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Biblio,ra-.a Acosta, %l proceso de revocacin cautelar, &ubin'al(Cul'oni, Santa Fe, 1)*+! Acosta, &mulo $!, ,Categori'acin de acreedores,, en Derecho concursal argentino e iberoamericano, t! -, Ad( .oc, #uenos Aires, 1))+! Albertali, "orge /!, ,&ehabilitacin impl0cita en la ley 12!311! Diversos rdenes de inhabilitaciones! Nocin de inhabilitacin en la 4uiebra,, &D5C, n6 11 7Concursos y 4uiebras ( --8, 1))+, p! 9)! Alberti, %dgardo $!, ,&edescubrimiento del concordato e:tra udicial,, // 1)*1( D(11;)! Alconada Arambur<, Carlos &! S!, ,%mpresa en crisis,, &DC= 1)**(+99! Alegria, .>ctor, Algunas cuestiones de derecho concursal, ?baco, #uenos Aires, 1)93! ( ,Algunas refle:iones sobre los conceptos de sociedad controlante, sociedad controlada y situacin de control,, &DC= 1)9*(@;@! ( ,Categori'acin de acreedoresA obligatoriedad,, ponencia al --- Congreso Argentino de Derecho Concursal, $ar del 5lata, 1))9, publicada en Derecho concursal argentino e iberoamericano, t! -, Ad(.oc, #uenos Aires, 1))9! ( ,Consideraciones sobre el fraude y el per uicio en la inoponibilidad concursal,, &D5C, n6 2, 1))@, p! @1@! ( ,%l abuso de mayor0a y de minor0a en las sociedades annimas,, &D5C 7Abuso de derecho8, p! @1*! ( ,/a insolvencia de las asociaciones mutuales! Soluciones,, &DC= 1)**(1;;*! ( ,/a presentacin y ratificacin en el concurso preventivo de las sociedades,, "A 1)9@(+2*! ( ,/a responsabilidad por vicio o riesgo de los productos y servicios en el contrato de fran4uicia 7incidencia de la ley 12!)))8,, &D5C, n6 1* 7&esponsabilidad contractual ( --8, p! +1;! ( ,/os presupuestos ob etivos de la 4uiebra,, en 5a ardi, 5iero, Derecho concursal, con integraciones de derecho argentino por Alegria, .>ctorB Cleidermacher, ArnoldoB Farhi de $ontalbDn, DianaB Eebhardt, $arcelo, t! 1, ?baco, #uenos Aires, 1))1! ( ,Notas sobre el acuerdo preventivo e:tra udicial,, &D5C, nF 1;, 1))3! ( ,Nueva reforma a la ley de concursos y 4uiebras! /ey 13!3*),, Suplemento de Concursos y Guiebras 7&eformas a la ley de concursos Hley 13!3*)I8, //, Nov! 1;;1! Allende, Euillermo ( $ariani de Jidal, $arina, /os privilegios en la ley de concursos y en el Cdigo Civil, Kaval0a, #uenos Aires, 1)92! Alonso $oya, "!, %l contrato de opcin como contrato preparatorio, Universidad, Karago'a, 1)@@! Alsina, .ugo, Lratado terico prDctico de derecho procesal civil y comercial, 1M ed!, %diar, #uenos Aires, 1)+1! Alterini, Atilio A!, Contratos! Civiles! Comerciales! De consumo, Abeledo(5errot, #uenos Aires, 1))*! Amadeo, "os> /!, ,%l abuso de personalidad de las sociedades! /a penetracin de la persona ur0dica en la urisprudencia argentina,, %D 2*(**3! Anaya, "aime /!, ,/as sociedades accidentales o en participacin en la ley 1)!33;,, en %studios de sociedades comerciales en homena e a Carlos Kavala &odr0gue', Astrea, #uenos Aires, 1)9@! Arau' Caste:, $anuel, Derecho civil! 5arte general, Cooperadora de Derecho y Ciencias Sociales, #uenos Aires, 1)92! Araya, LomDs $!, Subordinacin de cr>ditos en los negocios ur0dicos, ?baco, #uenos Aires, 1)))! Argeri, Sa<l A!, %l s0ndico en el concurso de 4uiebra, %diciones "ur0dicas, #uenos Aires, 1))1! ( ,Funciones de la sindicatura en el proceso de 4uiebra,, // 1)*;(A(1;*1! ( %l s0ndico en el concurso preventivo, 5latense, /a 5lata, 1)9+!
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%#L#B+#S %+!LIMI/#+!S %sta obra naci al ,calor, del 4uehacer docente y tribunalicio, intentando plasmar el anDlisis e:eg>tico, funcional e integral de toda la legislacin falimentaria! /a intencin fue dotar al lector de una gu0a de los principios y directrices bDsicas del ordenamiento concursal 4ue integrase sus diversos institutos y, a su ve', diera las respuestas fundamentales para la aplicacin prDctica de esta rama del derecho! 5or ello, intentamos un te:to 4ue pudiera dar respuestas a los estudiantes universitarios, a los docentes y a los profesionales, mediante un aborda e concreto de todo el articulado de la ley! %n este sentido, ademDs del estudio de cada norma y su correspondiente integracin en cada uno de los institutos de la legislacin falimentaria, hemos reseQado las principales opiniones doctrinarias, como as0 tambi>n la urisprudencia 4ue consideramos pertinente o <til para el me or entendimiento del derecho vivo, buscando facilitar la aplicacin prDctica del estatuto concursal! Lambi>n hemos 4uerido evitar el e:ceso de construcciones tericas con el ob eto de dotar a la obra de la sencille' necesaria para convertirla en un te:to de fDcil consulta! .emos tenido presente 4ue el derecho, como ciencia ur0dica, debe poner inteligencia en la aplicacin de la ley, pero no debe caer en ,conceptualismos, e:cesivos 4ue lo ale en de la realidad! %l derecho es para la vida, como enseQaba con su habitual versacin el maestro espaQol "oa4u0n Earrigues, y la interpretacin y aplicacin de la ley debe receptar los valores sociales, promoviendo una sociedad mDs usta y e4uitativa!
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Art. %. &ujetos co#prendidos. 'ueden ser declaradas en concurso las personas de e$istencia "isible, las de e$istencia ideal de car(cter pri"ado y aquellas sociedades en las que el Estado nacional, pro"incial o #unicipal sea parte, cualquiera sea el porcentaje de su participacin. &e consideran co#prendidos) 1* El patri#onio del fallecido, #ientras se #antenga separado del patri#onio de los sucesores. %* +os deudores do#iciliados en el e$tranjero respecto de bienes e$istentes en el pas. ,o son susceptibles de ser declaradas en concurso, las personas reguladas por las leyes %-- 1, %-.%1 y %/%/1, as co#o las e$cluidas por leyes especiales. I" %resu3uesto sub7etivo Durante mucho tiempo las disposiciones falimentarias eran slo aplicables a los comerciantes! No e:ist0a 7salvo algunas disposiciones provinciales aisladas8 la posibilidad de 4ue su etos no comerciantes accedieran a los institutos falenciales o preventivos regidos por la legislacin nacional de bancarrotas! %n 1)91 se contempla la posibilidad de concursos civiles, con lo cual si bien e:ist0an dos reg0menes distintos, se aceptaba (a nivel nacional( la posibilidad de recurrir al concurso civil! /a reforma del aQo 1)*1 produ o la unificacin entre los concursos de comerciantes y civiles, eliminDndose cual4uier diferencia al respecto! /a nueva ley del aQo 1))3 7ley 123118 y su reforma posterior 7133*)8 no alteraron el r>gimen unificatorio impuesto por la ley 11)19 7del aQo 1)*@8, manteni>ndose, en general, la estructura del presupuesto sub etivo! .oy, esta unidad es puesta en duda a partir de la figura del ,consumidor, 4ue re4uiere un tratamiento diferenciado al comerciante y a la empresa en general! %n efecto, se advierte 4ue el particular 4ue se ha ,sobreendeudado, con motivo de sus necesidades de consumo ha dado motivo a un fenmeno especialA el concurso o 4uiebra del consumidor 4ue no tiene recepcin legal! %sta situacin debe legislarse puntualmente
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Art. .. 0uez co#petente. Corresponde inter"enir en los concursos al juez con co#petencia ordinaria, de acuerdo a las siguientes reglas) 1* &i se trata de personas de e$istencia "isible, al del lugar de la sede de la ad#inistracin de sus negocios1 a falta de 2ste, al del lugar del do#icilio. %* &i el deudor tu"iere "arias ad#inistraciones es co#petente el juez del lugar de la sede de la ad#inistracin del estableci#iento principal1 si no pudiere deter#inarse esta calidad, lo es el juez que 3ubiere pre"enido.
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Art. /. Concursos declarados en el e$tranjero. +a declaracin de concurso en el e$tranjero es causal para la apertura del concurso en el pas, a pedido del deudor o del acreedor cuyo cr2dito debe 3acerse efecti"o en la 8ep7blica Argentina. &in perjuicio de lo dispuesto en los tratados internacionales, el concurso en el e$tranjero, no puede ser in"ocado contra los acreedores cuyos cr2ditos deban ser pagados en la 8ep7blica Argentina, para disputarles derec3os que 2stos pretenden sobre los bienes e$istentes en el territorio ni para anular los actos que 3ayan celebrado con el concursado. 'luralidad de concursos. 9eclarada ta#bi2n la quiebra en el pas, los acreedores pertenecientes al concurso for#ado en el e$tranjero actuar(n sobre el saldo, una "ez satisfec3os los de#(s cr2ditos "erificados en aqu2lla.
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Ca3.tulo I $ +!Q9ISIT*S Secci2n I $ +e@uisitos sustanciales Art. 5. &ujetos. 'ueden solicitar la for#acin de su concurso pre"enti"o las personas co#prendidas en el artculo %, incluidas las de e$istencia ideal en liquidacin. I" Su3er-luidad de la norma /a inclusin de esta norma en el t0tulo destinado a reglamentar el concurso preventivo carece de sentido, ya 4ue e:presamente remite a lo seQalado en el art! 1, /CG! -ncluso importantes sectores doctrinarios bregaron por su supresin! &emitimos a nuestro comentario del art! 1, /CG! II" Sociedad en li@uidaci2n Gui'Ds el <nico sentido de la norma se vincula a la posibilidad de 4ue sociedades en li4uidacin puedan acceder al concurso preventivo! %s cierto 4ue alg<n debate e:isti en torno a ello, pero la urisprudencia dirimi la cuestinA ,/a sociedad en li4uidacin puede ser su eto pasivo del concurso mercantil, mD:ime frente a la aclaracin contenida en el art! 3 de la ley 1)!331, en el sentido de 4ue las sociedades en este estado pueden solicitar la formacin de su concurso preventivo, 4ue importa un pedido condicional de 4uiebra,! %llo es lgico, pues siendo la li4uidacin un procedimiento t>cnico( ur0dico destinado a reali'ar el activo, cancelar el pasivo y distribuir el eventual remanente entre los socios, la sociedad ,en li4uidacin, conserva su personalidad a ese efecto y se rige por las normas correspondientes del tipo 7art! 1;1, /SC8! As0, Jivante dec0a 4ue ,la e:istencia de la sociedad durante la li4uidacin no es una ficcin de la ley!!!, sino una realidad ur0dica material,! %n este sentido, Stolfi sostiene la limitacin de la capacidad de hecho de la sociedad (no de derecho(A ,/a diferencia entre el estado anterior y el de li4uidacin es important0sima sobre la capacidad de obrar, es decir, de ad4uirir derechos y contraer obligaciones, por4ue la sociedad antes de la disolucin puede cumplir todos los actos 4ue presuponen la e:istencia de una persona f0sica, siempre 4ue est>n dentro del Dmbito de la ley o de los estatutosB mientras la sociedad despu>s de la disolucin, slo estD facultada para reali'ar a4uellos actos vinculados al fin propuesto, mediante la obra de los li4uidadores,! /a li4uidacin estarD a cargo del rgano de administracin, salvo casos especiales y estipulacin en contrario 7art! 1;1, /SC8! %l nombramiento del li4uidador debe inscribirse en el &egistro 5<blico de Comercio! /a urisprudencia ha reconocido 4ue el li4uidador es un rgano social necesario, de lo cual se deduce 4ue en el e ercicio de sus funciones asume el carDcter de administrador y representante de la sociedad, pero no es representante de los socios ni de los acreedores sociales! Asimismo, como rgano 4ue es, estD su eto a contralor y revocabilidad por la asamblea general de accionistas!
Art. 6. 'ersonas de e$istencia ideal. 8epresentacin y ratificacin. 6rat(ndose de personas de e$istencia ideal, pri"adas o p7blicas, lo solicita el representante legal, pre"ia resolucin, en su caso, del rgano de ad#inistracin.
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Art. <. =ncapaces e in3abilitados. En casos de incapaces o in3abilitados, la solicitud debe ser efectuada por sus representantes legales y ratificada, en su caso, por el juez que corresponda, dentro de los treinta das contados desde la presentacin. +a falta de ratificacin produce los efectos indicados en el 7lti#o p(rrafo del artculo anterior. I" %rinci3io ,eneral Si el concurso preventivo es iniciado por un incapa' o inhabilitado, la peticin debe reali'arla su representante legal 7padres, tutor, curador (arg! art! 39, CCiv!(8 y ser ratificada por el ue' pertinente en el t>rmino de treinta d0as! Caso contrario operan los efectos del desisitimiento del pedido de concursamiento! II" Inca3acidad Cuando la ley alude a incapaces, alude a incapacidad de hecho y no de derecho, ya 4ue si esta <ltima versara sobre la posibilidad de acceder al remedio preventivo >ste no ser0a posible!
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Art. >. 'ersonas fallecidas. ?ientras se #antenga la separacin patri#onial, cualquiera de los 3erederos puede solicitar el concurso pre"enti"o en relacin al patri#onio del fallecido. +a peticin debe ser ratificada por los de#(s 3erederos, dentro de los treinta das. @#itida la ratificacin, se aplica el 7lti#o p(rrafo del artculo 6.
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Art. . 8epresentacin "oluntaria. +a apertura del concurso pre"enti"o puede ser solicitada, ta#bi2n por apoderado con facultad especial. I" +a12n de ser de la norma Como se desprende del precepto del art! ), /CG, todos los su etos concursables pueden acceder al concurso preventivo mediante mandatario con facultades especiales! %sta disposicin es superflua, pues resulta lgico 4ue el concurso preventivo puede ser peticionado por representante voluntario! Sin per uicio de ello, la ra'n de ser de la norma se debi a discusiones nacidas en torno a la ley 1191), habi>ndose centrado el debate en si la presentacin concursal era un acto de disposicin 7y por ende re4uer0a mandato especial8 o de administracin 7alcan'ando, entonces, un poder general de administracin8! /a ley no defini si era un acto de administracin o de disposicin, sino 4ue opt derechamente por los efectosA no alcan'a el apoderamiento general! 5or ello, el poder general para pleitos o de administracin no es suficiente para solicitar el concurso preventivo! De todas formas, si en el poder general se incluye facultad o clDusula especial para el concursamiento del mandante, debe u'garse como suficiente 7art! 1**1, CCiv!8! %llo as0, pues la doctrina coincide en 4ue se refiere a ,poderes e:presos,, mDs 4ue ,especiales,, por4ue podr0a un mandato general contenerlos e:presamente! %l agregado de 4ue el concurso puede ,tambi>n, ser solicitado por apoderado pregona alternatividad 7facultad8 en la norma! /a representacin legal u orgDnica no es sustituible, cuestin 4ue s0 ocurre con el mandatario convencional! II" !=tensi2n del 3oder %l poder otorgado para la presentacin del concurso preventivo incluye conceptualmente toda la tramitacin del mismo desde su presentacin hasta su cumplimiento 7art! 3), /CG8! %n esta idea se incluye tambi>n el apoderamiento para cumplir lo ordenado por la sentencia de declaracin de apertura del concurso preventivo 7art! 12, /CG8, observar verificaciones de cr>ditos 7art! @2, /CG8, iniciar el incidente de revisin
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Art. 1-. @portunidad de la presentacin. El concurso pre"enti"o puede ser solicitado #ientras la quiebra no 3aya sido declarada. I" *3ortunidad de la 3resentaci2n concursal %ste precepto seQala 4ue el concurso puede ser solicitado mientras la 4uiebra no haya sido declarada! %ste precepto tiene su origen en la ley 1)331, 4ue establec0a un pla'o para la presentacin del concurso 7dentro del tercer d0a despu>s de 4ue el deudor haya conocido o debido conocer su estado de cesacin de pagos8B pla'o suprimido por la ley 11)19 7del aQo 1)*@8! Slo se e:ige declaracin de falencia y no su notificacin! Lampoco se re4uiere publicacin edictal 7art! *), /CG8 ni 4ue la misma est> firme! Si se ha incoado recurso de reposicin 7art! )2, /CG8, tampoco se puede acceder al concurso preventivo, ya 4ue el recurso tiene como causal la ine:istencia de los presupuestos sustanciales para la formacin del concurso preventivo 7art! )3, /CG8! %llo as0, pues la interposicin del recurso no impide la prosecucin del proceso 7art! )9, /CG8! Slo revocada la sentencia de 4uiebra, el deudor podrD acceder al concurso preventivo 7art! )*, /CG8! Salvo por supuesto 4ue opte por otra v0a procesal! 5or ello, aun cuando la falencia se haya declarado, ello no empece a 4ue el fallido pueda acceder a la conversin de la 4uiebra en concurso preventivo dentro de los die' d0as contados a partir de la <ltima publicacin de edictos 7art! );, /CG8! II" #3licaci2n del art" 54, LCQ %sta norma debe intepretarse en armon0a con el art! @1, in fine, /CG, 4ue seQala la inadmisibilidad de la peticin de concurso preventivo dentro del aQo posterior al recha'o, desistimiento o no ratificacin ,si e:isten pedidos de 4uiebra pendientes, y con el art! 3), in fine, /CG, 4ue establece la improponibilidad del concurso preventivo si no ha transcurrido un aQo desde la declaracin de cumplimiento del acuerdo! 5or ello, el concurso preventivo puede presentarse aun cuando e:isten pedidos de 4uiebra pendientes 7si no tiene aplicacin el art! @1, in fine, /CG8! III" %revalencia de la 3resentaci2n concursal %s suficiente la presentacin de la demanda de concurso preventivo para tener efectos suspensivos de los pedidos de 4uiebraA el concurso preventivo prevalece sobre los pedidos de 4uiebra 7tambi>n el pedido de 4uiebra propia prevalece sobre los pedidos de acreedores (art! *1, /CG(8! No es menester la declaracin de apertura del proceso preventivo! A tales efectos, la presentacin de la demanda de concurso en la mesa de entradas del fuero respectivo a los efectos del sorteo respectivo cumple similares efectos, o incluso ante ue' incompetente, o sin cumplimentar los re4uisitos del art! 11, /CG 7siempre 4ue se hubiese solicitado el pla'o de gracia previsto en dicha norma8! .a seQalado la urisprudencia plenaria de &osario 4ue iniciado el trDmite del concurso preventivo, encontrDndose pendiente de resolucin ante otro u'gado la solicitud de 4uiebra contra el mismo deudor, incoada por un tercero en fecha anterior, debe el concurso preventivo continuar su tramitacin en su u'gado de origen! Si la presentacin en concurso se reali' el mismo d0a de la declaracin de 4uiebra, e:iste urisprudencia 4ue ha seQalado 4ue debe ser de ada sin efecto la declaracin de 4uiebra cuando el mismo d0a en 4ue ella hab0a tenido lugar el deudor hab0a efectuado su presentacin en convocatoria!
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Art. 11. 8equisitos del pedido. &on requisitos for#ales de la peticin de concurso pre"enti"o) 1* 'ara los deudores #atriculados y las personas de e$istencia ideal regular#ente constituidas, acreditar la inscripcin en los registros respecti"os. +as 7lti#as aco#pa;ar(n, ade#(s, el instru#ento constituti"o y sus #odificaciones y constancia de las inscripciones pertinentes. 'ara las de#(s personas de e$istencia ideal, aco#pa;ar, en su caso, los instru#entos constituti"os y sus #odificaciones, aun cuando no estu"ieran inscriptos. %* E$plicar las causas concretas de su situacin patri#onial con e$presin de la 2poca en que se produjo la cesacin de pagos y de los 3ec3os por los cuales 2sta se 3ubiera #anifestado. .* Aco#pa;ar un estado detallado y "alorado del acti"o y pasi"o actualizado a la fec3a de presentacin, con indicacin precisa de su co#posicin, las nor#as seguidas para su "aluacin, la ubicacin, estado y gra"(#enes de los bienes y de#(s datos necesarios para conocer debida#ente el patri#onio. Este estado de situacin patri#onial debe ser aco#pa;ado de dicta#en suscripto por contador p7blico nacional. /* Aco#pa;ar copia de los balances u otros estados contables e$igidos al deudor por las disposiciones legales que rijan su acti"idad, o bien los pre"istos en sus estatutos o realizados "oluntaria#ente por el concursado, correspondientes a los tres 7lti#os ejercicios. En su caso, se deben agregar las #e#orias y los infor#es del rgano fiscalizador. 5* Aco#pa;ar n#ina de acreedores, con indicacin de sus do#icilios, #ontos de los cr2ditos, causas, "enci#ientos, codeudores, fiadores o terceros obligados o responsables y pri"ilegios. Asi#is#o, debe aco#pa;ar un legajo por cada acreedor, en el cual conste copia de la docu#entacin sustentatoria de la deuda denunciada, con dicta#en de contador p7blico sobre la correspondencia e$istente entre la denuncia del deudor y sus registros contables o docu#entacin e$istente y la ine$istencia de otros acreedores en sus registros o docu#entacin e$istente. 9ebe agregar el detalle de los procesos judiciales o ad#inistrati"os de car(cter patri#onial en tr(#ite o con condena no cu#plida, precisando su radicacin. 6* Enu#erar precisa#ente los libros de co#ercio y los de otra naturaleza que lle"e el deudor, con e$presin del 7lti#o folio utilizado, en cada caso, y ponerlos a disposicin del juez, junto con la docu#entacin respecti"a. <* 9enunciar la e$istencia de un concurso anterior y justificar, en su caso, que no se encuentra dentro del perodo de in3ibicin que establece el artculo 5 , o el desisti#iento del concurso si lo 3ubiere 3abido. El escrito y la docu#entacin agregada deben aco#pa;arse con dos copias fir#adas. Cuando se in"oque causal debida y "(lida#ente fundada, el juez debe conceder un plazo i#prorrogable de diez das, a partir de la fec3a de la presentacin, para que el interesado d2 cu#pli#iento total a las disposiciones del presente artculo. I" Finalidad /a demanda de concurso preventivo debe cumplimentar una serie de recaudos formales ta:ativamente establecidos por la /CG! %stos re4uisitos tienen una triple finalidad de informacin 7tanto para el ue' como para el s0ndico y los acreedores8 y procuran conferir seriedad a la presentacin del deudor! 5rocuran una e:teriori'acin de toda la situacin patrimonial del concursado, su estado de litigiosidad y (con cierta fle:ibilidad( probabilidades de >:ito del concurso, sobre todo teniendo en cuenta 4ue la presentacin concursal conlleva una cierta cristali'acin del estado patrimonial! %l incumplimiento de
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Art. 1%. 9o#icilio procesal. El concursado y, en su caso, los ad#inistradores y los socios con responsabilidad ili#itada, de ben constituir do#icilio procesal en el lugar de tra#itacin del juicio. 9e no 3acerlo en la pri#era presentacin, se lo tendr( por constituido en los estrados del juzgado, para todos los efectos del concurso. I" Constituci2n de domicilio 3rocesal %ste recaudo, 4ue bien pudo integrar el elenco de re4uisitos del art! 1, /CG, es innecesario en relacin al concursado, pues por aplicacin de las disposiciones procesales 7art! 19*, /CG8 resulta lgico 4ue el peticionante o su representante constituyan domicilio en el lugar de tramitacin del pleito! De todas formas, la /CG no slo e:ige la constitucin del domicilio del concursado, sino tambi>n de los administradores y socios con responsabilidad ilimitada! %sta e:igencia tiene estricta vinculacin con los efectos 4ue el concurso preventivo 7o una eventual 4uiebra8 produce sobre estos su etos! 5or ello, la e:igencia (por analog0a( de 4ue la disposicin se apli4ue a los representantes legales carece de sentido, ya 4ue el concurso del incapa' no produce efectos sobre ellos! $D:ime cuando el art! );, inc! +, CCiv! establece como domicilio legal de los incapaces el de sus representantes! II" #dministrador /a nocin del t>rmino ,administrador, debe interpretarse con un sentido amplio! /o importante a determinar es 4ue tengan una vinculacin funcional, contractual o legal 4ue por dicha liga'n ur0dica ha e ercido un poder de disposicin o administracin sobre los bienes del deudor! As0, se encuentran incluidos los directores de la sociedad annima, los gerentes de la sociedad de responsabilidad limitada, el interventor udicial 7art! 113, /SC8, el administrador udicial de la empresa en concurso preventivo 7art! 19, /CG8, el administrador de un establecimiento comercial indiviso por acto de <ltima voluntad 7art! 3@, ley 12!@)28 e incluso el li4uidador de la sociedad disuelta 7art! 1;1, /SC8! III" Socio ilimitadamente res3onsable Se ha dicho 4ue la e:igencia para los socios ilimitadamente responsables es reducida <nicamente a los 4ue formaron la mayor0a en la decisin a 4ue se refiere el art! +, /CG! No compartimos tal opinin, pues no e:iste norma 4ue as0 lo estable'ca, y donde la ley no distingue, el int>rprete no debe hacerlo! $D:ime cuando ello redunda en patente beneficio de los socios con responsabilidad ilimitada! I0" !-ectos /a falta de cumplimiento de este recaudo 74ue algunos doctrinarios han calificado como verdaderamente formal8 no importa el recha'o del concurso preventivo, sino simplemente la constitucin en los estrados del tribunal para todos los efectos procesales! %ste efecto no re4uiere declaracin ni intimacin previa 7arg! art! 19@, inc! +, in fine, /CG8! Sin per uicio de ello, nada empece a 4ue el concursado constituya un nuevo domicilio! Ahora bien, se ha planteado la duda sobre 4ui>n es el 4ue debe constituir el domicilio de los administradores y socios con responsabilidad ilimitada! $Ds concretamente, si la sociedad 7mediante su representacin orgDnica8 puede constituir dicho domicilio! Guedan algunos interrogantes desde una correcta t>cnica procesal, aun cuando en la prDctica de los u'gados concursales este re4uisito se suele suplir con la sola denuncia por parte de la sociedad! De todas formas, la disposicin no tiene sancin, pues slo se lo tendrD con el constituido en los estrados tribunalicios 7pudiendo ulteriormente constituir nuevo domicilio8! Finalmente, y como lo seQala con acierto CDmara, la constitucin del domicilio en el proceso principal tiene efectos para todos los incidentes 7de revisin, verificacin tard0a, etc!8! %ste domicilio subsiste hasta 4ue se constituya otro 7art! 19@, inc! +, /CG8! Sin per uicio de ello, esta norma 7art! 19@, inc! +, /CG8 seQala 4ue subsiste, tambi>n, hasta 4ue por resolucin firme 4uede concluido el concurso! Una interpretacin
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Ca3.tulo II $ #%!+T9+# Secci2n I $ +esoluci2n 7udicial Art. 1.. 62r#ino. 'resentado el pedido o, en su caso, "encido el plazo que acuerde el juez, 2ste se debe pronunciar dentro del t2r#ino de cinco A5* das. 8ec3azo. 9ebe rec3azar la peticin, cuando el deudor no sea sujeto susceptible de concurso pre"enti"o, si no se 3a dado cu#pli#iento al artculo 11, si se encuentra dentro del perodo de in3ibicin que establece el artculo 5 , o cuando la causa no sea de su co#petencia. +a resolucin es apelable. I" Introducci2n Una ve' presentado el pedido de concursamiento preventivo el tribunal debe pronunciarse sobre la admisin o recha'o del concurso en el pla'o de cinco d0as! %l procedimiento concursal tiene efectos! .ablar de concurso preventivo es hablar de sus efectos! %stos efectos se producen fundamentalmente en dos tiemposA con la sola presentacin del concurso preventivo y con su apertura! &audamente 7y sin per uicio del anDlisis 4ue se harD posteriormente8, puede decirse 4ue son efectos de la presentacin concursal los siguientesA i8 aplicacin de la regla general de notificaciones 7art! 1+, /CG8B ii8 suspensin del curso de intereses de cr>ditos de causa anterior 4ue no est>n garanti'ados con prenda o hipoteca 7art! 1), /CG8B iii8 fecha a partir de la cual se pueden convertir las obligaciones no dinerarias 7art! 1), 16 pDrr!, /CG8B iv8 las prestaciones cumplidas por los terceros despu>s de la presentacin en concurso preventivo go'arDn de privilegio 7arg! art! 1;, /CG8B v8 suspensin de los pedidos de 4uiebra 7arg! art! 1;, /CG8B vi8 l0nea de corte para el proceso verificatorio 7art! @1, /CG8! II" +ecDa1o %l recha'o de la demanda de concurso preventivo puede fundarse en no ser su eto concursable 7arts! 1 y 3, /CG8, no haber dado cumplimiento a los re4uisitos formales 7art! 11, /CG8, por encontrarse el deudor en el per0odo de inhibicin del art! 3), /CG, o por incompetencia 7art! @, /CG8! /a resolucin debe dictarse dentro de los cinco d0as de la presentacin de la demanda concursal o del pla'o otorgado en los t>rminos del art! 11, in fine, /CG! %ste pla'o se computa en d0as hDbiles udiciales 7art! 19@, inc! 1, /CG8 y es responsabilidad del ue' hacer cumplir estrictamente todos los pla'os de la ley 7art! 19@, in fine, /CG8! /a prolongacin in ustificada del trDmite puede ser considerada mal desempeQo del cargo 7art! 19@, in fine, /CG8!
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Art. 1/. 8esolucin de apertura. Contenido. Cu#plidos en debido tie#po los requisitos legales, el juez debe dictar resolucin que disponga) 1* +a declaracin de apertura del concurso pre"enti"o, e$presando el no#bre del concursado y, en su caso, el de los socios con responsabilidad ili#itada. %* +a designacin de audiencia para el sorteo del sndico. .* +a fijacin de una fec3a 3asta la cual los acreedores deben presentar sus pedidos de "erificacin al sndico, la que debe estar co#prendida entre los quince A15* y los "einte A%-* das, contados desde el da en que se esti#e concluir( la publicacin de los edictos. /* +a orden de publicar edictos en la for#a pre"ista por los artculos %< y %>, la designacin de los diarios respecti"os y, en su caso, la disposicin de las rogatorias necesarias. 5* +a deter#inacin de un plazo no superior a los tres A.* das, para que el deudor presente los libros que lle"e referidos a su situacin econ#ica, en el lugar que el juez fije dentro de su jurisdiccin, con el objeto de que el secretario coloque nota datada a continuacin del 7lti#o asiento, y proceda a cerrar los espacios en blanco que e$istieran. 6* +a orden de anotar la apertura del concurso en el 8egistro de Concursos y en los de#(s que corresponda, requiri2ndose infor#e sobre la e$istencia de otros anteriores. <* +a in3ibicin general para disponer y gra"ar bienes registrables del deudor y, en su caso, los de los socios ili#itada#ente responsables, debiendo ser anotadas en los registros pertinentes. >* +a inti#acin al deudor para que deposite judicial#ente, dentro de los tres A.* das de notificada la resolucin, el i#porte que el juez esti#e necesario para abonar los gastos de correspondencia. * +as fec3as en que el sndico deber( presentar el infor#e indi"idual de los cr2ditos y el infor#e general. 1-* +a fijacin de una audiencia infor#ati"a que se realizar( con cinco A5* das de anticipacin al "enci#iento del plazo de e$clusi"idad pre"isto en el artculo /..
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Secci2n II $ !-ectos de la a3ertura Art. 15. Ad#inistracin por el concursado. El concursado conser"a la ad#inistracin de su patri#onio bajo la "igilancia del sndico. I" #dministraci2n del 3atrimonio Una de las diferencias esenciales del concurso preventivo con la 4uiebra es 4ue el concursado no sufre el desapoderamiento de sus bienes 7art! 1;9, /CG8 y mantiene la administracin de su patrimonio 7arts! 13 y 1+, /CG8! %sta administracin se e erce ba o la vigilancia del s0ndico y no es libre sino 4ue sufre ciertas limitaciones! 5or ello algunos autores (a nuestro uicio incorrectamente( hablan de un ,desapoderamiento atenuado,! II" Clasi-icaci2n de los actos %n cuanto a los actos 4ue puede o no reali'ar el concursado, cabe distribuirlos en el siguiente es4uemaA i8 actos prohibidos 7son a4uellos reali'ados a t0tulo gratuito o 4ue alteren la pars condicio creditorum8B ii8 actos su etos a autori'acin 7a4uellos descriptos en la parte final del art! 1+, /CG8B iii8 actos libres ba o vigilancia del s0ndico 7actos de administracin y conservacin8! %llo significa 4ue el concursado contin<a administrando su patrimonio a los fines de superar la crisis patrimonial! /a vigilancia no slo es e ercida por el s0ndico, sino tambi>n por el comit> de acreedores 7arg! art! 1+;, /CG8! %llo as0 pues el comit> 7provisorio o definitivo8 puede re4uerir informacin al concursado,
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Art. 16. Actos pro3ibidos. El concursado no puede realizar actos a ttulo gratuito o que i#porten alterar la situacin de los acreedores por causa o ttulo anterior a la presentacin. 'ronto pago de cr2ditos laborales) 9entro del plazo de 1- das de e#itido el infor#e que establece el artculo 1/, inciso 11, el juez del concurso autorizar( el pago de las re#uneraciones debidas al trabajador, las inde#nizaciones por accidentes de trabajo o enfer#edades laborales y las pre"istas en los
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Art. 1<. Actos ineficaces. +os actos cu#plidos en "iolacin a lo dispuesto en el artculo 16 son ineficaces de pleno derec3o respecto de los acreedores.
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Art. 1>. &ocio con responsabilidad ili#itada. Efectos. +as disposiciones de los artculos 16 y 1< se aplican respecto del patri#onio de los socios con responsabilidad ili#itada de las sociedades concursadas. I" Socio con res3onsabilidad ilimitada Lodo el r>gimen antes e:plicado se aplica igualmente a los socios ilimitadamente responsables! &especto del alcance de los socios ilimitadamente responsables cabe remitirse al comentario del art! 11, /CG! Simplemente basta seQalar 4ue deben detentar dicha condicin al momento de la presentacin en
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Art. 1 . =ntereses. +a presentacin del concurso produce la suspensin de los intereses que de"engue todo cr2dito de causa o ttulo anterior a ella, que no est2 garantizado con prenda o 3ipoteca. +os intereses de los cr2ditos as garantizados, posteriores a la presentacin, slo pueden ser recla#ados sobre las cantidades pro"enientes de los bienes afectados a la 3ipoteca o a la prenda. 9eudas no dinerarias. +as deudas no dinerarias son con"ertidas, a todos los fines del concurso, a su "alor en #oneda de curso legal, al da de la presentacin o al del "enci#iento, si fuere anterior, a opcin del acreedor. +as deudas en #oneda e$tranjera se calculan en #oneda de curso legal, a la fec3a de la presentacin del infor#e del sndico pre"isto en el artculo .5, al solo efecto del c#puto del pasi"o y de las #ayoras. I" %rinci3io ,eneral Si bien esta norma (4ue es una copia te:tual del ordenamiento falimentario italiano( integra el elenco de los efectos de la apertura del concurso preventivo, lo cierto es 4ue la suspensin de intereses de las obligaciones se produce desde la presentacin en concurso preventivo! #Dsicamente el efecto fundamental es la cristali'acin del pasivo, en la 4ue se incluyen no slo las obligaciones anteriores a la presentacin sino tambi>n sus intereses! Una norma parecida 7aun4ue con diferencias8 se encuentra en la 4uiebra 7art! 11), /CG8! %sta suspensin abarca a todos los cr>ditos, independientemente de su naturale'aA civiles, comerciales, fiscales, financieros, etc!, y todo tipo de inter>s 7legales o convencionales, compensatorios, moratorios, punitorios, etc!8! No importa si son privilegiados o 4uirografarios! /a suspensin incluye todo cr>dito y todo inter>s 7pues la ley no distingue8, siempre 4ue el concursado sea deudor! 5ues si es acreedor, la presentacin no produce la suspensin de los intereses 4ue deba percibir por las obligaciones 4ue le son adeudadas! II" CrIditos ,aranti1ados con 3renda e Di3oteca A pesar de ello, la misma ley seQala 4ue estDn e:ceptuados de esta regla las obligaciones garanti'adas con prenda o hipoteca 7art! 1+, pDrr! 16, /CG8! %n este caso los intereses contin<an su curso siempre 4ue el asiento de dicho privilegio especial 7art! 121, inc! 2, /CG8 sea suficiente! %n caso de 4ue e:istiese acuerdo para acreedores con privilegio especial de prendarios o hipotecarios 7la 4ue re4uiere unanimidad (art! 29, /CG(8, el cmputo del cr>dito se harD teniendo en cuenta los intereses devengados con posterioridad a la presentacin concursal siempre 4ue el bien de garant0a sea suficiente en base a una valoracin ad hoc 4ue podrD hacerse al efecto! III" *tros crIditos 3rivile,iados Guedan dudas respecto de la situacin de los intereses de otros acreedores con privilegio especial 7gastos de construccin, impuestos y tasas sobre bienes, Sarrant, debentures, obligaciones negociables, deuda derivada del derecho de retencin y otros cr>ditos enumerados en el art! 121, /CG8, pero tratDndose de una e:cepcin al r>gimen general su interpretacin debe ser restrictiva! $D:ime cuando se trata de otorgar una preferencia 4ue otros cr>ditos no go'an!
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Art. %-. Contratos con prestacin recproca pendiente. El deudor puede continuar con el cu#pli#iento de los contratos en curso de ejecucin, cuando 3ubiere prestaciones recprocas pendientes. 'ara ello debe requerir autorizacin del juez, quien resuel"e pre"ia "ista al sndico. +a continuacin del contrato autoriza al cocontratante a e$igir el cu#pli#iento de las prestaciones adeudadas a la fec3a de presentacin en concurso bajo apercibi#iento de resolucin. +as prestaciones que el tercero cu#pla despu2s de la presentacin en concurso pre"enti"o, y pre"io cu#pli#iento de lo dispuesto en este precepto, gozan del pri"ilegio pre"isto por el artculo %/-. +a tradicin si#blica anterior a la presentacin, no i#porta cu#pli#iento de la prestacin a los fines de este artculo. &in perjuicio de la aplicacin del artculo <5. del Cdigo Ci"il, el tercero puede resol"er el contrato cuando no se le 3ubiere co#unicado la decisin de continuarlo, luego de los treinta A.-* das de abierto el concurso. 9ebe notificar al deudor y al sndico. Contratos de trabajo. +a apertura del concurso pre"enti"o deja sin efecto los con"enios colecti"os "igentes por el plazo de tres A.* a;os, o el de cu#pli#iento del acuerdo pre"enti"o, el que fuere #enor. 9urante dic3o plazo las relaciones laborales se rigen por los contratos indi"iduales y la +ey de Contrato de 6rabajo. +a concursada y la asociacin sindical legiti#ada negociar(n un con"enio colecti"o de crisis por el plazo del concurso pre"enti"o, y 3asta un plazo #($i#o de tres A.* a;os. +a finalizacin del concurso pre"enti"o por cualquier causa, as co#o su desisti#iento fir#e i#pondr(n la finalizacin del con"enio colecti"o de crisis que pudiere 3aberse acordado, recuperando su "igencia los con"enios colecti"os que correspondieren. &er"icios p7blicos. ,o pueden suspenderse los ser"icios p7blicos que se presten al deudor por deudas con origen en fec3a anterior a la de la apertura del concurso. +os ser"icios prestados con posterioridad a la apertura del concurso deben abonarse a sus respecti"os "enci#ientos y pueden suspenderse en caso de incu#pli#iento #ediante el procedi#iento pre"isto en las nor#as que rigen sus respecti"as prestaciones. En caso de liquidacin en la quiebra, los cr2ditos que se generen por las prestaciones #encionadas en el p(rrafo anterior gozan de la preferencia establecida por el artculo %/-.
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Art. %1. 0uicios contra el concursado. +a apertura del concurso produce, a partir de la publicacin de edictos, la suspensin del tr(#ite de los juicios de contenido patri#onial contra el concursado por causa o ttulo anterior a su presentacin, y su radicacin en el juzgado del concurso. ,o podr(n deducirse nue"as acciones con funda#ento en tales causas o ttulos. :uedan e$cluidos de los efectos antes #encionados) 1. +os procesos de e$propiacin, los que se funden en las relaciones de fa#ilia y las ejecuciones de garantas reales1 %. +os procesos de conoci#iento en tr(#ite y los juicios laborales, sal"o que el actor opte por suspender el procedi#iento y "erificar su cr2dito confor#e lo dispuesto por los artculos .% y concordantes1 .. +os procesos en los que el concursado sea parte de un litis consorcio pasi"o necesario. En estos casos los juicios proseguir(n ante el tribunal de su radicacin originaria o ante el que resulte co#petente si se trata de acciones laborales nue"as. El sndico ser( parte necesaria en tales juicios, e$cepto en los que se funden en relaciones de fa#ilia, a cuyo efecto podr( otorgar poder a fa"or de abogados cuya regulacin de 3onorarios estar( a cargo del juez del concurso, cuando el concursado resultare condenado en costas, y se regir( por las pautas pre"istas en la presente ley. En los procesos indicados en los incisos % y . no proceder( el dictado de #edidas cautelares. +as que se 3ubieren ordenado, ser(n le"antadas por el juez del concurso, pre"ia "ista a los interesados. +a sentencia que se dicte en los #is#os "aldr( co#o ttulo "erificatorio en el concurso. En las ejecuciones de garantas reales no se ad#itir( el re#ate de la cosa gra"ada ni la adopcin de #edidas precautorias que i#pidan su uso por el deudor, si no se acredita 3aber presentado el pedido de "erificacin del cr2dito y su pri"ilegio. AArtculo refor#ado por la ley %6->6*.
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Art. %%. Estipulaciones nulas. &on nulas las estipulaciones contrarias a lo dispuesto en los artculos %- y %1. I" >eneralidades %l ordenamiento concursal es de ,orden p<blico, y por ello prevalece sobre las convenciones 4ue pretendan modificar lo reglado por la /CG 7art! 11)9, CCiv!8! Cabe seQalar lo siguienteA i8 4ue mantiene id>ntica redaccin 4ue la ley 1)331B ii8 4ue se trata de un precepto sobreabundante, ya 4ue el efecto se logra sin 4ue sea menester aplicar el art! 11, /CG! De lo contrario, el sistema concursal no funcionar0a de manera correcta y los principios tutelados ser0a de ados de lado!
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Art. %.. Ejecuciones por re#ate no judicial. +os acreedores titulares de cr2ditos con garanta real que tengan derec3o a ejecutar #ediante re#ate no judicial bienes de la concursada o, en su caso, de los socios con responsabilidad ili#itada, deben rendir cuentas en el concurso aco#pa;ando los ttulos de sus cr2ditos y los co#probantes respecti"os, dentro de los "einte A%-* das de 3aberse realizado el re#ate. El acreedor pierde a fa"or del concurso, el uno por ciento A1B* del #onto de su cr2dito, por cada da de retardo, si 3a #ediado inti#acin judicial anterior. El re#anente debe ser depositado, una "ez cubiertos los cr2ditos, en el plazo que el juez fije. &i 3ubiere co#enzado la publicacin de los edictos que deter#ina el artculo %<, antes de la publicacin de los a"isos del re#ate no judicial, el acreedor debe presentarse al juez del concurso co#unicando la fec3a, lugar, da y 3ora fijados para el re#ate, y el bien a re#atar, aco#pa;ando, ade#(s, el ttulo de su cr2dito. +a o#isin de esta co#unicacin pre"ia "icia de nulidad al re#ate. +a rendicin de cuentas debe sustanciarse por incidente, con inter"encin del concursado y del sndico. I" #creedores -acultados a rematar e=tra7udicialmente Ciertos acreedores estDn facultados por ley para e ecutar mediante remate no udicial los bienes del concursado o de los socios con responsabilidad ilimitada! Se trata de instituciones comoA i8 #anco .ipotecario Nacional 7art! 23, ley 11!1@1, ref! por ley 1212@8B ii8 #anco .ipotecario SA 7art! 13, ley 12!*33, seg<n lo previsto en la ley 1@+)+8B iii8 #anco de la Nacin Argentina 7art! 1), ley 11!9))8B iv8 Administracin Nacional de Aduanas 7arts! 1112, 21) a 21*, Cdigo Aduanero, ley 11!2138B v8 #anco Nacional de Desarrollo 7art! 23, ley 11!+1)8B vi8 Ca a Nacional de Ahorro y Seguro 7art! @;, ley 11!+1)8B vii8 #ancos oficiales 7ley 131*@8, v!gr! #anco de la 5rovincia de #uenos Aires! Asimismo, go'an de igual prerrogativaA i8 personas ur0dicas mencionadas en el art! @), dec!(ley 13!@2*O1)2+, ratif! por ley 11)+1 y modif! por +*1;O+@, en el caso de la prenda con registroB ii8 los almacenes fiscales y titulares de Sarrants 7arts! 19 y 1*, ley )+2@8B iii8 acreedores hipotecarios y portadores de letras hipotecarias o de sus cupones 7arts! 23, 31, 39, ley 12!2218! II" +I,imen concursal 4" Su3uestos
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Art. %/. &uspensin de re#ates y #edidas precautorias. En caso de necesidad y urgencia e"identes para el concurso, y con el criterio del artculo 16, p(rrafo final, el juez puede ordenar la suspensin te#poraria de la subasta y de las #edidas precautorias que i#pidan el uso por el deudor de la cosa gra"ada, en la ejecucin de cr2ditos con garanta prendaria o 3ipotecaria. +os ser"icios de intereses posteriores a la suspensin son pagados co#o los gastos del concurso, si resultare insuficiente el producido del bien gra"ado. Esta suspensin no puede e$ceder de no"enta A -* das. +a resolucin es apelable al solo efecto de"oluti"o por el acreedor, el deudor y el sndico. I" Le,itimaci2n 3ara solicitar la sus3ensi2n de subastas y medidas 3recautorias Se prev> la posibilidad de suspender temporariamente subastas y medidas precautorias 4ue impidan el uso por el concursado de la cosa gravada! Usualmente esta suspensin serD solicitada por el propio concursado 7ya 4ue serD el principal interesado8, aun4ue nada obsta a 4ue sea un tercero o el mismo s0ndico concursal! /a legitimacin en este sentido podrD ser amplia, ya 4ue a la postre lo decidirD el ue' con el criterio de valoracin de la <ltima parte del art! 1+, /CG 7conveniencia para la continuacin de las actividades del concursado y la proteccin de los intereses de los acreedores8! II" %la1o y o3ortunidad %sta posibilidad comien'a con la apertura del concurso preventivo 7pues es un efecto de la apertura (secc! --, cap! --, t0t! --(8 y culmina con la conclusin del concurso preventivo 7art! 3), /CG, ya 4ue tambi>n
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Art. %5. Ciaje al e$terior. El concursado y, en su caso, los ad#inistradores y socios con responsabilidad ili#itada de la sociedad concursada, no pueden "iajar al e$terior sin pre"ia co#unicacin al juez del concurso, 3aciendo saber el plazo de la ausencia, el que no podr( ser superior a cuarenta A/-* das corridos. En caso de ausencia por plazos #ayores, deber( requerir autorizacin judicial. I" !-ectos 3ersonales del concurso 3reventivo %l concurso preventivo importa tambi>n ciertos efectos personales para el concursado y sus administradores y socios con responsabilidad ilimitada! Uno de estos efectos tiene 4ue ver con el deber de colaboracin 7arts! 19, 192, inc! 1, y 193, inc! @, /CG8! =tro de los efectos estD regulado en el art! 13, /CG y prescribe el deber de comunicar al ue' concursal el via e al e:terior por un pla'o no superior a cuarenta d0as corridos y, en caso de 4ue el pla'o sea mayor, de obtener autori'acin udicial! Se trata, obviamente, de una medida 4ue slo afecta a personas f0sicas! II" !=tensi2n sub7etiva y tem3oral %ste deber de comunicar la salida del pa0s afecta al concursado 7persona f0sica8, a los administradores 7directores de la sociedad annima, gerentes de la sociedad de responsabilidad limitada, interventor udicial (art! 113, /SC(, el administrador udicial de la empresa en concurso preventivo (art! 19, /CG(, el administrador de un establecimiento comercial indiviso por acto de <ltima voluntad (art! 3@, ley 12!@)2( o incluso el li4uidador de la sociedad disuelta (art! 1;1, /SC(, miembros del comit> e ecutivo de las fundaciones, etc!8 y a los socios con responsabilidad ilimitada 7de la persona ur0dica concursada8, entendiendo por tales a4uellos en 4ue el socio responde con todo su patrimonio por todo el pasivo social! No deben cumplimentar con este deber el s0ndico societario 7art! 1*2, /SC8, el comit> de fiscali'acin, los gerentes generales o especiales 7art! 19;, /SC8 o los directores suplentes 4ue nunca asumieron funciones 7pues nunca fueron directores de la persona ur0dica8! /a limitacin personal rige desde la apertura del concurso preventivo y hasta la conclusin del concurso 7art! 3), /CG, con e:cepcin de 4ue las circunstancias del caso e:igieran una e:tensin mayor de este deber personal8, salvo 4ue el concurso finali'ase por otras formas 7desistimiento legal (art! @;, /CG( o voluntario (art! @1, /CG(8! No rige a4u0 la limitacin temporal del art! 1;@, /CG 7id estA informe general8! 5or importar una limitacin a la garant0a de entrar y salir libremente del pa0s 7art! 12, CN8, estas reglas no son susceptibles de e:tensin analgica y han de interpretarse con criterio restrictivo! Jale decirA en caso de duda deberD otorgarse la autori'acin! %n caso de incumplimiento de este deber el ue' podrD disponer la separacin de la administracin del concursado o de sus administradores 7art! 19, 1M parte, /CG8! %l pla'o se computa en d0as corridos y constituye una e:cepcin a la regla 7art! 19@, inc! 1, /CG8! 5or ello, se computan tambi>n los d0as inhDbiles, feriados y tambi>n la feria udicial! /a autori'acin no impide la prosecucin del uicio y subsisten los efectos del domicilio procesal 7arg! art! 1;@, 16 pDrr!, /CG8! %ste deber de comunicacin 7o de pedir autori'acin udicial8 slo abarca la salida del pa0s 7en el 4ue se incluyen los pa0ses del $ercosur8! %l concursado tiene amplia movilidad en el territorio nacional, pudiendo trasladarse a distintas provincias sin 4ue sea menester tal comunicacin! III" Tramitaci2n 4" Salida menor a cuarenta d.as %l trDmite es sencillo y difiere seg<n el pla'o de ausencia! Si se trata de una salida al e:terior no superior a cuarenta d0as corridos, el concursado simplemente deberD efectuar una presentacin en el proceso concursal manifestando el pla'o de la ausencia! %s conveniente 4ue se e:plicite el d0a de salida y el de regreso, pues en caso de omitirse tal circunstancia podr0a entenderse 4ue el pla'o corre luego de la comunicacin!
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Ca3.tulo III $ TrFmite Dasta el acuerdo Secci2n I $ /oti-icaciones Art. %6. 8egla general. 9esde la presentacin del pedido de for#acin de concurso pre"enti"o, el deudor o sus representantes deben co#parecer en secretara los das de notificaciones. 6odas las pro"idencias se consideran notificadas por #inisterio de la ley, sal"o que el co#pareciente deje constancia de su presencia y de no 3aber podido re"isar el e$pediente, en el correspondiente libro de secretara. I" /oti-icaciones /a seccin - del cap0tulo --- 74ue incluye los arts! 1+ a 1), /CG8 trata la publicidad del concurso! %l art! 1+, /CG impone la regla general en materia de notificaciones en el concurso preventivo! %sta regla rige desde la presentacin de la demanda de concurso preventivo 7incorrectamente seQala la ley ,presentacin del pedido de formacin de concurso preventivo,8 (y no desde su apertura( y hasta la conclusin prevista en el art! 3), /CG! %sta disposicin luce coherente 7o sobreabundante8 con lo ordenado en el art! 19@, inc! 3, /CG! /os d0as de notificacin se rigen por las normas locales 7art! 19*, /CG8! %n el Dmbito nacional, el C5CCN establece los d0as martes y viernes 7art! 1@@, C5CCN8! Sobre el alcance de la e:tensin ,providencias, se han dividido las opiniones, ya 4ue algunos autores opinan 4ue debe distinguirse entre meras providencias o decretos y los autos interlocutorios o sentencias
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Art. %<. Edictos. +a resolucin de apertura del concurso pre"enti"o se 3ace conocer #ediante edictos que deben publicarse durante cinco A5* das en el diario de publicaciones legales de la jurisdiccin del juzgado, y en otro diario de a#plia circulacin en el lugar del do#icilio del deudor, que el juez designe. +os edictos deben contener los datos referentes a la identificacin del deudor y de los socios ili#itada#ente responsables1 los del juicio y su radicacin1 el no#bre y do#icilio del sndico, la inti#acin a los acreedores para que for#ulen sus pedidos de "erificacin y el plazo y do#icilio para 3acerlo. Esta publicacin est( a cargo del deudor y debe realizarse dentro de los cinco A5* das de 3aberse notificado la resolucin.
Art. %>. Estableci#ientos en otra jurisdiccin. Cuando el deudor tu"iere estableci#ientos en otra jurisdiccin judicial, ta#bi2n se deben publicar edictos por cinco A5* das, en el lugar de ubicacin de cada uno de ellos y, en su caso, en el diario de publicaciones legales respecti"o. El juez debe fijar el plazo para que el deudor efect7e estas publicaciones, el cual no puede e$ceder de "einte A%-* das, desde la notificacin del auto de apertura. 0ustificacin. En todos los casos, el deudor debe justificar el cu#pli#iento de las publicaciones, #ediante la presentacin de los recibos, dentro de los plazos indicados1 ta#bi2n debe probar la efecti"a publicacin de los edictos, dentro del quinto da posterior a su pri#era aparicin. I" Fundamento de la 3ublicaci2n edictal %l fundamento de la publicacin de edictos es el ,anoticiamiento, de la sentencia de apertura del concurso preventivo! %sta publicidad, entendida como ,la e:teriori'acin o difusin de una situacin 4ue interesa al derecho,, tiende a proteger el inter>s 4ue tanto los acreedores como otros terceros pueden tener en el concurso! A trav>s de los edictos se persigue ,notoriedad, o ,difusin, de un acto ur0dico 7la sentencia de apertura del concurso preventivo8 y cumple su finalidad con independencia de 4ue llegue al conocimiento efectivo de tales su etos! Dicha publicacin hace presumir dicho conocimiento erga omnes! =bviamente los primeros interesados son los acreedores! /a ley pone de manifiesto esto cuando estipula 4ue los edictos deben contener, entre otras cosas, el pla'o y domicilio para 4ue los acreedores presenten sus demandas de verificacin! -nclusive alguna urisprudencia ha llegado a decir 4ue ,la publicacin de edictos, prevista en el art! 19 de la ley 12!311, tiene el carDcter de verdadero empla'amiento, y es esencial para la verificacin de cr>ditos,! A mDs de ello, y con relacin a los acreedores del concursado, el sistema de publicidad de la apertura concursal se perfecciona a trav>s de otro instituto previsto en el art! 1), /CG 7carta a los acreedores8! /a ley ha previsto un sistema mi:toA publicidad a trav>s de edictos 4ue apunta a todos los interesadosB y notificacin a cada uno de los acreedores denunciados en la presentacin en concurso! II" Contenido de la 3ublicaci2n Con respecto al contenido de la publicacin la normativa concursal es bastante clara! %l art! 19, /CG e:ige, como m0nimo, 4ue los edictos contenganA i8 datos referentes a la identificacin del deudor y (en caso de 4ue el concursado sea una persona ur0dica( de los socios ilimitadamente responsablesB ii8 datos del uicio y u'gado de radicacinB iii8 el nombre y domicilio del s0ndicoB iv8 intimacin para 4ue los acreedores formulen sus pedidos de verificacinB v8 pla'o y domicilio para la presentacin de la verificacin! %l edicto 4ue no est> publicado en tales condiciones 7es decir, 4ue no re<na todos y cada uno de los datos re4ueridos8 es insuficiente a los fines del cumplimiento de la ,carga de publicar edictos,! Debe tenerse
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Art. % . Carta a los acreedores. &in perjuicio de lo dispuesto en los artculos %< y %>, el sndico debe en"iar a cada acreedor denunciado, carta certificada en la cual le 3aga conocer la apertura del concurso, incluyendo los datos sucintos de los requisitos establecidos en los incisos 1 y . del artculo 1/, su no#bre y do#icilio y las
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Secci2n II $ )esistimiento Art. .-. &ancin. En caso de que el deudor no cu#pla lo dispuesto en los incisos 5 y > del artculo 1/ y en los artculos %< y %>, pri#er p(rrafo, se lo tiene por desistido. I" )esistimiento -or1oso %sta norma establece la sancin 7desistimiento8 por el incumplimiento de ciertas cargas por parte del concursado! Se trata de un desistimiento for'oso 7legal u ope legis8 a diferencia del voluntario 7art! @1, /CG8! -niciado el concurso preventivo, el concursado tiene la obligacin de proseguir el proceso concursal hasta su finali'acin 7cumplimiento o 4uiebra indirecta8, 4ue es la forma habitual de e:tincin! #Dsicamente el desistimiento es una situacin 7legal o voluntaria8 cuyo efecto es la no continuacin del proceso concursal! %s una forma anormal del proceso! %l desistimiento en materia concursal es del proceso y no del derecho a acceder al concurso preventivo 74ue es irrenunciable8! II" Causales Al ser una sancin 7como lo indica el ep0grafe del art! @;, /CG8 por el incumplimiento de ciertas cargas, su interpretacin debe ser restrictiva! %stas cargas estDn e:presadas en la normaA i8 no presentar en el pla'o 4ue el ue' fi e 74ue no podrD ser superior a tres d0as8 los libros referidos a su situacin econmica en el lugar 4ue el ue' fi e dentro de su urisdiccin 7art! 12, inc! 3, /CG8B ii8 no depositar en el pla'o de tres d0as el importe 4ue el ue' determine para abonar los gastos de correspondencia del art! 1), /CG 7art! 12, inc! *, /CG8B iii8 no publicar edictos en el diario de publicaciones legales y otro de amplia circulacin dentro de los cinco d0as de haberse notificado la sentencia de apertura 7art! 19, /CG8B iv8 no publicar edictos en caso de 4ue el deudor tuviese establecimientos en otra urisdiccin udicial en el lugar de ubicacin de cada uno de ellos 7y en su caso en el diario de publicaciones legales respectivo8
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Art. .1. 9esisti#iento "oluntario. El deudor puede desistir de su peticin 3asta la pri#era publicacin de edictos, sin requerir confor#idad de sus acreedores. 'uede desistir, igual#ente, 3asta el da indicado para el co#ienzo del perodo de e$clusi"idad pre"isto en el artculo /. si, con su peticin, agrega constancia de la confor#idad de la #ayora de los acreedores quirografarios que representen el setenta y cinco por ciento A<5B* del capital quirografario. 'ara el c(lculo de estas #ayoras se tienen en cuenta, seg7n el estado de la causa) a los acreedores denunciados con #(s los presentados a "erificar, si el desisti#iento ocurre antes de la presentacin del infor#e del artculo .51 despu2s de presentado dic3o infor#e, se consideran los aconsejados a "erificar por el sndico1 una "ez dictada la sentencia pre"ista en el artculo .6, deber(n reunirse las #ayoras sobre los cr2ditos de los acreedores "erificados o declarados ad#isibles por el juez. &i el juez desesti#a una peticin de desisti#iento por no contar con suficiente confor#idad de acreedores, pero despu2s 2sta resultare reunida, sea por efecto de las decisiones sobre la "erificacin o por nue"as ad3esiones, 3ar( lugar al desisti#iento, y declarar( concluido el concurso pre"enti"o. =nad#isibilidad. 8ec3azada, desistida o no ratificada una peticin de concurso pre"enti"o, las que se presenten dentro del a;o posterior no deben ser ad#itidas, si e$isten pedidos de quiebra pendientes. I" )esistimiento voluntario /a ley tambi>n prev> el desistimiento del proceso concursal por voluntad del concursado! Deben seQalarse dos precisiones terminolgicasA no desiste de la ,peticin,, sino del proceso concursalB la ley refiere al deudor, cuando debi hablar estrictamente de concursado! 4" !ta3as concursales 5or los intereses en uego y por la estructura del concurso preventivo 74ue es pluriconflictivo y plurisub etivo8, la ley ha reglado el desistimiento voluntario 4ue difiere seg<n la etapa en 4ue se encuentre! 4"4" Jasta la 3ublicaci2n edictal Si a<n no se ha iniciado la publicacin edictal, el concursado puede desistir del proceso sin re4uerir la conformidad de sus acreedores 7desistimiento ad nutum8! No se re4uiere fundamentar el motivo del desistimiento! Lampoco se re4uiere conformidad de la sindicatura! %s suficiente con presentar un escrito de desistimiento, sin 4ue sea menester correr un traslado a la sindicatura 7en caso de 4ue >sta hubiese aceptado el cargo8! De todas formas, si el concursado no publica edictos, oportunamente tambi>n se tendrD por desistido legalmente 7art! @;, /CG8, con iguales efectos! 4"&" Jasta el 3er.odo de e=clusividad
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Secci2n III $ %roceso de veri-icaci2n Art. .%. &olicitud de "erificacin. 6odos los acreedores por causa o ttulo anterior a la presentacin y sus garantes, deben for#ular al sndico el pedido de "erificacin de sus cr2ditos, indicando #onto, causa y pri"ilegios. +a peticin debe 3acerse por escrito, en duplicado, aco#pa;ando los ttulos justificati"os con dos copias fir#adas y debe e$presar el do#icilio que constituya a todos los efectos del juicio. El sndico de"uel"e los ttulos originales, dejando en ellos constancia del pedido de "erificacin y su fec3a. 'uede requerir la presentacin de los originales, cuando lo esti#e con"eniente. +a o#isin de presentarlos obsta a la "erificacin. Efectos. El pedido de "erificacin produce los efectos de la de#anda judicial, interru#pe la prescripcin e i#pide la caducidad del derec3o y de la instancia. Arancel. 'or cada solicitud de "erificacin de cr2dito que se presente, el acreedor pagar( al sndico un arancel de cincuenta pesos AD 5-* que se su#ar( a dic3o cr2dito. El sndico afectar( la su#a referida a los gastos que le de#ande el proceso de "erificacin y confeccin de los infor#es, con cargo de oportuna rendicin de cuentas al juzgado, quedando el re#anente co#o su#a a cuenta de 3onorarios a regularse por su actuacin. E$cl7yese del arancel a los cr2ditos de causa laboral, y a los #enores de #il pesos AD 1.---*, sin necesidad de declaracin judicial. I" %rinci3io de concursalidad /a universalidad del uicio concursal se proyecta tanto activa como pasivamente, abarcando todos los bienes del deudor y convocando a todos sus acreedores para intentar la eliminacin de la insolvencia! %n este proceso, una fase o etapa fundamental es la de verificacin de cr>ditos, o sea, la regulacin de la v0a de insinuacin de los cr>ditos en el pasivo del deudor! /a convocacin a todos los acreedores es propia de la concursalidad y se basa en la universalidad patrimonial 4ue debe respetarse como ,directri' a:il, del sistema, aspecto 4ue mantiene toda su vigencia ba o la /CG y 4ue ademDs conlleva el tratamiento igualitario propio de este tipo de procesos! II" 0eri-icaci2n de crIditos 4" )e-inici2n e im3ortancia %l es4uema verificatorio puede ser definido como ,el procedimiento de conocimiento, contencioso, causal, t0pico, necesario, <nico y e:cluyente 4ue tiene por finalidad determinar la composicin de la masa de acreedores, monto y graduacin de sus cr>ditos,! %s una ,accin incorporativa y legitimante,! /os caracteres surgen de dicha definicinA contencioso, causal, t0pico, necesario, <nico y e:cluyente! Se ha destacado la importancia del proceso de verificacin, e:presando 4ue ,traduce el punto de encuentro del inter>s p<blico y de los intereses privados, apuntando a lograr un adecuado e4uilibrio,, ya 4ue si para el acreedor la verificacin se erige en la v0a apta para el reconocimiento de su derecho y legitimar sus pretensiones, para los restantes acreedores y el deudor constituye el instrumento de control de la integracin del pasivo concurrente, para garanti'ar transparencia en la composicin de este <ltimo! %l proceso verificatorio, en l0neas generales, tiene como fin el de ,obtener el reconocimiento de la legitimidad de las acreencias, as0 como la graduacin de ellas 74uirografaria o privilegiada8,!
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Art. .% bis. Cerificacin por fiduciarios y otros sujetos legiti#ados. A=ncorporado por art. 1/, ley %5.5> .* +a "erificacin de los cr2ditos puede ser solicitada por el fiduciario designado en e#isiones de debentures, bonos con"ertibles, obligaciones negociables u otros ttulos e#itidos en serie1 y por aquel a quien se 3aya in"estido de la legiti#acin o de poder de representacin para actuar por una colecti"idad de acreedores. +a e$tensin de las atribuciones del fiduciario, del legiti#ado o del representante se juzgar( confor#e a los contratos o docu#entos en funcin de los cuales 3aya sido in"estido de la calidad de fiduciario, legiti#ado o representante. ,o se e$igir( ratificacin ni presentacin de otros poderes. I" +e-orma de la ley &8"8<( /a reforma de la ley 133*) incorpora una nueva norma 4ue regula la verificacin de cr>ditos de titulares de debentures, bonos convertibles, obligaciones negociables, propiedad participada u otros t0tulos! %ste dispositivo incluye un r>gimen 4ue admite alguna variacin con relacin a la verificacin corriente! 4" )ebenturistas Eo'an de esta posibilidad los debenturistas 7arts! @@* y ss!, /SC8A la sociedad 4ue decida emitir debentures debe celebrar con un banco un fideicomiso por el 4ue >ste tome a su cargo 7ademDs de la gestin de las suscripciones y el contralor de las integraciones y su depsito8 la representacin necesaria de los futuros debenturistas 7art! @@*, inc! @, /SC8 y la defensa con unta de sus derechos e intereses durante la vigencia del empr>stito hasta su cancelacin total 7art! @@*, inc! 2, /SC8! %ste contrato deberD contener la designacin del banco fiduciario, la aceptacin de >ste y su declaracin respecto de algunos puntos 7art! @@), inc! 2, /SC8! 5or ello, el t0tulo de debenture tambi>n debe contener, entre otras cosas, el nombre de la institucin o instituciones fiduciarias 7art! @@+, inc! 3, /SC8! AdemDs, el art! @22, /SC seQala 4ue el fiduciario tiene, como representante legal de los debenturistas, todas las facultades y deberes de los mandatarios generales y de los especiales del art! 1**1, inc! 1 y @, CCiv! Asimismo, el art! @2*, /SC dispone 4ue si los debentures se emitieron con garant0a flotante, resuelta la li4uidacin, el fiduciario procederD a reali'ar los bienes 4ue constituyen la garant0a y a repartir su producido entre los debenturistas, luego de pagados los cr>ditos con me or privilegio! De otro lado, si los debentures se hubieran emitido con garant0a com<n y e:istieren otros acreedores, resuelta la li4uidacin, el fiduciario procederD a reali'arla udicialmente en la forma de concurso, de acuerdo con la /ey de Guiebras! De otro lado, el art! @31, /SC establece 4ue si la sociedad emisora de debentures con garant0a flotante o com<n se declarase en 4uiebra, el fiduciario serD li4uidador coadyuvante necesario de la misma! &" *tros le,itimados %ste r>gimen se aplica los obligacionistas 7art! 1@, <lt! pDrr!, ley 1@!39+8, los bonistas convertibles 7arts! 1; y ss!, ley 1)!;+; derogado por la ley 1@39+8 y otros t0tulos ,emitidos en serie, 7como por e emplo un fideicomiso financiero, ley 12221, o los fondos comunes de inversin, ley 12;*@, modif! por ley 122218! /a norma seQala ,y por a4uel a 4uien se haya investido de la legitimacin o de poder de representacin para actuar por una colectividad de acreedores,! Se esgrime en cierto modo complementaria de las disposiciones anteriores y se impone con un cierto mati' redundanteA resulta obvio 4ue 4uien se haya investido de legitimacin o poder de representacin de varios acreedores puede actuar por ellos!
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Art. ... Eacultades de infor#acin. El sndico debe realizar todas las co#pulsas necesarias en los libros y docu#entos del concursado y, en cuanto corresponda, en los del acreedor. 'uede, asi#is#o, "alerse de todos los ele#entos de juicio que esti#e 7tiles y, en caso de negati"a a su#inistrarlos, solicitar del juez de la causa las #edidas pertinentes. 9ebe conser"ar el legajo por acreedor presentado por el concursado, incorporando la solicitud de "erificacin y docu#entacin aco#pa;ada por el acreedor, y for#ar y conser"ar los legajos correspondientes a los acreedores no denunciados que soliciten la "erificacin de sus cr2ditos. En dic3os legajos el sndico deber( dejar constancia de las #edidas realizadas.
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Art. ./. 'erodo de obser"acin de cr2ditos. 9urante los diez A1-* das siguientes al "enci#iento del plazo para solicitar la "erificacin, el deudor y los acreedores que lo 3ubieren 3ec3o podr(n concurrir al do#icilio del sndico, a efectos de re"isar los legajos y for#ular por escrito las i#pugnaciones y obser"aciones respecto de las solicitudes for#uladas. 9ic3as i#pugnaciones deber(n ser aco#pa;adas de dos A%* copias y se agregar(n al legajo correspondiente, entregando el sndico al interesado constancia que acredite la recepcin, indicando da y 3ora de la presentacin. 9entro de las cuarenta y oc3o A/>* 3oras de "encido el plazo pre"isto en el p(rrafo anterior, el sndico presentar( al juzgado un juego de copias de las i#pugnaciones recibidas para su incorporacin al legajo pre"isto en el artculo %< . I" !ta3a de observaciones Despu>s de finali'ado el pla'o para peticionar la verificacin se abre una etapa en la cual se pueden reali'ar observaciones e impugnaciones a los cr>ditos presentados mediante verificacin de cr>ditos! 4" Le,itimados Del te:to de la norma surge 4ue <nicamente estDn legitimados el deudor y los acreedores! &especto de los acreedores, se impone un condicionamientoA ,4ue hayan solicitado su verificacin,! 5or consiguiente, se encuentran e:cluidos de e ercitar la citada impugnacinA i8 4uienes no pidieron verificacin de cr>ditosB ii8 4uienes solicitaron verificacin tard0a 7art! 3+, /CG8B y iii8 4uienes optaron por la continuacin del proceso de conocimiento ante el ue' concursal 7art! 11, inc! 1, /CG8! %ste lapso de observaciones tambi>n es la oportunidad para 4ue a4uellos acreedores cuyos cr>ditos hubiesen sido observados, puedan impugnar tales observaciones, detallando (e incluye probando sumariamente( algunos aspectos 4ue no hubieran sido arrimados con la solicitud de verificacin! /os terceros carecen de legitimacin para observar las deudas del concursado! &" *3ortunidad Una ve' finali'ado el per0odo de verificacin tempestivo, los lega os 4uedan a la libre revisacin de los acreedores denunciados por el deudor, los nuevos acreedores 4ue se presentaron ante el s0ndico y lgicamente el propio deudor! %sta consulta debe formali'arse en el domicilio del s0ndico 7arts! @2 y 193, inc! 9, /CG8! Se ha ob etado 4ue el lugar de revisacin e impugnacin sean las oficinas del s0ndico, pues el s0ndico puede obviar ,por descuido, alg<n lega illo de un acreedor cuya verificacin ha sido presentada! -ncluso, tambi>n puede generar el inconveniente de 4ue se acepte alg<n escrito verificatorio ,fuera de t>rmino,!
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Art. .5. =nfor#e indi"idual. Cencido el plazo para la for#ulacin de obser"aciones por parte del deudor y los acreedores, en el plazo de "einte A%-* das, el sndico deber( redactar un infor#e sobre cada solicitud de "erificacin en particular, el que deber( ser presentado al juzgado. &e debe consignar el no#bre co#pleto de cada acreedor, su do#icilio real y el constituido, #onto y causa del cr2dito, pri"ilegio y garantas in"ocados1 ade#(s, debe rese;ar la infor#acin obtenida, las obser"aciones que 3ubieran recibido las solicitudes, por parte del deudor y de los acreedores, y e$presar respecto de cada cr2dito, opinin fundada sobre la procedencia de la "erificacin del cr2dito y el pri"ilegio. 6a#bi2n debe aco#pa;ar una copia, que se glosa al legajo a que se refiere el artculo %< , la cual debe quedar a disposicin per#anente de los interesados para su e$a#en, y copia de los legajos.
I" In-orme individual: im3ortancia %l s0ndico debe redactar un informe sobre cada solicitud de verificacin, el 4ue deberD ser presentado al u'gado con una reseQa de la informacin 4ue hubiere obtenido! %l informe individual tiene la importante misin de emitir opinin t>cnica sobre la legitimidad particular o individual de los cr>ditos, procurando la composicin pasiva patrimonial! Si bien la ley habla de ,un informe por cada solicitud de verificacin, 7y en la prDctica se presenta uno al e:pediente y otro al lega o de copias (art! @3, @6 pDrr!, /CG(8, el informe individual constituye una ,pie'a instrumental <nica,, comprensiva de la totalidad de los cr>ditos 4ue pretenden incorporarse al pasivo! 5or ello, al margen de cada informe particulari'ado debe presentarse un informe global en el cual conste detalle de cada dictamen sindical! %l informe individual constituye un acto important0simo no slo de la etapa informativa, sino de todo el proceso concursal! %s el <nico medio con 4ue cuentan los acreedores y el ue' para enterarse de 4ui>nes han pedido su inclusin en el pasivo concursal, por 4u> y en virtud de 4u> gestiones de la sindicatura es aconse ada o desaconse ada cada pretensin! II" %la1o %l s0ndico cuenta con veinte d0as 7hDbiles udiciales (art! 19@, inc! 1, /CG(8 para preparar su informe individual!
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Art. .6. 8esolucin judicial. 9entro de los diez A1-* das de presentado el infor#e por parte del sndico, el juez decidir( sobre la procedencia y alcances de las solicitudes for#uladas por los acreedores. El cr2dito o pri"ilegio no obser"ado por el sndico, el deudor o los acreedores es declarado "erificado, si el juez lo esti#a procedente. Cuando e$istan obser"aciones, el juez debe decidir declarando ad#isible o inad#isible el cr2dito o el pri"ilegio. Estas resoluciones son definiti"as a los fines del c#puto en la e"aluacin de #ayoras y base del acuerdo, sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo siguiente.
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Art. .<. Efectos de la resolucin. +a resolucin que declara "erificado el cr2dito y, en su caso, el pri"ilegio, produce los efectos de la cosa juzgada, sal"o dolo. +a que lo declara ad#isible o inad#isible puede ser re"isada a peticin del interesado, for#ulada dentro de los "einte A%-* das siguientes a la fec3a de la resolucin pre"ista en el artculo .6. Cencido este plazo, sin 3aber sido cuestionada, queda fir#e y produce ta#bi2n los efectos de la cosa juzgada, sal"o dolo. I" +ecurso de revisi2n /a sentencia de ,admisibilidad, o ,inadmisibilidad, 7o incluso la 4ue lo declara ,no verificado,8 de un cr>dito estD su eta a un recurso espec0fico concursal contemplado en el art! @9, /CGA el incidente recursivo de revisin! %sta v0a revisora constituye un ,remedio procesal, cuya finalidad estD endere'ada a obtener un nuevo debate sobre la verificabilidad o no de un cr>dito! %s una etapa ,facultativa, del proceso de verificacin y representa una etapa importante, pues complementa el debido proceso legal 7art! 1*, CN8 en caso de discordia sobre los fundamentos del decisorio udicial! II" /aturale1a 7ur.dica /a doctrina ha discrepado respecto de la naturale'a de esta modalidad impugnativa! Algunos entienden 4ue se trata de un recurso de reposicin 7pues se articula ante el mismo ue' 4ue debe anali'ar nuevamente la legitimidad del cr>dito8, mientras 4ue otros entienden 4ue la asimilacin al recurso de reposicin no es posible! 5or nuestra parte, pensamos 4ue la revisin no es un recurso, sino un incidente impugnativo 4ue no es asimilable ni a la reposicin, ni a la apelacin u otro recurso similar! Constituye un verdadero ree:amen del cr>dito, de su legitimidad y demDs aspectos accesorios resueltos en la verificacin! -mplica una
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Art. .>. =n"ocacin de dolo. Efectos. +as acciones por dolo a que se refiere el artculo precedente tra#itan por "a ordinaria, ante el juzgado del concurso, y caducan a los no"enta A -* das de la fec3a en que se dict la resolucin judicial pre"ista en el artculo .6. +a deduccin de esta accin no i#pide el derec3o del acreedor a obtener el cu#pli#iento del acuerdo, sin perjuicio de las #edidas precautorias que puedan dictarse. I" +evocaci2n de la sentencia 3or vicio de dolo /a accin de revocacin por dolo se dirige a de ar sin efecto la declaracin respecto de un cr>dito efectuada por el ue' del concurso cuando la misma fue viciada por ,dolo,! %l fundamento de esta disposicin radica en un criterio de usticia ,constitucional,, en la tutela del ,debido proceso,! Un proceso (y su fase finalA la sentencia( viciado por elementos fraudulentos o dolosos no puede ser pasado por alto! II" TrFmite %n este supuesto la ley ha optado por el procedimiento ordinario, ya 4ue el legislador ha 4uerido darle a esta accin (por la gravedad 4ue una declaracin de este tipo implica( mayor amplitud probatoria 4ue la prevista en los incidentes 7en muchos casos la prueba del dolo serD casi ,diablica,8! %l pla'o para la interposicin de esta accin es de noventa d0as hDbiles udiciales y es de caducidad 7ba o el velo de la ley 1)331 era de prescripcin8! SeQala $aff0a, con un esp0ritu cr0tico, 4ue seg<n la sistemDtica de la ley e:iste una ,doble restriccin de esa v0a revocatoriaA slo puede apoyarse en dolo (no en fraude, error, etc!( y <nicamente se dirige contra la sentencia de verificacin del art! @+, no contra la 4ue resuelva en caso de revisin o de verificacin tard0a,! AgregamosA no es slo una doble restriccin, sino una ,triple restriccin,! %l tercer elemento restrictivo radica en la disminucin y cambio de naturale'a del pla'o! III" )olo /a norma falimentaria ha dispuesto un <nico vicio nulidificante de la sentencia verificatoriaA el dolo! Debido a su precisin le:icogrDfica, debe desecharse el fraude, falsedad, error esencial, etc! 7aun cuando en algunos casos se podr0a encontrar alg<n punto de cone:in8! %n ausencia de una conceptuali'acin espec0fica de dolo debe recurrirse al derecho com<nA ,toda asercin de lo 4ue es falso o disimulacin de lo verdadero, cual4uier artificio, astucia o ma4uinacin 4ue se emplee con ese fin, 7art! )@1, CCiv!8! %n este conte:to tambi>n debe reunir los elementos dispuestos por el art! )@1, CCiv!A i8 ser graveB ii8 ser determinante de la accinB iii8 producir un daQo importanteB iv8 no debe haber habido dolo por ambas partes 7dolo rec0proco8! %l dolo, en el Dmbito concursal, debe resultar de la conducta de algunos de los participantes del concurso! /as conductas reprochadas pueden haber sido llevadas a cabo por los acreedores, el deudor, el s0ndico o el propio ue', actuando en forma singular o bien en connivencia con algunos de los otros intervinientes en el proceso!
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Secci2n I0 $ In-orme ,eneral del s.ndico Art. . . @portunidad y contenido. A6e$to seg7n art. 15, ley %5.5> *. 6reinta A.-* das despu2s de presentado el infor#e indi"idual de los cr2ditos, el sndico debe presentar un infor#e general, el que contiene) 1* El an(lisis de las causas del desequilibrio econ#ico del deudor. %* +a co#posicin actualizada y detallada del acti"o, con la esti#acin de los "alores probables de realizacin de cada rubro, incluyendo intangibles. .* +a co#posicin del pasi"o, que incluye ta#bi2n, co#o pre"isin, detalle de los cr2ditos que el deudor denunciara en su presentacin y que no se 3ubieren presentado a "erificar, as co#o los de#(s que resulten de la contabilidad o de otros ele#entos de juicio "eros#iles. /* Enu#eracin de los libros de contabilidad, con dicta#en sobre la regularidad, las deficiencias que se 3ubieran obser"ado, y el cu#pli#iento de los artculos /., // y 51 del Cdigo de Co#ercio. 5* +a referencia sobre las inscripciones del deudor en los registros correspondientes y, en caso de sociedades, sobre las del contrato social y sus #odificaciones, indicando el no#bre y do#icilio de los ad#inistradores y socios con responsabilidad ili#itada. 6* +a e$presin de la 2poca en que se produjo la cesacin de pagos, 3ec3os y circunstancias que funda#enten el dicta#en. <* En caso de sociedades, debe infor#ar si los socios realizaron regular#ente sus aportes, y si e$iste responsabilidad patri#onial que se les pueda i#putar por su actuacin en tal car(cter. >* +a enu#eracin concreta de los actos que se consideren susceptibles de ser re"ocados, seg7n lo disponen los artculos 11> y 11 . * @pinin fundada respecto del agrupa#iento y clasificacin que el deudor 3ubiere efectuado respecto de los acreedores. 1-* 9eber( infor#ar, si el deudor resulta pasible del tr(#ite legal pre"enido por el captulo === de la ley %5156, por encontrarse co#prendido en el artculo > de dic3a nor#a. I" >eneralidades 4" Im3ortancia del in-orme ,eneral %l informe general es una de las pie'as informativas mDs importantes 7 unto con el informe individual (art! @3, /CG( y, en caso de 4uiebra, el informe de continuacin de la empresa (art! 1);, /CG( y el informe final (art! 11*, /CG(8 emitidas por el funcionario sindical del proceso concursal, ya 4ue contiene una s0ntesis de la investigacin e informacin vinculada con la empresa o actividad del concursado y su
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Ca3.tulo I0 $ %ro3uesta, 3er.odo de e=clusividad y rI,imen del acuerdo 3reventivo Art. /1. Clasificacin y agrupa#iento de acreedores en categoras. 9entro de los diez A1-* das contados a partir de la fec3a en que debe ser dictada la resolucin pre"ista en el artculo .6, el deudor debe presentar a la sindicatura y al juzgado una propuesta fundada de agrupa#iento y clasificacin en categoras de los acreedores "erificados y declarados ad#isibles, teniendo en cuenta #ontos "erificados o declarados ad#isibles, la naturaleza de las prestaciones
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Art. /%. 8esolucin de categorizacin. 9entro de los diez A1-* das siguientes a la finalizacin del plazo fijado en el artculo /-, el juez dictar( resolucin fijando definiti"a#ente las categoras y los acreedores co#prendidos en ellas. Constitucin del co#it2 de acreedores. En dic3a resolucin el juez designar( a los nue"os integrantes del co#it2 pro"isorio de acreedores, el cual quedar( confor#ado co#o #ni#o por un acreedor por cada categora de las establecidas, debiendo integrar el #is#o necesaria#ente el acreedor de #ayor #onto dentro de la categora. A partir de ese #o#ento cesar(n las funciones de los anteriores integrantes del co#it2.
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Art. /.. 'erodo de e$clusi"idad. 'ropuestas de acuerdo. A6e$to seg7n art. 1, ley %5.5> *. 9entro de los no"enta A -* das desde que quede notificada por #inisterio de la ley la resolucin pre"ista en el artculo anterior, o dentro del #ayor plazo que el juez deter#ine en funcin al n7#ero de acreedores o categoras, el que no podr( e$ceder los treinta A.-* das del plazo ordinario, el deudor gozar( de un perodo de e$clusi"idad para for#ular propuestas de acuerdo pre"enti"o por categoras a sus acreedores y obtener de 2stos la confor#idad seg7n el r2gi#en pre"isto en el artculo /5. +as propuestas pueden consistir en quita, espera o a#bas1 entrega de bienes a los acreedores1 constitucin de sociedad con los acreedores quirografarios, en la que 2stos tengan calidad de socios1 reorganizacin de la sociedad deudora1 ad#inistracin de todos o parte de los bienes en inter2s de los acreedores1 e#isin de obligaciones negociables o debentures1 e#isin de bonos con"ertibles en acciones1 constitucin de garantas sobre bienes de terceros1 cesin de acciones de otras sociedades1 capitalizacin de cr2ditos, inclusi"e de acreedores laborales, en acciones o en un progra#a de propiedad participada, o en cualquier otro acuerdo que se obtenga con confor#idad suficiente dentro de cada categora, y en relacin con el total de los acreedores a los cuales se les for#ular( propuesta. +as propuestas deben contener cl(usulas iguales para los acreedores dentro de cada categora, pudiendo diferir entre ellas. El deudor puede efectuar #(s de una propuesta respecto de cada categora, entre las que podr(n optar los acreedores co#prendidos en ellas. El acreedor deber( optar en el #o#ento de dar su ad3esin a la propuesta. +a propuesta no puede consistir en prestacin que dependa de la "oluntad del deudor. Cuando no consiste en una quita o espera, debe e$presar la for#a y tie#po en que ser(n definiti"a#ente calculadas las deudas en #oneda e$tranjera que e$istiesen, con relacin a las prestaciones que se estipulen. +os acreedores pri"ilegiados que renuncien e$presa#ente al pri"ilegio, deben quedar co#prendidos dentro de alguna categora de acreedores quirografarios. +a renuncia no puede ser inferior al treinta por ciento A.-B* de su cr2dito. A estos efectos, el pri"ilegio que pro"iene de la relacin laboral es renunciable, debiendo ser ratificada en audiencia ante el juez del concurso, con citacin a la asociacin gre#ial legiti#ada. &i el trabajador no se encontrare alcanzado por el r2gi#en de con"enio colecti"o, no ser( necesaria la citacin de la asociacin gre#ial. +a renuncia del pri"ilegio laboral no podr( ser inferior al "einte por ciento A%-B* del cr2dito, y los acreedores laborales que 3ubieran renunciado a su pri"ilegio se incorporar(n a la categora de quirografarios laborales por el #onto del cr2dito a cuyo pri"ilegio 3ubieran renunciado. El pri"ilegio a que 3ubiere renunciado el trabajador que 3ubiere "otado fa"orable#ente el acuerdo renace en caso de quiebra posterior con origen en la falta de e$istencia de acuerdo pre"enti"o, o en el caso de no 3o#ologarse el acuerdo. El deudor deber( 3acer p7blica su propuesta presentando la #is#a en el e$pediente con una anticipacin no #enor a "einte das A%-* del "enci#iento del plazo de e$clusi"idad. &i no lo 3iciere ser( declarado en quiebra, e$cepto en el caso de los supuestos especiales conte#plados en el artculo />. El deudor podr( presentar #odificaciones a su propuesta original 3asta el #o#ento de celebrarse la junta infor#ati"a pre"ista en el artculo /5, pen7lti#o p(rrafo.
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Art. //. Acreedores pri"ilegiados. El deudor puede ofrecer propuesta de acuerdo que co#prenda a los acreedores pri"ilegiados o a alguna categora de 2stos. Este 7lti#o acuerdo requiere las #ayoras pre"istas en el artculo /6, pero debe contar con la aprobacin de la totalidad de los acreedores con pri"ilegio especial a los que alcance. I" #cuerdo con los acreedores 3rivile,iados %l ordenamiento concursal 7arts! 22 y 298 permite afirmar 4ue la propuesta para los acreedores privilegiados es, a diferencia de la 4ue concierne a los 4uirografarios, facultativa! /a propuesta puede comprender a todos los acreedores o diferenciarse por categor0as! 5uede e:istir una propuesta para los acreedores con privilegio general y otra para a4uellos 4ue tienen privilegio especial! Lambi>n podr0an proponerse alternativas diferentes seg<n la naturale'a de la obligacin privilegiada, como es el caso de los cr>ditos fiscales! Ahora bien, la e:periencia demuestra 4ue este tipo de acuerdos no se proponen! /os acreedores con garant0as reales tienen el derecho de continuar la e ecucin una ve' formulada la peticin verificatoria, y mDs allD de las cr0ticas 4ue esta dualidad ha recibido ante la posibilidad del recha'o del privilegio, lo real y cierto es 4ue nunca hemos visto en nuestra prDctica tribunalicia un acuerdo con este tipo de acreedores! &ecu>rdese, por otra parte, 4ue en caso de privilegios especiales, el art! 29 re4uiere la unanimidad para 4ue el acuerdo sea conformado, lo cual es una verdadera utop0a legal! Con relacin a los acreedores laborales, >stos tienen el derecho de pronto pago del art! 1+ y, ademDs, el fracaso de este mecanismo como alternativa de pago, 4ue, como se ha dicho grDficamente, ,no es tan pronto ni tan pago,, ha llevado al descreimiento del traba ador sobre las bondades de la ley concursal! Lampoco ha recibido aceptacin la categor0a de ,4uirografarios laborales,, pues, en definitiva, se trata de votar para 4ue otros sigan mane ando la empresa, sin dar verdadero protagonismo a los traba adores! 5or ello, reci>n con el surgimiento de las cooperativas de traba adores puede visuali'arse un cambio positivo en esta materia, aun cuando /orente advierte agudamente de las ,tres trampas de la nueva norma,! %n relacin con los cr>ditos fiscales, tambi>n la e:periencia es negativa, puesto 4ue pese a go'ar de privilegio general, no otorgan conformidades y se atienen a sus propios planes de pago basados en una legislacin ,abusiva,, tanto en cuanto a sus facultades como en cuanto al r>gimen de anticipos, pagos y eventuales intereses y recargos por incumplimiento! %n nuestro pa0s la ,evasin impositiva, no se cura con ,la suma del poder, 4ue pretende e ercer la DE-, sino con un correcto sistema de control y una adecuada defensa de los derechos del contribuyente! %n este sentido, son numerosos los fallos mediante los cuales los ueces atemperan los intereses y multas e:cesivas 4ue pretende aplicar reiteradamente el Fisco en sus diversos niveles! /a Corte Suprema de $endo'a, en meduloso voto de A0da Cemelma er de Carlucci, anali'a en profundidad el tema! %n definitiva, el r>gimen de los arts! 22 y 29 slo sirve en cuanto mantiene el carDcter facultativo de la propuesta a los privilegiados y a la necesidad 4ue este tipo de acreedores tiene de insinuarse en el pasivo para luego poder e ecutar la sentencia de verificacin! Cabe recordar, para terminar este comentario, 4ue el acuerdo a los acreedores con privilegio especial re4uiere de unanimidad, en cambio, los demDs privilegiados se someten al r>gimen general de mayor0as de personas y capital previsto en el art! 23!
Art. /5. 'lazo y #ayoras para la obtencin del acuerdo para acreedores quirografarios. 'ara obtener la aprobacin de la propuesta de acuerdo pre"enti"o, el deudor deber( aco#pa;ar al juzgado, 3asta el da del "enci#iento del perodo de e$clusi"idad, el te$to de la propuesta con la confor#idad acreditada por declaracin escrita con fir#a certificada por ante escribano p7blico, autoridad judicial, o ad#inistrati"a en el caso de entes p7blicos nacionales, pro"inciales o #unicipales, de la #ayora absoluta de los acreedores, dentro de todas y cada una de las categoras, que representen
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Art. /5 bis. 82gi#en de "oto en el caso de ttulos e#itidos en serie. A=ncorporado por art. 16, ley %5.5> *. +os titulares de debentures, bonos con"ertibles, obligaciones negociables u otros ttulos e#itidos en serie que representen cr2ditos contra el concursado, participar(n de la obtencin de confor#idades con el siguiente r2gi#en) 1* &e reunir(n en asa#blea con"ocada por el fiduciario o por el juez en su caso. %* En ella los participantes e$presar(n su confor#idad o rec3azo de la propuesta de acuerdo pre"enti"o que les corresponda1 y #anifestar(n a qu2 alternati"a ad3ieren para el caso de que la propuesta fuere aprobada. .* +a confor#idad se co#putar( por el capital que representen todos los que 3ayan dado su aceptacin a la propuesta, y co#o si fuera otorgada por una sola persona1 las negati"as ta#bi2n ser(n co#putadas co#o una sola persona. /* +a confor#idad ser( e$teriorizada por el fiduciario o por quien 3aya designado la asa#blea, sir"iendo el acta de la asa#blea co#o instru#ento suficiente a todos los efectos. 5* 'odr( prescindirse de la asa#blea cuando el fideico#iso o las nor#as aplicables a 2l pre"ean otro #2todo de obtencin de aceptaciones de los titulares de cr2ditos que el juez esti#e suficiente. 6* En los casos en que sea el fiduciario quien 3aya resultado "erificado o declarado ad#isible co#o titular de los cr2ditos, de confor#idad a lo pre"isto en el artculo .% bis, podr( desdoblar su "oto1 se co#putar( co#o aceptacin por el capital de los beneficiarios que 3ayan e$presado su confor#idad con la propuesta de acuerdo al #2todo pre"isto en el fideico#iso o en la ley que le resulte aplicable1 y co#o rec3azo por el resto. &e co#putar( en la #ayora de personas co#o una aceptacin y una negati"a. <* En el caso de legiti#ados o representantes colecti"os "erificados o declarados ad#isibles en los t2r#inos del artculo .% bis, en el r2gi#en de "oto se aplicar( el inciso 6. >* En todos los casos el juez podr( disponer las #edidas pertinentes para asegurar la participacin de los acreedores y la regularidad de la obtencin de las confor#idades o rec3azos. I" 9na inserci2n al rI,imen de con-ormidades %sta norma tiene varios aspectos a tener en cuenta! %n primer lugar, 4ue se aplica a los acreedores descriptos en el art! @1 bis, /CG! %sto es, a los titulares de debentures, bonos convertibles, obligaciones negociables u otros t0tulos emitidos en serie 4ue importen un cr>dito contra el concursado 7en adelante, ,titulistas,8! /a norma tiene sentido, pues procura ordenar la cuestin cuando se trata de cr>ditos de una misma naturale'a! $D:ime cuando consisten en cr>ditos emitidos en serie y en grandes cantidades! Liende, tomando e:periencias anteriores, a uniformar el mecanismo de voto y evita dificultades de negociacin del deudor no slo de ubicar cada uno de los debenturistas, bonistas u obligacionistas, sino de acordar y e:plicar los detalles de la propuesta de acuerdo! II" +I,imen obli,atorio %ste r>gimen es obligatorio y no optativo, salvo disposicin en contrario o pacto e:preso en el contrato de fideicomiso! %n efecto, la /CG no de a margen de dudasA estos titulares ,participarDn de la obtencin de las conformidades con el siguiente r>gimen,! /a ley no ha dicho podrDn participar 7como lo sentenci en el art! @1 bis, /CG8, ha seQalado participarDn!
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Art. /6. ,o obtencin de la confor#idad. &i el deudor no presentara en el e$pediente, en el plazo pre"isto, las confor#idades de los acreedores quirografarios bajo el r2gi#en de categoras y #ayoras pre"istos en el artculo anterior, ser( declarado en quiebra, con e$cepcin de lo pre"isto en el artculo /> para deter#inados sujetos. I" Las con-ormidades de los acreedores %n el per0odo de e:clusividad, el deudor debe procurar las conformidades de los acreedores 4ue impli4uen el doble r>gimen de mayor0as e:igido por la normaA de personas y de capital! /a mayor0a absoluta de acreedores se forma conA i8 la mitad mDs uno de todos los acreedores verificados y declarados admisiblesB ii8 con mDs los 4ue hubiesen renunciado al privilegioB y iii8 los acreedores a 4uienes se les haya recha'ado el privilegio, salvo 4ue hayan entablado recurso de revisin 7lo 4ue significa 4ue no se lo computarD para el cDlculo de las mayor0as8! Se ha adelantado supra 4ue con relacin al capital, las conformidades deben alcan'ar a las dos terceras partes del capital computable! Una ve' 4ue el ue' constata la e:istencia de las mayor0as legales debe dictar la resolucin del art! 2), 4ue declara la e:istencia de acuerdo y 4ue implica la apertura de la etapa impugnativa reglada en los arts! 3; y 31 del estatuto! 5or el contrario, si no se dan las mayor0as legales y no se trata de las sociedades ta:ativamente enumeradas en el primer pDrrafo del art! 2*, cabe declarar la 4uiebra! 5or el contrario, si se trata de sociedad de responsabilidad limitda, sociedades annimas, cooperativas, sociedades donde el %stado nacional, provincial o municipal sea parte y no sean pe4ueQos concursos, corresponde abrir la etapa del salvata e del art! 2*, mediante la apertura del registro de interesados del inciso 1!
Art. /<. Acuerdo para acreedores pri"ilegiados. &i el deudor 3ubiere for#ulado propuesta para acreedores pri"ilegiados o para alguna categora de 2stos y no 3ubiere obtenido, antes del "enci#iento del perodo de e$clusi"idad, la confor#idad de la #ayora absoluta de acreedores y las dos terceras partes del capital co#putable y la unani#idad de los acreedores pri"ilegiados con pri"ilegio especial a los que alcance la propuesta, slo ser( declarado en
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Art. />. &upuestos especiales. A6e$to seg7n art. 1., ley %5.5> *. En el caso de sociedades de responsabilidad li#itada, sociedades por acciones, sociedades cooperati"as, y aquellas sociedades en que el Estado nacional, pro"incial o #unicipal sea parte, con e$clusin de las personas reguladas por las leyes %-- 1, %-.%1, %/%/1 y las e$cluidas por leyes especiales, "encido el perodo de e$clusi"idad sin que el deudor 3ubiera obtenido las confor#idades pre"istas para el acuerdo pre"enti"o, no se declarar( la quiebra, sino que) 1* Apertura de un registro. 9entro de los dos A%* das el juez dispondr( la apertura de un registro en el e$pediente para que dentro del plazo de cinco A5* das se inscriban los acreedores y terceros interesados en la adquisicin de las acciones o cuotas representati"as del capital social de la concursada, a efectos de for#ular propuesta de acuerdo pre"enti"o. Al disponer la apertura del registro el juez deter#inar( un i#porte para afrontar el pago de los edictos. Al inscribirse en el registro, dic3o i#porte deber( ser depositado por los interesados en for#ular propuestas de acuerdo. %* =ne$istencia de inscriptos. &i transcurrido el plazo pre"isto en el inciso anterior no 3ubiera ning7n inscripto el juez declarar( la quiebra. .* Caluacin de las cuotas o acciones sociales. &i 3ubiera inscriptos en el registro pre"isto en el pri#er inciso de este artculo, el juez designar( el e"aluador a que refiere el artculo %6%, quien deber( aceptar el cargo ante el actuario. +a "aluacin deber( presentarse en el e$pediente dentro de los treinta A.-* das siguientes. +a "aluacin establecer( el real "alor de #ercado, a cuyo efecto, y sin perjuicio de otros ele#entos que se consideren apropiados, ponderar() a* El infor#e del artculo . , inc. % y ., sin que esto resulte "inculante para el e"aluador1 b* Altas, bajas y #odificaciones sustanciales de los acti"os1 c* =ncidencia de los pasi"os posconcursales. +a "aluacin puede ser obser"ada en el plazo de cinco A5* das, sin que ello d2 lugar a sustanciacin alguna. 6eniendo en cuenta la "aluacin, sus e"entuales obser"aciones, y un pasi"o adicional esti#ado para gastos del concurso equi"alente al cuatro por ciento A/B* del acti"o, el juez fijar( el "alor de las cuotas o acciones representati"as del capital social de la concursada. +a resolucin judicial es inapelable. /* ,egociacin y presentacin de propuestas de acuerdo pre"enti"o. &i dentro del plazo pre"isto en el inciso 1 se inscribieran interesados, 2stos quedar(n 3abilitados para presentar propuestas de acuerdo a los acreedores, a cuyo efecto podr(n #antener o #odificar la clasificacin del perodo de e$clusi"idad. El deudor recobra la posibilidad de procurar ad3esiones a su anterior propuesta o a las nue"as que for#ulase, en los #is#os plazos y co#pitiendo sin ninguna preferencia con el resto de los interesados oferentes.
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Ca3.tulo 0 $ Im3u,naci2n, Domolo,aci2n, cum3limiento y nulidad de acuerdo Secci2n I Art. / . E$istencia de acuerdo. A6e$to seg7n art. %, ley %5.5> *. 9entro de los tres A.* das de presentadas las confor#idades correspondientes, el juez dictar( resolucin 3aciendo saber la e$istencia de acuerdo pre"enti"o. I" !=istencia de acuerdo Con alguna depuracin t>cnica de la ley 133*), el precepto seQala 4ue luego de presentadas las conformidades, el ue' debe dictar la resolucin de e:istencia de acuerdo! %sta resolucin debe dictarse en el pla'o de tres d0as hDbiles udiciales 7art! 19@, inc! 1, /CG8! %l pla'o comien'a a computarse desde 4ue se presentaron las conformidades correspondientes 7arts! 23, 16 pDrr!, 23 bis, +9 o +*, /CG8 y no desde el vencimiento del per0odo de e:clusividad 7art! 2@, /CG8, ya 4ue el concursado puede ad untar las conformidades con anterioridad 7arg! arts! 2+ y 2), /CG8! Si no se ad untaron tales conformidades, el ue' debe declarar la 4uiebra 7art! 2+, /CG8, salvo el supuesto especial del art! 2*, /CG, o 4ue la situacin 4uede inmersa en la hiptesis del art! 31, inc! 1, b8, /CG 7en cuyo caso serD menester una resolucin espec0ficaB remitimos a nuestro comentario del art! 31, /CG8! No se permite la obtencin tard0a de las conformidades, pues la ausencia de las mismas importa la 4uiebra indirecta 7art! 99, inc! 1, /CG8 y los pla'os son perentorios 7art! 19@, inc! 1, /CG8!
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Art. 5-. =#pugnacin. A6e$to seg7n art. ., ley %5.5> *. +os acreedores con derec3o a "oto, y quienes 3ubieren deducido incidente, por no 3aberse presentado en t2r#ino, o por no 3aber sido ad#itidos sus cr2ditos quirografarios, pueden i#pugnar el acuerdo, dentro del plazo de cinco A5* das siguientes a que quede notificada por #inisterio de la ley la resolucin del artculo / . Causales. +a i#pugnacin sola#ente puede fundarse en) 1* Error en c#puto de la #ayora necesaria. %* Ealta de representacin de acreedores que concurran a for#ar #ayora en las categoras. .* E$ageracin fraudulenta del pasi"o. /* @cultacin o e$ageracin fraudulenta del acti"o. 5* =nobser"ancia de for#as esenciales para la celebracin del acuerdo. Esta causal slo puede in"ocarse por parte de acreedores que no 3ubieren presentado confor#idad a las propuestas del deudor, de los acreedores o de terceros. I" %er.odo de im3u,naci2n /uego de la declaracin de e:istencia de las conformidades se abre un per0odo de impugnacin del acuerdo 7rectiusA de la propuesta aprobada8, para evitar su homologacin 7art! 31, /CG8 y declarar en 4uiebra al concursado 7arts! 31, pDrr! 16 y 99, inc! 1, /CG8! No procura la anulacin del acuerdo 7art! +;, /CG8, pues >ste a<n no e:iste! 4" %la1o %l pla'o es de cinco d0as hDbiles udiciales 7art! 19@, inc! 1, /CG8 y perentorio 7art! 19@, inc! 1, /CG8, lo 4ue e:cluye cual4uier impugnacin fuera de tiempo, aun cuando no se hubiese certificado por secretar0a o el concursado no hubiese solicitado el vencimiento del pla'o! %l pla'o comien'a a correr no desde el dictado de la resolucin del art! 2), /CG, sino desde 4ue la misma 4ued notificada ministerio legis! Se admite el pla'o de gracia 7arts! 3@, C5CCCba!, 112, C5CCN y 19*, /CG8! &" Le,itimaci2n %n cuanto a la legitimacin, habilita a los acreedores con derecho a voto 7esto esA 4uirografarios verificados y admisibles, privilegiados 4ue renuncian al privilegio o por recha'o del privilegio, salvo 4ue hubiesen iniciado recurso de revisin (art! 23, pDrr! 16, /CG(, y se e:cluyen los establecidos en el art! 23, @6 pDrr!, /CGA cnyuge, parientes, etc!8!
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Secci2n II $ Jomolo,aci2n Art. 5%. Go#ologacin. A6e$to seg7n art. 1<, ley %5.5> *. ,o deducidas i#pugnaciones en t2r#ino, o al rec3azar las interpuestas, el juez debe pronunciarse sobre la 3o#ologacin del acuerdo. 1* &i considera una propuesta 7nica, aprobada por las #ayoras de ley, debe 3o#ologarla. %* &i considera un acuerdo en el cual 3ubo categorizacin de acreedores quirografarios y consiguiente pluralidad de propuestas a las respecti"as categoras) a* 9ebe 3o#ologar el acuerdo cuando se 3ubieran obtenido las #ayoras del artculo /5 o, en su caso, las del artculo 6<1
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Art. 5.. ?edidas para la ejecucin. A6e$to seg7n art. 5, ley %5.5> *. +a resolucin que 3o#ologue el acuerdo debe disponer las #edidas judiciales necesarias para su cu#pli#iento. &i consistiese en la reorganizacin de la sociedad deudora o en la constitucin de sociedad con los acreedores, o con alguno de ellos, el juez debe disponer las #edidas conducentes a su for#alizacin y fijar plazo para su ejecucin, sal"o lo dispuesto en el acuerdo. En el caso pre"isto en el artculo />, inc. /, la resolucin 3o#ologatoria dispondr( la transferencia de las participaciones societarias o accionarias de la sociedad deudora al ofertante, debiendo 2ste depositar judicial#ente a la orden del juzgado inter"iniente el precio de la adquisicin, dentro de los tres A.* das de notificada la 3o#ologacin por #inisterio de la ley. A tal efecto, la su#a depositada en garanta en los t2r#inos del artculo />, inc. /, se co#putar( co#o su#a integrante del precio. 9ic3o depsito quedar( a disposicin de los socios o accionistas, quienes deber(n solicitar la e#isin de c3eque por parte del juzgado. &i el acreedor o tercero no depositare el precio de la adquisicin en el plazo pre"isto, el juez declarar( la quiebra, perdiendo el acreedor o tercero el depsito efectuado, el cual se afectar( co#o parte integrante del acti"o del concurso. I" Medidas 3ara el cum3limiento del acuerdo %l art! 3@, pDrr! 16, /CG, inspirado en la legislacin italiana, incluye una regla general 4ue complementa el dispositivo vinculado con la homologacin del acuerdo 7art! 31, /CG8, ya 4ue dispone las medidas udiciales necesarias para el cumplimiento del acuerdo 4ue pueden abarcar una infinidad de situaciones! De la redaccin del precepto surge con claridad 4ue se trata de una verdadera obligacin legal de disponer tales medidas y no de una opcin o libre facultad del ue' concursal! Usualmente estas medidas estarDn pactadas en el acuerdo al cual prestaron su conformidad los acreedoresB si as0 no fuera, el ue' oficiosamente debe hacerlo respetando la inteligencia, contenido y finalidad del acuerdo! Si el ue' no arbitrare estas medidas udiciales, puede solicitarlo un interesado 7cual4uier acreedor, comit> de acreedores o el s0ndico8 y el ue' resolverD la cuestin! II" #lternativas bstas pueden consistir 7y tomando como parDmetro el art! 3@, pDrr! 16, /CG8 en medidas para la formali'acin, fi acin de pla'os, empla'ar al concursado para 4ue designe escribano y otras condiciones! Lambi>n tiene 4ue ver con las medidas seQaladas en el art! 3), pDrr! 16, /CGA constitucin de garant0as pertinentes, mantenimiento de la inhibicin general de bienes, previsiones 4ue el acuerdo previera, facultades del comit> de acreedores, etc>tera! %stas medidas deben tener slo corte ,complementario, 7ya 4ue no pueden sustituir la voluntad del deudor y sus acreedores8 y slo podrDn dictarse ,salvo lo dispuesto en el acuerdo,! Si bien esta e:presin se encuentra en el art! 3@, pDrr! 16, in fine, /CG, cabe entender 4ue califica no slo el segundo pDrrafo, sino tanto el primero como el segundo! %l art! 3@, 16 pDrr!, /CG es un dispositivo especial 4ue debe considerarse incluido en la regla general prevista en el art! 3@, pDrr! 16, /CG, y reglamenta una variedad o posibilidad de acuerdo prevista en el art! 2@, pDrr! 16, /CGB una de las tantas posibles! %ste precepto es totalmente innecesario, pues aun en ausencia de previsin e:presa, el ue' se halla autori'ado 7y obligado8 para asumir dichas medidasA esto es, medidas conducentes a la formali'acin de la reorgani'acin societaria o constitucin de sociedad con acreedores y la fi acin de un pla'o! 5oco agrega este precepto a las facultades conferidas en el art! 3@, pDrr! 16, /CG! #Dsicamente abarca todos los actos necesarios para concretar dicha forma de acuerdoA reuniones de los distintos rganos, publicidad edictal, formalidades, etc>tera!
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Art. 5/. Gonorarios. +os 3onorarios a cargo del deudor son e$igibles a los no"enta A -* das contados a partir de la 3o#ologacin, o si#ult(nea#ente con el pago de la pri#era cuota a alguna de las categoras de acreedores que "enciere antes de ese plazo. +a falta de pago 3abilita a solicitar la declaracin en quiebra. I" Jonorarios en el concurso 3reventivo /a sentencia homologatoria 7art! 31, /CG8 debe contener la regulacin de honorarios del s0ndico, sus letrados patrocinantes 74ue estarDn a su cargo (art! 139, /CG(8 y del patrocinante del concursado 7art! 1+3, inc! 1, /CG8 por la tareas profesionales en el proceso principal! Atento a lo e:presado en el precepto, toda regulacin de honorarios peticionada antes de la homologacin debe diferirse ,para su oportunidad,! Si el s0ndico hubiese sido removido 7art! 133, pDrr! @6, /CG8 o hubiere renunciado 7art! 133, pDrr! 16, /CG8, o el letrado patrocinante del s0ndico 7art! 139, /CG8 o del concursado hubiere renunciado o le hubiere sido revocada su participacin, tampoco corresponde regulacin de honorarios, y el profesional deberD aguardar a la instancia pertinente 7esto es, la homologacin del acuerdo8! 5ara esta regulacin no es menester 4ue e:ista peticin de parte 7s0ndico o letrado del concursado8, debiendo efectuarla el ue' oficiosamente! /os porcenta es regulatorios y demDs particularidades se encuentra reguladas en los arts! 1+3, inc! 1 y 3, 1++, 191 y 191, /CG! %l pago de los mismos debe hacerse en dinero en efectivo! %ste derecho es renunciable, pudiendo el s0ndico o el letrado del concursado conformarse con el pago parcial o con el no pago del mismo! Si el interesado no lo solicita, el ue' no puede e:igir al concursado de manera oficiosa 4ue acredite el pago! II" !=i,ibilidad /a ley seQala 4ue dichos estipendios profesionales son e:igibles a los noventa d0as de la homologacin, salvo 4ue la primera cuota concordataria venciere con anterioridad! %l pla'o se cuenta en d0as hDbiles udiciales 7art! 19@, inc! 1, /CG8 y comien'a a correr desde el dictado de la sentencia de homologacin 7art! 31, /CG8 y no desde su notificacin! %n caso de recurso de apelacin de los honorarios 7art! 191, /CG8, y atento a su previsin e:presa 7art! 19@, inc! @, /CG8, dicho recurso tiene efecto suspensivo 7art! 19@, inc! 2, /CG8! 5or ello, y atento la posibilidad de modificacin por la al'ada, dicha e:igibilidad se suspende mientras dure la tramitacin de la apelacin! Se e:ige 4ue los honorarios est>n firmes!
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Secci2n III $ !-ectos del acuerdo Domolo,ado Art. 55. ,o"acin. A6e$to seg7n art. 6, ley %5.5> *. En todos los casos, el acuerdo 3o#ologado i#porta la no"acin de todas las obligaciones con origen o causa anterior al concurso. Esta no"acin no causa la e$tincin de las obligaciones del fiador ni de los codeudores solidarios. I" #3ro=imaci2n a la idea de novaci2n Lanto en la actual redaccin 7ley 133*)8 como en las anteriores, la homologacin del acuerdo produce la ,novacin, de todas las obligaciones de causa anterior al concurso! %n esencia, implica la e:tincin de la obligacin original 7arg! art! *;@, CCiv!8 y la transformacin de una obligacin en otra 7art! *;1, CCiv!8! Se e:tingue la obligacin reconocida 7cual4uiera 4ue sea su causa8 y nace una obligacin 4ue tiene como causa 7art! 2)), CCiv!8 el acuerdo homologado entre los acreedores y el concursado 7art! 31, /CG8! Eeneralmente se dice 4ue hay novacin cuando se cambia uno de los elementos esenciales de la relacin ur0dica obligatoria 7su eto, ob eto y causa8! A4u0, la novacin se centra fundamentalmente en la causaA el acuerdo homologado! 5ero tambi>n puede consistir en un cambio de ob eto cuando se sustituye la prestacin por otra 7art! 2@, /CG8! Aun4ue lo cierto es 4ue sea 4ue la voluntad novatoria se recono'ca a un acreedor o a la masa 7en su conformacin mayoritaria8 debe e:istir un m0nimo mayoritario de voluntad por parte de los acreedores!
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Art. 56) Aplicacin a todos los acreedores. El acuerdo 3o#ologado produce efectos respecto de todos los acreedores quirografarios cuyos cr2ditos se 3ayan originado por causa anterior a la presentacin, aunque no 3ayan participado en el procedi#iento. 6a#bi2n produce iguales efectos respecto de los acreedores pri"ilegiados "erificados, en la #edida en que 3ayan renunciado al pri"ilegio. &on absoluta#ente nulos los beneficios otorgados a los acreedores que e$cedan de lo establecido en el acuerdo para cada categora. &ocios solidarios. El acuerdo se e$tiende a los socios ili#itada#ente responsables, sal"o que, co#o condicin del #is#o, se estableciera #antener su responsabilidad en for#a #(s a#plia respecto de todos los acreedores co#prendidos en 2l. Cerificacin tarda. +os efectos del acuerdo 3o#ologado se aplican ta#bi2n a los acreedores que no 3ubieran solicitado "erificacin, una "ez que 3ayan sido "erificados. El pedido de "erificacin tarda debe deducirse por incidentes #ientras tra#ite el concurso o, concluido 2ste, por la accin indi"idual que corresponda, dentro de los dos a;os de la presentacin en concurso. &i el ttulo "erificatorio fuera una sentencia de un juicio tra#itado ante un tribunal distinto que el del concurso, por tratarse de una de las e$cepciones pre"istas en el artculo %1, el pedido de "erificacin no se considerar( tardo, si, no obstante 3aberse e$cedido el plazo de dos a;os pre"isto en el p(rrafo anterior, aqu2l se dedujere dentro de los seis #eses de 3aber quedado fir#e la sentencia. Cencidos esos plazos prescriben las acciones del acreedor, tanto respecto de los otros acreedores co#o del concursado, o terceros "inculados al acuerdo, sal"o que el plazo de prescripcin sea #enor. Cuando la "erificacin tarda tra#ite co#o incidente durante el concurso, ser(n parte en dic3o incidente el acreedor y el deudor, debiendo el sndico e#itir un infor#e una "ez concluido el perodo de prueba. +os acreedores "erificados tarda#ente no pueden recla#ar de sus coacreedores lo que 3ubieren percibido con arreglo al acuerdo, y el juez fijar( la for#a en que se aplicar(n los efectos ya ocurridos, teniendo en cuenta la naturaleza de las prestaciones.
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0" 0eri-icaci2n tard.a 4" #lternativa insinuatoria Al margen de las cr0ticas a la ubicacin metodolgica de la verificacin tard0a 7dentro de los efectos del acuerdo8, lo cierto es 4ue el precepto regula la posibilidad de 4ue los efectos de la homologacin se apli4uen a los acreedores 4ue hayan solicitado y obtenido la verificacin tard0a de su acreencia en el concurso preventivo! &" #3licabilidad en la @uiebra Se ha discutido si el art! 3+, 1M parte, /CG se aplica tambi>n a la 4uiebra! %ntendemos 4ue este dispositivo slo se refiere al concurso preventivo y deviene inaplicable en la falencia! %llo no implica 4ue la verificacin tard0a est> proscripta en la 4uiebra, sino 4ue se aplican lisa y llanamente 7y sin las variantes del art! 3+, 1M parte, /CG8 las disposiciones del incidente concursal 7art! 1*;, /CG8! 5" TrFmite 3rocesal %n el concurso preventivo la verificacin tard0a tambi>n debe tramitar por incidente 7arts! 3+, pDrr! +6, y 1*;, /CG8, aun4ue con algunas particularidades especiales 7art! 3+, pDrrs! +6 y 96, /CG8! 5or ello, tramita por pie'a separada 7art! 1*;, /CG8, debe ofrecerse toda la prueba y agregarse la documental 7art! 1*1, pDrr! 16, /CG8, el traslado es de die' d0as 7art! 1*1, pDrr! 16, /CG8, se abre a prueba por un mD:imo de veinte d0as 7art! 1*1, 16 pDrr!, /CG8, no hay alegato 7art! 1*1, pDrr! 16, /CG8, slo es apelable la resolucin 4ue pone fin al incidente 7art! 1*3, pDrr! 16, /CG8! /a caducidad de instancia opera a los tres meses 7art! 199, /CG8! No e:iste inconveniente procesal(sustancial en admitir 4ue el acreedor 4ue ha impetrado su verificacin tard0a pueda desistir de su intento verificatorio! Su ,cr>dito, es perfectamente disponible! Desistir implica necesariamente un acto de disposicin! A ello se le suma 4ue con el desistimiento no se afecta de ning<n modo a los demDs acreedores! Distinta es la situacin del allanamiento del concursado preventivamente o de la transaccinA la determinacin del pasivo concursal no puede resultar de omisiones, rebeld0as o acuerdos! -gual valoracin debe hacerse en torno a la falta de contestacin de la demanda por parte del concursado! A diferencia de la verificacin tempestiva 74ue slo tributa el arancel del art! @1, /CG8, la verificacin tard0a debe tributar aportes previsionales y tasa de usticia de conformidad a las reglas procesales locales 7art! 19*, /CG8! SerDn parte en el incidente de verificacin tard0a el acreedor 7actor8 y el concursado 7demandado8! 6" %a3el del s.ndico %l s0ndico no es parteB slo debe emitir un informe al finali'ar el per0odo probatorio 7art! 3+, pDrr! 96, /CG8! 5or ello alguna urisprudencia ha entendido 4ue no corresponde regular honorarios al funcionario sindical, ya 4ue no es parte, y 4ue los mismos deben incluirse en la regulacin general 7art! 1+3, inc! 1, /CG8! %ste dictamen 7de contenido similar al del art! @3, /CG, aun4ue debe emitirse en un proceso de conocimiento8 debe contener un anDlisis completo de los elementos arrimados al proceso e incluir una opinin fundada sobre la procedencia o improcedencia del cr>dito pretendido! %l hecho de 4ue no se hayan diligenciado medidas probatorias no e:ime a la sindicatura de emitir el informe! Si el rgano sindical al momento de producir su informe tiene en su poder alg<n elemento probatorio 4ue tienda a esclarecer la contienda, debe arrimarlo! $ientras este informe no se produ'ca, el ue' no puede pronunciarse! No se puede dar por deca0do el derecho de ado de usar, aun4ue nada obsta a 4ue se le apli4uen las respectivas sanciones concursales 7art! 133, /CG8! Cabe aclarar 4ue el art! 3+, /CG slo es aplicable al concurso preventivo y no al proceso falencial! 5or ende, en la 4uiebra el s0ndico es parte, pues se aplica lisa y llanamente el art! 1*;, /CG, y el fallido ha
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Art. 5<. Acuerdos para acreedores pri"ilegiados. +os efectos de las cl(usulas que co#prenden a los acreedores pri"ilegiados se producen, 7nica#ente, si el acuerdo resulta 3o#ologado. +os acreedores pri"ilegiados que no estu"iesen co#prendidos en el acuerdo pre"enti"o podr(n ejecutar la sentencia de "erificacin ante el juez que corresponda, de acuerdo con la naturaleza de sus cr2ditos. 6a#bi2n podr(n pedir la quiebra del deudor de confor#idad a lo pre"isto en el artculo >-, segundo p(rrafo. I" #cuerdo 3ara 3rivile,iados /a propuesta para acreedores privilegiados es optativa 7art! 22, /CG8, ya 4ue el no ofrecimiento de propuesta a los privilegiados no afecta el r>gimen del concurso! Si la hubiese ofrecido a los acreedores con privilegio, la no conformidad de >stos no afecta el acuerdo, salvo condicionamiento e:preso 7art! 29, pDrr! 16, /CG8! %l enunciado del art! 39, /CG no slo es sobreabundante, sino tambi>n e4u0voco! %s sobreabundante, pues si no hay acuerdo 7ni efectos8 para 4uirografarios mientras el mismo no se homologue, menos lo habrD para acreedores privilegiados 7si es 4ue no hay homologacin8! No importa 4ue el acuerdo para privilegiados haya logrado las conformidades necesarias 7art! 29, /CG8B si los 4uirografarios no lo aprobaron, el acuerdo no producirD efectos para nadie! II" #creedor 3rivile,iado es3ecial tard.o 5uede suceder 4ue haya habido acuerdo homologado para 4uirografarios y privilegiados y luego de la homologacin alg<n acreedor se haya presentado tard0amente! Si el acreedor tard0o tiene privilegio especial, y atento a 4ue el acuerdo con acreedores con privilegio especial re4uiere unanimidad 7art! 22, in fine, /CG8, el acuerdo no produce efectos respecto del acreedor tard0o! Ahora bien, la duda se insin<a en torno a la valide' del acuerdo homologado respecto de los restantes acreedores con privilegio especial 7por la unanimidad e:igida8! A4u0 habr0a 4ue distinguir si el acuerdo tuvo principio de e ecucin o no! Si comen' a e ecutarse, parece un despropsito 4ue el acuerdo homologado cese en sus efectos! 5ero si no hubo comien'o de e ecucin, cual4uier acreedor podr0a arg`ir 4ue a los fines de dar la conformidad tuvo en cuenta las conformidades de todos los acreedores con privilegio especial! De todas formas, la no obtencin del acuerdo con los privilegiados no hace caer el acuerdo con los 4uirografarios, salvo pacto en contrario 7art! 22, /CG8! /as v0as con las 4ue cuenta el acreedor privilegiado son la impugnacin del acuerdo 7error en el cmputo de la mayor0a necesaria (art! 3;, inc! 1, /CG(8 y nulidad 7art! +;, /CG, aun4ue la nulidad del acuerdo con privilegiados no afecta el acuerdo con los 4uirografarios, ra'n por la cual slo deberD declararse la nulidad del acuerdo y no la 4uiebra del concursado (art! +1, /CG(, salvo pacto en contrario (art! 22, /CG(8!
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Art. 5 . Conclusin del concurso. !na "ez 3o#ologado el acuerdo, y to#adas y ejecutadas las #edidas tendientes a su cu#pli#iento, el juez debe declarar finalizado el concurso, dando por concluida la inter"encin del sndico. Con car(cter pre"io a la declaracin de conclusin del concurso, se constituir(n las garantas pertinentes, y se dispondr( #antener la in3ibicin general de bienes respecto del deudor por el plazo de cu#pli#iento del acuerdo, sal"o confor#idad e$presa de los acreedores, las pre"isiones que el acuerdo pre"iera al respecto, o las facultades que se 3ubieren otorgado al co#it2 de acreedores co#o controlador del acuerdo. El juez, a pedido del deudor y con "ista a los controladores del acuerdo, podr( autorizar la realizacin de actos que i#porten e$ceder las li#itaciones i#puestas por la in3ibicin general. Con la conclusin del concurso cesan respecto del deudor las li#itaciones pre"istas en los artculos 15 y 16, con e$cepcin de lo dispuesto en el presente artculo. +a resolucin debe publicarse por un A1* da, en el diario de publicaciones legales y un A1* diario de a#plia circulacin1 siendo la #is#a apelable.
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Secci2n I0 $ /ulidad Art. 6-. &ujetos y t2r#ino. El acuerdo 3o#ologado puede ser declarado nulo, a pedido de cualquier acreedor co#prendido en 2l, dentro del plazo de caducidad de seis #eses, contados a partir del auto que dispone la 3o#ologacin del acuerdo. Causal. +a nulidad slo puede fundarse en el dolo e#pleado para e$agerar el pasi"o, reconocer o aparentar pri"ilegios ine$istentes o constituidos ilcita#ente, y ocultar o e$agerar el acti"o, descubiertos despu2s de "encido el plazo del artculo 5-. I" /ulidad del acuerdo %l precepto establece la posibilidad de declarar la nulidad del acuerdo homologado cuando se ha actuado con dolo espec0fico, lo 4ue e4uivale (seg<n &ouillon( a accionar contra una sentencia pasada en autoridad de cosa u'gada! No obstante ello, y debido a la e:igencia de dolo, cabe destacar 4ue esta posibilidad ha tenido escasa aplicacin prDctica! %n cuanto al tipo y r>gimen ur0dico de la nulidad del acuerdo homologado, cabe seQalar 4ue no puede asimilarse al instituto t0pico de nulidad de los actos ur0dicos del derecho civil! Si bien coinciden en el efecto bDsico 7invalide' del acto ur0dico8, la /CG ha establecido una causal especial 7dolo8 y ha agregado otros efectos especiales 7arts! +1 y +1, inc! 1 a 9, /CG8! 5or ello, pensamos 4ue se trata de una nulidad concursal, en el cual los principios de la teor0a de las nulidades se aplican subsidiariamente y en tanto no se opongan o contradigan los principios 4ue gobiernan el r>gimen concursal! II" Le,itimados /a ley establece 4ue estDn legitimados para solicitar esta nulidad cual4uier acreedor comprendido en el acuerdo! /o primero 4ue debe seQalarse es la necesidad de 4ue el acreedor est> incluido en el acuerdo! Si no hubo acuerdo con los acreedores privilegiados 7arts! 22 y 29, /CG8, >stos carecerDn de legitimacin, salvo por supuesto 4ue hubieran renunciado al privilegio 7arg! art! 2@, pDrr! +6, /CG8! Se re4uiere ser acreedor, aun cuando no tuviese derecho a prestar la conformidad 7art! 23, pDrr! @6, /CG8! Si el insinuante estuviera tramitando su verificacin tard0a o accin individual 4ue corresponda 7art! 3+, /CG8, o su proceso de conocimiento 7art! 11, inc! 1, /CG8, a<n no es acreedor y por ello no estD legitimado! Lampoco lo estarD el sedicente acreedor declarado inadmisible, mientras la revisin no le haya sido resuelta favorablemente 7art! @9, pDrr! 16, /CG8, ni 4uien haya percibido la totalidad de su cr>dito, pues ya no es acreedor 7arg! art! +1, inc! 1, in fine, /CG8! No tendrD legitimacin 4uien hubiese intervenido en la conducta dolosa 7art! 1;2), CCiv!8! Lampoco puede solicitarlo el $inisterio 5<blico, ni dictarla el ue' oficiosamente, pues el acuerdo vincula slo al deudor con sus acreedores 7arg! arts! 1;29 y 1;2*, CCiv!8 y es confirmable 7pues el pla'o para su interposicin ,caduca, a los seis meses8! %stD legitimado el acreedor declarado ,admisible,, aun cuando el concursado hubiese iniciado el incidente de revisin 7art! @9, pDrr! 16, /CG8, supeditada la mantencin de su legitimidad a 4ue se confirme su condicin de acreedor 7arg! arts! 23, inc! a y 3*, /CG8! Lambi>n estD legitimado el comit> de acreedores, pues importa un control de cumplimiento del acuerdo 7art! 1+;, pDrr! 16, /CG8 y el mismo estD constituido por ,acreedores,, como lo e:ige el art! +;, /CG! %l s0ndico no estD legitimado, pues ha cesado en sus funciones 7art! 3), 16 pDrr!, /CG8! Si fuere un pe4ueQo concurso 7art! 1**, /CG8, pensamos 4ue ser0a conveniente legitimarlo, pues esta posibilidad tiene
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Art. 6%. @tros efectos. +a nulidad del acuerdo produce, ade#(s, los siguientes efectos) 1* +ibera al fiador que garantiz su cu#pli#iento. %* +os acreedores recuperan los derec3os que tenan antes de la apertura del concurso. &i 3ubieren recibido pagos a cuenta del cu#pli#iento del acuerdo, tienen derec3o a cobrar en proporcin igual a la parte no cu#plida. El acreedor que 3aya recibido el pago total de lo estipulado en el acuerdo queda e$cluido de la quiebra. .* &on nulas las de#(s #edidas adoptadas en cu#pli#iento del acuerdo, en cuanto satisfagan los cr2ditos co#prendidos en 2l. /* +os acreedores recuperan el pri"ilegio al que 3an renunciado para "otar el acuerdo. 5* +os acreedores cuyos cr2ditos fueron dolosa#ente e$agerados, quedan e$cluidos. 6* Abre un nue"o perodo de infor#acin, correspondiendo aplicar los artculos %-- a %-%. <* +os bienes deben ser realizados, sin #(s tr(#ite. I" !-ectos de la nulidad %l efecto t0pico de la nulidad del acuerdo es la declaracin de 4uiebra 7art! +1, /CG8! 5ero ademDs produce otros efectos 4ue estDn espec0ficamente determinados en los siete incisos del art! +1, /CG! %n primer lugar, la nulidad del acuerdo libera al fiador o cual4uier tercero 4ue haya garanti'ado el cumplimiento del acuerdo! %llo es una directa derivacin del art! 1))2, CCiv!A la fian'a no puede e:istir sin una obligacin vDlida! Dicha liberacin no alcan'a al garante 4ue fue cmplice del dolo del deudor, ya 4ue nadie puede resultar beneficiado por su propio dolo 7arg! art! )@1, CCiv!8! AdemDs los acreedores recuperan los derechos 4ue ten0an antes de la homologacin del acuerdo 7art! 33, /CG8 y no antes de la apertura del concurso 7art! +1, inc! 1, /CG8, ya 4ue el acreedor no debe verificar
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Secci2n 0 $ Incum3limiento Art. 6.. 'edido y tr(#ite. Cuando el deudor no cu#pla el acuerdo total o parcial#ente, incluso en cuanto a las garantas, el juez debe declarar la quiebra a instancia de acreedor interesado, o de los controladores del acuerdo. 9ebe darse "ista al deudor y a los controladores del acuerdo. +a quiebra debe declararse ta#bi2n, sin necesidad de peticin, cuando el deudor #anifieste en el juicio su i#posibilidad de cu#plir el acuerdo, en lo futuro. +a resolucin es apelable1 pero el recurso no suspende el cu#pli#iento de las #edidas i#puestas por los artculos 1<< a 1 . I" Incum3limiento del acuerdo Una ve' homologado el acuerdo preventivo, las relaciones entre el deudor y sus acreedores se rigen por lo establecido en el acuerdo! Dicho acuerdo serD ley para las partes 7art! 11)9, CCiv!8, siempre 4ue no se transgredan ciertos l0mites de ra'onabilidad y licitud! #Dsicamente el deudor ha cumplido el acuerdo cuando la prestacin acordada en dicho acuerdo concuerda con la conducta reali'ada por el deudor! A contrario sensu, puede decirse 4ue hay incumplimiento cuando el comportamiento del obligado no coincide con la conducta debida! %n materia concursal, el incumplimiento se da cuando el deudor no cancela tempestiva e 0ntegramente las obligaciones asumidas 7cual4uiera haya sido el contenido del acuerdo, ya 4ue las partes tienen libertad en ello (art! 2@, /CG(8 o cuando no constituya las garant0as ofrecidas en el acuerdo 7ya 4ue
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Art. 6/. :uiebra pendiente de cu#pli#iento del acuerdo. En todos los casos en que se declare la quiebra, estando pendiente de cu#pli#iento un acuerdo pre"enti"o, se aplican los incisos 6 y < del artculo 6%. Es co#petente el juez que inter"ino en el concurso pre"enti"o y act7a el #is#o sndico. I" )eclaraci2n de @uiebra A pesar de la mala redaccin de la norma, debe entenderse 4ue esta norma complementa el art! +@, /CG! _ 4ue ademDs incluye el supuesto del art! 32, /CG 7falta de pago de honorarios8! %llo as0, pues en los demDs supuestos de 4uiebra indirecta 7art! 99, inc! 1, /CG, y su remisin a los arts! 2+, 29, 2* y 31, /CG8 no hay acuerdo! -nclusive en el caso de impugnacin 7art! 31, /CG8, al no estar homologado el acuerdo, el mismo no es obligatorio! II" !-ectos #Dsicamente postula la aplicacin del art! +1, inc! + y 9, /CG 7id estA la apertura de un nuevo per0odo informativo y la inmediata reali'acin de los bienes8, e:cluyendo impl0citamente las demDs consecuencias del art! +1, /CG! %ntoncesA
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Secci2n 0I $ Concurso en caso de a,ru3amiento Art. 65. 'eticin. Cuando dos o #(s personas fsicas o jurdicas integren en for#a per#anente un conjunto econ#ico, pueden solicitar en conjunto su concurso pre"enti"o e$poniendo los 3ec3os en que fundan la e$istencia del agrupa#iento y su e$teriorizacin.
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Art. 66. Cesacin de pagos. 'ara la apertura de concurso resultar( suficiente con que uno de los integrantes del agrupa#iento se encuentre en estado de cesacin de pagos, con la condicin de que dic3o estado pueda afectar a los de#(s integrantes del grupo econ#ico. I" %resu3uesto ob7etivo /o atinente al presupuesto sub etivo ya fue ob eto de anDlisis en pDrrafos anteriores! /a regulacin del presupuesto ob etivo 7estado de cesacin de pagos8 se encuentra en el art! ++, /CG y es una de las e:cepciones e:presamente admitidas por el art! 1, 16 pDrr!, /CG! Se ha dicho en otra oportunidad 4ue e:iste consenso doctrinario y urisprudencial, aun4ue no siempre lo hubo, en definir al estado de cesacin de pagos como ,el grado de impotencia patrimonial 4ue e:teriori'a, mediante determinados hechos reveladores, 4ue el deudor se encuentra imposibilitado de cumplir regularmente sus obligaciones, cual4uiera sea el carDcter de ella y las causas 4ue lo generen,! /a ley, en una adecuada lectura de la realidad econmica de los agrupamientos, no e:ige 4ue ,todos, los integrantes del grupo se encuentren imposibilitados de cumplir regularmente sus obligacionesB ni si4uiera e:ige 4ue la mayor0a de los miembros del grupo est>n en insolvencia! Slo e:ige 4ue uno de ellos se halle incurso en estas dificultades, siempre 4ue esta situacin pueda afectar a los restantes miembros del grupo empresario! Como se ve, la valoracin 4ue se reali'a en este caso no es meramente cuantitiva 7mayor0a de miembros en insolvencia8, sino cualitativa 7posibilidad de afectacin8! II" #-ectaci2n a los restantes inte,rantes TGu> significa afectar a los demDs integrantesU TDebe ser una posibilidad real y concreta o puede ser le anaU TCuDl debe ser el grado de afectacinU T%sta afectacin debe abarcar a todos los integrantes o slo a algunosU %n primer lugar, como surge claro de la ley, ,afectacin, no es ,cesacin de pagos,, aun4ue tampoco implica los efectos propios 4ue cual4uier insolvencia de un su eto pueda producir a sus acreedores o terceros relacionados! Sin dudas debe tratarse de una situacin 4ue importe la posibilidad de instalacin de dificultades econmicas o financieras, 4ue ponga en riesgo la estabilidad financiera de los restantes, 4ue obligue a los demDs integrantes del agrupamiento a tomar medidas no corrientes vinculadas con la cesacin de pago de uno de los miembros del grupo o cuando e:ista la posibilidad de 4ue, en caso de 4uiebra, se decreten ineficacias de ciertos actos relacionados 7arts! 11* y 11), /CG8, e:tensiones de 4uiebra 7arts! 1+; y 1+1, /CG8, responsabilidad de terceros 7arts! 19@ y ss!, /CG8 o la desestimacin de la personalidad ur0dica 7art! 32, /SC8! %sta situacin se darD, por e emplo, cuando e:istan intensas relaciones mercantiles intragrupales 7garant0as intragrupo, financiacin e:clusiva por alguno de los miembros del grupo, etc!8 o cuando las pol0ticas empresariales, fiscales u organi'ativas sean inescindibles!
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Art. 6<. Co#petencia. Es co#petente el juez al que correspondiera entender en el concurso de la persona con acti"o #(s i#portante seg7n los "alores que surjan del 7lti#o balance. &indicatura. +a sindicatura es 7nica para todo el agrupa#iento, sin perjuicio de que el juez pueda designar una sindicatura plural en los t2r#inos del artculo %5., 7lti#o p(rrafo. 6r(#ite. E$istir( un proceso por cada persona fsica o jurdica concursada. El infor#e general ser( 7nico y se co#ple#entar( con un estado de acti"os y pasi"os consolidado del agrupa#iento. +os acreedores de cualquiera de los concursados podr(n for#ular i#pugnaciones y obser"aciones a las solicitudes de "erificacin for#uladas por los acreedores en los de#(s. 'ropuesta unificada. +os concursados podr(n proponer categoras de acreedores y ofrecer propuestas tratando unificada#ente su pasi"o. +a aprobacin de estas propuestas requiere las #ayoras del artculo /5. &in e#bargo, ta#bi2n se considerar(n aprobadas si las 3ubieran "otado fa"orable#ente no #enos del setenta y cinco por ciento A<5B* del total del capital con derec3o a "oto co#putado sobre todos los concursados, y no #enos del cincuenta por ciento A5-B* del capital dentro de cada una de las categoras. +a falta de obtencin de las #ayoras i#portar( la declaracin en quiebra de todos los concursados. El #is#o efecto produce la declaracin de quiebra de uno de los concursados durante la etapa de cu#pli#iento del acuerdo pre"enti"o. 'ropuestas indi"iduales. &i las propuestas se refieren a cada concursado indi"idual#ente, la aprobacin requiere la #ayora del artculo /5 en cada concurso. ,o se aplica a este caso lo pre"isto en el 7lti#o p(rrafo del apartado precedente. Cr2ditos entre concursados. +os cr2ditos entre integrantes del agrupa#iento o sus cesionarios dentro de los dos A%* a;os anteriores a la presentacin no tendr(n derec3o a "oto. El acuerdo puede pre"er la e$tincin total o parcial de estos cr2ditos, su subordinacin u otra for#a de trata#iento particular. I" Com3etencia %l art! +9, /CG incorpora las pautas procesales del concurso en caso de agrupamiento! %n relacin con la competencia concursal, se produce una modificacin a la regla ordinaria del art! @, /CG, ya 4ue establece la competencia de la persona 7f0sica o ur0dica8 4ue tenga el activo mDs importante seg<n los valores 4ue sur an del <ltimo balance 7ello, pues al no tener personalidad ur0dica el grupo, tampoco tiene atributos (v!gr!A domicilio(8! =bviamente, una ve' determinado 4ui>n es el integrante con el balance con activo mDs importante, se aplicarDn las pautas concursales generales respecto de ese su eto 7art! @, /CG8! %sta pauta es diferente a la del art! 1+1, /CG, 4ue establece la competencia en base a la persona 4ue prima facie tenga el activo mDs importante! %l dato es meramente ob etivo y fDcil de comprobar, pues basta indagar en el estado de situacin patrimonial cuDl posee el activo mDs importante 7sumando el activo corriente y el no corriente (art! +@, inc! 2, /CG(8! %l ue' no puede reali'ar una valoracin diferente estimando 4u> activo es mDs importanteB este guarismo debe surgir de los estados contables 7art! 11, inc! 2, /CG8! Lampoco importa el 4uDntum del patrimonio neto, el capital social o el pasivo total!
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Art. 6>. Harantes. :uienes por cualquier acto jurdico garantizasen las obligaciones de un concursado, e$ista o no agrupa#iento, pueden solicitar su concurso pre"enti"o para que tra#ite en conjunto con el de su garantizado. +a peticin debe ser for#ulada dentro de los treinta A.-* das contados a partir de la 7lti#a publicacin de edictos, por ante la sede del #is#o juzgado. &e aplican las de#(s disposiciones de esta seccin. I" /oci2n del concurso del ,arante 5uede decirse 4ue el concurso del garante hace referencia a un ,instituto, en sentido estricto, de derecho concursal (de naturale'a preventiva( por medio del cual a4uel su eto 4ue hubiese garanti'ado, total o parcialmente, las obligaciones de un concursado, y sin 4ue sea necesario 4ue se encuentre en estado de insolvencia, puede solicitar la apertura de su propio concurso preventivo, a los fines de 4ue tramite paralelamente con el de su garanti'ado lograr un acuerdo con sus acreedores, cuyo es4uema procedimental se encuentra ceQido de caracter0sticas particulares,! II" Caracteres Se pueden esbo'ar algunos caracteres fundamentales del concurso del garanteA i8 se trata de un instituto preventivo, no li4uidativoB propiamente de un concurso y no de una 4uiebraB ii8 debe ser solicitado por el ,garante, 7en sentido amplio8 de un su eto 4ue ha abierto su concurso! %n t>rminos simples, por el ,garante, de un concursadoB iii8 no es menester 4ue el peticionante del concurso haya garanti'ado la totalidad de las obligaciones del concursado principalB iv8 es innecesario 4ue el garante se encuentre en estado de cesacin de pagos, bastando 4ue el estado del garanti'ado pueda afectarloB v8 ambos concursos deben tramitar ,en con unto, de manera paralela, pero materialmente se trata de dos e:pedientes separadosB vi8 la regulacin procesal del concurso del garante se rige por lo establecido para el concurso en caso de agrupamiento, pero con algunas salvedadesA a8 no es necesario la e:istencia y permanencia del v0nculo grupalB b8 tampoco lo es la unanimidad de su etos presentadosB c8 no es re4uisito la peticin con untaB d8 ni la competencia del ue' del concursado con mayor activoB vii8 la competencia del concurso del garante es la del ue' donde se hubiere abierto el concurso del garanti'ado 7unidad de urisdiccin8B viii8 estD dotado de la caracter0stica de ,unidad de sindicatura,B i:8 el informe general es <nicoB :8 e:iste un ,control multidireccional(pluriconcursal, de los acreedores del garante y del garanti'adoB :i8 ni el garante ni el garanti'ado concursado pueden votar en el concurso del concursado respectivoB :ii8 e:iste la facultad de propuesta de categor0as y de acuerdo preventivo de manera unificada o separada de la del deudor! III" *tras cuestiones Conviene aclarar algunas cuestiones! %s menester 4ue el garanti'ado est> en concurso preventivo 7y no en 4uiebra8! 5ero tambi>n es factible 4ue se trate de un fallido converso 7art! );, /CG8 o de un acuerdo preventivo e:tra udicial 7art! +), /CG8! %l garante, por supuesto, deberD ser persona susceptible de concursamiento preventivo 7arts! 1 y 3, /CG8, pues de lo contrario no ser0a factible este instituto 7v!gr!A garanti'acin de obligaciones por una entidad aseguradora, administradora de fondos de pensin, entidad financiera, etc!8!
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Ca3.tulo 0II $ #cuerdo 3reventivo e=tra7udicial Art. 6 . +egiti#ado. A6e$to seg7n art. 1>, ley %5.5> *. El deudor que se encontrare en cesacin de pagos o en dificultades econ#icas o financieras de car(cter general, puede celebrar un acuerdo con sus acreedores y so#eterlo a 3o#ologacin judicial. I" !l debate sobre la naturale1a 7ur.dica 4" La base contractual %l nuevo estatuto legal no define el acuerdo e:tra udicial, pero de su articulado se desprende su naturale'a contractual! %l ob eto de este tipo de negocio ur0dico se centra en el programa de autocomposicin activa y pasiva establecido entre el deudor y los acreedores! Su contenido estD constituido por diversos actos ur0dicos como el reconocimiento de obligaciones pree:istentes, obligaciones de dar, hacer, convenios de remisin, novacin, transaccin, compensacin, pacto de non petendo, etc>tera! /a causa fin de este tipo de acuerdo es la renegociacin del pasivo y, de esta forma, la superacin de las dificultades econmicas o financieras de la empresa, de la 4ue es titular el deudor mediante la formulacin de un plan de saneamiento! Segal, refiri>ndose al ,concordato amigable,, conforme al r>gimen derogado, sosten0a 4ue ten0a los siguientes caracteresA i8 convencin de partes 7arts! 11@9 y 11)9, CCiv!8B ii8 finalidad preventiva, pues se trata de evitar un proceso concursal udicialB iii8 se celebraban sin intervencin udicial, pues la homologacin opera como recaudo para la oponibilidad, pero no de su e:istencia y valide' 4ue nac0a de la autonom0a de la voluntadB iv8 constitu0a, en tal lineamiento, la primera herramienta para la reorgani'acin empresaria! %n esta l0nea, se ha dicho 4ue el acuerdo preventivo e:tra udicial constituye un contrato consensual, plurilateral, conmutativo, sinalagmDtico y oneroso 4ue es <nico, pese a la pluralidad de partes! %n otros t>rminos el acuerdo preventivo e:tra udicial es un contrato comple o compuesto por una serie de actos de contenido diverso, en el 4ue la unidad de su causa fin tiene por ob etivo eliminar la crisis empresaria! Erispo reitera 4ue no 4ueda duda alguna de 4ue en el caso de los acuerdos preventivos e:tra udiciales, nos encontramos frente a un contrato! Afirma 4ue se estD frente a un contrato plurilateral, dada la multiplicidad de partes 4ue pueden concurrir a formar la voluntad en los acuerdos de este tipo y 4ue, de conformidad con el art! 11@), CCiv!, los acuerdos preventivos e:tra udiciales son contratos a t0tulo oneroso, dado 4ue las venta as 4ue se procuran las partes contratantes son concedidas a cambio de rec0procas contraprestaciones! AdemDs, afirma 4ue, en virtud de 4ue 4uedan concluidos para producir sus efectos propios desde 4ue las partes hubiesen manifestado rec0procamente su consentimiento, pueden caracteri'arse como
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Art. <-. Eor#a. A6e$to seg7n art. 1>, ley %5.5> * El acuerdo puede ser otorgado en instru#ento pri"ado, debiendo la fir#a de las partes y las representaciones in"ocadas estar certificadas por escribano p7blico. +os docu#entos 3abilitantes de los fir#antes, o copia autenticada de ellos, deber(n agregarse al instru#ento. ,o es necesario que la fir#a de los acreedores sea puesta el #is#o da. I" Formalidades e=tr.nsecas %l acuerdo preventivo e:tra udicial constituye un negocio ur0dico abierto en el 4ue normalmente intervienen una pluralidad de partes y de all0 la necesidad de 4ue pueda ser otorgado en uno o varios instrumentos independientes! Como se sigue de la lectura del te:to legal basta la instrumentacin por escrito y la certificacin de las firmas! Asimismo, los documentos habilitantes de los firmantes deben ser incorporados al acuerdo! Sin per uicio de la mencionada libertad y del principio general 4ue informa el art! 11*@, CCiv!, e:isten e:igencias elementales 4ue el acuerdo es un acto ur0dico 4ue debe necesariamente ser otorgado por escrito! Cabe destacar 4ue si se tratare de instrumento privado las firmas deben estar certificadas por escribano p<blico, por lo 4ue la indicacin legal e:cluye otra forma de autenticacin, no siguiendo en este aspecto la previsin del art! 23, /CG! /a ley re4uiere no slo 4ue las representaciones indicadas est>n certificadas por escribano p<blico, sino 4ue ademDs e:ige el acompaQamiento de los instrumentos acreditantes de tal legitimacin! %n esa l0nea, si comparece el gerente de una sociedad de responsabilidad limitada o el presidente de una sociedad annima, deberD acompaQarse copia del estatuto o contrato inscripto y de la correspondiente reunin de socios o asamblea en 4ue se reali' la designacin! Si compareciera un apoderado bastarD acompaQar la copia autenticada del poder, sin 4ue resulte necesario ad untar los instrumentos habilitantes del
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Art. <1. +ibertad de contenido. A6e$to seg7n art. 1>, ley %5.5> * +as partes pueden dar al acuerdo el contenido que consideren con"eniente a sus intereses y es obligatorio para ellas aun cuando no obtenga 3o#ologacin judicial, sal"o con"encin e$presa en contrario. I" Libertad de contenido 4" !l 3rinci3io de libertad %n relacin con el contenido del acuerdo, el principio de libertad es fundamental y, en este aspecto, pareciera 4ue no rige la igualdad de trato 4ue re4uiere el concurso preventivo! As0, en este concordato, es suficiente 4ue las partes pacten lo 4ue consideren conveniente para sus intereses! %n esta l0nea, podrDn configurarse acuerdos de refinanciacin, de evolucin, como as0 tambi>n un ,plan de empresa,, una li4uidacin total o parcial de bienes, etc!, mediante la reorgani'acin de los negocios yOo medidas de reordenamiento administrativo y reg0menes de control, etc! No puede negarse 4ue tambi>n son viables los acuerdos de li4uidacin mediante los cuales las partes intentan evitar los per uicios de la li4uidacin falencial! %l deudor puede, tambi>n, categori'ar a los acreedores y celebrar propuestas diferenciadas, seg<n la conveniencia econmica y la factibilidad para concertar con cada clase de acreedores! Lal como como se puntuali' oportunamente, las propuestas pueden importar 4uita, espera, refinanciacin o renuncia total al cr>dito, la entrega de bienes en pago, la cesin de bienes en garant0a, la capitali'acin de cr>ditos y otras soluciones satisfactorias para cada una de las partes! Erispo alaba la amplitud de la norma e:presando 4ue ,el art0culo 91 de la ley 12!311, no ha sido modificado por el art! 1* de la ley 13!3*)! Se ha previsto para este tipo de acuerdos un criterio sumamente amplio, regulando espec0ficamente 4ue las partes podrDn dar al acuerdo el contenido 4ue consideran a sus intereses! /os <nicos l0mites 4ue, obviamente, deberDn respetar los acuerdos preventivos e:tra udiciales, serDn a4uellas cuestiones de orden p<blico 4ue se encuentran reguladas en el Cdigo Civil, y 4ue son
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Art. <%. 8equisitos para la 3o#ologacin. 'ara la 3o#ologacin del acuerdo deben presentarse al juez co#petente, confor#e lo dispuesto en el artculo ., junto con dic3o acuerdo, los siguientes docu#entos debida#ente certificados por contador p7blico nacional) 1. !n estado de acti"o y pasi"o actualizado a la fec3a, del instru#ento con indicacin precisa de las nor#as seguidas para su "aluacin1 %. !n listado de acreedores con #encin de sus do#icilios, #onto de los cr2ditos, causas, "enci#ientos, codeudores, fiadores o terceros obligados y responsables1 la certificacin del contador debe e$presar que no e$isten otros acreedores registrados y detallar el respaldo contable y docu#ental de su afir#acin1 .. !n listado de juicios o procesos ad#inistrati"os en tr(#ite o con condena no cu#plida, precisando su radicacin1 /. Enu#erar precisa#ente los libros de co#ercio y de otra naturaleza que lle"e el deudor, con e$presin del 7lti#o folio utilizado a la fec3a del instru#ento1 5. El #onto de capital que representan los acreedores que 3an fir#ado el acuerdo, y el porcentaje que representan respecto de la totalidad de los acreedores registrados del deudor. @rdenada la publicacin de los edictos del artculo </, quedan suspendidas todas las acciones de contenido patri#onial contra el deudor, con las e$clusiones dispuestas por el artculo %1. A6e$to seg7n la ley %6->6.* I" Com3etencia /a presentacin del acuerdo debe ser reali'ada ante el ue' competente de acuerdo con el art! @ de la ley 12!311! /a importancia de la remisin al art! @ no es slo de 0ndole metodolgica sino 4ue importa establecer 4ue en caso de un concurso posterior es el mismo ue' del acuerdo preventivo e:tra udicial 4uien debe seguir interviniendo en funcin del conocido principio perpetuatio iuris dictionis! II" !stado del activo y del 3asivo Cabe destacar 4ue, en orden a la viabilidad del remedio paraconcursal, los recaudos e:igidos por la ley son mDs benignos 4ue los del art! 11 para el concurso preventivo y esto surge de la simple lectura de los cinco incisos 4ue integran el te:to del art! 91 y 4ue anali'aremos! A esta altura del anDlisis del articulado corresponde hacer una advertencia preliminar de suma relevancia ur0dica! %l art! 91 e:ige 4ue todos los documentos 4ue integran los cinco incisos de recaudos formales para la homologacin est>n debidamente certificados por contador p<blico nacional! A la lu' de esta e:igencia legal y de su confrontacin con cada uno de los re4uisitos descriptos en los respectivos incisos, se advierte 4ue la certificacin re4uiere el respeto a las normas t>cnicas contables y, por ende, la opinin t>cnica del contador p<blico sobre la veracidad del sistema contable en el 4ue se asientan las e:igencias documentales! %sta afirmacin se reali'a ustamente para de ar a salvo la interpretacin del t>rmino certificacin 4ue pretenda reducirla a una mera compulsa documental, sin emisin de opinin t>cnica del profesional interviniente! %n efecto, la forma de redaccin del art0culo y su confrontacin con cada uno de los recaudos establecidos en los incisos advierte 4ue la certificacin e:cede la mera compulsa y se inscribe en lo 4ue las normas t>cnicas denominan ,certificacin interpretada,, o sea, se e:ige la opinin del contador interviniente para dar veracidad y seriedad a las normas seguidas para la valuacin del activo y del pasivo, para la conformacin de los libros de contabilidad y demDs aspectos reclamados por la regulacin legal! As0, con relacin al estado del activo y del pasivo advertimos 4ue la norma simplemente re4uiere 4ue el mismo sea actuali'ado a la fecha del instrumento, o sea, la de la efectiva reali'acin del acuerdo y no la de la presentacin udicial, como lo hace el inc! @ del art! 11 7con todas sus relatividades prDcticas8! Se asume as0, un criterio mDs fle:ible 4ue el del concurso preventivo!
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Art. <.. ?ayoras. A6e$to seg7n art. 1>, ley %5.5> * 'ara que se d2 3o#ologacin judicial al acuerdo es necesario que 3ayan prestado su confor#idad la #ayora absoluta de acreedores quirografarios que representen las dos terceras partes del pasi"o quirografario total, e$cluy2ndose del c#puto a los acreedores co#prendidos en las pre"isiones del artculo /5. I" +I,imen de mayor.as: el sistema de c2m3uto 3or 3ersonas y 3or ca3itales /a ley en el art! 9@ establece el sistema de doble mayor0a por personas y por capital! 4" Mayor.a de 3ersonas Como surge del articulado, la mayor0a de personas comprende a la totalidad de acreedores 4uirografarios, descontando a a4uellos e:cluidos por incompatibilidad, de conformidad al tercer pDrrafo del art! 23, /CG! %sta mayor0a se u'ga teniendo en cuenta los acreedores denunciados por el deudor en su presentacin 7conf! art! 91, inc! 18 y 4ue eventualmente se hubiesen presentado al trDmite de oposicin 7art! 938 y a4uellos 4ue demuestren sumariamente haber sido omitidos en el listado 4ue el ue' admita, como acreedores, en la resolucin respectiva! %l acuerdo preconcursal de la ley 11)19 no ten0a nada 4ue se aseme ara a un r>gimen de mayor0as y esto era lgico, pues preve0a un convenio privado entre partes, deudores y acreedores firmantes, cuya
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Art. </. 'ublicidad. A6e$to seg7n art. 1>, ley %5.5> * +a presentacin del acuerdo para su 3o#ologacin debe ser 3ec3a conocer #ediante edictos que se publican por cinco A5* das en el diario de publicaciones legales de la jurisdiccin del tribunal y un A1* diario de gran circulacin del lugar. &i el deudor tu"iere estableci#ientos en otra jurisdiccin judicial debe publicar los edictos por el #is#o plazo en el lugar de ubicacin de cada uno de ellos y en su caso en el diario de publicaciones oficiales respecti"o. I" %ublicidad: los arts" &; y &< de la ley &6"8&& %l art! 92 de la ley e:ige 4ue la presentacin del acuerdo se d> a conocer por medio de edictos de igual forma a lo regulado por los arts! 19 y 1* para el concurso preventivo! Si bien en este caso lo 4ue se publica es la presentacin y no la resolucin de apertura como en el concurso preventivo udicial, el alcance es similar! /a norma tambi>n e:ige 4ue los edictos se publi4uen por cinco d0as en el diario de publicaciones legales de la urisdiccin del tribunal y en un diario de gran circulacin y si el deudor tuviese establecimientos en otra urisdiccin debe tambi>n reali'arse id>ntica publicacin! %l dispositivo no indica el contenido de los edictos, pero indudablemente se re4uiere la identificacin precisa del su eto deudor 4ue insta el acuerdoB la radicacin de la causa a los fines de la competencia del ue' concursalB el ob eto del proceso y el pla'o para la presentacin de las oposiciones con la prevencin de 4ue, de no mediar esas oposiciones, el ue' podrD homologar el acuerdo! 5resentado el acuerdo integrado por la conformidad de la mayor0a absoluta de los acreedores 4uirografarios 4ue representen las dos terceras partes de ese pasivo 7art! 9@8, el ue' ordenarD darlo a conocer mediante la publicacin de edictos a cargo del deudor 7art! 928! %s muy censurable 4ue no se haya fi ado el pla'o para la publicacin de los edictos y las consecuencias sancionatorias de su omisin, facilitDndose presentaciones sucesivas con el solo ob eto de postergar indebidamente el cumplimiento de las obligaciones del deudor! /a ley debi compeler la publicacin mediante edictos con la e:igencia del env0o de cartas certificadas a los acreedores denunciados no adherentes, en la misma forma 4ue lo dispone el art! 1), y e:igirse su acreditacin como un recaudo para obtener la homologacin udicial! %ste medio de comunicacin evitar0a 4ue, en el caso de pe4ueQas y medianas empresas, cuyo default no se conoce a trav>s de los medios, pueda cumplirse la tramitacin solapadamente, sin el debido conocimiento de los acreedores, en especial de a4uellos domiciliados en otras urisdicciones! /os edictos deben ser ordenados y librados por el u'gado y su publicacin estD a cargo del deudor instante, no estableciendo la norma pla'os para la acreditacin de la carga, por lo 4ue, lo ra'onable ser0a 4ue el ue' fi ara ese t>rmino, como as0 tambi>n, estableciera las consecuencias de su incumplimiento! Nada dice la norma sobre una eventual sancin por falta de publicidad y desde esta perspectiva podr0a discutirse si es viable aplicar analgicamente la sancin del art! @; /CG, o sea, tener por desistido al deudor de la presentacin si no ustifica la publicacin, dentro de los pla'os previstos, mediante la correspondiente presentacin de los recibos y el acompaQamiento del edicto pertinente! Caben dos interpretaciones, la primera sostiene 4ue en atencin al efecto suspensivo de la presentacin, cabe aplicar analgicamente el art! @;, por tratarse de una situacin similarB la segunda distingue los recaudos formales del acuerdo preventivo e:tra udicial y del acuerdo udicial y, por ende, sostiene la imposibilidad de reali'ar la aplicacin analgica del art! @;, atento al carDcter restrictivo 4ue debe tener todo r>gimen sancionatorio!
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Art. <6. Efectos de la 3o#ologacin. A6e$to seg7n art. 1>, ley %5.5> * El acuerdo 3o#ologado confor#e a las disposiciones de esta seccin produce los efectos pre"istos en el artculo 56, y queda so#etido a las pre"isiones de las &ecciones ===, =C y C del Captulo C del 6tulo == de esta ley. I" !-ectos del acuerdo e=tra7udicial Domolo,ado 4" !l alcance a la totalidad de los acreedores /a novedad mDs importante de la regulacin de la ley 133*) la constituye indudablemente el nuevo te:to del art! 9+ 4ue hace oponible el acuerdo a todos los acreedores, aun cuando tambi>n reali'a una remisin gen>rica de notable comple idad y 4ue trae apare ado serios problemas de interpretacin! /a remisin a los efectos previstos en el art! 3+ es sumamente clara en cuanto al primer pDrrafo de este art0culoA ,el acuerdo homologado produce efectos respecto de todos los acreedores 4uirografarios cuyos cr>ditos se hayan originado por causa anterior a la presentacin, aun4ue no hayan participado en el procedimiento,! bste es el efecto fundamental de la nueva normativa y la clave de su futuro >:ito! Como lo seQalan con claridad Di Lullio, $acagno y Chiavassa se ha pretendido fortalecer este procedimiento de base e:tra udicial imponi>ndose en forma obligatoria a todos los acreedores, aun cuando no hayan participado en el acuerdo! /a cuestin no resulta clara a la lu' de los precedentes $ulticanal SA y Cablevisin SA, donde el acuerdo se plasm con los ,acreedores titulares de =bligaciones Negociables, y no con los demDs 4ue slo concurrieron formalmente! De tal forma, el alcance universal del A5%, en la prDctica, result poco prDctico y el instituto se revel idneo para acuerdos financieros parciales tendientes a superar la crisis de flu o de fondos y reestructurar los pasivos 4ue afectaban el giro operativo de la empresa! De este modo, se e:tienden a todos los acreedores 4uirografarios los efectos del acuerdo homologado y se produce un giro copernicano 4ue vuelve mDs interesante este tipo de v0a preconcursal para lograr el saneamiento empresario! .eredia seQala 4ue la homologacin del acuerdo preventivo e:tra udicial no importa un acuerdo de ,masas,, como el 4ue se produce en el concurso preventivo e:tra udicial y 4ue sirve de fundamento o ustificacin legal a los efectos 0nsitos en la homologacin del acuerdo 4ue se e:pande a todos los acreedores incluidos los ausentes disidentes! %n esta l0nea, el autor citado cuestiona el efecto previsto en el art! 9+, /CG!
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