Introducción Al Pensamiento Jurídico-Crítico

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INTRODUCCIN AL PENSAMIENTO JURDICO CRTICO
ANTONIO CARLOS WOLKMER
ANTONIO CARLOS WOLKMER
INTRODUCCIN Y NOTAS DE CSAR A. RODRGUEZ
COLECCIN EN CLAVE DE SUR Editor: Csar A. Rodrguez
ISBN: 958-9262-30-9
Traduccin: Felipe Cammaert Revisin de textos: Emma Ariza Diseo y preparacin editorial: Marta Rojas-Publicaciones ILSA Impresin: Ediciones Antropos Ltda.
ILSA Calle 38 N 16-45, Bogot, Colombia Telfonos: (571) 2884772, 2880416, 2884437 Fax: (571) 2884854 Correo electrnico: silsa@col1.telecom.com.co Bogot, Colombia, octubre de 2003
CONTENIDO
INTRODUCCIN ................................................................................ 9 Csar A. Rodrguez G. PREFACIO .......................................................................................... 13 PRIMERA PARTE LA CRTICA JURDICA Y SU TRAYECTORIA EN OCCIDENTE CAPTULO 1 Naturaleza y problematizacin de la teora crtica ................................ 19 CAPTULO 2 La teora crtica en el derecho ............................................................. 31 CAPTULO 3 Principales escuelas del pensamiento jurdico crtico en Occidente .... 45 SEGUNDA PARTE EL PENSAMIENTO JURDICO CRTICO EN BRASIL CAPTULO 4 Trayectoria crtica del derecho brasilero .............................................. 83 CONCLUSIN ................................................................................. 137 BIBLIOGRAFA ................................................................................ 143
Antonio Carlos Wolkmer. Introduccin al pensamiento jurdico crtico Coleccin En Clave de Sur. 1 ed. ILSA, Bogot D.C. Colombia, octubre de 2003
INTRODUCCIN
Csar A. Rodrguez G.*
comienzos de siglo, el pensamiento jurdico crtico en Amrica Latina atraviesa un periodo de innovacin y expansin notables. Como lo muestra el reciente dilogo entre estudiosos crticos del derecho provenientes de todos los rincones de la regin (Garca y Rodrguez 2003), lo novedoso de este periodo radica en el esfuerzo explcito por entablar conversaciones horizontales entre autores latinoamericanos que, desde perspectivas tericas y con preocupaciones temticas diversas, buscan teorizar e investigar de manera original los fenmenos jurdicos de nuestras sociedades. El primer paso hacia este fructfero dilogo consiste en difundir ampliamente y leer rigurosamente los trabajos escritos por autores y grupos de investigacin latinoamericanos. De hecho, el poco esfuerzo dedicado a este paso preliminar es la razn central de la dispersin de los estudios jurdicos crticos, de la consecuente repeticin de esfuerzos y de la ausencia de una estrecha colaboracin entre centros de enseanza e investigacin de diferentes pases de la regin. Por razones que han sido lcidamente analizadas en recientes contribuciones de tericos sociales crticos latinoamericanos (Lander 2000), el fenmeno de la colonialidad del saber en el mbito jurdico implica que los profesores e investigadores de la regin participan de manera ms activa en redes jerrquicas (Norte-Sur) de produccin de conocimiento que en redes horizontales (Sur-Sur). En las primeras, la colonialidad del saber entraa una divisin del trabajo y un modus operandi que se han vuelto familiares y cmodos para las dos partes. De un lado, los estudiosos
* ILSA y Universidad de Wisconsin-Madison.
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norteamericanos y europeos tienden a cumplir el papel de creadores de conocimiento y, en el mejor de los casos, tambin el de gestores de fondos, y por tanto participan como investigadores o conferencistas principales. De otro lado, los estudiosos del derecho latinoamericanos tienden a cumplir el papel de difusores y comentaristas, ya sea en calidad de actores secundarios en proyectos de investigacin o como comentaristas en foros y debates. As, la asimetra de saber y poder entre el Norte y el Sur, y la relacin colonial que ella plasma, es mantenida y reproducida. Este libro intenta contribuir a un esfuerzo ms amplio impulsado a travs de diversos proyectos, tales como la coleccin En Clave de Sur de la que ste hace parte por minar gradualmente los fundamentos de dicha asimetra y generar un dilogo genuino entre autores y estudiantes del derecho latinoamericanos, y entre stos y sus pares de otras regiones del mundo. La contribucin del libro del profesor brasilero Antonio Carlos Wolkmer a esta tarea est basada en cuatro de sus principales caractersticas, reflejadas en la organizacin de sus diversos captulos. En primer lugar, como lo muestran los captulos 1 y 2, el texto ofrece una caracterizacin del pensamiento jurdico crtico. Al indagar sobre las races filosficas y los objetivos principales de las posturas crticas en general y de las teoras jurdicas crticas en particular, el autor sugiere un conjunto de rasgos compartidos por estas ltimas que, en su opinin, las distinguen de otras corrientes de pensamiento. En segundo lugar, como lo muestra el captulo 3, el texto ofrece una descripcin y anlisis sumario de las corrientes jurdicas crticas en el mundo occidental en general, desde el movimiento de los estudios crticos del derecho (Critical Legal Studies) en los Estados Unidos hasta el movimiento de crtica jurdica (Critique du Droit) en Francia. En tercer lugar, como se puede apreciar tambin en el captulo 3, el libro se detiene en el anlisis de los estudios jurdicos crticos en Amrica Latina. Aunque, como lo advierte el autor, la dispersin y amplitud de la bibliografa slo permiten un diagnstico preliminar de los trabajos existentes en la regin, el libro constituye un primer paso importante en la reconstruccin de las conexiones y diferencias entre teoras e investigaciones emprendidas en diferentes lugares de Amrica Latina. Finalmente, en el captulo 4, el libro esboza el rico debate jurdico crtico que ha tenido lugar en Brasil durante las dos ltimas dcadas. La participacin directa del autor en el debate brasilero y el hecho de que dicho debate, a pesar de su importancia y dinamismo, sea desconocido para la gran mayora de los lectores de lengua espaola, sin duda convierten este conciso y com-
INTRODUCCIN
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plejo balance del pensamiento jurdico crtico de Brasil en uno de los principales aportes al dilogo latinoamericano al que se hizo alusin.
SOBRE LA COLECCIN EN CLAVE DE SUR

Este libro es el cuarto volumen de la coleccin En Clave de Sur de ILSA. Esta coleccin ha sido explcitamente diseada para promover el estudio del derecho y de las instituciones jurdicas desde una perspectiva interdisciplinaria y crtica en Amrica Latina. La coleccin busca divulgar trabajos escritos por autores latinoamericanos o por autores extranjeros cuyo trabajo sea especialmente relevante en Amrica Latina que combinen la reflexin terica rigurosa con el estudio sistemtico de las prcticas sociales y jurdicas en la regin. En particular, los libros de la coleccin son aportes a las discusiones sobre teoras, instituciones y movimientos sociales que utilicen de forma imaginativa el derecho como instrumento de transformacin social. Por las razones anotadas anteriormente, el libro de Antonio Carlos Wolkmer coincide en forma ideal con los propsitos de la coleccin. ILSA se complace en publicar este trabajo dentro de la coleccin, como una contribucin al impulso del debate crtico sobre el derecho en las sociedades latinoamericanas, abierto por los tres volmenes anteriores.
BIBLIOGRAFA
Garca V., Mauricio y Csar A. Rodrguez G. (2003). Derecho y sociedad en Amrica Latina. Un debate sobre los estudios jurdicos crticos. Bogot: ILSA y Universidad Nacional de Colombia. Lander, Edgardo (comp.) (2000). La colonialidad del saber. Eurocentrismo y ciencias sociales. Caracas: Clacso y Unesco.
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PREFACIO
ste libro no se propone reconsiderar todo el rico pensamiento jusfilosfico occidental en sus mltiples tendencias doctrinarias, sino nicamente sealar algunas lneas muy genricas sobre la emergencia y la evolucin, en las ltimas dcadas, de un pensamiento insurgente, crtico e interdisciplinario en el mbito del derecho. Este tipo de pensamiento se desarrolla al margen de la teora jurdica tradicional dominante, contribuyendo a una toma de conciencia, a una discusin terico-prctica y a la modificacin de valores y posturas en la bsqueda de una visin jurdica ms pluralista, democrtica y antidogmtica. Los lmites de este proyecto saltan a la vista, ya que no se trata de un libro denso y completo sobre ideas, autores y escuelas, e igualmente porque no se pretende suplir el largo vaco de la historiografa jurdica crtica nacional en Amrica Latina. El estudio presentado en este libro se concentra en la descripcin de la trayectoria histrica de las corrientes crticas. En este sentido, no est basado en un sondeo exhaustivo y una muestra cientfica del universo de corrientes existentes. El nfasis se encuentra, entonces, en la exposicin clara de los conceptos, la relevancia, la justificacin, los objetivos y la metodologa de las corrientes estudiadas. A modo de precisin conceptual, primero que todo es necesario mencionar que las expresiones teora jurdica crtica o pensamiento crtico en el derecho, usadas indistintamente a lo largo de esta obra, debern ser entendidas como el profundo ejercicio reflexivo de cuestionar lo que se encuentra normatizado y oficialmente consagrado (en el plano del conocimiento, del discurso y del comportamiento) en una determinada formacin social, as como la posibilidad de concebir otras formas no
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alineantes, diferenciadas y pluralistas de la prctica jurdica. Se entiende que el pensamiento crtico no es otra cosa que la formulacin terico-prctica consistente en buscar pedaggicamente otra direccin u otro referencial epistemolgico que responda a las contradicciones estructurales de la presente modernidad. Esta forma de mirar el mundo de los valores humanos y el universo de la prctica jurdica deja entrever un vasto, difuso y fragmentado movimiento transnacional. Este movimiento, que abarca diferentes pases de la comunidad occidental, no se reduce a una nica y especfica teora crtica del derecho, sino que comprende incontables concepciones epistemolgicas y una gama extremamente amplia de corrientes metodolgicas, representadas tanto por crticos dialcticos como por antidogmticos liberales y sistmicos. Ciertamente, como bien seala Antoine Jeammaud (1984, 6), se trata de un movimiento de crtica jurdica, resultante de la coexistencia y de la colaboracin naciente de corrientes cuya diversidad est ampliamente ligada a las diferencias de las condiciones polticas que prevalecen en sus pases de origen o a las diferentes inserciones profesionales de sus miembros. Por tanto, el problema del momento es (...) el de la cooperacin cientfica de esas corrientes, ms precisamente el problema de la cooperacin entre juristas crticos de Amrica Latina y las tendencias crticas del derecho en otros pases de Europa y de los Estados Unidos. Aunque se reconozca la inadecuacin o inexistencia de una teora crtica jurdica general, acabada y cientfica, no se podr dejar de considerar la significacin del pensamiento crtico como la expresin ms autntica de la insatisfaccin de grandes grupos de juristas y doctrinantes sobre la predominante formulacin cientfica del derecho y sus formas de legitimacin dogmtica. En relacin con el objeto de conocimiento de las corrientes crticas, se hace necesaria no slo la indagacin sobre cuestiones epistemolgicas y poltico-ideolgicas (esenciales para la especificacin de una postura antidogmtica y antiformalista), sino tambin la verificacin real (la comprobacin emprica) de las posibilidades de edificacin de una crtica jurdica con reflejos renovadores que irn a atravesar tanto la teora general del derecho como las respectivas reas del derecho pblico y privado. De esta manera se hacen evidentes la importancia y la justificacin actuales de una crtica juspoltico-filosfica desmitificadora. La importancia de la discusin sobre el pensamiento jurdico crtico est plenamente justificada, ya que el modelo de cientificidad que
PREFACIO
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sustenta el discurso jurdico liberal individualista y la cultura normativista tcnico-formal muestra un profundo agotamiento. Esta disfuncin se desprende de la propia crisis de legitimidad, de la elaboracin y aplicacin de la justicia, as como de la creciente complejidad de las nuevas formas de produccin de capital y de las incisivas contradicciones sociales de las sociedades contemporneas. Es natural sustituir los paradigmas racionales de fundamentacin jurdica (jusnaturalismo y juspositivismo) en la medida en que ya no acompaan las incontestables transformaciones sociales y econmicas por las que atraviesan las sociedades polticas modernas. Igualmente, este libro cobra importancia en tanto responde a la urgencia de construir, en el contexto de la modernidad latinoamericana, un proyecto de superacin de las desiguales e injustas relaciones tico-jurdicas tradicionales. En consecuencia, esto ltimo conduce tanto a la edificacin compartida de instituciones poltico-jurdicas pluralistas, democrticas y participativas, como a la materializacin creciente de prcticas legales insurgentes. Estas ponderaciones llevan a la inmediata redefinicin de los principales objetivos tericos y prcticos. En lo terico se busca denunciar los mitos y las falacias que sustentan y reproducen la ciencia jurdica tradicional y la reordenacin del derecho en el conjunto de las prcticas sociales que lo determinan. En lo prctico se busca constituir el derecho como instrumento estratgico de efectiva alteracin de las prcticas sociales vigentes, capaz de impulsar la construccin de una organizacin social ms justa y democrtica. El principal argumento de este libro se resume en que el pensamiento crtico jurdico busca reconsiderar, desacralizar y romper con la dogmtica lgico-formal imperante en una poca o en un determinado momento de la cultura jurdica de un pas, propiciando las condiciones y los presupuestos necesarios para el amplio proceso estratgico/ pedaggico de esclarecimiento, autoconciencia, emancipacin y transformacin de la realidad social. Aunque no represente una estructura sistemtica de categoras cientficas, incluso reuniendo innumerables posturas metodolgicas y tendencias epistemolgicas diferenciadas (analticas, dialcticas, semiolgicas y psicoanalticas), el pensamiento jurdico crtico acaba presentando determinados objetivos comunes, obligatorios como punto de partida para la formulacin de una crtica consistente de las formas alienantes del fenmeno jurdico actual y para la recreacin de un espacio diferenciado de cambios. En trminos temporales y espaciales, la temtica estudiada considera y privilegia los movimientos jurdicos crticos de naturaleza filosfica
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desarrollados en los Estados Unidos, en algunos pases de Europa Occidental y de Amrica Latina, en un periodo de un poco ms de dos dcadas (los aos setenta, ochenta y los comienzos de los noventa). Teniendo en cuenta la necesaria definicin material del objeto del pensamiento crtico en el derecho y las precisiones en cuanto a sus finalidades, he optado al darle prioridad a la funcin poltico-epistemolgica (los aportes tericos desmitificadores) y a la funcin polticoideolgica (las contribuciones de efectiva experimentacin social) por una instrumentalizacin metodolgica que integre la investigacin descriptiva (el mtodo inductivo de aproximacin) con los procedimientos crticos comparativos fundados en una preocupacin procesal e histrico-social. El libro est estructurado en dos partes. En la primera parte (captulos 1 a 3) se busca abrir la discusin sobre el problema de la teora crtica en su aspecto genrico: su significado, sus fundamentos, objetivos e imprecisiones. De este modo se configura la globalidad de las producciones y de las representaciones tericas especficas del pensamiento crtico (ideas, autores, escuelas). El estudio se detiene particularmente en la singularidad plural de la crtica jurdica en Occidente. En la segunda parte (captulo 4) se retoman las posturas crticas en el mbito especfico de la teora jurdica brasilera, as como diversas experiencias de prctica antidogmtica en el campo institucional brasilero. Por lo tanto, el objetivo de este libro es el esbozo histrico-social de la trayectoria del pensamiento jurdico-filosfico crtico de la modernidad presente, el cual por ser esencialmente crtico y dialctico no deber conducir al lector a adoptar una opcin pretendidamente neutra y cientfica de esta cultura, sino que buscar despertar su conciencia de una postura militante y comprometida con el proyecto del nuevo derecho, transformndolo en instancia al servicio de la justicia, de la emancipacin y de la dignificacin de los seres humanos.
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PRIMERA PARTE
LA CRTICA JURDICA Y SU TRAYECTORIA EN OCCIDENTE
NATURALEZA Y PROBLEMATIZACIN DE LA TEORA CRTICA
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CAPTULO 1
Naturaleza y problematizacin de la teora crtica
CRISIS DE RACIONALIDAD Y CAMBIO DE PARADIGMA
oy en da podemos constatar, en los diferentes campos de las ciencias humanas, una cierta dificultad en encontrar un nuevo parmetro de verdad frente a la crisis de fundamento de la sociedad actual.
Las verdades teolgicas, metafsicas y racionales que durante siglos sustentaron las formas de saber y de racionalidad dominantes no logran responder enteramente las inquietudes y necesidades en el presente estado de desarrollo de la modernidad humana. Los modelos culturales, normativos e instrumentales que fundamentaron el mundo de la vida, la organizacin social y los criterios de cientificidad se volvieron insatisfactorios y limitados. El creciente escepticismo sobre modelos filosficos y cientficos que no ofrecen ms directrices y normas seguras abre espacio para repensar patrones alternativos de racionalizacin. Los paradigmas1 que produjeron un ethos, marcado por el idealismo individual, por el racionalismo liberal y por el formalismo positivista, as como los que mantuvieron la lgica del discurso filosfico, cientfico y jurdico, encuentran su racionalidad cuestionada y substituida por nuevos modelos de referencia. Segn Faria, estos nuevos paradigmas estn directamente vinculados a la
creciente complejidad de los conflictos, a la heterogeneidad socioeconmica, a la concentracin y centralizacin del capital, a la expansin del intervencionismo estatal, a la hipertrofia del
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Segn Thomas S. Kuhn, un paradigma es un modelo cientfico de verdad, aceptado y predominante en un determinado momento histrico. Se trata de prcticas cientficas compartidas que resultan de avances descontinuados, saltos cualitativos y rupturas epistemolgicas. Ver Kuhn (1975, 218).
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Ejecutivo, etc. En la medida en que la sociedad es vista como un sistema necesariamente en constante conflicto, tenso y en permanente transformacin, cualquier anlisis pasa a ser considerado vlido siempre y cuando sea capaz de identificar los factores de cambio responsables de la continua inadecuacin de los modelos culturales tradicionales entre ellos, el derecho. (Faria 1988a, 24)
La cultura liberal burguesa moderna y la expansin material del capitalismo produjeron una forma especfica de racionalizacin del mundo. Esta racionalizacin, considerada como un principio organizativo, se define como una racionalidad instrumental positiva que no libera sino que reprime, aliena y cosifica al hombre. La lgica lineal de la estructura moderna del saber jurdico se desdobla as en dos paradigmas hegemnicos: el racionalismo metafsico natural (el jusnaturalismo) y el racionalismo lgico-instrumental (el positivismo jurdico). El agotamiento y la crisis2 del actual paradigma de la ciencia jurdica tradicional (en sus vertientes idealista-metafsica o formal-positivista) revelan, lenta y progresivamente, el horizonte para el cambio y la reconstruccin de paradigmas, modelados por contradiscursos crtico-desmitificadores. De este modo, al acelerar la identificacin de las contradicciones del sentido comn, realizando anlisis fragmentarios propios de un proceso de produccin de un nuevo conocimiento cientfico, los contradiscursos intervienen decisivamente en el pensamiento dogmtico, estimulando la revisin y el cambio de sus presupuestos metodolgicos y temticos (Faria1988a, 26). La transposicin y edificacin de otro paradigma en el mbito del derecho representan tambin la sustitucin y la construccin de un nuevo concepto de racionalidad. El modelo tradicional de racionalidad tcnico-formal es suplantado por el modelo crtico interdisciplinario de la racionalidad emancipatoria. En la prctica libertadora se redefine la nocin superior de racionalidad que, como presupuesto del pensamiento y de la accin, presenta un proyecto trascendente que ya no oprime sino que busca liberar al sujeto histrico y a la sociedad como un todo (Giroux 1986, 33-39; Stein 1987, 51-72). La nueva racionalidad emancipatoria, sin negar la racionalidad tcnico-instrumental inherente a la dominacin del positivismo moderno, nos lleva a pensar en la existen2
Crisis es la agudizacin de las contradicciones estructurales y de los conflictos sociales en determinado proceso histrico. Ella expresa siempre la disfuncin, la falta de eficacia o el agotamiento del modelo o situacin histrica, aceptados y tradicionalmente vigentes. Para una lectura complementaria de la cuestin de la crisis en la filosofa, en la cultura y en el derecho, ver Habermas 1980; Kujawski 1988, 62-133; Barreto 2000; Ripert et al. 1961.
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cia de otro fundamento tico-poltico, en la reconciliacin de las normas que regulan socialmente el mundo sistmico y el mundo de la vida, y en las posibilidades de edificacin de un nuevo paradigma terico-crtico del derecho. Nace, entonces, la propuesta para la produccin tericocrtica del derecho, definiendo a partir de su materializacin histricosocial y tico-poltica nuevos patrones racionales de normatividad en una sociedad en proceso de emancipacin.
NATURALEZA Y CONCEPTUALIZACIN DE LA CRTICA

Discutir sobre teora crtica supone necesariamente destacar el (los) sentido(s) de crtica, expresin ambigua y elstica, ya que por sus mltiples significados puede ser interpretada y utilizada de diversas maneras en el espacio y en el tiempo. En la tradicin filosfica occidental moderna, la palabra crtica fue empleada de manera distinta por autores como Kant y Marx. En Kant, la crtica signific la idea de una operacin analtica del pensamiento (), manera de trabajar. La Crtica de la razn pura no expresa nada de negativo en cuanto a la razn, sino que procura mostrar su opinin acerca de cmo se formulan los juicios cientficos (Correas 1995a, 276). En Marx, la cuestin de la crtica asume un significado muy particular y distinto. Al examinar la economa poltica de su poca, Marx se rebel contra el modo en que los economistas clsicos describieron las leyes del capital. Ellos presentaban formulaciones supuestamente cientficas que no reflejaban la realidad de los hechos ni de las relaciones sociales. Sus contribuciones no eran erradas, sino planteadas de manera engaosa, y esto llevaba a escamotear y ocultar las verdaderas prcticas sociales. As, la crtica aparece en el marxismo como el discurso revelador y desmitificador de las ideologas ocultas que proyectan los fenmenos de forma distorsionada (Correas 1995a, 276). Posteriormente se avanza, como lo ha expresado Freire, hacia un sentido de la crtica que puede comprender
aquel conocimiento que no es dogmtico ni permanente, [pero que] existe en un continuo proceso de autoconstruccin. Y, siguiendo la posicin de que no existe conocimiento sin praxis, el conocimiento crtico sera aquel relacionado con un cierto tipo de accin que resulta en la transformacin de la realidad. Solamente una teora crtica puede desembocar en la liberacin del ser humano, pues no existe transformacin de la realidad sin liberacin del ser humano. (Freire, en Peluso 1994, 44)
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La crtica, en tanto proceso histrico identificado con lo utpico, lo radical y lo desmitificador, asume la funcin de abrir alternativas de accin y un margen de posibilidades que se proyectan sobre las continuidades histricas (Habermas, en Santiago 1988, 44). Una posicin crtica tiene que ser vista por lo tanto no slo como una evaluacin crtica de nuestra condicin presente, sino crtica en la medida en que trabaja en la direccin de una nueva existencia () (Quinney, en Wolkmer 2000, 5). As, se puede concebir la teora crtica como el instrumental pedaggico operante (terico-prctico) que permite a los sujetos inertes y mitificados una toma de conciencia histrica, desencadenando procesos que conducen a la formacin de agentes sociales poseedores de una concepcin del mundo racionalizada, antidogmtica, participativa y transformadora. Se trata de una propuesta que no parte de abstracciones, de un a priori determinado, de la elaboracin mental pura y simple, sino de la experiencia histrica concreta, de la prctica cotidiana insurgente, de los conflictos y de las interacciones sociales, y de las necesidades humanas esenciales.
ORGENES FILOSFICOS DE LA TEORA CRTICA

Delimitados los aspectos preliminares de la crtica y la conceptualizacin genrica de la teora crtica, importa resaltar y examinar, dentro de esa tradicin, la escuela o corriente filosfica contempornea que mejor ha desarrollado las formulaciones relativas a una teora crtica. Los principales integrantes de la Escuela de Frankfurt (Max Horkheimer, Theodor Adorno, Herbert Marcuse, Jrgen Habermas) buscan distanciarse del marxismo ortodoxo sin dejar de compartir metodolgicamente el ideario utpico, dialctico, crtico, revolucionario y emancipador. En verdad, la articulacin de una teora crtica como categora y fundamento de legitimacin representada por la Escuela de Frankfurt, encuentra toda su inspiracin terica en la tradicin racionalista que remonta al criticismo kantiano, pasa por la dialctica idealista hegeliana, por el subjetivismo psicoanaltico freudiano y culmina en la reinterpretacin del materialismo histrico marxista. Para comprender la teora crtica (en el sentido frankfurtiano) como proceso histrico-social, es necesario diferenciarla de la teora tradicional y a su vez oponerla a sta. No existe uniformidad entre los tericos crticos en lo que respecta a la comprensin de la teora tradicional.
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Habermas, por ejemplo, la identifica con la tradicin de las formulaciones metafsicas que vienen desde Aristteles, marcadas por el tono puramente abstracto y contemplativo. Horkheimer, segn lo explica Stein, la asocia con el modelo de racionalizacin cartesiana, delineada como dinmica de
reflexin que no emerge del sujeto propiamente dicho y de ah que opere sobre la realidad como un objeto. As, ella no es percibida como actor en un contexto social. Es una teora que repite () la idea del motor inmvil, del pensamiento que se piensa a s mismo y en ese hecho se autocomplace, en ese hecho encuentra su felicidad y plenitud. Esta idea de teora tiene como consecuencia fundamental lo siguiente: la naturaleza, el mundo exterior es el objeto. La teora tradicional, en ese sentido, expresa el objetivismo de la metafsica clsica. () La autosuficiente afirmacin de la Razn de donde brota la teora es el elemento fundamental de la tradicin cartesiana. La teora tradicional () se negara a percibir el trabajo de nuestra razn, ya sea como proceso histrico, o en la dimensin de los procesos pulsionales, inconscientes. (Stein 1986, 103-104. Ver, Horkheimer, Adorno y Habermas 1975)
En los trabajos de Adorno, la teora tradicional est siempre concebida como produccin del cientificismo positivista. Vale la pena recordar que mientras que la nocin de crtica significa para Popper la falsificacin de una hiptesis dada, a travs de datos empricos que demuestran lo contrario o debido al descubrimiento de errores lgicos en el proceso deductivo, para Adorno y los tericos de la Escuela de Frankfurt crtica quiere decir la aceptacin de la contradiccin y el trabajo permanente de la negatividad, presente en cualquier proceso de conocimiento (Freitag 1986, 51; ver tambin Matos 1993, 86-90). Queda claro que las ideas de conciencia y de razn en la teora tradicional estn ligadas al mundo de la naturaleza y al presente en contemplacin, al paso que la teora crtica expresa la idea de razn vinculada al proceso histrico-social y a la superacin de una realidad en constante transformacin. Epistemolgicamente, la teora crtica surge como una teora ms dinmica y comprehensiva, superando los lmites naturales de las teoras tradicionales ya que no se limita simplemente a describir lo establecido o a contemplar de manera equidistante los fenmenos sociales y reales. Sus presupuestos de racionalidad son crticos en la medida en que articulan, dialcticamente, la teora con la praxis, el pensamiento crtico revolucionario con la accin estratgica. Cabe sealar aqu la afirmacin de Horkheimer de que el periodo filosfico que vino a inspirar y a alimentar la teora crtica no fue el idealismo sino ms precisamente la fase materialista de la dialctica. En funcin
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de esa postura terica se puede afirmar, como lo hacen Assoun y Raulet (1981, 50-52), que la crtica es el modo de ejercicio del juicio materialista, en su materialidad especfica. () De hecho, la referencia al materialismo histrico es un aspecto central de los textos fundamentales de la teora crtica. Es en la relacin privilegiada con Marx que el discurso mltiple de la Escuela asume su especificidad como teora crtica. Si Marx se encuentra ntimamente asociado con la identidad terica de la Escuela de Frankfurt, la influencia de la obra de Freud y del movimiento psicoanaltico no es menos significativa. Ms all de la tradicin crtica del racionalismo kantiano, del historicismo idealista hegeliano y de los componentes culturales (psquicos y socioeconmicos) adquiridos del psicoanlisis y del neomarxismo, la teora crtica se justifica en un determinado contenido (descriptivo y normativo) y destinatario, buscando orientar la accin de una clase social en la medida en que esclarece los intereses de sus agentes y proporciona estrategias para la emancipacin de estos ltimos (Borges 1987). En efecto, la Escuela de Frankfurt enfatiz, en palabras de Henry Giroux, la importancia del pensamiento crtico, argumentando que ste es una caracterstica constructiva de la lucha por la autoemancipacin y por el cambio social. () (Giroux 1986, 21-23). Como lo expresa Giroux, la nocin de teora crtica
se refiere a una naturaleza de crtica autoconsciente y a la necesidad de desarrollar un discurso de transformacin social y de emancipacin que no se aferre dogmticamente a sus propios principios doctrinarios. () La Escuela de Frankfurt toma como uno de sus valores centrales el compromiso de explorar el mundo de las apariencias objetivas para exponer las relaciones sociales subyacentes que frecuentemente causan ilusin. En otras palabras, penetrar tales apariencias significa exponer, a travs de un anlisis crtico, las relaciones sociales que adoptaron el estatus de cosas u objetos. (Giroux 1986, 21-23)
Para situar mejor este proceso en el tiempo, resulta pertinente ver la interpretacin de Barbara Freitag, para quien la teora crtica impulsada por la Escuela de Frankfurt atraves tres grandes momentos. El primer periodo corresponde a la creacin y consolidacin de la Escuela de Frankfurt (Instituto de Investigacin Social, 1923), la articulacin de una teora crtica de la sociedad, la direccin de Horkheimer, el cierre del Instituto ante la amenaza del nazismo, la emigracin hacia los Estados Unidos (1933-1950) y los estudios sobre la personalidad autoritaria. El segundo periodo comprende el regreso de Horkheimer y Adorno a Frankfurt despus de la Segunda Guerra Mundial, la reconstitucin del
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Instituto de Investigacin Social, el liderazgo de Adorno y sus anlisis sobre la teora de la esttica, la industria cultural y la dialctica negativa. El tercer periodo est representado principalmente por la actuacin de Habermas, su polmica contra el positivismo (Niklas Luhmann), la desmitificacin de la razn instrumental y de la dominacin tecncrata, la cuestin de la crisis de legitimidad del Estado capitalista, la reestructuracin de la teora crtica por medio de la razn comunicativa/dialgica, y la dialctica de la modernidad y de la posmodernidad (Freitag 1986, 30; Slater 1978, 11-33; Jay 1986).
OBJETIVOS Y SIGNIFICADO DE LA TEORA CRTICA

La intencin de la teora crtica es definir un proyecto que posibilite el cambio de la sociedad en funcin de un nuevo tipo de individuo. Se trata aqu de la emancipacin del ser humano de su condicin de alienado, de su reconciliacin con la naturaleza no represiva y con el proceso histrico concebido por l mismo. Como bien recuerda Ernildo Stein, el proyecto de la teora crtica no le da necesariamente prioridad a un modelo poltico (el socialismo), sino que insiste en la emancipacin humana de todo estado de cosificacin. De esta idea de cambio de la sociedad se desprende un paradigma de ndole antropolgica y de transformacin del hombre para liberarlo de los determinismos naturales e histricosociales (Stein 1986, 102). Lo paradjico del caso reside en el hecho de que el hombre es un ser histrico que se encuentra preso en las limitaciones de la naturaleza. Se vuelve imperioso el ideal utpico de la reaproximacin entre el hombre, la naturaleza no opresora y la historia. Entre tanto, las contradicciones del presente y el desafo para transformar lo establecido acaban generando una antropologa social pesimista, calcada no tanto de la experiencia revolucionaria del marxismo-leninismo sino primordialmente de la herencia terica del marxismo que viene de los Manuscritos econmico-filosficos (vanse Stein 1986, 100, 106; Marx 1973, 132-222). De ah resulta la importancia para algunos autores frankfurtianos de haber retomado igualmente la dialctica hegeliana (Marcuse). Naturalmente, toda la lgica discursiva de la teora crtica circunscribe el problema del hombre en la historia y el surgimiento de un sistema de referencias acabado, afirmado en presupuestos racionales, en la unidad de fundamento y legitimacin de los agentes a los cuales est destinado. Ernildo Stein ha explicado con claridad el paradigma filosfico que sustenta la teora crtica frankfurtiana. Para l, dicho paradigma
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se caracteriza por presuponer que estamos todos sobre un plano en el que existe solamente lo humano. Y es a partir de este plano que los problemas aparecen. Las cuestiones del conocimiento ya no pueden ser resueltas a travs de un llamado a la naturaleza o a explicaciones teolgicas. Partiendo de la destruccin de la idea de conciencia, de la crtica de los modelos epistemolgicos de la relacin sujeto-objeto, de la recusacin de las teoras de la representacin, estos problemas no pueden ser abordados por medio de una especie de viaje hacia el interior, hacia la conciencia. No es por una descripcin de una mquina mental cognitiva ficticia que vamos a resolver el problema del conocimiento. Tendremos que resolverlo a partir del anlisis de lo que el hombre produce: su discurso, su cultura, su historia. (Stein 1986, 113)
Ms all de sus objetivos, vale la pena examinar el tipo de conocimiento en que est fundada la teora crtica. Estamos frente a un conocimiento cientfico emprico-observable o frente a una filosofa reflexivamente aceptable? Esta pregunta es tratada de manera clara por Raymond Geuss, para quien las teoras cientficas tienen como propsito el uso instrumental, es decir, la manipulacin satisfactoria del mundo exterior, buscando una estructura lgico-cognitiva objetificante. Las teoras crticas que tienen como finalidad el esclarecimiento y la emancipacin no requieren necesariamente una confirmacin emprica, sino que son admitidas apenas por sobrevivir a un proceso ms complicado de evaluacin, cuya parte central es una demostracin de que son reflexivamente aceptables (Geuss 1988). La teora crtica incide, de esta forma, en una filosofa histrico-social de estructura cognitiva reflexiva. Aunque no revista la especificidad de una ciencia emprica de la sociedad, presenta el programa de investigacin social que pasa por la forma de comprobacin y legitimacin de los mltiples intereses reprimidos. El carcter dinmico de su contenido terico, unido a su prctica instrumental, ha servido para que los sectores marginados tomen la debida conciencia para articular la estrategia de las rupturas, as como de las desmitificaciones de las ilusiones y de las falsas verdades dominantes. La teora crtica provoca la autoconciencia de los agentes y de los grupos que se encuentran en una situacin desigual y sufren las injusticias por parte de los sectores dominantes, de las clases privilegiadas o las lites. En ese sentido, desde el punto de vista ideolgico, la teora crtica tiene una formalizacin positiva en la medida en que sirva al proceso de esclarecimiento y emancipacin, y responda a los deseos, intereses y necesidades de los realmente oprimidos (vase Geuss 1988, 141-143).
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La teora crtica tiene, por tanto, el mrito de demostrar hasta qu punto los individuos estn cosificados y moldeados por los determinismos histricos y naturales, incluso cuando no estn al tanto del discurso hegemnico y las falacias del mundo oficial. En un primer momento, los agentes creen que estn actuando de modo libre e intencional al aceptar la representacin de su imaginario social. Entre tanto, gracias a la teora crtica, adquieren esa autorreflexin que disuelve las falsas legitimaciones y las pseudoobjetividades. La especificidad de tal revelacin cualifica las condiciones materiales para la aplicacin de una teora crtica. Para Geuss, eso significa que una teora crtica es () un objeto conceptual muy complicado dirigido a un grupo particular de agentes frustrados () [que] procurar ser la autoconciencia de un proceso en el cual ellos se liberan de un estado inicial especfico de dependencia e ilusin () y alcanzan un estado final de esclarecimiento (Geuss 1988, 141). Segn Geuss, para que una teora crtica resulte formalmente adecuada y aceptable es necesario que cumpla cuatro requisitos: a) demostrar que la transicin del estado inicial al estado final propuesto es objetivamente (tericamente) posible; b) dejar en claro que la transicin del estado inicial al estado final propuesto es prcticamente necesaria (pues) el estado inicial es un estado de dependencia, ilusin y frustracin que satisface las condiciones de aplicacin de una teora crtica; c) evidenciar que el paso de la condicin inicial al estado final propuesto puede ocurrir solamente si los agentes destinatarios adoptan la teora crtica como su autoconciencia y as mismo actuar de acuerdo con ella; d) comprobar de qu manera la sociedad satisface las condiciones para la aplicacin de una teora crtica, esto es, mostrar que el estado presente de una determinada sociedad hace de ella una instancia del estado inicial que la teora crtica describe (Geuss 1988, 125-126). Teniendo en cuenta que uno de los dos ejes de la teora crtica es la aceptacin por parte de la gran mayora, habr que convenir que los procesos de concienciacin y emancipacin no solamente privarn a las lites dominantes de ciertas ventajas, sino que debern posibilitar que ellas se encaminen hacia un reconocimiento espontneo y hacia una renuncia voluntaria de sus injustos privilegios (vase Geuss 1988, 141143). En consecuencia,
la clara intencin de la teora crtica es que, si los agentes en una sociedad especfica fueran emancipados de la ilusin ideolgica y de la coercin, ellos deberan en su totalidad, incluso la clase dominante de antes, concordar en lo siguiente: que prefieren su
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estado presente al estado inicial anterior, y que ellos pasarn a tener una visin ms correcta sobre el lugar donde se encuentran sus verdaderos intereses. (Geuss 1988, 142)
En sntesis, en la teora crtica es claro un lenguaje de naturaleza progresista que legitima una aspiracin utpica y revolucionaria, relacionada con lo ms profundo de la dignidad humana. Sin caer en idealismos o cientificismos, el objetivo y la significacin de la teora crtica es, en tanto que proyecto ideolgico de desmitificacin y emancipacin, salvar y rescatar todo un contenido utpico y libertador del pensamiento occidental (Geuss 1988, 144).
IMPRECISIONES Y APORAS DE LA TEORA CRTICA

Incluso si reconocemos la importancia de la teora crtica desarrollada por la vertiente frankfurtiana, no es posible descartar la dialctica del mismo proceso, es decir, el hecho de que estamos frente a una teora crtica que debe ser permanentemente cuestionada para no incurrir en generalizaciones y dogmatismos. Es preciso evitar la substitucin de verdades divinizadas por pseudoparadigmas crticos, nuevamente sacralizados. Esa comprobacin emprica de su contenido terico es esencial para el fortalecimiento y la adecuacin de sus presupuestos epistemolgicos como propuesta de un nuevo paradigma. El proceso de autocrtica que recae sobre la teora crtica ha revelado algunos puntos de fundamentacin no muy claros, de poca consistencia y sujetos a interpretaciones contrarias irrefutables. Algunas de las principales invectivas que inciden en la teora crtica resaltan la ambigedad en temas como la naturaleza/historia, la dialctica negativa, la postura elitista y la poca eficacia en tanto que prctica poltica. En primer lugar, la relacin naturaleza/historia est mal formulada pues, como comenta Ernildo Stein (1986, 107), la apora en que incurre la propuesta de una reconciliacin entre naturaleza e historia es insoluble. En la medida en que la ruptura con el mundo natural y el mundo teolgico se produce, seala Stein, no hay ms razones para que se restablezca la relacin entre el hombre y la naturaleza. Partiendo de una idealizacin hegeliana, la teora crtica busca superar, de manera inapropiada, las dos instancias (naturaleza e historia) a travs de un proceso dialctico que culmine en la unidad y en la reconciliacin entre la naturaleza y la condicin histrica del hombre. En realidad, estamos aqu frente a un proceso de unificacin utpica (naturalizacin del hombre y humanizacin de la naturaleza) que no contribuye a la liberacin
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del ser humano. ste, de cualquier forma, no es una especie natural y por ello no se confunde con la naturaleza. Ahora bien, la teora crtica no consigue resolver esta cuestin de modo satisfactorio, ya que el hombre, para volverse sujeto histrico emancipado, no puede estar preso ni subordinado a los determinismos naturales. No hay razn de reconciliarlo con la naturaleza en la medida en que sta constituye un factor de alienacin y un lmite para la expansin de la produccin cultural humana (Stein 1986, 106). El segundo elemento que debemos considerar es la imposibilidad, segn Adorno, de trabajar con el concepto de totalidad dialctica en el sentido hegeliano. Se crea as una ambigedad antidialctica cuando los frankfurtianos conciben la dialctica como proceso en movimiento (marcado por la crtica, por la determinacin, por la desmitificacin de aquello que est establecido), que muestra los diagnsticos (situacin de crisis y acrtica) sin alcanzar la identidad, la unidad total y la sntesis final. Temiendo la totalidad posible, se limita a lo negativo de la situacin sin proponer, de manera positiva, una respuesta que invierta los polos (Stein 1986, 108-109). En ese contexto, tiene razn Stein cuando estima que los conceptos principales de la Escuela de Frankfurt son conceptos a medias, conceptos de resistencia, conceptos de exilio (). Una dialctica negativa no dar nunca el paso adelante para desarrollar esos mecanismos de diagnsticos posibles y de transformacin (Stein 1986, 100). Dicha dialctica concibe que basta el proceso, que basta establecer por medio de la crtica el negativo, para que entonces ocurran los efectos. () La dialctica negativa es por lo tanto una especie de ascetismo de la determinacin, una especie de obstinacin en mantener el negativo de pie, simplemente porque el positivo todava no ha llegado (Stein 1986, 110). De cualquier modo, vale la pena recordar que, frente al pesimismo de Adorno, Habermas construy una propuesta epistemolgica eclctica y comprehensiva que permite salir de los impasses de esa dialctica negativa. El tercer polo de imprecisin de la teora crtica es su postura intelectualizada y elitista de la sociedad. Aunque los tericos crticos asumen un discurso neomarxista, de sello libertario y de crtica a la cultura burguesa dominante, en ocasiones no reflejan, en sus actitudes personales, una identificacin correcta con la opresin social y con la condicin real de las masas despojadas. Ellos elaboran una crtica romntica, idealista y hermtica en demasa de la cultura de masas y de las creaciones populares en el dominio de la msica y del deporte. En diversas ocasiones, la trayectoria es marcada por comportamientos ca-
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racterizados por los siguientes elementos: indiferencia soberana, una mentalidad de crisis autosatisfecha, resignacin en cuanto a la incompetencia de la razn y a las imposibilidades de cambio, y finalmente una profunda estabilidad para ignorar todo aquello que caiga fuera del inters del momento, aunque sea del inters general de la especie humana (Rodrigues 1981, 109). Por ltimo, es clara la insuficiente vinculacin de la teora crtica y de su discurso emancipador con la prctica poltica de movimientos sociales emergentes. Frente a esto se vuelve esencial el pleno restablecimiento del nexo teora-praxis. Para ello, segn Slater, se requieren dos condiciones: que la teora crtica de la sociedad reconozca la entera naturaleza dialctica de las luchas fundamentales (Slater 1978, 52) y
que la teora sirva de mediacin para los que estn envueltos en las luchas de una forma prctica. Mostrar apenas la necesidad de las contradicciones y tener conciencia de ello no es suficiente; una real teora revolucionaria cobija una teora de la organizacin y de la accin poltica. Es preciso establecer una teora crtico-prctica. Y exactamente de eso carece la concepcin de la Escuela de Frankfurt. (Slater 1978, 52. Ver Bronner 1997)
Los lmites, las imprecisiones y las aporas de la contribucin frankfurtiana no invalidan ni impiden que la teora crtica ejerza el papel indispensable como instrumento pedaggico terico-prctico para todos aquellos (personas o grupos) que buscan un proyecto sntesis transcultural que represente un fundamento emancipador capaz de autolegitimarse como sistema de valores.
LA TEORA CRTICA EN EL DERECHO
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CAPTULO 2
La teora crtica en el derecho
NOCIONES, CONCEPTO Y OBJETIVOS

as bases del movimiento de crtica en el derecho se gestaron a finales de la dcada de los sesenta, a travs de la influencia sobre juristas europeos de las ideas provenientes del economicismo jurdico sovitico (Stucka, Pashukanis), de la relectura gramsciana de la teora marxista hecha por el grupo de Althusser, de la teora frankfurtiana y de las tesis arqueolgicas de Foucault sobre el poder. El movimiento, atravesado por tesis de inspiracin neomarxista y de contracultura, comenzaba a cuestionar el slido pensamiento juspositivista reinante en el medio acadmico y en las instancias institucionales. As, se proyectaban en el campo del derecho investigaciones que desmitificaban la legalidad dogmtica tradicional y a la vez introducan anlisis sociopolticos del fenmeno jurdico, aproximando ms directamente el derecho al Estado, al poder, a las ideologas, a las prcticas sociales y a la crtica interdisciplinaria. A lo largo de los aos setenta, el movimiento de la crtica jurdica se consolid principalmente en Francia, con profesores universitarios de izquierda (en 1978 surge el manifiesto de la Asociacin Crtica del Derecho), y posteriormente en Italia con algunos magistrados politizados y antipositivistas (el movimiento del Uso Alternativo del Derecho). La corriente de la crtica jurdica (principalmente la de origen francs) acab extendindose rpidamente a Espaa, Blgica, Alemania, Inglaterra y Portugal. Ya en la dcada de los ochenta sus ecos retumbaron en Amrica Latina, principalmente en Argentina (Carlos Crcova, Ricardo Entelman, Alicia Ruiz, Enrique Mar y otros), en Mxico (Oscar Correas), Chile (Eduardo Novoa Monreal), Brasil y Colombia (a travs del grupo de juristas del Instituto
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Latinoamericano de Servicios Legales Alternativos, ILSA). En Brasil, las discusiones acerca de la crtica jurdica y de la importancia pedaggica de la teora crtica en el derecho adquirieron fuerza a mediados de los ochenta, gracias a la repercusin de los movimientos crticos francs e italiano, y a la iniciativa e incentivos de algunos profesores de filosofa y de sociologa jurdica en diversas facultades de derecho brasileas, como Roberto Lyra Filho, Trcio Sampaio Ferraz Jr., Luis Fernando Coelho y Luis Alberto Warat. En realidad se trataba de discursos crticos tentativos, producidos a partir de diferentes perspectivas epistemolgicas con pretensin de diagnosticar los efectos sociales del legado tradicional del derecho en sus caractersticas normativas y centralizadoras. As, los discursos crticos del derecho se desvinculaban del positivismo jurdico, del jusnaturalismo y del realismo sociolgico, haciendo de stos el objeto de su crtica. Se pretenda revelar cmo, tras la enseanza de esas doctrinas idealistas y formalistas, se encontraban encubiertas y reforzadas las funciones del derecho y del Estado en la reproduccin de las sociedades capitalistas (Warat y Ppe 1996, 65). Esclarecidas algunas nociones preliminares, es necesario avanzar en la exploracin de las posibilidades conceptuales de la teora crtica en el derecho. Detengmonos en la precisin inicial de lo que se entiende por crtica en este campo especfico. Al margen de la idea que tengamos de la teora cientfica con un grado aceptable de objetividad, sistematicidad y universalidad, la teora crtica es importante en tanto atribuye relevancia al sentido sociopoltico del derecho, es decir, una plena eficacia al discurso que cuestione el tipo de justicia expuesto por cualquier ordenamiento jurdico. Se debe entonces desprender una formulacin aceptable y satisfactoria como discurso que insista en el sentido ideolgico del derecho, en la medida en que ste sea responsable de prescripciones normativas desvirtuadas por las relaciones sociales (vase Correas 1995a, 277-279). La estrategia discursiva no niega la apariencia real del fenmeno jurdico, sino que procura revelar los intereses y las contradicciones que se ocultan tras una estructura normativa. La crtica se legitima en el momento en que es competente para distinguir, en la esfera jurdica, el nivel de apariencias (realidad normativa) de la realidad subyacente (o subrayar aquello que no est prescrito pero que existe). Michel Miaille seala que el trmino crtico se volvi uno de los ms comunes de la filosofa occidental en los ltimos dos siglos; sin
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embargo, fue renovado desde el siglo XIX cuando entr en concordancia con los movimientos sociales contestatarios. En efecto, durante mucho tiempo y an hoy la crtica es apenas un modo particular de desarrollo del pensamiento, relativismo en nombre de la Razn de un saber que nunca puede ser absoluto. Con todo esto, contina Maille,
este distanciamiento es frecuentemente traducido por los juristas de manera simplificada, nicamente por medio de crticas sobre tal o cual punto de la legislacin. No es esta la ambicin de una reflexin crtica sobre el derecho: () sta debe abordar las cosas por la raz, volver a la genealoga que permiti la existencia de determinada forma jurdica (). (Miaille 1984, 32)
Aun si se reconocen las ambigedades y contrasentidos de la categora crtica aplicada al derecho, sta puede y debe ser comprendida como el instrumento operante que permite no slo esclarecer, estimular y emancipar un sujeto histrico inmerso en determinada normatividad, sino tambin discutir y redefinir el proceso de constitucin del discurso legal mitificado y dominante. En esa medida se puede conceptualizar la teora jurdica crtica, por un lado, como la formulacin terico-prctica que se revela bajo la forma del ejercicio reflexivo capaz de cuestionar y de romper con aquello que se encuentra disciplinariamente ordenado y oficialmente consagrado (en el conocimiento, en el discurso y en el comportamiento) en determinada formacin social; por el otro, como la posibilidad de concebir y revivir otras formas diferenciadas, no represivas y emancipadoras, de prctica jurdica. La constitucin de una teora jurdica crtica presupone la concrecin de objetivos que deben ser alcanzados por ella. El jurista argentino Luis A. Warat seala algunos objetivos incluidos en los distintos saberes crticos, que son condiciones para instituir cualquier teora que intente hacer real una crtica plenamente satisfactoria del fenmeno jurdico. En opinin del mismo autor, las corrientes caracterizadas por propuestas metodolgicas distintas se aproximan en la medida en que consiguen una lista de objetivos que vale la pena citar en extenso:
a) mostrar los mecanismos discursivos a partir de los cuales la cultura jurdica se convierte en un conjunto fetichizado de discursos; b) denunciar cmo las funciones polticas e ideolgicas de las concepciones normativistas del derecho y del Estado estn apoyadas en la ilusoria separacin del derecho y de la poltica y en la idea utpica de la primaca de la ley como garanta de los individuos;
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c) revisar las bases epistemolgicas que comandan la produccin tradicional de la ciencia del derecho, demostrando de qu manera las creencias tericas de los juristas en torno a la problemtica de la verdad y de la objetividad cumplen una funcin de legitimacin epistmica, a travs de la cual se pretende desvirtuar los conflictos sociales, presentndolos como relaciones individuales armonizables por el derecho; d) superar los bizantinos debates que nos muestran el derecho desde una perspectiva abstracta, obligndonos a verlo como un saber eminentemente tcnico, destinado a la conciliacin de intereses individuales, a la preservacin y administracin de intereses generales (). De esta forma, la teora crtica intenta reacomodar el derecho en el conjunto de las prcticas sociales que lo determinan (). (Warat 1983a, 39-40) e) crear una conciencia participativa que permita a los diferentes juristas de oficio involucrarse de manera competente en los mltiples procesos decisorios, como factores de intermediacin de las demandas de la sociedad y no como agentes del Estado (); f) modificar las prcticas tradicionales de investigacin jurdica a partir de una crtica epistemolgica de las teoras dominantes, de sus contradicciones internas y de sus efectos ideolgicos con relacin a los fenmenos que pretende organizar y explicar; g) proporcionar, en las escuelas de derecho, un conjunto de instrumentos pedaggicos adecuado para que los estudiantes puedan adquirir un modo diferente de actuar, pensar y sentir, partiendo de una problemtica discursiva que intente mostrar no slo los nexos del derecho con las relaciones de poder, sino igualmente el papel de las escuelas de derecho como productoras de ideas y representaciones. Estas ltimas se entrelazarn posteriormente con la actividad social como un valor a priori, lleno de certezas y de dogmatismo. (Warat, en Plastino 1984, 21-22)
POSIBILIDADES Y LMITES DE UNA TEORA JURDICA CRTICA

El cuestionamiento acerca de la crisis y de las rupturas de la racionalidad tradicional (idealismo/positivismo), la construccin de nuevos paradigmas sociopolticos en la esfera de la epistemologa de las ciencias humanas y los recientes avances de la filosofa de las ciencias tienen que ser incorporados en la presente investigacin sobre la esencia, la naturaleza y la cientificidad del mundo jurdico. Amplios sectores de
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la epistemologa jurdica contemporneos no son ajenos a la creacin de los actuales modelos de fundamentacin ni a la discusin sobre las llamadas revoluciones cientficas. El carcter moderno de tales parmetros despierta la conciencia de los jusfilsofos, tanto en la filosofa del derecho como en la teora general del derecho. Es necesaria una profunda reflexin que lleve a reconsiderar los fundamentos y la estructura del pensamiento jurdico moderno occidental, marcado por la lgica de la racionalidad tcnico-formal y por los presupuestos cientficos calcados de la dogmtica del cientificismo positivista. Compartiendo los cambios de paradigmas que se vienen dando en la filosofa de las ciencias y en las ciencias humanas, es urgente integrar en esa direccin la teora, la produccin y la prctica jurdica contempornea. Esa tarea permite revisar y romper con el discurso y con el conocimiento jurdico tradicionales, investigar las bases epistemolgicas para el contenido del nuevo paradigma en el derecho, y definir posturas y directrices no slo destinadas a mantener la seguridad, la eficiencia y la dominacin del poder normativo vigente, sino tambin a ejecutar la prctica poltico-social de una cultura jurdica inclinada a construir una sociedad democrtica, cuyo pluralismo como lo afirma Claude Lefort proyecte la constante reinvencin de la democracia y le d prioridad, dentro de la dialctica del proceso, a la socializacin institucional de la justicia. Tales preocupaciones, que reflejan la superacin de la racionalidad idealista y el desmantelamiento del formalismo lgico-positivista, dejan entrever el espacio cada vez ms grande para los horizontes del discurso terico crtico y de la prctica pluralista en el derecho. Aunque exista una formulacin terico-orgnica, uniforme y acabada, y aunque persista la controversia entre los jusfilsofos sobre la existencia o no de la teora crtica del derecho, no es posible desconocer ni negar la existencia de un pensamiento crtico, representado por diversas corrientes y tendencias que buscan cuestionar, repensar o superar el modelo jurdico tradicional (idealismo/formalismo). El problema de lo que en el derecho representa el ejercicio de la crtica es abordado, con bastante originalidad, por Luis A. Warat, para quien el discurso crtico aparece () como un proceso de intervencin sobre el saber acumulado, el cual proporciona la informacin necesaria para desarrollar un conocimiento analtico capaz de superar las barreras del nivel alcanzado por las ciencias sociales. Para dicho autor, el discurso crtico no puede tener ninguna pretensin de perfeccin, ni puede pretender hablar alternativamente en nombre de ninguna uni-
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dad o armona, ya que se encuentra en permanente proceso de elaboracin. () Realiza anlisis fragmentados y transformables, propios de un proceso de produccin de un nuevo conocimiento cientfico (Warat, en Faria 1988a, 35-36). Estas observaciones permiten avanzar en la discusin y en la interpretacin de la controversia sobre la existencia o no de una teora crtica del derecho, que ha tenido lugar entre algunos de los ms representativos jusfilsofos de las ltimas dcadas. Es importante sealar que en el pensamiento moderno de la crtica jurdica compuesto por diversas corrientes o tendencias, con distintos ejes metodolgicos aparecen dos posiciones epistemolgicas lgicas muy significativas, predominantes hasta la primera mitad de la dcada de los ochenta. Por un lado, estn los tericos crticos que defienden la posibilidad y la construccin de una teora crtica del derecho a partir de determinados presupuestos tericos v.gr., Michel Miaille y Ricardo Entelman. Por otro lado, los tericos crticos que no aceptan hablar de la especificidad de una teora crtica del derecho y la conciben ms como un discurso de cambio o de un movimiento fragmentado por diferentes perspectivas metodolgicas. Aqu se incluyen las posturas doctrinarias de Leonel S. Rocha y Luis A. Warat. La contribucin de Miaille se traduce en la crtica vigorosa y radical al sistema jurdico capitalista (idealismo y formalismo burgus) y en la consecuente afirmacin de una nueva propuesta de epistemologa normativa, fundada en el materialismo histrico. Para este autor, es necesario identificar y desmitificar los presupuestos ideolgicos presentes en el marco de la legalidad burguesa dominante. Igualmente, hay que evidenciar la naturaleza de la instancia jurdica en la dinmica entre infraestructura y superestructura, y la funcin necesaria del derecho en las relaciones de produccin del capitalismo. La ruptura con el modo de dominacin socioeconmico individualista y la desacralizacin de los mitos normativos que componen esa estructura jurdica, posibilitan las condiciones en el pensamiento o en la prctica para el surgimiento de la teora crtica del derecho, entendida como ciencia social revolucionaria, perfectamente posible en tanto que instrumento vlido de las transformaciones polticas. Se formaliza as una racionalidad cientfica que participa crticamente de la erradicacin de las formas jurdicas dominantes. Inspirndose en propuestas de la epistemologa francesa contempornea y del cientificismo de corte althusseriano, Miaille articula la formacin de una concepcin crtica del derecho en la sociedad
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capitalista, sobre todo una teora marxista renovada del derecho, capaz de suplantar las insuficiencias de la concepcin del derecho como simple reflejo de la infraestructura, o como instancia ideolgica (Falco, en Plastino 1984, 60. Vase igualmente Novoa Monreal 1985, 99-122). Completando una simbolizacin poltico-jurdica de representacin y reproduccin de las relaciones sociales, en el fondo la teora crtica tiene como objetivo dejar clara la manera como se articulan las relaciones entre la vida mental y las formas institucionales (Zuleta Puceiro 1987a, 58). Otra perspectiva, presentada como tendencia terica de la filosofa jurdica y bautizada como teora crtica, tambin fue desarrollada en la primera mitad de los aos ochenta por el argentino Ricardo Entelman. Se trata de una teora crtica del derecho que pretende crear un lugar en el contexto de la problemtica jurdica, donde sea posible superar la racionalidad idealista en que se apoyan las diferentes escuelas del pensamiento tradicional en el campo del derecho y a la vez hacer avanzar el pensamiento jurdico materialista, con el fin de que no se limite a la simple funcin de desarticulacin de aquella racionalidad (Entelman 1982a; Zuleta Puceiro 1987a, 60-61). Para Entelman, la caracterstica de esa produccin jurdica crtica es concebir el derecho como una prctica social especfica, en la cual se expresan los conflictos de los grupos sociales actuantes en una formacin social determinada, tanto en la produccin, circulacin y consumo del derecho, como en la produccin terica con relacin a la instancia jurdica, y que adquiere una cierta autonoma relativa con respecto a la totalidad de la produccin social (Entelman 1982a, 156). Reconocida la insuficiencia y aceptados los lmites de la teora jurdica tradicional, es necesario construir una epistemologa jurdica que supere no slo los obstculos naturales epistemolgicos de ese tipo de conocimiento, sino que investigue la eficacia del propio poder jurdico, a travs de la teora de los mitos jurdicos y la revisin del sentido y de la funcionalidad de la teora de las ideologas en la prctica cientfica y material de los juristas. A esas incursiones que intentan solidificar las bases epistemolgicas y el contenido conceptual de la teora crtica del derecho se suma adems, como punto de partida, la aceptacin de ciertas proposiciones crticas provenientes del marxismo clsico (Pashukanis) y la utilizacin de algunos avances categoriales extrados de la teora jurdica tradicional, bsicamente en lo que respecta al anlisis del lenguaje y a la cuestin del funcionamiento de las formas lgicas de ese lenguaje, as como ciertas categoras y conceptos de la teora general del derecho (Entelman
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1982a, 158). Se observa as, en la lgica de organizacin y de control de las instituciones jurdicas, la incorporacin de prcticas y procedimientos ideolgicos vinculados a las relaciones sociales de poder. La circulacin, el monopolio y la ocultacin de la produccin de los conocimientos jurdicos a travs de la prctica cientfica y de la filosofa espontnea de los juristas se realizan en la particularidad de un discurso polticojurdico, esencialmente un discurso de ejercicio del poder. El discurso moderno de poder incide, aglutina y trasciende los micro y macroespacios de la instancia jurdica discursiva. En la proposicin epistemolgica de la crtica jurdica de Entelman,
el discurso, concebido como lenguaje en accin, permite pensar el derecho y las teoras producidas sobre l como un lenguaje en operacin dentro de una formulacin social, produciendo y reproduciendo una lectura de sus instituciones que a su vez rene, y en ocasiones determina, el comportamiento de las distintas instancias que lo componen. Desde ese ngulo, el discurso jurdico ser parte preponderante del discurso del poder. (Entelman 1982a, 15; Jeammaud, en Miaille et al. 1986, 62-63)
En la aproximacin terica de Entelman se vislumbra un planteamiento de discurso jurdico crtico sustentado en los caminos del eclecticismo y de la interdisciplinariedad. Se trata de un proyecto que atraviesa y sobrepasa ciertas vertientes del materialismo jurdico, de los enfoques ideolgicos althusserianos y del realismo normativo lgico-lingstico, recorriendo determinadas referencias originarias de Foucault y del psicoanlisis. Este discurso, en la medida en que abarca las interacciones de las prcticas tericas jurdicas, slo puede ser visualizado como parte operante de un todo, que implica la combinacin de conceptos y categoras de otras reas de las ciencias sociales. Solo se comprende esa totalidad en el derecho a partir de una perspectiva interdisciplinaria, ya que la interdisciplinariedad, como pretende Entelman, debe ser entendida
como la interaccin de regiones tericas y no como la incorporacin de conceptos producidos por otra ciencia, o como la crtica realizada, por as decir, desde afuera de la regin demarcada por el discurso jurdico. Esta interdisciplinariedad no har perder de vista la estrecha vinculacin entre la prctica terica y la historia del desarrollo real de las formaciones sociales en las cuales y para las cuales esta misma se realiza (). (Entelman 1982a, 15-16)
La segunda corriente entre los tericos crticos del derecho se concreta en la posicin asumida, entre otros, por Leonel S. Rocha y Luis Alberto Warat. Rocha proclama la existencia de dos posturas excluyentes
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que demuestran amplias diferencias epistemolgicas: la dogmtica normativista y la equivocada teora crtica del derecho. Centrndose particularmente en la teora crtica, Rocha alude a la necesidad de distinguir dos propuestas de teora crtica del derecho: a) una teora crtica, que puede ser tildada de ingenua, la cual termina incluso postulando una epistemologa crtica por cuanto tiene objetivos opuestos; b) una teora crtica de corte poltico-social e histrico, que analiza el derecho a partir de sus especificidades poltico-ideolgicas (Rocha 1982, 132). Considerada y examinada por oposicin a la teora jurdica dominante (positivismo tradicional), la teora crtica (entendida como una totalidad discursiva) es presentada como otra forma de saber jurdico competente que se legitima y a la vez se impone como fundamento cientfico sustitutivo, pero que acaba incurriendo en las mismas insuficiencias de la dogmtica positivista. La falacia de tal postura se encuentra, contradictoriamente, en la recuperacin del propio positivismo, ya que aunque la teora crtica pretenda construir un saber de verdades aproximadas, determinadas histricamente por las relaciones de poder de la sociedad, bajo la apariencia de una verdad concebida como ideolgicamente especfica, en realidad () esconde una tentativa sofisticada de conseguir el control poltico de la teora jurdica positivista dominante. Sin embargo, la teora crtica, si bien denuncia las estrategias epistemolgicas del positivismo, las utiliza por medio de mecanismos altamente complejos (Rocha 1982, 133). Para este autor, aunque haya objetivos poltico-ideolgicos especficos entre las dos grandes orientaciones epistemolgicas, ambas acaban revistindose de las particularidades de un saber dogmtico. En ese orden de ideas, se constata que
tanto la dogmtica como la teora crtica son puntos de vista epistemolgicos que ocultan, bajo el ropaje particular de la ciencia, objetivos polticos especficos: conservadores a la luz de la dogmtica y conservadores desde el punto de vista de la teora crtica. Con todo, esto no autoriza a la teora crtica a defender la superacin de la dogmtica jurdica en tanto que ciencia, apoyndose en la vieja oposicin entre ciencia e ideologa. En otras palabras, el problema no reside en la construccin de una nueva ciencia del derecho que permita problematizar su propia funcin social, como si el problema del derecho fuese nicamente epistemolgico. () La cuestin fundamental es el desplazamiento de la problemtica del saber superado (dogmtica) hacia aquella que expone el saber moderno (teora crtica) considerada como una problemtica poltico-social. (Rocha 1982, 133-134)
En Rocha es claro que no basta descubrir y denunciar las insuficiencias metodolgicas y los aspectos histrico-polticos de la ideologa jur-
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dica tradicional, ya que la teora crtica acaba incidiendo en la utilidad del ms profundo conceptualismo. Urge, ante todo, concretar la temtica poltico-ideolgica en los propios mecanismos jurdicos de decisin y aplicacin. No sin razn, el autor afirma en su crtica al discurso jurdico alternativo que ste () es poltico-ideolgico desde su constitucin histrica, y en esa medida la denuncia de tales aspectos no es suficiente frente a la proposicin de un nuevo saber alternativo sobre el derecho. Es decir, no existe oposicin a no ser terica entre saber jurdico, sea ste ideolgico o no. El derecho, contina Rocha, siempre fue poltico; es entonces falsa la afirmacin de que el derecho se torna crtico debido al descubrimiento realizado por la teora crtica de este aspecto inherente a su materialidad. Lo que pretendo sealar es que no existe un derecho dogmtico o un derecho crtico; lo que existe realmente es un derecho interpretado bajo un punto de vista dogmtico o crtico. Con base en esto, Rocha propone una teora que tenga en cuenta la propia materialidad poltico-ideolgica del derecho y que no se contente apenas con criticar las teoras dogmticas sobre lo jurdico. (As) se requiere () una postura dialctica que articule la teora y la praxis jurdicas (el derecho estatal y paraestatal) (Rocha 1982, 134-135). La incursin epistemolgica resaltada por Rocha, a pesar de sus mritos, conduce a un cuestionamiento fragmentado, relativista y nihilista de la teora crtica del derecho, apuntando y detenindose, superficialmente, en sus excesos conceptualistas, en su tendencia camuflada a volverse otra dogmtica y en su pobre eficacia como prctica decisoria. Sin duda, queda abierto el espacio para un anlisis ms riguroso, sistmico y perfeccionado, no slo de las posibles deficiencias del pensamiento moderno de la crtica jurdica, sino sobre todo de una justa apreciacin de su naturaleza, importancia, dimensin y efectos positivos para la renovacin de la filosofa jurdica contempornea. Otra postura en la apreciacin de las funciones poltico-ideolgicas del discurso de crtica jurdica es la sostenida por Luis Alberto Warat. Al discutir las condiciones de posibilidad de existencia de la teora crtica (entendida como ciencia del derecho), el autor explora, partiendo de un referencial terico que pasa por la semiologa del poder y por la filosofa del lenguaje jurdico, los diversos territorios cubiertos por el discurso crtico. Tras denunciar las contradicciones de la racionalidad jurdica idealista, Warat subraya las significaciones fetichistas que sustentan el discurso crtico (de corte gnoseolgico), avanzando en la compleja intertextualidad de un imaginario proyectado, marcado por el mtico dualismo del racionalismo burgus (cotidiano/cientfico), por la prctica
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de un discurso de poder que proyecta la ilusin de una objetividad total y por la circularidad de la produccin de significaciones impresas en la exaltacin de una pseudointerdisciplinariedad. Para Warat, el espacio terico del saber crtico se encuentra () bastante fragmentado, no es para nada monoltico y por el contrario est lleno de promesas (y ) debe ser negado como escuela o corriente de pensamiento. Se trata antes que nada de una produccin y/o actitud de crtica jurdica que, negada como posicin (fija), expone un complejo de discursos relacionados de manera flexible y problemtica, producidos a partir de diferentes perspectivas epistemolgicas, y que pretende diagnosticar los efectos sociales de una concepcin normativista y egocntrica del derecho. Fundamentalmente, el pensamiento crtico se halla integrado por un conjunto de contralenguajes, los cuales, sin constituir un cuerpo sistemtico de categoras, forma un conglomerado de significaciones, de esbozos polticos y teorticos, con el objetivo de generar un conocimiento del derecho y del Estado, entendidos como elementos constituyentes y constituidos por las relaciones sociales. Es precisamente con este tipo de investigacin crtica que se intenta realizar una lectura ideolgica del saber jurdico dominante, encaminada a la clarificacin de sus elementos fetichizados (Warat, en Plastino 1984a, 17-18). En la particularidad de esta produccin de conocimiento se percibe el sntoma de la subversin normativa inherente a la propia cultura disciplinaria instituida, en la cual la teora crtica padece las consecuencias de una crisis en relacin con sus efectos de sentido y sus funciones sociales, toda vez que el desarrollo de determinadas condiciones reales genera los peligros de la tutela moral y del mandarinato de la teora crtica (Warat 1985a, 60). Segn Warat, el espacio gnoseolgico cubierto por el discurso jurdico crtico tiene muchas similitudes y complicidades con las creencias epistmicas que mantienen la elaboracin del saber jurdico tradicional. Esta relacin de connivencia, que cuestiona mas no destruye una racionalidad jurdica impregnada de creencias y de mitos, consagra por su parte una teora crtica que no tiene significado alguno y que no est comprometida con la verdad. De ah se desprende () una subversin hecha en un lenguaje cerrado, fonolgico, que fundamenta una gramtica de recepcin tan totalitaria y estereotipada como las formas del saber jurdico que pretende controvertir (Warat 1985a, 60; ver tambin Warat y Ppe 1996, 64-66). La cuestin que provoca enunciaciones interrogativas se reviste de la misma mistificacin autoritaria de un saber que se proclama crtico y que se propone a su vez reemplazar un orden cientfico por la
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glorificacin de otra escala normativa, idealizada como si tuviese el estatus de verdad. En opinin de Warat, las corrientes crticas del derecho articulan una desacralizacin de los efectos mitolgicos comprometidos con el referente imaginario del legislador racional. Sin embargo, ellas no incomodan profundamente dicha mitologa () (Warat 1985a, 71). Es evidente que, en la circulacin productiva de significaciones, el discurso crtico se impone como un discurso de verdad. Aunque reconoce el papel trasgresor de la teora crtica, Warat observa que sta no logra erradicar determinados presupuestos autoritarios, pues si el pensamiento jurdico tradicional es totalitario porque habla en nombre de la ley, la teora crtica es tambin totalitaria porque habla en nombre de la verdad social (Warat 1985a, 76). La propuesta epistemolgica waratiana da prioridad al anlisis de la intertextualidad, al paso que minimiza las tcnicas interdisciplinarias, dado que para transponer el mito de la explicacin del derecho por s mismo no basta apelar a la perspectiva metalingstica e interdisciplinaria (Warat 1985a, 72). Aunque descarte la existencia y las posibilidades de una teora crtica del derecho y se refiera crticamente a un discurso terico desmembrado en mltiples perspectivas metodolgicas guiadas por objetivos relativamente compatibles, Warat estima que an subsisten algunos factores que permiten repensar todo un proceso institucional de recuperacin de los discursos crticos en las escuelas de derecho. Frente a esta posibilidad, enuncia tres crticas. En primer lugar, las tendencias que se autodenominan crticas y que ejercitan una prctica discursiva crtica no slo se apoyan metodolgicamente en el racionalismo positivista, sino que acaban consolidando un discurso incompetente que consagra, ideolgicamente, el saber jurdico dominante (Warat 1983a, 38). En segundo lugar, para no incurrir en el riesgo de ser marginada, la estrategia de los discursos crticos, en el medio acadmico, acaba ocultndose y autodesarticulndose, permitiendo as la recuperacin de la ideologa hegemnica (Warat 1983a, 39). Por ltimo, el condicionamiento a travs de los controles jerrquico-administrativos no slo del saber dominante sino tambin del modo de realizacin de la crtica institucional, impone restricciones burocrticas a la competencia conceptual de los discursos crticos (Warat 1983a, 39). En sntesis, la posicin de Luis A. Warat (de finales de los aos ochenta y principios de los noventa) es que el problema de la teora crtica del derecho no es nada ms que la falencia y el delirio de un discurso epistemolgico. Por consiguiente, no existe ya teora crtica, pues su existencia slo fue utilizada como una estrategia poltica.
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Hasta aqu, queda clara la controversia sobre la existencia y las posibilidades de una teora crtica del derecho. Si el consenso dice que no se debe aceptar una doctrina crtica general y unitaria, nada impide, por el contrario, que reconozcamos y admitamos el vasto movimiento del pensamiento crtico (incluso con sus matices no uniformes y no sistematizados) en la filosofa jurdica de las ltimas dcadas. Tal movimiento crtico se justifica plenamente por su papel de enftica denuncia del formalismo normativista de toda la cultura jurdica tradicional, as como por su contribucin a la renovacin de la actual epistemologa del derecho. Adems de la impresin y el equvoco de la expresin teora crtica del derecho, resulta adecuado configurar las manifestaciones tericas, interrogadoras y alternativas, como corrientes, tendencias o teoras crticas. Enrique Zuleta Puceiro observa con razn que la idea de la teora crtica del derecho lucha actualmente por conseguir un lugar propio en el panorama de las corrientes revisoras del saber jurdico dominante, a pesar de que la identidad inacabada y la heterogeneidad programtica de sus orientaciones principales nos obliguen, en este momento, a hablar ms bien de teoras crticas que de una alternativa actual, potencialmente unitaria (Zuleta Puceiro 1987a, 53). Antoine Jeammaud asume una posicin semejante cuando entiende que slo existe () un movimiento de crtica del derecho, resultante de la coexistencia y de la colaboracin naciente de corrientes cuya diversidad est ampliamente ligada a las diferencias de las condiciones polticas que prevalecen en sus pases de origen o a las diversas inserciones profesionales de sus miembros (Jeammaud, en Plastino1984, 76). Bsicamente, la cuestin inicial no es la de poner en duda y negar, por medio de abstracciones elitistas y estriles nihilismos, la viabilidad del pensamiento crtico en el derecho, ya que el significado y la presencia de las corrientes modernas de crtica jurdica son innegables. Eso s, urge cada vez ms la cooperacin cientfica entre los juristas crticos, as como la necesidad de articular y aproximar las investigaciones tericas y las prcticas materiales, legitimando la construccin de un discurso jurdico crtico con mayor organicidad, lgica y consistencia (Garca y Rodrguez 2003). Reconociendo los mltiples enfoques y ejes metodolgicos dialctica, semiologa, psicoanlisis y anlisis sistmico es necesario reestructurar y consolidar un proyecto discursivo de crtica jurdica que, sin llevar a una nueva falsa apreciacin dogmtica, siga desempeando tanto una funcin pedaggica de denuncia y ruptura
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de la verdad instituida, como una funcin de instrumentalizacin de lo terico-prctico. Este proyecto debe estar destinado a la socializacin de la justicia y a servir de avance para la emancipacin de las formaciones sociales del capitalismo perifrico. Finalmente, es claro que existe un proyecto jurdico para las estructuras socioeconmicas latinoamericanas que, por intermedio de su espacio normativo/transformador, posibilita la crtica desacralizadora de la prctica poltica y un proceso de esclarecimiento y emancipacin. Aun cuando en un primer momento se deban admitir lmites en sus presupuestos epistemolgicos, no se pueden minimizar ni negar, en el mbito de la filosofa jurdica contempornea, las posibilidades reales del pensamiento crtico (representado por crticos transformadores y antidogmticos liberal-demcratas). Este pensamiento revela la ineficiencia del formalismo normativista comprometido con los mitos alienantes y las relaciones de poder dominante, y materializa el espacio pedaggico de discusin y construccin de un derecho verdaderamente justo.
PRINCIPALES ESCUELAS DEL PENSAMIENTO JURDICO CRTICO EN OCCIDENTE
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CAPTULO 3
Principales escuelas del pensamiento jurdico crtico en Occidente
n captulos anteriores ha quedado demostrado que las transformaciones sociales, polticas y culturales por las que atraviesa la sociedad burguesa capitalista, acompaadas de las crisis y los cambios de los paradigmas dominantes en las ciencias humanas y en la filosofa de las ciencias, han tenido profundas consecuencias en la teora tradicional del derecho y han puesto en evidencia de forma permanente los lmites y disfunciones de sta. La crisis de los modelos normativos tcnicos y formales establece condiciones para el surgimiento de orientaciones tericas que cuestionan y superan el reduccionismo normativista. Toda esa revisin crtica del derecho dominante, marcada por la crisis de legitimidad y por la crisis de produccin y aplicacin de la justicia, ha producido un amplio movimiento transcontinental de crtica jurdica, aunque de forma heterognea y no sistemtica. Este movimiento no se reduce a una nica y particular teora crtica del derecho, sino que comprende mltiples tendencias, corrientes o formulaciones crticas que surgen de matrices ideolgicas y cientficas distintas, y reflejan las condiciones sociopolticas que predominan en sus pases de origen. Teniendo presente la especificidad de cada proceso histrico, es posible intentar una clasificacin de la crtica jurdica en cuatro grandes ejes epistemolgicos: 1) Critical Legal Studies (estudios jurdicos crticos): movimiento de crtica norteamericano, pero cada vez con ms influencia en la cultura angloamericana; 2) Association Critique du Droit (Asociacin de Crtica Jurdica): surge y se desarrolla en Francia, y cuenta con una gran aceptacin en el Tercer Mundo y en Amrica Latina (principalmente en Mxico y Brasil); 3) Uso Alternativo del Derecho: postura
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crtica desplegada en Italia, posteriormente adoptada en Espaa y en otras partes de Europa y en Amrica; 4) Enfoques epistemolgicos de pluralismo jurdico. Adems de las cuatro grandes tendencias mencionadas, subsisten movimientos de crtica jurdica con su propio espacio de reconocimiento, tales como el modelo cientfico de la interdisciplinariedad (Blgica), la revisin crtica de inspiracin frankfurtiana (Alemania), la sociologa de la retrica jurdica (Portugal), la crtica jurdica de matriz neomarxista (Espaa, Mxico, Chile, Colombia, Brasil, etc.), y la crtica psicoanaltica del derecho y la semiologa jurdica (Argentina y Brasil).
ORIENTACIN CRTICA EN LOS ESTADOS UNIDOS

El ncleo de la crtica jurdica en los Estados Unidos son los Critical Legal Studies, marcados por un cierto eclecticismo que cubre perspectivas tericas atravesadas por el realismo jurdico, por el marxismo frankfurtiano, por el estructuralismo francs y por el anlisis interdisciplinario. Se trata de un movimiento que, mediante la investigacin histrica, filosfica y sociolgica, pretende desmitificar la teora jurdica liberal norteamericana, revelando hasta qu punto se evidencia su grado de compromiso con las relaciones de poder y con las ideologas dominantes, y apuntando incluso a la falacia de la neutralidad y de la complicidad de clase de los jueces en la prctica judicial (Rodrguez 1999; Noronha 1988, 49-50). Lejos de la rica tradicin social revolucionaria europea, el escenario poltico norteamericano fue siempre muy limitado en trminos de experiencias sociales radicales y de participacin de las masas trabajadoras. En ese espacio, todava caracterizado por la reaccin al liberalismo econmico y por el fuerte influjo de los activismos polticos de los aos sesenta (los derechos civiles, los movimientos feministas y los lobbies contra la guerra de Vietnam), es donde surgen los Critical Legal Studies. Este grupo fue fundado en 1977 por profesores y especialistas de diversas reas de las ciencias humanas, muchos de ellos provenientes del movimiento de Law and Society (Derecho y Sociedad). No pas mucho tiempo para que los Critical Legal Studies, con su postura polmica, radical e intelectualizada, obtuvieran un cierto prestigio, no slo en el medio de las instituciones de enseanza del derecho sino tambin en el mbito de las actividades cientficas y acadmicas (Zuleta Puceiro 1987a, 113; Rodrguez 1999; Eagleton 1991).
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Su perspectiva histrico-ideolgica transpone la herencia del realismo jurdico liberal para llegar a la contundente crtica social de todo el saber doctrinario y la prctica judicial positiva. La reconstruccin de las categoras y de los procedimientos oficializados favorece una estructura alternativa situada claramente a la izquierda del sistema (Zuleta Puceiro 1987a, 114-115). Tal postura puede ser detallada en los fundamentos de los Critical Legal Studies, sustentados en algunos presupuestos tericos de la fenomenologa, del historicismo social (E. Thompson), del estructuralismo francs (Foucault) y, fundamentalmente, del neomarxismo (Gramsci, Habermas, Offe). De todos estos referentes, indiscutiblemente la influencia ms fuerte sobre los Critical Legal Studies fue la del marxismo. En realidad, () fue la primera vez que un grupo de investigadores/juristas americanos tomaron en serio el marxismo (Abel 1988, 88). Tras una breve incursin en los textos de autores clsicos como Pashukanis, los adeptos de los Critical Legal Studies acabaron por repudiar las corrientes positivas y deterministas del marxismo y se concentraron en el estudio de una superestructura relativamente autnoma: el derecho como ideologa (C. Summer), legitimacin (A. Hyde) y fuerza hegemnica (E. Genovese) (Abel 1988, 88). Teniendo en cuenta tales presupuestos, es posible constatar que los Critical Legal Studies tienen como finalidad, por un lado, denunciar las tensiones y las contradicciones entre los ideales normativos y la estructura social y, por otro lado, cuestionar interdisciplinariamente las formas bajo las cuales el derecho ejerce su papel institucional en los procesos de integracin y estabilizacin de los fenmenos de poder en la sociedad (Zuleta Puceiro 1987a, 115). Parece claro que en la pretensin de los Critical Legal Studies la apreciacin tradicional permite la inclusin de un tipo de interpretacin en que las nociones de estructura, contenido, ideologa y contexto abren el anlisis textual y funcional a enfoques nunca antes practicados () (Zuleta Puceiro 1987b, 117). Zuleta Puceiro estima, acertadamente, que el dogma de la neutralidad y objetividad del discurso jurdico no es otra cosa que un mecanismo privilegiado de afirmacin de intereses y de reproduccin de formas establecidas de jerarqua social (Zuleta Puceiro 1987b, 122). Por esta razn,
la teora crtica debe ser entendida () como un intento por desenmascarar este estado de cosas y, a partir de ello, definir una funcin alternativa del derecho y de la ciencia jurdica (). La teora crtica del derecho, en su versin norteamericana, es emprica aunque sin que ello signifique que se reduzca a un enfoque
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exclusivamente emprico-analtico. Ella es tambin filosfica, pero en el sentido de crtica y no de filosofa primera o reflexin fundamental. () Es, finalmente, prctica en el sentido esbozado por la teora crtica de la sociedad: est pues orientada hacia el esclarecimiento y la emancipacin social, y no exclusivamente hacia la articulacin de una nueva tecnologa socia. (Zuleta Puceiro 1987b, 122)
Ms all de una preocupacin social e histrica, los Critical Legal Studies procuran afirmarse tericamente en la filosofa poltica contempornea, en el punto de encuentro de la teora de la interpretacin y de la poltica jurdica, as como en los paradigmas modernos de organizacin social. Estos intentan, dentro de su particular eclecticismo, romper y renovar los ncleos que articulan la teora jurdica dominante a travs de un enfoque normativo, de un anlisis emprico y de una propuesta de reforma social (Zuleta Puceiro 1987b, 117-118; Rodrguez 1999). Algunos de los exponentes intelectuales de esta corriente son Morton Horwitz, Duncan Kennedy, Mark Tushnet, Karl Klare, Robert Gordon, Peter Gabel, Mark Kelman, Richard Abel, Thomas Heller, David Trubek, William Simon y el brasilero Roberto Mangabeira Unger, quienes ocupan un lugar altamente significativo en la doctrina, desarrollo y proyeccin de los Critical Legal Studies1. Sin considerarlos como integrantes o adeptos de los Critical Legal Studies, otros autores se destacan internacionalmente por su originalidad e importante contribucin a la renovacin de la cultura jurdica anglonorteamericana. Me refiero a filsofos que desarrollan profundas crticas al liberalismo individualista utilitario y al positivismo jurdico contemporneo, as como al pensamiento crtico norteamericano (y al propio grupo de los Critical Legal Studies). En este sentido, es preciso recordar a John Rawls (profesor de Harvard y autor de A Theory of Justice, 1971), Robert Nozick (Anarchy, State, and Utopia, 1974) y principalmente a Ronald Dworkin, profesor en Nueva York y sucesor de Herbert L.A. Hart en la Universidad de Oxford, contra quien ha dirigido crticas contundentes. Para Dworkin, Hart ofrece la versin ms completa del positivismo jurdico actual, y contra dicha posicin enfila sus crticas (sobre el debate Hart-Dworkin, ver Rodrguez 1997).
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Sobre este punto, agradezco las informaciones y los textos sobre los Critical Legal Studies cedidos por los profesores Enrique Zuleta Puceiro y Jos Eduardo Faria. Un balance de la situacin actual de la teora crtica del derecho en el pensamiento norteamericano puede ser encontrado en Zuleta Puceiro (1987b, 123-124) y en Mangabeira Unger (1983). Csar A. Rodrguez (1999) ha hecho un anlisis introductorio y actualizado de los Critical Legal Studies.
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CORRIENTES CRTICAS EN EUROPA

Francia: Asociacin Crtica del Derecho
Este movimiento de investigacin crtica, formado por juristas y profesores de las facultades francesas de derecho (Lyon, Montpellier, SaintEtienne, Grenoble), propone una teora jurdica opuesta al individualismo y al positivismo formalistas, aproximndose a la ciencia poltica y privilegiando el materialismo histrico como referencial metodolgico. Diversos factores preparan el clima para la creacin de esta asociacin crtica en 1978, entre los cuales se destacan: el predominio, en los aos sesenta, de la escuela marxista althusseriana; el redescubrimiento de la obra de Gramsci; la aparicin de los primeros trabajos de Foucault; la repercusin de los acontecimientos de mayo de 1968; el impacto de la constitucin de un sindicato de magistrados y de abogados, y la organizacin de seminarios crticos y de reflexiones epistemolgicas en las facultades de derecho. Cuando surgi la Association Critique du Droit, se edit un manifiesto que estructur y defini las bases tericas de todo el movimiento. De igual modo se lanz un proyecto de una coleccin de obras de carcter pedaggico, as como una revista de divulgacin crtica, Procs, que refleja el pensamiento poltico-jurdico del grupo (ver Miaille 1988, 85). En cuanto a la evolucin de las posiciones epistemolgicas de la Critique du Droit es preciso distinguir dos periodos. En un primer momento, de manera bastante atrevida y en contraposicin a la ciencia jurdica tradicional, se busca la reconstruccin de una teora general del derecho, apoyndose en el materialismo histrico-dialctico. Posteriormente, de forma ms cautelosa y abandonando el proyecto inicial, se intenta sistematizar una investigacin concreta sobre los mecanismos de organizacin y reglamentacin de la prctica jurdica (la tecnologa de los modos de accin normativa) en el mbito de la sociedad burguesa. El primer periodo, que corresponde a la fundacin (1978) y a la publicacin del Manifiesto, traduce claramente la idea de que el derecho y el Estado son fenmenos producidos por las contradicciones sociales, de manera que la apreciacin neutra del derecho no hace ms que reforzar la dominacin del modo de produccin capitalista. Se vuelve contradictorio y arbitrario, para la propia realidad social, presentar como naturales las distinciones clsicas entre ciencia jurdica y ciencia poltica, entre derecho pblico y derecho privado, entre individuo y colectividad.
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As, la finalidad del movimiento no es slo introducir un nuevo discurso terico y otra prctica de ruptura con la ideologa dominante, sino ante todo incrementar las transformaciones en la enseanza y la investigacin jurdica de las universidades, contribuyendo a edificar una epistemologa del derecho bajo la perspectiva de transicin al socialismo (Miaille 1988, 86). Esta visin global de las principales tesis del proyecto inicial de la Critique du Droit puede ser apreciada en toda su dimensin en la siguiente declaracin:
La lucha de clases penetra constantemente en el Estado y en el derecho. Las funciones y relaciones de stos se ven afectadas por las contradicciones que aqulla determina. Al mismo tiempo, la investigacin y la enseanza no reflejan esa realidad. () La ciencia del derecho tradicional, luego de haber participado en la construccin del Estado liberal y de haber recibido el reconocimiento merecido, no dej herederos. Hasta ahora, el delineamiento del derecho en las facultades se mantiene fuertemente impregnado de formalismo e idealismo. La pretendida objetividad en la enseanza del derecho se limita a reconocer un Estado de derecho, sin enfatizar en los fundamentos reales y en las verdaderas funciones del Estado y del derecho. () La enseanza y la investigacin se basan en distinciones arbitrarias y nocivas para la investigacin cientfica: distinciones entre ciencia jurdica y ciencia poltica, derecho privado y derecho pblico. Adems, en la medida en que pretende delimitar su objeto, esta enseanza oculta casi siempre el carcter mvil y contradictorio de la realidad social, una vez que la hiptesis fundamental de la Coleccin es que la ciencia de lo jurdico parta y, adicionalmente, dependa de la ciencia poltica. () El proyecto de la Coleccin tiene, por lo tanto, dos objetivos: primero que todo, modificar las prcticas de investigacin y, segundo, ofrecer a un pblico en formacin una apreciacin del contenido y del funcionamiento de lo jurdico con la ayuda de los instrumentos pedaggicos adecuados. Con el uso privilegiado del materialismo histrico y dialctico, la Coleccin buscar contribuir a la comprensin de los fenmenos jurdicos desde la perspectiva de una transicin hacia nuevas relaciones sociales, en otras palabras, hacia el socialismo. (Jeammaud 1986, 43; Zuleta Puceiro 1987a, 56)
Este programa refleja la reaccin a las concepciones doctrinarias formalistas predominantes en las instituciones universitarias y en las instancias judiciales. En comparacin con otras corrientes de la crtica jurdica, la Critique du Droit no se encontraba monopolizada exclusivamente por filsofos del derecho sino por juristas y politlogos preocupados por elaborar un nuevo discurso cientfico desfetichizado,
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repercutiendo en sus respectivas reas de investigacin, tales como el derecho pblico y la filosofa poltico-jurdica (Michel Miaille, Maurice Bourjol, Jacques Michel, Philippe Dujardin), el derecho civil (G. de la Bradelle), el derecho laboral (A. Jeammaud, A. Roudil, G. Lyon-Caen), el derecho mercantil (Michel Jeantin) y el derecho administrativo (J. J. Gleizal) (Zuleta Puceiro 1987a, 57; Jeammaud 1986, 49)2. El segundo periodo se caracteriza por una toma de conciencia de los lmites reales de la teorizacin materialista de origen althusseriano, y por el avance hacia una renovada preocupacin por la tecnologa y el juego concreto del derecho. De este modo se descartan los enfoques ms globales de la supuesta ciencia jurdica alternativa confundida con la problematizacin de la superestructura/infraestructura, de la instancia jurdica y de la autonoma relativa de lo jurdico en las formaciones sociales capitalistas, privilegiando los anlisis sobre las relaciones que los sujetos mantienen con las normas y las instituciones. Todo esto resulta en una competente teorizacin investigativa de los procedimientos tcnicos del derecho y de los procedimientos que ste organiza para abordar los conflictos (Jeammaud 1986, 16-17). En efecto, no se trata tanto de construir una verdadera teora general sino de superar el discurso de tipo formal positivista, dndole prioridad al anlisis y a la descripcin de la tcnica jurdica como un conocimiento cientfico del derecho en su funcin de dimensin de un todo social, y preocupndose igualmente por la investigacin de las modalidades de produccin social de las normas jurdicas (Jeammaud 1986, 65). Las nuevas directrices del movimiento de la Critique du Droit, adems de considerar los distintos mecanismos tcnicos de representacin jurdica que organizan y reglamentan las relaciones sociales, se esfuerzan aunque bajo el riesgo del eclecticismo impreciso por instaurar una amplia discusin sobre temas como la representacin, la jurisprudencia, la resolucin de conflictos, las transformaciones de la administracin () y el retorno al Estado de derecho (Miaille 1988, 86). Este cambio epistemolgico se hace evidente en la evolucin del pensamiento de Michel Miaille, uno de los principales intrpretes del movimiento francs de la crtica jurdica. Abandonando muchas de sus ideas althusserianas de la obra Una introduccin crtica al derecho, las cuales comenzaron ya a ser refutadas en la segunda parte de Ltat de
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Para un anlisis ms completo del movimiento crtico francs, vanse algunas de las obras que tuvieron una significativa repercusin en este campo: Bourjol (1978), Miaille (1979, 1985), Gleizal (1980).
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Droit, en la actualidad Miaille no concibe el derecho como la nica instancia ideolgica superestructural, sino como una forma especfica del modo de produccin y de relacin social capitalista. Incorporando categoras de Gaston Bachelard, Miaille deja de considerar el marxismo como una ciencia acabada, y opta por una epistemologa que se va construyendo y superando poco a poco. Vale la pena aadir que aunque la Association Critique du Droit no constituye en estricto sentido una escuela doctrinaria con un proyecto terico cientfico acabado, es innegable su influencia en las principales ideas del movimiento francs en el mbito del pensamiento jurdico crtico de numerosos pases de Europa y principalmente de Amrica Latina (Mxico y Brasil). Internamente, entre tanto, ms all de su primera fase de crtica total al formalismo dogmtico de los aos setenta, se puede constatar hoy en da que aunque el movimiento haya tenido una buena produccin intelectual y haya sido aceptado por el establecimiento de la poca, no consigui alcanzar todos sus objetivos. Esto se explica no tanto por la obstruccin o supremaca de los juristas positivistas, sino por el propio cambio, evolucin y fragmentacin de los juristas crticos.3 Finalmente, y aunque sea independiente de la Association Critique du Droit, no podemos olvidar la destacada contribucin terica de AndrJean Arnaud a la filosofa y la sociologa jurdicas francesas contemporneas. Los anlisis crtico-estructurales de Arnaud tienen incidencia tanto en preocupaciones de corte semiolgico retrico sobre el Cdigo Civil francs y las prcticas y los discursos de los juristas, como en reflexiones que convergen hacia una sociologa del desvo y del discurso de la razn jurdica (vanse, para una mayor comprensin del pensamiento del autor: Arnaud 1975, 1981, 1988, 1991a, 1991b, 1999; Arnaud, en Arruda Jr. 1992; Arnaud y Dulce 2000). Despus de llevar a cabo en Espaa, como director cientfico, un trabajo de importancia significativa para la implementacin y expansin del Instituto Internacional de Sociologa Jurdica de Oati, este autor ha estudiado en los ltimos aos la relacin del derecho con los temas del pluralismo, la interdisciplinariedad, la regulacin, la posmodernidad y la globalizacin.
En este sentido, vale la pena mencionar una nota adicional de este movimiento: el tema al cual un discurso desmitificador como el de Michel Miaille da prioridad no es la incisiva crtica sociolgica del derecho, sino ms bien la crtica interna al propio derecho.
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Italia y Espaa: Uso Alternativo del Derecho

Desde finales de los aos sesenta y comienzos de los setenta se form en Italia un movimiento terico-prctico compuesto por profesores universitarios, abogados y, principalmente, magistrados progresistas. El objetivo de esa importante tendencia poltica y jurdica fue proponer, frente a la dominacin y a la imposicin del derecho burgus capitalista, la utilizacin del ordenamiento jurdico vigente y de sus instituciones al servicio de una prctica judicial emancipadora, dirigido a las clases o a los sectores sociales menos favorecidos. En realidad, esta concepcin no llega a ser un paradigma sustitutivo o alternativo de la ciencia jurdica positivista, sino que pretende simplemente la aplicacin diferente de la dogmtica predominante, explotando las contradicciones y las crisis del sistema mismo y buscando formas ms democrticas que superen el orden social burgus (ver Zuleta Puceiro 1981, 248; Atienza 1985; Novoa Monreal 1985, 63-67). Sin descartar el aparato normativo oficial ni formular hiptesis o definir nuevas categoras jurdicas, el Uso Alternativo del Derecho, en palabras de Saavedra Lpez, se presenta como una propuesta
tanto de carcter prctico como terico, de utilizar y consolidar el derecho y los instrumentos jurdicos en una direccin emancipadora; () de proyectar y realizar una cultura y una prctica jurdicas alternativas a la cultura y a la prctica dominantes, en fin, de privilegiar en el plano jurdico, sin romper con la legalidad establecida, especialmente en el plano judicial, () los intereses y la prctica de aquellos sujetos jurdicos que se encuentran sometidos a las relaciones sociales de dominacin. (Lpez Calera et al. 1978, 40; Zuleta Puceiro 1981, 250-251)
El movimiento del Uso Alternativo del Derecho fue representado, desde la dcada de los sesenta, por numerosos magistrados integrantes de la Magistratura Democrtica, corriente disidente al interior de la Associazione Nazionale Magistrati. Adems de editar dos importantes revistas (Magistratura Democrtica y Quale Giustizia), capt el inters de algunos de los ms importantes juristas crticos antidogmticos de Italia, tales como Pietro Barcellona, Giuseppe Cotturri, Luigi Ferrajoli, Salvatore Senese, Vincenzo Accattatis, entre otros. Dicho sea de paso, el reconocimiento de su significado permite afirmar que los influjos del movimiento crtico italiano se difundieron y encontraron un eco entre los juristas y magistrados de Espaa (Nicols Lpez Calera, Modesto Saavedra Lpez y Perfecto Andrs Ibez) y de Alemania (Ulrich Mcken-
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berger y Dieter Hart) (vanse Lpez Calera et al. 1978, 67; Saavedra Lpez 1978; Barcellona, Hart y Mckenberger 1983). Apoyndose en presupuestos del pensamiento neomarxista contemporneo que explotan las fisuras, antinomias y contradicciones del orden jurdico burgus, los seguidores del modelo alternativo del derecho enfatizaban dos temas: de un lado, la estrecha relacin entre la funcin poltica del derecho como instrumento de dominacin y las determinaciones socioeconmicas del modo de produccin capitalista, y del otro, el papel del poder judicial, que asegura el statu quo establecido, actuando no slo como instrumento ideolgico del Estado sino como instrumento de represin y control institucionalizado. La tradicin liberal individualista ha demostrado que el poder judicial no es una instancia neutra e independiente en la esfera de la maquinaria estatal, al servicio de las libertades y por encima de los antagonismos de clase (Zuleta Puceiro 1981, 251; Lpez Calera et al. 1978, 71). Sobre este punto, Ferrajoli resalta la necesidad de desenmascarar ciertos postulados ideolgicos de la cultura jurdica burguesa, tales como la apoliticidad, la imparcialidad y la independencia de los jueces (Lpez Calera et al. 1978, 17). La contradiccin reside en el hecho de que el poder judicial, no obstante su apariencia de neutralidad, no es ms que una institucin de naturaleza poltica, reflejo de la dinmica misma de poder del Estado capitalista. Mientras que Barcellona insiste en la obligatoriedad de la funcin poltica del derecho y en la necesaria legitimacin de una praxis emancipadora, Ferrajoli afirma que la prctica alternativa no debe solamente convertir las contradicciones del derecho burgus en un proceso de emancipacin de los sectores populares sino que debe definir claramente la insercin de la magistratura y del poder judicial en la ampliacin de los posibles espacios democrticos (Barcellona y Cotturri 1976, 254; Lpez Calera et al. 1978, 40). En esa perspectiva delineada por los tericos del Uso Alternativo del Derecho, la dimensin poltica del ente judicial en la sociedad de clases es evidente a partir de su estructura rgidamente jerarquizada cuyo vrtice, al cual se llega por indicacin poltica o por seleccin rigurosa, cumple el simple papel de homologar y reducir a una entidad los criterios de las instancias inferiores. (Faria 1984b, 171). En ese caso, lo que los defensores del uso alternativo proponen, entre otras cosas, es justamente la prolongacin del proceso hermenutico en las instancias menores, ocupadas por jueces ms jvenes y ms sensibles, a las reivindicaciones de los sectores populares (Faria 1984b, 171).
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Se critica con frecuencia al Uso Alternativo del Derecho como producto reformista que no rompe radicalmente con la legalidad burguesa y que busca explotar y operar por encima de la crisis socioeconmica de algunos pases del capitalismo europeo avanzado. Ahora bien, en lo que respecta a las posibles crticas al movimiento alternativo, hay que tener como en el caso de Andrs Ibez una postura realista basada en el reconocimiento de que las contradicciones no estn jams ausentes del sistema jurdico capitalista. Por encima de todo, no se pretende con los juristas alternativos, como muchas veces se exclama, introducir la contradiccin, la inseguridad y la duda en el mundo del derecho, considerado tradicionalmente como salvacin a los vaivenes que sacuden los dems niveles de la estructura social (Ibez 1978, 85). En este sentido,
no es que se quiera romper la armona jurdica, que por dems se considera inexistente, ni tampoco arrastrar al juego poltico a un juez (...) pues lo cierto es que ni los lmites entre poltica y derecho son ntidos, ni resulta posible lograr que un magistrado deje de ser antes o al mismo tiempo juez-ciudadano, con todo lo que esto implica. (Ibez 1978, 85)
Finalmente, en la evolucin de determinados sectores del pensamiento crtico italiano (generalmente identificado con posturas antidogmticas reformistas) es preciso mencionar el paso hacia un eclecticismo moderado, muy prximo de algunas posturas analticas, o hacia una creciente tendencia a las tesis garantistas4. En su fase ideolgicamente ms ortodoxa, el movimiento del Uso Alternativo del Derecho repercuti principalmente en las reas de derecho civil procesal. Posteriormente, avanzando en direccin de las variantes pluralistas, analticas y neomarxistas, incidi con ms fuerza en el derecho penal y en la criminologa. En ese contexto, aparecen con mucha relevancia los trabajos de Luigi Ferrajoli y Alessandro Baratta, ampliamente divulgados en la revista Dei Delitti e Delle Pene, especializada en investigaciones y estudios histricos sobre cuestiones criminales (Baratta 1986, Ferrajoli 1995, Resta 1992).
Hace muchos aos que la temtica del uso alternativo del derecho no merece ms atencin y dej de ser la preocupacin del antiguo grupo italiano de los aos setenta, principalmente de sus fundadores, como Pietro Barcellona. Este autor, que lleg a integrar el Consejo Superior de la Magistratura italiana (1976-1979) y fue diputado del PCI (1979-1983), hoy en da, adems de ser catedrtico de instituciones de derecho privado en la Universidad de Catania y de ejercer las funciones de director de la revista Democrazia e Diritto, ha investigado sobre la relacin del derecho con la democracia, con la posmodernidad y con la bsqueda paradigmtica de una nueva comunidad. Una confirmacin de esta realidad puede verse en Barcellona (1995, 1996a, 1996b).
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Alemania: pensamiento jurdico crtico

Gran parte de la discusin sobre la teora y la ciencia del derecho en Alemania puede verse como un dilogo imaginario con Niklas Luhmann, mximo exponente del formalismo sociolgico de tipo sistmico. Igualmente, la propuesta sobre una reflexin crtica de la teora del derecho con caractersticas no dogmticas pasa necesariamente por las ltimas contribuciones de la filosofa, particularmente aquellas que se refieren al redescubrimiento de la hermenutica ontolgica de Gadamer, de la epistemologa crtico-dialctica de Habermas, de la valoracin tico-lingstica de Karl O. Apel, as como de los fundamentos de la justicia poltica expuestos por Otfried Hffe. Se trata de posturas que reflejan reacciones antipositivistas, de contenido profundamente emancipatorio de la sociedad y que buscan una nueva racionalidad. Hasta hace muy poco tiempo, la teora del derecho se hallaba totalmente rodeada de tendencias idealistas (existencialismo, fenomenologa, etc.) o de ideales neopositivistas, basados en presupuestos extrados de las ciencias naturales, de la filosofa del lenguaje y de la lgica analtica. En ese contexto de reconquista de la tradicin dialctica y de la crtica emancipatoria, del antipositivismo radical y de la influencia de las ideas de la Escuela de Frankfurt, surgen algunas de las propuestas de la epistemologa jurdica. As, la teora del derecho aparece como reflexin trascendental en Dietrich Bhler (inspirado en Marx y Apel) y como crtica del derecho en Wolf Paul (fundada en el joven Marx y en el proyecto crtico de Habermas). Para Bhler, la categora reflexin posee un sentido innovador como instrumento trascendental de articulacin entre la teora y la praxis. Superando los reduccionismos del funcionalismo y del formalismo, al delimitar los fundamentos de la concepcin trascendental de la sociedad, el autor busca construir una teora del derecho concebida como modus del actuar comunicativo y de la reflexin situacional (De Giorgi 1979, 131). Esta teora del derecho como reflexin crtica tiene en primer lugar la funcin histrico-cientfica de recuperar, en la relacin sujeto-objeto, la fuerza de la intersubjetividad. Un segundo propsito es buscar una adecuada autocomprensin del sentido de la reflexin para la ciencia jurdica (De Giorgi 1979, 132), una autocomprensin situada en la esfera transformadora de las relaciones sociales. La teora del derecho debe explorar el grado de cientificidad de sus proposiciones jurdicas y reflejar de manera crtica su propia racionalidad. En esa perspectiva, comenta De Giorgi, todo ese proceso del derecho como reflexin
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crtica materializa el cuestionamiento sobre la racionalidad y el estatus epistemolgico orientado hacia el inters emancipatorio, definindose as por un conocimiento prctico crtico de superacin de lo institucionalizado. En Bhler queda explcito que la teora del derecho constituye no slo el modelo de su racionalidad reflexiva, sino () tambin el cuadro de referencia de una mediacin consciente de la ciencia jurdica en la praxis. Esta mediacin es un proyecto de un derecho futuro como derecho humano, como anticipacin de una transformacin de la sociedad (De Giorgi 1979, 133-134). La propuesta jurdica de Bhler no deja de ser un proyecto utpico revolucionario, expresin metaterica de la jurisprudencia reflexible. A partir de las contribuciones de Marx, Bloch y Habermas,5 en el espacio abierto por la reflexin de Bhler y en la profundizacin crtica de esa temtica, surge la propuesta epistemolgica de Wolf Paul. Buscando recuperar la autenticidad crtica del pensamiento de Marx, este autor estima que la teora no slo debe atenerse a la descripcin formalista de su objeto, sino tambin a la comprensin de un todo social por medio de la crtica que conduzca a su transformacin. De este modo, el derecho nicamente puede ser percibido como fenmeno cuyas races se encuentran en la realidad histrica y social, y que a su vez es capaz, en tanto conocimiento crtico, de revelarse como un factor de permanente modificacin. En opinin de Wolf Paul, la teora como crtica del derecho posee un doble objetivo: como teora crtica del derecho, ella inaugura el conocimiento sistemtico del derecho histricamente existente, en la perspectiva de su transformacin, incluyendo la transformacin de su dogmtica. sta es, por lo tanto, una teora del derecho e igualmente una teora de su propia transformacin (Paul 1979, 136). Para esta corriente resulta necesario retomar el discurso crtico antidogmtico extrado de la doctrina marxista del derecho para as desvirtuarlo e incluirlo sistemticamente en la estructura metodolgica de la hermenutica jurdica tradicional. Ms all de la perspectiva del joven Marx, Wolf Paul se sirve de Ernst Bloch, para quien la concretizacin de la crtica en el sentido de la accin no es posible sin que haya un proyecto de contenido, sin contar con la preventiva anticipacin del futuro, sin la presencia de imgenes de una utopa concreta (De Giorgi 1979, 136, 139). Dentro de este modo de evolucin, la crtica se fija en el examen de las contradicciones, al tiempo que supera y transforma,
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Para un examen ms completo y atento de las principales tesis de este ltimo autor sobre el derecho, ver Habermas 1997.
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dialcticamente, la instancia crtica en una praxis social. Por consiguiente, la teora crtica del derecho se vuelve la instancia crtica ms adecuada para transformar y orientar la praxis hacia la propia emancipacin, ya que este derecho crtico as producido por medio de la crtica se eleva como una forma de emancipacin humana, una utopa concreta, una praxis libertadora.
() el derecho crtico es la verdad de una sociedad que, por medio del derecho, disolvi el velo de la ideologa y de la represin, una sociedad que desenmascar el derecho de la dominacin y que se abri crticamente al dominio del derecho. () Solamente el derecho crtico que penetra y desarticula las relaciones de poder social, econmico y poltico en vez de legitimarlas es el que puede ser la expresin real de la verdadera sociedad humana. (De Giorgi 1979, 141-142)
En la propuesta epistemolgica de Wolf Paul (siguiendo el modelo habermasiano) es claro el esbozo de una ontologa jurdica, desmitificadora de la estructura de la ciencia jurdica dogmtica y edificadora de una deontologa racional, destinada a construir el proceso material de emancipacin de la sociedad (De Giorgi 1979, 143-144; Paul 1988).
Espaa: tendencias antidogmticas, pluralistas y neomarxistas

Ms all de las tendencias comunes relacionadas con el jusnaturalismo (de origen cristiano y neoescolstico) y con el positivismo jurdico (marcado por el historicismo, el sociologismo, el funcionalismo y otras corrientes), la actividad jusfilosfica espaola influy en el surgimiento de algunas posturas alternativas y antidogmticas frente al pensamiento tradicional. Muchas de estas propuestas parten de presupuestos epistemolgicos positivistas, evolucionando hacia una crtica sociolgica de carcter poltico e ideolgico (socialdemcrata o socialista), que acaba por repercutir en posturas jurdicas mucho ms prximas de la filosofa analtica. Se trata de un fenmeno especfico de la filosofa jurdica espaola, esto es, la utilizacin por parte de juristas antidogmticos (identificados con el discurso socialdemcrata, funcionalista y neomarxista) de los principios metodolgicos que estructuran el modelo de la ciencia analtica. Esto ltimo puede ser explicado, de una parte, por la propia situacin democrtica que vivi la Espaa posfranquista, y de otra parte por la realidad creada por la llegada al poder de algunos juristas y tericos del socialismo. El empleo de criterios tcnico-formales para componer un discurso crtico, esencialmente doctrinal, ideolgico y tctico, se justifica en el hecho de que la filosofa analtica alega no ser
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comprometida; su formalismo neutro y esterilizado tiene la ventaja de servir y justificar a todos aquellos que estn en el poder, cualquiera que sea el discurso poltico-ideolgico conservador o el progresista de izquierda (Lorca Navarrete, en Fass 1981, 372-373)6. Entre los ms importantes autores espaoles con propuestas jurdicas crticas podemos citar a Nicols M. Lpez Calera, Elas Daz, Juan Ramn Capella y Joaqun Herrera Flores. Probablemente, Nicols Lpez Calera, profesor catedrtico de la Universidad de Granada, es el representante ms importante del Uso Alternativo del Derecho. Despus de un recorrido por el jusnaturalismo neoescolstico, evolucion radicalmente en los aos setenta hacia un pluralismo social que pasa por el hegelianismo y por el estructuralismo, llegando a la prctica alternativa del derecho. Adems de estar encargado de la revista Anales de la Ctedra Francisco Surez y de ejercer la presidencia de la Sociedad Espaola de Filosofa Jurdica y Social, Lpez Calera ha publicado numerosos trabajos de investigacin sobre temas como: Hegel y los derechos humanos, Gramsci y el derecho, la legitimacin democrtica del derecho, la democratizacin moral del derecho, la naturaleza dialctica de los derechos humanos, filosofa del derecho como teora crtica, derecho y tolerancia, galantismo jurdico, y los derechos colectivos (Lpez Calera 1985, 1992a, 1992b, 2000). Elas Daz, catedrtico de la Universidad Autnoma de Madrid y director de la revista Sistema, es reconocido como el defensor intelectual del pluralismo poltico, pasando de un sociologismo historicista a posiciones ms formales y eclcticas, prximas al pensamiento analtico. Las preocupaciones jusfilosficas de Elas Daz comprenden una totalidad que refleja la continua interaccin de las perspectivas cientficonormativas, sociolgicas y filosficas. El autor aboga por una conciencia crtica superadora de la positividad instituida, marcada por intereses tanto axiolgicos como sociojurdicos. En su filosofa crtica, el derecho (sistema de legalidad) aparece como emanacin de un determinado sistema de intereses y valores (sistema de legitimidad en sentido amplio), pues todo sistema de legitimidad intenta realizarse a travs de un determinado sistema de legalidad (Lorca Navarrete 1981, 374-375). Para l, son tres los niveles en los cuales (...) se manifiesta la legitimidad: la legitimidad impuesta por una legalidad (investigacin propia de la ciencia del derecho); la legitimidad racional, entendida como crtica radical
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Estas observaciones son el resultado de una entrevista del autor de este libro con el profesor Enrique Zuleta Puceiro en Buenos Aires, el 30 de noviembre de 1988.
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de los dos niveles anteriores y que viene a constituirse en el tema central de la filosofa del derecho (Lorca Navarrete 1981, 374-375. Ver tambin Daz 1977, 1979, 1980). En consecuencia, en la concepcin de Elas Daz, la filosofa crtica del derecho debe estar siempre dispuesta a cuestionar y reubicar cada uno de esos niveles en la percepcin totalizadora de la realidad jurdica. En sus ms recientes trabajos, Daz se ha ocupado no slo de la funcin de las instituciones polticas y de los nuevos movimientos sociales en la construccin del socialismo democrtico, sino principalmente de la funcin de establecer los criterios adecuados para una teora de la legitimidad (democrtica) y una correlativa teora (crtica) de la justicia (Daz 1984, 21-73; 1988a, 41-67; 1988b, 667-681; 1993). Por otra parte, distancindose del jusnaturalismo y del positivismo jurdico, Juan Ramn Capella adopta una postura terica claramente ideolgica, centrada en la transformacin radical del orden jurdico burgus. Estamos frente a un ensayista eclctico y un conferencista polmico, con intereses mltiples que van desde las incursiones sobre la filosofa marxista, los problemas tericos relacionados con la ciencia y la lgica, hasta los problemas de ecologa, pacifismo, feminismo y armamentismo. En opinin de algunos crticos, Capella no cuenta con un trabajo profundo ni rigurosamente acabado del derecho, que comience con una propuesta jurdica de corte lgico-analtico que luego evolucione hacia una orientacin antiformalista y crtica. En funcin de esas ideas y de algunas posturas ideolgicas incisivas defendidas en su libro Sobre la extincin del derecho y la supresin de los juristas, el autor acab desencadenando una amplia discusin en la cual defiende que
el jurista fue, en el pasado, el intelectual orgnico privilegiado de las clases dominantes en una sociedad dividida en clases (...) Hoy, el objetivo no es nicamente la realizacin de una sociedad nueva con su correspondiente Estado; el objetivo es la conquista de una comunidad (...) La realizacin de la comunidad deja de requerir la democracia (...), la democracia, en el mejor de los casos, es la sumisin de la minora a la mayora (), deja de exigir libertad poltica () y deja de exigir justicia () Ahora bien, el derecho de tipo nuevo se sale del cuadro de todo derecho anterior () [ya que lo que permite el] carcter liberatorio a este nuevo tipo de derecho es la remisin continua hacia la articulacin de la sociedad civil. (Capella 1977, 35, 71, 77, 99; Lorca Navarrete 1981, 377)
Queda claro que Capella, sin reducir el derecho a la poltica, busca la interpretacin histrico-materialista del contenido concreto de las normas jurdicas, intentando, por un lado, esbozar una teora del de-
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recho como instrumento del dominio de clase, y por otro lado, profundizar en el estudio del carcter ideolgico del derecho y de la doctrina de los juristas (Puiqpelet 1987, 30-31; Capella 1976, 1979, 1993, 1997). Pero la crtica radical y la tradicin de los estudios jurdicos de vanguardia no se encuentran nicamente centrados en el grupo de Juan Ramn Capella en Barcelona. En los aos noventa se destac el trabajo de algunos investigadores de la Universidad de Sevilla, entre los cuales se encuentran Antonio Enrique Prez Luo y David Snchez Rubio, as como el crculo crtico del programa de doctorado en Derechos Humanos y Desarrollo de la Universidad Pablo de Olavide, coordinado por Joaqun Herrera Flores. Marcado por un pensamiento eclctico y pluralista, Antonio Enrique Prez Luo, catedrtico de filosofa del derecho en Sevilla, es el autor de una extensa produccin jurdica que cubre mltiples reas como la ciberntica, la informtica, los derechos humanos, las nuevas tecnologas y la seguridad jurdica (Prez Luo 1976, 1986, 1991, 1992). Joaqun Herrera Flores es profesor titular de filosofa del derecho en Sevilla y autor de diversos ensayos publicados en revistas especializadas; se ha interesado en el anlisis del fenmeno jurdico a la luz de los problemas de la democracia, de las necesidades humanas y de los valores. En su trabajo Crtica jurdica y estudios de derecho, apunta que la crtica jurdica est fundada en los principios de reflexividad, complejidad y esperanza. En su tesis de doctorado articula premisas tericas, polticas y axiolgicas de la Escuela de Budapest con el concepto de derechos humanos, destacando el papel de un sistema de necesidades radicales (Herrera Flores 1987, 403-431; 1989; 1993a; 1993b, 87-93; 2000). No se puede terminar esta breve caracterizacin sin referir el trabajo de dos jvenes jusfilsofos, David Snchez Rubio y Francisco J. Contreras Pelez, egresados del sector crtico del Departamento de Filosofa del Derecho de la Universidad de Sevilla. Discpulo y excolega de Herrera Flores, David Snchez Rubio se presenta actualmente como el principal interlocutor espaol dedicado a construir una legalidad alternativa, teniendo como base los presupuestos de la filosofa de la liberacin latinoamericana. Esta propuesta, que hace parte de un humanismo dialctico, queda clara en su bellsima tesis de doctorado, titulada Proyeccin jurdica de la filosofa latinoamericana de la liberacin. Aproximacin concreta a la obra de Leopoldo Zea y Enrique Dussel, publicada bajo el ttulo Filosofa, derecho y liberacin en Amrica Latina (Snchez Rubio 1999). Resulta loable el conocimiento, inters y simpata de
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Snchez Rubio por la filosofa de la liberacin y por el derecho alternativo en Brasil, profundizacin terica de un campo de estudio ya abordado en la experiencia y en la prctica efectiva de Jess Antonio de la Torre Rangel en Mxico. Francisco J. Contreras Pelez, quien curs sus estudios de doctorado en Sevilla, es hoy en da profesor de filosofa del derecho en la Universidad de Huelva. Sus principales investigaciones han sido sobre la historia del pensamiento jurdico-poltico, la teora de los derechos humanos y ante todo sobre la dimensin ideolgica de los derechos sociales (Snchez Rubio 1994, Contreras Pelez 1994). Para finalizar, aunque exista una nica escuela jurdica crtica en Espaa, es preciso mencionar el significativo y renovador trabajo (en el rea de las prcticas judiciales alternativas por medio de la hermenutica crtica) del grupo Jueces para la Democracia, cuyo representante principal es Perfecto Andrs Ibez (1978).
Blgica: el modelo de la crtica interdisciplinaria

La discusin fundamental sobre las posibilidades de una ciencia jurdica del derecho fue precisamente el objetivo del Sminaire Interdisciplinaire dtudes Juridiques (SIEJ), conformado por juristas (algunos de ellos vinculados a las Facults Universitaires Saint-Louis) como Franois Ost, Jacques Lenoble, Michel van de Kerchove y Franois Rigaux. La preocupacin central de este grupo la investigacin interdisciplinaria aplicada al fenmeno jurdico qued plasmada en el artculo de Franois Ost titulado Questions Mthodologiques Propos de la Recherche Interdisciplinaire en Droit (ver, Ost 1978, 1-29. Igualmente, una interpretacin lograda de esta metodologa aparece en la obra colectiva: Van der Kerchove 1978). Segn Franois Ost, las enseanzas de la etnologa jurdica y del derecho comparado han demostrado la pluralidad de formas de derecho en el tiempo y en el espacio. No slo parece imposible hablar de una nica esencia del derecho, sino que en la actualidad presenciamos la desacralizacin de la ley como instrumento exclusivo de reglamentacin social. En ese contexto, es necesario desmitificar las formas de racionalizacin y legitimacin de la dogmtica jurdica, suplantadas por otras formas de saber sobre el derecho y redefinidas por la estructura jurdica integrada a los mltiples modos de control social. Estos nuevos cuestionamientos de carcter interdisciplinario permiten sustituir la ciencia dogmtica del derecho por la ciencia crtica del derecho (Ost 1978, 2-3).
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El dilogo y la interaccin entre derecho y ciencias humanas producen problemas especficos relacionados con la articulacin de las disciplinas, de lo cual se desprende la necesidad de abordar dos cuestiones preliminares esenciales: aquella que trata sobre la naturaleza del dilogo y la relacionada con el objeto del dilogo. La cuestin de la naturaleza del dilogo consiste en que para justificar el dilogo entre derecho y ciencias humanas existen respuestas de naturaleza pluridisciplinaria, transdisciplinaria e interdisciplinaria. Para Franois Ost, la pluridisciplinariedad se refiere a la yuxtaposicin (o la suma) de disciplinas que produce objetos tan diferentes como perspectivas de iniciacin, mientras que la transdisciplinariedad, abandonando los puntos de vista particulares de cada disciplina, produce un saber autnomo, creando nuevos objetivos tericos y aplicando nuevos mtodos. Estamos frente a una integracin de disciplinas (), que construye algo nuevo y comn (Ost 1978, 6-7). Desde este momento, la interdisciplinariedad es el dilogo que
se produce a partir del campo terico inicial de una disciplina analizada, que desarrolla problemas recortando total o parcialmente aquellos dilogos elaborados por otra disciplina. Se trata aqu de una articulacin de disciplinas. () La cooperacin interdisciplinaria permite el dilogo, respetando las diferencias especficas y buscando realizar una especie de traduccin cientfica de un lenguaje para otro. (Ost 1978, 7-8)
As, en opinin del grupo crtico del SIEJ, adoptando y privilegiando un campo terico inicial, la interdisciplinariedad se impone como el mtodo de investigacin central para superar la ciencia dogmtica del derecho. La cuestin del objeto del dilogo consiste en que, una vez establecida la naturaleza del enfoque (la interdisciplinariedad), es preciso fijar convencionalmente la disciplina motora (el derecho) que ocupa el centro del sistema disciplinario pero que, teniendo presente tanto una perspectiva propia (el punto de vista interno de los juristas) como la dinmica de la perspectiva externa ofrecida por las ciencias humanas, posibilite la permutacin continua de posiciones. El derecho funciona, en consecuencia, como el discurso-objeto en la interaccin terica con los metadiscursos externos que lo toman como objeto de estudio (Ost 1978, 10-11). Bajo la ptica de la interdisciplinariedad, los problemas son identificados y cuestionados primeramente teniendo en cuenta la perspectiva interna del objeto estudiado (teora general del derecho o dogmtica
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jurdica) para que, enseguida, stos sean investigados dentro de la perspectiva externa, dndole prioridad al discurso que informa la filosofa (epistemologa), la sociologa, la lingstica, el psicoanlisis, etc. Una interpretacin significativa de la racionalidad jurdica (a partir del metadiscurso epistemolgico-psicoanaltico) se encuentra en la obra Droit, Mythe et Raison, de Jacques Lenoble y Franois Ost (1980, 1213)7. En la obra de Franois Ost parece claro que toda investigacin de carcter interdisciplinario debe reflejar una intencin crtica y emancipatoria.
Portugal: la sociologa de la retrica jurdica

Si bien no es posible afirmar la consagracin de un ncleo o movimiento crtico del derecho en Portugal, podemos resaltar las investigaciones empricas con repercusiones crticas en el rea de la filosofa y de la sociologa jurdicas de Boaventura de Sousa Santos. Al comienzo de los aos setenta, el autor llev a cabo algunos estudios emprico-sociolgicos sobre las estructuras jurdicas internas de una favela de Ro de Janeiro, a la que le dio el nombre imaginario de Pasrgada. Apoyado en una investigacin basada en las herramientas de la sociologa de la retrica jurdica, Boaventura de Sousa Santos no slo hace el anlisis estructural del derecho moderno, sino que, sobre todo, denuncia la crisis que se manifiesta en el sistema judicial capitalista, apuntando las posibles reformas para la transformacin de la administracin de justicia. En la opinin del socilogo de la Universidad de Coimbra8, la praxis de la legalidad capitalista es revelada por la articulacin de tres componentes estructurales bsicos: la retrica, la burocracia y la violencia. En el paradigma moderno de normatividad tecnoformal, cada uno de estos elementos posee internamente su lgica y principios organizacionales
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A finales de los aos ochenta, las tendencias del grupo belga se encaminaron hacia las cuestiones relativas a la teora de la regulacin en el derecho y hacia las formulaciones jurdicas sistmicas. Ver Van der Kerchove y Ost (1988). En la dcada de los noventa, Franois Ost (1997) incursion en los problemas ambientales. Aqu tambin podemos mencionar a Antnio Manoel Hespanha, profesor del Instituto de Ciencias Sociales y Humanas de la Universidad de Lisboa, como uno de los ms importantes investigadores crticos en el mbito de la metodologa histrico-jurdica y de la historia institucional moderna. Sus obras A Histria do Direito na Histria Social (1978), Histria das Instituies. pocas Medieval e Moderna (1982), Justia e Prospectiva (1993) y Panorama Histrico da Cultura Jurdica Europeia (1997), acentan la dimensin social y cultural del derecho y de las instituciones jurdicas.
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propios. Cada una de estas categoras alcanza una forma de comunicacin y una estrategia de toma de decisiones, de la siguiente forma:
La retrica se basa en la produccin de persuasin y de adhesin voluntaria por medio de la movilizacin del potencial argumentativo de secuencias y artefactos verbales y no verbales, socialmente aceptados. La burocracia se funda en la imposicin autoritaria a travs de la movilizacin del potencial demostrativo del conocimiento profesional, de las reglas formales generales y de los procedimientos jerrquicamente organizados. La violencia, por su parte, se basa en el uso o en la amenaza de la fuerza fsica. (Santos, en Soares et al. 1985, 81; ver tambin Santos 1998, 91-101)
La especificidad de la legalidad capitalista radica en el funcionamiento y la interaccin conjunta de estos tres requisitos que, una vez estructurados, establecen relaciones en los niveles de covariacin cuantitativa, de combinacin geopoltica y de interpenetracin cuantitativa (Santos, en Soares et al. 1985, 81-83; Santos 1983, 143-145). Para Santos, el modelo jurdico estatal capitalista se ha caracterizado, en los ltimos dos siglos, por la retirada gradual de la retrica, relegada a las reas dominadas de la periferia poltico-econmica, as como por la expansin progresiva de la burocracia y de la violencia, predominantes en la esfera del ncleo hegemnico. La configuracin de este modelo terico permite alcanzar formas para superar la crisis del paradigma tradicional del derecho, definiendo profundas reformas cualitativas que favorecern el surgimiento del modo de produccin jurdico dominado por la retrica. Aunque reconozca el tipo de reforma que pasa por la administracin tecncrata de la justicia, Santos se interesa por modelos alternativos de administracin de justicia, tales como la informalizacin/deslegalizacin de la justicia, y la justicia comunitaria, a travs de la mediacin o de la conciliacin, que comprende la creacin de procesos, instancias e instituciones relativamente descentralizados, informales y desprofesionalizados que sustituyan o complementen () la administracin tradicional de la justicia para volverla, en trminos generales, ms rpida, ms barata y ms accesible (Santos 1983, 140). Esas reformas hacen posible la construccin de otro derecho, un modelo jurdico que limitar y restringir el espacio de dominacin de las categoras de burocracia (dominio de la jerarqua normativa) y de violencia (ordenacin de la legitimidad bajo coaccin) y que promover igualmente la expansin de la retrica como proceso dialgico de negociacin y de participacin. En la formulacin del nuevo paradigma jurdico estatal hay que consi-
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derar tambin el desplazamiento paralelo del conocimiento cientfico, ya que el nuevo conocimiento de cientificidad como utopa apuntar hacia la dicotoma liberacin/opresin (Santos, en Soares et al. 1985, 96-97). La estructura dual del poder que se hace efectiva en la dominacin poltica capitalista refleja, en las periferias sociales dependientes, la tipicidad de una retrica jurdica marcada por la opresin lgica de la burocracia y de la violencia. En este contexto se puede pensar en el potencial liberador de la pluralidad de paradigmas jurdicos, representada por la existencia de la legalidad paralela. En sus ms recientes investigaciones, Santos ha estudiado cuestiones relativas a la transicin del derecho en la posmodernidad y a los efectos de la globalizacin en las prcticas legales. Esto implica que el orden jurdico estar dirigido hacia un horizonte social democrtico y emancipatorio, capaz de asegurar y ampliar los derechos individuales y colectivos. Se trata aqu del hecho de privilegiar el espacio de un nuevo minimalismo jurdico, es decir, la expresin relativa del valor simblico del derecho, la cual tiene lugar en la transicin del derecho mximo al derecho mnimo (Santos 1989a, 113-123; 1989b, 223-263)9.
CORRIENTES CRTICAS DEL DERECHO EN AMRICA LATINA

Las principales tendencias del pensamiento crtico del derecho trascienden los horizontes de la doctrina norteamericana y europea, extendindose por los pases latinoamericanos, especialmente Mxico, Argentina y Brasil. Debido a la fuerte influencia de la cultura anglosajona sobre la Escuela Analtica Argentina, es evidente el gran inters de algunos juristas de Buenos Aires por los Critical Legal Studies. A partir de los aos ochenta fue igualmente importante la influencia de diferentes tendencias marxistas, provenientes del Uso Alternativo del Derecho (Italia) y de la Asociacin Crtica del Derecho (Francia), sobre amplios sectores del derecho crtico latinoamericano, entre los cuales est el grupo de juristas mexicanos reunidos en la Universidad de Puebla y en la Universidad Autnoma Metropolitana de Mxico/Azcapotzalco. Esta influencia se extiende tambin a las posturas aisladas de juridicismo marxista (Chile, Per y Colombia), al movimiento crtico de Buenos Aires (enfo9
Sobre la crisis del paradigma dominante y del paradigma emergente en la sociedad, vase Santos (1987, 1989c). Sus ltimos trabajos apuntan hacia el descubrimiento de nuevos rumbos metodolgico-epistemolgicos (Santos 1990, 1991, 1994, 1998, 2000).
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ques de tipo lingstico-psicoanaltico), as como a las jornadas y los encuentros de la Asociacin Latinoamericana de Metodologa de la Enseanza del Derecho (Almed), integrada por jusfilsofos e investigadores empricos de distintas nacionalidades, cuyo ncleo se encuentra en Brasil. La proliferacin de ideas crticas sobre la enseanza jurdica y las nuevas investigaciones metodolgicas sobre el derecho fueron publicadas en el principal vehculo de difusin de la Almed, la revista Contradogmtica, que en los ltimos aos ha dejado de ser editada. Adems de la profunda influencia del grupo mexicano de crtica jurdica (coordinado por Oscar Correas) y de la Almed (coordinada por Luis A. Warat), tienen gran importancia otros rganos o institutos regionales de investigacin sociopoltico-jurdica, entre los cuales podemos citar al Consejo Latinoamericano de Ciencias Sociales (Clacso), en cuyo seno se encuentra un grupo de investigadores sobre el derecho y las ciencias sociales con sede en Buenos Aires y que ya cuenta con ms de dos dcadas de experiencia; al Grupo Latinoamericano de Criminologa Crtica, que en los ltimos diez aos ha venido promoviendo fructferos intercambios y publicaciones crtico-legales; al Instituto Latinoamericano de Servicios Legales Alternativos (ILSA), localizado en Bogot, el cual tiene como principal rgano de divulgacin la revista El Otro Derecho; al Centro de Estudios Legales y Sociales (CELS), con sede en Buenos Aires y dirigido por Octavio Carsen, y al Centro de Accin y Reflexin para el Cambio (Quercum), establecido en Santiago de Chile y conducido por el abogado popular Manuel Jacques. Todos estos movimientos e instituciones han dado prioridad a los temas del uso alternativo del derecho, los derechos humanos y la asesora jurdica popular.
La crtica jurdica en Mxico

Uno de los ncleos ms fuertes de la investigacin jurdica progresista latinoamericana se encuentra en Mxico, alrededor de las investigaciones publicadas por la revista Crtica Jurdica, cuyo principal representante es Oscar Correas (ver Jeammaud 1982; Novoa Monreal 1985; Correas, en Miaille et al. 1986). Igualmente mencionamos a Graciela Bensusan, Jorge Luis Ibarra (rector de la Universidad de Sonora), Antonio Azuela (Grupo de la UAM/Azcapotzalco) y a Jess Antonio de la Torre Rangel (Facultad de Derecho de Aguascalientes). Desprovista del antiguo apoyo institucional de la Universidad de Puebla, y debido a la partida de Oscar Correas para la UNAM de Ciudad de Mxico, la revista Crtica Jurdica pas a ser editada por el Instituto
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de Investigaciones Jurdicas. En 1996, Correas se vio obligado a abandonar este Instituto, pasando por la Facultad de Ciencias Polticas y establecindose en el Centro de Investigaciones Interdisciplinarias10. Oscar Correas, jurista argentino radicado en Mxico, se perfila como uno de los principales tericos del pensamiento crtico mexicano y uno de los responsables directos del xito de las publicaciones de Crtica Jurdica. A partir de presupuestos de ndole marxista, Correas hace una crtica contundente al derecho moderno. Oponindose a la crtica jurdica formal del positivismo, el autor defiende una ciencia jurdica material dirigida a los contenidos normativos como consolidacin de los fenmenos socioeconmicos. En su obra Ideologa jurdica, Correas busca demostrar, mediante una serie de ensayos, los problemas y los lmites de las concepciones del derecho derivados de la distincin/oposicin estructura-superestructura y de algunas imprecisiones de la teora de Pashukanis, as como del proceso de funcionamiento de la normatividad capitalista en el mbito del derecho civil, laboral, econmico, pblico, penal, etc. De su trabajo se desprende la propuesta de que el derecho es una forma social, es decir, una de la formas de existencia de las relaciones sociales, sin reducirse a un simple fenmeno econmico esencial ni a la forma que le es dictada por el Estado. La forma jurdica (apariencia concreta) es la forma especial normativa de existencia de los fenmenos bsicos. () El objetivo de la crtica es esa dimensin normativa que comnmente llamamos jurdica, dimensin que no est separada de lo econmico sino que es su modo concreto de existencia (Correas 1983, 15, 38-39). Avanzando en su crtica al derecho moderno e inspirndose en la teora del valor propuesta por Marx en El capital, el autor plantea, en su obra Introduccin a la crtica del derecho moderno, que las normas del sistema (la circulacin de mercancas, la compra y venta de la fuerza del trabajo y la circulacin del capital) son la expresin del fenmeno econmico exclusivamente capitalista. As, queda demostrado que el derecho moderno contiene una lgica, una estructura que no es sino la forma normativa de las exigencias de la reproduccin ampliada del capital (Correas 1986b, 7-8). En sus posturas ms recientes, el autor de10
Adems de la revista Crtica Jurdica, que desde el nmero 17 de 2000 est siendo publicada por las Facultades de Brasil con apoyo del Centro de Investigaciones de la UNAM y de la Universidad de Sonora, registramos la existencia de otras revistas crticas como Alter e Inter Criminis (del Inacipe). A propsito del marxismo jurdico en Mxico y en Amrica Latina, vase De la Torre (1989, 157-195).
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muestra su inters tanto por las investigaciones que incluyen una crtica de naturaleza sociopoltico desmitificadora del formalismo kelseniano, como por los anlisis del derecho indgena, del pluralismo legal, de la racionalidad jurdica y de la poltica del derecho entendida como crtica jurdica11. Al parecer de Oscar Correas, la crtica jurdica, aunque sea una forma de la teora crtica del derecho, no debe ser confundida con sta, ya que opera con base en datos concretos al paso que objetiva la aplicacin de una prctica poltica transformadora. Por su parte, la teora crtica, como su propio nombre lo indica, incide fundamentalmente en la esfera de la especulacin y de la teorizacin. La contribucin terica del jurista Jess Antonio de la Torre Rangel (profesor de la Universidad de Aguascalientes e integrante de la Escuela Libre de Derecho) es la ms original e innovadora propuesta de epistemologa jurdica crtica, dedicada a la liberacin popular latinoamericana. En las obras El derecho como arma de liberacin en Amrica Latina y El derecho que nace del pueblo, De la Torre deja en claro su crtica a los diversos modelos de normativismos formales predominantes en la cultura burguesa occidental, as como su opcin por un jusnaturalismo histrico adecuado a Amrica Latina. Este ltimo se basa en los principios de la filosofa de la liberacin, lo cual permite reconsiderar la problemtica justicia/bien comn y contribuye estratgicamente a la crtica permanente del sistema social vigente. Para De la Torre, es preciso buscar la superacin de la juridicidad moderna existente, ya que el derecho vigente es mucho ms expresin de injusticia y opresin que de justicia. () La injusticia instalada en nuestra sociedad latinoamericana no se debe a que el derecho no se aplica, sino a la aplicacin misma del derecho vigente (De la Torre 1984, 23). En la nueva organizacin de la sociedad, el derecho deber nacer del pueblo, un derecho desde la perspectiva de los oprimidos con el carcter de creadores, un derecho encarado como instrumento de lucha y de cambio social en Amrica Latina (De la Torre 1984, 14-15; 1986a, 12-13; 1991; 1992; 1997; 1998; 2001). Para este autor, no hay duda de que la conquista de los derechos por parte del pueblo no se lleva a cabo necesariamente por medio del derecho positivo dominante, ya que el pueblo puede manejar tambin conceptos basados en el sentimiento de justicia, surgidos de su propia
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Estas preocupaciones fueron demostradas en varios ensayos. Vase Correas 1989, 403-413; 1990, 35-51. El avance de las posturas epistemolgicas puede comprobarse en sus ms recientes libros (Correas 1994a, 1994b, 1995a, 1995b).
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experiencia histrica en tanto que pueblo explotado. Del mismo modo, esta juridicidad que fundamenta la exigencia de sus derechos sobrepasa la realidad del derecho positivo. Se fundamenta en la concepcin misma de la justicia y est inspirada en el concepto histrico de justicia, alternativa al concepto de justicia conservadora de la legalidad vigente (De la Torre 1984, 29; 1986a, 18-19). En contraposicin con las orientaciones clsicas jusfilosficas (positivismo, jusnaturalismo y marxismo), De la Torre opta por una teora jurdica crtico-instrumental colocada al servicio de los oprimidos. De ella se desprende una tica poltica libertadora que se aproxima a la propuesta ontolgica del filsofo y telogo argentino Enrique Dussel. Desde esta perspectiva, es fundamental relacionar el nuevo derecho que nace del pueblo con las categoras de centro/periferia, dependencia/emancipacin, totalidad/exterioridad, dominacin/liberacin y dialctica/analctica. La conciencia de esa problemtica permite edificar la autntica juridicidad del otro, la revelacin del hombre con toda su dignidad personal (De la Torre 1983, 96-132; 1986a, 56; 1986b, 391-402). Para ello, es igualmente importante la utilizacin del mtodo analctico que, partiendo de la realidad social (totalidad/exterioridad), abre la posibilidad en la filosofa jurdica de cuestionar, permanente y crticamente, el concepto de lo justo de la juridicidad en el modo de produccin capitalista. El derecho moderno acaba siendo
superado por lo verdaderamente justo, que, para la totalidad, es ilegal. La justicia y el bien comn, vistos desde la perspectiva del otro, recobran su sentido ya que el otro, desde la exterioridad del modo de produccin y su juridicidad, provoca una legalidad de la justicia. La juridicidad moderna, as como cualquier otra juridicidad alienante, ser superada en la reflexin filosfica (), cuando el otro fuere reconocido como otro. El primer momento ser reconocer la desigualdad de los desiguales y, a partir de ello, admitir el reconocimiento pleno, ya no de lo desigual sino de lo distinto, portador de justicia en tanto que otro. () Por esa razn se cuestiona y se coloca en situacin de crisis el derecho de la modernidad () que existe con el fin de mantener el lucro y el poder. (De la Torre 1986a, 55-56)
Antes de cerrar esta breve alusin al trabajo jurdico crtico en Mxico es importante mencionar los aportes del filsofo del derecho Arturo Berumen Campos y los del grupo de pensamiento jurdico crtico con sede en el Instituto Nacional de Ciencias Penales (Inacipe), en el cual se destacan Fernando Tenorio Tagle, Alicia Gonzlez Vidaurri, Augusto Snchez Sandoval y Luis Gonzlez Plascencia.
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Chile y Colombia: aportes marxistas al derecho

La aparicin de una preocupacin jurdica terico-prctica con claras resonancias de la crtica marxista inspir y a la vez domin los estudios de algunos abogados, tanto en Mxico como en Chile, Per, Colombia y Cuba12. Como contribucin al pensamiento jurdico en Chile, podemos mencionar a Eduardo Novoa Monreal y a Manuel Jacques, y en Colombia los trabajos de Vctor Manuel Moncayo, Gilberto Tobn Sann, Eduardo Rodrguez M., Germn Palacio, Fernando Rojas Hurtado y Germn Burgos. Durante muchos aos, Eduardo Novoa Monreal fue profesor de teora general del derecho y de derecho penal en la Universidad de Chile, presidente del Instituto de Ciencias Penales Chilenas y asesor jurdico del gobierno de Salvador Allende entre 1970 y 1973. Las races de sus polmicas investigaciones crticas surgen, por primera vez, cuando ataca el sistema legal oficial en la revista Mensaje (N 134) de Santiago de Chile, en noviembre de 1964. La obra crtica esencial de Novoa Monreal fue El derecho como obstculo al cambio social (1980), la cual lo proyect internacionalmente y alcanz ocho ediciones hasta 1986. No se trata de una crtica general y acabada a la teora dogmtica del derecho, sino de una crtica a determinados mecanismos jurdicos obsoletos e ineficaces, los cuales, en la medida en que reproducen los principios, conceptos y valores del capitalismo y de la ideologa conservadora liberal-individualista, acaban obstaculizando el desarrollo y los cambios de las estructuras sociales (Novoa Monreal 1980; 1985, 77-79). Otros trabajos crticos como Derecho, poltica y democracia o Instrumentos jurdicos para una poltica econmica avanzada permiten que el autor retome y profundice algunas cuestiones, como la propiedad privada, los derechos humanos, la democracia en el proceso de socializacin y los medios normativos para la implementacin de proyectos polticos eficaces (Novoa Monreal 1983, 1987).
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No podemos dejar de mencionar la importancia del trabajo de algunos investigadores jurdicos en Per y Cuba, tales como Jorge Rendn Vsquez, especialista en derecho laboral y profesor emrito de la Universidad Mayor de San Marcos en Lima (entre muchos otros, vase Rendn 1989). En lo que respecta a los juristas cubanos, debemos destacar a Julio Fernndez Bult, profesor de filosofa jurdica (Fernndez et al. 1984), a Delio J. Carreras Cuevas, historiador y profesor de derecho romano (Carreras 1977), ambos integrantes de la Facultad de Derecho de la Universidad de La Habana, y a Hugo Azcuy Henrquez, especialista en derecho constitucional del Centro de Estudios sobre Amrica (CEA-La Habana).
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Slidamente sustentada en posturas socialistas, muy prximas al marxismo clsico, la teora de Novoa Monreal entiende el derecho no como una autntica ciencia, sino como
una tcnica instrumental destinada a servir por igual las distintas ideologas que se dividen a favor de quien decide la suerte () y de quien ejerce el poder en una sociedad. Las ideas polticas y sociales dominantes determinan lo que debe ser el Estado y moldean el contenido de las normas jurdicas. Por consiguiente, para determinar el contenido del derecho resulta decisiva la consideracin de la forma de organizacin social para la cual ste est destinado a servir, conforme ella sea liberal-individualista, reformista o revolucionaria. (Novoa Monreal 1985, 80-82, 93)
En el contexto progresista latinoamericano, la vasta produccin crtica de Novoa, aunque fuertemente marcada por un radicalismo jurdico marxista, ha tenido una amplia repercusin que sobrepasa las fronteras de su pas de origen. Igualmente ejemplares son los esfuerzos tericos del abogado popular chileno Manuel Jacques, profundamente comprometido con las prcticas y los servicios legales alternativos considerados como un proceso innovador y transformador. Su intento se resume en buscar una abogaca orientada hacia la satisfaccin de necesidades fundamentales (supervivencia, subsistencia y realizacin del individuo y de la persona humana), capaz de transformar el orden establecido y de avanzar en la construccin de una nueva utopa como expresin de un proyecto real de liberacin, socializando el derecho y edificando la normatividad a partir de las realidades cotidianas. En sus ensayos ms recientes principalmente en Una concepcin metodolgica del uso alternativo del derecho, Jacques propone la sistematizacin, la metodologa y los contenidos para el ejercicio de los llamados servicios legales alternativos. Frente a la construccin terico-prctica ya estructurada, estos programas han sido recibidos con inmenso entusiasmo a lo largo y ancho de la geografa chilena, as como en otros pases latinoamericanos. Sus posiciones, de matices gramscianos, combinadas con una buena dosis de originalidad, se incluyen entre las ms logradas entre los pensadores crticos del derecho (Rojas Hurtado 1988). Su trabajo terico se complementa con una efectiva prctica legal popular, vinculada a la coordinacin del Centro de Accin y Reflexin para el Cambio (Quercum), creado para la atencin y defensa de los derechos humanos de todos aquellos que sufrieron la discriminacin del rgimen fascista de Pinochet. Ms all del contexto chileno, sobresalen las formulaciones jurdicofilosficas de corte marxista de algunos autores colombianos. En sus
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inicios, el pensamiento jurdico crtico en Colombia busc, como lo seala Quiones Pez (1987, 46), indagar la consolidacin del derecho como relacin de dominacin, as como el papel que en l se le da a lo ideolgico y al Estado, sus implicaciones con respecto al delito y a la poltica criminal, y el contenido de la prctica jurdica en s misma. En primer lugar, debemos mencionar al jurista formado en la Universidad Nacional de Colombia, Vctor Manuel Moncayo, quien se ha acercado al mbito de la teora crtica del derecho con dos ensayos denominados El derecho: una relacin de produccin y Sobre el derecho en las formaciones sociales capitalistas. En opinin de Quiones Pez, Moncayo pretende alcanzar dos objetivos esenciales: definir el papel del derecho en el proceso de obtencin de la plusvala y analizar su funcin como vehculo obligatorio en la manifestacin y realizacin de los intereses de clase (Quiones Pez 1987, 46). Igualmente, Gilberto Tobn Sann, catedrtico de la Universidad Nacional seccional Medelln, public un estudio sobre el Carcter ideolgico de la filosofa del derecho en el cual busca resaltar las limitaciones de la teora del derecho, deformada por criterios ideolgicos de inclinacin jusnaturalista y positivista. Tambin merecen la atencin las investigaciones de Germn Palacio (miembro de ILSA) sobre los servicios legales populares, las prcticas jurdicas crticas, las relaciones de produccin capitalistas, el pluralismo jurdico y los impactos de la globalizacin (Palacio 1993). Para terminar, es importante mencionar el trabajo de Fernando Rojas Hurtado, autor con una slida formacin en derecho, sociologa jurdica y administracin pblica. Entre sus ms importantes trabajos estn Luchas obreras y poltica laboral en Colombia (escrito conjuntamente con Moncayo), Derechos humanos y crtica social en Amrica Latina, Criminalidad y constituyente, as como sus publicaciones en la revista El Otro Derecho, que abordan las comparaciones entre las tendencias de los servicios legales en Norteamrica, Europa y Amrica Latina. Examinando la crtica marxista del derecho en Colombia, Quiones resalta la variedad de materias abordadas por Rojas Hurtado. En un primer momento, su inters se centr en una filosofa crtica criminal, en la cual se busca revelar, de un lado, el sentido causal del aparato estatal de represin del delito; de otro lado, sealar el cambio que el desarrollo del capitalismo provoc con respecto al objeto de represin desde el hecho del crimen hasta la persona del criminal. Igualmente, Rojas busc elucidar el significado de algunos de los delitos ms
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generalizados al interior de las relaciones burguesas de produccin (Quiones Pez 1987, 48-50). Igualmente, Rojas llev a cabo una amplia investigacin relacionada con las mltiples prcticas jurdicas alternativas, articulando esas experiencias populares por medio del Instituto Latinoamericano de Servicios Legales Alternativos (ILSA-Bogot) y de su principal rgano de difusin, El Otro Derecho, del cual fue director. Es importante resaltar el aporte institucional de ILSA una organizacin sin nimo de lucro que se dedica a la promocin de los servicios legales alternativos en la regin de Amrica Latina y del Caribe. Segn sus propsitos, definidos en la presentacin del primer nmero de la revista El Otro Derecho, la expresin alternativos debe ser entendida como aquellos () grupos de apoyo jurdico popular que buscan defender intereses colectivos mediante la organizacin comunitaria y la capacitacin legal orientada hacia la movilizacin y la autoorganizacin (Rojas Hurtado 1988, 3)13. En sus veinticinco aos de existencia, ILSA no slo ha privilegiado el estudio de culturas legales informales, sino que, ante todo, ha incentivado la formacin de prcticas jurdicas nacionales renovadoras en toda Amrica Latina. Con este intento, su consejo directivo, constituido por personas de diversos pases, articula () encuentros de capacitacin y de intercambio de experiencias, estudios de campo, en los cuales se contextualiza y evoluciona el trabajo de los grupos de servicios legales alternativos, publicaciones de informaciones y anlisis, campaas de denuncia, de solidaridad y de movilizacin a favor de las reivindicaciones populares (Rojas Hurtado 1998, 3-5). Los grupos de servicios legales alternativos vinculados directa o indirectamente a ILSA se preocupan principalmente por las vctimas de las violaciones de los derechos humanos, y trabajan con grupos de mujeres, negros, indios, campesinos, desplazados y organizaciones sindicales. ILSA tambin ha promovido las publicaciones ms recientes sobre estudios jurdicos crticos en Amrica Latina, entre las cuales se destaca el proyecto dirigido por Csar A. Rodrguez y Mauricio Garca. Bajo la coordinacin de estos dos socilogos del derecho colombianos, un grupo de autores de diversos pases, disciplinas y perspectivas han reflexionado acerca del pasado y futuro de los estudios crticos sobre el derecho en la regin (ver Garca y Rodrguez 2003).
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Sobre la reafirmacin de los objetivos y funciones de esta institucin, vase el manifiesto conmemorativo de los diez aos de ILSA: ILSA (1989, 5-49).
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El movimiento crtico en Argentina

No existe propiamente una escuela crtica argentina, ni tampoco se puede hablar de una teora crtica sistematizada y reconocida por el consenso intelectual. El panorama del pensamiento antidogmtico, principalmente en la Universidad de Buenos Aires, adopt una especificidad similar a la presentada en la Espaa democrtica posfranquista. De la misma forma en que los jusfilsofos crticos espaoles se convirtieron, con la llegada del socialismo al poder, en justificadores analticos de la legalidad vigente, muchos juristas insurgentes en Argentina acabaron comprometindose y ejerciendo altas funciones durante la administracin de Ral Alfonsn. En ese sentido, Luis A. Warat recuerda que algunos de los tericos reconocidos como crticos, al paso que desarrollaban investigaciones en torno a la retrica desmitificadora, no hicieron sino discursos jurdicos del ejercicio del poder. Se esconde, detrs de ciertas teoras crticas, la intencin incontrolable de contar con una prctica poltico-ideolgica perfectamente definida. Con estas aclaraciones, cabe sealar que la preocupacin por un pensamiento jurdico antidogmtico estuvo presente en muchos juristas-investigadores, quienes a pesar de los distintos enfoques epistemolgicos coincidieron en algunas cuestiones centrales que se resumieron en problemas como la interseccin derecho/sociedad, el papel de la ideologa como elemento constituyente del discurso jurdico, el derecho como discurso de poder, los anlisis que involucran la sociologa jurdica y las relaciones entre el derecho y el psicoanlisis (Correas 1987, 169-170; Crcova et al. 1991). El aparato represivo y la discriminacin poltica que azotaron a Argentina durante el autoritarismo de los regmenes militares hicieron que muchos autores desarrollaran su trabajo intelectual en el exterior. Es el caso de Oscar Correas, Graciela Bensusan (los dos en Mxico) y Luis Alberto Warat (en Brasil). Igualmente, otros tericos argentinos hicieron notar su presencia con reconocidos trabajos, como Jos Mara Gmez politlogo que desarrolla investigaciones en el rea de los derechos humanos en la PUC/RJ (Brasil) o Roberto Bergalli, quien est vinculado a la Universidad de Barcelona y ha hecho una destacada contribucin tanto a la sociologa jurdica como a la criminologa crtica. Bergalli fue, entre 1994 y 1995, director cientfico del Instituto Internacional de Sociologa Jurdica en Oati, Espaa14.
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Adems de sus estudios sobre sociologa y criminologa crtica, Roberto Bergalli ha partici-
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Probablemente, al no haber una escuela crtica o un pensamiento cuestionador uniforme, aparecen anlisis de diferentes matices, bien sea en publicaciones colectivas y en trabajos individuales, o en ensayos editados en revistas especializadas. Las diversas aproximaciones epistemolgicas estn atravesadas por una crtica de perspectiva eclctica dialctica/discursiva/ideolgica multiculturalista, con autores como Ricardo Entelman, Carlos M. Crcova, Alicia E.C. Ruiz, sistmico-sociolgica Enrique Zuleta Puceiro y psicoanaltica Enrique Eduardo Mar, Enrique Kozicki y otros (vase Crcova et al. 1991). Igualmente, Carlos M. Crcova se ha preocupado por definir los parmetros de un paradigma jurdico adecuado al anlisis estructural de la sociedad. Para l, la investigacin de carcter interdisciplinario implica mucha cautela y sentido de autocrtica, pues una cosa es advertir sobre la insuficiencia de ciertos modelos de conocimiento () y otra es estar en condiciones de generar un verdadero modelo alternativo (Crcova, en Correas 1987, 170). En la constitucin de la nueva teora que contenga el nuevo paradigma social en su conjunto y la especificidad de la instancia jurdica, es esencial articular otra nocin de cientificidad venida de la epistemologa de Bachelard, de la relectura de Gramsci, Legendre, Lefort, Castoradis y de los presupuestos de la Escuela de Frankfurt. Al referirse al movimiento crtico en Argentina, Carlos Crcova seala que, en primer lugar, se busc dar una respuesta a los problemas del derecho desde perspectivas materialistas. Con el paso del tiempo se abandonaron las posturas iniciales y se comenz a pensar en la necesidad de comprender el derecho como un momento del todo social, que solamente se podra explicar a partir de un discurso transdisciplinario, de interseccin de distintos saberes (Crcova, en Correas 1987, 172). Entre tales saberes estn la economa, la poltica, la historia, el psicoanlisis y la antropologa. Tal conviccin implicaba que cada uno de los tericos crticos fuera insistiendo en parmetros diferentes: algunos deban ocuparse de los problemas del derecho y el psicoanlisis; otros, de aspectos relativos a la teora del discurso, y otros deban guardar los intereses iniciales ms vinculados con la teora del Estado o la sociologa15. Durante los aos noventa, el inters de Crcova se centr en tepado en el programa alternativo de prctica judicial democrtica. Vanse Bergalli (1984, 1990, 1994) y Bergalli y Mar (1989).
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Hablando de estas cuestiones de derecho y psicoanlisis, importa mencionar el trabajo de Alicia Ruiz, quien ha venido investigando el papel de los jueces en las transformaciones
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mas de carcter multidisciplinario y transdisciplinario, como el pluralismo jurdico, el derecho alternativo, los derechos humanos, la relacin entre el marxismo y el derecho (y entre la regulacin y la globalizacin), y el multiculturalismo (Crcova 1993, 1996, 1999). Por su parte, Enrique Zuleta Puceiro, atento a las profundas transformaciones de la filosofa de las ciencias y a la supuesta crisis de los modelos cientficos del positivismo, intent repensar toda la gnesis, el desarrollo y la insuficiencia de la racionalidad que sustenta el paradigma dogmtico del derecho. Con base en una aproximacin histricosociolgica de contenido sistmico, Zuleta Puceiro seal la necesidad de establecer un nuevo punto de referencia para la ciencia del derecho, en el cual la nocin de interdisciplinariedad est llamada a desempear un papel central (Zuleta Puceiro 1981; 1987a, 69-74). Esta reconstruccin histrico-sistemtica del derecho, fundada en la prctica de una racionalidad crtica, incorpora los presupuestos epistemolgicos de la teora del conocimiento, de la sociologa de la ciencia y de la ciencia poltica. La cuestin de la concepcin crtica en el derecho implica no slo la denuncia de la cultura jurdica fetichizada, envuelta en el reduccionismo y en la deficiencia del formalismo normativista, sino ante todo la recuperacin de la interpretacin poltico-progresiva de la juridicidad moderna. De hecho, la renovacin del tema de la politicidad en el derecho requiere una teora de la interpretacin efectivamente adecuada a las necesidades de una ciencia jurdica abierta a las transformaciones actuales de la vida social (Zuleta Puceiro 1987a, 148). El nuevo tipo de produccin terica se concreta por el esfuerzo conjunto y por la fructfera relacin entre autores argentinos y franceses, especficamente dentro del trabajo de Enrique Eduardo Mar y Enrique A. Kozicki. A partir de la relectura de Freud (va Lacan) y de la difusin de los estudios de Pierre Legendre, el movimiento juspsicoanaltico de Buenos Aires busca, por un lado, precisar genealgicamente el imaginario representativo que domina la dogmtica jurdica discursiva occidental a travs del examen de la interseccin efectiva de la intertextualidad de lo psicoanaltico y de lo jurdico y, por otro lado, comprender la relacin entre el texto normativo en la manipulacin de los deseos inconscientes el montaje en el cual las ficciones son verdaderas y la funcin especfica de la ley en tanto que estructura represora de la institucin social (ver Entelman et al. 1982b, Mar et al. 1987). En
sociales, el impacto del multiculturalismo en el derecho y la identidad femenina. Ver Ruiz (2000).
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ese sentido, como bien precisa Entelman, la ley se proyecta al paso que ordena y somete. La ley
no somete solamente por la fuerza fsica que ella misma organiza y esconde tras el texto, sino que somete tambin por la manipulacin del deseo y por el control de los impulsos. Somete porque es la encargada de canalizar el amor del Poder. La sumisin ya no se encuentra nicamente explicada en las funciones normativas de los rganos jurdicos sino tambin en las propias pulsiones de los sbditos. Se configura aqu el deseo y el discurso del psicoanlisis en el ncleo de un problema, de un problema que resulta esencial para los juristas. (Entelman et al. 1982b, 19)
Es hora de evaluar crticamente el impacto de los mecanismos del discurso jurdico (considerado como un discurso del poder) en la subjetividad humana o en el proceso de textualizacin de los cuerpos. Como discurso del orden y de lo simblico, el derecho ocupa la circularidad real del espacio, as como su interaccin funcional con las ficciones fundadoras de verdades en el montaje de referentes sagrados y profanos del Poder (Mar et al. 1987). Adicionalmente, debemos mencionar el hecho de que Enrique Mar, antes de sus investigaciones y relecturas psicoanalticas de Foucault, Legendre y Bentham, incursion en la teora de las ideologas y en la vigorosa impugnacin del neopositivismo lgico-emprico, llegando a la propuesta de una epistemologa materialista de claras tendencias neomarxistas (vase Mar 1974). En Argentina, Mar es sin duda uno de los autores con una de las ms significativas producciones tericojusfilosficas16. A pesar de los innegables resultados del grupo juspsicoanaltico de Buenos Aires, con su gran dosis de originalidad y con la apertura de nuevos horizontes de reflexin que marcaron la ruptura con la racionalidad clsica de la cultura jurdica occidental, es necesario ser cuidadoso al estudiar las posturas que se proclaman crtico-desmitificadoras. Estas corrientes corren el riesgo del elitismo simblico-lingstico que desnaturaliza la totalidad de la subjetividad individualista y debilita el proyecto de una prctica social emancipadora. Debido a su innegable importancia para el movimiento jurdico crtico en Amrica Latina, cabe sealar que la Almed conformada oficial16
Aunque no haya incursionado en el rea de los estudios jusfilosficos, vale la pena traer a cuento la obra de Eugenio R. Zaffaroni, ya que sta cuestiona la dogmtica tradicional de la justicia penal, desarrollando una postura crtica en lo que se refiere a la poltica criminal, a los derechos humanos, al derecho pblico y a la sociologa poltico-jurdica. Entre algunos de sus ms importantes trabajos vase Zaffaroni (1991, 1995).
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mente en 1974 por juristas argentinos y brasileros, a partir de un simposio en la Universidad de Morn, despus de la preocupacin inicial por desmitificar todo el sistema tradicional de enseanza y de investigacin jurdicos, evolucion hacia un proyecto crtico de denuncia y de redefinicin de las formas de produccin del conocimiento jurdico dominante (ver Rodrigues 1993, 145-147). Como lo aclara Warat, dentro de sus objetivos no est precisar, con rigor y eficiencia, las categoras tericas para la formulacin acabada de un discurso crtico del derecho, sino ms bien volverse una bsqueda y una exploracin de ciertas posibilidades desmitificadoras, sobre todo como territorio estratgico para la concientizacin terica de los juristas (Warat 1984a, 2). Teniendo en mente el alcance y los lmites de los diferentes discursos crticos sobre el derecho y, al mismo tiempo, tratando de hacer un inventario de los mltiples puntos de referencia comunes, Warat resalta como principales lneas de investigacin crtica de la Almed las siguientes:
a) el cuestionamiento de las escuelas de derecho; b) la tendencia de reformulacin crtica de las bases epistemolgicas de la produccin del conocimiento cientfico, tomando la teora jurdica como forma social a ser explicada y no como explicacin de lo real; c) la direccin semiolgica a partir del cambio y de la destruccin del paradigma semiolgico dominante, paradigma que, al estar basado en presupuestos positivistas y empiristas, era extremamente insuficiente para mostrar el poder de las significaciones como elemento de organizacin, legitimacin y reproduccin de las relaciones sociales. (Warat 1984a, 22)
Es necesario considerar la relevancia de los encuentros, jornadas, congresos internacionales y publicaciones de los diversos autores e investigadores ligados a la Almed, organismo que tuvo como principal ente de divulgacin la revista Contradogmticas. A pesar del consenso en torno a la necesidad de hacer la crtica a la teora tradicional del derecho y de construir otro derecho en el espacio del pluralismo democrtico, nunca fue fcil definir la postura poltica de los integrantes de la Almed. De hecho, este grupo estuvo siempre integrado por investigadores de distintas filiaciones, nacionalidades y de amplio espectro ideolgico: socialistas, neomarxistas, liberales demcratas, anarco-surrealistas, pacifistas, demcratas reformistas, etc. El resultado fue una teora y una prctica heterogneas, en la que conviven una gama de tendencias antidogmticas agrupadas en cuatro posturas metodolgicas: la sistmica, la dialctica, la semiolgica y la psicoanaltica. Dado que algunos investigadores de reconocida trayectoria no produjeron trabajos acabados ni contribuciones cientficas maduras para
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una correcta evaluacin (nicamente artculos publicados separadamente), y dada la constante evolucin intelectual del grupo, es difcil hacer un balance y una clasificacin sistemticas. Por esta razn, es mejor caracterizar la Almed17 en trminos menos precisos, como una organizacin compuesta por un amplio crculo de juristas, investigadores empricos y cientficos polticos latinoamericanos de tendencias diversas. Entre los ms destacados se encuentran Luis Alberto Warat, Eduardo Angel Russo, Augustn Squella, Jos Mara Gmez, Carlos Alberto Plastino, Enrique Zuleta Puceiro, Gisele Cittadino, Leonel Severo Rocha, Trcio Sampaio Ferraz Jr., Roberto A. R. de Aguilar, Joaquim de A. Falco, Osvaldo F. de Melo y Jos Alcibades de Oliveira Jr. Algunos de estos autores, sin embargo, ya se han desvinculado del grupo.
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El ltimo encuentro de la Almed (VII Jornadas Latinoamericanas) fue realizado en 1988, en la ciudad de Santa Cruz do Sul. La revista Contradogmticas (N 9) fue editada por ltima vez en 1991.
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SEGUNDA PARTE
EL PENSAMIENTO JURDICO CRTICO EN BRASIL
TRAYECTORIA CRTICA DEL DERECHO BRASILERO
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CAPTULO 4
Trayectoria crtica del derecho brasilero
CUESTIONES EPISTEMOLGICAS
ntes de avanzar en las reflexiones conceptuales que se ofrecen a continuacin, Es importante volver de nuevo al significado, finalidad e implicaciones de la visin crtica del derecho. Hablar de teora crtica, de crtica jurdica o de pensamiento crtico en el derecho, implica cuestionar la normatividad que est orientada/legitimada en una determinada formacin social y admitir la posibilidad de contar con otras formas de prcticas diferenciadas en lo jurdico. Es necesario enfrentar, como fenmeno fsico natural perteneciente a la complejidad de la vida social y de la estructura del propio ser humano, la relatividad y la ambivalencia de las formas de verdades. Ningn saber es totalmente absoluto, uniforme o inagotable. Ningn modelo de verdad manifiesta, de modo permanente o continuo, respuestas a las necesidades, dudas y aspiraciones humanas en tiempos y espacios distintos. En la evolucin dialctica del mundo material, psquico y social, cada periodo o momento histrico posee un determinado conjunto de verdades que se edifican, se estructuran y se extinguen. El ritmo y el grado de dinamismo de las formas de exterioridad material y social estn acompaados por modelos valorativos de comportamiento y por sistemas impuestos de verdades racionales. Entre tanto, el fenmeno de la inadecuacin entre la especificidad progresiva de la existencia material y social por un lado, y la particularidad mvil de los modelos ticos, culturales y cientficos por el otro, resulta en el agotamiento de la justificacin de los paradigmas cosmolgicos (la cultura grecorromana), teolgicos (la cultura medieval) y antropolgicos (la cultura de la modernidad burguesa capitalista).
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Hablar de un pensamiento crtico no es ms que la tentativa de buscar otra direccin y otro modelo epistemolgico receptivos frente a la modernidad presente, ya que los paradigmas de fundamentacin (tanto en las ciencias humanas como en la teora general del derecho) no acompaan las profundas transformaciones sociales y econmicas que marcan las modernas sociedades polticas industriales y posindustriales. La crisis de racionalidad por la que atraviesa la compleja cultura de masas se extiende al conocimiento sacralizado y hegemnico de las estructuras lgico-formales de la normatividad jurdica. El paradigma de cientificidad que sustenta el actual discurso jurdico liberal-individualista, edificado y sistematizado entre los siglos XVIII y XIX, se encuentra enteramente desajustado frente a la complejidad de las nuevas formas de produccin globalizada del capital y de las profundas contradicciones estructurales de las sociedades de consumo. De ah se desprende que la perspectiva crtica en el contexto de un discurso oficialmente inerte, vaco y envejecido se vuelve extremadamente relevante, ya que el surgimiento de categoras de ruptura con lo instituido orient la teora jurdica no slo hacia los intereses reales de la experiencia social, sino que lo hizo ver ante todo como un autntico instrumento normativo de implementacin de los cambios y de las transformaciones necesarios (vanse Faria 1988b, Novoa Monreal 1987). En consecuencia, el proceso de pensar crticamente el derecho implica reflejar y cuestionar la legalidad tradicional mitificada, relacionada con una poca o un determinado momento de la cultura de un pas. El imaginario jurdico crtico, constituido por el lenguaje normativo represor y ritualizado, procura redefinir los horizontes intentando propiciar medios instrumentales para la concienciacin y la emancipacin de los sujetos histricos en su condicin de dominados y de excluidos. En el momento en que el pensamiento crtico se constituye por el acto de repensar, redefinir y renovar los modelos culturales de una poca o un momento histrico, se comprende la necesidad de intentar examinar, aunque ello parezca demasiado pretencioso, las posibilidades del discurso crtico en el mbito de la actual cultura jurdica brasilera. Retrospectivamente podr verse, gracias a los constantes influjos de los modismos extranjeros y por la dependencia enraizada de las lites dirigentes, que en nuestra historia subsiste la tendencia cclica a la modificacin de las verdades fetichizadas, la cual es similar y concomitante con la renovacin y la reordenacin de las estructuras de poder dentro del mismo bloque de dominacin hegemnica. Esta transposi-
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cin se concreta en el instante en que se descubre el papel modernizador que desempe la Escuela de Recife a finales del siglo XIX y a principios del XX, no solamente como crtica radical y cientificista a la tradicin del idealismo jusnaturalista (de corte tomista escolstico), sino tambin como polo renovador del pensamiento jurdico nacional e impulsor de los trabajos de codificacin del derecho privado1. Lo mismo puede decirse de la significacin que tuvo, en los aos cuarenta y cincuenta, el culturalismo tridimensional de Miguel Reale, el cual surgi como una vigorosa y perspicaz crtica a los diversos formalismos y reduccionismos naturalistas, demostrando con rigor y erudicin, mediante un pensamiento que no dejaba de ser crtico para la poca, la inconsistencia y las contradicciones de las teoras positivistas (vase Cavalcanti Filho, en Reale 1972). De la misma manera, trasponiendo el tiempo, se puede constatar que el discurso, la produccin y la prctica jurdica en Brasil calcados de la lgica de la racionalidad tcnico-formal y de los presupuestos de la dogmtica del cientificismo positivista no responden ya a los reclamos y a las aspiraciones del estado actual de desarrollo socioeconmico y de los parmetros de modernizacin de las instituciones polticas. Se justifica, en esa medida, discutir, articular y realizar un pensamiento crtico en el derecho, a pesar de que se reconozcan las dificultades de su elaboracin epistemolgica. La instancia crtica motivadora de la ruptura con la tradicin legal vigente no tiene sin embargo un carcter destructivo, sino que se impone y adquiere legitimidad en la medida en que se vuelve el espacio formulador de nuevos mecanismos impulsores de avances y soluciones para la historicidad presente. El ejercicio que aboga por una reflexin terica marginada y por una estrategia edificadora del constructivismo jurdico no minimiza ni desplaza la controversia acerca de los fundamentos, la sistematizacin y la eficacia de lo que viene siendo la teora crtica del derecho. Si se descarta adecuadamente la materialidad de una teora crtica del derecho, conclusiva, general y pretendidamente cientfica, no se podrn negar sin embargo los movimientos jurdicos alternativos y las diversas propuestas de pensamientos crticos. Aunque esas instancias de reflexin contestataria se afirmen en soportes epistemolgicos distintos (anlisis sistmico, dialctico, semiolgico y psicoanaltico), todos ellos se intertextualizan en el amplio campo de la crtica jurdica, unidos por algu1
Para una lectura ms profunda de la Escuela de Recife, vanse Paim (1966) y Machado Neto (1969, 73-175).
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nos de sus presupuestos comunes. De ah que se permita, con los cuidados demarcatorios inherentes, el uso del pensamiento crtico o de la teora crtica del derecho, en el sentido waratiano, es decir, como un espacio terico bastante fragmentado, producido a partir de perspectivas metodolgicas diferentes y guiado por objetivos relativamente compatibles (Warat 1983a, 39). Las aproximaciones crticas se acercan en la medida en que sealan las falacias y las abstracciones tcnico-formalistas de los discursos legales, al cuestionar las bases epistemolgicas que comandan la produccin tradicional de la ciencia jurdica, desacralizando las creencias tericas de los juristas en torno a la problemtica de la verdad y de la objetividad y finalmente recolocando el derecho en el conjunto de las prcticas sociales que lo determinan () (Warat 1983a, 39). Aunque la crtica jurdica brasilera (representada por enfoques que van desde los dialcticos hasta los liberales demcratas, los sistmicos abiertos y los nihilistas) no constituya una escuela, ya que aparece fragmentada y ampliamente difusa, no se puede negar su realidad ni el hecho de que persista un esfuerzo conjunto para su constitucin. Definitivamente, esta nueva instancia del saber marginado comienza a desmitificar las dimensiones poltico-ideolgicas que sustentan la racionalidad alienante de la dogmtica jurdica contempornea. Estamos frente a un saber especfico que adquiri una relativa autonoma con relacin al todo social, pero que no por ello deja de instaurar el dilogo entre los marcos polticos del derecho y los presupuestos jurdicos de la poltica (vanse Clve 1988, 53-55; Rocha 1985, 19; Egger 1983, 73-80; Gmez, en Plastino 1984, 107-108). En este marco se avanzar, delimitando previamente el territorio del modelo terico investigado. La constatacin del saber jurdico crtico en Brasil se detendr en las investigaciones y publicaciones realizadas en dos dcadas y media (los aos setenta, ochenta y principios de los noventa) y abarcar esencialmente las reas doctrinarias correspondientes a la teora general del derecho, la ciencia de la dogmtica jurdica, la filosofa del derecho, la sociologa jurdica y la filosofa poltica jurdica, dejando de lado las dems tendencias crticas, aunque no por ello menos importantes, incluidas en el derecho pblico y en el derecho privado, a las cuales haremos una breve referencia. Vale la pena mencionar la produccin cultural en los planos terico y de la praxis social, resultante de la presencia de los nuevos jusfilsofos brasileros, de la prctica alternativa del derecho y de los distintos movimientos de crtica jurdica en Brasil. Se puede constatar, en el cam-
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po terico, la influencia significativa en el periodo en cuestin de revistas jurdicas nacionales conocidas en los medios acadmicos, como Contradogmticas de la Almed, dirigida por el profesor Luis A. Warat; Seqncia, del Programa de Posgrado en Derecho de la Universidad Federal de Santa Catarina (UFSC); Direito & Avesso, de la Nueva Escuela Jurdica Brasilera NAIR (Grupo de Brasilia), suspendida a la muerte de su fundador, el profesor Roberto Lyra Filho (11/06/1986); Revista Trimestral da OAB (nueva fase), que durante 1988 y 1989 alcanz una circulacin nacional, aunque su proyecto fue interrumpido por razones econmicas a principios de 1990; Direito, Estado e Sociedade, del Departamento de Ciencias Jurdicas de la Pontificia Universidad Catlica (PUC/RJ); y Direito Alternativo, coordinada por el magistrado Amilton Bueno de Carvalho, la cual contiene la contribucin terica de algunos de los juristas alternativos, y cuyo ltimo nmero fue lanzado en 1994. De igual modo, se salar la destacada actuacin terico-crtica con implicaciones prcticas de algunos centros o grupos de estudio: a) Derecho y Sociedad: Grupo de trabajo vinculado a la Asociacin Nacional de Posgrados e Investigacin en Ciencias Sociales (Anpocs), que desde su fundacin en 1979 y hasta 1989 promovi encuentros anuales entre profesores, investigadores e interesados en discutir e intercambiar ideas y proyectos relacionados con la problemtica jurdica (en cuanto a su eficacia y su efectividad), as como con los anlisis de insercin del paradigma legal con el poder y con el Estado en el mbito de la crtica sociolgica, poltica y filosfica. Marcado por la interdisciplinariedad y por el pluralismo jurdico, a este grupo se sumaron algunos colaboradores como Joaquim de Arruda Falco, Luciano Oliveira (Fundacin Joaquim Nabuco), Jos Eduardo C. O. Faria (Universidad de So Paulo, USP), Eduardo K. Carrion (Universidad Federal de Ro Grande del Sur, UFRGS), Jos Ribas Vieira, Gislio Cerqueira Filho, Gisele Cittadino (de la PUC/RJ), Roberto Kant de Lima (Universidad Federal Fluminense, UFF/RJ), Eliane B. Junqueira, Aurlio Wander Bastos y otros. b) Instituto de Derecho Alternativo (IDA). Creado luego del Primer Encuentro Internacional de Derecho Alternativo (septiembre de 1991), tiene sede en Florianpolis (UFSC). Fundado y presidido por Edmundo L. de Arruda Jr., el Instituto tiene por objetivo organizar congresos y conferencias, as como materializar y divulgar, por medio de sus publicaciones, amplias informaciones sobre prcticas jurdicas alternativas tanto en Brasil como en el exterior.
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c) Grupo de Magistrados Gauchos*: Estrechamente ligado al sector cultural de la Asociacin de Jueces de Ro Grande del Sur (Ajuris/RS), que lleva a cabo un trabajo de reflexin crtica, organizacin de debates y conferencias sobre el derecho alternativo, actuando con cierta independencia y autonoma con relacin a la propia Ajuris/RS. La enriquecedora e influyente presencia de magistrados crticos (Amilton B. de Carvalho, Rui Portanova, Mrcio Puggina, Eugnio Facchini Neto, Srgio Gischkow Pereira, Osvaldo Stefanello, etc.) se da incluso al interior del Curso de Preparacin a la Magistratura (inaugurado en 1982), a cargo de la Escuela Superior de la Magistratura de Ro Grande del Sur, el cual busca concienciar a los futuros operadores sobre la importancia de la realizacin de un nuevo derecho. d) Asociacin de Jueces para la Democracia: Creada por magistrados de So Paulo, en mayo de 1991, se caracteriza por ser suprapartidaria, estar desvinculada de los intereses corporativistas y luchar por sus principios bsicos como la
promocin de la concienciacin creciente de la funcin judicante como proteccin efectiva de los derechos del hombre individual y colectivamente considerado (), la defensa de los derechos del menor, de los pobres y de las minoras dentro de una perspectiva de emancipacin social de los desfavorecidos (), la promocin y defensa de los principios de democracia pluralista, al igual que la difusin de la cultura jurdica democrtica. (Mendoa 1991)
Adems del peridico trimestral Juzes para a Democracia, este organismo ha publicado tambin una revista de informacin y debates denominada Justia & Democracia, cuyo nmero 3 fue editado en 1997. Tambin fueron significativas para la renovacin de la cultura jurdica brasilera las investigaciones efectuadas en el marco de algunos de los cursos de posgrado del pas, como los estudios pioneros sobre poltica jurdica2 en la UFSC, llevados a cabo por Osvaldo F. de Melo; las investigaciones empricas, a lo largo de los aos setenta y ochenta, en sociologa jurdica en la Universidad Federal de Pernambuco (UFPE), con Cludio Soto y Joaquim de A. Falco a la cabeza; por ltimo, la
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El trmino gaucho alude a los habitantes del Estado brasilero de Ro Grande del Sur (RS). [Nota del traductor] Los fundamentos tericos iniciales de este proyecto se encuentran en las publicaciones del profesor Osvaldo Ferreira de Melo (1980). Posteriormente, tales investigaciones dieron origen a otras obras (Melo 1994, 1998).
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creacin y proyeccin multidisciplinaria del Centro de Estudios Derecho y Sociedad (Cediso), conformado por alumnos y profesores del Posgrado en Derecho de la USP, vinculado de cierta forma al grupo de investigaciones de Jos Eduardo Faria. En lo que tiene que ver con el desarrollo efectivo de la produccin de servicios legales de asistencia judicial extraestatal, es importante recordar algunas organizaciones de la vida civil. Centradas en torno a organizaciones populares y de asesoras universitarias, responsables del creciente avance del esfuerzo descentralizado/participativo de prcticas paralelas, tales entidades han venido actuando en dos grandes frentes: en el rea rural (atencin al movimiento de los Sin Tierra) y en el rea urbana (acceso a la justicia, la seguridad, los derechos humanos y la ciudadana). En los aos ochenta y noventa se destacan algunas organizaciones populares, ONG y asesoras universitarias como: a) Instituto de Apoyo Jurdico Popular (AJUP-Ro de Janeiro): Dirigido por el abogado Miguel Pressburger, durante muchos aos edit textos y publicaciones crticas, promovi conferencias y asesor sindicatos, comunidades de base y movimientos populares. Se destac nacionalmente como un instituto de informaciones y bases de datos sobre culturas jurdicas informales, manteniendo una estrecha relacin con diversos grupos y ONG de servicios legales alternativos en Amrica Latina. b) Ncleo de Estudios para la Paz y los Derechos Humanos (NEP): Constituido por un equipo (adeptos y militantes de la Nueva Escuela Jurdica Brasilera, NAIR) coordinado por el profesor Jos Geraldo de Souza Jnior de la Universidad de Brasilia, este grupo produjo un curso de extensin de gran repercusin en todo el pas, denominado O Direito achado na rua (El Derecho de la Calle). Este proyecto se identifica
no tanto con el derecho de los cdigos enseado en las facultades, sino con las distintas formas jurdicas efectivamente practicadas en las relaciones sociales. Optando por un anlisis crtico del derecho estatal, cuestionando las estrategias de neutralizacin y de despolitizacin establecidas por la dogmtica jurdica y privilegiando la transformacin social en detrimento de la permanencia de las instituciones jurdicas, es decir, abordando la experiencia jurdica desde un ngulo intencionalmente poltico a partir no slo de la explotacin, hecha por los movimientos populares, de las antinomias del derecho positivo y de las lagunas de la ley sino tambin de los diferentes derechos alternativos forjados por comunidades marginadas en trminos sociales y eco-
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nmicos, este proyecto de la UNB tiene como objeto actuar como transmisor de informaciones a favor de un orden normativo ms legtimo, desformalizado y descentralizado. (Faria y Campilongo 1991, 38)
c) Gabinete de Asesora Jurdica a las Organizaciones Populares (Gajop): Reconocido como una entidad civil, funciona en Olinda (Pernambuco, al norte del pas) en donde durante muchos aos desarroll su trabajo de base, alrededor de las discusiones crticas y la reflexin, y su funcin de auxilio jurdico a las poblaciones menos favorecidas. El Gajop publica un boletn con informes relativos a la propuesta social de la organizacin (Cuadernos Gajop). d) Servicio de Asesora Jurdica Universitaria de la UFRGS (SAJUPorto Alegre/RS): Rene regularmente estudiantes de derecho y abogados vinculados al Movimiento Popular Urbano, procurando encaminar la reflexin crtica hacia el derecho vigente y prestar una asesora a las demandas populares. Orientando el conocimiento jurdico a favor de la liberacin de la poblacin oprimida, el SAJU promueve, desde su creacin en la dcada de los aos cincuenta, encuentros y discusiones, adems de publicar una revista que incluye temas crticos en el derecho. e) Servicio de Apoyo Jurdico de la Universidad Federal de Baha (SAJU-Salvador de Baha): Tiene como marco inicial los aos sesenta. f) Centro de Asesora Jurdica al Movimiento Popular y Sindical (CAMPS): Localizado en Belo Horizonte, estado de Minas Gerais, tiene como finalidad, segn sus estatutos, la prestacin de asesora jurdica a los movimientos popular y sindical, en cuestiones colectivas e individuales que impliquen un progreso de las transformaciones sociales, respetando siempre la autonoma de esos movimientos. El CAMPS tambin busca promover investigaciones, conferencias, encuentros e intercambios con los movimientos sindicales y populares.
g) Acceso a la Ciudadana y a los Derechos Humanos (Porto Alegre/ RS): Coordinado por Jacques T. Alfonsin. h) Proyecto de Asesora Jurdica de la Pro-Rectora Comunitaria de la Universidad Catlica de Salvador (PAJ-Baha). i) j) Comisin de Justicia y Paz de la Arquidicesis de Salvador (en el Estado de Baha). Grupo de Estudios de Derecho Alternativo del Centro Acadmico de la Universidad Estatal Paulista (Unesp-Campus Franca), Estado de So Paulo.
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TENDENCIAS DE LA CRTICA JURDICA: ESCUELAS Y REPRESENTANTES

En cualquier anlisis del derecho como fenmeno estructural resulta importante identificar su dualidad dimensional, representada por una estructura lgico-formal interna y por un proceso material externo de conocimiento. El espacio interno de validez comprendido por la dogmtica jurdica, como parte de la normatividad estatal vigente, no se atiene al contenido valorativo ni a los criterios de legitimidad sino que se restringe a los aspectos puramente tcnico-formales. En consecuencia, la especificidad autocuestionadora del saber crtico se encuentra delineada a partir de criterios externos extralegales. La reflexin crtica en el derecho pasa as del nivel lgico interno al proceso de conocimiento externo (sociolgico-histrico-poltico), en cuyo espacio reconsidera y desmitifica la propia naturaleza del orden legal vigente (vanse Gil Messias 1981, Egger 1983). nicamente si tenemos presente esta antinomia entre conocimiento jurdico dogmtico y saber crtico, podremos avanzar en la discusin sobre la modernidad de un pensamiento jurdico crtico en Brasil. En las proposiciones anteriores qued claro que, aunque la materialidad uniforme y sistemtica de una teora crtica no sea evidente, no se puede omitir ni desconocer la amplia y creciente articulacin de un movimiento jurdico diferenciado en Brasil, constituido por crticos y antidogmticos. Si bien estas instancias de contestacin y renovacin se estructuran con base en fundamentos gnoseolgicos distintos (anlisis sistmico, dialctico, semiolgico y psicoanaltico), todas ellas se aproximan y se entrecruzan en una amplia complicidad de crtica jurdica, denunciando las falacias del normativismo estatal y las abstracciones mticas del formalismo legal-dogmtico. La configuracin del proceso de conocimiento jurdico crtico se convierte as en una condicin esencial para que los modelos normativos instituidos del pensamiento tradicional se redefinan, en vista de que la produccin y la prctica jurdica oficializada no responden ms a las reales necesidades del estado de desarrollo socioeconmico ni a las directrices de modernizacin de las instituciones polticas de la sociedad brasilera contempornea. El espacio investigativo que delimitar la modernidad del pensamiento jurdico crtico en Brasil abarcar nicamente algunos jusfilsofos que se han dado a conocer en las ltimas dcadas (en los aos
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setenta, ochenta e inicios de los noventa), y que se pueden ser incluir de forma ideal y provisoria respetando ciertas especificidades en cuatro vertientes significativas de la epistemologa jurdica: a) la crtica jurdica de perspectiva sistmica, b) la crtica jurdica de perspectiva dialctica, c) la crtica jurdica de perspectiva semiolgica, d) la crtica jurdica de perspectiva psicoanaltica.
La crtica jurdica de perspectiva sistmica

La crtica jurdica de matriz sistmica, que asume una orientacin antidogmtica y que no pretende sustituir la especificidad del derecho moderno, no es homognea debido a que existe una diferenciacin de la formacin terica y de la postura acadmico-institucional, que va desde el riguroso formalismo tcnico intradogmtico hasta el pluralismo sistmico abierto, flexible y extradogmtico. Esta ltima orientacin, identificada con el pluralismo sistmico construido a partir del dilogo con determinadas premisas dialcticas y que a la vez produce un discurso de crtica jurdica, se rene en dos centros de investigaciones: el grupo de la Universidad de So Paulo (USP) y el ncleo de Recife (maestra de la UFPE). Cabe destacar la crtica epistemolgica originada por juristas vinculados a la Facultad de Derecho de la USP, quienes, probablemente debido a la fuerte competencia existente en su trabajo a partir de una perspectiva poltica democrtica, gozan de una gran aceptacin tanto en el mundo acadmico como en la esfera de los operadores jurdicos y de las instituciones profesionales de justicia. Algunas de sus principales personalidades son Jos Eduardo Faria, Celso Fernandes Campilongo y Jos Reinaldo de Lima Lopes. La revaloracin de toda la contribucin antidogmtica en los aos setenta y ochenta por parte de la USP no puede omitir la presencia de Trcio Sampaio Ferraz Jr., quien fue el responsable de un nuevo horizonte (la orientacin zettica *), tomado de la visin crtica e interdisciplinaria e influenciado por toda una generacin de juristas, muchos de los cuales asumen hoy en da la postura de la crtica jurdica. La propuesta de Trcio Sampaio Ferraz Jr. puede ser entendida como un modelo sistmico cerrado, es decir, como una teora jurdica marcada por el rigor tcnico, por la riqueza de formalizacin y por el extremo herme* El trmino zettico hace referencia, de modo general, a todo proceso de investigacin que inquiere sobre la verdad, adoptando un mtodo escptico o especulativo. [Nota del traductor]
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tismo comunicacional. Ms all de la influencia inicial de ndole pluridimensional proveniente de las tesis de Emil Lask, Trcio S. Ferraz Jr. absorbe el funcionalismo jurdico del socilogo Niklas Luhmann, as como la doctrina de la argumentacin jurdica inspirada de Theodor Viehweg. Valindose de la metodologa del anlisis funcional que da la prioridad a la solucin de los problemas por encima de la interpretacin de la norma, el jusfilsofo paulista concibe la ciencia jurdica como tecnologa de control y de organizacin de las relaciones de poder. Se desprende, en consecuencia, que la temtica central de esta ciencia instrumental contempornea no es propiamente una cuestin de verdad, sino ms bien de la realizacin de un fin, que termina siendo la decisin de los conflictos (vase Ferraz Jr. 1988, 26, 89 y 319). Desde los aos setenta, algunos aspectos han merecido el constante y especial inters del autor, particularmente los temas del derecho como sistema, la ciencia jurdica y sus modelos tericos (analtico, hermenutico y emprico), el binomio investigativo dogmtica/zettica, la funcin social de la dogmtica jurdica y finalmente la teora jurdica de la decisin. Sirvindose de la teora moderna del lenguaje, Trcio S. Ferraz Jr. busca verificar, por medio del anlisis pragmtico del discurso cientfico, las posibilidades de la ciencia jurdica como sistema de significaciones normativas. Se hace as necesario reinterpretar la nocin de sistema jurdico, ya que el sistema de significaciones normativas no se confunde con el conjunto sistemtico de normas prescriptivas, sino que se define como intercambio de mensajes entre seres humanos, es decir, como un sistema de comunicacin a travs de las normas (Ferraz Jr. 1976, 161-175; 1988, 100). De este modo, la ciencia jurdica dogmtica, descaracterizada como enunciado cientfico universal y absoluto, ejerce las funciones tpicas de una tecnologa capaz de posibilitar una decisin y de crear condiciones para la accin. Sin embargo, esta funcionalidad tpica de la ciencia jurdica dogmtica no se agota en s misma, ya que puede y debe ser todava sometida a un proceso (zettico) de cuestionamiento a travs del cual se exige una fundamentacin y una justificacin (). El jurista aparece no slo como el especialista en cuestiones dogmticas sino tambin en cuestiones zetticas. () En realidad, los dos tipos de problemtica, aunque separados por el anlisis, presentan en la ciencia jurdica una correlacin funcional (Ferraz Jr. 1980a, 92; 1988, 80 y 90-91).
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En su trabajo Introduo ao Estudo do Direito, Trcio S. Ferraz Jr. alcanza la madurez intelectual, estableciendo slidamente los presupuestos epistemolgicos de una teora jurdica de la decisin, cuya perspectiva dogmtica resulta privilegiada con relacin a la visin zettica. El jusfilsofo paulista juzga que esto ltimo no significa una adhesin a una postura acrtica, pues le da prioridad a la dogmtica (al derecho conocido y enseado en las facultades) para demostrar mejor sus limitaciones y desplegar firmemente el enfoque crtico. A pesar de que el objeto de la reflexin sea el derecho en el pensamiento dogmtico, el anlisis propiamente dicho no ser dogmtico sino zettico (Ferraz Jr. 1988, 51-52). La posibilidad del saber crtico en el derecho slo puede ser pensada al interior de la ciencia jurdica dogmtica, insistiendo en su aspecto zettico. Aunque Ferraz Jr. haya hecho carrera y haya marcado la formacin de numerosos juristas que se aproximaron a algunas posiciones ms antidogmticas, resulta ajustado observar que la trayectoria ms reciente de su pensamiento tiende a encaminarse hacia posturas marcadas por el rgido y ortodoxo formalismo de corte neopositivista, sin embargo cada vez ms distante de un proyecto jurdico crtico. A lo largo de los aos, su actividad profesional como consultor jurdico ilustra la actitud del intelectual comprometido con las instituciones oficiales. En trminos de proyeccin y de produccin acadmica, el principal exponente del grupo jusfilosfico-sociolgico de la USP es Jos Eduardo Faria (exalumno de Trcio Sampaio Ferraz Jr. y que hoy en da asume una postura completamente distinta a la de su maestro), uno de los principales exponentes de la cultura sociojurdica brasilera. En el conjunto de su obra (ms de una decena de libros), si bien no se puede visualizar un pensamiento jurdico uniforme y acabado, debemos reconocer el proceso de reconstruccin, fundamentado y sistemtico, de un modelo terico-democrtico para el derecho. Como consecuencia de su preocupacin multidisciplinaria, Jos E. Faria aproxima la sociologa, la poltica y la filosofa contemporneas a la ciencia dogmtica del derecho, esbozando una propuesta epistemolgica estructuralfuncionalista, claramente abierta y flexible, abundantemente inspirada en Max Weber, Niklas Luhmann, Trcio S. Ferraz Jr., as como en la tradicin del funcionalismo liberal norteamericano. La actualidad de algunas de las discusiones es problematizada, crtica y permanentemente, a lo largo de su produccin terica, en especial al ocuparse de temas como la acumulacin y concentracin del capital, la burocratizacin y
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planificacin, las dificultades tcnicas y las innovaciones tecnolgicas, las tensiones sociales y los conflictos de clase de la sociedad industrial, la crisis y legitimacin del orden jurdico burgus, la ideologa, el conflicto y el cambio, la racionalidad formal y la coherencia sistmica, etc. (Faria 1984a, 4; 1984b, 12). Sin embargo, frente a la complejidad del dinamismo y de la difusin de intereses, no es posible periodizar o demarcar rgidamente la evolucin de su obra, pues las principales cuestiones que el autor ha venido investigando y retomando en distintos momentos (el poder y la crisis de legitimidad, la eficacia jurdica y la violencia simblica, la praxis democrtica como proceso decisorio, la reforma de la enseanza jurdica, la reconstruccin del paradigma jurdico liberal, la sindicalizacin, la administracin de justicia y el impacto de la globalizacin en el derecho) no son ms que reflejo de una preocupacin ms abarcadora relativa a la estructura y al funcionamiento del fenmeno jurdico en la sociedad capitalista moderna. Desde el ngulo del realismo antiformalista y antidogmtico, Jos E. Faria examina el binomio derecho y sociedad, teniendo siempre presentes la produccin y la estructuracin de la instancia de formacin jurdica (el conocimiento terico y la organizacin prctica del modelo jurdico liberal-individualista), la funcin del derecho (proceso de control, integracin y consenso del propio sistema y la actividad social de los operadores jurdicos a partir de sus efectos y consecuencias: abogados, promotores, magistrados y el Poder Judicial), as como las condiciones socioeconmicas y polticas de aplicacin del derecho positivo (vanse Faria y Lopes 1987, Faria 1987a, Faria 1989). Para Jos E. Faria, la reflexin epistemolgica sobre la cultura jurdica actual implica una aproximacin multidisciplinaria, que admitiendo y en consecuencia superando la dimensin estructural (el conocimiento lgico-formal altamente sistematizado y poco creativo) pueda, lenta pero gradual y firmemente, abrirle camino a la dimensin funcional, moldeada por contradiscursos crticos. En la creciente complejidad poltico-jurdica de la sociedad industrial, se desprende as la doble perspectiva bajo la cual se debe examinar la legalidad positivista: a) el derecho como estructura lgico-formal, b) el derecho considerado como proceso crtico especulativo. Inicialmente, bajo el aspecto estructural, el derecho es visto como tecnologa de control, organizacin y direccin social, es decir, destinado a obtener la seguridad colectiva, preocupndose () bsicamente por la sistematizacin global del ordenamiento jurdico y por sus principios bsicos: la constitucionalidad, la legalidad y la certeza. Enfatiza as problemas como los de la elimina-
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cin de las antinomias, la disposicin lgico-formal de las normas, la clasificacin de los institutos, la interpretacin del sentido de las leyes, la integracin de las lagunas, etc. (Faria 1987a, X. Vase igualmente Faria 1987b, 27-31; 1988a, 32). La perspectiva crtico-funcionalista concibe el derecho como experiencia, es decir, como () un complejo proceso de control y ajuste del sistema social (). De este modo, estimula la discusin de cuestiones tendientes al anlisis de situaciones, a la comparacin de evaluaciones y a la formulacin de reglas. Dentro de este cuadro crtico especulativo, el derecho es visto como () el conjunto de las diferentes manifestaciones parciales de una experiencia vivida e incorporada a la propia percepcin de la realidad por parte de los actores jurdicos. Por esta razn, la propuesta de una ciencia del derecho eminentemente reflexiva, ampliamente especulativa y concientemente crtica ya no tiende a privilegiar la dimensin exclusivamente formalista inherente a la dogmtica jurdica (Faria 1987a, 32). Metodolgicamente, Jos E. Faria seala que esos dos abordajes del derecho no son necesariamente opuestos ni mutuamente excluyentes, ya que en la realidad se complementan, superando los lmites iniciales de la dogmtica jurdica tradicional. Una vez que los conflictos socioeconmicos y polticos han sido ocultados por los presupuestos de objetividad y neutralidad del paradigma positivista incluido en el Estado liberal burgus, es imperioso, en opinin de Faria, romper con las categoras dominantes (en crisis y en disfuncin) y rescatar el conjunto de conocimientos que permitan la produccin del nuevo paradigma de conocimiento jurdico. Ese paradigma insurgente adecuado a la praxis social permite explicar la manera como () las formas jurdicas influencian y al mismo tiempo son influenciadas en la organizacin de un determinado tipo de relaciones de produccin econmica y poltica () (Faria 1987a, 32). Al detectar la crisis y los lmites funcionales del paradigma lgicoformal/liberal-individualista, Jos E. Faria no pretende negar o descartar definitivamente este modelo, ni tampoco clamar por un proyecto de corte histrico-social dialctico. Se trata, en consecuencia, de reconstruir sobre nuevas bases racionales el paradigma liberal legal, viabilizndolo por medio de la experiencia social, estimulndolo por la eficacia del derecho y utilizndolo como instrumento de modernizacin, desarrollo y transformacin social (Faria 1988a, 26-39, 124-169)3.
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Para examinar ms detenidamente las preocupaciones centrales de este autor, vase Faria (1994a, Faria 1994b, 1995, 1996, 1999).
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Adems de reconocer la importancia de la obra de Jos E. Faria y su papel de coordinacin de estudios antidogmticos e investigaciones en el rea de la filosofa y de la sociologa jurdicas, no podemos excluir otra generacin procedente del posgrado de la USP, la cual, aunque no pierde de vista una perspectiva multidisciplinaria, se identifica con aproximaciones marcadas por un cierto tipo de pluralismo sistmico abierto que no excluye categoras provenientes de la dialctica y de principios polticos, incorporando la democracia participativa y el liberalismo clsico. Entre estos autores vale la pena mencionar la seriedad y la coherencia de las investigaciones de Celso F. Campilongo. Sin dejar de lado la prctica de la abogaca, el antiguo colaborador del PET/Derecho de la Universidad de So Paulo, Celso F. Campilongo, tambin profesor de la Facultad de Derecho de la Pontificia Universidad Catlica de So Paulo (PUC/SP) y director del Cediso, public trabajos y adelant investigaciones sobre las funciones jurdico-polticas de las instituciones representativas, destacndose su tesis de maestra Representacin poltica y orden jurdico: los dilemas de la democracia liberal. En los ltimos aos, Celso F. Campilongo ha estudiado la dimensin poltica, los problemas y la reformulacin de lo judiciario, los modelos tericos de servicios de asistencia jurdica frente a las transformaciones sociales, el acceso a la justicia, los aspectos tericos y prcticos de las formas alternativas de resolucin de los conflictos, la democracia como regla de la mayora y la globalizacin del derecho. En ese sentido, no deja de establecer una crtica multidisciplinaria del modelo legal liberal-individualista, reclamando la afirmacin y eficacia de nuevos derechos (derecho sanitario) a travs del reconocimiento de las demandas sociales (polticas pblicas), originarias de los movimientos sociales (vanse Campilongo 1989, Campilongo RF, Campilongo y Pressburger 1991, Campilongo 1992, 1993, 1997, 2000). Debemos referirnos tambin a la obra de Jos Reinaldo de Lima Lopes, quien como integrante del grupo jusfilosfico de la USP ha venido distinguindose por una postura metodolgica diferente, con aportes estructurales y sistmicos, y en consecuencia muy prxima a los enfoques humanistas, privilegiando temticas de orden axiolgico e histrico-social. Profesor invitado de la Universidad de California (San Diego) y docente del Departamento de Filosofa y Teora General del Derecho, Lima Lopes ha publicado varios ensayos relacionados con la democratizacin de lo judiciario, la justicia, la ciudadana y los derechos humanos, el derecho como praxis, los fundamentos ticos del derecho, derecho y utopa, ciudadana, propiedad y derecho a la vivienda, etc. En sus ms
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recientes trabajos muestra un constante inters por la profundizacin y la actualizacin de la discusin sobre la teora de la justicia a partir del principio de igualdad, as como en la incursin de la juridicidad alternativa y en la erudita apreciacin historicista del derecho (Lopes 1988a, 1988b, 1992, 1994, 1997, 2000). Un segundo ncleo de la crtica jusfilosfica se localiza en Recife, cuyo representante principal es Joo Mauricio Leito Adeodato, profesor titular de introduccin al estudio del derecho (pregrado) y filosofa del derecho (posgrado) en la Facultad de Derecho de la Universidad Federal de Pernambuco (UFPE). Egresado de la USP, donde hizo una maestra y un doctorado, Adeodato posee un posdoctorado en Alemania, y cuenta con publicaciones en las reas de filosofa y teora del derecho, sociologa, epistemologa y dogmtica jurdicas. Se trata de un jurista con una slida formacin jusfilosfica, marcada por cierto culturalismo realeano y con ciertos influjos sistmicos (provenientes de Trcio S. Ferraz Jr.), sin que por ello deje de transitar por posturas ms abiertas, axiolgicas e historicistas. En su tesis de doctorado, publicada posteriormente, O Problema da Legitimidade, este autor se interesa en el derecho y la legitimidad, retomando e interpretando varios aspectos del pensamiento de Hannah Arendt. La inquietud intelectual y la erudicin del autor se evidencian en los ltimos aos en una evolucin que va desde una sistematicidad ontolgica hasta aproximaciones cercanas al pluralismo y a la interdisciplinariedad. Sus anlisis recaen sobre temas como el derecho subdesarrollado, la legitimacin como emancipacin, los aspectos de la ontologa de Nicolau Hartmann, la enseanza jurdica brasilera, la conceptualizacin del derecho alternativo, etc. (vase al respecto Adeodato 1989a, 1989b, 1992a, 1992b, 1997, 2001). Otro investigador que sobresale en la esfera de los estudios jusfilosficos y que tambin integra el grupo docente de la UFPE es Marcelo Neves. Aunque no pueda ser calificado como un crtico autntico del derecho positivo tradicional, sin duda debido a su formacin terica y a su fuerza intelectual, hoy en da Neves es uno de los juristas sistmicos ms completos de Brasil. Como discpulo de Niklas Luhmann, ha procurado cuestionar y adaptar los principales postulados del maestro alemn a la comprensin actual del contexto jurdico de formaciones perifricas como el brasilero. En algunos de sus trabajos, que van de la teora general del derecho al derecho constitucional, Marcelo Neves se ha revelado como un sistmico talentoso, marcado por un formalismo riguroso y por un fino hermetismo tcnico funcional. Su principal
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preocupacin, planteada en su tesis de doctorado (Constituio e Positividade do Direito na Modernidade Perifrica: Uma Abordagem Terica e uma Interpretao do Caso Brasileiro), es la de resolver el problema de la falta de identidad del sistema jurdico, por la ineficiencia de la Constitucin como mecanismo normativo de la autonoma operacional del derecho. En algunos pronunciamientos hechos a lo largo de los aos noventa, Neves lanz crticas contundentes al pluralismo jurdico y a las formulaciones dialctico-alternativas (Neves 1988, 1992, 1994). Aunque no sea un sistmico ni un jusfilsofo en el sentido exacto de la palabra, el nombre de Luciano Oliveira debe ser incluido en el grupo de Recife. En realidad, nos encontramos ante un investigador social con una larga y reconocida trayectoria de investigacin jurdica en la Fundacin Joaquim Nabuco, en donde recorri los caminos de la sociologa jurdica y de la filosofa poltica. Oliveira hizo su doctorado en Pars con Claude Lefort. Su tesis doctoral trata sobre las Imgenes de la democracia: El tema de los derechos humanos y del pensamiento poltico de izquierda en Brasil. ltimamente, en diversos ensayos, el autor ha formulado con una cierta dosis de pesimismo y escepticismo discursivo, algunas crticas a los tericos del pluralismo jurdico y a los crticoalternativos del derecho. Estas crticas han generado un dilogo abierto y democrtico con los llamados alternativos (vanse Oliveira y Pereira 1988; Oliveira 1992, 1993). Hasta aqu hemos descrito, sucintamente, algunas investigaciones originadas sobre todo en el centro y en el nordeste de Brasil. Sin embargo, no podemos concluir la apreciacin de estas proposiciones jusfilosficas de inspiracin sistmica sin mencionar el trabajo de Leonel Severo Rocha, quien, como profesor licenciado del curso de posgrado en derecho de la Universidad Federal de Santa Catarina, UFSC (en los ltimos aos ha coordinado tambin la maestra en derecho de la Unsinos/RS), retoma el modelo epistemolgico inspirado en la filosofa analtica y en la filosofa pragmtica. Este autor se propone, inspirado en incursiones tcnico-formales, recuperar las bases terico-polticas de la teora jurdica contempornea. Esta relectura analtica de los clsicos del legalismo occidental (Kelsen, Hart, Ross, Bobbio, etc.) permite construir una visin realista de los sucesos y fracasos de la teora general del derecho. Naturalmente, el gran interrogante de la teora jurdica contempornea radica, en opinin de Leonel S. Rocha, en la necesidad de que las relaciones entre el derecho y la democracia sean reconsideradas (Rocha 1992; 1993a; 1993b; 1997; 2000, 121-136).
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La crtica jurdica de perspectiva dialctica

Contrariamente a la crtica jurdica de inspiracin sistmica, la cual se centra en algunos juristas de la Universidad de So Paulo y de la Universidad Federal de Pernambuco, la orientacin jurdica crtica de perspectiva dialctica cuenta con un nmero mayor de adeptos y es representada por jusfilsofos repartidos por diversas regiones del pas. Es cierto que los dialcticos que operan en la academia (los profesores) y en la prctica institucional (los abogados, procuradores y magistrados) comparten puntos comunes, como la teora del conflicto, la dimensin poltico-ideolgica de lo jurdico, la defensa de una sociedad democrtica y socialista, la aplicacin de la justicia social, la superacin de la legalidad tradicional liberal burguesa y el compromiso a favor de los excluidos y las vctimas de injusticias. En la cotidianidad del espacio social y de las instancias institucionales, la crtica jurdica dialctica ha generado empricamente tendencias o variantes que se desdoblan y se integran, como el derecho de la calle, el derecho insurgente y el derecho alternativo. Estrictamente hablando, a pesar de las identificaciones epistemolgicas del mtodo histrico-crtico, es necesario reconocer los distintos grados y las especificidades dialcticas en la manera como se presenta la formacin del conocimiento jurdico para algunos de sus tericos. Guardando los marcos de produccin, representatividad e influencia de cada autor, puede decirse que las diferenciaciones en las lneas de investigacin surgen sin demasiada rigidez. Tenemos as: a) la crtica jurdica como expresin del pluralismo y del humanismo dialctico: Roberto Lyra Filho y Jos Geraldo de Souza Jr. (Universidad de Brasilia, UnB); b) la crtica jurdica como instrumento poltico y de transformacin: Roberto A. R. de Aguiar (UnB), Tarso F. Genro y Edmundo de L. Arruda Jr. (UFSC); c) la crtica jurdica como normativismo fenomenolgico: Luis Fernando Coelho (Universidad Federal de Paran, UFPR).
La crtica jurdica como expresin del pluralismo y del humanismo dialctico

Posiblemente, el principal expositor del pensamiento crtico-dialctico en Brasil es Roberto Lyra Filho, fundador de la Nueva Escuela Jurdica Brasilera (NAIR) y creador de la revista Direito & Avesso. El propio autor reconoce la primera fase dogmtica de su pensamiento, en los aos cincuenta y sesenta, cuando ejerca el derecho criminal y enseaba en la Facultad de Derecho de Ro de Janeiro. Sin embargo, en los aos setenta modific radicalmente su postura adhiriendo a la concep-
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cin dialctica del derecho, como profesor titular de la UnB, en donde permaneci hasta 1984 (ver Lyra Filho, en Lyra 1986, 12, 316). Las bases tericas de su formacin crtica, fundadas en la dialctica como opcin cientfico-metodolgica y en el socialismo democrtico como opcin poltica (que da prioridad a la autogestin), se deben inicialmente a la influencia ms directa de Hegel, Henrique C. Lima Vaz, Joo Mangabeira, Karl Marx, y posteriormente a la asociacin repensada y transformada con el idealismo alemn, a la filosofa y la ciencia marxista, al sociologismo jurdico de E. Ehrlich, y a las corrientes modernas de la sociologa crtica y de la hermenutica materialista, etc. (Lyra Filho 1982a, 13-23, 26-27, 32; 1982b, 107; 1984, 9-10, 18; Lyra Filho, en Lyra 1986, 284, 305-306, 326). El punto de partida de Lyra Filho consiste en que, una vez superadas las posturas gnoseolgicas del idealismo y del realismo, la reduccin tradicional distorsionada e ideolgica del derecho en jusnaturalismo y en positivismo legalista debe ser rechazada. Esta transposicin favorece el surgimiento de la concepcin dialctica de la sociedad y del derecho, por cuanto es esencial que ese modelo dialctico escogido () sea abierto y muestre la preocupacin constante por reflejar los hechos, dentro de una perspectiva que enfatice en el devenir (la transformacin constante) y en la totalidad (la unin) de todos los segmentos de la realidad, en funcin del conjunto (Lyra Filho 1980a, 14; Lyra Filho, en Lyra 1986, 282). Para que no se transforme nicamente en una concepcin ilusoria y corrompida, esta nueva filosofa jurdica debe tener sustento en una sociologa jurdica crtica que revele el carcter instrumental del derecho, no slo en lo relacionado con el control y la dominacin sino sobre todo en lo que respecta a los cambios sociales y a la liberacin concienciada (Lyra Filho 1982b, 64-65, 73, 124). As, en opinin del autor, surge la necesidad de contemplar un proyecto alternativo, en el cual uno de los objetivos primordiales ser crear () una ciencia jurdica sin dogmas, analtica y crtica al mismo tiempo, (donde la) base de toda dialectizacin eficaz ser una ontologa directa del derecho, sin vicios de idealismo intrnseco ni partes estancadas entre la sntesis filosfica y el anlisis de la dialctica social de las normas, en ordenamientos plurales y conflictivos y bajo el impulso de la praxis libertadora (Lyra Filho 1980b, 42). Es preciso anotar, segn Lyra Filho, que la principal () inversin que se produce en el pensamiento jurdico tradicional consiste en tomar las normas como derecho y posteriormente definir el derecho por las normas, limitndolas a las normas del Estado y de la
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clase dominante (Lyra Filho 1982b, 118-119). La responsabilidad de pensar y transformar el orden existente nos obliga a tener presente que la estructura social est marcada por la coexistencia conflictiva y por el pluralismo de normas jurdicas generadas por la divisin de clases entre dominantes y dominados. De ah se desprende la distincin fundamental que el autor hace entre reforma y revolucin, entre movimientos de contestacin y movimientos de transformacin. En el ncleo del pluralismo jurdico insurgente no estatal se intenta dignificar el derecho de los oprimidos y de los despojados. Evidentemente, el derecho no reflejar nunca ms con exclusividad la superestructura normativa del sistema moderno de dominacin estatal, sino que solidificar el proceso normativo de base estructural, producido por las rupturas clasistas y por la resistencia de los grupos menos favorecidos. Es precisamente en este cuadro de expansin del derecho (la capacidad de contener las normas no estatales) que, segn Lyra Filho, se elimina () la nocin mutiladora del derecho como vehculo de dominacin, por lo tanto se rompe el bloqueo tradicional y libra el derecho de la caracterizacin como ideologa. En sntesis, se le devuelve al derecho su dignidad poltica () (Lyra Filho 1980a, 7; 1982a, 44; 1982b, 107; 1984, 23-24). Con base en lo anterior es posible identificar lo que significa el fenmeno jurdico para Roberto Lyra Filho. Parece evidente que la materializacin de lo que es el derecho slo se concreta a partir de su esencialidad sociopoltica y de su dinamismo en constante superacin. De hecho, el derecho () no es una cosa fija, inmvil, definitiva y eterna, sino un proceso de liberacin permanente. () Y la lucha social constante () es todo el proceso que define el derecho en cada una de sus etapas, en la bsqueda de las direcciones de superacin (Lyra Filho 1982b, 115-116). Ahora bien, al construir un mecanismo que integre e incorpore la dialctica que mueve el proceso histrico-social, el derecho se divorcia frecuentemente de la ley (de la norma sacralizada por los cdigos) para poder acompaar mejor la justicia en una misma direccin. En consecuencia, en la concepcin lyriana, el derecho es ante todo la afirmacin positiva de la liberacin concienciada, por encima de una pura y simple condicin de opresin y restriccin a la libertad. Por esta causa, advierte el jusfilsofo de Brasilia, es
() importante no confundirlo (el derecho) con las normas que vengan a conformarlo, con ninguna de las series contradictorias de normas que aparecen en la dialctica social. Estas ltimas pretenden concretizar el derecho, realizar la justicia, pero en ellas puede encontrarse la oposicin entre la justicia misma, la justi-
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cia social actualizada en la Historia, y la justicia de clases y grupos dominadores, cuya legitimidad desvirta entonces el derecho que las normas invocan. (Lyra Filho 1982b, 124-126)
En su ltimo trabajo, editado en una coleccin de estudios en homenaje suyo (pues falleci meses antes, el 11 de junio de 1986), Roberto Lyra Filho proclama, de forma incisiva y en pleno vigor intelectual, la propuesta terico-prctica de una filosofa jurdica denominada humanismo dialctico, la cual se manifiesta como una escuela (NAIR) y tiene como objetivo la () refundamentacin de los derechos humanos, en conformidad con el proceso concreto de liberacin humana. (Un) humanismo dialctico () relacionado, antes que nada, con la praxis jurdica, con la lucha de pueblos, clases, grupos e individuos marginados y vctimas de la opresin (Lyra Filho 1986, 295-299). De la nueva generacin formada bajo la influencia del sociologismo crtico-dialctico, el jurista ms representativo con actividad prctica es el profesor de la UnB Jos Geraldo de Souza Jr. Principal seguidor e intrprete de las ideas de Roberto Lyra Filho, desde hace algunos aos ha tenido una destacada participacin en la Comisin de Derechos Humanos de la Orden de Abogados de Brasil (OAB/DF) y en la direccin de la Comisin de Enseanza Jurdica del Consejo Federal de la OAB. Defendiendo un proyecto de investigacin que explota la ausencia de cualquier legislacin, el autor pretende establecer la legitimidad jurdica de los movimientos populares, ms especficamente de la autotutela del derecho a la vivienda (vase Souza Jr. 1982). Adems de sus numerosos ensayos, en los que se revela toda la respuesta creativa al pensamiento lyriano en el plano de la experiencia de la abogaca y en pro de los menos favorecidos, Jos Geraldo de Souza Jr. defiende a lo largo de su obra Para uma Crtica da Eficcia do Direito la clara opcin epistemolgica que aboga por un derecho nuevo. Tal propuesta de un derecho nuevo, dentro de una configuracin pluralista distinta del positivismo burgus y del legalismo socialista, se funda en la concepcin dialctica de un humanismo realista. Sus preocupaciones tericas inciden en el anlisis y la revaloracin de ciertos temas como la ausencia de regulacin, el poder popular, la pluralidad de ordenamientos, la dualidad de poderes, los movimientos sociales, la investigacin y la enseanza del derecho. Segn el autor, lo que importa observar es () el descubrimiento de canales de expresin que viabilicen la participacin de los individuos y grupos sociales en el proceso de elaboracin del derecho () con el fin de que la formalizacin necesaria () no se oponga, de manera antinmica, al derecho que nace, aunque desprovisto de forma, de la base social, en
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flujo constante y renovado incesantemente (Souza Jr. 1984, 25, 19 y 132-136). Sobre este punto, la organizacin de los intereses directos de los sectores populares de base materializa el contenido de los nuevos derechos, sustituyendo las instituciones tradicionales hegemnicas. En sntesis, para establecer una crtica de la eficacia del derecho, Jos Geraldo de Souza Jr. retoma y establece una tensin dialctica entre conceptos como ausencia de regulacin y pluralidad de ordenamientos () en el sentido de fundamentar la propuesta de un derecho nuevo que, en un contexto alternativo, pueda prestarse al proyecto de () ampliacin de la capacidad popular de autoejercitar su participacin como agente determinante, activo y soberano en el encaminamiento de sus intereses y en la direccin de su propio destino (Souza Jr. 1982, 1314). Ms all de su contribucin prctica de movilizacin por el derecho a la vivienda y por las acciones comunitarias orientadas hacia movimientos de resistencia, objetivando as el pleno derecho de la ciudadana, es loable el esfuerzo de Jos Geraldo de Souza Jr. como articulador del proyecto El derecho de la calle y como coordinador del Ncleo de Estudios para la Paz y los Derechos Humanos (NEP) de la UnB (vase Souza Jr. 1987; 1991, 495-497; 2000, 233-253).
La crtica jurdica como instrumento poltico de transformacin

Entre muchos, podemos destacar a Roberto A. R. de Aguiar, Tarso F. Genro y Edmundo L. Arruda Jr. Consideraremos algunos crticos dialcticos de formacin terica marxista que tienen una participacin significativa en las instancias institucionales y luchan por que la prctica jurdica profesional tenga una funcin de instrumento poltico de transformacin de la sociedad. Dentro del espacio de la crtica histrico-social, las incursiones jusfilosficas de Roberto A. R. de Aguiar estn profundamente ancladas en la dialctica neomarxista. Con el fin de comprender mejor su contribucin al pensamiento crtico, es conveniente interpretar y situar su produccin intelectual en dos momentos relevantes. A comienzos de los aos ochenta, con la publicacin del libro Direito, Poder e Opresso, su pensamiento se puede resumir en dos vertientes epistemolgicas: a) en el campo del macroanlisis se constata la absorcin de la teora marxista en la concepcin jurdica del mundo; b) en el campo del microanlisis es evidente la utilizacin de la arqueologa de Michel Foucault para el estudio de las relaciones del derecho con el
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fenmeno del poder. En esta segunda etapa (desarrollada en So Paulo), el derecho es concebido como realidad experimental y existencia ideolgica, generado por clases y grupos hegemnicos, definindose por la imposicin y por la opresin de los micro y macropoderes disciplinarios. La conciencia de las relaciones de fuerza y de la dominacin de las formas de saber-poder que preexisten y condicionan lo jurdico permite una mejor comprensin del derecho de los opresores y de los oprimidos, del derecho del capital y del trabajador, del derecho de los cuerpos y del derecho de castigo, as como de la prctica cotidiana pero autntica de los derechos humanos, del Estado de derecho y de la justicia popular (vase Aguiar, en Oliveira Jr. 1988a; Aguiar 1980, 18). Esta misma perspectiva se mantiene incluso en el libro O que Justia? Uma Abordagem Dialtica, donde seala de forma ms incisiva la complicidad ideolgica del derecho y de la justicia con las prcticas sociales dominantes. De ah se desprende que, para Roberto A. R. de Aguiar, la justicia expresa un valor ideolgico en la medida en que est
() basada en una concepcin del mundo que emerge de las relaciones concretas y contradictorias de lo social. () Por ser ideolgica, la idea de justicia traduce los intereses de los grupos que concentran el poder y es utilizada para la manutencin de esa relacin de poder. () La justicia no es neutra pero s comprometida, no es mediana pero s de extremos. No hay justicia que sobrevuele los conflictos, slo hay justicia comprometida con aqullos, ya sea en el sentido de manutencin o en el sentido de transformacin. (Aguiar 1982, 17-19, 23)
De 1986 a 1990, tras dirigir la Maestra en Derecho de la Universidad Federal de Par y ser marcado por la dialctica marxista, Aguiar evoluciona hacia una segunda fase de productividad crtica, cuando se vuelve receptivo a otras manifestaciones intelectuales provenientes de las lecturas de Guattari, Derrida, Lefort, La Botie, Clastres y Boaventura de Sousa Santos. Estas posturas revelan el inters jusfilosfico por una teora general del derecho entrelazada con la politizacin del derecho, con la pluralidad de ordenamientos y fundamentalmente con la interdisciplinariedad (vase Aguiar 1988b). Esto se refleja en la entrevista para Contradogmticas, en el marco de su participacin en el III Congreso Brasilero de Filosofa Jurdica y Social en Paraba (1988). En esa ocasin, Roberto A. R. de Aguiar afirm su descreencia en los modelos tericos actuales que intentan explicar el fenmeno jurdico. Tales paradigmas (el modelo analtico, fenomenolgico, etc.) no logran
() dar cuenta de la realidad del derecho, de la dinmica del derecho () Nuestra realidad brasilera, por el simple da a da est
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contestando permanentemente estos esquemas. Considero entonces que es preciso rever toda la episteme que hay por detrs de la filosofa del derecho y de las escuelas de derecho. () Esto me hace pensar en la necesidad poltica de que los juristas crticos se unan en su diversidad. Unin en el sentido de colocar nuevas pautas de reflexin con relacin al derecho. () Por esta razn veo que hoy en da slo es posible hacer filosofa del derecho si la hacemos con atrevimiento, interdisciplinariamente, y an ms si hubiera un intercambio ms grande con el pensamiento que aparece ms avanzado. () Estamos juridicizando lo poltico, pero lo que es preciso es politizar lo jurdico (), como tambin desinstitucionalizar el derecho. (Aguiar, en Oliveira Jr. 1988a, 34-35)
Al repensar crticamente algunas categoras de la modernidad jusfilosfica, Roberto A. R. de Aguiar reconoce la importancia de retomar la cuestin de la pluralidad de los ordenamientos, en especial ciertos aspectos que no llegaron a ser considerados por la investigacin de Boaventura de Sousa Santos. Esto ltimo se hace evidente cuando el autor afirma que, en la transposicin del pluralismo normativo,
() adems de surgir de los derechos de los diversos grupos oprimidos, hay otro derecho, todava estatal, pero que no aparece en la letra. Es decir, hay un derecho de los opresores que no aparece en la letra de la ley. () De este modo, la pluralidad de ordenamientos no se da nicamente como reaccin al derecho estatal. Ella se presenta como forma de ejercicio del poder ilegtimo (). En otras palabras, el derecho estatal posee normas escondidas, implcitas. (As) al lado del derecho positivo estatal existe, todava en trminos del opresor, otro derecho, que no es explcito, el cual puede ser o una violencia brutalmente utilizada (como en el caso de los conflictos rurales de la Amazonia), o unos juegos, por ejemplo el juego de la corrupcin de la rama judicial, el juego de las tendencias de las propias decisiones de ese poder, las normas que no aparecen a pesar de estar ah. () Este es el otro derecho, con sus normas escondidas, que es el ms eficaz para oprimir. (Aguiar, en Oliveira Jr. 1988a, 35)
En la actualidad, como profesor titular del Departamento de Derecho de la UnB, Aguiar se ha vinculado a la nueva etapa del curso El derecho de la calle. En uno de sus ltimos y ms significativos trabajos, A Crise da Advogacia no Brasil, el autor desarrolla un anlisis crtico y renovador, bajo varios ngulos, del ejercicio del derecho en Brasil, sealando sus problemas y los caminos posibles de superacin de la crisis. No menos importantes son sus recientes incursiones en la ecologa, el medio ambiente y la legislacin laboral (vase Aguiar 1991, 1994). Aunque sea uno de los pocos autores de la joven generacin de juristas crticos sin experiencia directa en la enseanza, Tarso Fernando
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Genro se impone como ensayista, abogado laboralista, combativo representante de numerosas organizaciones sindicales y administrador poltico (en la ciudad de Porto Alegre). Es autor de diversos artculos publicados en revistas de derecho y en obras relacionadas principalmente con la revisin desmitificadora de la teora y de la prctica jurdica y con las propuestas de un nuevo espacio pblico. Dividiendo sus intereses tericos entre la filosofa del derecho, el derecho laboral y la teora poltica, Tarso F. Genro manifiesta en sus escritos toda la larga experiencia adquirida como profesional en los tribunales forenses y como intelectual comprometido con la militancia poltica. En realidad, estamos frente a un jurista contestatario, o a lo que tambin podra llamarse un jurista orgnico4, ya que consigue, como pocos, armonizar y relacionar de manera coherente la creacin terica de inspiracin socialista libertaria, con la prctica efectiva en la lucha por un derecho justo e igualitario. Si bien no interviene en el mecanismo econmicovoluntarista ni en la dogmtica de la legalidad socialista, Tarso F. Genro se vale de una aproximacin rigurosamente dialctica, fundada en los presupuestos de la filosofa neohegeliana y marxista clsica, para discutir constantemente determinadas cuestiones relacionadas con las fuentes materiales y la igualdad jurdica, la necesidad de una nueva teora de la norma jurdica, el derecho subjetivo y la relacin de trabajo, la carencia de la legalidad burguesa capitalista, la crtica al derecho individual y al derecho laboral y las nuevas relaciones entre la sociedad civil y el Estado (construccin de una nueva esfera pblica). En lo que tiene que ver con las premisas jusfilosficas que recorren sus anlisis sobre la filosofa del derecho y sobre un derecho nuevo (muchas de ellas inspiradas en Roberto Lyra Filho), el autor les dedica algunos estudios especficos en su libro Introduo Crtica ao Direito. En esta perspectiva, la verdadera comprensin de la idea de derecho slo puede ser materializada al interior de la propia historia en tanto que relacin y no como norma, y partiendo del nico criterio valorativo posible, es decir, la insercin de lo jurdico insurgente con el punto de vista de clase. Por consiguiente, pensar el derecho en el socialismo equivale a calificar el () nuevo derecho de una manera radicalmente nueva: mientras que el derecho burgus hace la mediacin del dominio del capital y de su produccin, el derecho socialista es el instrumento del imperio del sujeto para liberar la sociedad de las leyes que subordinan al hombre a la lgica del capital (Genro 1988, 27-28, 46, 60). Tal
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Sobre esta temtica del jurista contestatario, vanse Arnaud (1980), Carvalho (1988).
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dimensin conduce a la discusin sobre la integracin histrica y el funcionamiento jurdico de las dos categoras fundamentales de la filosofa del derecho, es decir, () el problema de la igualdad jurdica como categora histrica relevante en el derecho burgus, y cuya importancia trasciende ms all de l; y la cuestin de las fuentes materiales del derecho, cuyo anlisis remite a enunciados directos sobre el ser del derecho (Genro 1988, 48-49). Este proceso permite abordar el contenido completamente nuevo trazado por el socialismo en el espacio de un Estado de derecho material y no formal, de manera que, en la asercin de Tarso F. Genro, la
legitimidad de las manifestaciones de poder en el Estado socialista ser dada, as, por el nexo dialctico indisoluble que deber existir entre la igualdad jurdica (como momento constitutivo, permanente y continuo de la realizacin de la igualdad material) y las bases materiales del nuevo Estado (propiedad colectiva de los medios de produccin, extincin del trabajo alienado, lucha por la revocacin de la ley del valor, eliminacin de la competencia entre los individuos), que constituirn la base de las nuevas fuentes materiales del nuevo derecho.
Es evidente en sus afirmaciones que () las bases materiales del nuevo Estado, mediadas por la accin poltica del sujeto, unificarn finalmente la igualdad y el derecho, que pasarn a ser sinnimos y que compondrn una misma totalidad concreta (Genro 1988, 48-49; ver igualmente Genro et al. 1986, 13-28). En sntesis, en la fase actual de su pensamiento (lejos de sus primeros trabajos que reflejaban la adhesin poltica a un marxismo ms riguroso) se nota el repudio a cualquier reduccin mecanicista del derecho, al igual que la opcin por un socialismo democrtico en el que la instancia de juridicidad manifiesta la libertad efectiva armonizada con la igualdad material entre todos los individuos (vase Genro 1990; 1991, 17-27; 1992; 1995; 1997; 1999). Edmundo L. de Arruda Jr. es uno de los fundadores y a la vez uno de los principales expositores acadmicos del movimiento del derecho alternativo. Obtuvo un doctorado en 1991 en la Universidad Catlica de Louvain y ha venido realizando actividades de enseanza en los cursos de pregrado y posgado de la UFSC, donde es profesor titular de sociologa del derecho. La evolucin de su pensamiento se divide en dos momentos: en la primera fase, asume una postura ms ortodoxa de clara inspiracin y asimilacin de los principios del marxismo althusseriano. En el segundo momento, avanza hacia posturas ms flexibles e interdisciplinarias dentro de una perspectiva neomarxista cuya influencia directa es el legado cultural gramsciano. Durante la dcada de los
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noventa, con una voluntad de innovacin y un esfuerzo sorprendentes, organiz diversos simposios internacionales sobre derecho alternativo y sobre el futuro del socialismo, produciendo ensayos y colecciones en el rea de la sociologa y de la filosofa jurdica, nacidos de la reflexin acadmica, as como de congresos con abogados, procuradores y magistrados. Su propuesta radica en repensar el derecho en el contexto del capitalismo perifrico brasilero a partir de la sociologa de los conflictos en los lineamientos marxistas. Arruda Jr. busca establecer los presupuestos de una sociologa jurdica alternativa, redefiniendo crticamente temas como la enseanza jurdica, la prctica del derecho y el mercado laboral, el perfil sociolgico del ente judicial, la relacin entre el marxismo y el derecho alternativo, el papel de los operadores jurdicos, la globalizacin, la dupla neoliberalismo y derecho, etc. Teniendo en cuenta los principales presupuestos gramscianos, el autor adelanta investigaciones con el objetivo de materializar, en el mbito de la crtica jurdica, el proyecto de un derecho con tres componentes: a) la crtica de la razn jurdica, b) la crtica de la razn socialista, y c) la crtica de la razn democrtica (vase Arruda Jr. 1988, 1989, 1993, 1997a, 1997b, 2001). En los ltimos aos, Arruda Jr. se ha aproximado fuertemente a la sociologa weberiana, en su bsqueda de fundamentos para llevar a cabo una revaluacin de la racionalidad jurdica en la modernidad.
La crtica jurdica como normativismo fenomenolgico

Sera forzoso incluir en la misma tendencia de orientacin crtico-dialctica a Luiz Fernando Coelho, jurista de trayectoria culturalista consagrada, equidistante de las posturas socialista y marxista. Con todo, la proximidad no se explica tanto por la articulacin de un determinado tipo de dialctica normativista, sino por una preocupacin crtica que el autor ha venido demostrando en sus ltimas obras, y que no deja de tener un significativo alcance histrico-social. El proyecto epistemolgico del profesor Luiz F. Coelho en la Universidad Federal de Paran debe ser estudiado en dos momentos distintos: el culturalismo jurdico zettico y la teora crtica del derecho. La primera fase de su produccin est profundamente impregnada de la tradicin culturalista del pensamiento filosfico brasilero y del normativismo dialctico, situado en los marcos de la fenomenologa realeana y de la interdisciplinariedad. Toda la voluntad esencial que se desprende de las obras de este periodo conduce a la necesidad de la construccin rigurosa del objeto de la ciencia del derecho y de la determinacin cientfica de sus bases ontognoseolgicas (Egger 1983, 88). Y
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es sobre este punto donde, al parecer de Luiz F. Coelho, se produce la convergencia de los elementos fundamentales para la ciencia y la filosofa del derecho: la hermenutica y la lgica jurdica. Una vez dirigidas estas temticas hacia la concepcin zettica, deviene posible no slo visualizar el derecho bajo nuevos patrones de racionalidad, sino tambin legitimar el propio derecho como agente activo de las transformaciones y de la construccin social. El paso hacia la segunda fase corresponde a la edificacin de su teora crtica, revelada en la segunda edicin de Lgica Jurdica e Interpretao das Leis, en la cual introduce nuevas categoras epistmicas para la elaboracin de una hermenutica jurdica crtica. El propio autor admite que gracias a las lecturas de Popper, Bachelard, Foucault y Althusser, entre otros, su pensamiento evoluciona hacia una filosofa menos idealista y ms prxima del realismo crtico (vanse Coelho 1974, 1981; Prado y Karam 1985, 186-187; Arruda Jr. 1980). Contemplando el derecho a partir de la realidad concreta, del contenido social e ideolgico de la normatividad y de la articulacin metodolgica interdisciplinaria, Luiz F. Coelho desarrolla un modelo epistmico basado en fundamentos ontolgicos y epistemolgicos, cuyas categoras crticas rompen con el axioma lgico-formal que sustenta la ciencia jurdica dogmtica. De ah que, estima el jusfilsofo paraense, el
() problema ontolgico de la juridicidad es un falso problema que la filosofa del derecho cre, en concordancia con su papel ideolgico de reforzar la imagen del derecho como algo que existe y que por lo tanto debe ser aceptado con naturalidad (). As, la teora crtica cuestiona lo que tradicionalmente se entiende como ser jurdico, concebido como una manifestacin de una ideologa, y trata as mismo de buscar un punto de partida situado ms all del principio jurdico: el hombre concreto y la sociedad histrica concreta, en una sola palabra, la praxis. (). La teora que propongo descarta la denominacin de estatuto ontolgico ajeno a la ontologa de lo social que se le da al derecho y considera errada la reduccin del fenmeno jurdico a las posibilidades ontolgicas elaboradas a partir de los esquemas lgicos que lo anteceden como experiencia. (Coelho 1983, 17, 20; 1986a, 18)
Considerada como una condicin y opcin epistemolgica, la teora crtica surge con una pretensin de cientificidad (esto es, de produccin racional de un nuevo saber jurdico), proponiendo la desacralizacin de los presupuestos miticoideolgicos y estableciendo una instancia crtica dirigida hacia el cambio real de la sociedad (Coelho 1983, 60-65).
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Le corresponde a la teora crtica no slo denunciar sino tambin mostrar el camino para la superacin de las contradicciones sociales, adems de insistir en la recuperacin de la dignidad del sujeto histrico (Coelho 1983, 60-63). Teniendo en cuenta que la fundamentacin se encuentra en la ontologa del ser social, para Coelho no hay nada ms concreto que unir el estatuto epistemolgico de la teora crtica a la dialctica de la participacin, instrumento metodolgico apropiado para materializar en el orden social las exigencias de una praxis transformadora (Coelho 1986a, 22, 46-52. Ver tambin Coelho 1986b)5. Dentro de los estudios jusfilosficos brasileros con perspectivas abiertas, renovadoras y antidogmticas es necesario recordar el culturalismo jusnaturalista representado por Plauto Faraco de Azevedo, as como el pensamiento tpico-sistemtico de Juarez Freitas. Doctor en derecho y antiguo profesor de derecho administrativo en la Facultad de Derecho de la Universidad Federal de Ro Grande del Sur (UFRGS), Plauto F. de Azevedo, rodeado de una vasta cultura clsica humanista, cuenta con una larga trayectoria en el campo de la investigacin. Algunos de los temas que han merecido su atencin son el derecho natural, la justicia distributiva, la legalidad frente al poder del Estado, la aplicacin del derecho, el poder creativo de los jueces y su hermenutica material, etc. (vase Azevedo 1983, 1989, 1998). Por su parte, el abogado y ensayista Juarez Freitas es profesor de derecho administrativo en la Facultad de Derecho de la UFRGS y en la Escuela Superior de la Magistratura de Ro Grande del Sur; igualmente ensea en la maestra de la Pontificia Universidad Catlica (PUC/RS). Ha publicado varios libros, entre ellos As Grandes Linhas da Filosofia do Direito (1986). Con todo, su primer trabajo con alguna relevancia (su tesis de maestra en filosofa en la PUC/RS) basado en Toms de Aquino, H. G. Gadamer y J. Habermas pretenda revelar que, en una interpretacin transdogmtica, es siempre posible declarar la substancial inconstitucionalidad de la ley injusta. Por otra parte, subraya que una hermenutica correcta del derecho implica y exige la superacin constante de los positivismos en sus ms variadas formas, defendiendo al mismo tiempo que la idea de que la justicia valor supremo del derecho se encuentra protegida en l mismo aunque lo trascienda siempre, y que la norma jurdica en su dialecticidad es, en todos los casos, reve5
Sus preocupaciones ms recientes, las cuales relacionan la teora del derecho con la globalizacin, el neoliberalismo, la posmodernidad, el futuro del derecho y de la justicia, pueden encontrarse en Coelho (2001).
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ladora de algn contenido moral. En sus tesis de doctorado, Freitas demostr brillantemente que la interpretacin tpico-sistemtica en el derecho es siempre capaz de trasponer las antinomias de principios, normas y valores, y que igualmente es apta para revelar la funcin unificadora y sistematizante del principio de la jerarquizacin axiolgica (Freitas 1989, 5; 1995, 184-187)6.
La crtica jurdica de perspectiva semiolgica

Por ser un pensador en constante proceso de creacin y recreacin de sus ideas, es verdaderamente complejo establecer tanto la extensin de los horizontes tericos como el inicio y la terminacin de los diferentes momentos de la produccin epistmica de Luis Alberto Warat. Lo que parece indiscutible en el plano general de su obra es la clara opcin por desarrollar una epistemologa crtica del derecho, tomando la semiologa como principal referente terico. Se trata de la conjuncin y articulacin de las diversas formas discursivas del derecho con la perspectiva desmitificadora de la filosofa del lenguaje. El instrumental semiolgico se presenta como el eje de interaccin que recorre toda la produccin waratiana. Bajo esta perspectiva se puede visualizar, sin lineamientos rgidos y definitivos, el desplazamiento expresivo en tres momentos significativos: la semiologa analtica (formacin), la semiologa poltica (temporalidad innovadora y afirmacin) y la semiologa de los deseos (maduracin)7. El primer momento de la obra de Luis Alberto Warat debe ser relacionado con sus lecturas de Hans Kelsen, con su colaboracin con Ambrosio L. Gioja y con una cierta receptividad a las influencias de la Escuela Analtica de Buenos Aires. En ese momento fue cuando Warat procur aproximar el derecho a la semitica, con la intencin de cons6
En la medida en que poseen trabajos publicados que se aproximan a los estudios de crtica jusfilosfica, debemos mencionar tambin a autores como Maria Guadalupe Piragibe da Fonseca (UFRJ), Gisele Cittadino (PUC/RJ), Jos Alcebades de Oliveira Jr. (UFSC), Antonio Carlos Nedel (Unisinos/RS), Pedro Moacyr Prez da Silveira (UFPel/RS), Srgio Cademartori (UFSC), Celso Luiz Ludwig (IBEJ y PUC/PR), Lenio Luiz Streck (Unisinos/RJ) y Miracy B. S. Gustin (UFMG). La categorizacin del pensamiento waratiano en semiologa analtica, semiologa poltica y semiologa de los deseos es el resultado de un fructfero dilogo con el profesor Horcio W. Rodrigues, en el curso de doctorado en derecho de la UFSC en el primer semestre de 1989. Este intercambio me llev a alcanzar una mejor comprensin de esa tipologa. Igualmente, su artculo Crtica do Direito: Situao Contempornea, Limites e Possibilidades - Primeiras Linhas (CPGD/ed. UFSC, 1989) fue oportuno para elucidar algunas cuestiones metodolgicas.
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truir una teora de la comunicacin jurdica que posibilitara concomitantemente la () crtica del lenguaje del derecho, apoyada en los presupuestos epistemolgicos del neopositivismo y de la filosofa del lenguaje ordinario () (Atienza 1984, 288; ver tambin Warat et al. 1984b, 9). Esta visin lingstico-comunicacional, que le da prioridad a la pragmtica como relacin funcional de los signos con los agentes jurdicos, permite que Luis A. Warat revalore el derecho como un discurso de significaciones que, en la lgica de su unicidad, conjuga la conducta humana, la valoracin y la prescripcin normativa. Adems de integrar la teora general de los signos en el espacio diversificado de los discursos instituidos, Warat se interesa por la crtica lgico-estructural de la dogmtica jurdica occidental a travs de la relectura de los principales postulados del normativismo kelseniano (vanse Atienza 1984, 288-289; Warat et al. 1974, 57-61, 73-82, 91-105). Bajo la influencia de los principios analtico-semiticos se esbozan las primeras incursiones sobre formulaciones pedaggicas, conduciendo a la reformulacin de los procesos (tcnicas y contenidos) de la enseanza jurdica tradicional (vase Warat y Cardoso da Cunha 1977, 53-67). Durante este periodo, algunas categoras tambin son prioritarias, ya sea en lo que se refiere a su problematizacin, o como datos operacionales: el lenguaje-objeto y el metalenguaje, la redefinicin de trminos, la anemia semntica, las variables axiolgicas (abuso del derecho, lagunas de la ley), el formalismo y el realismo, la enseanza crtica y la reflexin metodolgica, etc. Una segunda etapa en la trayectoria de Warat comienza a construirse a partir del momento en que sale de Argentina y se instala definitivamente en Brasil. A final de los aos setenta y mediados de los ochenta se hace notable la redefinicin de posturas y la modificacin gradual de su pensamiento, hasta entonces fuertemente influenciado por la argumentacin y por el formalismo de la lgica kelseniana, hacia la transposicin de un espacio terico crtico caracterizado por la politizacin del lenguaje y por la prctica social de la afectividad. Se trata en esos momentos de atacar la estructura moderna de la dogmtica jurdica mediante la destruccin de los mitos que sustentan el saber jurdico y la desmitificacin ideolgica de la retrica jurdica, entendida como poder condicionante de la sociedad. Teniendo en cuenta la insuficiencia de los anlisis puramente lingsticos y discursivos, los cuales no consiguen demostrar los efectos sociales y polticos de la produccin generados por el saber hegemnico, y considerando la necesaria superacin del postulado de la pureza me-
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tdica (el ncleo del pensamiento kelseniano) por el principio de la heteronimia significativa (la naturaleza institucional, social, poltica e ideolgica de la produccin de los sentidos jurdicos), Warat propone bajo el ngulo de un realismo crtico-lingstico, la teora de las significaciones jurdicas, antesala a la semiologa del poder. Alejndose de la discusin sobre la cientificidad del conocimiento jurdico y sobre la validez del paradigma dogmtico, Warat estima que reformular las condiciones de posibilidad de la propia racionalidad del derecho implica el examen () imprescindible del sistema de representaciones envueltas en los diferentes discursos jurdicos. En efecto, al constatar el poder de las significaciones jurdicas, sus condiciones de produccin y efectos de verdad, Warat busca comentar la nocin institucionalizada del sentido comn terico de los juristas (reflejo de las funciones y prcticas retricas consensualizadas por la dogmtica jurdica) con la complejidad poltico-ideolgica de las determinaciones imaginarias y de las significaciones discursivas (vase Warat 1982, 1983a, 1983b, 1983c). Para el autor, el nuevo espacio epistemolgico no debe ser construido a travs de la supremaca de la razn y de la experiencia sino por la primaca de la poltica sobre stas dos. Se trata de reivindicar un saber crtico, forjado en el mbito de la propia prctica social del sentido comn terico de los juristas. Para alcanzar esta finalidad, Warat intenta articular el saber crtico en la efectividad jurdica de una sociologa del conocimiento poltico, el cual, por la especificidad del instrumental metodolgico, se transforma en la semiologa poltica del derecho, es decir, en la semiologa del poder (Warat y Russo 1987, 20-21). sta nace como proyecto que comienza reconociendo la dimensin ideolgica y poltica de las palabras, vindolas como un lugar de poder y denunciando el poder de los discursos y de sus saberes, ya que
() pretende analizar la significacin como instrumento de control social, como estrategia normalizadora y disciplinaria de los individuos, como frmula generadora del consenso, como estado ilusorio de los valores de representacin, como fetiche regulador de la interaccin social, como poder persuasivo provocador de efectos de verosimilitud sobre las condiciones materiales de la vida social, como factor legitimador del monopolio de la coercin y como factor de unificacin del ejercicio contradictorio del poder social. () De esta forma, () la semiologa del Poder se presenta simultneamente como el programa desmitificador de las distintas prcticas discursivas del derecho y del saber que las legitima, y del mismo modo pretende la destruccin de varios mitos organizadores del saber jurdico. (Warat et al. 1984b, 18. Vase igualmente Warat et al. 1980; Warat 1981)
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Por lo tanto, en la semiologa del poder, Warat busca analizar las funciones ideolgicas y los efectos del poder en los diferentes discursos jurdicos, manteniendo un dilogo permanente con las obras de Kelsen, Foucault, Bachelard y Barthes. El segundo gran progreso terico se hace efectivo cuando Warat considera que, ms all de la desacralizacin del poder-saber discursivo y de la revelacin de lo imaginario contradogmtico, lo importante es avanzar en la direccin de la epistemologa polifnica, moldeada por la lgica del revs y por el lugar en donde el habla se introduce mediante el juego de la fantasa, de la poesa ldica y del ritual de la afectividad. El esquema de este nuevo imaginario se evidencia en la irreverencia carnavalizada y en el erotismo simblico del libro A Cincia Jurdica e seus Dois Maridos. Retomando a Barthes e inspirndose en Bakhtin, Warat introduce la metfora de lo fantstico y la imagen del realismo potico en la totalidad significativa de la enseanza y de la prctica jurdica. Esta postura provocadora frente al derecho denota la actitud de marginacin y trasgresin que rompe con las verdades jurdicas consagradas. Carnavalizar quiere decir subvertir y transponer el ideal instituido. Esto es, sobre todo, en la propuesta waratiana la vivencia de un lenguaje que posibilite la construccin de otra afectividad,
() es la apropiacin de la historia por la experiencia de lo cotidiano (), la recuperacin del valor positivo de la subjetividad y de lo fantstico (). La carnavalizacin es, por lo tanto, una forma de resistir, por el juego y por la dramatizacin, al control social. ( Es) una tentativa de fuga de los discursos ideolgicos por la reconciliacin de los cuerpos con los deseos. () El resultado es un conjunto de verdades en trnsito, que nos ayudarn a entender que la vida, antes que un problema que hay que resolver, es un deseo de ser vivido. () De ah se desprende la bsqueda de los trazos de lo carnavalesco, para revelar por el revs el lado reprimido y represor del clasicismo literario de los juristas. (Warat 1985b, 108-109, 112, 136)
La consecuencia de lo imaginario carnavalizado es la evolucin hacia la modernidad surrealista. En ese momento, tras romper radicalmente con los ltimos resquicios de convivencia intelectual, con la hermenutica normativa y con el poder del discurso, Warat lleva sus reflexiones sobre el derecho, la enseanza jurdica y el saber crtico hacia la dimensin extra legem, insistiendo en la subjetividad, el deseo y el sujeto histrico. La carnavalizacin trae en su ncleo el embrin inquebrantable de su accin intercomunicativa con el surrealismo y el psicoanlisis. Ahora bien, la articulacin lingstica de nuevas significa-
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ciones, la ruptura con el orden simblico dominante y la transgresin que recupera el individuo creador hace posible el desplazamiento definitivo hacia la semiologa de los deseos. De este modo, la importancia de su obra Manifesto do Surrealismo Jurdico (1988b) tiene la certeza de reintroducir no slo el proyecto emancipatorio de un surrealismo tardo sino tambin de descubrir e inaugurar un nuevo momento epistemolgico waratiano. En ese momento queda clara la transposicin de la semiologa del poder hacia la semiologa de los deseos. Redefiniendo posturas y valores delineados por el psicoanlisis y por el surrealismo, Warat ya no resume, en la semiologa de los deseos, el poder en el discurso, sino que pone de manifiesto la relacin entre la inscripcin del deseo en el discurso. Actualmente, Warat cultiva la compaa y el dilogo con Breton, Barthes, Bachelard, Deleuze, Guattari, Lyotard, Castoradis y Lefort. El proyecto configurado previamente en A Cincia Jurdica e seus Dois Maridos y puesto a punto en el Manifesto do Surrealismo, adems de componer estructuras que liberan la creatividad, el placer y la comunicacin de los individuos, esboza la estrategia democrtica de una pedagoga jurdica de emancipacin (vase Wolkmer 1988). Tanto la problemtica de la posmodernidad como instancia discursiva de lo simblico-cultural como la cuestin de la mediacin merecieron el inters especial de Warat en sus ltimos trabajos, que son ms literarios, psicoanalticos y ensaysticos que propiamente jurdicos (ver Warat 1989a; 1989b, 24-27; 1990)8. En la perspectiva waratiana, la posmodernidad refleja la crisis de la condicin humana rodeada por formas sociales totalitarias y por territorios simblicos que sofocan los afectos, niegan la autonoma y mutilan el imaginario creativo. De ah se desprende que, en una poca marcada por el trnsito hacia sociedades informatizadas, es necesario redefinir un proyecto cultural emancipatorio, redimensionando en la prctica poltico-pedaggica otro orden de trasgresin, capaz de resistir todas las manifestaciones de la violencia simblica, de propiciar amplios espacios de motivacin lingstica y de producir subjetividades no alineadas. En realidad, para Warat la posmodernidad slo puede ser repensada en su relacin directa con las cuestiones del amor, de la soledad y del tiempo. En sntesis, sin dejar de ser un juego lcido por el carcter utpico
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Entre sus ms recientes contribuciones es importante sealar la reimpresin en tres volmenes de artculos y nuevos escritos epistemolgicos, as como temas de filosofa poltica y psicoanlisis. Vase Warat (1994, 1997, 2001).
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del imaginario lingstico, la propuesta waratiana se muestra adicionalmente como una lectura nihilista del discurso jurdico de la posmodernidad, haciendo nfasis en la tica de la diferencia y en el uso fragmentado del derecho. Es cierto que la produccin waratiana tuvo un papel relevante en el derecho en tanto que denuncia y desmitificacin del saber y del discurso tradicional, formando en Brasil una generacin de juristas crticos. No podemos dejar de reconocer su contribucin al pensamiento jurdico crtico, aunque en cierto momento de la dcada de los noventa este autor se haya opuesto a algunos de sus alumnos, particularmente a aquellos que adhirieron a los distintos movimientos de crtica jurdica alternativa. Creemos oportuno observar, como lo hace Horcio W. Rodrigues, que Warat
no se considera alternativo y que ha hecho incluso algunas crticas al movimiento. Por esta razn, es necesario diferenciar su produccin terica y su trabajo desarrollado hasta 1985 los cuales tienen repercusiones en el derecho alternativo de sus posturas personales actuales, disociadas de este ltimo. (Rodrigues 1993, 152; vase tambin Oliveira Jr. 1998)
La crtica jurdica de perspectiva psicoanaltica

El dilogo y la interrelacin entre el derecho y el psicoanlisis se producen en un periodo relativamente reciente (hace apenas dos dcadas), desarrollndose principalmente en Francia, Blgica y Argentina. Algunos de sus ms destacados intrpretes son P. Legendre, J. Lenoble, F. Ost, E. Kozicki y E. Mar. Su objetivo es interpretar, en el espacio institucional, la efectiva intertextualidad de lo jurdico y de lo psicoanaltico, realzando lo simblico representativo que domina el discurso de la dogmtica jurdica, as como la vinculacin del texto legal en la manipulacin de los deseos inconscientes y en la revelacin especfica de la funcin normativa como estructura represora de la sociedad. Tal como lo afirma Jeanine Philippi, el inters por una interrelacin entre derecho y psicoanlisis
comenz a entreverse en Brasil a lo largo de la dcada de los ochenta cuando fue traducida al portugus la obra de Pierre Legendre, O Amor do Censor. En este primer momento de recepcin de la aproximacin psicoanaltica del derecho, sobresale el trabajo de Grson Pinto Neves, Anlise da Dogmtica Jurdica (1985), como el primer estudio en esta lnea de investigacin presentado en una universidad brasilera (Unisinos/RS). Paralelamente a la elaboracin de este trabajo en el estado de Ro Grande
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del Sur, podemos destacar los estudios de un grupo de alumnos y profesores del curso de posgrado en derecho de la Universidad Federal de Santa Catarina (UFSC). Sin embargo, este trabajo no adquiri un cuerpo especfico (). (Philippi 1996, 127-128)
El resultado ms importante de estas investigaciones y discusiones iniciales fue la propia tesis de maestra de Jeanine N. Philippi, presentada en 1991 en la UFSC, cuyo ttulo es O Sujeito do Direito - Uma Abordagem Interdisciplinar. Ms all de las investigaciones hechas por esta analista, un estudio de grandes implicaciones para la comunidad jurdica est siendo elaborado por el jusfilsofo de Maran, Agostinho Ramalho Marques Neto, quien se proyecta como el principal exponente de la tendencia psicoanaltica del derecho en Brasil (vase Marques Neto 1990, 1991). Sin embargo, antes de adentrarse en el mundo del psicoanlisis, Marques Neto se hizo notar por la seriedad de sus conferencias, as como por una conocida obra en los medios acadmicos: A Cincia do Direito: Conceito, Objeto e Mtodo. En este libro, que refleja la preocupacin anterior, el autor busca concretar una teora de la justicia social, valindose de una rica y a la vez original aproximacin epistemolgica. En el recorrido metodolgico de Agostinho R. Marques Neto se puede ver la trayectoria inicial de un comedido humanismo idealista que avanza hacia una postura crtico-dialctica y desmitificadora del derecho (vase Lyra Filho 1982c; Lyra Filho, en Marques Neto 1982, Prefacio). Incluyendo los principios de la epistemologa dialctica en el saber jurdico, Marques Neto interroga la formacin del conocimiento (empirismo y racionalismo), la elaboracin terica y prctica de la cientificidad, y las condiciones de existencia social del fenmeno jurdico, haciendo nfasis en su concepto, objeto y mtodo. En este estudio crtico, el pensador maraense discute una de las problemticas centrales de su propuesta, es decir, la imposibilidad epistemolgica de percibir el derecho como ciencia normativa. Ahora bien, asumiendo una posicin dialctica, todo trabajo cientfico debe ser visto como un proceso de permanente construccin de la teora, mtodo y objeto de la dialctica. Se imposibilita as, en el centro de la teora cientfico-jurdica, la dogmatizacin del conocimiento puramente normativo, equidistante de los condicionamientos y de las relaciones de la realidad social. En efecto, en la proposicin crtica de Marques Neto, nada nos autoriza a definir
() la ciencia jurdica como normativa, pues estaramos considerando apenas su objeto, empleando por lo tanto un criterio extremadamente inadecuado para establecer cualquier clasificacin
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cientfica. Tan slo podramos atribuir vlidamente el carcter normativo a la ciencia del derecho si su enfoque terico, sus problemas, sus mtodos, etc. fueran tambin normativos, es decir, si contuvieran implcita o explcitamente alguna norma. (Adems) la funcin principal de toda teora jurdica cientfica es explicar (su objeto) y no dictar normas ni mucho menos dogmatizar. () El derecho es, por lo tanto, una ciencia social como cualquier otra, con la particularidad de que se aplica normativamente, aunque ello no quiera decir que contenga normas en sus formulaciones tericas. (Marques Neto 1982, 142-145, 157)
Para Agostinho R. Marques Neto, el objeto real de la ciencia del derecho es el fenmeno jurdico, el cual () se genera y se transforma al interior del espacio-tiempo social (), dentro de sus condiciones concretas de existencia, siguiendo una perspectiva comprometida y libertadora (Marques Neto 1982, 144, 188). En lo que constituye un aspecto central de sus investigaciones, Agostinho Marques Neto presenta una interpretacin psicoanaltica de la constitucin del sujeto a partir de la nocin fundamental de ley. La idea particular del sujeto ha sido la temtica privilegiada de la reflexin interdisciplinaria que pretende acercar el campo psicoanaltico al discurso jurdico. En ese aspecto, el autor busca introducir la categora de sujeto colectivo como posibilidad de una primera aproximacin. Esto lo lleva a examinar las diferentes significaciones del sujeto, desde el sujeto cognoscente individual (centrado en el yo) hasta el punto de distinguir los sujetos del psicoanlisis (centrados en el inconsciente del deseo), del marxismo (los agentes de la accin transformadora de la historia, es decir, el proletariado) y del derecho (la persona titular de un derecho o de una obligacin) (Marques Neto 1993a, 7, 9, 19). Marques Neto afirma que es posible abordar el tema de los sujetos colectivos de derecho suscribindolo a una interpretacin proveniente del campo psicoanaltico. Como cualquier formacin social, tales sujetos no dejan de tener una referencia al inconsciente (Marques Neto 1993a, 28). De otro modo, el surgimiento de los sujetos colectivos de juridicidad proyecta una subjetividad que alcanza lo social. Tales agentes del deseo, conscientes de sus carencias y con capacidad de autoorganizacin en la lucha por sus derechos, definen el proyecto emancipatorio de cambio del imaginario colectivo. En opinin del autor, en lo que respecta a la naturaleza jurdica que define los sujetos colectivos de derecho, sta se encuentra ntimamente ligada a la naturaleza jurdica de los derechos alternativos (Marques Neto 1993a, 21). Sobre este punto es indispensable examinar la postura crtica del autor con relacin al determinismo
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marxista y a su minimizacin en el psiquismo y los deseos humanos. Sin defender la ruptura o incluso la negacin del legado histrico marxista, Marques Neto entiende que se vuelve forzoso reconocer en la teora marxista su gran fecundidad como modelo explicativo original () capaz de dar cuenta, con suficiente consistencia, de la comprensin de toda una amplia textura de relaciones sociales () (Marques Neto 1992, 47). De ah se desprende que hoy en da toda contribucin importante a la discusin crtica sobre la conceptualizacin y las condiciones de posibilidades del derecho alternativo debe hacerse a partir de ciertas relaciones con el marxismo (Marques Neto 1982, 37. Vase igualmente Marques Neto 1993b). Es cierto que el autor, aunque haya cuestionado crticamente el determinismo marxista, se esfuerza por establecer un punto de confluencia sutil entre marxismo y psicoanlisis en el dilogo con el derecho. En sntesis, en el actual jurista Marques Neto no hay ningn corte o ruptura con el terico dialctico de A Cincia do Direito: Conceito, Objeto e Mtodo, ya que el adepto a la utopa y a la emancipacin mantiene un proceso de continuidad con aquello que pensaba anteriormente, slo que ahora lo hace por intermedio de la lectura realizada por categoras psicoanalticas9. Desde hace algunos aos, Jeanine N. Philippi se ha dedicado a las lecturas psicoanalticas del derecho, buscando el dilogo constante y fructfero con Agostinho Marques Neto, as como el contacto permanente con los grupos freudianos de Florianpolis. En su disertacin de maestra, Philippi propone una aproximacin interdisciplinaria, articulando el problema del sujeto de derecho con la teora psicoanaltica. Para ello vuelve sobre las concepciones tradicionales del sujeto, buscando recalcar crticamente la distincin y la especificidad de esta temtica en los campos del derecho y del psicoanlisis, y sealar la interaccin de los posibles puntos de encuentro. Ms all del inters por la problemtica del sujeto de derecho, Jeanine N. Philippi se ha preocupado por la relectura crtica del pensamiento de Philippe Legendre, y adicionalmente ha estudiado el desarrollo del proceso de legitimacin del derecho desde el punto de vista del psicoanlisis, as como las posibilidades del uso del referencial psicoanaltico como formulacin terico-prctica de alcance crtico alternativo (vase Philippi 1996, 124-126; 1994a, 64-72; 1994b, 167-179). En sntesis, en lo que tiene que ver con la incipiente crtica jurdica de perspectiva psicoanaltica en Brasil, es preciso tener clara la inexis9
En los ltimos aos, sus ms importantes preocupaciones han sido reflejadas en las siguientes obras: Marques (1999, v. 2, 225-238; 2000a, 211-221).
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tencia de un movimiento institucional o de un grupo constituido con una produccin sistematizada, ya que en realidad, como sugiere Jeanine N. Philippi, lo que se constata es el surgimiento de
algunas investigaciones aisladas que intentan reflejar esta interseccin. Tales estudios, a su vez, no conforman una unidad relacionada de intercambios y reflexiones sobre el tema. Por el contrario, hay que sealar que ciertos juristas brasileros, que hablan en nombre de una aproximacin psicoanaltica del derecho, no tienen mayor conocimiento del psicoanlisis, y en ese sentido confunden la produccin terica con las fantasas intelectuales, las cuales acaban diluyendo el inmenso potencial crtico que est implcito en las articulaciones serias que buscan la interseccin entre la teora psicoanaltica y el discurso jurdico. (Philippi 1996, 4. Igualmente Philippi 2001, tesis de doctorado)
Tambin debemos mencionar algunas incursiones que reflejan una primera tentativa de acercar el derecho al psicoanlisis, desarrolladas por investigadores que trabajan en el rea psicoanaltica, como Cyro Marcos da Silva (magistrado y profesor en la Universidad Federal de Juiz de Fora, UFJF), Carlos Alberto Plastino (profesor de la Universidad Federal de Ro de Janeiro, UFRJ), Fernanda Otoni y Rodrigo da Cunha Pereira. Tanto el I Encuentro Nacional de Derecho y Psicoanlisis, realizado en Curitiba entre el 26 y el 29 de octubre de 1994, como el II Encuentro, llevado a cabo conjuntamente con el Congreso Internacional de tica y Ciudadana (octubre 31 a noviembre 4 de 2000), tambin en la capital del estado de Paran, fueron extremamente importantes. Ambos eventos permitieron la relacin y el dilogo entre juristas crticos y psicoanalistas no dogmticos (E. Mar, C. Crcova, Alicia Ruiz, Agostinho Marques Neto, G. Pommier, H. Frignet, C. Calligaris, Clara Cruglak, Philippe Julien, Enrique Dussel y muchos otros), haciendo posible la problematizacin y profundizacin en el derecho (cmo conjugar norma jurdica, tica y subjetividad) y en el psicoanlisis (cmo hacer compatibles inconsciente y responsabilidad del sujeto) (vanse Silva 1994; Pereira 1997; Otoni 1999, 189-198).
EXPERIENCIAS INSTITUCIONALIZADAS DE CRTICA EN EL DERECHO

Aunque este libro haya privilegiado la descripcin de numerosas escuelas y autores relacionados con concepciones de crtica jusfilosfica y sociolgica, dado el creciente impulso cuestionador y la bsqueda de renovacin que atraviesan las diversas instancias del derecho positivo
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tradicional, resulta imperioso mencionar la presencia cada vez mayor de tericos acadmicos y operadores jurdicos polticos que asumen un discurso y una postura crticas en la docencia, en la actividad profesional, as como en el espacio de discusin que de ella se desprende. En la actualidad, la crtica jurdica ya no es el monopolio de tericos, filsofos, socilogos o juristas, sino que trasciende al plano emprico de las prcticas sociales participativas, bien sea en relacin con el individuo profesional o con los grupos, asociaciones y movimientos sociales. El inters por una nueva direccin y fundamentacin para el derecho se hace perceptible en el gran nmero de autores antidogmticos que trabajan en diversas reas tcnicas del derecho haciendo crtica intradogmtica, es decir, que operan reflejando el interior de la propia dogmtica jurdica. Este avance de experiencias jurdicas, actuales y concretas, puede comprenderse mejor si se abre en dos: a) una crtica jurdica formulada por los acadmicos y b) una crtica jurdica practicada por los operadores jurdicos.
Crtica jurdica acadmica

Si bien esta mencin ser parcial e incompleta, susceptible de ser actualizada permanentemente, por cuanto la constatacin es en exceso temporal y reduccionista, cabe mencionar algunos autores-investigadores que han venido haciendo crtica jurdica en diversas reas del derecho, tomando como referencia sus libros y artculos publicados en rganos especializados de Brasil.
Derecho pblico y anlisis institucional

Iniciaremos esta descripcin sealando la relevancia del trabajo de los juristas Jos Ribas Vieira, Eros Roberto Grau y Fbio Konder Comparato, todos con experiencia en la docencia y en la investigacin, y con un apreciable nmero de publicaciones cientficas en su pas. Jos Ribas Vieira es profesor titular de teora del Estado y de derecho constitucional en la Universidad Federal Fluminense, as como profesor asociado del curso de maestra en derecho en la PUC/SP, donde durante algn tiempo ejerci las funciones de coordinador. Hizo un posdoctorado en Francia y es investigador permanente del CNPq *. Desde hace varios aos se ha interesado por estudiar algunos temas jurdicos, desde una perspectiva crtica, interdisciplinaria y poltica, tales como
* El CNPq es el rgano federal estatal que financia las investigaciones cientficas en Brasil. [Nota del traductor]
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el autoritarismo y el orden constitucional, el Estado de derecho, el acceso a la justicia y los derechos humanos, el poder judicial y su legitimacin democrtica, la regulacin y los movimientos sociales, la resolucin de conflictos y los derechos del consumidor, etc. (vase Vieira 1988; 1989, 133-146; 1992, 115-125; 1993; 1995). Recientemente, basndose en estudios de caso, Jos Ribas Vieira ha dado prioridad al examen atento de las relaciones entre Estado y sociedad por medio de la regulacin jurdica. El autor analiza y privilegia el derecho del consumidor como un nuevo derecho, que refleja en su esencia y caractersticas la trayectoria de una no regulacin estatal. Para ello, Vieira examina e insiste en categoras estratgicas como el pluralismo, la modernidad, la legitimidad, el orden y el desorden, la regulacin jurdica, etctera. Eros Roberto Grau profesor titular de la Facultad de Derecho de la Universidad de So Paulo (USP) cuenta con una produccin cientfica marcada por una tendencia crtica. Aunque se haya destacado por sus libros como especialista en sectores ms tcnico-dogmticos del derecho, como el derecho econmico, comercial (la correccin monetaria), urbano (planeacin) y constitucional (normas programticas), no ha dejado de incursionar en campos ms cercanos a la jusfilosofa. En ese sentido, ha examinado crticamente la cuestin de los conceptos jurdicos, la redefinicin de las nociones de legalidad y legitimidad, la importancia de los principios generales del derecho, entre otras (ver Grau 1978, 1988, 1990, 1996). Fbio Konder Comparato es profesor universitario, jurista y profesional con una intensa actividad como consultor tcnico, y miembro de numerosas asociaciones como la Comisin de Justicia y Paz de So Paulo, el Consejo Nacional de Defensa del Consumidor, etc. Tambin es profesor titular en la Facultad de Derecho de la USP, as como doctor en derecho de la Universidad de Pars. Se dedic al derecho comercial y ha publicado varios libros y ms de una decena de artculos. Cuenta con una slida formacin clsica delineada por enfoques innovadores y dialcticos, y ha adoptado una postura poltica de compromiso participativo centrada en los procesos democrticos de rupturas y cambios sociales. Fbio K.Comparato consigue conciliar el ejercicio de la prctica profesional tcnica con posturas crticas y progresistas en el derecho, aportando una rica reflexin que abarca los derechos y garantas fundamentales, la democracia, la participacin popular, la nueva ciudadana, etc. (vase Comparato 1986; 1989; 1992, 23-32; 1999).
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Derecho constitucional
Entre los autores que vienen realizando un anlisis crtico intradogmtico en la esfera del derecho constitucional, debemos recordar a Clmerson Merlin Clve, Willis Santiago Guerra Filho, Eduardo K. Carrion y Lus Roberto Barroso. Con una serie de artculos publicados en revistas brasileras y varias obras en el rea del derecho pblico, Clmerson M. Clve, doctor en derecho y titular de la Facultad de Derecho de la Universidad Federal de Paran (UFPR), ha tenido un paso brillante por temas que van desde la teora y la filosofa del derecho hasta el examen riguroso de la dogmtica constitucional. En su desarrollo crtico de cuestiones tcnicas del derecho constitucional ha explorado y discutido, con mucha competencia, el problema de la actividad legislativa y normativa del poder ejecutivo a partir del Estado constitucional brasilero (vase Clve 1988, 1993a, 1993b, 1995, 1999). Como resultado de su doctorado y sus investigaciones hechas en Alemania (Bielefeld), Willis Santiago Guerra Filho, profesor de la Facultad de Derecho de la Universidad Federal de Cear (UFC) y del Programa de posgrado de la PUC/SP, se destaca en el mundo acadmico con la obra Ensaios de Teoria Constitucional, cuya premisa clave es que la Constitucin no es un cuerpo esttico de normas, sino un verdadero proceso, que cotidianamente proporciona la realizacin de los objetivos fijados por ella. La concepcin del orden constitucional como proceso estara contribuyendo al avance del Estado democrtico de derecho. Aunque parte de su produccin se sita en el derecho constitucional, esto no impide la constante y rica presencia de estudios sobre teora del derecho, proceso constitucional, derechos fundamentales, as como algunas incursiones iniciales en el psicoanlisis (ver Guerra Filho 1989; SF; 1993, 64-71; 1997; 1999; 2001a; 2001b; 2001c). Durante algunos aos, Eduardo K. Carrion hizo permanente incursin entre derecho constitucional e instituciones polticas. Es profesor titular de derecho constitucional y ensea en los cursos de pregrado y posgrado en derecho de la Universidad Federal de Ro Grande del Sur. Autor de un gran nmero de artculos editados en revistas de derecho pblico y en peridicos del sur de Brasil, sus reflexiones sobre las instituciones poltico-jurdicas nacionales revelan el perfil del intelectual formado con slidas bases tericas, poseedor de una crtica aguda y creativa. Muchas de sus lecturas se acercan particularmente a la doctrina poltica y constitucional francesa, inclinndose y buscando en ocasio-
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nes categoras originarias de una antropologa intercultural (vase Carrion 1985; 1992, 65-70; 1997; 2000). Igualmente debemos sealar el cuestionamiento intradogmtico del especialista en derecho pblico Lus Roberto Barroso, profesor adjunto de derecho constitucional de la Facultad de Derecho de la Universidad del Estado de Ro de Janeiro y titular de una maestra en derecho de la Yale Law School. Se trata de un constitucionalista reconocido por la seriedad y profundidad de sus apreciaciones tcnico-formales que presentan una perspectiva renovadora, abierta y atrevida. Sus formulaciones crticas problematizan el proceso institucional y la teora constitucional, las normas programticas, el derecho ambiental y los principios constitucionales, la aplicacin y efectividad de las normas constitucionales, etc. (ver Barroso 1990). Finalmente, mencionaremos la contribucin marxista de Benedicto de Campos, procurador de justicia jubilado del Estado de So Paulo, quien escribi libros sobre la constituyente, la filosofa marxista, el Ministerio Pblico en el proceso civil y la Constitucin de 1988 (vase Campos 1990).
Derecho laboral
El derecho laboral es una de las reas del derecho que mejor favorece y estimula las investigaciones crticas, en la medida en que la sociedad capitalista se funda en el valor del trabajo, y el orden jurdico aparece como una instancia que ofrece unas garantas mnimas a la fuerza de trabajo marginada. Pensando en la redefinicin del papel del derecho laboral frente a las nuevas fuerzas productivas perifricas y de las nuevas relaciones sociales desiguales, se instaura la lucha institucional en los sindicatos y tribunales, a travs de algunos abogados populares y magistrados laboralistas alternativos, entre quienes estn Carlos Artur Paulon (abogado y antiguo profesor de derecho laboral de la Facultad Cndido Mndez-RJ), Salete M. P. Mchalos (profesora y juez laboral), Carlos Simes (abogado), Roberto A. O. Santos (abogado y profesor de sociologa jurdica en la Universidad Federal de Par, juez laboral jubilado), Magda Barros Biavaschi y Ricardo Carvalho Fraga (ambos jueces laborales en Porto Alegre-RS) (vanse Paulon 1984, Maccalz 1984, Maccalz 1997, Simes sf, Arruda Jr. 1993).
Derecho internacional
El escenario internacional se encuentra rodeado de profundas contradicciones, producidas y articuladas por los grandes intereses de los centros globales de poder. La dominacin mundial fue propicia a la aparicin
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de un orden globalizado caracterizado por estructuras de contradicciones, fuerza, privilegios y desigualdades. El proceso de cambio y reconstruccin del nuevo orden jurdico internacional pasa necesariamente por la resolucin de los problemas poltico-ideolgicos y socioeconmicos de las naciones perifricas. Esta discusin sobre el derecho internacional a la autodeterminacin y al desarrollo, sustentado en la justicia, los derechos humanos y en la participacin igualitaria de los actores internacionales ha sido el tema que sustentan la obra y los artculos de autores como Celso Albuquerque de Mello (doctor en el rea jurdica y antiguo profesor titular de derecho internacional del Departamento de Ciencias Jurdicas de la PUC/RJ), Jos Monserrat Filho (profesor del Instituto Universitario Cndido Mendes-RJ), Christian Guy Caubet y Odette Maria de Oliveira (profesores titulares y doctores en derecho, nombrados en el curso de posgrado en derecho de la UFSC), y otros (vanse Mello, en Ferraz 1980, 243-269; Monserrat Filho 1982; Caubet 1991; De Oliveira 1998, 2000, 2001).
Derecho penal
La cuestin del crimen y del control social en el contexto de las formaciones sociales capitalistas perifricas est incluida en la esfera de los engranajes burocrticos del Estado y de sus aparatos represivos, lo cual imposibilita o limita la mayora de las veces las prcticas de poltica criminal alternativa. Criticando y rompiendo con la metodologa legalista de las criminologas tradicionales, algunos investigadores buscan establecer una justicia criminal a partir del nuevo perfil histrico-social. Estos investigadores son: Juarez Cirino Dos Santos (doctor en derecho penal, abogado y profesor universitario en el Instituto Brasilero de Estudios Jurdicos, IBEJ, y en la PUC/PR), Vera Regina Pereira de Andrade (profesora de derecho penal, criminologa, poltica de la pena y teora dogmtica penal en la UFSC), Wanda de Lemos Capeller (profesora visitante en Espaa y radicada en Francia, ligada a las investigaciones en el rea de la sociologa y de la poltica criminales), Nilo Batista (criminalista, coordinador de la maestra en derecho penal de la Universidad Cndido Mendes y consultor poltico en Ro de Janeiro), Joo Ricardo W. Dornelles (profesor de derechos humanos y criminologa en la PUC/RJ y en las Facultades Integradas Bennett), Maria Lucia Karma (Instituto Carioca de Criminologa), Salo de Carvalho (profesor de la maestra en derecho de la PUC/RS) (vanse Dos Santos 1981, 2000; Capeller 1992, 63-79; Andrade 1997; Batista 1990, 2000; Karam 1993; De Carvalho Salo 1998, 2001).
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Derecho procesal
La crisis del derecho que atraviesa sus instancias de jurisdiccin permite la creacin de una nueva mentalidad, que revalora la administracin de justicia, teniendo en cuenta una mayor participacin de la comunidad. Si bien es cierto que hasta hace poco tiempo el proceso jurisdiccional era concebido nicamente como un mecanismo estatal tcnico, hoy en da se ha transformado en el instrumento poltico para la garanta de los derechos y la realizacin de la justicia. Dentro de estos nuevos caminos del proceso (con un perfil ms democrtico y participativo) podemos registrar la presencia de la Escuela Procesalista de So Paulo, compuesta principalmente por autores como Ada Pellegrini Grinover (profesora titular de procesal de la USP y ex procuradora) y Kazuo Watanabe (profesor y doctor en derecho procesal en la USP). En esa misma direccin renovadora encontramos al procesalista Joaquim Calmon de Passos (procurador de justicia del estado y profesor titular de procedimiento civil de la Universidad Federal de Bahia, UFBA) y a Ovidio A. Baptista da Silva (doctor en derecho de la Facultad de Derecho de la UFRGS y docente de los cursos de posgrado de la PUC/RS y de Unisinos). Igualmente cabe destacar la presencia del grupo de procesalistas del IBEJCuritiba, del cual Jacinto N. de Miranda Coutinho (doctorado en Italia, procurador del Estado y profesor en la UFPR y la PUC/PR) es uno de los ms representativos. Adems de contar con posturas progresistas, crticodialcticas y psicoanalticas, Coutinho presenta un discurso de ruptura y liberacin, con influencia de las lecturas de pensadores latinoamericanos como Enrique D. Dussel. Tambin debemos mencionar a otros procesalistas que han venido proyectndose por su originalidad, su actitud antidogmtica y el uso de metodologa crtica, como Jos de Albuquerque Rocha (profesor titular de la Facultad de Derecho de la UFC, posdoctorado en Pars) y Luiz Guilherme Marinoni (doctor en derecho y profesor de derecho procesal civil en la UFPR)10.
Sociologa, enseanza jurdica y derecho poltico

Adems de los juristas-socilogos Jos E. Faria y Edmundo L. de Arruda Jr., por su papel en investigacin emprica del derecho tambin podemos mencionar a Felipe A. de Miranda Rosa (antiguo magistrado, gran
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Para una comprensin de los nuevos rumbos del proceso jurisdiccional y de sus principales representantes, consultar Grinover, Dinamarco, Watanabe (1988). En lo que respecta a la contribucin terico-crtica de los procesalistas cercanos a los alternativos, vanse Coutinho (1984; 1993, 145-161; 1994, 33-43; 2001), Albuquerque Rocha (1993, 137-149; 1995; 1998) y Marinoni (1993a, 81-87; 1993b).
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impulsador de la investigacin jurdica y profesor de sociologa jurdica en la Universidad Federal de Ro de Janeiro, UFRJ), Claudio Souto (profesor emrito de sociologa del derecho de la UFPE y docente en los Estados Unidos y en Alemania), Joaquim de A. Falco (consagrado investigador de los fenmenos sociales en el derecho, responsable de una serie de experiencias empricas realizadas en Recife con la Fundacin Joaquim Nabuco y recientemente instalado en Ro de Janeiro en calidad de profesor de la UFRJ), Eliane Botelho Junqueira (profesora de sociologa jurdica de la PUC y directora ejecutiva del Instituto Derecho y Sociedad), Luciano Oliveira (profesor de ciencia poltica de la UFPE y de la Facultad de Derecho de Recife) y Srgio Adorno (doctor en sociologa y profesor en la Facultad de Filosofa, Letras y Ciencias Humanas de la USP, integra, junto con Paulo Srgio Pinheiro, el Ncleo de Estudios sobre la Violencia en So Paulo. La obra de estos dos autores examina temas jurdicos bajo una interpretacin poltica y sociolgica). Es importante recordar a Roberto Kant de Lima (profesor de pregrado y posgrado de la Universidad Federal Fluminense), quien se ha especializado en anlisis crtico comparativo con fundamentos antropolgicos sobre las instituciones judiciales y policiales en Brasil y en los Estados Unidos (vanse Miranda Rosa 1977; Miranda Rosa y Cndido 1988; Falco 1984a; Junqueira 1991; 1992, 95-114; 1993; 1999; 2001; Adorno 1988; Kant de Lima 1993, 60-73; 1995; Oliveira 1994, 1995; Pinheiro et al. 2000). En lo que tiene que ver con la discusin crtica sobre la enseanza jurdica y su problematizacin en el plano institucional, cabe recordar el profundo conocimiento de la materia de Joaquim de A. Falco, Paulo Luiz Neto Lbo (expresidente de la Comisin de Enseanza Jurdica del Consejo Federal de la OAB), Aurlio Wander Bastos (profesor de la Universidad de Ro de Janeiro-UniRio e investigador de la Casa Rui Barbosa y del CNPq), y Horcio Wanderlei Rodrigues (doctor en derecho, profesor titular en el Centro de Ciencias Jurdicas de la UFSC, miembro fundador del Instituto de Derecho Alternativo y uno de los organizadores de los congresos internacionales de derecho alternativo). Rodrigues tiene varios artculos y libros publicados sobre el tema de la enseanza jurdica y sobre la construccin de una pedagoga crtico-alternativa; ms recientemente se ha dedicado a algunas investigaciones en el rea de la teora general del proceso, aproximando esta disciplina al derecho alternativo; tambin es importante recordar su contribucin innovadora en la creacin del forum de prcticas jurisdiccionales dentro de la Facultad de Derecho de la UFSC (ver Lbo 1996, 7-16; Rodrigues 1988, 1993, 1994; Bastos 1992, 2000).
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La aproximacin crtico-interdisciplinaria entre el derecho y la poltica en el contexto de procesos institucionales ha sido establecida por algunos juristas de mucho respeto en el medio acadmico e intelectual, como Raymundo Faoro (expresidente de la OAB, ensayista, escritor, comentarista poltico y consultor jurdico), Dalmo de Abreu Dallari (profesor titular de teora del Estado de la Facultad de Derecho de la USP), Joo Luiz Duboc Pinaud (profesor de la Universidad Federal Fluminense) y Darcsio Corra (profesor de la UnijuiI/RS), entre otros (vanse Faoro, en Lyra 1986, 29-37; Faoro 1959; Dallari 1980, 1996, 1998, 2001; Pinaud 1989, 3-25; 1992; Corra 1999).
Derecho civil y agrario

El empeoramiento de la crisis estructural que atraviesa la sociedad brasilera estimul nuevas formas de conflictos colectivos relacionados con las necesidades materiales en el campo y en los centros urbanos. Esto implica una lucha constante de concienciacin y movilizacin efectiva por los derechos de posesin, a la vivienda, al suelo urbano y a la propiedad agrcola, principalmente incentivada por operadores jurdicos que buscan, por medio de una crtica innovadora, desmitificar ciertas instituciones sagradas del derecho privado (marcadas por la tradicin burguesa individualista). Entre dichos operadores se encuentran Jacques Tvora Alfonsin (profesor universitario, procurador del Estado de Ro Grande del Sur y abogado de los movimientos populares), Nilson Marques (abogado ya fallecido ligado al Sindicato de Trabajadores Rurales), Luiz Edson Fachin (profesor de derecho civil de la PUC/PR, de la UFPR y de la Escuela de Magistratura, y procurador del Estado de Paran), Gustavo Tepedino (doctor en derecho y profesor universitario de derecho civil en Ro de Janeiro), Paulo Luiz Neto Lbo (profesor de la Universidad Federal de Halagaos) y otros (vanse Alfonsin 1989, 17-37; Marques 1988; Fachin 1988; 1998; 1991, 87-94; 2000; Tepedino 1991; Lbo 1998; Chagas 1994a, 11-20; 1994b, 30-34).
Crtica jurdica prctica

La crtica jurdica prctica se lleva a cabo, fundamentalmente, en el espacio institucional de los tribunales y en la actuacin jurisdiccional; es ejercida por operadores jurdicos profesionales, compuestos por pequeos pero cada vez ms significativos grupos de la magistratura y por abogados militantes que se identifican con las reivindicaciones de los grupos populares menos favorecidos de la sociedad.
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Magistratura alternativa
En el mbito de la magistratura existen grupos e individuos que vienen asumiendo una postura progresista, atrevida e incluso alternativa. Inspirados en una interpretacin ms poltica y sociolgica, sobre todo no dogmtica, desvinculada de formalismos, estos magistrados hacen resistencia a las leyes injustas, explotando las ambigedades y las omisiones del derecho positivo oficial para defender la causa de los menos favorecidos. Por su actitud pionera y el impacto causado, el grupo de los jueces del Estado de Ro Grande del Sur es sin duda el movimiento brasilero de mayor repercusin en la construccin de una justicia social igualitaria y de un derecho nuevo. Entre los miembros de la magistratura alternativa gaucha estn Amlton Bueno de Carvalho (fundador y uno de los principales exponentes del movimiento, conferencista polmico, profesor de la Escuela Superior de la Magistratura y director de la Revista de Direito Alternativo), Rui Portanova (profesor en la Facultad de Derecho de la UFRGS), Mrcio de O. Puggina, Aramis Nassif, Marco Antonio B. Scapini, Eugnio Fachini Neto y otros (vanse Carvalho 1992, 1998, 1999; Portanova 1992, 1993, 199-223; Nassif 1991, 152-156). Otro frente es el de la magistratura democrtica de So Paulo, que tambin ha discutido la funcin del aparato judicial en Brasil y la democratizacin de la administracin de justicia. Uno de sus principales representantes, Dyrceu Aguiar Dias Cintra Jnior (juez en So Paulo e integrante del consejo directivo de la Asociacin de Jueces para la Democracia), defiende que la constitucin de una magistratura democrtica est directamente relacionada con la bsqueda de una nueva tica de jurisdiccin (Cintra Jnior 1993, 53-58; 1994, 20-24. Ver tambin Ruiz 1996, 145-162). Conjuntamente con la magistratura alternativa y la magistratura democrtica, no se puede omitir la prctica jurisdiccional comprometida con el nuevo derecho por parte de algunos jueces que actan de manera aislada pero no menos relevante, como es el caso de Ldio Rosa de Andrade (juez en Tubaro, doctor en derecho y profesor en la Unisul/SC), Joo Baptista Herkenhoff (magistrado con posdoctorado en los Estados Unidos y antiguo profesor de derecho en la Universidad Federal de Espritu Santo), Shelma Lombarda de Kato (procuradora del Tribunal de Justicia del Estado de Mato Grosso), Jos Renato Nalini (juez del Tribunal de Competencia Criminal de So Paulo y coordinador del Ncleo de Estudios de la Escuela Paulista de la Magistratura) y muchos otros (vanse Andrade 1992, 1996; Herkenhoff 1986, 1990, 1993,
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1997; Kato 1989, 167-184; Nalini 1995). De la misma manera, dentro de una perspectiva identificada con el proceso histrico de transformacin social encontramos algunos miembros del Ministerio Pblico estatal y federal, como los promotores de justicia en So Paulo (Ribeirao Preto), Antnio Alberto Machado y Marcelo Pedroso Goulart (ver Machado y Goulart 1992, Machado 1999).
Abogaca popular
Existe la importante presencia, en el plano de la institucionalidad oficial, de la abogaca intelectualizada y poltica (Elcio de Cresci Sobrinho y Hlio Pereira Picudo) y de la abogaca popular, orientada hacia la atencin prctica efectiva de las masas marginadas del campo y de la periferia urbana, as como de la asistencia a las asociaciones profesionales, sindicatos y movimientos sociales (vanse Cresci Sobrinho 1991; Bicudo 1982, 1997). Dentro de la perspectiva de una abogaca comprometida con la garanta y la afirmacin de los derechos de grandes sectores de la poblacin, debemos nombrar, entre otros, a T. Miguel Pressburger, Miguel Baldez (ambos abogados populares integrantes del Instituto de Apoyo Jurdico Popular, AJUP/RJ y defensores del derecho insurgente), Melillo Diniz (ejerci el magistrado en la PUC/PE y coordin el Instituto de Estudios de la Ciudadana, IDEC), Celso Soares (abogado en Ro de Janeiro), Jos Carlos D. Castro (abogado de comunidades indgenas en Beln, con doctorado en la Universidad de la Sorbona y profesor de la maestra en derecho de la Universidad Federal de Par, UFPA), Wilson Ramos Filho (doctor en derecho y abogado de sindicatos y federaciones de trabajadores en Paran y Santa Catarina), Miguel Moacir Alves Lima (promotor pblico jubilado, abogado y profesor universitario de la FURB en Blumenau-SC), Carlos F. Mars de Souza Filho (procurador del Estado de Paran, profesor universitario con doctorado y abogado defensor de las causas indgenas) (vanse Pressburger, en Arruda Jr. 1991, 9-16; Baldez 1988-1989, 62-88; Soares 1993, 93-113; Diniz y grupo Gajop sf; Castro 1999; Ramos Filho 1991, 155-171; Lima, en Arruda Jr. 1992, 42-54; Souza Filho 1998).
CRTICA JURDICA Y DERECHO ALTERNATIVO

Hasta aqu, la intencin de este libro ha sido describir el significado y la funcin que ejerce el pensamiento crtico en el derecho, no slo en el sentido de desmitificar lo que legalmente est instituido (lo injusto e ineficaz), sino sobre todo de rescatarlo como instrumento pedaggico
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que haga posible la construccin de las premisas estructurales que conduzcan a un derecho nuevo. Frente a la creciente problematizacin, es natural que se lleve a cabo la aproximacin y el paralelo entre la crtica jurdica y la prctica del derecho alternativo. La crtica del derecho se sita, como ya se dijo, en el espacio de la pluralidad heterognea de los movimientos insurgentes con posturas metodolgicas y epistemolgicas distintas (enfoques emancipatorios, socialistas, liberales, reformistas y nihilistas), pero que presentan ciertos presupuestos comunes que son esenciales como denuncia y desarticulacin del discurso y de los procedimientos del derecho en todas sus formas alienantes. Tales condiciones constitutivas para una teora crtica en el derecho se refieren, como apunta Horcio W. Rodrigues, a la construccin del objeto determinado (delimitacin del concepto operacional), al mtodo escogido (sistmico, dialctico y semiolgico) y al establecimiento de los objetivos o metas que deben ser alcanzados (la desmitificacin de la ciencia jurdica tradicional y la produccin de nuevas formas de accin en el universo jurdico) (vase Rodrigues 1993, 135141). El principal problema que se ha revelado con relacin a los movimientos de crtica jurdica es que si su funcin terica de denuncia y de desacralizacin ha alcanzado los resultados esperados, la funcin prctica, en lo que se refiere a la efectividad de los cambios y a la solucin de los problemas, no alcanza este nivel. Adems, seala Horcio W. Rodrigues, la crtica jurdica tiene la propensin a negar el papel de la dogmtica legal, cayendo muchas veces en el discurso abstracto e insuficiente que no favorece que el jurista-prctico busque, en el ordenamiento vigente, las posibilidades de soluciones para las reivindicaciones populares (Rodrigues 1993, 167-168). Desde la perspectiva de Horcio W. Rodrigues, por esta razn el movimiento del derecho alternativo, en la medida en que implica la superacin de la crtica jurdica tradicional, reproduce el proceso de absorcin de sus avances y la eliminacin () de sus equvocos y lagunas (Rodrigues 1993, 151). En realidad, como afirma este autor, el derecho alternativo
es una consecuencia de todo el proceso de crtica del derecho, desarrollado principalmente a partir del inicio de los aos setenta. La falta de resultados concretos, que viene de la ausencia de estrategias especficas, llev al surgimiento de una serie de acciones individuales o grupales que en determinado momento comenzaron a despuntar, a las cuales les fue dada esta denominacin. () Con relacin a la mayora de los movimientos crticos anterio-
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res, el derecho alternativo es innovador. Escoge una opcin por los pobres una opcin prctica y no slo retrica como se vea anteriormente. Su propuesta () se desplaza de lo acadmico hacia la calle. (Rodrigues 1993, 153-154)
Esta caracterstica de innovacin prctica del derecho alternativo es lo que, segn Rodrigues, lo diferencia de los dems movimientos crticos, ya que la crtica del derecho tradicionalmente se preocup por mostrar los efectos del derecho como dominacin. As, permaneci en la esfera terica y en la estrategia acadmica, con un mnimo de insercin social. Por su parte, el derecho alternativo busca recuperar la posibilidad transformadora de lo jurdico, colocndolo al servicio de la liberacin. () En ese sentido, la estrategia global del movimiento es la guerra de posicin () es decir, la bsqueda efectiva de salidas y opciones concretas frente a la situacin vigente (Rodrigues 1993, 170). A finales de la dcada de los ochenta, la expresin derecho alternativo designaba una disciplina propuesta en la Escuela de la Magistratura del estado de Ro Grande del Sur, coordinada por el juez Amilton Bueno de Carvalho. Teniendo presente esta experiencia, ciertos sectores de la prensa asociaron polmicamente esta designacin con el grupo de magistrados gauchos que venan profiriendo sentencias y resolviendo conflictos de forma no convencional y progresista (vanse Maklouf 1990, 6; Arruda Jr. 1992, 167-168). En poco tiempo, la expresin alcanz resonancia nacional y pas a configurar la pluralidad de instancias profesionales habilitadas para articular frentes de lucha dentro de la legalidad instituida (el uso alternativo del derecho) y de la legalidad insurgente a ser confirmada (las prcticas de pluralismo jurdico), etctera. A pesar de toda su proyeccin y repercusin en el medio acadmico y en las instancias de la jurisdiccin, no fue posible definir rigurosamente la conceptualizacin, caracterizacin y fundamentos del derecho alternativo. Algunas tipologas han sido hechas por Amilton B. de Carvalho y Edmundo L. Arruda Jr. (principales representantes del movimiento), en el sentido de propiciar el avance de una formulacin terico-prctica general y sistematizada. En algunos de sus trabajos, particularmente en la innovadora obra Direito Alternativo na Jurisprudncia, Amilton B. de Carvalho propone que el movimiento del derecho alternativo, en su sentido ms amplio, comprende los siguientes frentes de lucha: 1. Uso alternativo del derecho: se trata de la utilizacin, por va de la interpretacin diferenciada, de las contradicciones, ambigedades y lagunas del derecho legislado
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dentro de una ptica democratizante. 2. Positivismo de combate: es el uso y el reconocimiento del derecho positivo como arma para la realizacin concreta de los derechos que ya se encuentran en los textos jurdicos pero que no han sido aplicados. 3. Derecho alternativo en sentido estricto: es el derecho paralelo, emergente, insurgente, el derecho de la calle, no oficial, que coexiste con aquel que surge del Estado. Es un derecho vivo, actuante, que est en permanente formacin/transformacin (Carvalho 1992, 89-90; 1993, 11-15. Ver tambin la obra escrita conjuntamente con su hijo: Carvalho y Carvalho 2000). Arruda Jr., admitiendo que los dos problemas centrales del movimiento del derecho alternativo son la falta de una mayor elaboracin terica y de una rigurosa crtica jurdica intradogmtica, entiende que su dinmica es un continuum que supera el conjunto de la crtica y que apunta hacia muchos caminos (Arruda Jr. 1992, 171-172). De ah se entiende que tal expresin envuelva una connotacin poltica de gran alcance fctico. Tericamente, al examinar el fenmeno de la alternatividad, Arruda Jr. seala la existencia de la teora de los usos de los derechos, aglutinando tres niveles articulados, aunque con un orden de prioridades. Tal tipologa solamente tendr sentido cuando provoque un dilogo interior entre los prcticos del derecho, enriquecindola, negndola, redefinindola a la luz de las mltiples ramas del derecho11. De este modo, la teora de los usos de los derechos se desdobla en tres niveles: 1. Dimensin de lo instituido-ignorado: la legalidad ignorada. Es el nivel de la exigencia de la efectividad de normas jurdicas ya abarcadas en el sistema jurdico, comenzando por la Constitucin Federal. 2. Dimensin de lo instituido-reledo: la legalidad releda. Es el nivel de la relectura hermenutica, la polisemia, la legislacin infraconstitucional. 3. Dimensin de lo instituyente-negado: la legalidad negada. Se trata del nivel de las luchas y los conflictos no institucionalizados, como el movimiento de los Sin Tierra. Es el derecho alternativo por excelencia y a la vez el lugar del pluralismo jurdico12 (ver tambin Arruda Jr. 1992, 174-175). En sntesis, a partir de las contribuciones tericas de Amilton B. de Carvalho, Edmundo L. de Arruda y Horcio W. Rodrigues se hace necesario fijar unos criterios poltico-ideolgicos esenciales del movimiento de derecho alternativo, a saber:
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Estas afirmaciones corresponden a una carta del 1o. de abril de 1994 que el profesor Edmundo L. de Arruda Jr. dirigi al autor de este libro. dem.
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a) el derecho es el instrumento de lucha a favor de la emancipacin de los menos favorecidos y olvidados por la justicia, en una sociedad de clase como la brasilera. Consecuentemente, se descarta el carcter apoltico, imparcial y neutral de los operadores y de las instancias de jurisdiccin; b) dentro de los principales objetivos del movimiento est la construccin de una sociedad caracterizada como socialista y democrtica; c) la escogencia metodolgica de gran parte de sus adeptos se hace por el mtodo histrico-social dialctico, utilizndolo a travs de la interpretacin jurdico-progresista, cuyo objetivo es explotar las contradicciones, omisiones e incoherencias de la legalidad vigente; d) los alternativos privilegian como parmetro central la concrecin de la legitimidad de las mayoras y la implementacin de la justicia social (vanse Carvalho 1992, 87-88; 1993, 8-11; Arruda Jr. 1992, 172173; Rodrigues 1993, 154, 167-168). Los primeros pasos en el sentido de una sociedad democrticopluralista y de la justicia social igualitaria ya fueron establecidos, teniendo en cuenta que el papel de la crtica jurdica es fundamental como estrategia didctico-pedaggica para crear las condiciones epistemolgicas y poltico ideolgicas de un derecho nuevo, el cual podr manifestarse, en un futuro prximo, bajo la forma autntica del pluralismo jurdico comunitario-participativo (vase Wolkmer 2001). De todo lo expuesto aqu, parece claro que ni la crtica jurdica ni el derecho alternativo se pueden visualizar como si fueran procesos disociados y distintos, sino como el desencadenamiento de un mismo y complejo proceso terico-prctico que va avanzando, superndose y redefinindose permanentemente.
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CONCLUSIN
n distintos momentos de este libro se comprob que la trayectoria histrico-social del pensamiento jurdico-filosfico est marcada, en las ltimas dcadas, por mltiples tendencias innovadoras, compartidas por ideas, autores y escuelas. Este pensamiento acaba por reforzar la conviccin de la existencia de una profunda crisis de valores, la necesaria redefinicin de la racionalidad que sustenta el saber oficial dominante, el imperativo de buscar otros fundamentos de verdad y el innegable significado que reviste hoy en da el surgimiento del pensamiento crtico (terico-prctico) en las ciencias humanas y en el mundo del derecho. El actual estado de desarrollo de la modernidad confirma los lmites y la insuficiencia de los modelos culturales, normativos e instrumentales que justifican la dimensin de la vida, la organizacin social y los parmetros de cientificidad. Los paradigmas que produjeron la condicin y la posibilidad de existencia de esta modernidad, delineada por el idealismo individual, por el racionalismo liberal y por el formalismo positivista, y que a su vez mantuvieron el rigor lgico del discurso filosfico, cientfico y jurdico, han visto sus sustratos cuestionados y sustituidos por nuevos patrones de referencia y de legitimacin. Tales aserciones tambin dejan entrever el agotamiento natural y la crisis del paradigma de la ciencia jurdica dogmtica y la consecuente sistematizacin de contradiscursos desmitificadores y alternativos. Sin ninguna intencin de desconocer la complejidad temtica, en esta obra se mostr que el pensamiento crtico en el derecho hace parte del contexto del amplio y heterogneo movimiento insurgente, el cual termina por presentar ciertos objetivos comunes y compatibles, aunque no materialice una estructura sistemtica de categoras cientficas y a pesar de que aglutine numerosas posturas metodolgicas y tendencias
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epistemolgicas diferenciadas. Dichos objetivos se revelan obligatorios como punto de partida para la construccin de una crtica consistente del fenmeno jurdico. Segn Luis Alberto Warat, las aproximaciones crticas se identifican cuando denuncian las funciones poltico-ideolgicas del normativismo estatal, cuando denuncian las falacias y las abstracciones tcnico-formalistas de los discursos legales, cuando cuestionan las bases epistemolgicas que comandan la produccin tradicional de la ciencia jurdica, cuando desacralizan las creencias tericas de los juristas en torno a la problemtica de la verdad y de la objetividad y, por fin, cuando reposicionan el derecho en el conjunto de las prcticas sociales que lo determinan () (Warat 1983a, 39). Presentados implcitamente, en el panorama de ideas, autores y escuelas, los diferentes enfoques de los movimientos crticos pueden ser vistos en funcin de dos grandes finalidades: a) como contribucin terica, los objetivos se caracterizan por la denuncia y por la desmitificacin del saber jurdico tradicional (y es ah donde reside su punto fuerte); b) como expresin de instrumentalizacin prctica, los objetivos definen las estrategias concretas y la efectividad de los cambios. En este aspecto la insuficiente capacidad de concrecin es donde reside la ms grande fragilidad de las corrientes crticas. En primer lugar, ntese que tales proposiciones son perfectamente perceptibles luego del estudio de las propuestas tericas que informan los Critical Legal Studies, la Association Critique du Droit, el Uso Alternativo del Derecho y las dems escuelas crticas/antidogmticas europeas y latinoamericanas. Es decir, casi todas utilizan aportes tericos de naturaleza sistmica, semiolgica y principalmente dialctica (enfoques predominantemente neohegelianos, marxistas instrumentales o neomarxistas), con una incisiva preocupacin por la interdisciplinariedad, por el pluralismo crtico y por la perspectiva marcadamente polticoepistemolgica. Las teoras crticas demuestran eficientemente cmo se procesa la produccin del saber jurdico tradicional, cmo se hace realidad el compromiso con el poder dominante y cmo ocurren las disfunciones de su estructura normativa frente a la experiencia social actual. Todas las corrientes jurdicas insurgentes no slo analizan las condiciones del dogmatismo tcnico-formal y la pretensin de cientificidad del derecho oficial vigente, sino que ante todo proponen nuevos mtodos de enseanza e investigacin, que conducen a la desmitificacin y a la toma de conciencia de los actores jurdicos. Igualmente, estas corrientes nuevas
CONCLUSIN
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propician la articulacin de estrategias de elaboracin extra legem, basadas en el pluralismo de fuentes normativas, que no pasan necesariamente por el Estado, y el estmulo modificador de actitudes que llevan a una mayor eficacia y efectividad de la aplicacin de la justicia, una justicia identificada con los intereses de las mayoras. Con todo esto, la demarcacin cuidadosa de los objetivos en la praxis nos muestra las antinomias y las incongruencias de las teoras jurdicas crticas que todava no han logrado solucionar adecuadamente los problemas identificados y diagnosticados. Estamos frente a la especificidad de un fenmeno que se ha mostrado convincente como discurso terico, pero que no ha podido materializar en la prctica todos sus intentos efectivos. Esta particularidad puede ser ejemplificada con la observacin cotidiana de que la mayor parte de los tericos y juristas que dicen ser antidogmticos, y que se sirven de un discurso terico crtico, han asumido histricamente posturas y actitudes profundamente marcadas por una prctica conservadora. Se hace necesaria la implementacin de estrategias concretas para viabilizar las transformaciones socioeconmicas y poltico-jurdicas defendidas por los movimientos de crtica jurdica. Para que el pensamiento crtico se sobreponga al saber dominante y deje de ser una mera reflexin marginada, incorporada y neutralizada por la instancia dogmatizada, es prioritario crear mecanismos que, partiendo de reflexiones histricomateriales y trascendiendo la retrica discursiva, especifiquen un proyecto de transformacin de lo real. Se impone as la necesaria adecuacin de una dialctica integradora entre propuestas tericas y prcticas sociales efectivas. Debemos alejarnos de la inconsistencia de las proposiciones discursivas que, aunque sean crtico-desmitificadoras, no consiguen impulsar proyectos concretos de modificacin de la realidad social. Por consiguiente, se hace imprescindible que, adems de la superacin de la antinomia discurso terico insurgente/prctica modificadora efectiva, se imponga la reordenacin de los discursos de crtica jurdica, teniendo presentes las cuestiones epistemolgicas y las cuestiones poltico-ideolgicas. Las cuestiones epistemolgicas abarcan el objeto del conocimiento jurdico, la opcin metodolgica y el restablecimiento de los objetivos de la crtica. Las cuestiones poltico-ideolgicas comprenden la decodificacin prctica de las formas represivas del poder institucionalizado en las normas disciplinarias, la exacta percepcin de las estructuras/funciones de la legalidad en el espacio de las correlaciones de fuerzas y de
dominacin del Estado burgus capitalista, la recuperacin de la dimensin poltica de lo jurdico como estrategia de desacralizacin y de efectiva experimentacin social, etc. Tal problematizacin se incluye en la originalidad del proyecto articulador de una crtica jurdica adaptada a la realidad del capitalismo perifrico y a los sistemas jurdicos caracterizados por estructuras colonizadas, dependientes y subdesarrolladas. La construccin de una formulacin jurdica terico-prctica, relativa a las formaciones sociales perifricas del tercer mundo, pasa por el rompimiento de los criterios de cientificidad que mantienen la dogmtica jurdica tradicional, por la redefinicin de las vertientes poltico-socioeconmicas que sustentan los paradigmas racionales de crtica jurdica, elaborados con base en modelos europeos y norteamericanos, pero desvinculados de las experiencias sociales e histricas de la periferia capitalista, y finalmente por la armonizacin de un orden jurdico que, aunque resulte de la praxis poltico-existencial y del juego dialctico de las correlaciones de fuerzas, se vuelve el instrumento efectivo de implementacin de las medidas transformadoras. Incluso, si preliminarmente se admiten los lmites de los presupuestos epistemolgicos y la hasta ahora poca eficacia prctica de los movimientos de crtica jurdica, no los podr minimizar y/u omitir frente al creciente espacio que vienen ocupando en el contexto de la filosofa, de la ciencia y de la sociologa jurdicas de las ltimas dcadas. A pesar de que la instancia ocupada por las concepciones de crtica jurdica no se revista de lo que se podra llamar el nuevo derecho, ella acaba legitimndose como el camino viable para llegar a ese nuevo derecho. Se trata indudablemente del primer paso, del inicio de un proceso pedaggico de innegable importancia, ya que el pensamiento jurdico crtico (entendido como crtica jurdica emancipatoria) asume un papel estratgico de transposicin e inversin de la ciencia jurdica dogmtica en la bsqueda de la diferencia y de lo insurgente en el mbito de insercin del derecho. La elaboracin terico-prctica del pensamiento jurdico crtico se articula as como un estatuto epistemolgico, esencialmente revolucionario y pedaggico, capaz de concienciar, emancipar y movilizar los sujetos histricos, creando las condiciones reales para el salto del paradigma legal individualista a la eficacia de la juridicidad humanizadora, democrtica y pluralista. En sntesis, a lo largo de todo este libro se procur que la comprensin justa de los autores y de las escuelas permitiera extraer ideas centrales, conceptos esenciales y categoras crticas, con el fin de construir
CONCLUSIN
un cuadro terico poltico-jurdico uniforme, adecuado a las especificidades de diferentes formaciones sociales, principalmente de aquellas que an hoy en da luchan por su independencia econmica, poltica y cultural. El grado de significacin no reside nicamente en la competencia del discurso crtico que desacraliza el formalismo dogmtico normativista, comprometido de hecho con los mitos ideolgicos y con las relaciones del poder dominante, sino igualmente en el compromiso pedaggico de la crtica jurdica con la creacin de un espacio alternativo de cambios, informado por la discusin y por la participacin, generador de un derecho verdaderamente justo. Ahora bien, el llamado a un derecho justo no es nada ms que la reafirmacin de un nuevo derecho, un derecho insurgente que, sin perder su dimensin universal, se muestre compatible con la satisfaccin de las necesidades fundamentales de las estructuras socioeconmicas dependientes y perifricas (como es el caso de la especificidad latinoamericana), un derecho apto para transformar la reflexin crtico-dialctica en vivencia humanizadora incorporada por la praxis poltica concienciacin/emancipacin. Proclamar el surgimiento de otro derecho en el contexto de Amrica Latina y dentro de los marcos del pluralismo comunitario, participativo y democrtico, lleva necesariamente implcito el reconocimiento de un proyecto tico-poltico emancipador que permita el florecimiento de una nueva cultura jurdica1.
Este proyecto se encuentra desarrollado en Wolkmer (2001).
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INTRODUCCIN AL PENSAMIENTO JURDICO CRTICO

ANTONIO CARLOS WOLKMER

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INTRODUCCIN Y NOTAS DE CSAR A. RODRGUEZ

INTRODUCCIN AL PENSAMIENTO JURDICO CRTICO

COLECCIN EN CLAVE DE SUR Editor: Csar A. Rodrguez

INTRODUCCIN AL PENSAMIENTO JURDICO CRTICO

SOBRE LA COLECCIN EN CLAVE DE SUR

INTRODUCCIN AL PENSAMIENTO JURDICO CRTICO

INTRODUCCIN AL PENSAMIENTO JURDICO CRTICO

LA CRTICA JURDICA Y SU TRAYECTORIA EN OCCIDENTE

NATURALEZA Y PROBLEMATIZACIN DE LA TEORA CRTICA

Naturaleza y problematizacin de la teora crtica

CRISIS DE RACIONALIDAD Y CAMBIO DE PARADIGMA

INTRODUCCIN AL PENSAMIENTO JURDICO CRTICO

NATURALEZA Y PROBLEMATIZACIN DE LA TEORA CRTICA

NATURALEZA Y CONCEPTUALIZACIN DE LA CRTICA

INTRODUCCIN AL PENSAMIENTO JURDICO CRTICO

ORGENES FILOSFICOS DE LA TEORA CRTICA

NATURALEZA Y PROBLEMATIZACIN DE LA TEORA CRTICA

INTRODUCCIN AL PENSAMIENTO JURDICO CRTICO

NATURALEZA Y PROBLEMATIZACIN DE LA TEORA CRTICA

OBJETIVOS Y SIGNIFICADO DE LA TEORA CRTICA

INTRODUCCIN AL PENSAMIENTO JURDICO CRTICO

NATURALEZA Y PROBLEMATIZACIN DE LA TEORA CRTICA

INTRODUCCIN AL PENSAMIENTO JURDICO CRTICO

IMPRECISIONES Y APORAS DE LA TEORA CRTICA

NATURALEZA Y PROBLEMATIZACIN DE LA TEORA CRTICA

INTRODUCCIN AL PENSAMIENTO JURDICO CRTICO

LA TEORA CRTICA EN EL DERECHO

La teora crtica en el derecho

NOCIONES, CONCEPTO Y OBJETIVOS

INTRODUCCIN AL PENSAMIENTO JURDICO CRTICO

LA TEORA CRTICA EN EL DERECHO

INTRODUCCIN AL PENSAMIENTO JURDICO CRTICO

POSIBILIDADES Y LMITES DE UNA TEORA JURDICA CRTICA

LA TEORA CRTICA EN EL DERECHO

INTRODUCCIN AL PENSAMIENTO JURDICO CRTICO

LA TEORA CRTICA EN EL DERECHO

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LA TEORA CRTICA EN EL DERECHO

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LA TEORA CRTICA EN EL DERECHO

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LA TEORA CRTICA EN EL DERECHO

INTRODUCCIN AL PENSAMIENTO JURDICO CRTICO

PRINCIPALES ESCUELAS DEL PENSAMIENTO JURDICO CRTICO EN OCCIDENTE

Principales escuelas del pensamiento jurdico crtico en Occidente

INTRODUCCIN AL PENSAMIENTO JURDICO CRTICO

ORIENTACIN CRTICA EN LOS ESTADOS UNIDOS

PRINCIPALES ESCUELAS DEL PENSAMIENTO JURDICO CRTICO EN OCCIDENTE

INTRODUCCIN AL PENSAMIENTO JURDICO CRTICO

PRINCIPALES ESCUELAS DEL PENSAMIENTO JURDICO CRTICO EN OCCIDENTE

CORRIENTES CRTICAS EN EUROPA

INTRODUCCIN AL PENSAMIENTO JURDICO CRTICO

PRINCIPALES ESCUELAS DEL PENSAMIENTO JURDICO CRTICO EN OCCIDENTE

INTRODUCCIN AL PENSAMIENTO JURDICO CRTICO

PRINCIPALES ESCUELAS DEL PENSAMIENTO JURDICO CRTICO EN OCCIDENTE

Italia y Espaa: Uso Alternativo del Derecho

INTRODUCCIN AL PENSAMIENTO JURDICO CRTICO

PRINCIPALES ESCUELAS DEL PENSAMIENTO JURDICO CRTICO EN OCCIDENTE