INTRODUO Preliminarmente este trabalho visa informar , genericamente, alguns aspectos relevantes com relao a aes possessrias como

por exemplo o esbulho, turbao e ameaa, ao quais so objetos de suma importncia dentro das aes possessrias, que so motivos relevantes para que se instrumentalize as mesmas. Em um segundo momento, trataremos da ao de reintegrao de posse, tambm conhecida como ao de esbulho possessrio, como as demais aes concebidas pelo ordenamento jurdico para defesa da posse, uma ao sumria, porquanto, assim como as outras, ter ela sempre a mesma limitao do campo das defesas permitidas ao demandado. Buscaremos tambm fazer um paralelo entre a doutrina e a prtica, salientando o conflitante art. 923 do CPC, informando com base na smula e jurisprudncias conflitantes. Em um terceiro momento, analisaremos a Tutela Antecipada , que ainda est sendo analisada de uma forma mais abrangente, pois, por parte de muitos doutrinadores e at militantes na rea do direito tem algumas resistncia que aos poucos esto sendo sanadas, pois, trata-se uma forma de flexibilizao do judicirio, alm do mais, uma forma de proteger o proprietrio antes de uma catstrofe maior e que diminua os danos para a prpria coisa.
1. GENERALIDADES No entendimento de Maria Helena Diniz, posse a exteriorizao do domnio, ou seja, a relao exterior intencional, existente, normalmente, entre o proprietrio e sua coisa. Pela tradio prtica como doutrinria a posse tutelada pelo direito, garantindo-se dessa maneira a estabilidade social. O Cdigo de Processo Civil limitou os artigos a respeito de aes possessrias em apenas oito (arts 926 aos 933 do CPC), dos quais estes tratam de reintegrao e manuteno de posse e o interdito proibitrio que so as chamadas aes possessrias tpicas, as demais aes, que no foram elencadas, no tem seu objetivo na tutela possessria.

1.1 Aes Possessrias e Aes Petitrias

As aes possessrias tem como objetivo a proteo da posse. Vale salientar que o possuidor pode intentar a ao contra o proprietrio , mas, o objetivo das aes possessrias no o de discutir propriedade. As aes petitrias tem por objeto o reconhecimento e reintegrao da pessoa, que a intenta, no seu jus in re (domnio), mantendo-o integral e livre de qualquer importunao. O direito de domnio o seu fundamento. E se mostra, assim, a ao prpria para a defesa e garantia da propriedade. Sero petitrias, pois, todas as aes formuladas nesse sentido, desde que pretendam defender o direito de propriedade ou de qualquer outro direito real, que se tenha violado ou se pretenda violar, para que seja reconhecido, protegido, e possa ser livremente exercido. Temos como aes petitrias as de reivindicao, negatria, confessria.

1.2 Procedimento

Como dispe o art. 931 do CPC: Concedido ou no o mandado liminar de manuteno ou de reintegrao, o autor promover, nos cinco dias subseqentes, a citao do ru para contestar a ao. Pargrafo nico. Quando for ordenada a justificao prvia (art. 928), o prazo para contestar contar-se- da intimao do despacho que deferir ou no a medida liminar. Com base neste artigo chega-se a concluso de que o procedimento ordinrio, tendo quinze como prazo para resposta do ru, cabendo neste caso tambm a exceo.

1.3 Esbulho, turbao e ameaa

Esbulho a perda total da posse. O possuidor perde o acesso pleno da coisa.

Turbao a perda parcial da posse. O possuidor ainda tem acesso (mesmo que parcial) da coisa. Ameaa se caracteriza quando h receio srio de que a posse venha a sofrer alguma ameaa, tanto de esbulho como de turbao.

1.4 A Fungibilidade das aes possessrias

Na fungibilidade das aes possessrias h necessidade de dois elementos primordiais que a tutela adequada e a adaptao no curso do processo, sem as quais no h como fungibilidade.

1.5 Cumulao de pedidos

Nas aes possessrias admiti-se a cumulao de pedidos, ou seja, o pedido principal cumulado com os pedidos acessrios, como temos em um primeiro momento (principal) a proteo de posse e , alm de proteger o que foi esbulhado ou turbado, tambm a necessidade de ressarcimento pelas perdas e danos e, se caso for, desfazimento de construo (por exemplo os sem terra).

1.6 Carter dplice das aes possessrias

Neste caso temos dois tipos de tutela, uma do autor contra o ru e outra do ru contra o autor, vence quem convence e consegue provar. Este carter afasta a necessidade de reconveno, porque o ru pode, atravs de uma contestao, desenvolver e formular pedidos e argumentos a seu favor, no dependendo do uso do expediente formal consistente na reconveno.

1.7 Carter executivo lato sensu das aes possessrias

Tendo como ponto de partida que o escopo a proteo posse, esta se d independentemente de outro processo (execuo). Neste caso, a restituio da posse ocorre mediante simples expedio de mandado de manuteno ou reintegrao, independentemente de procedimento de execuo. Mas, o carter executivo s se refere proteo da posse e no nas possveis condenaes. Portanto, conclui-se que neste caso tem-se a eficcia condenatria e a eficcia executiva.

1.8 Aes de fora nova e de fora velha

Fora nova so aquelas intentadas dentro de ano e dia contados da turbao ou esbulho. Fora velha so aquelas intentadas fora do ano e dia, no perdendo o carter possessrio, mas o procedimento ser ordinrio.

1.9 Cauo

A cauo pode ser real ou fideicussria, no sendo necessrio o depsito em dinheiro. Deve-se ater para o ru, cuja a prova fica a seu encargo, deve ser bem elaborada, eficiente e suficiente para demonstrar que pode ocorrer srio prejuzo ao ru, se o autor no caucionar.

2. AO DE REINTEGRAO DE POSSE - DOUTRINA

2.1 Aes possessrias como demandas sumrias sob o ponto de vista material

A ao de reintegrao de posse, uma ao sumria, que ter sempre a mesma limitao do campo das defesas permitidas ao demandado. Mesmo sendo materialmente sumrias, podem ter como veculo um procedimento ordinrio. Toda a demanda possessria, na medida em que impede as defesas fundadas em direito limitando a controvrsia exclusivamente ao terreno do conflito possessrio, ainda quando a ao seja ordinria, por dirigir-se contra turbao ou esbulho praticados h mais de ano e dia - , por isso mesmo, uma demanda sumria.

2.2 Reintegrao de posse como ao real executiva

A ao de reintegrao de posse, em sendo sumria, por ser ela possessria, uma ao executiva. Sua condio de ao executiva radica, como em todas as demais desta classe, na pretenso que a ordem jurdica reconhece ao possuidor de recuperar a posse que haja perdido em virtude do esbulho contra ele cometido. Trata-se, portanto, de uma ao real, como o so as aes executivas, atravs da qual o possuidor desapossado pede a coisa (res) e no o cumprimento de uma obrigao. Com esses argumentos analisa-se que a natureza de demanda executiva no se perde quando a ao de reintegrao de posse por haver o possuidor esbulhado perdido o prazo de ano e dia a contar do esbulho tenha quanto a ao ordinria, tratando-se de ao de esbulho, sero executivos, de modo que a respectiva sentena se auto-executa, sem necessidade da propositura de uma nova ao de execuo. Como nas demais aes executivas, o juiz dever inserir, na sentena de procedncia, a determinao de que se expea mandado para a reintegrao do autor na posse, tanto que a sentena passe em julgado.

Exigncias:

a) O autor precisa demonstrar que fora possuidor e que, em virtude do esbulho possessrio cometido pelo demandado, teve como resultado o de perder a posse. A ao de reintegrao de posse pressupe que o autor haja sido desapossado da coisa em virtude do esbulho. Se o autor, tendo perturbaes com a posse, mas est conservando a mesma, em sua total condio de coisa, sem alteraes a ao competente no ser a de reintegrao e sim a de manuteno de posse; e se o possuidor apenas teme a prtica de uma agresso iminente posse, ento a ao cabvel passa a ser o interdito proibitrio de que dispem os arts. 932 e 933 do CPC.
Para que se posse estabelecer a distino correta entre as duas espcies de interditos o recuperatrio da posse e o de simples manuteno necessrio determinar os casos em que, segundo nosso direito, o possuidor deve ser tido como despojado da posse; e os casos em que, no obstante esteja ele afastado momentaneamente do poder ftico efetivo sobre a coisa, ainda o considere a lei possuidor. A prova da posse obedece em geral s regras comuns de direito probatrio. Sendo a posse uma relao ftica de poder, ou de pertinncia, a ligar a coisa ao sujeito dessa relao, prova-se a posse provando que a pessoa que se diz possuidora exerce sobre o objeto algum ou alguns dos poderes inerentes ao domnio, ou propriedade, segundo prescreve o art. 485 do Cdigo Civil. b) Elaborada, juntada a prova da posse pelo autor esbulhado, h necessidade agora de demonstrar o esbulho, tambm a data em que ocorreu. A data uma prova importante porque o direito diferencia a espcie de proteo possessria segundo o esbulho tenha ocorrido antes de completar-se um ano e um dia da data em que o possuidor pede a proteo judicial ou, ao contrrio, se tenha dado em tempo superior. Se a perda da posse datar de menos de um ano e dia, o autor gozar do benefcio do interdito de reintegrao de posse, cuja vantagem reside na possibilidade de obter o mesmo a reintegrao liminar na posse. Ultrapassado esse prazo, somente restar ao possuidor esbulhado o recurso ao possessria ordinria, que , justamente por s-lo, no permite a reintegrao liminar.

2.3 Do interdito proibitrio

Na viso sbia de Vicente Greco Filho temos que: O possuidor direto e indireto que tenha justo receio de ser molestado na posse poder impetrar ao juiz que o segure na turbao ou do esbulho iminente, mediante mandado proibitrio, em que se comine ao ru determinada pena pecuniria, caso transgrida o preceito. Esta ao, que tem por fundamento a ameaa de turbao ou esbulho da posse, uma ao de preceito cominatrio. Devem ser observados, pois, os princpios contidos no art. 287 e na execuo das obrigaes de fazer e no fazer que contenham a multa cominatria. No que for cabvel, aplica-se ao interdito proibitrio o disposto para as aes de manuteno e reintegrao de posse, inclusive quanto concesso de medida de liminar.

2.4 Cumulao Ao possessria especial de pedidos que no sejam possessrios.

Tendo como base o art. 921: lcito ao autor cumular ao pedido possessrio o de: I condenao em perdas e danos; II- cominao de pena para caso de nova turbao ou esbulho; III- desfazimento de construo ou plantao feita em detrimento de sua posse. Na cumulao no qual os procedimentos so diferentes o correto processar-se pelo rito ordinrio. Com relao aos interditos possessrios, essa exigncia no atua. A juno s aes possessrias especiais de uma demanda ordinria no lhes retira o carter de procedimentos especiais. Alm do pedido de indenizao por perdas e danos o autor poder cumular ao de esbulho ou turbao o pedido de uma cominao para o caso de vir o ru a

cometer novo esbulho, bem como o pedido de desfazimento de construes ou plantaes porventura feitas pelo esbulhador.

2.5 A exceptio dominii nos juzos possessrios

Art. 505 do Cdigo Civil dispe: No obsta manuteno ou reintegrao na posse, a alegao de domnio, ou de outro direito sobre a coisa. No se deve, entretanto, julgar a posse em favor daquele a quem evidentemente no pertencer o domnio. Segundo Adroaldo Fabrcio: A doutrina formada em nosso direito, ao interpretar o verdadeiro sentido do art. 505 do Cdigo Civil, concluia que a possibilidade de aflorar, no juzo possessrio, a controvrsia fundada em direito, de modo que o juiz devesse recusar a tutela da posse em favor de quem a tivesse ofendido, mas pudesse demonstrar seu direito posse da coisa, apenas se dava em duas hipteses bem determinadas: a) quando ambas as partes disputassem a posse a ttulo de proprietrios, alegando como fundamento para a demanda, ou para a defesa, o domnio; b) no caso de mostrar-se duvidosa a prova da posse, de modo que o julgador no tivesse elementos de prova no processo, capazes de ensejar-lhe convencimento seguro de qual dos dois litigantes seria o possuidor. J o Cdigo de Processo Civil, na redao originria dispunha da seguinte maneira: Na pendncia do processo possessrio defeso assim ao autor como ao ru intentar a ao de reconhecimento do domnio. No obsta, porm, a manuteno ou reintegrao na posse a alegao de domnio ou de outro direito sobre a coisa; caso em que a posse ser julgada em favor daquele a quem evidentemente pertencer o domnio. Dispondo, assim, sobre a mesma matria, o legislador federal, no entanto, introduzira uma modificao significativa na extenso da denominada exceptio dominii, nos juzos possessrios. Segundo Ovdio A . B. da Silva Enquanto , pela letra do art. 505 do Cdigo Civil, o julgador no deveria julgar a posse em favor daquele a quem evidentemente no pertencesse o domnio; agora, segundo a nova disposio do Cdigo de Processo Civil, ao contrrio, a posse deveria ser julgada em favor daquele a quem evidentemente o domnio pertencesse.

Entretanto, por fora da Lei. 6820, de 16 de setembro de 1980, foi inteiramente suprimida do art. 923 do CPC a proposio que dispunha sobre a possibilidade de introduzir-se, nos juzos possessrios, as questes fundadas em direito, ficando seu texto reduzido ao seguinte: Na pendncia do processo possessrio, defeso, assim ao autor como ao ru, intentar a ao de reconhecimento do domnio. A questo que persiste, portanto, relativamente possibilidade de introduzir-se, nos juzos possessrios, matria referente a direito e no simplesmente a posse, a de saber se o art. 505 do Cdigo Civil ainda vigora em sua concepo primitiva ou se, tendo vindo o Cdigo de Processo Civil a disciplinar a mesma matria, t-lo-ia revogado, de modo que a subseqente revogao da lei revogadora, no teria a virtude de repristinar a disposio revogada. O entendimento de que a Segunda parte do art. 505 do Cdigo Civil no mais existe em nosso direito tende a tornar-se dominante na doutrina, assim como em inmeros exemplares dejurisprudncia.

3. AO DE REINTEGRAO DE POSSE PRTICA COMO VEM DECIDINDO OS TRIBUNAIS

Para a prtica vem-se analisando muito o art. 923, em que chega-se a concluso de que a conseqncia prtica desta disposio ser que o possuidor no proprietrio, desde que ajuze ao possessria, poder impedir a recuperao da coisa pelo seu legtimo dono; ficar este impedido de recorrer reivindicao, enquanto a possessria no estiver definitivamente julgada. Como esta concluso , para os olhos da prtica, relativamente absurda, mas com fundamento em lei, a doutrina e a jurisprudncia tm reagido contra ela. H muita polmica ainda em torno do art. 923 do CPC , mas as decises jurisprudnciais tem sido favorveis ao real proprietrio da coisa na sua maioria, mas o conflito continua gerando discusses com relao competncia e tambm s partes da ao. Smula 487 do STF define a discusso com a seguinte redao: Ser deferida a posse a quem, evidentemente, tiver o domnio, se com base neste for ela disputada.

Nesta ordem de idias tem-se: A Smula 487 s se aplica nas hipteses em que ambos os litigantes pretendem a posse a ttulo de domnio, e no quando um deles a defende por ela mesma, at porque no proprietrio do imvel (RTJ 123/770). Ainda: Ser deferida a posse a quem evidentemente tiver domnio, apenas se com base neste for a posse disputada por um ou por outro dos litigantes(STJ -4 Turma, Resp 6.012PR, rel. Min. Athos Carneiro. J. 13.8.91, no conheceram, v.u., DJU 9.9.91,p. 12.205). No cabe, em sede possessria, a discusso sobre domnio, salvo de ambos os litigantes disputam a posse alegando propriedade ou quando duvidosas ambas as posses alegadas(STJ 4 Tur.Resp 5.462-MS, rel. Min. Athos Carneiro. J. 20.8.91, no conheceram, v.u. , DJU 7.10.91, p. 13.971). Na pendncia de processo possessrio fundido em alegao de domnio, defeso assim ao autor como ao ru intentar a ao de reconhecimento de domnio art. 923 do CPCRE 199.179-0-PA, rel Min. Cordeiro Guerra, j. 3.8.71, deram provimento, v.u. DJU 31.8.79, p. 6.470). A proibio do art. 923 restrita pendncia de ao possessria. No impede que, ajuizada reivindicatria, o ru proponha ao de usucapio (RJTJESP 84/203).

4. TUTELA ANTECIPADA

6.1 Generalidades O instituto da tutela antecipada ganhou universalidade, em nosso processo civil, com a Lei n. 8.952, de 13 de dezembro de 1994, que deu nova redao ao art. 273 do Cdigo de Processo Civil. Em relao ao processo de conhecimento, o que se operou foi uma notvel valorizao do princpio da efetividade da funo jurisdicional, ao atribuir ao juiz o poder de, j no curso do processo de conhecimento, deferir medidas tpicas de execuo, a serem cumpridas inclusive mediante mandados, independentemente da propositura de nova ao, rompendo, com isso, a clssica segmentao das atividades cognitiva e da

executria, a que nos referimos anteriormente, consagrada em nosso procedimento comum. O Cdigo de Processo Civil, com relao ao artigo 273, redirecionou suas atenes para o tema da Tutela Antecipada, dispondo que pode o juiz, a pedido da parte, antecipar, total ou parcialmente, os efeitos da tutela jurisdicional perseguida no pedido exordial, desde que, respaldado em prova inequvoca, convena-se da verossimilhana da alegao, afora os requisitos dos incisos I e II, que se resumem exigncia de dano irreparvel ou de difcil reparao; ou que reste caracterizado o abuso do direito de defesa ou o manifesto propsito protelatrio do ru. O fato que o processo se encontra atolado em uma grave crise, tanto que redundou em reformas estruturais recentes, no intuito de minimizar os efeitos desta crise.

Cabe, antes de mais nada, prpria ordem jurdica a tarefa de harmonizar as relaes sociais entre os indivduos, com vistas a que se propicie a mxima realizao dos valores humanos com o mnimo de sacrifcio e desgaste. A orientar esta busca, deve estar o critrio do justo e do eqitativo, segundo a convico prevalente em um certo momento e lugar. Por isso, com a insatisfao de uma pessoa, que o Estado atua jurisdicionalmente no caso concreto, pacificando as partes conflitantes, fazendo cumprir o preceito jurdico pertinente a cada situao, tutelando a prestao jurisdicional correta.
Quanto ao momento da antecipao, o juiz precisa ter em mente que o momento no pode ser antecipado mais do que o necessrio. O perigo de dano, com efeito, pode preceder ou ser contemporneo ao ajuizamento da lide, e nesse caso a antecipao assecuratria ser concedida liminarmente. Porm, se o perigo, mesmo previsvel, no tem aptido para se concretizar antes da citao, ou antes da audincia, a antecipao da tutela no ser legtima seno aps a realizao desses atos. Quanto antecipao punitiva, esta certamente supe a ocorrncia de fatos que emperrem o curso do processo, e dificilmente se poderia imagin-los praticados antes da citao ou da resposta. A tutela antecipada consiste em oferecer rapidamente a quem veio ao processo pedir determinada soluo para a situao que expe, precisamente aquela soluo que veio ele a postular no feito. No se cuida de obter medida que impea o perecimento do direito, ou que assegure ao titular a possibilidade de exerc-lo futuramente. A medida antecipatria , portanto, importantssima modificao trazida moderna processualstica, j que visa a emprestar eficcia executiva provisria deciso de mrito que dela seria normalmente desprovida.