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1.
CONCEPTO DE DERECHO
Segn la etimologa de la palabra, derecho alude a directum, dirigido, con lo que se indica sujecin a una regla. Para Llambas el derecho es el orden social justo. Como los fines del hombre son mltiples y en vistas de la libertad siempre presente en el hombre, surge la necesidad de disciplinar la conducta humana para lograr un orden que favorezca la obtencin de fines intermedios y ltimos de la persona. Este ordenamiento de la vida social, que es la nica manera de existir la vida humana, es el derecho. Llambas entiende que es el orden social justo. Para Salvat es el conjunto de reglas establecidas para regir las relaciones de los hombres en sociedad, en cuanto se trate de reglas cuya observancia puede ser coercitivamente impuesta a los individuos. Segn Ihering es la garanta de las condiciones de vida de la sociedad en la forma de coaccin. Para Abelenda el derecho son las conductas de los hombres en cuanto son o deben ser objeto de regulacin jurdica normativa en funcin de justicia; y desde luego, la regulacin de esas conductas, en normas obligatorias, heternomas, coercitivas, imperativas, atribuidas y fundamentalmente justas. Tambin puede definrselo como la regla social obligatoria impuesta para regir la convivencia. Es decir, que es un sistema de normas en el que hay relaciones de coordinacin y subordinacin que se caracteriza por su coercibilidad.
DERECHO Y MORAL
En los puntos de contacto sobre las normas jurdicas y morales son mltiples e incesantes y sus implicaciones recprocas. As, abelenda destaca que, por un lado, las reglas del derecho positivo deben ser y por lo general, son tomadas de las morales, y por otra parte, la ley positiva ejerce una repercusin, saludable o perniciosa, sobre las costumbres morales de un pas. De la comparacin de estas normas surge que existen diferencias entre ellas no obstante sus afinidades. La unilateralidad de las normas morales consiste en que frente al sujeto a quien le imponen un deber no aparece otra persona a quien se atribuye a la potestad de exigir su cumplimiento. La bilateralidad de las normas jurdicas resulta de que esta, al mismo tiempo que imponen deberes, otorgan correlativamente facultades, existiendo siempre otra persona a quien dichas normas atribuye la potestad de exigirle el cumplimiento de los deberes a su cargo. Tambin su diferencia se nota en la frmula de los preceptos, los del derecho son imperativoatributivas, y los de las morales son normas interactivas. Las primeras imponen deberes y otorgan facultades, la segunda slo imponen deberes. El derecho tolera y hasta prescribe el empleo de la fuerza como medio idneo para obtener que los sujetos cumplan los preceptos jurdicos. En cambio, la moral no admite la coercin ya que carecera de significado un mrito tico-moral.
VINCULACIONES
Este tema ha suscitado ardientes polmicas, tan dispares, que revelan la lucha incesante entre el positivismo jurdico y la concepcin iusnaturalista. Segn el positivismo jurdico, que culmina con el pensamiento de Kelsen, derecho es slo el positivo, creerse la norma o el conjunto de normas sancionadas por la autoridad soberana investida de la fuerza. La norma moral, si bien puede tener alguna influencia, slo constituye una categora meta jurdica, que no es elemento indispensable de la norma del derecho, que ser tal
ORIGEN La palabra civil proviene del latn civile. En Roma se distingua el ius naturale que era comn a todos los hombres sin distincin de nacionalidad y el ius civile que era el derecho propio de los ciudadanos romanos.
EVOLUCIN HISTRICA
DESMEMBRAMIENTOS ULTERIORES
Hacia el final de la edad media, los comerciantes o navegantes dejaron de dirigirse por el derecho civil para atenerse a sus propias normas consuetudinarias que luego mediante tratados dieron origen al derecho comercial como rama separada del derecho civil. En la edad moderna se produce otro desmembramiento cuando el procedimiento ante jueces dej de ceirse al derecho civil ajustndose a las prcticas forenses que se haban ido formulando y a las que dio el valor de ley escrita la ordenanza de Colbert del siglo XVII. En la edad contempornea han ocurrido nuevas segregaciones. Las relaciones entre patrones y obreros, englobados en la llamada cuestin social, desbordaron el margen del viejo derecho y requirieron nuevas estructuras que constituyeron el derecho laboral o del trabajo.
LA LLAMADA AUTONONA DE LAS RESTANTES RAMAS DEL DERECHO Y LA AUTONOMA DEL DERECHO CIVIL: LA UNIDAD DEL DERECHO
Es muy grande la conexin existente entre el derecho civil y las dems disciplinas jurdicas, respecto a las cuales aqul sigue siendo al que se acude en busca de orientacin a falta de una norma expresa o implcita que contemple determinadas situaciones. Para Llambas esto revela que las otras ramas no tienen completa autonoma y siguen dependiendo en cierta manera del derecho civil. A pesar de ello, muchos autores se preocuparon por demostrar la autonoma de algunas disciplinas. Estos autores tienen un punto de contacto consistente en: a) Entender que all a autonoma cuando se da una (o las tres mejor) de las siguientes caractersticas: a autonoma didctica, a autonoma cientfica y autonoma legislativa. b) Todos se encuentran coaligados, como dice Lpez de Zavala, contra un enemigo comn: el derecho civil desde el punto de vista prctico esta autonoma presenta un intenso peligro, ya que apunta algo muy particular, al considerar que el sector del orden jurdico que se estudia forma un sistema cerrado en el cual los especialistas tienen derecho a moverse y buscar dentro de el todas las soluciones. Lpez de Zavala da dos ejemplos de la pretendida autonoma cientfica: 4) el artculo 1 ttulo preliminar del cdigo de comercio establece que: en los casos que gastan especialmente regidos por este cdigo, se aplicarn las disposiciones del cdigo civil. El artculo 207 dispone: el derecho civil, en cuanto no est modificado por este cdigo es aplicable a todas las materias y a los negocios comerciales. Sin embargo, a los comercialistas no les interesan el artculo 1 ni el 207, sino que irn al artculo 16 del cdigo civil y dirn que los devuelve al cdigo de comercio. 5) el derecho de familia forma parte del derecho civil, sin embargo algunos autores proponen autonoma apoyndose en la teora de las nulidades. Con respecto a la autonoma legislativa Lpez de Zavala da el ejemplo: 1) En el art. 67 inc., 1 de la CN de 1853 tenamos cuatro cdigos previstos: el civil, el comercial, el penal y el de minas. A esa tenemos cinco, con el derecho del trabajo y la seguridad social. Cambian los de procedimientos de las provincias, un cmulo de cdigos, cada uno pidiendo una disciplina, cuales autonoma didctica, cientfica y legislativa. Para Lpez de Zavala el derecho uno y slo uno, en cuanto el sistema normativo constituye una unidad. Sin embargo se debe admitir la autonoma didctica pero sin perder de vista que las distintas ramas en que se divide el derecho son slo un buen mecanismo para una mejor enseanza del mismo. Pero ninguna es autnoma ya que todas participan de una unidad.
LOS PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO CIVL LAS REGLAS DE PREEMINENCIA DE LAS NORMAS DE COORDINACIN
Las relaciones del derecho privado generalmente se encuentran reguladas por normas de coordinacin, ya que estas suponen a los individuos en un plano de igualdad. Las normas de coordinacin se oponen a la insubordinacin y generalmente se encuentran en el mbito del derecho pblico, pero a pesar de que las partes deben estar en situacin igualdad, en el derecho civil algunas veces no lo estn, ya que existe preeminencia de algunos en determinadas situaciones, como por ejemplo en la patria potestad, donde el padre debe tener cierta preeminencia a fin de encauzar a su hijo y no porque es mayor. El rgimen de coordinacin proclama el reconocimiento de la libertad de las personas y su derecho a contratar sin sujetarse a reglas fijas (artculo 1197: las convenciones hechas en los contratos forman para las partes una regla a la cual deben someterse como a la ley misma).
ORDEN PBLICO
Es un conjunto de principios o normas, sobre las cuales se organiza el estado y la familia, y tiene su fundamento las buenas costumbres. Pretende asegurar la realizacin de los valores humanos fundamentales. El orden pblico nuestro derecho tiene tres funciones: 1) limita la autonoma de la voluntad (art. 21) 2) impiden la aplicacin de leyes extranjeras (art. 14) 3) las leyes de orden pblico son las nicas que pueden tener carcter retroactivo
EL SECTOR DE LA FAMILIA
La familia es una institucin de derecho privado regular especficamente por el derecho civil. Sin embargo, el ncleo familiar, por tener una funcin social, contiene numerosas disposiciones de orden pblico. Si nos referimos por ejemplo el matrimonio diramos que, adems, una institucin de orden pblico, ya que su trascendencia la pone por encima de la voluntad de los esposos.
1. LA RELACIN JURDICA
CONCEPTO
Relacin jurdica es toda relacin de la vida real regulada en todo un parte por el derecho. Es un conjunto de conexiones unificadas, cuyos ncleo fundamental consiste en una coleccin jurdica entre una persona viral como fin y, un ente del mundo exterior a ella considerada como medio. La relacin jurdica es una especie de relacin que presentan las caractersticas de no ser slo una relacin sino un conjunto unificado de relaciones. Tambin puede decirse que es el vnculo que establece dos o ms personas respecto de determinados bienes o intereses, estable y orgnicamente regulada como cauce para la regulacin.
(DERECHOS
Lpez de Zavala define al derecho real delimitando su concepto frente al de derecho personal. Entre las maneras que existen para realizar una definicin, el autor eligiera que procede por determinacin del gnero prximo y de la diferencia especfica. El gnero prximo est constituido por la categora de derecho patrimonial. Tanto los derechos reales cmulos personales son derecho patrimonial, ya que ambas especies pertenecen un gnero comn tienen notas comunes. La diferencia especfica radica en la realidad de los derechos reales y a la personalidad de los derechos personales. La diferencia es estructural e inconfundible cuando se analiza el lado interno de las relaciones jurdicas, que, juzgadas como un todo es en la real conexin subjetivo- objetivas, y en la personal una conexin Intersubjetiva. Segn la clase de trminos conectados la relaciones pueden ser: Intersubjetivas: se da entre entes que son personas. Aqu entra el ejemplo clsico de la relacin jurdica que interceda entre el acreedor y el deudor, como vnculo que los enlaza. Interobjetivas: se da entre entes reales y no son personas. Por ejemplo la conexin por el derecho entre la cosa principal y la cosa accesoria. Subjetivo- objetivas: se da entre unas personas y entes reales que no son personas. Por ejemplo, la relacin de dominio que intercede entre el dueo y la cosa. (El dominio es la tpica relacin real).
ELEMENTOS
Los derechos subjetivos, que siempre suponen una relacin jurdica, tienen como elementos: El sujeto activo o derechohabiente: es la persona titular a quien la norma jurdica le reconocen el poder, facultad o prerrogativa de hacer u omitir, por s o por otro, algo en correspondencia con ella. El sujeto pasivo: es un ser humano individual un conjunto de seres humanos, que poseyendo razn y voluntad, real, intelectiva o pensada, son aquellos entes a los cuales el titular del derecho subjetivo puede oponer su derecho. Objeto del derecho subjetivo: si el derecho subjetivo es un poder, facultad o prerrogativa, el objeto del derecho, su contenido, en ese poder, esa facultad o prerrogativa. Este contenido si concibe como algo concreto. La accin, coaccin y coercin: siendo el derecho subjetivo un poder que proviene de la norma, es un poder jurdico que lleva insitas las notas de accin, coaccin y coercin. As, el titular puede acudir a los poderes pblicos accionando para que, constriendo por los medios previstos en la norma, les har observar una conducta en correspondencia con el derecho, cumplir con su deber, que o mismo.
CLASIFICACIN
Se suele dividir a los derechos civiles en tres categoras: 1) derechos de la personalidad: son los que se refiere a la persona en s misma, tales como el derecho nombre, las acciones de estado, etc. 2) derechos de familia: son los que se conceden al titular en razn de su carcter de miembro de la familia; como los derechos conyugales, los referentes a la patria potestad, etc. al conferido por el cumplimiento de un deber se llama potestades. 3) Derechos patrimoniales: son los que tienen un valor pecuniario e integrar el patrimonio de las personas. Pueden subdividir en tres: derechos reales (como el dominio, el usufructo y la hipoteca); derechos personales, de crdito u obligaciones (por ejemplo la obligacin de pagar una suma de dinero. La persona a quien se debe el dinero es el acreedor y la persona constreida a satisfacer el grado dicha suma es el deudor) y derechos intelectuales (como el derecho que tienen autor de su obra, cientfica, literaria, artstica, etc., para disponer de ella y explotarla econmicamente.
6.
POSICIN DE BIBILONI
Bibiloni es uno de los pocos autores de la doctrina nacional que considera que no debe legislarse sobre abuso del derecho, porque consideran que no existen normas rgidas en esta materia; y que adems se le dara un amplio margen prudencial al juez, que en muchas ocasiones se
LA ACCIN. CONCEPTO
La accin es la facultad del titular de un derecho para exigir de los rganos jurisdiccionales del estado el reconocimiento y efectividad de su pretensin jurdica material. Tambin es el presupuesto de una relacin jurdica. Es la facultad jurdica que pertenece un individuo para poner en actividad a los rganos jurisdiccionales del estado y de esta manera obtener el reconocimiento de una pretensin jurdica.
DERECHO Y ACCION
Son dos instituciones estrechamente vinculadas: Todo derecho para una accin. Puede ejercer sea una accin an sin derecho: as, por ejemplo, yo demando alguien por el cobro de una suma de dinero y mi crdito prescripto. En este caso no se rechaza la accin, sino la pretensin jurdica, por no estar amparada en una norma legal, ya que lo quiera prescripto aqu es el derecho y no la accin. Un derecho puede dar lugar a ms de una accin: por ejemplo, con respecto al derecho de propiedad, el propietario de un inmueble puede ejercer una accin de desalojos de un
MEDIDAS CONSERVATORIAS
Son las que son dables recabar para evitar la salida de un bien determinado del deudor, en desmedro de la garanta colectiva de sus acreedores. Hay acciones incluso finalidad, tienden a resguardar determinados derechos: Embargo: es una orden judicial individualiza un bien determinado del deudor afectando al pago del crdito, en razn del cual sea trabado el embargo. Este puede ser, a su vez, preventivo y slo se trata de evitar que el bien salga del patrimonial deudor; o bien puede ser ejecutivo en cuyo caso es el paso previo y necesario para su posterior de judicial. Privilegio: son las cualidades o cualidades accesorias de ciertos crditos, que slo pueden nacer de una ley del congreso y que en virtud de un bienestar general, permiten que ellos sean cobrados antes que otros. Inhibicin: cuando se conoce los bienes del deudor, pero no en forma determinada, individualizada, no es posible trabar embargo alguno, y por ende, quiera solamente la posibilidad de obtener una inhibicin general de bienes que por orden judicial, se anotan el registro de la propiedad y durante cinco aos impide al deudor enajenar los bienes inmuebles que tenga o llegue a adquirir por cualquier ttulo. Anotacin del litis: este remedio lleva una funcin de publicidad del litigio para que el pretensor pueda obtener el derecho alegado a los terceros que adquiriesen derechos sobre inmuebles, quienes debern soportar el efecto de la sentencia que se dicen juicio, sin poder aducir ignorancia a este respecto. La anotacin de litis no importa embargo ni inhibicin, ni impide la libre disposicin del bien; su nico efecto es la publicidad del litigio.
ACCIONES PATRIMONIALES
Estas acciones tienen por objeto mantener el estado jurdico de un bien hasta tanto se dicte sentencia es decir que tienden a asegurar la indisponibilidad de un bien. Estas acciones permiten en un primer caso, mantener la integridad del patrimonial del deudor, a despecho de los actos u omisiones de este, sean dolosas o no. En un segundo caso, tienen como objeto evitar la confusin de los patrimonios, de modo que cada patrimonio siga siendo la prenda comn de los acreedores del titular.
BASE CONSTITUCIONAL
Si bien la cosa juzgada no est expresamente prevista en la constitucin nacional, la Corte Suprema ha expresado que el derecho reconocido por una sentencia pasada en autoridades cosa juzgada, constituye un bien que queda incorporado al patrimonio del interesado, y del cual no puede ser privado del presente constitucional que consagra la inviolabilidad de la propiedad. Por aplicacin de este principio, se ha resuelto que incurre en violacin del artculo 17 de la constitucin nacional, el fallo que deje sin efecto una sentencia consentida con el pretexto de haber sido dictada por error; la resolucin que modifica arbitrariamente una sentencia definitiva pasada por autoridad de cosa juzgada y cumplida por el demandado, para privar a dos de los actores del derecho a la indemnizacin reconocido en ella; o el fallo que declaran la nulidad total de una sentencia el primer instancia que haba quedado firme.
SU IMPUGNABILIDAD EVENTUAL
A pesar de que actualmente, no se prev posibilidad de aniquilar la impugnabilidad de la cosa juzgada, en el derecho comparado, algunos cdigos del procedimiento moderno, contienen algn que otro remedio contra ella, al establecer su impugnabilidad por juicios posteriores, cuando la cosa juzgada dificulta la buena administracin de justicia. De lo dicho se sigue que la cosa juzgada supone, fundamentalmente, la inimpugnabilidad de la sentencia, o lo que es lo mismo, la preclusin de los recursos que procedan contra ella con tanto por no haberse reducido, cuanto por haberse consumado la facultad de deducirlos. Al operar ser tal preclusin, si obsta al ataque directo de la sentencia, se dice que adquieren autoridad de cosa juzgada en sentido formal. Cuando en cambio la sentencia, aparte de ser insusceptible de ese ataque directo, mediante la interposicin de un recurso, tambin lo es de ataque indirecto a travs de la apertura de un nuevo proceso, se dice que aquella cosa de autoridad de cosa juzgada en sentido material. Cosa juzgada en sentido formal: cuando no obstante ser inimpugnable la sentencia, dentro del proceso en el cual se dicto, existe la posibilidad obtener, en un proceso posterior, un resultado distinto al alcanzado en aquel. Cosa juzgada en sentido material: cuando a la irrecurribilidad de la sentencia, se agrega la imposibilidad de que cualquier circunstancia y en cualquier otro proceso se juzgue en un modo contrario a lo decidido por aquella. Comporta la normatividad del contenido de la norma.
ASTREINTES: CONCEPTO
La astreintes es la imposicin judicial de una condena pecuniaria que afecta al deudor mientras no cumpla lo debido, y por ello susceptible de aumentar indefinidamente. Es uno de los medios usados por la justicia para constreir al deudor que se resiste al cumplimiento de la prestacin a pesar de los mandatos judiciales que se le dirijan. Tambin se la ha definido como las condenaciones pecuniaria aplicada por el juez a un deudor inclinando su voluntad al cumplimiento de la sentencia.
NATURALEZA JURDICA
La astreinte no es una pena civil, ni tampoco se trata de una indemnizacin. Es un medio de compulsin legtima del deudor y constituye uno de los medios legales de que dispone el acreedor para obtener lo que le es debido. Encontramos en ella dos funciones: funcin inmediata: hacer cumplir el deber funcin mediata: hacer respetar las resoluciones judiciales
APLICABILIDAD A TERCEROS
El artculo 666 bis no da una solucin con respecto a la aplicacin a terceros. As, se puede considerar que vlidamente se pueden imponer astreintes a terceros siempre y cuando stos tengan deberes jurdicos a su cargo.
ACUMULACIN
Nunca es posible acumular daos y perjuicios con la astreinte. Si el importe del dao es superior al importe de la astreinte, el damnificado puede percibir esta ms la indemnizacin del dao suplementario, pero no el resarcimiento del dao ya enjugado por el importe de la astreinte.
REGISTROS
Son organismos encargados de asentar datos, que nacen por necesidades econmicas. Tambin puede definirse a los registros como un modo que la ley toma en cuenta para registrar e inscribir en libros especiales, hechos de tanta significacin, con el objeto de precisar la manera de comprobarlos a fin de que la verificacin de tales hechos este exenta de riesgos dentro de las posibilidades humanas. Generalmente sirven de garanta al pblico interesado, como sucede en los negocios jurdicos. Los registros pueden ser: Declarativos: cuando el derecho real nacen fuera del registro y la inscripcin en este le aade un plus, por ejemplo de oponibilidad a terceros. Se pueden nombrar como ejemplo de estos registros los que se refieren a buques, aviones, etc. Constitutivos: cuando a raz de la inscripcin recin se produce la mutacin real, es decir, nace, se modifica o se extingue el derecho real. Tenemos como ejemplo de inscripcin constitutiva la de automotores, cuyo artculo primero dispone que antes de la inscripcin no hay efectos para nadie; y la ley 20.378 que en su artculo 2 legislar sobre equinos de pura sangre de carrera. Ejemplos de registros: de estado civil y capacidad de las personas, de armas, de mandato, de aeronaves, de marcas, de derecho pblico de comercio, de propiedad del automotor y otros.
EDICTOS
Proviene de la voz latina edicere, que significa prevenir alguna cosa o tomar de antemano alguna determinacin que sirva de regla. Es una forma pblica en la que se hace saber, el general o una persona determinada, una resolucin del juez, as como tambin es el medio de comunicacin que la autoridad judicial tiene con sujetos que no puede ubicar. Entre otras finalidades los que edictos sirven para anunciar la subasta de bienes; citar y emplazar el juicio a los que no tienen domicilio conocido; y llamar ante los tribunales a quienes se encuentran procesados criminalmente y no son hallados por los agentes de la autoridad; etc.