatos irrevoca%les. Adem#s el mandato de%e entenderse como irrevoca%le en cuanto compromete el inter.s de un tercero. Esto lo e'trae del art.*>1 c.com. que esta%lece este principio en materia mercantil y lo aplica por analo a en materia civil. En el caso de la revocaci(n! de acuerdo con el art.*1=;! se produce la terminaci(n del mandato tan pronto como el mandatario tiene conocimiento de ella! pero sin erjuicio de lo dispuesto en el art. *1<8! del cual de desprende& a- \ue no tiene nin una responsa%ilidad el mandatario por los actos que hu%iere ejecutado con posterioridad a la revocaci(n del mandato! siempre que no hu%iere tenido conocimiento de la revocaci(n.

El mandante revoca! pero el mandatario no conoce la revocaci(n: los hechos posteriores a la revocaci(n o%li an al mandante y no a"ecta responsa%ilidad al mandatario. %- \ue aun en el caso de ponerse la revocaci(n en conocimiento del mandatario! queda el mandante o%li ado por los actos posteriores a la revocaci(n con respecto a los terceros del %uena "e. El mandato se revoc( en enero pero el mandatario! teniendo todavia en su poder el documento que lo acredita%a como tal contrata en "e%rero con un tercero que i nora la revocaci(n. El tercero de %uena "e +el que no tiene conocimiento de la revocaci(nno queda a"ecto a la revocaci(n y el mandante tendr# que cumplir con la o%li aci(n que contrajo el mandatario con este tercero de %uena "e. Ei el mandante hace p$%lica la revocaci(n por medio de avisos y carteles! queda al ar%itrio del jue9 e'imir de resposa%ilidad al mandante! es decir! desli arlo de responsa%ilidad por los actos que pudiera ejecutar el mandatario a nom%re del mandante. 0especto de estos avisos! la jurisprudencia ha resuelto que por este s(lo hecho no tiene derecho el mandante a solicitar indemni9aci(n de perjuicios. La revocaci(n del mandato no li%ra al mandante de pa ar los perjuicios que hu%iese su"rido el mandatorio! porque entonces el mandante li%erara siempre mediante la revocai(n. @articularidades de la renuncia del mandatario De acuerdo con este art.*1=<! el mandatario est# o%li ado a continuar atendiendo los ne ocios del mandante mientras .ste se halle en situaci(n de hacerse car o del mandato! so pena de indemni9arle de perjuicios! a menos que el mandatario se halle en la imposi%ilidad de administrar por en"ermedad u otra causa o sin rave perjuicio de sus intereses propios. Esta "acultad del mandatario es una consecuencia de la "acultad del mandante de revocar el mandato. La muerte como causa de e'tinci(n del mandato /ermina el mandato por la muerte! tanto del mandante como del mandatario., Ee e'tin ue por muerte de am%os porque es un contrato intuito persona. El mandante con"iere mandato porque tiene con"ian9a en el mandatario ! y puede que no la ten a en sus herederos: y el mandatario lo acepta en consideraci(n a quien se lo con"iere! pero no en consideraci(n a sus herederos. Aqu hay una di"erencia con el mandato judicial! el cual no e'pira por la muerte del mandante. 2a resuelto la Corte Euprema que si un mandatario vende una cosa una ve9 "allecido el mandante! estara vendiendo una cosa ajena! siempre que el mandatario ten a conocimiento de la muerte del mandante pues de lo contrario! la venta o%li ara a los herederos de .ste.

Ein em%rar o! hay un caso en que el mandato no se e'tin ue por la muerte del mandante: est# contemplado en el art.*1=?! y se re"iere al mandato que de%e ejecutarse desp$es de "allecido el mandante! como sucede con el al%acea! que es mandatario del testador. De toda evidencia no se e'tin ue este mandato porque precisamente el al%acea va a ejercitar sus "unciones cuando muera el testador. La quie%ra y la insolvencia como causa de e'tinci(n del mandato /ermina el mandato por la quie%ra o insolvencia del mandatario o mandante., La ley considera que la quie%ra o insolvencia del mandante o del mandatario es un hecho que pone "in a la recprocidad que de%e presidir las relaciones de am%os. La declaraci(n de interdicci(n /ermina tam%i.n el mandato por la interdicci(n del mandante o del mandatario., @or la declaraci(n de interdicci(n se priva a una persona de la "acultad de administrar sus %ienes. Ei el mandante carece de esta "acultad! es l( ico que tampoco pueda hacerlo su mandatario! ya que .ste s(lo mani"iesta la voluntad se su mandante. Adem#s! al declarse la interdicci(n de%er# darse al interdicto un curador! y ser# .ste el que entrar# a representarlo. En cuanto al mandatario! si ha sido colocado en interdicci(n es porque carece de aptitudes para manejar sus ne ocios! y es ra9ona%le estimar que quien no sa%e administrar lo suyo tampoco sa%r# hacerlo con lo ajeno. La cesaci(n de las "unciones del mandante El mandato termina cuando han cesado las "unciones del mandante! si el mandato ha sido dado en ejercicio de ellas. 14., E'tinci(n especial en caso de e'istir mandatarios conjuntos., De acuerdo con el art.*1<*! si se ha dado mandato a dos o m#s mandatarios y por la constituci(n del mandato se ha esta%lecido que est#n o%li ados a o%rar conjuntamente! la "alta de uno de ellos por cualquiera de las causas antedichas podr# "in al mandato. La prue%a en el mandato El mandato! en cuanto a su prue%a! est# sujeto a las re las enerales esta%lecidas por la ley para pro%ar la e'istencia de los derechos y o%li aciones. El hecho de que por re la eneral el mandato sea un contrato consensual! no impide que! por lo que respecta a la prue%a! se le apliquen las limitaciones de los art.1<43 y 1<4? si se trata de un mandato para un asunto de m#s de dos U/Q. En todo caso! la prestaci(n de los servicios que constituyen el mandato! puede acreditarse por testi os! cualquiera que sea el valor de ellas. 14. &a transaccin.

C+D,&- LLL... Contratos reales en general

1. Concepto y caractersticas generales El art.1>>8 del C(di o civil nos seAala que Uel contrato es real cuando! para que sea per"ecto! es necesaria la tradici(n de la cosa a que se re"iere...V De partida el contrato real es una cate ora de contrato mirado desde el punto de vista de la "orma como ha de per"eccionarse el mismo! lo que no es sino la "orma en como ha de e'teriori9arse la voluntad para "ormar el consentimiento. Es decir! no %asta en este tipo de contratos los acuerdos de voluntades so%re todos los elementos esenciales del contrato! sino que la ley e'i e que la voluntad +de una de las partesse mani"ieste en un hecho concreto +la entre a- y la de la otra en otro hecho concreto +la recepci(n de lo entre ado-. D" &:S C:8/ -/:S "-&"S "8 <"8" -& Entremos al estudio de los contratos reales que re lamenta el C(di o civil! empe9ando por una clasi"icaci(n de ellos. Analicemos la si uiente& 1., Contratos reales cuya "unci(n principal es entre ar el uso y prestada. oce de la cosa

*., Contratos reales cuya "unci(n es entre ar una cosa para ase urar el cumplimiento de una o%li aci(n. *. 7utuo y operaciones de cr$dito de dinero. De"ine el C(di o en el art.*1?= este contrato. Art.*1?=& UEl mutuo o pr.stamo de consumo es un contrato en que una de las partes entre a a la otra cierta cantidad de cosas "un i%les con car o de restituir otras tantas del mismo .nero y calidadV. Caractersticas. El mutuo es un contrato real! unilateral! principal! naturalmente oneroso cuando recae so%re dinero y se trata de una operaci(n de cr.dito de dinero +l.13.414- y naturalmente ratuito cuando recae en otras especies "un i%les! incluida el dinero pero no sometido a la ley 13.414! adem#s es un ttulo translaticio de dominio. 4.- "l mutuo es un contrato real. Art.*1?< UGo se per"ecciona el contrato de mutuo sino por la tradici(n! y la tradici(n trans"iere el dominioV. La tradici(n puede hacerse a trav.s de cualquiera de las maneras prescritas en el art.=3>. 5.- "l mutuo es un contrato unilateral. Lo veamos reci.n este contrato s(lo impone o%li aciones al mutuario! quien se o%li a a restituir no la cosa misma +pues es "un i%le! recordemos adem#s que el mutuo es ttulo traslaticio de dominio- sino otras tantas del mismo .nero y calidad! y en al unos casos a pa ar un precio por el uso que de ellas se ha hecho. El mutuante no contrae nin una o%li aci(n. La entre a de la cosa lo reiteramos no constituye o%li aci(n +en los t.rminos de que es un e"ecto del contrato- sino que es la "orma de e'teriori9ar la voluntad del mutuario.

1.- "s principal. Eu%siste por si s(lo sin necesidad de otra convenci(n. I.- Puede ser gratuito u oneroso. @or su naturale9a es ratuito! para todo tipo de especies "un i%les! sin em%ra o es naturalmente oneroso cuando se trata de una operaci(n de cr.dito de dinero re ido por la ley 13.414 En otras pala%ras el mutuo de dinero para que sea oneroso! es decir! pact#ndose intereses entre las partes! de%e ha%erse as convenido. Qientras que trat#ndose de una operaci(n de de cr.dito de dinero! no hace "alta pactar el pa o de intereses pues .stos se presumen. 0e ularmente se suele decir! cuando este contrato recae so%re dinero! que el mutuo civil se ha reducido a los pr.stamos e"ectuados a "amiliares o a ami os cercanos! donde por no tratarse de una operaci(n di amos Ucomercial o mercantilV en donde prima el lucro o%tenido a trav.s de los intereses +un "ruto civil stricto sensu o la remuneraci(n que se reci%e por el dinero! en t.rminos econ(micos- entonces es ratuito por naturale9a. /am%i.n o%servamos que cuando recae so%re otra cosa "un i%le +1 _ilo de a9$car o de harina- lo que encontramos muy a menudo en la vida de %arrio con el conocido U"iadoV! tam%i.n suele ser por naturale9a ratuito. Am%as situaciones se nos presentan %astante "recuentemente como para reducir el mutuo a las operaciones de cr.dito de dinero. ;., ecae sobre cosa fungible. La cosa de%e ser "un i%le pero no en los t.rminos que lo seAala el art.;<; cuando A. Hello las con"unde con consumi%le! sino en el sentido que lo toma el pro"esor /roncoso Ude aquellas que por presentar entre s una i ualdad de hecho se consideran como de i ual poder li%ertatorio.V ">"C/:S D"& C:8/ -/: D" 7,/,: Los e"ectos del contrato de mutuo se reducen a los derechos y o%li aciones que tal contrato enera para el mutuario. Ea%emos que en principio no enera o%li aciones para el mutuante! por ello eventualmente anali9aremos al unas o%li aciones Uso%revinientesV para .l. :;&.<-C.:8"S D"& 7,/,- .: El mutuario asume la o%li aci(n principal que enera este contrato %ilateral& la de restituir lo dado o reci%ido. La "orma como de%e e"ectuarse la restituci(n depender# de si lo prestado es dinero o cosa "un i%le que no sea dinero. -.- :bligacin de restituir cuando la cosa fungible no es dinero @or la propia de"inici(n se desprende la o%li aci(n del mutuario! pues .ste se o%li a a restituir i ual cantidad de cosas del mismo .nero y calidad! no importando para este e"tco las variaciones de precio que la cosa haya e'perimentado entre la entre a que per"eccion( el contrato y la restituci(n. Ante la imposi%ilidad de restituir cosas del mismo .nero y calidad o cuando el acreedor no e'i iere que asi sea! puede el mutuario pa ar lo que val an en el tiempo y lu ar en que ha de%ido hacerse el pa o +art.*1?3-

Ee tratara en este $ltimo caso de un pa o por equivalencia o en cierta "orma de una o%li aci(n "acultativa! pues la o%li aci(n primera del deudor es restituir i ual cantidad de cosas del mismo .nero y calidad. En una primera hip(tesis es "rente a la imposi%ilidad de restituir que sur e la posi%ilidad de pa ar su precio. Ein em%ar o de la redacci(n aparece una cierta "acultatividad para el deudor pues el c(di o seAala o sino U...lo e'i iere el acreedor...V con lo cual pareciera que esta o%li aci(n es "acultativa de aquellas que trata el art.1;4;. La desi naci(n de la cosa "acultativa! no la hacen las partes! la hace la ley. De ah que es pre"eri%le ha%lar de pa o por equivalencia. ;.- :bligacin de restituir cuando la cosa es dinero 2a%r# que distin uir si el mutuo de dinero es propiamente civil o si se trata de una operaci(n de cr.dito de dinero. %.1. En el mutuo civil. De%er# el mutuario! salvo pacto en contrario! restituir la suma prestada sin intereses e incluso podr# pa arla toda la suma prestada a$n antes del t.rmino estipulado +art.**4>-. Ei se han estipulado intereses! esto pueden ser en dinero o en cosas "un i%les +art.**4;-. Eiendo en dinero estos puede ser a su ve9& Intereses le ales o convencionales. Los intereses le ales son la re la eneral! podramos decir que es el inter.s que opera de pleno derecho cuando nada se ha dicho so%re el tipo de inter.s +art.**4<-. Ei las partes pactan un tipo di"erente de inter.s! se llama convencional y Uno tiene m#s limites que los que "ueren desi nados por ley especial! salvo que! no limit#ndolo la ley! e'ceda en una mitad al que se pro%are ha%er sido inter.s corriente al tiempod e la convenci(n! en cuyo caso ser# reducido por el jue9 a dicho inter.s corriente.V +Art.**4=-. 5emos aqui entonces claramente la instituci(n de la lesi(n en el pacto de intereses. Concluyamos entonces que el pacto de intereses es siempre e'preso. Ein em%ar o ha%i.ndose pa ado intereses le ales! en ausencia de toda estipulaci(n! e'iste una suerte de presunci(n de pacto +o en el lmite una o%li aci(n natural-! pues la propia ley +art.**43- esta%lece que& Usi se han pa ado intereses! aunque no estipulados! no podr#n repetirse ni imputarse al capitalV. Del pla0o para restituir. /res tipos de pla9os pueden "ijar la .poca para la restituci(n& Pla0o legal +art.**44- es el esta%lecido por la ley! y ri e en de"ecto de pla9o convencional! pues Usi no se ha "ijado pla9o para el pa o! no ha%r# derecho de e'i irlo dentro de los 14 das su%si uientes a la entre a.V El pla9o le al entonces es de 14 das su%is uientes a la entre a. Pla0o judicial +art.**41- es el que "ija el jue9 cuando el pla9o convencional no es e'preso! es decir! Usi se hu%iere pactado que el mutuario pa ue cuando le sea posi%le! podr# el jue9! atendidas las circunstancias! "ijar un t.rmino.

Pla0o convencional +art.**44 y **41- es el "ijado de com$n acuerdo por las partes. @uede ser e'preso! t#cito o presunto. El presunto& Un caso de ellos lo vemos en el art.*1*;! +caso de estudio de silencio circunstanciado-! que la ley llama Ut.rmino ra9ona%leV! que a di"erencia del pla9o t#cito no est# asociado a un comportamiento o voluntad determinada sino a un completo silencio rodeado eso si de ciertos requisitos a los que la ley le asi na el valor de voluntad. @or ejemplo! cuando despu.s de %astante tiempo! se nos entre a en el mes de mar9o una suma de dinero en pr.stamo para hacer "rente a los astos de ese mes el que devolvemos con nuestra devoluci(n de impuestos en el mes de mayo. b!3! En las operaciones de cr&dito de dinero! Concepto. Art.1N ley 13.414& UEon operaciones de cr.dito de dinero aquellas por las cuales una de las partes entre a o se o%li a a entre ar una cantidad de dinero y la otra a pa arla en un momento distinto de aquel en que se cele%ra la convenci(n. Constituye tam%i.n operaci(n de cr.dito de dinero el descuento de documentos representativos de dinero! sea que lleve o no envuelta la responsa%ilidad del cedente. @ara los e"ectos de esta ley! se asimilan al dinero los documentos representativos de o%li aciones de dinero pa aderos a la vista! a un pla9o contado desde la vista o a un pla9o determinado. Go se aplicar#n las disposiciones de este /tulo a las operaciones de cr.dito de dinero correspondientes a contratos aleatorios! ar%itrajes de monedas a "uturo! pr.stamo martimo o avo minero. V Lo primero que nos salta a la vista es que la operaci(n de cr.dito de dinero no es un contrato real ni ratuito ni tampoco unilateral. Go se per"ecciona por la entre a de la cosa! es un simple contrato consensual. La $nica solemnidad que ella esta%lece! es una "ormalidad de prue%a! re"erida a la estipulaci(n de intereses o la que e'onera de su pa o que! se $n el art.1>! de%e constar por escrito para que sea e"ica9 en juicio. Go es ratuito porque se $n el art.1* la ratuidad no se presume. Es %ilateral pues .ste puede cantidad de dinero. enerar para el mutuante la o%li aci(n de entre ar una

ZC(mo de%e de e"ectuarse la restituci(n[ En el pr.stamo de dinero re ido por esta ley de%e restituirse la suma reajustada con intereses corrientes! en de"ecto de toda estipulaci(n e'presa u otra norma le al especial. De los intereses .nter$s! en t.rminos enerales! es el precio que se pa a por el uso del dinero o la renta que produce un capital. .nter$s corriente +art.=F-& Ues el promedio co%rado por los %ancos y las sociedades "inancieros esta%lecidos en Chile en las operaciones que realicen en Chile.

Corresponde a la Euperintendencia de Hancos e Instituciones Sinancieras determinar dicho inter.s corrienteV. En la operaci(n de cr.dito de dinero! s(lo pueden estipularse intereses en dinero +art.11- di"erencia nota%le +y l( ica- con el c(di o civil. Ei la suma ha sido prestada con intereses o si nada se ha dicho! se de%e restituir el capital junto con los intereses pactados y! en su de"ecto! con intereses corrientes! se $n dispone el art.1*. Decamos anteriormente que la e'oneraci(n de la o%li aci(n de pa ar intereses o la estipulaci(n de un inter.s diverso al inter.s corriente de%e! se $n dispone el artculo 1> de la misma ley! pactarse por escrito. La naturale9a jurdica de los intereses es la de un fruto civil! y pueden encontrarse pendientes mientras se de%en! perci%idos una ve9 co%rados y deven ados desde que se tiene un derecho so%re .l para e'i irlo +art.=><-. El art.<?4 prescri%e que los "rutos civiles pertenecen al usu"ructuario da por da! de lo que se deduce que se deven an de i ual modo! da por da. En id.ntico sentido! el art.11 de la ley 13.414! e'presa que los intereses se deven an da por da. @ara los e"ectos de la misma ley los pla9os de meses son de treinta das y! los de aAos! de trescientos sesenta das. Del pla0o para la restitucin 5imos que el c(di o civil "ija una norma para los pr.stamos de dinero en donde no se haya "ijado pla9o. La ley 13.141 repite la "(rmula en el art.18.& U... en las o%li aciones sin pla9o s(lo podr# e'i irse el pa o despu.s de die9 das contados desde la entre a.V @ara este tipo de operaciones ri en las mismas re las que para el mutuo civil de dinero! aunque por re la eneral se "ijar# pla9o para la restituci(n y este ser# e'preso! cierto y determinado. :;&.<-C.:8"S "9"8/,-&"S D"& 7,/,-8/" Estas o%li aciones eventuales! sur en no al momento de la cele%raci(n del contrato sino con posterioridad! durante la vida del contrato. Est#n re uladas en el art.**48& Uel mutuante es responsa%le de los perjuicios que e'perimente el mutuario por la mala calidad o los vicios ocultos de la cosa prestada! %ajo las condiciones e'presadas en el art.*1*?. Ei los vicios ocultos eran tales que conocidos no se hu%iere pro%a%lemente cele%rado el contrato! podr# el mutuario pedir que se rescinda.V *. "l comodato. 8. Comodato precario y precario El art.*1<>! de"ine el comodato o pr.stamo de uso como U un contrato en que una de las partes entre a a la otra ratuitamente una especie! mue%le o ra9! para que ha a uso de ella! y con car o de restituir la misma especie despu.s de terminado el uso. Go se per"ecciona si no por la tradici(n de la cosaV. Caractersticas del comodato.

El comodato es un contrato real! ratuito y unilateral! que constituye un ttulo de mera tenencia y recae so%re toda clase de %ienes con tal que puedan restituirse. 4.- "s un contrato real. Es un contrato en que una de las partes Uentre aV a la otra una cosa! y no! que se o%li a a entre ar una cosa. A pesar que el inciso *F seAala que este contrato no se per"ecciona sino por la Utradicin de la cosaV! ciertamente no es sino por la entre a de la misma que .l queda per"ecto. Kusti"iquemos el error de A. Hello seAalando que utilo9( la e'presi(n Utradici(nV no como modo de adquirir sino como sin(nimo de entre a. Con"irma lo anterior el art.*1<= dispone que el comodante conserva so%re la cosa prestada todos los derechos que antes tenia! pero no su ejercicio! en cuanto "uere incompati%le con el uso concedido al comodatario. /am%i.n el art.<*; lo con"irma al seAalar que el poseedor conserva la posesi(n! aunque tras"iera la tenencia de la cosa! d#ndola en arriendo! comodato! prenda! dep(sito! usu"ructo o a cualquiera o titulo no translaticio de dominio. 5.- "l comodato slo es un titulo de mera tenencia . 0etomemos especialmente el art.<*; para e'plicarlo. 1.- "s un contrato gratuito. La ratuidad es un elemento de la esencia del comodato +art.1>>>-! de manera que sin ella de enerara en un contrato diverso +por ej. contrato de arriendamiento-. I.- "s un contrato unilateral. @ues enera o%li aciones para una de las partes mientras que la otra no contrae o%li aci(n al una. Las partes del comodato son comodante y comodatario. El primero entre a la cosa en el momento del per"eccionamiento del contrato! lo que causa la o%li aci(n del se undo de restituirla despu.s de terminado el uso. Ee eneran en consecuencia o%li aciones s(lo para el comodatario! la de restituir! pues la entre a y la recepci(n de lo entre ado son si se quiere UprecontractualesV o %ien presupuestos del mismo! pues no se trata sino de la "orma de mani"estar el consentimiento. 6.- "l comodato puede recaer sobre bienes muebles o inmuebles con tal que se trate de cosas especficas y no consumibles. En e"ecto! "inali9ado el uso de%e restituirse la misma cosa reci%ida "fectos del contrato de comodato. -.- :bligaciones del comodatario 4.- ,sar la cosa de acuerdo a los t$rminos e3presos o t#citos de la convencin UArt.*1<< que el comodatario no puede emplear la cosa sino en el uso convenido! o a "alta de convenci(n! en el uso ordinario de las de su clase.

En el caso de contravenci(n! podr# el comodante e'i ir la reparaci(n de todo perjuicio! y la restituci(n inmediata! aunque para la restituci(n se haya estipulado pla9oV. EeAala el pro"esor 0. @inochet que .ste $ltimo inciso encontramos un claro ejemplo de un caso de caducidad de pla9o que ha%ra que aAadir a la seAalada en el art.1>?=. 5.- Cuidar la cosa La o%li aci(n de ciudar es la consecuencia l( ica de la o%li aci(n de restituir! no podr# restituirse aquellos que se descuide! pues corre el ries o de perderse o deteriorarse. La o%li aci(n de ciudar implica la de conservar la cosa. Ei el comodatario no conserva la cosa se coloca en la imposi%ilidad de restituirla lue o. Como el contrato cede solo en utilidad del comodatario,deudor,! .ste! de acuerdo a las re las enerales! de%er# emplear en su conservaci(n el m#'imo cuidador y responder#! en consecuencia! de la culpa levsima +art.*1<3 en relaci(n con el art.1;><-. En caso de descuido de parte del deudor de su o%li aci(n de conservaci(n y cuidado! en t.rminos tales que .sta presente deterioro al punto que no sea ya suscepti%le de emplearse en su uso ordinario! puede el comodante e'i ir el precio anterior de la cosa a%andonando su propiedad al comodatario. "l caso fortuito en el comodato El art.*1<3! en concordancia con los principios enerales! esta%lece los casos en que el comodatario es responsa%le del caso "ortuito& 1., Cuando haya empleado la cosa en un uso inde%ido o haya demorado su restituci(n. Ealvo que apare9ca o se prue%a que el deterioro o p.rdida por el caso "ortuito ha%ra so%revenido i ualmente sin el uso ile timo o la mora: *., Cuando el caso "ortuito ha so%revenido por culpa suya! aunque levsima: 8., Cuando en la alternativa de salvar de un accidente la cosa prestada o la suya! ha pre"erido deli%eradamente la suya: >., Cuando e'presamente se ha hecho responsa%le del caso "ortuito. 1.- estituir la cosa La o%li aci(n de restituir es la o%li aci(n principal del comodatario. UArt.*134& El comodatario es o%li ado a restituir la cosa prestada en el tiempo convenido: o a "alta de convenci(n! despu.s del uso para que ha sido prestada.V A partir del inciso se undo se esta%lecen casos que llamaremos U casos de caducidad del usoV! que son aquellos en que podr# e'i irse la restituci(n aun antes del tiempo estipulado. 1., Ei muere el comodatario! a menos que la cosa haya sido prestada para un servicio particular que no pueda di"erirse o suspenderse: *., Ei so%reviene al comodante una necesidad imprevista y ur ente de la cosa:

8., Ei ha terminado o no tiene lu ar el servicio para cual se ha prestado la cosa.V Ptro caso de caducidad del uso la encontramos en el inc.*F del art.*1<<& cuando el comodatario hace un uso distinto del que e'presa a t#citamente se ha acordado para el uso de la cosa. En t.rminos enerales la o%li aci(n de restituir no puede ni e'cusarse ni suspenderse. 5eamos las e'cepciones. :casiones en las que el comodatario puede legtimamente negarse a cumplir con su obligacin de restituir& a., Art.*1?8 por renvo del art.*13*. etencin.

El comodatario podr# retener la cosa prestada para la se uridad de las indemni9aciones que le de%a el comodante! a menos que .ste rinda cauci(n. Ee trata claramente de un caso de derecho le al de retenci(n en %ene"icio del comodatario. %., Art.*138. Suspensin. Cuando la cosa ha sido perdida! hurtada o ro%ada a su dueAo! o ha sido em%ar ada judicialmente en manos del comodatario. El comodatario muta eneralmente en depositario. c., Art.*13> inc.1N. Suspensin y entrega a la autoridad. En el caso de que se trate de especies de armas o"ensivas y de toda otra cosa de que sepa se trata de hacer un uso criminal! caso en el cual el comodatario es o%li ado a suspender la restituci(n de%iendo ponerlas a disposici(n del jue9 d., Art. *13> inc.*N. Suspensin. Cuando el comodante ha perdido el juicio y carece de curador. e., Art.*13;. Cesacin. Cuando el comodatario descu%re que .l es el verdadero dueAo de la cosa prestada. De la restitucin. UArt.*131 la restituci(n de%er# hacerse al comodante o a la persona que ten a derecho para reci%irla a su nom%re se $n las re las enerales. Ei la cosa ha sido prestada por un incapa9 que usa%a de ella con permiso de su representante le al! ser# v#lida la restituci(n veri"icada en la persona del incapa9.V De lo dicho! se deduce que si el comodante es el dueAo de la cosa dispone de dos acciones para recuperar la cosa prestada& la acci(n personal que emana del comodato y! la real! que corresponde al dueAo de la cosa, acci(n reivindicatoria,. De los casos que pueden hacer del comodato un contrato sinalagm#tico imperfecto' :bligaciones originadas para el comodante "n cuanto a las e3pensas UArt.*1?1 seAala que! el comodante es o%li ado a indemni9ar al comodatario de las e'pensas que sin su previa noticia haya hecho para la conservaci(n de la cosa! %ajo las condiciones si uientes&

1., Ei las e'pensas no han sido de las ordinarias de conservaci(n! como la de alimentar al ca%allo: *., Ei han sido necesarias y ur entes! de manera que no haya sido posi%le consultar al comodante! y se presuma "undadamente que tiene .ste la cosa en su poder no hu%iera dejado de hacerlas.V "n cuanto a los perjuicios Art.*1?*. El comodante es o%li ado a indemni9ar al comodatario de los perjuicios que le haya ocasionado la mala calidad o condici(n del o%jeto prestado! con tal que la mala calidad o condici(n re$na estas tres circunstancias& 1., \ue haya sido de tal naturale9a que pro%a%lemente hu%iese de ocasionar los perjuicios: *., \ue haya sido conocida y no declarada por el comodante: 8., \ue el comodatario no haya podido con mediano cuidado conocerla o precaver los perjuicios. Derecho legal de retencin Art.*1?8. El comodatario podr# retener la cosa prestada mientras no se e"ect$a la indemni9aci(n de que se trata en los dos articulos precedentes: salvo que el comodante caucione el pa o de la cantidad en que se le condenareV &- P ,";- "8 "& C:7:D-/: Art.*1<; UEl contrato de comodato podr# pro%arse por testi os! cualquiera que sea el valor de la cosa prestadaV. Dice el pro"esor 0. @inochet que Usiendo el comodato un contrato que s(lo cede en utilidad del comodatario! el le islador no ha querido que el comodante su"ra las limitaciones que para o%li aciones superiores a * U./.Q. contemplan los artculos 1.<43 y 1<4?! en el sentido de limitar la prue%a de testi os para las o%li aciones que considera el le islador que de%en constar por el escritoV. A re a que Urespecto a los hechos que de%en ser pro%ados en el comodato una sentencia de la Corte Euprema ha dicho que para dar por esta%lecida la e'istencia del comodato es necesario pro%ar& a- la entre a de la cosa: %- que la entre a "ue ratuita y : c- que la entre a se hi9o para que la cosa "uera usada por el que la reci%i(! y respecto de una de las condiciones anteriores de%er# pro%arse que hu%o concurso de voluntades para ese uso! pues el comodato es un contrato.V >iguras especiales o asociadas al contrato de comodato. "& C:7:D-/: P "C- .: Ea%emos que el comodante no pueda pedir la restituci(n de la cosa antes terminado el eso o vencido el pla9o por el cual "ue prestada. Una e'cepci(n a esta re la la encontramos en el art.*1?> %ajo la "i ura que conoce como comodato precario& UEl comodato toma el ttulo de precario si comodante se reserva la "acultad de pedir la restituci(n de la cosa prestada cualquier tiempo.V de se el en

"& P "C- .: Art.*1?;& UEe entiende precario cuando no se presta la cosa para un servicio particular ni se "ija tiempo par su restituci(nV.

En este caso! podr# el comodante pedir la restituci(n en cualquier instante! si no e'istiera esta re la sera di"cil determinar el tiempo en que de%e hacerse la restituci(n. @odemos decir que este es un caso de e'cepci(n en donde el jue9 puede "ijar pla9o para el cumplimiento de la o%li aci(n. El inc. *F del mismo articulo esta%lece una se unda hip(teses de precario. Art.*1?; inc.*N. UConstituye tam%i.n precario la tenencia de una cosa ajena! sin previo contrato y por i norancia o mera tolerancia del dueAoV. 0e"le'iona el pro"esor 0. @inochet so%re este inciso seAalando que Ula verdad es que desde un punto de vista de la teora jurdica el inc. *F del articulo *1?; trata dos situaciones muy distintas! ya que no es lo mismo que el dueAo i nore que otra persona usa una cosa de .l! a que e'ista mera tolerancia. La mera tolerancia supone aceptar que el otro utilice la cosa propia y! por tanto! una voluntad que puede dar nacimiento a un acto jurdico con todas las consecuencias que ello conlleva. La i norancia de parte del dueAo no puede suponer nin $n permiso implcito y en este caso nos encontramos "uera de la es"era contractual y metidos a re las muy diversas. La amplitud de las causas que eneran el comodato precario junto a la ha%itualidad en la ocurrencia de situaciones de pr.stamos de uso no "ormali9ados a hecho que la acci(n de comodato precario sea pro"usamente utili9ada. El actor de%er# pro%ar que el demandado detenta la cosa! sin previo contrato y por mera i norancia o tolerancia del dueAo! mientras que el demandado de%er# destruir tal "undamento! demostrando que posee al una clase de ttulo que justi"ique la tenencia de la cosa! ttulo que de%e ser! en de"initiva! el que determine las condiciones reales a las que de%e someterse la restituci(n de la cosa. El juicio de comodato precario se tramita de acuerdo a las re las del juicio sumario! se $n lo seAalado en el articulo =34 GF =! del C(di o de @rocedimiento Civil. Ein em%ar o! como seAala Qe9a Harros& ULa discusi(n acerca del mejor derecho de las partes de%e ser materia de un juicio de lato conocimientoV! tesis que ha sido con"irmada por la jurisprudencia.V >. "l depsito y el secuestro' nociones b#sicas. EL DE@YEI/P Art.**11& ULl#mase en eneral depsito el contrato en que se con"a una cosa corporal a una persona que se encar a de uardarla y restituirla en especie. La cosa depositada se llama tam%i.n depsito.V Caractersticas El dep(sito es un contrato real +se per"ecciona por la entre a que el depositante hace de la cosa al depositario art.*11*-! unilateral +aunque puede derivar en sinala m#tico imper"ecto! sur iendo o%li aciones eventuales para el depositante como las de pa ar las e'pensas de conservaci(n de la cosa y a indemni9ar los perjuicios que .sta haya ocasionado al depositario- es por re la eneral gratuito y consensual +salvo cuando la cosa val a m#s de * U/Q-! es un contrato intuito personae y es ttulo de mera tenencia.

Clases de depsito 2ay dos tipos de dep(sito& El dep(sito propiamente dicho! que puede ser a su ve9 voluntario o necesario y el secuestro. "& D"PNS./: P :P.-7"8/" /-& @uede ser voluntario o necesario dependiendo si el depositante puede ele ir o no a la persona del depositario. Entremos al estudio del dep(sito voluntario. D"PNS./: 9:&,8/- .: Art.**1;& UEl dep(sito propiamente dicho es un contrato en que una de las partes entre a a la otra una cosa corporal y mue%le para que la uarde y la restituya en especie a voluntad del depositanteV. "fectos del contrato de depsito Dos o%li aciones principales nacen para el depositario& A., Juardar la cosa con la de%ida "idelidad! y H., 0estituirla a requerimiento del depositante. -. :bligacin de guarda Del art. **1; se desprende esta primera o%li aci(n del depositario& .ste de%e UguardarV la cosa! empleando en ello la de%ida dili encia o cuidado. La o%li aci(n de uardar comprende dos su% o%li aciones& , La de respetar los sellos y cerraduras del %ulto que contiene la cosa +art.***8-. , La obligacin de secreto si se trata de un dep(sito de con"ian9a +art.***;-. La o%li aci(n de uardar la cosa impide +salvo el caso de e'cepci(n del dep(sito necesario que veremos m#s adelante- que el depositario pueda usarla! aun para sus "ines naturales! sin autori9aci(n del depositante +art.***4 inc.1N-. El permiso! sin em%ar o! no necesita ser e'preso e incluso puede ser presunto! especialmente si se trata de cosas que no se deterioran por su uso. La o%li aci(n de uardar dura hasta que el depositante lo pida. Ei se ha "ijado pla9o para el dep(sito podr# e'i ir el depositario que dispon a de la cosa el depositante cuando se cumpla el pla9o. Ei antes del t.rmino "ijado peli rare la cosa en poder del depositario o .sta le causare perjuicio! podr# tam%i.n e'i ir el depositario que el depositante dispon a de ella. Ei a pesar de lo anterior el depositante no dispone de ella! en este caso no est# o%li ado el depositario a mantener la cosa en su poer! la ley lo "aculta para consi narla a e'pensas del depositante +art.***<Srente a la rotura de sellos o de cerradura se presume la culpa del depositario! salvo prue%a en contrario. @or lo tanto la o%li aci(n de respetar los sellos y cerraduras e'pone al depositario en caso de incumplimiento culposo a tener por cierto la declaraci(n del depositante so%re su contenido! en especial al n$mero y calidad de las especies depositadas.

Ei la rotura de sellos o cerraduras se ha producido por caso "ortuito o un hecho de terceros! el depositante tendr# que pro%ar! a "alta de acuerdo! su contenido. Ei el dep(sito ha sido de con"ian9a nace para el depositario la o%li aci(n de secreto! es decir! el depositario tiene la o%li aci(n de no revelar el hecho del dep(sito! u correlativamente nace para .l el derecho a no ser o%li ado a revelarlo +art.***;-. ZDe qu. rado de cuidado responde el depositario[ Ealvo estipulaci(n en contrario! por aplicaci(n de las re las enerales! es decir! por tratarse de un contrato unilateral y ratuito! que cede en el solo %ene"icio del depositante! el depositario responder# s(lo de culpa grave +art.****-. Como toda re la eneral que se precie de tal! tiene e'cepciones! que contempla en este caso el mismo art.**** donde el depositario a rava su responsa%ilidad y responde de la culpa leve cuando& , El depositario se ha o"recido espont#neamente o ha pretendido se le pre"iera a otra persona para depositario: , Cuando el depositario tiene al $n inter.s personal en el dep(sito! sea porque se le permita usar de .l en ciertos casos! sea porque se le conceda remuneraci(n. &os riesgos en el depsito egla 8F4., Ei la cosa se pierde por "uer9a mayor o caso "ortuito! se e'tin ue naturalmente la o%li aci(n de restituir! salvo que el depositario est. en mora de entre ar! en ese caso el depositario se hace i ualmente responsa%le de la p.rdida +art.**84-. egla 8F5., Ei la cosa se hu%iere perdido por una acci(n imputa%le a un tercer! no encontr#ndose en mora de restituir! y que a consecuencia del accidente reci%a .ste el precio de la cosa u otra cosa en lu ar de la de%ida! el depositario es o%li ado a restituir al depositante lo que se le haya dado +art.**84-. ;. :bligacin de restituir El depositario de%e restituir la cosa depositada. Esta o%li aci(n se deprende de la naturale9a del dep(sito +art.**1; en relaci(n con el art.***3 y ss.Cmo y cuando debe cumplirse esta obligacin de restituir El mismo art.**1; nos da la re la eneral& cuando seAala que la cosa de%e restituirse UXen especie a voluntad del depositanteV. a. >orma de la restitucin. 1., &a obligacin es de restituir en especie ! aun cuando se trate de cosas "un i%les o en.ricas +art.***3-! de%i.ndose a restituirla Ucon todos sus accesiones y "rutosV +art.***?-. "l depsito irregular 2ay una especie de dep(sito que se conoce como U depsito irregularV cuando la cosa entre ada es dinero +art.***1-. El dep(sito de dinero del artculo que trata el art.***1! se $n la opini(n de al unos autores ha sido rempla9ada por el dep(sito comercial de dinero que no es sino una operaci(n de cr.dito de dinero de aquellas ya estudiadas en la ley 13.414.

La e'plicaci(n de esta e'cepci(n es que la "un i%ilidad del dinero es le al! por lo que las partes no pueden hacer al dinero no "un i%le. El dep(sito es traslaticio de dominio y por ello se le denomina Udep(sito irre ularV. El dep(sito irre ular que trata el art.***1! a nuestro juicio no es ni puede ser rempla9ado por el de la ley 13.414! pues contiene sus particularismos que traen a la memoria lo mismo ya anali9ado en relaci(n al mutuo civil. Este dep(sito irre ular puede ser en arca cerrada o no. Art.***1 UEn el dep(sito de dinero! si no es en arca cerrada cuya llave tiene el depositante o con otras precauciones que ha an imposi%le tomarlo sin "ractura! se presumir# que se permite emplearlo y el depositario ser# o%li ado a restituir otro tanto en la misma moneda.V Ei el dinero ha sido depositado en un arca cerrada cuya llave tiene el depositante el depositario de%er# respetar esos sellos se $n el art.***8! por lo que su o%li aci(n de restituir recaer# so%re el arca con sus sellos! es decir! no hay presunci(n de empleo y no puede restituirse por tanto una cantidad equivalente a su contenido. 5.- &a obligacin de restituir se transmite a los herederos. Z\ue pasa si los herederos desconociendo que la cosa que creen de su causante sea un dep(sito! es decir! que i noren la e'istencia del dep(sito! la enajenen[ 2ay que distin uir& si han reci%ido un precio por la cosa o no. Ei lo hu%ieren reci%ido! el depositante podr# e'i ir la entre a del precio: si .ste todava se le de%iere. El depositante puede e'i ir la cesi(n de las acciones que los herederos tuvieren para e'i irlo. /odo esto no o%sta a la posi%ilidad del depositante de recuperar la cosa a trav.s de la acci(n reivindicatoria! si procede con"orme a las re las enerales +art.**81"3cepcin en relacin a la asuncin de los costos de la entrega El costo de la entre a de%e ser naturalmente soportado por el depositante! que es el interesado en el contrato +art.**8*-. El inter.s del depositante y la "alta de inter.s del depositario en el dep(sito justi"ican esta e'cepci(n a la re la eneral! con"orme a la cual los astos del pa o corresponden al deudor +art.1;<1-. Como el depositario es el deudor! aplicando la re la del 1;<1! es .ste el que de%iera soportar los astos de la entre a. Ein em%ar o! por re la eneral el dep(sito cede en el s(lo %ene"icio del depositante! por lo que no se justi"ica imponerle al depositario el pa o de esos astos. b. /iempo de la restitucin La restituci(n de la cosa de%e hacerse cuando el depositante! a su entera voluntad! decida reclamarla +art.**1; y ***=-. El pla9o que pudiere ha%erse convenido s(lo o%li a al depositario! en t.rminos que le impone a .ste la o%li aci(n de no restituir antes del vencimiento! pero no o%li a al depositante a no e'i ir la restituci(n antes de su vencimiento. En esta parte! a "in de evitar repeticiones! nos remitiremos a las normas dichas so%re la o%li aci(n de uardar en el art.***<.

El depositario puede ne arse a restituir! con"orme al art.**88! en las mismas circunstancias que puede hacerlo el comodatario. De este modo al dep(sito se le aplican las re las de los artculos *131 a *13; que re ulan el comodato. La numeraci(n de artculos incluye el *1?8 +que se re"iere al derecho le al de retenci(n! que a su ve9 se remite el art.*13*- y por disposici(n de este art.*1?8 a los artculos *1?1 y *1?* que tratan la posi%ilidad que el dep(sito mute en contrato sinala m#tico imper"ecto. "& D"PNS./: 8"C"S- .: Art.**8=. UEl dep(sito propiamente dicho se llama necesario! cuando la elecci(n de depositario no depende de la li%re voluntad del depositante! como en el caso de un incendio! ruina! saqueo u otra calamidad semejanteV. 8aturale0a jurdica del depsito necesario Al anali9ar la de"inici(n nos salta a la vista inmediatamente el car#cter "#ctico o no contractual de esta "orma de dep(sito. @i.nsese solamente en que el depositante se encuentra realmente en un estado de necesidad tal que no consiente realmente en dar la cosa en dep(sito al depositante! quien a su ve9 se ve a tal punto sorprendido por el hecho que tampoco consiente li%remente en reci%ir! uardar y restituir la cosa! sino que m#s %ien asiente en ayudar a quien se encuentra en este estado. Ei se sostiene que las partes no se o%li an por su voluntad en este tipo de dep(sito entonces Zcual es la "uente de las o%li aciones que enera[ El pro". Harcia nos enseAa que se de%e %uscar un "undamento alternativo al tradicional para las o%li aciones de las partes. As desde el punto de vista del depositante! sus o%li aciones eventuales! si el dep(sito causa perjuicio al depositario! estaran "undadas en el %ene"icio que reci%e y el perjuicio su"rido por el depositario! es decir! en el enriquecimiento sin causa o en la responsa%ilidad e'tracontractual. Ein em%ar o son las o%li aciones del depositario +principal o%li ado en el dep(sitolas que claman por una justi"icaci(n adicional. Ei amos al pro". Harcia en este punto. La teora tradicional sostendra! se $n el nos in"orma! que el "undamento de las o%li aciones del depositario es su voluntad. Despu.s de todo! con"orme a la de"inici(n del art.**8=! es la elecci(n del depositario la que no depende de la voluntad li%re del depositante. El depositario li%remente acepta el dep(sito! y al aceptarlo asume las o%li aciones correspondientes. El pro%lema de esta interpretaci(n es que la responsa%ilidad del depositario est# a ravada! por cuanto! con"orme al art.**8?! responde hasta de la culpa leve +y no s(lo de la rave-. La e'plicaci(n m#s plausi%le a esta soluci(n consiste en aceptar que la li%ertad del depositario tam%i.n se encuentra coartada! que el depositario no es li%re para aceptar o recha9ar el dep(sito! y que su o%li aci(n se "unda en una o%li aci(n comunitaria de asistir a otro en momentos de necesidad especial +una o%li aci(n de %uen samaritano-.

El reconocimiento le al de esta o%li aci(n es inusual! por cuanto altera el sistema de Derecho privado! como el contenido en la parte patrimonial del C(di o civil! donde la ley simplemente asume que las o%li aciones de las personas sur en de los hechos ilcitos o de su voluntad li%re. El que el consentimiento no sea determinante en el dep(sito irre ular se hace evidente! cuando se acepta la valide9 del dep(sito en caso de tratarse de un depositario incapa0. El C(di o civil para mantener una mnima consistencia de principios cali"ica a esta "i ura como un cuasicontrato +art.**83-. jG(tese que la o%li aci(n asumida por el incapa9 no est# limitada por las re las del artculo 1=33h Las re las del dep(sito se aplican en eneral al dep(sito irre ular! salvo las ya anali9adas ,como la a ravaci(n de la culpa del depositario, y otras adicionales! como las relativas a la prue%a. As el artculo **8< seAala e'presamente que Uacerca del dep(sito necesario es admisi%le toda especie de prue%aV. Casos legalmente asimilados al depsito necesario' "l depsito de efectos en hoteles* posadas y otros establecimientos El art.**>1 asimila al dep(sito necesario el que hace el pasajero de sus e"ectos al posadero o sus dependientes! mientras el art.**>3 y ss. hacen lo propio con el dep(sito de cosas entre adas a los administradores de "ondas! ca".s! casas de %illar o de %aAos! y otros esta%lecimientos semejantes. Art.**>1 ULos e"ectos que el que aloja en una posada introduce en ella! entre #ndolos al posadero o a sus dependientes! se miran como depositados %ajo la custodia del posadero. Este dep(sito se asemeja al necesario y se le aplican los artculos **8< y si uientesV. eglas especiales de esta clase de depsito 1] El posadero o administrador de "ondas! ca".s! etc.! es responsa%le de todo daAo que se cause al cliente en los e"ectos entre ados por culpa suya o de sus dependientes! o de los e'traAos que visiten la posada! y hasta de los hurtos y ro%os +art.**>*-. *] El posadero es i ualmente o%li ado a la se uridad de los e"ectos que el alojado conserva alrededor de s! el posadero responde del daAo causado o del hurto o ro%o cometido por los sirvientes de la posada! o por personas e'traAas que no sean "amiliares o visitantes del alojado +art.**>88] El viajero que trajere consi o e"ectos de ran valor! de los que no entran ordinariamente en el equipaje de personas de su clase! de%er# hacerlo sa%er al posadero! y aun mostr#rselos si lo e'i iere! para que emplee especial cuidado en su custodia: si as no lo hiciere! podr# el jue9 desechar sus demandas por su p.rdida! hurto o ro%o +art.**>;-. >] El alojado que se queja de daAo! hurto o ro%o de%er# pro%ar el n$mero! calidad y valor de los e"ectos desaparecidos. "& S"C,"S/ :

Art.**>?. UEl secuestro es el dep(sito de una cosa que se disputan dos o m#s individuos! en manos de otro que de%e restituirla al que o%ten a una decisi(n a su "avor. El depositario reci%e la denominaci(n especial de secuestreV. .ntervinientes Eon tres las personas que intervienen en este contrato. De un lado! las partes que se disputan la cosa +demandante y demandado- de otro lado! aquel que reci%e la cosa en dep(sito! que se llama secuestre. Clases de secuestro El secuestro est# sometido a las re las enerales del dep(sito! con al unas li eras variantes! y so%re todo a las normas del C@C! si se trata de un secuestro judicial +art.**;4-. 2ay entonces dos tipos de secuestro +art.**;*-& , Convencional , judicial 2ay secuestro convencional cuando se constituye por el mero consentimiento de las personas que se disputan el o%jeto liti ioso. 2ay secuestro judicial cuando interviene decreto del jue9 y no ha menester otra prue%a. Del secuestro convencional Di"erencias entre el secuestro y el dep(sito propiamente dicho 1] En relaci(n a la cosa o%eto del dep(sito. El art.**;1 seAala que Upueden ponerse en secuestro no s(lo cosas mue%les! sino %ienes racesV. El dep(sito puede tener por o%jeto $nicamente %ienes mue%les. *] En cuanto a la o%li aci(n de restituir En el dep(sito propiamente dicho el depositario de%e restituir la cosa Ua voluntad del depositanteV +art.***=- y el dep(sito de la cosa dura Uhasta que el depositante la pidaV +art.***<-. El secuestre! por su parte! no puede restituir la cosa y e'onerarse del car o! Umientras no recai a sentencia de adjudicaci(n pasada en autoridad de cosa ju9 adaV +art.**;=-. En otros t.rminos! la restituci(n no es posi%le! sino una ve9 terminada de"initivamente la contienda! salvo que las partes acuerden lo contrario! en el caso del secuestro convencional! o decreto del jue9! en el caso del secuestro judicial. Esta re la reconoce una e'cepci(n en el caso de que el secuestre de%a deshacerse de la cosa Upor una necesidad imperiosaV de la que de%e dar cuenta a los depositantes o al jue9! Upara que dispon an su relevoV. 8] En cuanto a la persona a quien se de%e restituir la cosa El depositario de%e restituir al depositante o a quien ten a derecho a reci%ir en su nom%re +art.*131 y **88-.

El artculo **;< dispone para el secuestro! en cam%io! que dictada y ejecutoriada la sentencia! Ude%e el secuestre restituir el dep(sito al adjudicatarioV. ">"C/:S D"& S"C,"S/ : -.- :bligaciones del secuestre Eon las mismas que las del depositario en el dep(sito propiamente tal& , P%li aci(n de uarda y , P%li aci(n de restituci(n ;.- Derechos del secuestre. , En caso de que perdiere la tenencia de la cosa! Upodr# el secuestre reclamara contra toda persona! incluso cualquiera de los depositantes! que la haya tomado sin el consentimiento del otro! o sin decreto del jue9! se $n el caso "uereV +art.**;>-. , El secuestre de un inmue%le tiene! relativamente a su administraci(n! Ulas "acultades y de%eres de mandatario: y de%er# dar cuenta de sus actos al "uturo adjudicatarioV +art.**;;-. "l secuestro judicial! Decamos que el secuestro judicial se constituye por decreto del jue9 y no ha menester otra prue%a. El secuestro judicial se sujeta adem#s y principalmente a las re las del C@C! que lo re ula entre las medidas precautorias dentro del procedimiento ordinario! es decir! se trata de medidas tendientes a Uase urar el resultado de la acci(nV +artculo *?4 C@C-. Casos en que procede a- Cuando se reivindica una cosa corporal mue%le y hu%iere motivo de temer que se pierda o deteriore en manos del poseedor +art.?41 del C@C-. %- Cuando se enta%lan otras acciones con relaci(n a cosa mue%le determinada y haya motivo de temer que se pierda en manos de la persona que! sin ser poseedora! ten a la cosa en su poder +art.*?1 del C@C-. De lo e'puesto se desprende que! contrariamente a lo que dispone el art.**;1! el secuestro judicial recae slo sobre bienes muebles. Entonces vayamos aclarando que solamente el secuestro convencional puede recaer! indistintamente! so%re %ienes mue%les o races. eglas aplicables y consecuencias jurdicas Ee aplican al secuestro judicial las re las del C@C relativas al depositario de bienes embargados +art.*?* C@C-. El secuestre! en consecuencia! tiene la administraci(n de los %ienes secuestrados +art.><? del C@C-. El secuestre podr# vender! con autori9aci(n judicial! los %ienes sujetos a corrupci(n! o suscepti%les de un pr('imo deterioro! o cuya conservaci(n sea di"cil o muy dispendiosa +art.>38 del C@C-. El depositario! lue o que cesa en su car o! de%er# rendir cuenta de su esti(n! en la "orma esta%lecida para los uardadores. Ein perjuicio de lo cual! el tri%unal pueda ordenarle rendir cuentas parciales +art.;1> C@C-.

A su ve9! el secuestre tiene derecho a una remuneraci(n que "ijar# el jue9! teniendo en consideraci(n la responsa%ilidad y el tra%ajo que el car o le haya impuesto +art.;1= C@C-.

C+D,&- LLL.9 Contratos de garanta

1. Concepto & aranta y cauci(n Art.>=! cauci(n si ni"ica eneralmente cualquiera o%li aci(n que se contrae para la se uridad de otra o%li aci(n propia o ajena. Clasificacin de las cauciones& a.- Cauciones reales. Eon aquellas en que la se uridad o aranta para el acreedor! consiste en tener a"ectado al cumplimiento de la o%li aci(n principal un %ien determinado! el que puede ser mue%le o inmue%le! pudiendo pertenecer al deudor o a un tercero. Este tipo de cauci(n! constituye un derecho real para el acreedor! y por ello es que las acciones que provienen de estas cauciones se ejercen so%re el %ien y sin respecto a determinada persona. @or esta misma ra9(n! se dice que su e"icacia como cauci(n es superior a la de las cauciones personales. Eon cauciones de esta especie! la prenda y la hipoteca. b.- Cauciones personales. Eon aquellas en que la se uridad para el acreedor consiste en que puede hacer e"ectivo su cr.dito en un patrimonio distinto al del deudor principal. Eon de esta especie! la "ian9a. Ptras cauciones& a.- Solidaridad pasiva& es una cauc(in personal que se presenta cuando e'iste m#s de un o%li ado al pa o de la deuda! lo que si ni"ica qie el acreedor tiene derecho de prenda eneral so%re m#s de un patrimonio. b.- Cl#usula Penal& Ee constituye so%re el mismo patrimonio del deudor! se induce a .ste a cumplir para no incurrir en la pena. Cuando la pena le es impuesta a un tercero! pone un nuevo patrimonio al alcance del acreedor y tiene un nota%le parecido a la "ian9a. c.- -nticresis& Art *>8;. Ee entre a al acreedor una cosa ra9 para que se pa ue con los "rutos. Esta en parte es personal! pero tiene aspectos de cauci(n real. Ei es mue%le implica una prenda pretoria +C@C-. d.- Derecho legal de retencin & Lo tiene eneralmente el deudor de un contrato real que puede mantener en su poder la cosa a la que est# o%li ado a restituir hasta mientras no le sea pa ado lo que se le de%e por el acreedor +a ttulo de mejoras o indemni9aciones por ej.-. La tiene tam%i.n el mandatario para recuperar costas! entre otros. Ee $n los art.;>; y ;>= del C@C! requiere declaraci(n judicial previa. Es considerado prenda e hipoteca se $n sea la naturale9a del %ien.

e.- .ndivisibilidad de Pago & Est# tratada en el art 1;*= y puede ser le al o convencional! En sntesis es un %ene"icio para el acreedor por cuya virtud la ley! el testador o las partes disponen que la o%li aci(n no puede dividirse entre los deudores! o%li #ndose vada uno al pa o total de la deuda. f.- &as arras& Las encontramos en la compraventa y caucionan la cele%raci(n del contrato. *. &a fian0a El art.*88;! dentro del titulo De La Constituci(n 1 0equisitos De La Sian9a! esta%lece U 'a fianza es una obligacin accesoria, en virtud de la cual una o m,s personas responden de una obligacin ajena, comprometindose para con el acreedor a cumplirla en todo o parte, si el deudor principal no la cumple( 'a fianza puede constituirse, no slo a favor del deudor principal, sino de otro fiador V! osea estamos en presencia de una aranta en la cual un tercero que se denomina "iador! se o%li a a pa ar para el caso de que no lo ha a el deudor! esto si ni"ica que el "iador ase ura o cauciona una o%li aci(n ajena! o%li #ndose entonces ante el acreedor. Caractersticas @articulares De Este Contrato& a- Es un contrato consensual! sin perjuicio por supuesto de la aplicaci(n de las normas so%re "ormalidades adpro%ationem! esta re la eneral! admite e'cepciones por ejemplo en el caso de la "ian9a que de%en rendir los tutores y curadores para que se les discierna el car o! de%e constituirse por escritura pu%lica. %- Es un contrato unilateral! por que solo una parte se o%li a para con la otra que no contrae o%li aci(n al una. Es el "iador qui.n se o%li a personalmente a cumplir la o%li aci(n de un tercero! en caso de que este no lo ha a. El deudor principal es e'traAo al contrato! as se e'plica el art.*8>;! que dice UEe puede a"ian9ar sin orden y aun sin noticia y contra la voluntad del principal deudorV. El contrato de "ian9a es entre el "iador y el acreedor! dijimos adem#s que era posi%le la e'istencia de un contrato entre el "iador y el deudor! en virtud del cual este ultimo se o%li are a pa arle una remuneraci(n! pero ello no implica que el contrato se trans"orma en %ilateral! es otra relaci(n jurdica contractual. En sintesis el deudor no es parte del contrato de "ian9a. Ee $n Qe9a Harros la "ian9a de enera en otro contrato! a un contrato de se uro+Qe9a HarrosEl art.*8><! dispone que U La "ian9a no se presumeV! es decir aqu se requiere una declaraci(n de voluntad e'presa! en el "ondo se e'cluye la "i ura de una! Sian9a /#cita. c- El contrato es unilateral! el "iador es el $nico o%li ado! pero cuidado es una P%li aci(n Condicional! recordemos el art.*88; UEi el deudor no la cumpleV! osea! el "iador se compromete con el acreedor a cumplir la o%li aci(n del deudor principal si .ste no la cumple. Esto se relaciona con el %ene"icio de e'cusi(n el cual es renuncia%le! *8;3nN1! y en tal caso se podr# diri ir directamente en contra del "iador! en todo caso esa renuncia de acuerdo al *8;3 y *8=4 no se e'tiende al su%"iador. En Cuanto Al P%jeto Del Contrato& El o%jeto de la o%li aci(n del deudor principal puede consistir en una prestaci(n de dar! hacer o no hacer.

El o%jeto de la o%li aci(n del "iador siempre de%e consistir en una prestaci(n de dar! espec"icamente pa ar una suma de dinero! as lo dispone el art.*8>8O8! U 'a obligacin de pagar una cosa que no sea dinero en lugar de otra cosa o de una suma de dinero, no constituye fianzaV /ema De La 0esponsa%ilidad& *8;1 esta%lece U6l fiador es responsable hasta de la culpa leve en todas las prestaciones a que fuere obligadoV En Cuanto A La P%li aci(n @rincipal& En cuanto a la o%li aci(n caucionada podemos decir que de acuerdo al art. *883! U'a obligacin a que accede la fianza puede ser civil o natural V! por su parte el art.1><* esta%lece U 'as fianzas, hipotecas, prendas y cl,usulas penales constituidas por terceros para seguridad de estas obligaciones, valdr,n .V @uede suceder que se a"iance una o%li aci(n civil y que! con posterioridad .sta se trans"orme en natural: en este caso! en virtud del principio que lo accesorio si ue la suerte de lo principal! la "ian9a tam%i.n pasa a tener el car#cter de o%li aci(n natural. Go sucede lo mismo cuando si la "ian9a se otor a cuando la o%li aci(n arantida ya era natural! pues en esta hip(tesis la "ian9a es civil: el "iador aranti9a que el deudor de la o%li aci(n natural cumplir# voluntariamente esa o%li aci(n. El caso en que la o%li aci(n del deudor principal es natural y civil la del "iador no si ni"ica que la o%li aci(n de este $ltimo sea m#s ravosa que la del primero! sino $nicamente que es m#s e"ica9. Go solo o%li aciones contractuales! sino que tam%i.n aquellas que emanan de otras "uentes& cuasicontratos! delitos! cuasidelitos y leyes Civil o natural @ura y simple! condicional o a pla9o De dar! hacer y no hacer Determinadas e indeterminadas! +siempre que se "ijen datos para su determinaci(nP%li aciones "uturas! +siempre que se consi nen elementos su"icientes para individuali9ar las o%li aciones a que la "ian9a se re"iere-

1. ESEC/PE EG/0E AC0EEDP0 1 SIADP0: Estos e"ectos de%en considerarse en dos momentos& Antes y despu.s que el primero reconven a al se undo. Los e"ectos de la "ian9a anteriores a la reconvenci(n del "iador se re"ieren a la "acultad de .ste de pa ar la deuda y de e'i ir que el acreedor! desde que se ha a e'i i%le la o%li aci(n! proceda contra el principal deudor. Los e"ectos posteriores dicen relaci(n con los medios de de"ensa con que cuenta el "iador. kkLa Sacultad Del Siador De Anticiparse A @a ar La Deuda! esta consa rada en el artculo *8;8! que esta%lece U 6l fiador podr, hacer el pago de la deuda, an antes de ser reconvenido por el acreedor, en todos los casos en que pudiera hacerlo el deudor principalV! respecto a esto ultimo lo tocamos cuando ha%lamos de las o%li aciones a pla9o! as por ejemplo si el pla9o esta esta%lecido en solo %ene"icio del deudor! el "iador puede pa ar anticipadamente al i ual de c(mo lo puede hacer el deudor.

@ero el "iador que pa a antes del vencimiento del pla9o de%e esperar que se cumpla para ejercitar contra el deudor la acci(n para el reem%olso de lo que se pa o anticipadamente. +*8<8Este tema lo podemos relacionar con la ley 13.414!la cual consa ra el derecho de todo deudor de pa ar anticipadamente! pero con una condici(n! cual es que sea con los intereses del periodo pactado E'iste adem#s en esta relaci(n una o%li aci(n de noticia! consa rada en al art.*8<<! U4i el fiador pag sin haberlo avisado al deudor, podr, ste oponerle todas las excepciones de que el mismo deudor hubiera podido servirse contra el acreedor al tiempo del pagoV! ahora U 4i el deudor, ignorando por la falte de aviso la extincin de la deuda, la pagare de nuevo, no tendr, el fiador recurso alguno contra l, pero podr, intentar contra el acreedor la cien del deudor por el pago indebido V. kkEn un momento posterior al que esta%amos e'aminando! sur e dentro de esta relaci(n lo dispuesto en al art. *8;=! que re9a U -unque el fiador no sea reconvenido, podr, requerir, desde que sea exigible la deuda, para que proceda contra el deudor principal/ > si el acreedor, despus de este requerimiento lo retarde, no ser, responsable el fiador por la insolvencia del deudor principal, sobrevenida durante el retardoV! Psea aunque el "iador no haya sido reconvenido por el acreedor! puede requerir a .ste! desde que sea e'i i%le la deuda! para que proceda contra el deudor principal y si el acreedor despu.s de este requerimiento lo retarda! no,queda responsa%le el "iador por la insolvencia del deudor principal! so%revenida durante el retardo. De este modo! el "iador puede poner "in a un estado de incertidum%re acerca de su responsa%ilidad y evitar que la ne li encia del acreedor deje transcurrir el tiempo sin perse uir al deudor! con ries o de que .ste cai a en insolvencia! perjudicando su acci(n de reem%olso. @or este motivo si requerido por el "iador el acreedor omite perse uir al deudor! Uno ser, responsable el fiador por la insolvencia del deudor principal, sobrevenida durante el retardo V De"ensas Del Siador Srente Al Acreedor& @uede el acreedor puede perse uir al "iador desde que la o%li aci(n se hace e'i i%le! ante eso el "iador puede oponer el HEGESICIP DE EBCUEIYG! +*8;<- U6l fiador reconvenido goza del beneficio de excusin, en virtud del cual podr, exigir que antes de proceder contra l se persiga la deuda en los bienes del deudor principal, y en las hipotecas o prendas prestadas por este para la seguridad de la misma deudaV. En cuanto a la oportunidad para oponer este %ene"icio! el art. *8;3 dispone en su numero ;! U ?ue se oponga el beneficio luego que sea requerido el fiador, salvo que el deudor al tiempo del requerimiento no tenga bienes y despus los adquiera V 2ay entonces un pro%lema de oportunidad! a su ve9 el art.*8=8! esta%lece que U 6l beneficio de excusin no puede oponerse sino una sola vez V. Ptras condiciones para o9ar de este %ene"icio de e'cusi(n! est#n consa radas en el art. *8;3! que esta%lece U0+ ?ue no se haya renunciado expresamente, .+ ?ue el fiador no se haya obligado como el codeudor solidario, @+?ue la obligacin principal produzca accin, A+ ?ue la fianza no haya sido ordenada por el juez 2+ ya visto, 3+?ue se se5alen al acreedor los bienes del deudor principal V. El *8=1! consa ra el derecho del acreedor para que el "iador le anticipe los costos de la e'cusi(n. La ra9(n del anticipo de los astos es o%via&

a- El juicio en que el acreedor persi a al deudor puede redundar en provecho del "iador quien se li%erar# total o parcialmente de la o%li aci(n %- El "iador no recurrir# al %ene"icio de e'cusi(n con "ines puramente dilatorios! si de%e anticiparlos astos. A "alta de acuerdo de las partes! el jue9 re ular# el monto del anticipo y Unom%rar# la persona en cuyo poder se consi ne! que podr# ser el acreedor mismoV+*8=1O*NEl *8=*! se pone en el si uiente caso U 7uando varios deudores principales se han obligado solidariamente y uno de ellos ha dado fianza, el fiador reconvenido tendr, derecho para que sea excuten no slo los bienes de este deudor, sino de sus codeudoresV. El "iador de uno de los deudores solidarios es considerado! en cierto modo! como "iador de todos E"ectos de este %ene"icio& a- Como e'cepci(n dilatoria que es! el %ene"icio de e'usi(n suspende la entrada a juicio tanto como el acreedor demore en practicar la e'cusi(n. Qientras tanto! el "iador queda li%erado de pa ar. %- El acreedor queda o%li ado a practicar la e'cusi(n! a perse uir al deudor principal. El art. *8=;O1N! esta%lece! UEi el acreedor es omiso ne li ente en la e'cusi(n! y el deudor cae entre tanto en insolvencia! no ser# responsa%le el "iador sino en lo que e'ceda al valor de los %ienes que para la e'cusi(n hu%iere seAaladoV El "iador se li%era hasta concurrencia del valor de los %ienes que seAalo para la e'cusi(n y que el acreedor! por ne li encia suya! dejo escapar. El "iador! por lo tanto! quedar# li%re de toda responsa%ilidad si los %ienes e'cutidos cu%ran nte ramente la deuda: en caso contrario! su li%eraci(n ser# solo parcial. c- Ei los %ienes e'cutidos no son su"icientes! el acreedor de%er# resi narse a reci%ir un pa o parcial. Eolamente puede perse uir al "iador por el saldo insoluto! ello se desprende del art.*8=>! que dispone U4i los bienes excutidos no produjeren mas que un pago parcial de la deuda, ser,, sin embargo, el acreedor obligado a aceptarlo y no podr, reconvenir al fiador sino por la parte insoluta V. Este art. es importante! ya que recordemos que en las re las que o%iernan el pa o! el acreedor no esta o%li ado a reci%ir un pa o parcial! pero en esta materia s que lo esta. kPtro %ene"icio que tiene "iador! es el llamado HEGESICIP DE DI5IEIYG! se puede de"inir como Uel derecho que tiene el co"iador simple que es demandado por toda la deuda! para o%li ar al acreedor a que divida su acci(n entre los co"iadores! por partes i ualesV. Este derecho tiene lu ar entonces! cuando e'iste pluralidad de "iadores y cuando estos se o%li aron simplemente! as el art.*8=<! dispone UEi hu%iere dos o m#s "iadores de una misma deuda! que no se hayan o%li ado solidariamente al pa o! se entender# dividida la deuda entre ellos por partes i uales y no podr# el acreedor e'i ir a nin uno sino la cuota que le quepaV. 0ecordemos que si los "iadores se o%li aron solidariamente! puede el acreedor demandar el pa o total de la deuda a todos ellos juntos o a uno solo en particular! y si este pa a por entero la deuda! los dem#s co"iadores solidarios! respecto al acreedor! quedan li%res. @or cierto! cuando varios "iadores se o%li aron solidariamente no ca%e que el deudor demandado por el total de la deuda e'i ida al acreedor la divisi(n proporcional de ella entre todos los co"iadores. Divisi(n de la deuda por cuotas! la cual en nuestro derecho opera de pleno derecho. +Qientras el %ene"icio de e'cusi(n es una e'cepci(n dilatoria! este %ene"icio de divisi(n es una e'cepci(n perentoria. 0equisitos&

a- \ue los "iadores no se hayan o%li ado solidariamente al pa o+*8=<%- \ue los "iadores lo sean de un mismo deudor y de una misma deuda. +aunque se hayan rendido separadamente las "ian9as! art.*8=3 LA EBE@CIPG DE EUH0PJACIYG ! La persona que se o%li a como "iador lo hace considerando que si se ve en la necesidad de pa ar por el deudor podr#! despu.s! repetir contra este! es decir! reclamerle la devoluci(n de todo lo pa ado. @ara el mejor lo ro de este "in la ley! por su solo ministerio! su%ro a! en los derechos del acreedor! al "iador que pa a la deuda! art. 1=14! nN8! el que esta%lece U 4e efecta la subrogacin por el ministerio de la ley y aun contra la voluntad del acreedor, en todos los casos se5alados por las leyes y especialmente a beneficio de , B1@+ %el que paga una deuda a que se halla obligado solidaria o subsidiariemente U. @uede suceder que el acreedor! por un hecho o culpa suya haya perdido! en al una medida! las acciones que tena contra el deudor! impidiendo de este modo que el "iador pueda su%ro arse en ellas. En este caso si el acreedor demanda al "iador! justo es que ten a que re%ajar de su demanda todo lo que el "iador estuvo en condiciones de o%tener si hu%iera operado la su%ro aci(n. En la hip(tesis de que el acreedor no proceda de esta manera! el "iador puede oponerle la e'cepci(n de su%ro aci(n! llamada tam%i.n %ene"icio de su%ro aci(n. Qediante este %ene"icio o e'cepci(n el "iador recha9a! en todo o parte! la demanda y solicita! en consecuencia! se $n las circunstancias! que se le declare li%re de toda responsa%ilidad o que el acreedor re%aje de la demanda lo que corresponde. Los arts.*8;; y *831! se re"ieran al derecho de su%ro aci(n! por que el primero dispone U7uando el acreedor ha puesto al fiador en el caso de no poder subrogarse en sus acciones contra el deudor principal o contra los otros fiadores, +Psea estamos "rente a la situaci(n de un "iador que pa a y se su%ro a en lo derechos del acreedor! pero cuando eso no se produce por ra9ones que son imputa%les al acreedorX..- , 6l fiador tendr, derecho para que se le rebaje de la demanda del acreedor todo lo que dicho fiador hubiera podido obtener del deudor principal o de los otros fiadores por medio de la subrogacin legalV! esta situaci(n es la que en doctrina se denomina e'cepci(n de su%ro aci(n. La otra disposici(n es el art.*831 nN*! que dispone ULa "ian9a se e'tin ue! en todo o parte! en cuanto al acreedor por hecho o culpa suya ha perdido las acciones en que el "iador tena el derecho de su%ro arseV. 0ecordemos "inalmente que no es una e'cepci(n que opere de pleno derecho! sino que es menester ale arla o invocarla. El art. *8;> esta%lece U6l fiador puede oponer al acreedor cualesquiera excepciones reales, como las de dolo, violencia o cosa juzgada, pero no las personales del deudor, como su incapacidad de obligarse, cesin de bienes o el derecho de no ser privado de lo necesario para subsistir V! recordemos que las e'cepciones reales son las inherentes a la o%li aci(n! es decir! las que por su naturale9a son insepara%les de .sta! miran a la o%li aci(n o%jetivamente considerada y las personales! son las que se %asan en situaciones particulares del o%li ado y por ende! s(lo puede oponerlas el o%li ado en que ellas concurren. *. ESEC/PE DE LA SIAGaA EG/0E SIADP0 1 DEUDP0& En principio! el "iador no puede accionar contra el deudor! sea ejecutando su acci(n personal o la acci(n su%ro atoria! sino cuando ha pa ado. Ein em%ar o! en casos! la ley acuerda al "iador aun antes de verse en la necesidad de pa ar! en ciertos casos! al unos derechos diri idos a li%rarse de la "ian9a o a ase urar el reem%olso del posi%le pa o de la deuda..

 @or este motivo! los e"ectos de la "ian9a entre deudor y "iador de%en considerarse en dos momentos& Antes y despu.s de veri"icado el pa o. AG/EE& El art. *8=?! trata este tema al disponer! U 6l fiador tendr, derecho para que el deudor principal le obtenga el relevo o le caucione las resultas de la fianza o consigne medios de pagoV! estas acciones tienen un solo prop(sito! evitar que la acci(n de reem%olso no se ha a ilusoria por insolvencia del deudor. El mismo art. en su inciso *N! enumera ta'ativamente las circunstancias que autori9an al "iador para ejercitar los derechos anotados. En cuanto al relevo! esto quiere decir que el deudor de%e tratar de conse uir del acreedor la li%eraci(n del "iador de su o%li aci(n su%sidiaria. El que li%era al "iador es el acreedor y no el deudor! ya que la relaci(n jurdica es entre los dos primeros. En cuanto a la cauci(n! esta puede consistir en una hipoteca! una prenda o una "ian9a! la que reci%e el nom%re de contra"ian9a. Sinalmente en cuanto a la consi naci(n de medios de pa o por el deudor a requerimiento del "iador! se traduce en que aqu.l deposite judicialmente la cantidad de dinero necesaria para e"ectuar el pa o del acreedor. DEE@UEE& La acci(n que pertenece al "iador! por derecho propio! emanada del contrato de "ian9a! se denomina acci(n personal o acci(n de reem%olso. Ee llama acci(n personal en atenci(n a su ori en! porque es propia del "iador! a di"erencia de la acci(n su%ro atoria en que el "iador ejercita los derechos de su acreedor! cuyo lu ar pasa a ocupar! en virtud de la su%ro aci(n que en su "avor se opera. El art.*8<4! dispone U6l fiador tendr, accin contra el deudor principal para el reembolso de lo que haya pagado por l con intereses y gastos, aunque la fianza haya sido ignorada del deudorV! osea la acci(n personal. En Cuanto Al /ema De \ue Comprende El 0eem%olso: a- El capital pa ado %- Los intereses! con anterioridad a la ley 13.414! se deca que los mencionados intereses! a "alta de estipulaci(n! son los le ales. Lue o de la dictaci(n de la re"erida ley! se aplica el inter.s corriente en todos los casos en que las leyes u otras disposiciones se re"ieran al inter.s le al o m#'imo %ancario. +Inter.s corriente! es el inter.s promedio co%rado por los %ancos y las sociedades "inancieras esta%lecidas en chile en las operaciones que realicen en el pas. Corresponde a la superintendencia de %ancos determinar dicho inter.s corrientec- Los astos d- Los perjuicios su"ridos. Ee puede dar la situaci(n de que se produ9ca la condonaci(n de la deuda al "iador! en este evento! el "iador a qui.n el acreedor ha condonado la deuda en todo o parte! no puede repetir contra el deudor por la cantidad condonada! a menos que el acreedor le haya cedido su acci(n al e"ecto+*8<> 5er en este punto el art.*8<;! ya comentado a prop(sito de *8<= y *8<< @ero adem#s de esta acci(n! dispone! por el s(lo ministerio de la ley! de la acci(n su%ro atoria! consa rada en este caso en el art.1=14 nN8! que dispone U ?ue

opera la subrogacin legal a favor del que paga una deuda ajena la que esta obligado subsidiariamenteV 8. ESEC/PE EG/0E LPE CPSIADP0EE& Cuando son varios los "iadores! la deuda se divide entre ellos! de pleno derecho y en principio! en cuotas i uales. Al respecto hay dos e'cepciones. De acuerdo con la primera! la divisi(n de la deuda no se hace por partes i uales cuando un co"iador resulta insolvente! el art. *8=<O*! esta%lece! U 'a insolvencia de un fiador gravar, los otros/ pero no se mirar, como insolvente aquel cuyo subfiador no lo staV. La insolvencia de uno de los "iadores trae como consecuencia que la deuda se divida entre los solventes y que estos! por car ar con la cuota del insolvente! se vean o%li ados a pa ar una cuota mayor que la que le corresponde. La otra e'cepci(n a la re la de la divisi(n de la deuda entre los co"iadores por partes i uales se da cuando uno de ellos ha limitado su responsa%ilidad a una determinada suma: el c(di o preceptua que U el fiador que inequvocamente haya limitado su responsabilidad a una determinada suma o cuota determinada, no ser, responsable sino hasta concurrencia de dicha suma o cuota V+*8=<O" Ahora! el "iador que pa a m#s de lo que le corresponde %ene"icia a sus co"iadores y tiene derecho a que le reem%olsen el e'ceso pa ado. El *8<3 dispone! U 6l fiador que paga m,s de lo que proporcionalmente le corresponde, es subrogado por el exceso en los derechos del acreedor contra los cofiadores V En cuanto a las e'cepciones! el *8<? dispone U 'os cofiadores no podr,n oponer al que ha pagado, las excepciones puramente personales del deudor principal( "ampoco podr,n oponer al cofiador que ha pagado, las excepciones a este contra el acreedor y de que no quiso valerse V E'tinci(n De La Sian9a& Cuesti(n que puede ser por va principal o por va consecuencial. @or va consecuencial! cada ve9 que se e'tin a! por un medio le al! la o%li aci(n principal @or va directa! cuando cesa la responsa%ilidad del "iador! aunque la o%li aci(n principal se conserve vi ente /anto por una u otra va! puede ser parcial o total. La e'tinci(n por va consecuencial& a- @a o e"ectivo: La prestaci(n de lo que se de%e. En este caso el "iador puede oponerle al acreedor el pa o valido hecho por el deudor! pero el pa o hecho por un tercero no li%era al "iador! en la medida en que el tercero su%ro a al acreedor. %- Daci(n en pa o& Lo hay cuando el acreedor acepta! en lu ar de la prestaci(n e"ectivamente de%ida desde el comien9o! una prestaci(n distinta! con la cual e declara i ualmente satis"echo en su prestaci(n. En relaci(n con la "ian9a el art. *83* dispone U4i el acreedor acepta voluntariamente del deudor principal en descargo de la deuda un objeto distinto del que este deudor estaba obligado a darle en pago, queda irrevocablemente extinguida la fianza, aunque despus sobrevenga eviccin del objetoV. c- La novaci(n: li%erta a los codeudores solidarios o su%sidiarios que no han accedido a ella! +1=>;-

d- Compensaci(n! cuando por ella se e'tin ue la o%li aci(n principal! tam%i.n se e'tin ue la "ian9a e- La remisi(n! implica tam%i.n la "ian9a "- La con"usi(n - La nulidad! jurdicamente no es un modo de e'tin uir las o%li aciones! porque produce e"ectos retroactivos y en virtud de esta "icci(n le al se reputa que el contrato y por lo tanto las o%li aciones! jamas han e'istido. Go ataca a la o%li aci(n misma! sino a la "uente de donde emana. La nulidad de la o%li aci(n principal! trae como consecuencia la e'tinci(n de la "ian9a! salvo que la causa de la nulidad sea la incapacidad relativa del deudor. La e'cepci(n se e'plica porque los actos de los relativamente incapaces eneran o%li aciones naturales y estas como sa%emos pueden ser a"ian9adas. La E'tinci(n @or 5a Directa& Ei %ien la "ian9a como o%li aci(n accesoria se e'tin ue necesariamente cuando se e'tin ue la o%li aci(n principal! nada impide que la "ian9a se e'tin ue la o%li aci(n! nada impide que la "ian9a se e'tin a por s sola! quedando su%sistente la o%li aci(n principal desprovista de aranta. La e'tinci(n directa de la "ian9a se e'plica porque! aun cuando es una o%li aci(n accesoria! constituye una o%li aci(n distinta de la principal. @or va principal o directa la "ian9a se e'tin ue! en todo o parte! por los mismos medios que las otras o%li aciones se $n las re las enerales y! adem#s por el relevo de ella en todo o parte! concedido por el acreedor al "iador y todava! la "ian9a se e'tin ue en cuando el acreedor por hecho o culpa suya ha perdido las acciones en que el "iador tena el derecho de su%ro arse. +0especto a esto $ltimo! si el acreedor pierde acciones que ha%ran permitido al "iador un reem%olso total! la e'tinci(n de la "ian9a es i ualmente total. Ei las acciones perdidas le ha%ran permitido un reem%olso parcial! ser# tam%i.n parcial la e'tinci(n de la "ian9a. @a o y daci(n en pa o del "iador al acreedor! se e'tin ue la "ian9a m#s no la o%li aci(n principal La novaci(n por cam%io de deudor. La compensaci(n entre "iador y acreedor. La remisi(n. La con"usi(n! de las calidades de acreedor y "iador. El relevo de la "ian9a! ello si ni"ica e'onerar! li%ertar de .sta al "iador. El CC! dice que la "ian9a se e'tin ue en todo o parte! por el relevo de ella en todo o parte! concedido por el acreedor al "iador+*831 nN1-! La o%li aci(n principal! en tal evento! su%siste. 8. "l contrato de prenda o empe%o' concepto* caractersticas* requisitos* y efectos* la prenda como derecho real y como contrato* la prenda sin despla0amiento. Art. *83>. @or el contrato de empeAo o prenda se entre a una cosa mue%le a un acreedor para la se uridad de su cr.dito. Doctrinariamente se la de"ine como un contrato real de aranta o se uridad que se per"ecciona con la entre a de una cosa al acreedor! el cual! en caso de que el deudor no cumpla su o%li aci(n! puede! para satis"acer su cr.dito! instar a la venta de la cosa y pa arse con el precio alcan9ado antes que otros eventuales acreedores no provistos de un derecho de prelaci(n. Cuatro atributos simult#neos de la prenda 1., La prenda es un contrato

*., Es un derecho real 8., Es un titulo de mera tenencia >., Es un principio de enajenacion Caracteristicas en cuanto contrato 1., "s un contrato real pues se per"ecciona con la entre a de la cosa de parte del deudor al acreedor +art.*83>-. Esta caracteristica la encontramos principalmente en la prenda civil pero no lo es en las prendas sin despla9amiento +a raria! industrial! etc- pues en ellas el contrato es solemne. 2ay un "in social que se opone a la naturale9a real de este contrato en las prendas sin despla9amiento! esto es! que el deudor no sea despojado de sus medios de tra%ajo! as la cosa si ue en poder del deudor. *., "s un contrato unilateral porque s(lo enera o%li aciones para el acreedor prendario! la de conservar la cosa y restituirla cuando se e'tin a la o%li acion principal. 8., "s un contrato accesorio! pues de acuerdo al art. 1>>* tiene por o%jeto ase urar el cumplimiento de una o%li aci(n principal de manera que no puede su%sistir sin ella. +*83>>., "s un contrato tpico y nominado. &a prenda como derecho real Es un derecho real mencionado dentro de la numeraci(n del art.;<<. Es real porque otor a al acreedor un pode directo so%re la cosa! es adem#s mue%le porque se hace e"ectivo so%re %ienes de esa naturale9a y adem#s le otor a al acreedor un privile io especial de *] clase. &a prenda es un ttulo de mera tenencia Es un titulo de mera tenencia por cuanto el acreedor prendario es un mero tenedor de la cosa dada en prenda! reconoce entonces dominio ajeno! sin perjuicio de que sea dueAo y poseedor del derecho real de prenda. &a prenda constituye un principio de enajenacin Constituye un principio de enajenacion porque de hecho el deudor queda privado del uso y oce de la cosa. Ello tiene importancia porque se e'i e en el deudor capacidad de enajenacion +Art.*83<- +5N adem#s art.1>=>&a cosa entregada en prenda 1., Es indivisi%le! desde un punto de vista o%jetivo y su%jetivo +arts.1;*= nF1! *8?= y *>4;-. P%jetivamente porque si la cosa dada en prenda se divide se puede perse uir el credito en la totalidad de las partes. Eu%jetivamente porque si se pa a parte del credito no se devuelve parte de la cosa. *., Eon suscepti%les de darse en prenda todas las cosas mue%les e'cepto las naves e inmue%le por adherencia o por destinaci(n.

8., Ee pueden dar en prenda incluso los cr.ditos +art *83?-! en este caso cuando no se cumple la o%li acion principal el acreedor prendario pasa a ser representante le al del dueAo y puede co%rar el cr.dito. >., Ee puede dar en prenda el dinero. ;., Go se puede dar en prenda una misma cosa a distintas personas al menos en materia civil. =., Ee puede dar en prenda una cosa ajena +art.*8?4-. E se da en prenda una cosa ajena! resulta inoponi%le al dueAo! pudiendo .ste reivindicarla. Qientras no la reclame la prenda de cosa ajena vale y permite adquirirla por prescripci(n. equisitos de valide0 de la prenda Como todo acto jurdico de%e de o%servar las e'i encias esta%lecidas en el art1>>;. En cuanto a la capacidad! se estima por la doctrina precisamente por constituir un principio de enajenaci(n que el deduro prendario para poder empeAar la cosa de%e tener capacidad de disposicion. Cuando introdujimos el tema de los contratos reales deijimos que sin la entre a de la cosa estos contratos no son per"ectos. @recisamente como un contrato real que es resulta necesario que se entre ue la cosa dada en prenda! entre a que de%e ser real y no "icta por cuanto entre la o%li aciones del acreedor prendario est# la de conservar la cosa y ello no podria ocurrir si no se le entre a materialmente: asimismo en cuanto a los terceros al veri"icarse la entre a .stos sa%r#n de la solvencia del deudor! lo que no podrian sa%er si no se le entre a la cosa. De ah que se concluya que la entre a en los contratos reales como lo es la prenda cumpla una do%le "unci(n& a., requisito de e'istencia o en $ltimo t.rmino de valide9 %., "orma de hacer la tradici(n del derecho real de prenda. "specialidad de la prenda. Ee puede aranti9ar con prenda cualquier o%li acion civil o natural. En relacion con la cosa dada en prenda no se admite la clausula de arantia eneral prendaria! es decir s(lo se pueden aranti9ar con prenda una o%li acion principal determinada y e'istente! porque el dueAo se deprende de la cosa +Art.*83;-. ">"C/:S -.- especto del acreedor prendario. Analicemos los derechos y o%li aciones que se eneran. a.- Derechos& +*0*@ILa si la *0*@I nos seAala que tiene dos derechos que comien9an con 0! 0etenci(n y reali9aci(n: dos con @! persecuci(n y pre"erencia y eventualmente el derecho de ser indemni9ado por el perjuicio que derive de la tenencia de la cosa. 5e#moslos someramente.

4.- "l acreedor prendario tiene derecho de retencin +*.8?>-! es decir! puede mantener la cosa en su poder hasta mientras la o%li aci(n principal no est. completamente solucionada +recordemos que la prenda es indivisi%le art.*8?=-. Este principios presente dos e'cepciones& a- @uede el deudor prendario solicitar la restituci(n anticipada! o"reciendo reempla9arla. La ley en todo caso no se lo ase ura! pues s(lo se le aranti9a que ser# odo! el jue9 determina caso a caso. %- Ein o"recer nada a cam%io puede pedir la la resituci(n inmediata cuando el acreedor prendario a%usa de la prenda. @uede acontecer lo contrario! es decir! que la prenda se reten a m#s alla de la oli aci(n principal a la que accede. Esta es la llamanda prenda t#cita! la ley la da por constituda +se trata de un contrato "or9o9o heterodo'o se $n la nomenclatura del pro"esor K. L(pe9 Eanta Qara-. Qediante la prenda t#cita a pesar de que el deudor pa ue la deuda! el acreedor retiene la prenda. Atenci(n que esta instituci(n no tiene nada que ver con la admisi%ilidad de una cl#usula de aranta eneral prendaria. equisitos de la prenda t#cita& 1.,\ue los cr.ditos sean ciertos y lquidos *.,\ue los cr.ditos se hayan contrado despues que la o%li aci(n para la cual se ha constitudo la prenda. 8.,\ue dichos cr.ditos se hayan hecho e'i i%les antes del pa o de la o%li aci(n anterior.+art. *>41Lo esta%lecio pues resultara injusto que sindo deudor todava de una o%li aci(n para con el acreedor! el deudor recuperar# la cosa. Go procede la prenda t#cita en dos situaciones& 1.,@uede ocurrir que el acreedor prendario irresponsa%lemente pierda la cosa dada en prenda! y la recupera el deudor.El *8?8 permite que el deudor reten a la cosa pa ando la totalidad de la deuda para la cual la prenda "ue constituda. *.,Cuando se compromete en ello el inter.s de un tercero. @or ej. puede ocurrir que la cosa dada en prenda haya sido vendida por el deudor o haya constitudp derechos so%re ella. En ese caso el tercero que adquiere la cosa o los derechos puede pa ar la deuda para la cual "ue constituida! con lo que cual no puede retenerla el acreedor. 5.- Derecho de reali0acin o venta si no se cumple el deudor la o%li acion principal. @ara ello de%e de respetarse el procedimiento de ejecuci(n +pu%lica su%asta con pre"erencia de *da clase- que se contempla en el DL.<<= +ap.ndice del C@CEl art. *8?< lo "aculta para vender la cosa en p$%lica su%asta! pa #ndose con el producido! se concreta as el derecho de de prenda eneral de los acreedores.

En nin $n caso este derecho de reali9aci(n o venta puede entenderse como un derec ho para adueAarse de la cosa. Ei estuviere interesado el acreedor en adjudicarse la prenda se har# a "alta de otros postores hasta la concurrencia de su cr.dito! pero es un derecho su%sidiario y en todo caso previo decreto judicial. De lo anterior "luye que no puede pacterse que por el hecho de no pa arse la o%li aci(n el acreedor se ha a dueAo de la prenda. Ese pacto sera ilcito por su o%jeto. A la su%asta no s(lo es admitido el acreedor y los terceros interesados sino tam%i.n el deudor prendario! quien puede en de"initiva adjudicarse lo propio! en el "ondo pa a la deuda. 1.- Derecho de persecucin E la persona del acreedor prendario pierde la tenencia de la cosa! puede deducir acci(n reivindicatoria por ser propieteario del derecho real de prenda! salvo la e'cepci(n del propio art *8?8. I.- /iene una preferencia El acreedor una ve9 vendida la cosa en p$%lica su%asta se pa a con el producido. Z\u. pasa si se constituyen varias prendas so%re una misma cosa [ En la prenda civil no es posi%le esta situaci(n pues se trata de una prenda con despla9amiento de la cosa! por ello no se puede entre ar la cosa a varias personas En las prendas sin de9pla9amiento hay que estar a lo que la ley seAale& por ej. la prenda industrial se lplica la re la de la hipoteca: en la ley 1311* se prohi%e la constituci(n de prendas sucesivas. 6.- /iene derecho eventualmente a que se le indemnicen los perjuicios derivados de una tenencia gravosa o que provoca da%o. b.- :bligaciones& 1., <uardar y conservar la cosa +art.*83>De%e hacerlo con la dili encia de%ida! se $n el *8?>! responde por tanto de culpa leve. En principio el acreedor prendario no puede usar la cosa prendada! salvo cuando el deudor lo autorice! si no tiene autori9aci(n y la usa la prenda se e'tin ue. El art.***4 inc.*F a prop(sito del deposito al cual se remite al art.**?= seAalando que el permiso puede ser e'preso o t#cito quedando al ar%itrio del jue9 determinarlo. *., estituir la cosa cuando se satis"ace el cr.dito aranti9ado +art.*>41! art.*8?= e'ti uida la o%li acion principal su de%er es restituir la cosa. 5imos ya que el art.*>41 contempla la prenda tacita-. En el "ondo se trata de restituir la cosa contra el pa o de la o%li aci(n! salvo el caso del *>41. E la cosa e'perimenta aumentos de%e restituirse con los aumentos. Ei produce "rutos! el acreedor puede pa arse con los "rutos dando cuenta de ella y restituyendo el so%rante.

8., Ee enera una o%li aci(n ne ativa o de no hacer& el acreedor prendario est# impedido de usar la cosa +art.*8?; en relaci(n con el art.***4 relativo al d.posito-. ;.- especto del deudor prendario' a.- Derechos a., El deudor tiene derecho a e'i ir la restitucion de la cosa! una ve9 solucionada la o%li aci(n principal. %., /iene derecho a hacer e"ectiva la responsa%ilidad del acreedor! por ej. por ha%er incumplido con cualquiera de sus o%li aciones. c., /iene derecho a pedir la restitucion anticipada de la cosa si el acreedor a%usa de ella. d., /iene derecho a ser odo para poder rempla9ar la prenda. e., /iene derecho a concurrir a la su%asta. "., /iene derecho a vender la cosa dada en prenda +art *>4>., A li%erar la prenda antes de la su%asta! pa ando la deuda art. *8??. b.- :bligaciones El deudor prendario no tiene o%li aciones porque es un contrato unilateral: las o%li aciones eventuales que pudiera tener no derivan propiamente del contrato de prenda o %ien se aplican a las prendas especiales. @or ej. , P%li aci(n de pa ar astos de conservaci(n de la cosa prendada +s(lo prenda civil-. En el caso de las especiales de%e cuidar la cosa respondiendo de culpa leve! responde en el "ondo como depositario. , @ermitir la inspecci(n del acreedor +en el caso de las prendas especiales-. "3tincin de la prenda La e'tinci(n de la prenda! por su caracter de contrato accesorio! se anali9a desde dos puntos de vista& "3tincin de la prenda por via principal. 1., Ee produce cuando se veri"ica la destruccion completa de la cosa dada en prenda: Z\ue pasa s la cosa dada en prenda est# ase urada! o s se e'propia! o se destruye la cosa por un hecho de un teMrcero[ La prenda su%siste por su%ro aci(n! el art.1=<< da derecho a su%ro arse en las acciones. E hay se uros el art.;;1 c.com. seAala que la su%ro aci(n se veri"ica esta ve9 en la indemni9aci(n correspondiente. El art.?*> del C.@.C. seAala la su%ro aci(n de la indemni9aci(n de la e'propiaci(n. *., @or con"usi(n del acreedor prendario! que pasa a ser dueAo de ella.

8., @or el evento de la condicion resolutoria. >., @or la resoluci(n del derecho del deudor prendario. Ei el acreedor desconocia el condicional que tena .ste so%re la cosa se aplica el art.*8?1! es decir! tiene derecho a e'i ir una prenda de i ual o mayor valor o una cauci(n similar! en caso contrario se produce la caducidad. Ahora %ien si el acreedor sa%a o tom( la prendas sa%iendo el derecho condicional! entonces pierde este derecho y la prenda se e'tin ue. ;.,@or a%uso del acreedor de la prenda! sea usandola sin permiso o e'tremando el uso permitido. "3tincin por va consecuencial. Cuando desaparece la o%li aci(n principal a la que accede. &-S P "8D-S S.8 D"SP&-O-7."8/: &as distintas prendas sin despla0amiento. La Ley GN *4.1?4 del *44<! conocida tam%i.n como la Ley de Qercado de Capitales Dos! re ul( la prenda sin despla9amiento. Antes de dicha Ley se esta%leca una pluralidad de prendas sin despla9amiento. Entre ellas se destaca%an las si uientes prendas& Las prendas sin despla9amiento pueden ser de las si uientes clases& a) @renda so%re a uas. b) @rendas especiales en almacenes enerales de dep(sito. c) @renda a raria. d) @renda de valores mo%iliarios a "avor de los %ancos o prenda %ancaria. e) @renda so%re cosa depositada a pla9o. f) @renda industrial. g) @renda sin despla9amiento de la Ley GN 13.11* +anti ua L@ED-. h) @renda mercantil del C(di o de Comercio. i) Contrato de prenda de compraventa de cosa mue%le a pla9o. El sistema de prendas sin despla9amiento era sumamente caro y en orroso! por lo que la nueva L@ED esta%leci( un r. imen eneral para estas prendas y cre( un 0e istro de @rendas Ein Despla9amiento. De este modo! el artculo >1.1N de la L@ED dispone que Uderganse las leyes BCs A(DE;, A(;D., 2(3:; y 0:(00., el artculo A@ del decreto con fuerza de ley B1 03A, de 0EE0, el artculo 02 de la ley B1 0E(2A., el artculo @1 de la ley B1 0E(A.2, el artculo 3. F del decreto ley B1 0(E@E, el artculo 03 de la ley B1 0E(:32 y el artculo 3D de la ley B1 0E(;0., que regulan regmenes de prendas sin desplazamiento( 'as referencias que se hacen en las leyes a las disposiciones aqu derogadas deber,n entenderse efectuadas a las normas de esta ley*. Ein perjuicio de lo anterior! y a pesar que las prendas que se hu%iesen constituido con anterioridad a la vi encia de la L@ED puedan someterse a la nueva ley: las anti uas leyes de prenda sin despla9amiento! con"orme al principio del e"ecto de la irretroactividad de la ley! ri en a las prendas ya constituidas. Entonces! como dichas normas si uen ri iendo a los contratos de prenda sin despla9amiento constituidas con anterioridad a la vi encia de la nueva L@ED! es necesario re"erirse a ellas. Ein em%ar o! dada la cantidad de prendas sin despla9amiento e'ceden a un tra%ajo de esta clase! s(lo tratar. a las prendas a raria! industrial y sin despla9amiento de la anti ua L@ED.

Sinalmente! la nueva L@ED s(lo comen9ar# a re ir! respecto de las prendas sin despla9amiento! transcurridos noventa das desde la "echa en que se pu%lique en el DP el decreto que contiene el re lamento! a que se re"iere el artculo *3 de la ley +artculo >1 de la nueva L@ED-. De este modo! la nueva L@ED a$n no comien9a a re ir! por ello! a continuaci(n! se har# un an#lisis del anti uo sistema! a$n vi ente +dentro de este sistema se tratar# la anti ua L@ED-! y del nuevo +nueva L@ED-! que a$n no entra en vi encia. Caractersticas de las prendas industrial y sin despla0amiento(. sin despla0amiento 2prenda agraria*

a- Estas prendas suelen ser solemnes. En el contrato de prenda a raria la solemnidad consistir# en escritura p$%lica o privada con "irma autori9ada ante notario! m#s la inscripci(n en el 0CH de @renda A raria. En el contrato de prenda industrial sucede lo mismo. Ein em%ar o! si no e'iste CH0 se puede recurrir al P0C! pero s(lo para la prenda a raria. Estas prendas tienen una di"erencia "undamental con la prenda del C(di o civil! las prendas sin despla9amiento son solemnes a di"erencia de aqu.lla que es real. %- Las prendas sin despla9amiento si uen siendo un contrato unilateral. @ero en .stas se rava al deudor y no al acreedor. As! por ejemplo! el deudor tiene eneralmente una o%li aci(n de conservaci(n e incluso de no disposici(n. c- Estas prendas presentan una do%le especi"icidad& i- Estas prendas s(lo sirven para aranti9ar o%li aciones que provienen del #rea a la que se re"ieren de "orma ta'ativa. As acontece con la prenda a raria e industrial. ii- Los %ienes so%re los que recae son espec"icos y tienen cualidades determinadas. La prenda a raria s(lo puede recaer so%re cosas de la a ricultura y la prenda industrial so%re %ienes de la industria. De este modo! s(lo se pueden constituir en prenda las cosas seAaladas en la respectiva ley: en caso contrario! se incurre en la nulidad del acto o contrato. &a prenda sin despla0amiento de la nueva y antigua &PSD. A continuaci(n se e"ect$a un an#lisis de la actual L@ED +Ley GN *4.1?4- y la anti ua L@ED +Ley GN 13.11*-. Los principales o%jetivos de la nueva L@ED son los si uientes& a- Ee crea un solo sistema re istral para las prendas sin despla9amiento. Este sistema re istral se sustenta en un 0e istro de @rendas Ein Despla9amiento! a car o del 0CI! y en un rol $nico de prendas. Ee proh%en otras "ormas de prenda sin despla9amiento y se pone "in al en orroso y caro sistema de pu%licidad de las prendas sin despla9amiento! que se %asa%a en pu%licaciones en el DP. %- Ee "le'i%ili9a el o%jeto de la prenda sin despla9amiento! permiti.ndose prendar valores! derechos! contratos e inventarios +prenda "lotante-. -. <eneralidades. La Ley GN *4.1?4! pu%licada en el DP del cinco de junio de dos mil siete! pero a$n no vi ente dict( nuevas normas so%re prendas sin despla9amientos! dejando sin e"ecto la anti ua Ley GN 13.11* de 1?3*.

A continuaci(n se anali9ar# someramente al unas particularidades de am%as prendas sin despla9amiento. En todo caso la prenda de la anti ua L@ED! aunque muy similar a las prendas a raria e industrial! tiene al unas especi"icidades que ameritan su tratamiento separado. ;. Caractersticas de la prenda sin despla0amiento' a) Am%as son una cauci(n. b) Estas prendas recaen so%re cosa mue%le. Las prendas sin despla9amiento! en la nueva L@ED! a di"erencia de las prendas precedentes! pueden recaer so%re cualquier cosa mue%le. En este sentido! el artculo 1.1N de la L@ED esta%lece que Uel contrato de prenda sin desplazamiento tiene por objeto constituir una garanta sobre una o varias cosas corporales o incorporales muebles, para caucionar obligaciones propias o de terceros, conservando el constituyente la tenencia y uso del bien constituido en prenda V. c- La normativa de la nueva L@ED es de aplicaci(n artculo 1.1F de la ley. d- La ley supletoria! de la nueva L@ED! es el CC. Las prendas sin despla9amiento de la L@ED se le aplican supletoriamente las normas del C(di o civil +artculo 1.*F de la L@ED-. En este sentido! el artculo 1.*N de la nueva L@ED dispone que Uen lo no previsto por la presente ley, se aplicar,n las disposiciones del contrato de prenda del 7digo 7ivil V. d- En am%as prendas el deudor conserva la tenencia de la cosa. Uno de los elementos de la esencia de la prenda sin despla9amiento es que la cosa queda en poder del deudor y no del acreedor prendario! como acontece en la prenda del CC. e- Es un contrato solemne. Las soleminidades en la nueva L@ED se simpli"icaron con relaci(n a la anti ua L@ED. La prenda sin despla9amiento! de acuerdo a esta normativa! se constituye por escritura p$%lica: en cam%io! con"orme al artculo * de la nueva L@ED! U Gel contrato, su modificacin y su alzamiento, deber,n otorgarse por escritura pblica o por instrumento privado, en cuyo caso, las firmas de las partes concurrentes deber,n ser autorizadas por un notario y el instrumento deber, ser protocolizado en el registro del mismo notario que autoriza( 6n este caso, respecto de terceros la fecha del contrato ser, la de su protocolizacin V. "- La "orma de hacer la tradici(n del derecho real de prenda di"iere en am%as leyes. Ein em%ar o! el derecho real de prenda! en la nueva L@ED! se adquiere! prue%a y conserva por la inscripci(n del contrato de prenda en el 0e istro de @rendas Ein Despla9amiento. De este modo el artculo *; de la nueva L@ED esta%lece que U el derecho real de prenda se adquirir,, probar, y conservar, por la inscripcin del contrato de prenda en el Registro de #rendas sin %esplazamiento( 'a prenda slo ser, oponible a terceros a partir de esa fecha( eneral! como se desprende del

6n caso de bienes sujetos a inscripcin obligatoria en algn otro registro, la prenda ser, inoponible a terceros, mientras no se anote una referencia del contrato de prenda al margen de la inscripcin correspondiente( 4in embargo, el derecho de prenda no ser, oponible contra el tercero que adquiera el bien empe5ado por venta al detalle en una f,brica, feria, bolsa de productos agropecuarios, casa de martillo, tienda, almacn u otros establecimientos an,logos en que se vendan cosas muebles de la misma naturaleza V.

- Ee e'i en requisitos especiales para hacer oponi%le esta prenda a tercero. En cam%io! con"orme al aludido artculo *; de la nueva L@ED! la prenda! para a"ectar a tercero! e'i e la inscripci(n de la escritura en que consta el contrato de prenda en el 0e istro de @rendas Ein Despla9amiento! dentro de los tres das h#%iles si uientes! e'ceptuados los das s#%ado! posteriores a la escrituraci(n. La prenda s(lo ser# oponi%le a terceros a partir de esa "echa. C. >ormalidades y contenido de esta prenda. Am%as prendas sin despla9amiento tienen contenidos similares. @or otra parte! a las "ormalidades y contenido de esta prenda se re"ieren los artculos *N y 8N de la nueva L.@.E.D.! e'i i.ndose las si uientes indicaciones& a- Individuali9aci(n de sus otor antes. %- Indicaci(n de las o%li aciones caucionadas o %ien de que se trata de una eneral. aranta

El artculo 8N! n$mero * de la nueva L@ED a re a que U en caso que slo se refieran los documentos donde constan las obligaciones garantizadas y stos no estuvieren incorporados en un registro pblico, deber,n ser protocolizados en copia simple al momento de la celebracin del contrato de prenda V. A di"erencia de la prenda del C(di o Civil en estas dos clases de prenda se puede pactar una cl#usula de aranta eneral. c- La anti ua L@ED e'i e especi"icaci(n del %ien dado en prenda! mediante los detalles necesarios para su individuali9aci(n! como n$mero de serie y marca: en cam%io la nueva L@ED en su artculo 8! n$mero 8! e'i e s(lo la U individualizacin o la caracterizacin de las cosas empe5adas*( d- La anti ua L@ED e'i e indicar el valor conjunto de los %ienes so%re los que recae la prenda: en cam%io la nueva L@ED e'i e! en su artculo 8! numeral >! el seAalamiento de Ula suma determinada o determinable a la que se limitare la prenda o la proporcin en que debiere caucionar diversas obligaciones, si fuere el caso V. e- En la anti ua L@ED! en caso de recaer la prenda so%re un %ien inmue%le por destinaci(n sujeto a hipoteca! se discute si se requiere de la autori9aci(n del acreedor hipotecario. La nueva L@ED se ocup( e'presamente de esta situaci(n en sus artculos ? y 1>. En caso de recaer la prenda so%re un %ien inmue%le por destinaci(n o adherencia se trata como una prenda so%re %ienes "uturos! es decir! se les aplica las re las del

artculo ? de la nueva L@ED. En consecuencia! el contrato es v#lido! pero mediante su inscripci(n no se adquirir# el derecho real de prenda! sino desde que los %ienes o derechos empeAados lle uen a e'istir! entendi.ndose que las cosas lle an a e'istir cuando son separadas del inmue%le al que acceden o cesa la a"ectaci(n a un predio! por la voluntad o el hecho de su dueAo y el consentimiento del acreedor hipotecario! si "uere el caso. @or el contrario! si se trata de una prenda sin despla9amiento constituida so%re %ienes corporales mue%les! que posteriormente se trans"ormen en inmue%les por destinaci(n o adherencia! no se requiere el acuerdo del acreedor hipotecario y primar# so%re la hipoteca: pero s(lo en la medida que se inscri%a al mar en de la inscripci(n hipotecaria. "- En cuanto a las cosas prendadas. Estas dos clases de prenda pueden recaer so%re cualquier cosa mue%le! incluso so%re materias primas. La prenda! de la anti ua L@ED! puede constituirse so%re %ienes que a$n no han sido reci%idos en Chile! en cuyo s(lo se e'i e para su constituci(n la %oleta de em%arque +artculo ; de la anti ua L@ED- e inmue%les por destinaci(n! siempre que se entiendan como mue%les por anticipaci(n. Los inmue%les por adherencia en la medida en que se entiendan por anticipaci(n! como la cosecha! pueden ser o%jeto de esta prenda. /am%i.n se puede constituir esta prenda so%re cosa ajena! pero no se pueden dar en prenda las cosas destinadas a un ajuar. El /tulo II de la nueva L@ED! denominado U %e las 8bligaciones 7aucionadas y los Fienes #rendadosV +artculos ; a 1>- re ula en detalle el contendido de la prenda sin despla9amiento. En este sentido! el artculo ; de la nueva L@ED dispone que U podr, constituirse prenda sobre todo tipo de cosas corporales o incorporales muebles, presentes o futuras( 'as naves y aeronaves se regir,n por sus leyes particulares V. El artculo = de la nueva L@ED a re a una serie de derechos so%re los cuales se puede constituir este tipo de prenda! dentro de los cuales se comprende el derecho de concesi(n de o%ra p$%lica! el derecho de concesi(n onerosa so%re %ienes "iscales y el derecho de e'plotaci(n de concesiones de servicios sanitarios entre otros. El artculo 14 de la nueva L@ED dispone que esta prenda puede constituirse so%re %ienes! que a$n no han sido reci%idos en Chile! en cuyo caso s(lo se e'i e para su constituci(n que el constituyente de la prenda sea el titular del conocimiento de em%arque! ua a.rea! carta de porte o documento que ha a las veces de cualquiera de los anteriores! con"orme a las normas que re ulan la circulaci(n de tales documentos. Esta prenda tam%i.n se puede constituir so%re cosa ajena +artculo 18.1N de la nueva L@ED-! y en caso de que el constituyente adquiera el dominio de la cosa o el dueAo rati"icare el correspondiente contrato de prenda! se entender# constituido el derecho real de prenda desde la "echa de su inscripci(n en el 0e istro de @rendas Ein Despla9amiento +artculo 18.*N de la nueva L@ED-. D. "fectos de la prenda sin despla0amiento de las dos &PSD. Este contrato! por ser unilateral! enera los si uientes derechos para el acreedor prendario y las si uientes o%li aciones para el deudor& a+ %erechos del acreedor(

El acreedor puede ejercer los si uientes derechos& i- El acreedor puede pa arse con el producto de la cosa dada en prenda +artculos *4 a *< de la anti ua L@ED y 1; de la nueva L@ED-. ii- El acreedor tiene una pre"erencia de se unda clase. En caso que el derecho de este acreedor prendario con"luya con otro acreedor de se unda clase! que ejerciere un derecho le al de retenci(n! con"orme a am%as leyes! se pre"erir#n por su inscripci(n +artculo 1= de la nueva L@ED-. A su ve9! el re"erido artculo 1= dispone que la pre"erencia! esta%lecida en el artculo *><> del C.C.! se e'tiende al valor del se uro so%re la cosa dada en prenda! si lo hu%iere! y a cualquier otra indemni9aci(n que terceros de%an por daAos y perjuicios que ella su"riere. iii- El acreedor tiene un derecho de persecuci(n! que se mani"iesta en una acci(n de desposeimiento +artculos *; y 1< de la anti ua y nueva L@ED! respectivamente-. iv- Derecho de inspecci(n +artculos 1; y *4 de la anti ua y nueva L@ED! respectivamente-. En caso de oposici(n del constituyente para que se veri"ique la inspecci(n! el acreedor podr# e'i ir la reali9aci(n de la prenda! consider#ndose la o%li aci(n caucionada como de pla9o vencido +artculo *4.* de la nueva L@ED-. b+ 8bligaciones del deudor i- El deudor! en am%as prendas! no puede a%andonar la prenda! si lo hace el acreedor puede tomar la tenencia del %ien prendado! desi nar un depositario o proceder a la reali9aci(n de la prenda! consider#ndose la o%li aci(n caucionada como de pla9o vencido +artculo 13 L@ED-. En la anti ua L@ED el acreedor prendario! en dicha circunstancia! poda convertirse en acreedor prendario ordinario. ii- El deudor! en am%as prendas! no puede trasladar la prenda! salvo que se le haya "acultado a ello en el contrato! que el jue9 lo decrete o el acreedor lo autorice. La contravenci(n "aculta al acreedor para e'i ir la inmediata reali9aci(n de la prenda +artculo 1? de la nueva L@ED-. iii- Las "acultades del deudor en cuanto al ravamen y enajenaci(n de la cosa di"ieren en am%as leyes. En la anti ua L@ED el deudor no puede enajenar! ni ravar las cosas dadas en prenda! sin previo consentimiento del acreedor. Ello es l( ico por no tratarse de un sistema re istral. En cam%io! esta "acultad es e'cepcional en la nueva L@ED! ya que requiere de acuerdo de las partes +se trata de un elemento accidental de la prenda sin despla9amiento-. En este sentido! el nuevo artculo 1< de la L@ED precept$a que Usi se ha convenido que las cosas dadas en prenda no pueden gravarse o enajenarse, deber, mencionarse en el registro y su infraccin dar, derecho al acreedor para exigir la inmediata realizacin de la prenda, consider,ndose la obligacin caucionada como de plazo vencido( 6l desposeimiento del adquiriente se efectuar, conforme al artculo @2, salvo en la situacin prevista en el inciso tercero del artculo .2*. La contravenci(n de esta o%li aci(n! por parte del deudor! dar# derecho al acreedor para e'i ir la inmediata reali9aci(n de la prenda! consider#ndose la o%li aci(n caucionada como de pla9o vencido y si el acreedor no puede pa arse! procede el delito de esta"a +artculo 8? de la nueva L@ED-. Este delito se aumenta en un rado

con"orme a la anti ua LE@D: pero! para que ello sea posi%le! de%e ha%er mediado de"raudaci(n por parte del deudor. >. "l contrato de hipoteca' concepto* caractersticas* requisitos* la hipoteca como derecho real y como contrato* efectos* purga de hipotecas La hipoteca es a la ve9 un derecho real y un contrato. Eso s a di"erencia de la prenda no es un contrato real sino solemne. @ara el acreedor representa un derecho real so%re cosa corporal inmue%le que se materiali9a a trav.s de la t.cnica contractual del contrato del mismo nom%re. Concepto Art.*>4<. La hipoteca es un derecho de prenda constituido so%re inmue%les! que no dejan por eso de permanecer en poder del deudor. Crticas y de"iniciones doctrinarias Esta de"inici(n tiene el pro%lema de no precisar claramente qu. es la hipoteca. En ella el le islador se limita a darnos una idea de lo que se entiende por ella. , Dice que la hipoteca recae so%re inmue%les! con lo cual esta%lece ya una di"erencia con la prenda. , EeAala que estos inmue%les no dejan por la hipoteca de permanecer en poder del deudor! con lo cual est# indicando otra caracterstica propia de la hipoteca y distintiva de la prenda. Como esta de"inici(n del *>4< se ha estimado insu"iciente! la doctrina ha ela%orado al unas de"iniciones& Doctrinariamente! como derecho real! la hipoteca es un derecho real que se con"iere a un acreedor so%re un inmue%le de cuya posesi(n no es privado su dueAo! para ase urar el cumplimiento de una o%li aci(n principal y en virtud del cual el acreedor! al vencimiento de dicha o%li aci(n! puede pedir que la "inca ravada! en cualesquiera manos en que se encuentre! se venda en p$%lica su%asta y se le pa ue con su producto con pre"erencia a todo otro acreedor Doctrinariamente! como contrato! que es se la puede de"inir como un contrato unilateral! solemne y accesorio que con"iere un derecho de prenda so%re inmue%les! que no dejan por eso de permanecer en poder del deudor! y que tiene por o%jeto aranti9ar el cumplimiento de una o%li aci(n principal dando al acreedor el derecho de perse uir la "inca hipotecada de manos de quien se encuentre y de pa arse pre"erentemente con el producto de su reali9aci(n. La hipoteca reviste especial importancia por que es la cauci(n a que m#s se recurre! estim#ndose que ella es la que da m#s arantas al acreedor! ya que los inmue%les son di"ciles de destruir y! eneralmente! no pierden valor. Caractersticas de la hipoteca 4.- "s un derecho real +;<<-. Ee encuentra dentro de la numeraci(n que hace el art.;<< de los derechos de esta naturale9a.

Como derecho real presenta una caracterstica muy especial que hace que ella se di"erencia de los dem#s& en los dem#s derechos reales hay una relaci(n directa entre el titular del derecho y la cosa so%re la cual ese derecho se ejerce +todos los derechos reales se ejercen mediante el uso o la tenencia de la cosa-. En la hipoteca eso no sucede! porque en ella el ejercicio del derecho del acreedor se traduce en la "acultad de pedir la venta de la cosa hipotecada en caso de que el deudor no cumpla la o%li aci(n aranti9ada con hipoteca. Es por eso que hay autores como Q. @laniol! que sostienen que el acreedor hipotecario tiene un derecho real de se undo rado! y lo denomina as porque en .ste no hay una relaci(n directa entre el titular del derecho y en la cosa en que .ste recae! a di"erencia de los de primer rado en que tal relaci(n e'iste. @or el hecho de ser la hipoteca un derecho real! se ejerce so%re la cosa sin respecto de determinada persona y! es por ello que este derecho con"iere al acreedor hipotecario el derecho de persecuci(n que le permite perse uir la "inca hipotecada de manos de quien se encuentre! no importando el ttulo a que esa persona lo adquiri( +*>*3-. 5.- "s un derecho real inmueble +;34! *>4< y *>13-. E'cepcionalmente hay ciertas hipotecas que recaen so%re %ienes mue%les& , la que recae so%re naves de m#s de ;4 toneladas de re istro. , las que recaen so%re aeronaves. @or el hecho de ser la hipoteca un derecho inmue%le! la tradici(n de este derecho se hace por la inscripci(n del ttulo en el 0e istro de Hienes 0aces +=3=-. En la hipoteca el acreedor es titular de dos derechos& Un derecho principal! que es el cr.dito que .l tiene en contra del deudor. De car#cter mue%le. Un derecho accesorio! que es un derecho real e inmue%le& hipoteca. 1.- "s un derecho accesorio. Este car#cter se encuentra e'presamente reconocido en el art.>=. Importancia del car#cter accesorio& la o%li aci(n principal tiene que ser v#lida! en caso contrario! la hipoteca tampoco lo ser#. Cuando la o%li aci(n principal a la que accede se e'tin ue! por re la eneral se e'tin ue tam%i.n la hipoteca. 2ay e'cepciones! por ej. en la novaci(n con reserva de la hipoteca +art.*=>*-. Con la hipoteca se puede aranti9ar toda clase de o%li aciones. D" &-S C&R,S,&-S D" <- -8/P- <"8" -& E.P:/"C- .-. Estas cl#usulas! de uso muy "recuente en la pr#ctica %ancaria! se traduce en esta%lecer que todas las o%li aciones presentes o "uturas! directas o indirectas! que lle ue a tener el deudor para con el acreedor! quedar#n aranti9adas con las hipotecas que se constituyen. Eu e"icacia o valide9 ha sido %astante discutida! aunque hoy su valide9 parece asentada. A pesar de ello veamos cuales hannsido hist(ricamente los ar umentos que se han dado para recha9arlas y para aco erla.

I.- Constituye una limitacin al derecho de dominio . Ei %ien es cierto que el art.<8* no lo seAala! no ca%e duda de este car#cter! porque una ve9 constituida el constituyente va a ver limitadas las "acultades que el dominio le con"iere! desde el momento en que no va a poder ejercerlas en "orma que perjudique los derechos del acreedor hipotecario. Ei as lo hiciere! se aplica el art.*>*<. 6.- Constituye principio de enajenacin. Desde el momento en que el constituyente ve limitadas las "acultades que le con"iere el dominio! hay principio de enajenaci(n. Esto es importante porque ello implica que s(lo puede ser constituido por quien tiene capacidad para enajenar. A.- &a hipoteca da lugar a una preferencia. Como cauci(n! no sera per"ecta si no diese lu ar a una pre"erencia. El art.*><< seAala entre los cr.ditos de tercera clase a los hipotecarios. La hipoteca es una pre"erencia especial! es decir! dice relaci(n s(lo con el %ien hipotecado! de modo que si la deuda no se cu%re con el %ien! el saldo es valista. Ahora! como un inmue%le puede estar a"ectado por varias hipotecas! la ley seAala que ellas prefieren* seg!n el orden de sus fechas : a i ual "echa! pre"iere el orden material de inscripci(n. J.- &a hipoteca es indivisible +arts.*>43 y 1;*= GN1-. \ue ten a este car#cter si ni"ica que cada una de las cosas hipotecadas y cada parte de ellas responde del total de la o%li aci(n. Del mismo modo! toda la deuda y cada parte de ella est# aranti9ada por ella. Consecuencias& , Ei son varias las cosas hipotecadas! cada una de ellas y cada una de sus partes concurren al pa o de toda y cada parte de la deuda. Ei a"ecta s(lo a un %ien y este! por ejemplo! se divide por enajenaci(n parcial o se su%divide! el ravamen permanece inmuta%le! tal divisi(n es inoponi%le al acreedor! .ste ejecutar# su acci(n so%re el total de lotes o so%re cada uno de ellos. , Ei la o%li aci(n principal se e'tin ue en parte! el dueAo de la "inca hipotecada tiene derecho a que se le pa ue en proporci(n a la o%li aci(n principal. , Ei la acci(n hipotecaria se diri e en contra de aquel de los deudores que posee en todo o en parte la cosa hipotecada +art.1;*= GF1-. La Corte Euprema seAala que si son varios los poseedores de la cosa hipotecada la acci(n de%e diri irse contra todos ellos. La acci(n hipotecaria es indivisi%le! pero la o%li aci(n principal es per"ectamente divisi%le. , Es importante porque la interrupci(n de la prescripci(n respecto de uno no es respecto de otros! a menos que la o%li aci(n sea solidaria +art.*;1?-.

Ei se e'tin ue respecto de uno! el acreedor perse uir# la acci(n por el resto del cr.dito. Este deudor no tiene derecho a pedir la resoluci(n de la hipoteca por el principio de la indivisi%ilidad. D.- 8o implica que el deudor hipotecario pierda la posesin de la cosa . Al de"inir la hipoteca este punto se toma en consideraci(n para di"erenciarlo de la prenda. 2oy en da esta di"erencia entre la prenda y la hipoteca no es tan cierta! s(lo aparece en la prenda ordinaria o civil como ya lo vimos! en prendas especiales sin despla9amiento el deudor prendario mantiene la tenencia de la cosa. Clases de hipoteca En el derecho chileno! la hipoteca es un derecho real convencional! pero e'iste! adem#s y en "orma muy e'cepcional! otro tipo de hipoteca& la hipoteca legal. Esta! no se encuentra contemplada en el c(di o civil! sino que en el C@C +art.==4 y ==*-. El art.==*! dice que en las adjudicaciones de propiedades races que se ha an a los comuneros durante el juicio divisorio! o en la sentencia "inal! se constituye hipoteca so%re las propiedades que se hayan adjudicado para ase urar el pa o de los alcances que resulten en contra de los adjudicatarios! salvo que estos se pa uen al contado. Al inscri%ir el ttulo +adjudicaci(n-! el conservador de%e tam%i.n inscri%ir las hipotecas por el valor de los alcances. A re a dicho art.==*! que podr# reempla9arse esta hipoteca por otra cauci(n su"iciente cali"icada por el partidor. Esta situaci(n se plantea en una partici(n cuando a uno de los comuneros se le adjudica un inmue%le que e'cede en su valor del 34 por ciento del ha%er pro%a%le de ese comunero. En este caso hay * alternativas& , \ue el comunero adjudicatario pa ue al contado el e'ceso. , En caso de no hacer lo anterior queda constituida la hipoteca so%re el inmue%le! para aranti9ar el pa o de ese e'ceso! por el solo ministerio de la ley! pesando so%re el conservador de %ienes races respectivo! la o%li aci(n de inscri%ir el ttulo de la adjudicaci(n inscri%iendo al mismo tiempo la hipoteca. equisitos de la hipoteca legal. , \ue se veri"ique en un juicio particional en donde se adjudique un inmue%le uno de los comuneros. , \ue el valor del inmue%le adjudicado! e'ceda del 34 por ciento del ha%er pro%a%le del adjudicatario. , \ue el e'ceso no se pa ue de contado. , \ue se inscri%a esta hipoteca. 2ay que tener presente que esta hipoteca es le al! solo en lo re"erente a su "uente que es la ley! pero de%e de todas maneras inscri%irse al i ual que toda hipoteca.

>uentes de la obligacin de constituir Eipoteca. La o%li aci(n de constituir una hipoteca puede tener su ori en en& a- la voluntad de las partes. %- En una sentencia judicial. c- o en la ley. En estricto derecho! todas las hipotecas son convencionales! salvo el caso de e'cepci(n contemplado en el C@C. ?Eipoteca judicial=& aunque su t.rmino no es correcto! pues pareciera que es el jue9 quien la constituye! seAalemos que este tipo de hipoteca tiene su ori en en una resoluci(n judicial! siendo esa resoluci(n la "uente de la o%li aci(n de constituir hipoteca. Esto es lo que sucede! por ejemplo! en el art.<<;! caso en el que e'iste una resoluci(n judicial que ordena constituir una cauci(n de conservaci(n y restituci(n! pudiendo esta ser! prenda! "ian9a o hipoteca. En caso de otor arse hipoteca! ella va a ser convencional al i ual que toda hipoteca! pero la "uente de la o%li aci(n! es distinta! por ello es improcedente )ha%lar) de hipoteca judicial. ZLa declaraci(n unilateral de voluntad puede ser "uente de la o%li aci(nd e constituir hipoteca[ La mayora de la doctrina estima que no lo es. a0ones& , Los arts.*>4? y *>11! ha%lan de )contrato) de hipoteca! consecuencialmente! se trata de una declaraci(n %ilateral de voluntad. , Los arts.*>8* n.* y *>88! tam%i.n hacen re"erencia al car#cter contractual de la hipoteca. , 2ay que recordar que la hipoteca es un derecho real y para adquirirlo! es necesaria la tradici(n. La tradici(n! requiere de un ttulo! cual sera! en la especie! el contrato de hipoteca! y si para hacer la tradici(n +que es una convenci(n-! se requiere del acuerdo de voluntades! con mayor ra9(n es necesario este acuerdo para constituir el ttulo que va a servir de antecedente de ella. &- E.P:/"C- C:7: C:8/ -/: Caractersticas del contrato de Eipoteca "n cuanto a las partes' puede celebrarse entre acreedor y deudor* o entre acreedor y un tercero. Lo primero es la re la eneral! pero no hay inconveniente de nin una especie para que un tercero hipoteque un %ien que le pertenece con el o%jeto de aranti9ar una deuda ajena! quedando muy en claro! que no contrae o%li aci(n al una personal +art.*>1> y *>84-. En este caso! el acreedor tiene en su contra s(lo la acci(n real derivada de la hipoteca! y que se ejerce en contra del inmue%le.

Ei es el deudor quien constituye la hipoteca! el acreedor dispone de dos acciones& , Una acci(n personal contra el patrimonio del deudor y , Una acci(n real contra el inmue%le constituido en hipoteca. 5.- "s un contrato unilateral Eolamente resulta o%li ado el constituyente de la hipoteca! siendo su o%li aci(n! la de trans"erir al acreedor el derecho real de hipoteca. El acreedor no contrae o%li aci(n al una. 1.- "s un contrato accesorio La hipoteca supone la e'istencia de una o%li aci(n principal cuyo cumplimiento ase ura. @ero! como vimos anteriormente! no hay o%st#culo a que la hipoteca se otor ue antes del contrato a que accede.+art.*>18-. I.- Puede ser gratuito u oneroso Este es un aspecto que no es de "#cil soluci(n! hasta el punto que los autores ni siquiera entran en el an#lisis del pro%lema. En e"ecto! partamos diciendo que esta cali"icaci(n tiene una importancia puramente doctrinaria! ya que el $nico caso en que podra tener relevancia! es en el de la acci(n pauliana. @ero en esta acci(n! el le islador solucion( directamente el pro%lema asimilando la hipoteca a los contratos onerosos.+art.*>=3-. 6.- "s un contrato solemne Go e'iste discusi(n! como tampoco la hay en orden a considerar que la solemnidad es la escritura p!blica +art.*>4?-. Elementos del contrato de hipoteca 1., "l consentimiento En materia de consentimiento no se presentan mayores pro%lemas ni novedades. @uede s otor arse este consentimiento por medio de mandatario! pero si se otor a de esta "orma la "acultad de hipotecar! requiere de menci(n e'presa! ya que no est# comprendida dentro de las "acultades ordinarias del mandato. Ea%emos que el contrato de hipoteca es solemne! entonces Zel mandato para constituir hipoteca de%er# ser tam%i.n solemne[ o! dicho de otro modo! Zsi el contrato encar ado es solemne! se transmite esta solemnidad al mandato[ Durante %astante tiempo la Corte Euprema "ue de esta opini(n! sin em%ar o! hoy la doctrina mayoritaria estima que no es necesario que en este caso el mandato sea solemne! tomando como %ase lo que dispone el art.*1*8! disposici(n que nos indica la "orma en que de%e constituirse el mandato. La opini(n que tena la Corte Euprema se de%a principalmente a que en aquella .poca se acepta%a la teora de la "icci(n en materia de representaci(n y era l( ico que si el contrato encar ado era solemne! el mandato tam%i.n tena que serlo. 2oy! sin em%ar o! no se acepta esta teora! sino que la de la representaci(n como modalidad de los actos jurdicos! con lo cual! tiene plena aplicaci(n el art.*1*8. *., "l objeto. En esta materia se aplica la re la eneral.

Ee ha planteado la pre unta en aplicaci(n del art.1>=>! especialmente el GN8! si ha%ra o%jeto ilcito en la constituci(n de una hipoteca so%re cosa em%ar ada por decreto judicial. En realidad no ha%ra tal con"licto ya que el s(lo contrato no importa tradici(n, enajenaci(n. Lo que no podra hacerse es la tradici(n del derecho real de hipoteca. 8., &a capacidad. Ee si uen las re las enerales! de%iendo tener presente el art.*>1>! que e'i e capacidad de enajenaci(n +la hipoteca es un principio de enajenaci(n-. 0especto de los incapaces! la ley da al unas normas especiales& , La del art.*;;! para el hijo de "amilia. , la del art.8?8 para las personas sometidas a uarda. , La del art.1<;> para la mujer casada en sociedad conyu al. Las cosas so%re las que recae la hipoteca La hipoteca recae como ya hemos dicho reiteradamente! eneralmente so%re inmue%les! sin em%ar o ciertos %ienes mue%les pueden hipotecarse. 5eamos esto m#s en detalle. @ueden darse en hipoteca& , &os inmuebles que se posean en propiedad +art.*>13-. @ueden hipotecarse los inmuebles por naturale0a y! al hipotecarse! quedan comprendidos en la hipoteca los inmue%les por adherencia y por destinaci(n +art.*>*4-. Lo que no puede pasar es que los inmue%les por adherencia y destinaci(n pueden hipotecarse separadamente del inmue%le a que acceden! esto por cuanto al constituirse un derecho real so%re ellos recuperan su calidad de mue%les! pasando a ser mue%les por anticipaci(n. @uede hipotecarse la propiedad plena! la nuda y la "iduciaria! ya que el art.*>13 no distin ue. Ei se hipoteca la nuda propiedad y vi ente la hipoteca se produce la e'tinci(n del usu"ructo! la hipoteca se e'tender# a la propiedad plena! porque! de acuerdo con el art.*>*1! la hipoteca se e'tiende a todos los aumentos y mejoras que reci%a la cosa hipotecada. La hipoteca de la propiedad "iduciaria est# e'presamente re lamentada en el art.<;<. *., &os inmuebles que se posean en usufructo +art.*>13-. Esta disposici(n! al decir que puede hipotecarse los inmue%les que se poseen en usu"ructo! induce a error porque pareciera indicar que lo que se hipoteca es el inmue%le! cuando en verdad lo hipotecado es el derecho de usu"ructo. La constituci(n de la hipoteca so%re el usu"ructo no si ni"ica que por este solo hecho el usu"ructuario deje de perci%ir los "rutos y pase a perci%irlos el acreedor. El

acreedor va a poder perci%ir los "rutos s(lo cuando ejer9a su calidad de tal y em%ar ue el usu"ructo. 8., Pueden hipotecarse las naves. Est# re lamentada en la Ley 8;44 y s(lo pueden hipotecarse la naves de m#s de ;4 toneladas de re istro. >., Pueden hipotecarse las aeronaves. Esto est# re lamentada en el DL.1*3= de 1?<;. ;., Pueden hipotecarse los bienes futuros +art.*>1?-. =., Pueden hipotecarse los bienes sobre los cuales se tiene un derecho eventual* limitado o rescindible +art.*>1=-. En este caso! esos %ienes se entienden hipotecados con las mismas condiciones y limitaciones a que est# sujeto el derecho! por aplicaci(n del principio de que nadie puede trans"erir m#s derechos de los que tiene. @or otra parte! el mismo art.*>1= inc.* nos dice que si el derecho est# sujeto a una condici(n resolutoria! tendr# lu ar lo dispuesto en el art.1>?1! esto es! que si se produce la resoluci(n del contrato se va a e'tin uir la hipoteca! perjudicando al tercero s(lo si la condici(n consta%a en el ttulo respectivo inscrito y otor ado por escritura p$%lica. Entonces Zla hipoteca de cosa ajena vale[ Con"orme a esta disposici(n si. Esto lo veremos ense uida. <., Pueden hipotecarse las cuotas del comunero sobre la cosa com!n . El ries o se va a producir para el acreedor! como lo veremos m#s adelante! de ver a otro que el comunero que hipotec( su cuota adjudicarse el inmue%le. 3., Pueden hipotecarse la propiedad minera y los derechos de agua . La 2ipoteca de cosa ajena Go o%stante que entre nosotros la re la eneral es la valide9 de los contratos so%re cosa ajena! se discute so%re si la hipoteca de cosa ajena es v#lida. Ar umentos en contra El art.*>1> esta%lece que puede constituir hipoteca so%re sus %ienes la persona que sea capa9 de enajenarlos. Al utili9ar la e'presi(n )sus %ienes)! la ley nos estara indicando que el constituyente de%e tener el derecho de dominio de los %ienes hipotecados. El art.*>13 dice que pueden hipotecarse los %ienes que se posean en propiedad o en usu"ructo. Sund#ndose en .sta y en la anterior disposici(n! concluye que la hipoteca de cosa ajena adolecera de nulidad. Ein em%ar o! esta no es la opini(n mayoritaria! quien sostiene que es v#lida.

&a hipoteca de cuota El art.*>1< dice que un comunero puede hipotecar su cuota antes de la partici(n! es decir! durante la comunidad y para ver qu. e"ectos se derivan de ello! hay que atender al resultado de la partici(n! porque si en la partici(n se adjudica al comunero el %ien que se hipotec(! la hipoteca su%siste. Ei el %ien se adjudic( a otro u otros comuneros! se produce la caducidad de la hipoteca. @ero! a$n en este caso! va a poder su%sistir .sta siempre que los comuneros a quienes se adjudic( el inmue%le den su consentimiento al e"ecto! consentimiento que de%en dar por escritura p$%lica de la cual se va a tomar ra9(n al mar en de la inscripci(n hipotecaria. Ee ha discutido aqu si lo que se hipoteca es la cuota en la comunidad o la cuota en el inmue%le. @areciera que lo que se hipoteca es la cuota en el inmue%le! porque la hipoteca recae so%re tal clase de %ienes y la comunidad no es inmue%le. Cosas a las cuales se e3tiende la hipoteca De%e tenerse en claro que la hipoteca no s(lo comprende al %ien ra9 hipotecado en s mismo! sino que se e'tiende a los inmue%les por adherencia! a los por destinaci(n! a los aumentos y mejoras que e'perimente la cosa! a las rentas de arrendamiento que deven ue el inmue%le y a las indemni9aciones que de%an pa ar los ase uradores de dicho inmue%le. , En cuanto a los inmue%les por destinaci(n! de%e considerarse que es requisito que estos pertene9can al dueAo del inmue%le hipotecado! porque sino no tendran el car#cter de tales y no se veran a"ectados por la hipoteca. Los inmue%les por destinaci(n +art.;<4- tienen este car#cter por voluntad del dueAo y tal como .ste les con"iri( ese car#cter! tam%i.n puede quit#rselos enajen#ndolos a un tercero! dejando desde ese momento de estar a"ecto a la hipoteca +art.*>*4-. @ero esta "acultad puede ejercitarla el dueAo mientras el acreedor no haya em%ar ado el inmue%le! pues una ve9 hecho esto el inmue%le queda totalmente inmovili9ado en todas sus partes. , En cuanto a los inmue%les por adherencia quedan comprendidos en la hipoteca por la misma ra9(n anterior +art.;=3-. Lo que si puede hacer el dueAo es enajenar o ravar separadamente estos inmue%les por adherencia en "avor de un tercero! en cuyo caso pasan a ser mue%les por anticipaci(n+art.;<1-! y quedan li%erados de la hipoteca. , /am%i.n comprende la hipoteca los aumentos que e'perimenta el inmue%le +art.*>*1-. , /am%i.n comprende la renta de arrendamiento de los %ienes hipotecados +art.*>**y la indemni9aci(n de%ida a los ase uradores del inmue%le en caso de que este su"ra el siniestro para cuyo evento "ue ase urado. En materia de se uros! el c.com. esta%lece a este respecto una su%ro aci(n entre el monto del se uro y la especie ase urada! de tal modo que si .sta su"re el siniestro! ella va a ser su%ro ada por la indemni9aci(n que pa ue el ase urador. -dquisicin del derecho real de hipoteca

El derecho real de hipoteca puede adquirirse por& 1., /radici(n! *., @rescripci(n! 8., Eucesi(n por causa de muerte! >., Cesi(n! ;., Eu%ro aci(n en el cr.dito hipotecario. -n#lisis somero de cada uno de ellos , Por tradicin Como ya lo advertimos en su momento! se veri"ica .sta mediante la inscripci(n del ttulo en el 0e istro de hipotecas y rav#menes del Conservador de Hienes 0aces de la comuna o a rupaci(n de comunas en que est. u%icado el inmue%le +arts.=<4! =3=! *>14 CC y 8*! ;* G.1 y ;> 0e lamento-. Esta inscripci(n de%e reunir los requisitos del art.*>8* y 31 0e lamento. .ndividuali0acin del acreedor y deudor* sean personas naturales o jurdicas. Es menester hacer re"erencia al ttulo! es decir! al contrato por el cual se constituy( la hipoteca y el archivo en que dicho contrato se encuentra. Individuali9aci(n del %ien ra9 hipotecado. Ei la hipoteca ha sido limitada a una determinada suma! ello de%er# ser especi"icado indic#ndose la cantidad a que "ue limitada. Secha de la inscripci(n y "irma del Conservador de Hienes 0aces. Esta e'i encia es esencial! su omisi(n acarrea la nulidad porque! al no consi narse la "echa! no se podra esta%lecer el orden de prelaci(n si hu%ieren varias hipotecas so%re el mismo %ien. El art.*>88 deja claramente esta%lecido que el $nico requisito cuya omisi(n trae consi o la nulidad de la inscripci(n es la "echa de .sta y la "irma del Conservador. La omisi(n de los dem#s no produce nulidad! siempre que mediante la inscripci(n misma o del contrato respectivo puedan lle ar a conocerse las menciones que "alten en la inscripci(n. *., Por prescripcin 2emos seAalado tam%i.n que la hipoteca de cosa ajena es v#lida! pudiendo adquirirse por prescripci(n en el caso en que se inscri%a .sta +arts.=3?! <1;! *;1*! *;18-. La sentencia que declara la prescripci(n tam%i.n de%e inscri%irse en el 0e istro Conservatorio para que produ9ca e"ectos respecto de terceros +art.;* 0e lamento-. 8., Por sucesin por causa de muerte La hipoteca tiene car#cter accesorio a un cr.dito y los herederos del acreedor que ha "allecido van a adquirir el cr.dito de dicho acreedor +lo principal- por sucesi(n por causa de muerte y! conjuntamente con .ste! adquirir#n el derecho accesorio que lo aranti9a +hipoteca-. Los herederos adquieren estos derechos ipso jure! sin necesidad de inscripci(n en el 0e istro.

>., Por cesin del cr$dito hipotecario La cesi(n de un cr.dito comprende tam%i.n las cauciones que lo aranti9an: consecuencialmente! si el cr.dito esta%a aranti9ado con hipoteca! tam%i.n .sta va a quedar comprendida en la cesi(n +art.1?4=-. Esta es una aplicaci(n del principio de que lo accesorio si ue la suerte de lo principal. La mayor parte de la doctrina piensa que la hipoteca pasa del cedente al cesionario por el solo hecho de la cesi(n del cr.dito! sin necesidad de practicar una nueva inscripci(n. Ein em%ar o! el pro". 0a"ael Qery no comparte esta opini(n! estimando que de%e hacerse una nueva inscripci(n a nom%re del nuevo acreedor. Eostiene como "undamento que es claro que la cesi(n de un cr.dito comprende tam%i.n la de sus accesorios! pero seAala que sus accesorios de%en necesariamente cumplir con los estatutos que le son propios y particulares y! por lo tanto! si el cr.dito est# caucionado con hipoteca! .sta de%e cumplir con su estatuto jurdico! el cual e'i e la inscripci(n para la tradici(n del derecho real de hipoteca. A re a que el hecho de que un derecho sea accesorio no le hace perder su naturale9a propia! dice que el cr.dito que es lo principal! es un derecho personal y la hipoteca que es lo accesorio! es un derecho de car#cter real! por lo que de%e sujetarse a su propio estatuto que e'i e la inscripci(n para su tradici(n. El pro". Qery aAade que la cesi(n de cr.ditos re lamenta la tradici(n del derecho personal y ac# estamos en la cesi(n del derecho real de hipoteca. ;., Por la subrogacin en el cr$dito hipotecario LA su%ro aci(n traspasa al acreedor nuevo todos los derechos! privile ios o acciones que tena el primitivo deudor! por ello! el nuevo acreedor! junto con el cr.dito! adquiere la hipoteca que lo aranti9a +arts.1=14 y 1=1*-. ">"C/:S D" &- E.P:/"C, 0especto del dueAo de la cosa hipotecada& En cuanto a sus derechos! hay que distin uir& -( -ntes de que el acreedor ejercite la accin hipotecaria. En este caso! no o%stante ha%erse constituido la hipoteca! el propietario conserva todos los atri%utos o "acultades que le da el dominio. @arece un poco e'traAo que el dueAo conserve la "acultad de disponer de la cosa hipotecada! pero ello es tan claro que el art.*>1;! le con"iere este derecho! y seAala! adem#s! que se puede ejercer esta "acultad no o%stante cualquier estipulaci(n en contrario. As! si se esta%lece una hipoteca so%re un inmue%le! y al mismo tiempo se conviene una prohi%ici(n de ravar y enajenar! el constituyente de la hipoteca no se va ver impedido por esta cl#usula de no enajenar! de poder disponer del inmue%le.

Ahora! la pre unta es& Z@or qu. el le islador admite en el art.*>1;! que se puedan enajenar o ravar los %ienes ravados con hipoteca! no o%stante cualquier estipulaci(n en contrario[ La ra9(n es que la enajenaci(n o ravamen no perjudica al acreedor hipotecario! porque si se enajena el %ien ravado con hipoteca! el acreedor tiene derecho para perse uir la "inca de manos de quien se encuentre. 1! si se constituye una nueva hipoteca so%re el inmue%le! tampoco perjudica al acreedor! porque estas pre"ieren entre s se $n el orden de sus "echas. As! el primer acreedor hipotecario tendr# pre"erencia para pa arse respecto de los posteriores. Desde otro punto de vista! el acreedor hipotecario est# o%li ado a respetar los arrendamientos que a"ecten al inmue%le hipotecado! siempre que los contratos de arrendamiento cumplan dos condiciones& , \ue el contrato de arrendamiento conste en escritura p$%lica. , \ue est. inscrito con anterioridad a la constituci(n de la hipoteca art.1?=; inc.*. Ei no se cumplen los requisitos! el acreedor no est# o%li ado a respetar el contrato de arrendamiento! es decir! antes que el acreedor ejer9a la acci(n hipotecaria! el propietario dispone de todas las "acultades inherentes al dominio. @ero s(lo puede ejercitarlas en t.rminos tales que ello no implique un menosca%o de la aranta! porque si el ejercicio del derecho por parte del dueAo! implicare un menosca%o de la aranta! la ley con"iere ciertos derecho al acreedor en el art.*>*<. Esta norma se aplica cuando el inmue%le se pierde o deteriora materialmente o jurdicamente. La p.rdida o deterioro puede de%erse a hecho o culpa e incluso a caso "ortuito. H- Derechos del due%o depu$s que el acreedor ejercita la accin hipotecaria . El acreedor hipotecario ejercita la acci(n em%ar ando el %ien hipotecado y desde ah! cesa la "acultad del propietario de o9ar y disponer del inmue%le y sus accesorios +art.1?=> GN8-. 5.- especto del acreedor hipotecario Derechos del acreedor hipotecario Decamos en un comien9o que la hipoteca da al acreedor hipotecario tres derechos "undamentales& , Derecho de venta. , Derecho de persecuci(n. , Derecho de pre"erencia. -.- Derecho de venta +art.*>*>-. El acreedor hipotecario tiene so%re la cosa hipotecada! los mismos derechos que el acreedor prendario so%re la prenda. El acreedor hipotecario dispone de dos acciones& Una acci(n personal en contra del deudor. Esta se hace valer so%re todos los %ienes del deudor! es decir! so%re todo su patrimonio.

Una acci(n hipotecaria! que se hace valer s(lo respecto del inmue%le hipoteca.

ravado con

Caractersticas de la accin hipotecaria , Cuando la acci(n hipotecaria se diri e en contra del deudor propiamente tal! ella se con"unde con la acci(n personal. , Ee presenta la di"erencia entre am%as acciones cuando la acci(n hipotecaria se hace valer contra el tercer poseedor de la "inca hipotecada. , La acci(n hipotecaria puede tramitarse se $n el procedimiento ordinario o se $n el procedimiento ejecutivo. , En juicio ejecutivo! la o%li aci(n de%e constar en un ttulo ejecutivo +art.>8>.C@C., La acci(n hipotecaria es siempre real: emana de un derecho real. , Es siempre inmue%le& recae so%re inmue%les. , Ee diri e contra el actual poseedor del inmue%le hipotecario! sea o no el deudor principal. <eneralidad del juicio hipotecario. @ara reali9ar el inmue%le hay que sacarlo a remate. Las re las se encuentran en el juicio ejecutivo. Con el producto del remate se le pa a al acreedor. Ee produce una especie de su%ro aci(n entre lo o%tenido en el remate con la "inca hipotecada. As! el producto del remate reempla9a al inmue%le y se pa a al acreedor. @ara esta%lecer una %ase de valor del inmue%le en el remate! este de%e tasarse. Ee considera como tasaci(n para estos e"ectos el valor de su aval$o "iscal para la contri%uci(n de los %ienes races! salvo que se solicite que se e"ect$e otra por peritos. El precio del remate! normalmente se pa a de contado! salvo lo estipulado en las %ases del remate al respecto. Cumpli.ndose ciertas condiciones! si no hay posturas en el remate! el inmue%le se lo puede adjudicar el acreedor! quien puede optar entre esta adjudicaci(n o que se le saque nuevamente a remate pero con un precio in"erior. ;.- Derecho de Persecucin Qientras el inmue%le hipotecado permanece en poder del deudor! la acci(n hipotecaria se con"unde con la acci(n personal. @ero si el inmue%le hipotecado pasa a manos de un tercero! aparece con claridad la acci(n hipotecaria porque contra ese tercero no se puede ejercer la acci(n personal. A su respecto nace para el acreedor el derecho de persecuci(n +art.*>*3- y la acci(n hipotecaria pasa a llamar accin de desposeimiento que se ejerce en Ujuicio de desposeimiento contra terceros poseedores de la "inca hipotecadaV. Eon terceros poseedores todos aquellos que tienen el dominio o posesi(n del inmue%le hipotecado sin ha%erse o%li ado personalmente al cumplimiento de la

o%li aci(n. El caso m#s claro es el del tercero que adquiere el inmue%le ravado con hipoteca. En cuanto a la persona que hipoteca un inmue%le propio para aranti9ar una deuda ajena! puede encontrarse en dos situaciones se $n si se ha o%li ado o no personalmente a la deuda& Ei no se o%li a personalmente a la deuda! es un tercer poseedor y en su contra procede el derecho de persecuci(n. Ei se ha o%li ado personalmente a la deuda! para la cual! se $n el *>1> y *>84 inc.1! se requiere pacto e'preso! no es un tercero poseedor! de%iendo perse ursele i ual que al deudor principal Caso del fiador hipotecario Go es tercer poseedor porque se o%li a personalmente a la deuda. La caracterstica del tercer poseedor es que .l! no se o%li a personalmente a la deuda. El tercer poseedor no puede oponer el %ene"icio de e'cusi(n! ya que el art.*>*?! le nie a esta posi%ilidad. Suera de los casos corrientes de e'tinci(n de hipoteca! el derecho de persecuci(n cesa si e'iste pur a de la hipoteca y en casos de e'propiaci(n por causa de utilidad p$%lica. -lgunas generalidad sobre la accin de desposeimiento La acci(n de desposeimiento es la misms acci(n hipotecaria pero diri ida contra del tercer poseedor del inmue%le hipotecado. Ei el deudor es personal! ha%r# que anali9ar la naturale9a del ttulo para determinar el procedimiento a se uir en su contra. /rat#ndose de acci(n de desposeimiento! e'iste un procedimiento especial +art.<;3 a <=8 C@C-. Caractersticas de la accin de desposeimiento , Esta acci(n es inmue%le +art.;34-. , En el procedimiento usado para enta%lar la acci(n de desposeimiento el acreedor tiene que noti"icar al tercer poseedor de la "inca hipotecada. El requerimiento se practica a trav.s del mandamiento de desposeimiento. El tercer poseedor tiene un pla9o de 8 das sea para pa ar la deuda o a%andonar la "inca o no hacer nada. Di"erentes situaciones procesales 1., Ei requerido pa a la deuda! se su%ro a en los derechos del acreedor +art.*>*?-. *., Ei requerido a%andona el inmue%le +poni.ndolo a disposici(n del tri%unal antes de que haya vencido el pla9o de 14 das contados desde la noti"icaci(n de la demandael tercer poseedor se lo li%era de toda responsa%ilidad. El tri%unal lo sacar# a remate y con su producido pa ar# al acreedor.

Este a%andono no constituye daci(n en pa o! no hay trans"erencia de dominio. El acreedor en este juicio ejecutivo lo que demanda es el desposeimiento! es decir! que el tercero a%andone la "inca. Ptra cosa es que el tercero pa ue la deuda a la que sa%emos no se haya personalmente o%li ado! pero puede hacerlo y en ese caso evita la venta y remate del inmue%le su%ro #ndose en los derechos del acreedor. El deudor va a tener que indemni9ar al tercero que a%andona la "inca o que es desposedo de ella +Art.*>*?.inc."inal-. C.- Derecho de preferencia La hipoteca es un cr.dito de tercera clase! su pre"erencia es especial y recae so%re el inmue%le hipotecado. As! si el valor del inmue%le hipotecado no alcan9a para pa ar el total de la deuda! el saldo insoluto va como valista o sea quinta clase +art.*>?4-. Ei hay varias hipotecas so%re un mismo inmue%le ellas pre"ieren por el orden de sus "echas y las de una misma "echa por el orden material de las inscripciones. "3tincin de la hipoteca Al i ual que la prenda la hipoteca se e'tin ue& , @or va consecuencial o , @or va principal. a., Por va consecuencial. Cuando se produce la e'tinci(n de la o%li aci(n principal! se e'tin ue tam%i.n la hipoteca ! por el principio de lo accesorio. @uede darse el caso de que e'tin ui.ndose la o%li aci(n principal! su%siste la hipoteca! ya lo ha%amos enunciado cuando hay novaci(n de la o%li aci(n principal y reserva de hipoteca. +art.1?=>-. %., Por va principal. Cuando no o%stante su%sistir el cr.dito que aranti9a la hipoteca! ella desaparece! produci.ndose su e'tinci(n por uno de los modos de e'tin uir del art.1;=<. De la renuncia* purga* cancelacin y posposicin de la hipoteca. 4.- enuncia de la hipoteca El acreedor puede renunciar a la hipoteca. Ea%emos que la renuncia tiene un e"ecto relativo! si lo renunciado es solamente la hipoteca! la o%li aci(n principal su%siste porque el principio es que lo accesorio si ue la suerte de lo principal! pero no al rev.s! es decir! si se renuncia a la hipoteca! no por ello se renuncia a la o%li aci(n principal. equisitos , La renuncia de%e hacerse por escritura p$%lica. , Es procedente s(lo en caso que el acreedor ten a capacidad para enajenar. art.*>8>. 5.- Purga de la Eipoteca

Es una situaci(n especial que consiste en la e'tinci(n de la 2ipoteca y se produce cuando el inmue%le es sacado a remate en p$%lica su%asta ordenada por el jue9! con citaci(n de los acreedores hipotecarios y ha%iendo transcurrido el t.rmino de empla9amiento al veri"icarse el remate. Ei con el producido no se o%tiene lo su"iciente para pa ar a todos los acreedores hipotecarios! se e'tin uen las hipotecas respecto de los que no alcan9aron a pa arse. En otras pala%ras se produce la e'tinci(n de la hipoteca sin ha%erse e'tin uido la o%li aci(n principal. Lo anterior ocurre cuando un inmue%le est. ravado con varias hipotecas y que! al rematarse! no alcance para pa ar a todos los acreedores hipotecarios! los acreedores hipotecarios que alcan9aron a pa arse con el producto del remate! ver#n e'tin uidas las hipotecas! pero en este caso la causal de e'tinci(n es precisamente el ha%erse pa ado la o%li aci(n que cauciona%an. @ero las que no alcan9aron a pa arse! si se cumplen los requisitos de la ley! tam%i.n se e'tin uen! y es precisamente respecto de .stas que se ha producido la @ur a de la 2ipoteca +art.*>*3-. Estos acreedores hipotecarios cuyas hipotecas se e'tin uieron por la pur a! mantienen su acci(n personal contra el deudor para hacer e"ectivo su cr.dito en otros %ienes o a la espera que mejore de "ortuna. La @ur a de la 2ipoteca es en el "ondo un %ene"icio para el adquirente de un inmue%le hipotecado en p$%lica su%asta. equisitos de la purga a.- @ue se haya verificado la venta en p!blica subasta El tercero de%e ha%er adquirido el inmue%le en p$%lica su%asta ordenada por el jue9. Ee requiere que esta p$%lica su%asta se produ9ca como consecuencia de un juicio. Ei no es as! entonces no procede la pur a de la hipoteca. Z\ue pasa si no se presentan postores a la su%asta[ El acreedor puede pedir& a., \ue se le adjudique el %ien hipotecado por los *O8 de la tasaci(n. %., \ue se redu9ca prudencialmente por el tri%unal el aval$o apro%ado +que no puede ser in"erior a 1O8 de la tasaci(n-. Ei el acreedor hipotecario es de primer rado y pide que se adjudique el inmue%le no hay pro%lema se produce la pur a de la hipoteca. La di"icultad se presente si quien pide la adjudicaci(nes uno de rado posterior. 2a%r# que pre untarse qu. sucede con las hipotecas de rado in"erior Zse produce o no la pur a de la hipoteca[ Ei la adjudicaci(n oper( en "avor de otro acreedor! la pur a de la hipoteca no se produce! ello por lo dispuesto en el Art.>?*.C@C! el que esta%lece un derecho de opci(n a los acreedores de rado anterior a aquel que "avorece el remate& o pa arse con el producto del remate: o mantener sus hipotecas. b.- @ue se haya verificado la notificacin de los acreedores hipotecarios

El art.*>*3 dice e'presamente que para que se produ9ca la pur a de la hipoteca! se requiere la citaci(n +noti"icaci(n- personal de los acreedores. Ella tiene por o%jeto poner en conocimiento que se reali9ar# el remate! para que tomen las providencias necesarias para que se o%ten a %uen precio y con ello puedan pa arse sus cr.ditos. Es importante seAalar que de%e noti"icarse a todos los acreedores! tanto de anterior como posterior a aquel que produce el remate. rado

@uede suceder que sacada la "inca a remate! .sta no se venda! por ej. por "alta de postores. En este caso! si vuelve a sacarse a remate el inmue%le "ij#ndose da y hora al e"ecto! ha%r# que citar nuevamente a los acreedores hipotecarios. La se unda citaci(n no es necesaria que sea personal ya que puede ser por c.dula o por el estado +m#s usado-. c.- Se requiere que haya transcurrido el t$rmino de empla0amiento Art.*>*3. Este art. es oscuro en su redacci(n! pues parece que se re"iere a que entre la noti"icaci(n y la "echa de la su%asta de%e transcurrir un t.rmino )i ual) al de empla9amiento. Ee re"iere al del juicio ordinario. Ei se produce la su%asta! el precio de%e ser consi nado a la orden del tri%unal correspondiente! y con dicho valor! los acreedores ser#n pa ados en el orden de prelaci(n. Z\u. pasa si no se cita oportunamente a los acreedores[ P%viamente no hay pur a de hipoteca. Las hipotecas su%sisten. Al su%sistir la hipoteca tam%i.n su%siste el derecho de perse uir la "inca de manos del tercero adquirente. La parte que su%ast( el inmue%le! se su%ro a en los derechos de los acreedores +art.1=14-! de tal suerte que si se saca nuevamente a remate por los acreedores hipotecarios no pa ados! el su%astador se va a pa ar con el precio de esa "inca! de las hipotecas que pa (: perder# el inmue%le pero no el precio pa ado por .l. En materia de pur a de hipoteca! el C@C! en el art.>?*! introdujo modi"icaciones )si por un acreedor de rado posterior! se persi ue la hipoteca contra el deudor personal que la posea! el o los acreedores de rado pre"erente citados se $n el art.*>*3 CC! pueden! o e'i ir el pa o de sus cr.ditos con el producto del remate se $n sus rados o ! conservar sus hipotecas so%re la "inca! siempre que sus cr.ditos no est.n deven ados).+ver C@C-. Esta norma no altera el que de%a citarse a todos los acreedores hipotecarios! porque la modi"icaci(n consiste en que los acreedores de rado pre"erente puedan optar& entre pa arse de sus cr.ditos con el producto de la su%asta o! conservar sus hipotecas. Esta "acultad no le corresponde a los acreedores de rado posterior! a quienes se pa a con el producto del remate. @ara ejercer este derecho de opci(n! los acreedores de rado pre"erente de%en mani"estar su voluntad! si nada dicen se estima que optan por pa arse con el precio de la su%asta.

@ara que ten a aplicaci(n esta norma y para que proceda este derecho de opci(n! al unos autores estiman que de%en concurrir * condiciones! siendo en realidad solo una& 1., @ue se persiga la finca contra el deudor personal que la posea ! por consi uiente! no tendra lu ar si se persi ue en contra de un tercero poseedor. Ein em%ar o! esto no es correcto. Ei %ien as sur e del tenor literal del art.>?* inc.1F! el art.<=* a re a que lo seAalado en el art.>?* se aplicar# tam%i.n al caso en que se persi a la "inca hipotecada en contra de terceros poseedores. *., @ue los cr$ditos no sean e3igibles . Los acreedores de rado pre"erente! pueden optar entre conservar sus hipotecas siempre que su cr.dito sea e'i i%le. Ei no lo es! s(lo puede demandar el pa o con el producto de la su%asta. Cancelacin de la hipoteca Esta no es una "orma de e'tin uirla! sino que es consecuencia de su e'tinci(n. @uede cancelarse la hipoteca de 8 "ormas & Convencional& acreedor y deudor de com$n acuerdo cancelan la hipoteca! ejemplo cuando el deudor pa ( la o%li aci(n principal. esolucin judicial! por ejemplo! cuando se e'propia un inmue%le por causa de utilidad p$%lica. Aqu el deudor puede demandar en juicio ordinario para o%tener la cancelaci(n. /am%i.n se cancela por resolucin judicial cuando se declara la nulidad de la hipoteca o cuando se produce la purga de la hipoteca . Posposicin de la hipoteca Consiste en un acto por el cual un acreedor hipotecario consciente en que la hipoteca de rado posterior a la suya pase a ser pre"erente. Esta posposici(n tiene que hacerse por escritura p$%lica y se requiere una nueva inscripci(n +no %asta la anotaci(n mar inal-.