Derecho Comercial I-C01

Profesores: Alberto Viada Lozano. Marcia Gallardo Gonzlez.
CURSO DE DERECHO COMERCIAL I

PRIMERA PARTE DERECHO COMERCIAL
I.- INTRODUCCION.A.CONCEPTO DE COMERCIO.-
Proviene del latn commercium; de cum, con, y merx-mercis, mercanca. Negociacin que se hace comprando, vendiendo o permutando g neros o mercancas. !"iccionario de la #eal $cademia %spa&ola'. Aceptacin amplia.- %l con(unto de todos los actos o contratos que puedan signi)icar trans)erencia de *ienes o derechos.- !+er $rts. ,.-., y ,.-.- N/ ,/ del 0. 0ivil'. !%(. negativo1 $rt. 232 0. 0ivil'. Acepcin econmica."esde el punto de vista econmico, las actividades humanas pueden clasi)icarse en1 a' %xtractivas.- !4inera, Pesca, $gricultura'. *' 4anu)acturera, industrial o )a*ril.- !5rans)ormacin de materias primas'. c' 0omercial.- !$ctos de intermediacin en la circulacin de los *ienes'. Acepcin ju !"ica.- Ni el 0digo de 0omercio, ni ninguna ley complementaria, de)inen el comercio. %l 0digo de 0omercio se limita a se&alar los actos de comercio y de)inir al comerciante en ra6n de hacer de los actos de comercio su pro)esin ha*itual. %ntonces, so*re la *ase de la enumeracin de los actos de comercio contenida en el artculo 7/ del 0digo de 0omercio, podemos concluir que, para nuestra legislacin, el comercio comprende tanto la actividad manu)acturera o )a*ril como la actividad comercial propiamente tal. #.%& CLASI$ICACION DE COMERCIO.Se'(n )u o*jeto+
a, Po la) ope acione) -ue eali.a1 0ompraventa, comisin, transporte, *anca, seguros, cam*io, depsitos, cuenta corriente, etc. *, Po la) mate ia) )o* e -ue ecae1 $*arrotes, vestuario, materiales de construccin, valores, etc. /& a, En a.n "el lu'a + En "n"e )e eali.a+ - Inte io + !"entro de la nacin' 8ue a su ve6, podemos su*dividir en1
,
P9*lico.- %n lugar autori6ado y vigilado por el :o*ierno, como *olsas, almacenes generales, )erias, mercados, etc. y Privado.- %n otros sitios no autori6ados o vigilados. - E0te io + ;a intermediacin tiene relacin con pases extran(eros1 <e su*divide en1 =mportacin.- >*(etos o productos adquiridos en el extran(ero que se introducen en el pas. %xportacin.- ;as mercancas salen del pas para ser consumidas en el extran(ero. 4ixto.- 0omprende am*as, importacin y exportacin. "e tr?nsito.- ;as mercaderas slo atraviesan el territorio y van destinadas a un tercer pas que las va a consumir. *, Po "on"e )e eali.a.- De tie a+ <e reali6a mediante o con ocasin del transporte por tierra, o en tierra mediante el cam*io o intermediacin. - Po a'ua1 <e reali6a por mar, canales, lagos o ros navega*les. <in em*argo, en nuestra legislacin se asimila al transporte terrestre el que se reali6a por ros, lagos o canales navega*les. "e estos ca*e destacar el martimo que , a su ve6, se puede su*clasi)icar en "e 0a*ota(e1 entre puertos de un mismo pas, y "e :ran Navegacin o "e $ltura, entre puertos de naciones distintas. - A1 eo.- <e reali6a utili6ando la va del aire. Pero en nuestra legislacin se consideran normas supletorias las del transportes terrestre. En a.n "el tiempo.En 1poca "e pa..- <e somete a las reglas ordinarias de los pases respectivos.
2& a,
*, En tiempo "e 'ue a.- 5iene reglamentacin especial, relativa a *loqueos, contra*ando de guerra, apresamientos martimos, leyes de neutralidad, etc. 3& a, *, c, 5& En a.n "e la canti"a"+ Po ma4o .Po meno .Al "etalle !o de menudeo'.En a.n "el a"-ui ente.-
;a clasi)icacin precedente, en nuestra legislacin est? re)erida, m?s que al volumen de las operaciones, a la calidad del adquirente de las mercaderas !$rt. 7@ del 0digo de 0omercio'. a, *, Al po meno 1 +enta directa y ha*itual al consumidor.Al po ma4o 1 5odos los dem?s.-
!%stas dos 9ltimas clasi)icaciones slo tienen inter s respecto de los li*ros que de*en llevar los comerciantes y la prescripcin de acciones para co*rar el precio'. 6& Ot a) cla)i7icacione).-
5am*i n puede ha*larse de comercio li*re o monoplico, y de comercio lcito o ilcito, pero no son de mayor importancia para la me(or comprensin o aprendi6a(e del derecho comercial. II.- CONCEPTO DE DERECHO COMERCIAL O MERCANTIL.$m*as denominaciones son v?lidas. ;a mayora de las legislaciones usan la primera acepcin, el derecho espa&ol la segunda. $lgunos conceptos1 - ...por "erecho 0omercial entendemos en sentido lato el con(unto de las normas (urdicas que regulan el e(ercicio del comercio !+idari. 5ratado di "iritto 0ommeriale, 5omo = p?g. 2A'. - ...es la parte del derecho privado que determina la naturale6a y los e)ectos de las convenciones reali6adas, sea por los comerciantes, sea con ocasin de actos de comercio. !5haller, B5rait de "roit 0ommercialC, citado por el pro)esor. <ergio %spino6a 0. en sus $puntes de "erecho 0omercial'. -...el con(unto de principios, preceptos y reglas que determinan y regulan las relaciones que el comercio engendra. !0ossaD, Eonrad "erecho 4ercantil 5. =.'. -...el con(unto de principios que rigen los actos de comercio y la capacidad, derechos y de*eres de las personas que hacen de ese e(ercicio su pro)esin ha*itual. !Palma, :a*riel. "erecho 0omercial 5.=. p?g. A@'. -...el con(unto de conocimientos que estudia los actos y o*(etos de comercio, los organismos e instrumentos mercantiles y las normas por las que de*en regirse los comerciantes. !>lavarra $., Fulio. 4anual de "erecho 0omercial 5.=. p?g. .G.'. -...el con(unto de normas de derecho aplica*les a la actividad mercantil, tanto desde el punto de vista o*(etivo de los actos de comercio, como del que dice relacin con los comerciantes, su capacidad, derechos y o*ligaciones pro)esionales. !%y6aguirre, #a)ael."erecho 0omercial, apuntes de clase, p?g. 3'. III.- E8OLUCION DEL DERECHO COMERCIAL O MERCANTIL.%l tema en estudio no es la constatacin de los diversos textos positivos que, en el devenir histrico del comercio, se han re)erido a esta actividad econmica. 4?s *ien es el an?lisis del o*(etivo de esta rama de la ciencia del derecho y de los textos positivos que surgen como consecuencia. %n una primera poca no se conce*a una especiali6acin, ni en ra6n de los actos (urdicos, ni en ra6n de las personas que se dedican a esta actividad. 0omo comenta #occo, la magn)ica adapta*ilidad y )lexi*ilidad del derecho privado general romano hi6o innecesario un derecho particular para el comercio. "e hecho, aunque en textos positivos aparecen normas que reconocen y regulan actos netamente mercantiles, no se considera*a como rama independiente o especiali6ada.
%s en la %dad 4edia, con la aparicin de las corporaciones de diversa ndole, y entre ellas las asociaciones de comerciantes, que aparecen los textos positivos espec)icos del derecho comercial. 0omo estas corporaciones tenan la )acultad de redactar sus propios estatutos, se crearon los cnsules, encargados de proteger a los asociados y organi6ar y supervigilar mercados y )erias. %stos cnsules administra*an (usticia, decidiendo las contiendas que surgan entre los asociados, *as?ndose solamente en la experiencia y la equidad. Hue entonces la (urisdiccin consular la que esta*leci el principio de autonoma del "erecho 0omercial, y dio origen a los estatutos o colecciones de )allos, de los que surgieron la mayora de las instituciones o actos (urdico-mercantiles que existen en la actualidad !la matrcula de comerciantes, sociedades en comandita y colectivas, letras de cam*io, el seguro, la *anca, etc.' 5enemos, entonces, que la primera mani)estacin de derecho positivo mercantil se centr en el aspecto (urisdiccional !ad(etivo', m?s que en las leyes sustantivas o de )ondo aplica*les, y la solucin de los con)lictos. %n otras pala*ras, la norma positiva )ue la que permiti que el rey o el se&or )eudal delegara su )acultad (urisdiccional en los *urgos o corporaciones. Pero el e(ercicio de esta )uncin (urisdiccional se *asa*a slo en la experiencia, prudencia y la equidad, independiente de cualquiera norma sustantiva. Posteriormente, las )rmulas de comportamiento ha*ituales se materiali6a*an en usos y costum*res mercantiles, que )ueron recopiladas y ordenadas por la autoridad. $hora *ien, esta normativa especial se aplic exclusivamente dentro del cerrado marco corporativo, en el cual slo podan desarrollar sus actividades artesanales y de intermediacin quienes esta*an vinculados con la respectiva organi6acin pro)esional. ;os (ueces y cnsules de comercio conocer?n en todo proceso y controversia que en adelante se produ6ca entre comerciantes. !%dicto de ,.2.7 para Pars'. %l siguiente paso notorio en la evolucin del "erecho 0omercial lo marca en Hrancia la >rdenan6a del 0omercio, tam*i n conocida como la >rdenan6a de 0omercio de 0ol*ert, pu*licada el A7 de 4ayo de ,.G7, y que sirvi de *ase a la parte relativa al comercio terrestre del 0digo )ranc s de ,.3@G. <e innova al considerar por )iccin comerciantes a quienes reali6a*an operaciones mercantiles, y no solamente a los miem*ros de una corporacin pro)esional de comercio; se extiende la (urisdiccin consular a todo el territorio del reino y someti a ella, indistintamente, a comerciantes y no comerciantes respecto de ciertos actos netamente mercantiles, !como seguro, )letamento y letras de cam*io'. %l gran pro*lema surgi para someter a una (urisdiccin com9n a los mercaderes miem*ros de la corporacin pro)esional correspondiente, que go6a*an de un )uero personal para ser (u6gado por autoridades elegidas por ellos mismos, y a los no comerciantes, que pasaran tam*i n a ser (u6gados por las mismas autoridades. 0omo consecuencia de la #evolucin Hrancesa, se disolvieron las corporaciones pro)esionales, pero se mantiene la (urisdiccin especial para comerciantes. %l 0digo de 0omercio )ranc s, de ,3@3, someti a los 5ri*unales de 0omercio las contiendas relativas a o*ligaciones entre negociantes, mercaderes y *anqueros, y del mismo modo conoceran de las cuestiones personales por controversias relativas a actos de comercio. > sea, de)initivamente ahora conviven la especialidad su*(etiva, inspiradora de toda la normativa positiva, con una especialidad o*(etiva. Iasta entonces, el "erecho 0omercial se re)era al mercader, al comerciante, y slo en la >rdenan6a de 0ol*ert se da*a a los cnsules (urisdiccin so*re alg9n no comerciante slo para un limitado n9mero de actos de comercio. %n
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cam*io ahora, adem?s de los asuntos entre comerciantes, los tri*unales de comercio de*en conocer de toda controversia relativa a actos de comercio. <urge entonces el pro*lema de determinar qu se entiende por acto de comercio, lo que el 0digo )ranc s soluciona enumer?ndolos, evitando con ello la di)icultad de de)inirlos. %n esta etapa de la evolucin del "erecho 0omercial, ste se vuelve primordialmente o*(etivo, a*andonando las caractersticas su*(etivas, corporativa o pro)esional. $simismo, se )orma un sistema paralelo al "erecho 0ivil, cre?ndose una duplicidad de actos (urdicos y contratos !compraventa civil, compraventa mercantil; mandato civil, mandato mercantil; sociedades civiles, sociedades comerciales, etc.' ;a 9ltima etapa de la evolucin del "erecho 0omercial positivo parte en <ui6a, en el a&o ,J,,, con la dictacin de un nuevo 0digo 0ivil. %n primer lugar, trata en )orma unitaria contratos y o*ligaciones, incorporando normas so*re instrumentos negocia*les o sociedades, pero agrega o inserta un 9ltimo li*ro1 el %statuto del 0omerciante. Principales innovaciones1 a' "esaparece la duplicidad de actos (urdicos y contratos !comerciales y civiles', uni)ic?ndolos; *' =ntroduce la reglamentacin de sociedades de capital y ttulos de cr dito en la legislacin com9n, y c' 0onserva el concepto de comerciante, con su estatuto propio, pero reempla6a el concepto de persona por empresario. "el derecho )u*jeti9a"o del mercader pro)esional, miem*ro de corporaciones, propio del post )eudalismo, y del derecho o*jeti9a"o:, que norma el acto de comercio, se pasa ahora al derecho del emp e)a io. %l concepto de empresa o empresario, necesario para a*arcar los comple(os sistemas productivos y de intermediacin de la sociedad industrial moderna, comprende un elemento especial incorporado al pro)esionalismo en la actividad, es el elemento o 'ani.acin, la aplicacin racional y organi6ada de capital y tra*a(o a(eno. %ste elemento se consagra de)initiva y positivamente en el 0digo =taliano de ,J-A. %ste cuerpo legal tam*i n trata en )orma unitaria los actos (urdicos, contratos y o*ligaciones, y de)ine al empresario como aquel que e(ercita pro)esionalmente una acti9i"a" econmica o 'ani.a"a para *ienes y servicios. %ntonces, m?s que por comerciantes, el "erecho se vuelve a su*(etivar por el empresario. ;a especiali6acin deriva hacia este concepto. $s, con)orme al 0digo =taliano, est?n o*ligados a registrarse, a llevar conta*ilidad, a someterse a un sistema especial de representacin...etc. los empresarios, cuya actividad consista en1 la produccin de *ienes y servicios; la intermediacin en la circulacin de *ienes; el transporte por cualquier medio, y operaciones auxiliares de las anteriores, como *ancarias, de seguros. # e9e e)e;a "e lo) <cn)ule):.Iemos visto que el nacimiento del "erecho 0omercial como una rama independiente de derecho positivo provino de la K(urisdiccin consularK, esto es, de los estatutos de las corporaciones de mercaderes y la recopilacin o colecciones de los )allos de los cnsules, al resolver los con)lictos que se suscita*an entre los asociados. <in em*argo, la pala*ra KcnsulK no es original de esa poca, ni corresponde a su concepto actual.
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Por ello, es *ueno aclarar que los primeros KcnsulesK, eran los dos magistrados que e(ercan la suprema autoridad durante la rep9*lica romana y eran elegidos para e(ercer su cargo por un a&o. Posteriormente, aparecen los KcnsulesK a los que nos hemos estado re)iriendo, encargados de organi6ar y supervigilar los mercados y )erias, que eran elegidos por los asociados de una corporacin de mercaderes, de*iendo proteger sus intereses, y que administra*an (usticia, resolviendo las controversias de los asociados, *asados solamente en su propia experiencia y principios de prudencia y equidad. Pero actualmente, seg9n lo de)ine 0outure, el cnsul es un )uncionario perteneciente al servicio exterior de la #ep9*lica que, actuando normalmente *a(o la dependencia del 4inisterio de #elaciones %xteriores, e(erce en el extran(ero )unciones de car?cter civil, comercial, notarial, administrativo, etc.. !%duardo 0outure K+oca*ulario FurdicoK, p?g. ,.J'. >, de)inido desde el punto de vista del pas en que e(ercen los cnsules, son Klos agentes o )uncionarios p9*licos que las naciones comerciantes suelen tener en los puertos y pla6as principales de las dem?s, con autoridad y )acultades para )avorecer y proteger la navegacin y el tr?)ico que los de su nacin hacen por aquellos para(es, y para componer las di)erencias que ocurren entre los marineros y comerciantes de la misma que arri*an a aquellos puntosK !Foaqun %scriche, K"iccionario #a6onado de ;egislacin 0ivil, Penal, 0omercial y HorenseK, p?g. ,2A'. Por 9ltimo, ca*e se&alar en esta *reve rese&a que la actividad de los cnsules, aparte de la reglamentacin particular del pas al que sirven, est? organi6ada con)orme a la K0onvencin de +iena so*re #elaciones 0onsularesK, )irmada en +iena el A- de $*ril de ,J.7, que )ue apro*ada por el I. 0ongreso Nacional en <eptiem*re de ,J.G, promulgada como ;ey de la #ep9*lica mediante "ecreto <upremo N/ ,.G@J del 4inisterio de #elaciones %xteriores de )echa A3 de Noviem*re de ,J.G y pu*licada en el e(emplar del 2 de 4ar6o de ,J.3 del "iario >)icial. I8.- RELACION CON OTRAS RAMAS DEL DERECHO.Ning9n aspecto del conocimiento humano puede considerarse a*solutamente aislado. Por ende, el "erecho 0omercial se vincula primeramente con las Kciencia) econmica)K, que entre sus o*(etivos estudian el )enmeno KcomercioK. $simismo, est? relacionado con las Kciencia) )ociale)K que, como la poltica econmica o poltica comercial, estudian comportamientos y proponen ordenamientos para el me(or desenvolvimiento del comercio, lo que se traduce en normas positivas de "erecho 0omercial. ;a K=i)to iaK y la Ke)ta"!)ticaK proporcionan la *ase so*re la cual se esta*lece la evolucin y pr?ctica del KcomercioK y, como derivado, del "erecho 0omercial. >*viamente que son las Kciencia) ju !"ica)K las que tienen con el "erecho 0omercial una relacin m?s ntima y evidente. Primeramente, K el "e ec=o p(*licoK tiene estrecho contacto con sus diversas disciplinas1 el KDe ec=o A"mini)t ati9oK tiene in(erencia en el "erecho 0omercial a trav s de las normas que el %stado esta*lece para )omentar, )iscali6ar o )acilitar el comercio, regulando *olsas, mercados, )erias, etc.; las medidas que adopta para proteger los intereses pro)esionales de los comerciantes !asociaciones o c?maras de comercio' o para supervisar o reglamentar, por medio de organismos administrativos, algunas actividades comerciales de mayor trascendencia !Hiscala Nacional de 8uie*ra, <uperintendencia de Lancos e =nstituciones Hinancieras, Lanco 0entral, 0onse(o 4onetario, <uperintendencia de +alores y
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<eguros, etc.'. 5am*i n se relaciona con el KDe ec=o PenalK, pues el %stado de*e velar por el orden y seguridad ciudadanos y asegurar la sana convivencia y lealtad en sus relaciones recprocas, mediante sanciones adecuadas, compati*ili6ando as los intereses privados de quienes reali6an actos comerciales con los intereses generales de la colectividad. %l K De ec=o $inancie oK !$duanas, Iacienda P9*lica o "erecho Hiscal' est? estrechamente vinculado a las caractersticas del comercio y su desarrollo, atento a las nuevas modalidades que l crea para o*tener nuevos ingresos al %rario. %n cuanto al K De ec=o Inte nacionalK, tanto p9*lico como privado, como se ver? m?s adelante, una de las )uentes m?s trascendentales del "erecho 0omercial la constituyen principalmente los K5ratados =nternacionalesK. %l KDe ec=o P oce)alK, llamado tam*i n derecho ad(etivo, )ue precisamente el origen de un "erecho 0omercial independiente, al esta*lecerse por las corporaciones de mercaderes (u6gados especiales y magistrados especiali6ados, los cnsules, a quienes se les reglament el procedimiento para resolver las cuestiones entre mercaderes, antes de esta*lecer normas positivas de )ondo so*re los asuntos a )allar. No escapa tampoco a nuestra comprensin que todo derecho requiere de una accin para e(ercerlo y de un rgano (urisdiccional que ampare dicha accin. Iistricamente han existido tri*unales especiales de comercio y, aunque en ,3.. en 0hile se suprimieron en las 0ortes de Fusticia los (ueces especiales de comercio y los cnsules, encomend?ndose las causas de comercio a los (ueces letrados ordinarios, el "erecho 0omercial ha de*ido esta*lecer normas especiales de prue*a y procedimiento particulares, como los de quie*ra, reali6aciones de prendas especiales, etc. Pero es en el ?m*ito del K"e ec=o p i9a"oK donde el "erecho 0omercial est? inserto, por lo que su vnculo m?s a)iatado es con el KDe ec=o Ci9ilK.- %sta relacin est? expresamente consagrada en textos expresos, como el artculo A/ del 0digo de 0omercio !que esta*lece al 0digo 0ivil como texto supletorio' o el artculo -/ del 0digo 0ivil !que esta*lece la especialidad y pre)erente aplicacin del 0digo de 0omercio )rente al 0digo 0ivil'. %n otras pala*ras, est?n tan estrechamente vinculados, como si )ueran hermanos siameses. %s por eso que ahora slo enunciaremos el vnculo, pero a trav s de todo el estudio ulterior comprenderemos esta estrecha interdependencia en pr?cticamente todos los tpicos de nuestro estudio. 8.- CARACTERISTICAS DEL DERECHO COMERCIAL.Ma vimos, al estudiar la evolucin del "erecho 0omercial, que ste naci su*(etivado, clasista, destinado exclusivamente a los miem*ros de las corporaciones de mercaderes, que evolucion a un derecho pro)esional, aplica*le a los que e(ercan la pro)esin de comerciante, aunque no estuvieran asociados, pero para todos aquellos individuos no pro)esionales, aunque reali6aran actos de comercio, los contratos y o*ligaciones queda*an sometidos al derecho com9n. 5am*i n se vio que, primeramente respecto de ciertos actos de comercio !seguro, )letamento, letras de cam*io' en la >rdenan6a de 0ol*ert, y luego en )orma amplia, el "erecho 0omercial se )ue o*(etivando, esto es, normando o aplic?ndose pre)erencialmente al acto de comercio m?s que a quien lo e(ecuta ha*itualmente, y, por 9ltimo, vimos que las tendencias de las legislaciones modernas son volver a su*(etivar el "erecho 0omercial, pero ahora con relacin al empresario, el que e(ercita pro)esionalmente una actividad econmica organi6ada. Pero, con)orme a la realidad de nuestra legislacin, especialmente el 0digo de 0omercio, podemos a)irmar que sus principales caractersticas son1 a, El De ec=o Come cial e) o*jeti9o !algunos agregan el cali)icativo de KrealK'.G
%sto quiere signi)icar que regula el acto de comercio en s, no la actividad del que lo e(ecuta, sea o no comerciante. ;a mercantilidad emana del acto mismo y se extiende a la persona que lo e(ecuta. ;a o*(etividad del "erecho 0omercial no impide que, adem?s del acto mismo de comercio, se preocupe y norme el e(ercicio de la pro)esin de comerciante, esta*leciendo o*ligaciones y derechos del individuo que hace del comercio su pro)esin ha*itual. *, E0pan)i9i"a".- %s otro aspecto peculiar, consistente en la tendencia a imprimir en materias pertenecientes a otras disciplinas (urdicas sus propias caractersticas y aun sus instituciones. <e e(empli)ica ha*itualmente con el seguro, institucin nacida tpicamente mercantil, pero extendida al derecho civil y otros. !<eguro <ocial >*ligatorio; seguro de da&os contra terceros, etc.'. c, P o' e)i9i"a".- esta caracterstica se re)iere a su constante evolucin, en ra6n directa con la creatividad de las relaciones comerciales. 8I.- E8OLUCION HISTORICA DEL DERECHO COMERCIAL CHILENO.<e ha procurado evitar una relacin histrica universal del "erecho 0omercial, omitiendo la enumeracin de distintos textos !Por e(.1 ;eyes #odas o #odhias, "igesto, 0digo de #ecesvinto, Huero Fu6go, 0onsulado del 4ar, >rdenan6a de Larcelona, #oles de >lern, las KrecesK de la ;iga Ianse?tica, %statutos de ;N**ecD, etc.', por considerar slo )undamental el estudio de la evolucin, llamemos )ilos)ica, del "erecho 0omercial. Pero s conviene decir algo so*re los orgenes de nuestro "erecho 0omercial. Por su importancia general, reiteramos la mencin a la KO "enan.a "e Col*e tK, dictada en Hrancia el A7 de mayo de ,.G7. Hue superada en importancia por la KO "enan.a "e la Ma inaK de ,.3,, contri*uyendo am*as )uertemente al texto del C"i'o $ anc1) "e %>?@, inspirador en gran parte del nuestro. $hora *ien, como 0hile )ue colonia espa&ola, es el derecho espa&ol el que in)luye su*stancialmente tam*i n en nuestra legislacin. M en este aspecto es necesario aclarar que, (unto a las disposiciones generales emanadas de los reyes y aplica*les a todos los territorios dependientes de la 0orona, existan los %statutos ;ocales dictados por los 0nsules, los que eran despu s re)rendados por el <o*erano mediante #eales 0 dulas. "e los cuerpos legales generales emanados de los reyes son antecedentes con contenido de derecho comercial el A$ue o Bu.'oA, el A$ue o RealA, las APa ti"a)A las ALe4e) "e To oA, las AO "enan.a) Reale) "e Ca)tillaA, ANue9a RecopilacinA y la m?s moderna1 ANo9!)ima RecopilacinA, en cuyo li*ro =O trata K"el comercio, moneda y minasK. <e puede citar por 9ltimo, el ARe'lamento "e Li* e Come cioA de ,A de >ctu*re de ,GG3. "e las que emanan de los 0onsulados, destacan la O "enan.a "el Con)ula"o "e #u 'o) !seguros, averas y carga6ones y )letamentos en los puertos de 0astilla'; la O "enan.a "e Se9illa, de mucha aplicacin de*ido a su comercio con las colonias de ultramar; y en la pr?ctica la m?s importante, la <O "enan.a "e #il*ao:, corregida en ,.22 y ,GA2, y que en de)initiva, con)irmada por el #ey Helipe + el A de diciem*re de ,G7G, con)ormaron las ANue9a) O "enan.a) "e #il*aoA. 0onstituyen stas el primer compendio normativo especial de "erecho 4artimo y "erecho 5errestre que rigi como ley general de la 4onarqua. Por #eal 0 dula de A. de He*rero de ,GJ2, se esta*leci el 0onsulado de <antiago y se
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hi6o aplica*le en 0hile esta >rdenan6a. %l 4ensa(e del 0digo de 0omercio comenta al respecto1 K...su adopcin en la colonia )ue considerada como el m?s )avora*le presagio de una era de ventura para el inter s de nuestro comercioK, y agrega m?s adelante1 K...el pas no pudo negar el merecido aplauso a un 0digo que lo ha*a li*erado del caos de la #ecopilacin =ndiana, y proporcion?ndole tan importantes *ene)iciosK. "e hecho, estas >rdenan6as )ueron consideradas en casi toda la (urisprudencia de la poca, superando a las dem?s colecciones espa&olas, aplic?ndose en las colonias espa&olas de $m rica, hasta que, luego de la emancipacin poltica, los pases americanos iniciaron la codi)icacin de todas sus normas legales. $s, en 0hile, en los al*ores de la independencia, se dictaron diversas leyes de car?cter poltico comercial1 %l #eglamento 4ercantil de ,3,7; la ;ey de Navegacin ,37.; la ley so*re Lancos de %misin de ,3.@. %n ,3-., el Presidente Lulnes nom*ra una comisin, a la que encarg K...la )ormacin de un proyecto de 0digo 0omercial, tomando por *ase el que rige actualmente en %spa&aK !de ,3AJ'. %ntretanto, en ,37J se ha*a creado un 0onsulado de 0omercio para +alparaso, y en ,322 una ley reorgani6 am*os 0onsulados, los de <antiago y +alparaso. %n virtud de la autori6acin concedida por una ley de ,- de septiem*re de ,32A, para nom*rar con remuneracin a las personas a quienes se encargara Kpreparar proyectos de re)orma de 0digosK, el A- de diciem*re del mismo a&o se design a don Fos :a*riel >campo para ela*orar el proyecto de 0digo de 0omercio 0hileno. %n ,3.@ entreg el proyecto a una comisin revisora nom*rada por el go*ierno, que introdu(o algunas modi)icaciones su*stanciales y lo envi en ,3.2, con un mensa(e redactado personalmente por don Fos :a*riel >campo, a la consideracin del Parlamento. Pna ve6 apro*ado constitucionalmente por el 0ongreso, por decreto del A7 de noviem*re de ,3.2 se promulg el 0digo de 0omercio, que empe6 a regir el ,/ de enero de ,3.G, como lo ordena su artculo )inal. %l redactor del 0digo, don Fos :a*riel >campo naci en ;a #io(a, $rgentina, estudi en el 0olegio de 4ontserrat de 0rdo*a, pasando (oven a 0hile donde se reci*i de a*ogado y )ue diputado a los A- a&os y redactor, por encargo del :o*ierno, del #eglamento de la $dministracin de Fusticia. %n ,3AG regresa a $rgentina, instalando su *u)ete en Luenos $ires. Ia*iendo cado en desgracia ante el dictador #osas, huy a 4ontevideo, donde )orm una $cademia de Furisprudencia y una #evista. +olvi exiliado a 0hile, donde )ue designado para integrar la 0omisin #evisora del Proyecto de 0digo 0ivil $ndr s Lello y, como se ha dicho, para redactar el Proyecto de 0digo de 0omercio. Hue "ecano de la Hacultad de 0iencias Furdicas y <ociales de la Pniversidad de 0hile y )und el primer 0olegio de $*ogados de <antiago; de vida e)mera !,3.7-,3.G'. %n ,323 se le concedi por ley la nacionalidad chilena. Halleci en <antiago el G de He*rero de ,33A.Nuestro 0digo de 0omercio reconoce como )uentes legislativas, por orden de su )recuencia en la inspiracin de instituciones, el 0digo de 0omercio espa&ol de ,3AJ; el 0digo de 0omercio )ranc s de ,3@G; las >rdenan6as de Lil*ao, y en menor proporcin el 0digo de 0omercio portugu s de ,377, el holand s de ,373 y otros. 5am*i n hu*o )uentes doctrinales que permitieron introducir en ste materias no legisladas anteriormente, como el contrato de cuenta corriente mercantil y los seguros terrestres. >*viamente que este 0digo ha su)rido varias modi)icaciones desde su promulgacin hasta ahora, y se han dictado numerosas leyes complementarias que regulan instituciones )undamentales de la actividad mercantil. 4e remito al respecto al Ap1n"ice "el C"i'o "e Come cio.
8II.- DERECHO COMERCIAL CHILENO.A.ESTRUCTURA DEL CODICO DE COMERCIO.0onsta este cuerpo legal de1 TITULO PRELIMINARD que se re)iere a ADISPOSICIONES CENERALESA y contiene seis artculos. LI#RO I.- ADE LOS COMERCIANTES E DE LOS ACENTES DEL COMERCIOA.- !$rts. G/ al J2, gran parte de ellos derogados'. T!tulo I.- ADe la Cali7icacin "e lo) Come ciante) 4 "el Re'i)t o "e Come cioA.- !$rts. G/ al A,'.- PF a7o %.- K"e la 0ali)icacin de los 0omerciantesK.- !$rts. G/ al ,J, cinco derogados', y PF a7o /.- K"el #egistro de 0omercioK !$rts. A@ y A,'. T!tulo II.- ADe la) O*li'acione) "e lo) Come ciante)A.- !$rts. AA al -G'.PF a7o %.- K"e la =nscripcin de "ocumentosK !$rts. AA al A-'; PF a7o /.- K"e la 0onta*ilidad 4ercantilK.- !$rts. A2 al --', y PF a7o 2.- K"e la 0orrespondenciaK. T!tulo III.- ADe lo) Co e"o e)A.- !$rts. -3 al 3@'. T!tulo I8.- ADe lo) Ma tille o)A.- !$rts. 3, a J2, totalmente derogados'.- ;a materia de este ttulo ha sido reglamentada en la Le4 %>.%%> y su Re'lamento+ Dec eto N& %G@ "e %G>5. LI#RO II.- DE LOS CONTRATOS E O#LICACIONES MERCANTILES EN CENERAL.- !$rts. J. al 3AA'. T!tulo I.- ADi)po)icione) Cene ale)A.- !$rts. J. al ,AJ'.- PF a7o %.- K"e la 0onstitucin, Horma y %)ecto de los 0ontratos y >*ligacionesK.- !$rts. J. al ,A.', y PF a7o /.- K"e la Prue*a de los 0ontratos y >*ligacionesK.- !$rts. ,AG al ,AJ'. T!tulo II.- ADe la Comp a9entaA !$rts. ,7@ al ,.@'.- PF a7o %.- K"e la 0osa +endidaK.- !$rts. ,7@ a ,73'; PF a7o /.- K"el PrecioK.- !$rts. ,7J a ,-,'; PF a7o 2.- K"e los %)ectos del 0ontrato de +entaK.- !$rts. ,-A y ,-7' y, PF a7o 3.- K"e las >*ligaciones del +endedor y 0ompradorK.- !$rts. ,-- a ,.@'. T!tulo III.- ADe la Pe mutacinA.- !$rt. ,.,'. T!tulo I8.- ADe la Ce)in "e C 1"ito) Me cantile)A.- !$rts. ,.A y ,.2'. T!tulo 8.- ADel T an)po te po Tie aD La'o)D Canale) o R!o) Na9e'a*le)A.- !$rts. ,.. a A7A'.- PF a7o %.- K"e)iniciones y #eglas :eneralesK !$rts. ,.. a ,GA'; PF a7o /.- K"e la 0arta de Porte o 0arta :uaK.- !$rts. ,G7 a ,GJ'; PF a7o 2.- K"e las >*ligaciones y "erechos del 0argadorK.- !$rts. ,3@ a ,J@'; PF a7o 3.- K"e las >*ligaciones y "erechos del PorteadorK.- !$rts. ,J, a A,2'; PF a7o 5.- K"e las >*ligaciones y "erechos del 0onsignatarioK.- !$rts. A,. a A,3' y, PF a7o 6.- K#eglas %speciales relativas al 5ransporte a(ustado con %mpresarios P9*licosK !$rts. A,J a A7A'.
,@
T!tulo 8I.- ADel Man"ato Come cialA.- !$rts. A77 y 7-G'.- PF a7o %.K"e)iniciones y 0lasi)icacionesK.- !$rts. A77 a A7G'; PF a7o /.- K#eglas :enerales relativas a la 0omisinK.- !$rts. A73 a A-A'; PF a7o 2.- K"isposiciones 0omunes a 5oda 0lase de 0omisionistasK.- !$rts. A-7 a AJ@'; PF a7o 3.- K"e los 0omisionistas para 0omprarK.- !$rts. AJ, a 7@,'; PF a7o 5.- K "e los 0omisionistas para +enderK.- !$rts. 7@A a 7,G'; PF a7o 6.K"e los 0omisionistas de 5ransportes por 5ierra, #os, o 0anales Navega*lesK.- !$rts. 7,3 ya 7A-'; PF a7o @.- K"isposiciones 0omunes a los Hactores y "ependientes de 0omercioK.- !$rts. 7A2 a 77G'; PF a7o >.- K#eglas %speciales relativas a los HactoresK !$rts. 773 a 7-,' y, PF a7o G.- K#eglas %speciales relativas a los "ependientes de 0omercioK !$rts. 7-A a 7-G'. T!tulo 8II.- ADe la Socie"a"A.- !$rts. 7-3 a 2,,'.- PF a7o %.- K"e la Hormacin y Prue*a de la <ociedad 0olectivaK.- !$rts. 7-J a 7.-'; PF a7o /.- K"e la #a6n o Hirma <ocial en la <ociedad 0olectivaK.- !$rts. 7.2 a 7G-'; PF a7o 2.- K"el Hondo <ocial y de la "ivisin de las :anancias y P rdidas en la <ociedad 0olectivaK.- !$rts. 7G2 a 737'; PF a7o 3.- K"e la $dministracin de la <ociedad 0olectivaK.- !$rts. 73- a -@7'; PF a7o 5.- K"e las Prohi*iciones a que est?n su(etos los <ocios de la <ociedad 0olectivaK.- !$rts. -@- a -@.'; PF a7o 6.- K"e la "isolucin y ;iquidacin de la <ociedad 0olectivaK.- !$rts. -@G a -,3'; PF a7o @.- K"e la Prescripcin de las $cciones procedentes de la <ociedad 0olectivaK.- !$rts. -,J a -A7'; PF a7o >.- K"e las <ociedades $nnimasK.- !$rts. -A- a -.J, todos derogados'. %ste p?rra)o ha sido reempla6ado por la Le4 %>.?36 y su Re'lamento. Dec eto Sup emo N& 5>@ "e %G>/H PF a7o G.- A"isposiciones relativas a la <ociedad %n 0omanditaK.- !$rts. -G@ a -G7; PF a7o %?.- K"e la 0omandita <impleK.- !$rts. -G- a -J@'; PF a7o %%.- K"e la 0omandita por $ccionesK.- !$rts. -J, a 2@.',y, PF a7o %/.- K"e la $sociacin o 0uentas en ParticipacinK.- !$rts. 2@G a 2,,'. T!tulo 8III.- ADel Se'u o en Cene al 4 "e lo) Se'u o) Te e)t e) en Pa ticula A.- !$rts. 2,A a .@,'.- PF a7o %.- K"e)inicionesK !$rts. 2,A y 2,7'; PF a7o /.K"isposiciones 0omunes a los <eguros 5errestres y 4artimosK !$rts. 2,- a 2.@'; PF a7o 2.K"isposiciones %speciales relativas a los <eguros 5errestresK !$rts. 2., a 2.3'; PF a7o 3.K"el <eguro de +idaK !$rts. 2GJ a 2G3@'; PF a7o 5.- K"el <eguro contra =ncendioK !$rts. 2GJ a 23.'; PF a7o 6.- K"el <eguro 0ontra #iesgos a que est?n expuestos los Productos de la $griculturaK !$rts. 23G a 2J@',y PF a7o @.- K"el <eguro de 5ransportes 5errestresK !$rts. 2J, a .@,'. T!tulo II.- ADel Cont ato "e Cuenta Co ienteA.- !$rts. .@A a .,J'. T!tulo I.- Del Cont ato "e Cam*io:.- !$rts. .A@ a .AA'. %sta es la actual estructura de este ttulo, que originalmente se denomina*a K"el 0ontrato y de las ;etras de 0am*ioK y posteriormente vena el 5tulo O= denominado K"e las ;i*ran6as y de los +ales o Pagar s a la >rdenK. 5odo esto, artculos .A7 a G3, *is, am*os inclusive, )ue derogado y reempla6ado por la Le4 %>.?G/ So* e Let a "e Cam*io o Pa'a 1. T!tulo III.- <De la) Ca ta) O "ene) "e C 1"ito:.- !$rts. G3A a GJ-'. T!tulo IIII.- <Del P 1)tamo:.- !$rts. GJ2 a 3@.'. T!tulo II8.- <Del Dep)ito:.- !$rts. 3@G a 3,A'. T!tulo I8.- <Del Cont ato "e P en"a:.- !$rts. 3,7 a J,J'. T!tulo I8I.- <De la $ian.a:.- !$rts. 3A@ y 3A,'. y
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T!tulo I8II.- <De la P e)c ipcin:.- !$rt. 3AA'. LI#RO III.- <DE LA NA8ECACION E EL COMERCIO MARITIMOS:.- J $rts. 3A7 a ,.A2@'. T!tulo I.- Di)po)icione) Cene ale):.- !$rts. 3A7 a 3A2'. T!tulo II.- ADe la) Na9e) 4 A te7acto) Na9ale). De la P opie"a" Na9alA. !$rts. 3A. a 373'.- PF a7o %.- <"e las Naves y $rte)actos Navales.- !$rts. 3A. a 37J', y PF a7o /.- K"e la Propiedad NavalK !$rts. 37, a 373'. T!tulo III.- KDe lo) p i9ile'io) 4 "e la Hipoteca Na9alA.- !$rts. 37J a 33,'.PF a7o %.- K"e los Privilegios 4artimos en :eneralK !$rts. 37J a 3-,'; PF a7o /.- K "e los Privilegios <o*re la Nave y los HletesK !$rts. 3-A a 32G'; PF a7o 2.- K "e los Privilegios so*re la Nave en 0onstruccinK !$rts. 323 a 3.@'; PF a7o 3.- K"e los Privilegios so*re las 4ercancas 5ransportadasK !$rts. 3., a 3.2', y PF a7o 5.- K"e la Iipoteca Naval y de la Prenda so*re Naves 4enoresK !$rts. 3.. a 33,'. T!tulo I8.- ADe lo) Sujeto) en la Na9e'acin 4 Come cio Ma !timoA -!$rts. 33A a JA.'.- PF a7o %.- K"el $rmador o NavieroK !$rts. 33A a J@-'; PF a7o /.- K"el 0apit?nK !$rts. J@2 a J,2', PF a7o 2.- K"e los $gentesK !$rts. J,G a JA.'.T!tulo 8.- ADe lo) Cont ato) pa a la E0plotacin Come cial "e la) Na9e)A !$rts. JAG a ,.@3.'.- PF a7o %.- K"isposiciones 0omunesK !$rts. JAG a JAJ'; PF a7o /.- K"e los HletamentosK !$rts. J7@ a JG7', dividido este p?rra)o a su ve6 en cuatro secciones1 Seccin P ime a KNormas :eneralesK !$rts. J7@ a J77'; Seccin Se'un"a K"el Hletamento por 5iempoK !$rts. J7- aJ-G'; Seccin Te ce a K"el Hletamento por +ia(eK !$rts. J-3 a J.-' y Seccin Cua ta K"el Hletamento a 0asco "esnudoK !$rts. J.2 a JG7'; PF a7o 2.- K"el 0ontrato de 5ransporte 4artimoK !$rts. JG- a ,.@-@' su*dividido a su ve6 de dieciocho secciones1 Seccin P ime a K"e)inicionesK !$rts. JG- a JG3'; Seccin Se'un"a K$m*ito de $plicacinK !$rts. JGJ a J3,'; Seccin Te ce a K#esponsa*ilidad del 5ransportadorK !$rts. J3A a JJ,'; Seccin Cua ta K;mites de #esponsa*ilidadK !$rts. JJA a ,.@@@'; Seccin Kuinta K%xcepciones a la ;imitacin de #esponsa*ilidadK !$rts. ,.@@, y ,.@@A'; Seccin Se0ta K0arga so*re cu*ierta !$rts. ,.@@7 a ,.@@2'; Seccin S1ptima K#esponsa*ilidad del 5ransportador y del 5ransportador %)ectivoK !$rts. ,.@@. a ,.@,@'; Seccin Octa9a K5ransporte con Hacultad para 5rans*ordarK !$rt. ,.@,,'; Seccin No9ena K"e la #esponsa*ilidad del 0argadorK !$rts. ,.@,A a ,.@,7'; Seccin D1cima K"ocumentacin del 5ransporteK !$rts. ,.@,- a ,.@,.'; Seccin Un"1cima K+alor Pro*atorio y #eservas en el 0onocimiento del %m*arqueK !$rts. ,.@,G a ,.@A@'; Seccin Duo"1cima K #eglas so*re Pago del Hlete en el 0ontrato de 5ransporte 4artimoK !$rt. ,.@A,'; Seccin Decimote ce a K:arantas proporcionadas por el 0argadorK !$rts. ,.@AA a ,.@A2'; Seccin Decimocua ta K%)ectos de >tros "ocumentos de 5ransporteK !$rt. ,.@A.'; Seccin Decimo-uinta K$visos, #eclamaciones y $ccionesK !$rts. ,.@AG a ,.@7,'; Seccin Decimo)e0ta KFurisdiccin y Prrroga de competenciaK !$rts. ,.@7A a ,.@72'; Seccin Decimo)1ptima K$r*itra(eK !$rts. ,.@7. a ,.@73', y Seccin Decimocta9a K%)ecto de $lgunas %stipulaciones 0ontractualesK !$rts. ,.@7J a ,.@-@'; PF a7o 3.K5ransporte 4ultimodal de 4ercancasK !$rts. ,.@-, a ,.@-7'; PF a7o 5.- K"el 0ontrato de Pasa(eK !$rts. ,.@-- a ,.@GG' y PF a7o 6.- K"el #emolque 4artimo, Hluvial y ;acustreK.!$rts. ,.@G3 a ,.@3.'. T!tulo 8I.- KDe lo) Rie)'o) "e la Na9e'acinA !$rts. ,.@3G a ,.,2G'.PF a7o %.- K"e)iniciones y #eglas :eneralesK !$rts. ,.@3G a ,.@JA'; PF a7o / K"e la $vera <imple o ParticularK !$rts. ,.@J7 a ,.@J-'; PF a7o 2 K"e la $vera :ruesa o 0om9nK !$rts.
,A
,.@J2 a ,.,,2' su*dividido a su ve6 en tres secciones1 Seccin P ime a K"e la $dmisin en $vera :ruesa y su declaracinK !$rts. ,.@J2 a ,.,@2'; Seccin Se'un"a K "el Procedimiento para "eclarar $vera 0om9n y para =mpugnar su ;egitimidadK !$rts. ,.,@. a ,.,,@', y Seccin Te ce a K"e la >*(ecin de la ;iquidacinK !$rts. ,.,,, a ,.,,2'; PF a7o 3 K "el $*orda(eK !$rts. ,.,A. a ,.,A2', PF a7o 5.- K"e la $rri*ada Hor6osaK !$rts. ,.,A. y ,.,AG' y PF a7o 6.K"e los <ervicios que se prestan a una Nave u >tros Lienes en PeligroK !$rts. ,.,A3 a ,.,2G', su*dividido a su ve6 en die6 secciones1 Seccin P ime a K0oncepto y $m*ito de $plicacinK !$rts. ,.,A3 a ,.,7,'; Seccin Se'un"a K>*ligaciones de las Partes en las >peraciones de $sistenciaK !$rts. ,.,7A a ,.,72'; Seccin Te ce a K"erechos de los $sistentesK !$rts. ,.,7. a ,.,7J'; Seccin Cua ta K#eem*olso de :astos y 0ompensacin %special !$rts. ,.,-@ a ,.,--'; Seccin Kuinta K"istri*ucin entre los $sistentesK !$rts. ,.,-2 a ,.,-3'; Seccin Se0ta K<alvamento de PersonasK !$rt. ,.,-J'; <eccin < ptima K<ervicios Prestados *a(o 0ontratos PreexistentesK !$rts. ,.,2, y ,.,2A'; Seccin Octa9a Privacin de la remuneracin; !$rt. ,.,2@' Seccin No9ena K:aranta y Pagos ProvisoriosK !$rts. ,.,27 a ,.,22', y Seccin D1cima K"e la 0ompetenciaK !$rts. ,.,2. y ,.,2G'. T!tulo 8II.- ADe lo) Se'u o) Ma !timo)A !$rts. ,.,23 a ,.A@A'.- PF a7o %.K#eglas :eneralesK !$rts. ,.,23 a ,.,GA', su*dividido a su ve6 en tres secciones1 Seccin P ime a K$m*ito de $plicacinK !$rts. ,.,23 a ,.,.7'; Seccin Se'un"a K"el =nter s $segura*leK !$rts. ,.,.J a ,.,GA'; PF a7o /.- KPer)eccionamiento del 0ontratoK !$rts. ,.,G7 a ,.,G2'; PF a7o 2.- K"e las >*ligaciones y "erechos de las PartesK !$rts. ,.,G2 y ,.,JJ', y PF a7o 3.- K<eguro de #esponsa*ilidadK !$rts. ,.A@@ a ,.A@A'. T!tulo 8III.- A De lo) P oce"imiento) en el Come cio Ma !timoA.- !$rts. ,.A@7 a ,.A-@'.- PF a7o % K#eglas :eneralesK !$rts. ,.A@7 a ,.A@G'; PF a7o / K"e la 0ompro*acin de los IechosK !$rts. ,.A@3'; PF a7o 2.- KPrue*a %xtra(udicialK !$rt. ,.A@J'; PF a7o 3.- K"el Procedimiento para la 0onstitucin y "istri*ucin del Hondo de ;imitacin de #esponsa*ilidadK !$rts. ,.A,@ a ,.A7@', su*dividido en dos secciones1 Seccin P ime a K"e la 0onstitucin del HondoK !$rts. ,.A,@ a ,.A,J', y Seccin Se'un"a K"e la +eri)icacin e =mpugnacin y >posicin a la 0onstitucin de HondoK !$rts. ,.AA@ a ,.A7@', y PF a7o 5.- K"el Procedimiento so*re $rraigo o #etencin de Naves y su $l6amientoK !$rts. ,.A7, a ,.A-@'. T!tulo II.- ADi)po)icione) Complementa ia)A.- !$rts. ,.A-, a ,.A-A'.PF a7o %.- K"e las ProtestasK !$rts. ,.A-, a ,.A-7' y PF a7o /.- K"e la Pnidad de 0uenta y su 0onversin y de los =nteresesK !$rts. ,.A-- y ,.A-2'. T!tulo I.- ADe la P e)c ipcinA.- !$rts. ,.-. a ,.A2@'. LI#RO I8.- ADE LAS KUIE#RASA.- %ste li*ro )ue totalmente derogado por la ;ey -.223 de ,JAJ, la que a su ve6 )ue totalmente derogada por el artculo A2. de la actual LEE DE KUIE#RAS N& %>.%@5D de ,J3A.TITULO $INAL.- ADE LA O#SER8ANCIA A ESTE CODICOA , consta de un solo K$rtculo HinalK que esta*lece la entrada en vigencia del 0digo el ,/ de %nero de ,3.G. #.COMENTARIOS SO#RE ARTICULO %& DEL CODICO DE COMERCIO.-
%sta disposicin se&ala textualmente1 El C"i'o "e Come cio i'e la) o*li'acione) "e lo) come ciante) -ue )e e7ie an a ope acione) me cantile)D la) -ue cont ai'an pe )ona) no come ciante) pa a a)e'u a el cumplimiento "e o*li'acione) come ciale)D 4
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la) -ue e)ulten "e cont ato) e0clu)i9amente me cantile):. %sta disposicin tom como *ase el artculo 3/ del Proyecto de 0digo ela*orado por don Fos :a*riel >campo, que complementa*a el artculo G/, donde se enumera*an los actos de comercio, y se (usti)ica*a m?s en su redaccin primitiva1 K<on asimismo actos de comercio todas las o*ligaciones de los no comerciantes no comprendidas en el precedente artculo, que se re)ieran a operaciones mercantiles, y las contradas por personas no comerciantes para asegurar el cumplimiento de o*ligaciones comercialesK. ;a comisin revisora, adem?s de sacarlo de su u*icacin primitiva, le dio su actual redaccin y, al colocarlo al inicio del 0digo de( la duda de si lo que se pretenda era dar una de)inicin del 0digo o slo una idea relativamente completa del alcance de sus disposiciones. <e descarta la primera alternativa, porque equivaldra a suponer en la comisin un desconocimiento a*soluto del tecnicismo (urdico general y carencia de idea so*re cmo se de)ina un 0digo. #ealmente, su tenor literal nos lleva a concluir que se pretendi se&alar su contenido, las materias so*re las que regira el 0digo. Pero, en este sentido, )ue muy poco )eli6 su redaccin, y m?s vala, como lo haca el Proyecto, no ha*er intentado siquiera dar una idea de las materias que el 0digo i*a a regular. ;o que adem?s aparece como innecesario, pues el mismo 0digo se encarga a trav s de sus disposiciones de esclarecer las materias de que trata y reglamenta. 8ue el 0digo ri(a Ko*ligaciones de los comerciantes que se re)ieran a operaciones mercantilesK, aparece a primera vista redundante. <in em*argo, parece ser una a)irmacin m?s de su car?cter o*(etivo, pues puede concluirse que, a pesar de ser pro)esionales comerciantes, no les a)ectaran las disposiciones del 0digo en todo aquello que no )uere operacin mercantil. "on :a*riel Palma, ahondando en la crtica, dice que puede esta parte de la disposicin inducir a error en una interpretacin Ka contrario sensuK, la que permitira concluir que Kse excluyen los actos de personas no comerciantes que se re)ieren a o*ligaciones mercantilesK !Palma :a*riel, "erecho 0omercial 5. ,/ p?g. AG', lo que sera contrario al car?cter real y o*(etivo de nuestro "erecho 0omercial y espec)icamente al contenido del artculo 3/.- %n todo caso, en mi concepto, la )rase )inal de la disposicin que comentamos excluye este tipo de interpretaciones y no de(a lugar a error. %n cuanto a la segunda parte del artculo ,/, donde se&ala que rige las o*ligaciones Kque contraigan personas no comerciantes para asegurar el cumplimiento de las o*ligaciones comercialesK, el pro)esor Fulio >lavarra se&ala su utilidad, Kpues en ninguna otra parte el 0digo se preocupa de las o*ligaciones accesorias que para garanti6ar operaciones mercantiles contraigan las personas que no son comerciantes y que slo accidentalmente e(ecutan un acto de comercioK !>lavarra, Fulio K4anual de "erecho 0omercialK 5omo ,/, p?g. ,G@'. M agrega que, como la disposicin menciona expresamente a las personas no comerciantes, podra concluirse entonces que quedan excluidos los que hacen del comercio su pro)esin ha*itual, pero que, mediante un ra6onamiento Ka )ortioriK, puede concluirse que tam*i n estas o*ligaciones accesorias de los comerciantes caen *a(o las reglas del 0digo. Por 9ltimo, respecto de la tercera parte del artculo en comento, que hace regirse por el 0digo las o*ligaciones Kque resulten de contratos exclusivamente mercantilesK, aparte de su redundancia, pues o*viamente dichos actos son propios de un 0digo de 0omercio, y no de otro, se critica que no sera del todo exacto pues estara reglamentando contratos que tam*i n trata el 0digo 0ivil, como la compraventa, el mandato, la sociedad, etc. =ncluso, existiran contratos reglamentados en el 0digo de 0omercio que seran netamente civiles, como las sociedades en comandita civiles y la regulacin de algunos seguros. Por 9ltimo, pueden existir actos mixtos o de do*le car?cter, que quedaran excluidos de la aplicacin del 0digo de
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0omercio, con una interpretacin literal de esta disposicin. %n )in, parece existir consenso entre los estudiosos del "erecho 0omercial so*re lo poco a)ortunada que es esta disposicin, por lo que recomiendan su eliminacin. Pero lo cierto es que, pese a los a&os que esta propuesta se mantiene, aun no ha sido derogado ni modi)icado, por lo que de*emos contar con l en toda ex gesis del "erecho 0omercial. 8II.- $UENTES DEL DERECHO COMERCIAL.Ma se ha estudiado que las normas (urdicas o*edecen a una realidad social determinada, integradas por aspectos econmicos, culturales, religiosos, etc. 5odo ello es el su*strato de cada r gimen (urdico determinado y se le ha llamado K)uentes materialesK del derecho positivo. $simismo, el derecho tiene diversos modos especiales a trav s de los cuales llega a constituirse en norma positiva, vinculante y sancionada por la sociedad. %stamos ha*lando entonces de K)uentes )ormalesK. <on stas el o*(eto de nuestro estudio actual. ;a )orma como se exteriori6a el derecho en normas determinadas que o*ligan a una sociedad determinada. %n otras pala*ras, como dice :oldschmidt, Klas )ormas en que la colectividad estatuye su propio derecho, o sea, las )ormas en que aparece y se exteriori6a el derecho positivoK. Iistricamente, el derecho se exteriori6a*a en )orma positiva mediante las sentencias que resolvan los con)lictos a trav s de la actividad que e(erca el <o*erano !rey, emperador, cacique, etc.' o el rgano (urisdiccional especialmente designado al e)ecto !pretores, cnsules, (ueces, etc.'. Pero los primeros sentenciadores carecan de texto positivo en que aplicar en sus )allos, por lo que se )unda*an en los usos ha*ituales o costum*res, en la tradicin ver*almente transmitida so*re la conciencia de derecho de la comunidad. <lo al )inal del proceso apareci la ley, texto sancionado por un procedimiento especial, aceptado por la sociedad, que pasa a convertirse en la )uente )undamental y casi 9nica del derecho. Nuestro "erecho 0omercial, reconoce principalmente las siguientes )uentes )ormales1 A.LA COSTUM#RE.-
%l 0digo de 0omercio no de)ine la costum*re, ni el 0digo 0ivil tampoco. %ntonces, como lo exige el artculo A@ de este 9ltimo, de*emos *uscar su concepto con)orme a su uso natural. <on rescata*les al respecto las dos primeras acepciones del "iccionario de la #eal $cademia %spa&ola1 KI?*ito, modo ha*itual de proceder o conducirseK, o KPr?ctica muy usada y reci*ida que ha adquirido )uer6a de proyectoK. %l mati6 di)erenciador de am*as de)iniciones es el que permita en las KPartidasK distinguir entre KusoK y Kcostum*reK1 el primero Kcosa que nace de aquellas que el hom*re dice o )ace e sigue continuadamente por gran tiempo e sin em*argo ningunoK, y la segunda Kderecho o )uero que no es escrito, el cual han usado los omes largo tiempo ayud?ndose de l en las cosas e en las ra6ones so*re lo que usaronK !citados por >lavarra, Fulio, >*. cit. p?g. 3A'. +emos, entonces, que lo que distingue desde antiguo a la costum*re (urdica de otros h?*itos o actos repetidos uni)ormemente, es que la costum*re constituye norma (urdica, )uente de derecho. De7inicione).-
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%s v?lida la de)inicin de >lavarra1 Kcon(unto de actos que revelan un sentimiento (urdico !opinio (uris', que consiste en la certe6a de que ellos pueden ser o*(eto de una sancin legislativa o (udicialK. !>lavarra, Fulio, >*. cit. p?g. 3A', o la que dan los pro)esores <ergio %spino6a y #a)ael %y6aguirre1 Kla repeticin constante y prolongada, en una regin o pas, de un hecho que constituye derechoK !%spino6a, <ergio. $puntes de "erecho 0omercial, p?g. A@; %y6aguirre, #a)ael. "erecho 0omercial, p?g. A.'. Podemos agregar otras de)iniciones como1 Kla repeticin de una determinada conducta reali6ada por la generalidad de los miem*ros del grupo social de manera constante y uni)orme y con la conviccin de cumplir un imperativo (urdicoK, o Kun uso implantado por la colectividad y considerado por sta como (urdicamente o*ligatorioK !$lessandri- <omarriva. "erecho 0ivil, 5. =., p?g. ,-7'. Elemento) De La Co)tum* e.Para poder determinar si, ante la repeticin de ciertos hechos, estamos )rente a una costum*re, de*emos esta*lecer si contiene los siguientes elementos1 %. Cene ali"a"1 %s la repeticin de los actos cuando estos se llevan a ca*o por la gran mayora de los componentes del grupo o n9cleo social que se considera, como por e(.1 los ha*itantes de un pas o una 6ona, los comerciantes, etc. Con)tancia.- ;a repeticin del acto es constante cuando concurriendo las mismas circunstancias, no de(a de reali6arse una serie de actos uni)ormes. <i la cadena se interrumpe en alg9n perodo m?s o menos largo en que existan esas circunstancias, los actos no pueden )undar costum*re. Uni7o mi"a".- ;l?mase uni)orme la repeticin de los actos que traducen el acatamiento a un mismo principio o regla. ;os actos pueden ser o no materialmente iguales; nada importa, lo que cuenta es la igualdad de su signi)icado. Con9iccin "e o*e"ece a un impe ati9o ju !"ico+ %ste elemento signi)ica que los que reali6an los actos lo hagan movidos por la conviccin de o*edecer a un imperativo (urdico y no por mera voluntad espont?nea !opinio necessitatis opinio (uris'.
/.
2.
3.
Cla)i7icacin De La Co)tum* e.<e admiten varias clasi)icaciones, que podemos sinteti6ar en el siguiente cuadro1 $.0ivil y 4ercantil L.<eg9n la ley !secundum legem'; %n silencio de la ley !praeter legem', y 0ontra ley !contra legem'.
0.-
:eneral.- %n cuanto a la materia.- %n cuanto al territorio Particular.- %special !en cuanto a la materia'. - ;ocal ! en cuanto al territorio'
,.
".-
Nacional.;ocal.%xtran(era.Furdica.=nterpretativa.- 5 cnica.- =nterpretativa propiamente tal.Psos y pr?cticas.-
%.-
"igamos unas pocas pala*ras para aclarar las di)erencias que permiten las clasi)icaciones precedentes. A.Co)tum* e ci9il 4 co)tum* e me cantil.-
>*viamente que esta distincin est? *asada en la realidad positiva de los "erechos di)erenciados, el 0ivil y el 0omercial. ;os conceptos dados en )orma general so*re la costum*re pueden servir de de)inicin de la costum*re civil, que podramos llamar el Kg neroK; y la KespecieK, la costum*re mercantil, podemos conceptuarla como <no ma) "e "e ec=o o*jeti9oD c ea"a) po la o*)e 9ancia epeti"aD uni7o me 4 con)tante "e lo) come ciante) en )u) ne'ocio):. !<andoval, #icardo. "erecho 0omercial 5. =. p?g. 22'. ;as principales di)erencias entre am*as son las siguientes1 ,.;a costum*re civil rige solamente cuando la ley se remite a ella !$rt. A/ 0. 0ivil'; en cam*io, la costum*re mercantil tiene adem?s aplicacin en silencio de la ley !$rt. -/ del 0. de 0omercio'. !%(emplos de remisin del 0digo 0ivil a la costum*re podemos encontrarlos en los artculos ,.2-., ,.3A7 inc. A/ A.,,G inc. A/'. A.%l 0digo 0ivil no determina los medios por los cuales de*e pro*arse la costum*re, de modo que pueden emplearse todos los medios de prue*a que esta*lece la ley. Por su parte, el 0digo de 0omercio !$rt. 2/' se&ala taxativamente los medios de prue*a para esta*lecer la autenticidad de una costum*re. 7.%l 0digo 0ivil no determina los elementos o requisitos que de*e reunir la costum*re para que sea )uente del derecho. Por el contrario, el 0digo de 0omercio !$rt. -/' los se&ala expresamente. #.Co)tum* e )e'(n le4D en )ilencio "e la le4 4 cont a le4.-
%sta clasi)icacin seg9n su relacin con la ley es la m?s tradicional. ;a costum*re seg9n la ley, a la que se re)iere el artculo A/ del 0digo 0ivil, es la que adquiere el car?cter de norma (urdica en ra6n de llamarla la propia ley a regir una materia determinada. 5iene aplicacin en todo el derecho privado, especialmente en el "erecho 0omercial !Por %(.1 $rts. AG2 inc. A/; 7@G, 2A@ inc A/, 27G inc. A/, J2- inc ,/, J33, ,.@JA, del 0digo de 0omercio, etc.'. ;a costum*re )uera de la ley !praeter legem', es la )uente consuetudinaria tpica del "erecho 4ercantil !$rt. -/ del 0. de 0omercio'. 0onstituye "erecho en los casos no contemplados expresamente por la ley. ;a costum*re contra ley introduce una norma destructora de la ley existente, ya sea proclamando su ino*servancia, ya sea imponiendo una conducta di)erente a la esta*lecida
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por la ley. %n cualquiera de estas dos )ormas conduce al desuso !desuetudo' de la norma legislada. Ioy en da no se admite la costum*re contra la ley. No parecera lgico que una norma generada por la pr?ctica constante de un acto pueda tener tanta )uer6a como para derogar la ley, cuya superior valide6 proviene de los organismos que representan la so*erana de toda la nacin. <in em*argo, no olvidemos que el derecho comercial muestra su origen en ella, pues )ue derogando las normas de derecho com9n hasta imponerse como un nuevo sistema (urdico que regul independientemente las actividades mercantiles. C.Co)tum* e 'ene al 4 pa ticula .-
;a costum*re KgeneralK es la que tiene valide6 respecto de cualquiera materia o territorio. Puede suceder que una costum*re sea ampliamente general, tanto respecto de la materia como del territorio !por e(emplo la nomenclatura de los precios en el comercio y transporte internacionales'; menos com9n es encontrar generalidad material de costum*re en territorio particular, pero puede darse en casos de con)lictos locali6ados, en que normas de aplicacin general !em*argos' rigen territorios determinados; en cam*io, es de ordinaria ocurrencia costum*res generalmente aplicadas en cuanto al territorio, pero que se re)ieran a materias particulares !caractersticas de envases, siglas de vencimiento, etc.'. M la costum*re KparticularK toma distinta denominacin si se trata de materia restringida, llam?ndose Kcostum*re especialK, o de territorio espec)ico, o sea1 Kcostum*re localK. D.Co)tum* e nacionalD local o e0t anje a.-
0omo su nom*re lo indica, la primera es norma (urdica de un pas; la segunda es de una localidad o territorio menor, y la tercera dice relacin a costum*res existentes )uera del pas. E.Co)tum* e ju !"icaD inte p etati9a 4 u)o) 4 p Fctica).-
%sta clasi)icacin es la m?s importante y de aplicacin pr?ctica, ra6n por la cual requerir? de un tratamiento especial1 COSTUM#RE BURIDICA.0omo ya se vio, la constituyen los h?*itos generales derivados del cumplimiento e)ectivo de una regla t?citamente )ormulada por la voluntad colectiva. %videncia un contenido material1 la repeticin general, p9*lica, uni)orme y reiterada de hechos, y otro espiritual1 la conciencia que esa conducta o*edece a una norma (urdica sancionada !t?citamente' por la colectividad !opinio (uris'. $ este tipo de costum*re se re)ieren los artculos -/ y 2/ del 0digo de 0omercio, reconoci ndole expresamente su car?cter de )uente )ormal del "erecho 0omercial. %l artculo -/, (unto con reconocerle su vigencia en el silencio de la ley, esta*lece sus requisitos1 Re-ui)ito) "e la co)tum* e ju !"ica me cantil.%. /. Uni7o mi"a".- %s un requisito general de la costum*re. 0onsiste en que los hechos que la constituyen sean e(ecutados siempre de la misma manera. Pu*lici"a".- ;os hechos que constituyen la costum*re de*en ser e(ecutados a*iertamente, no en )orma su*repticia, de modo que sean ampliamente
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conocidos por los que reali6an actos mercantiles en la localidad, pas o mundo, seg9n se trate de costum*re local, nacional o general, o de quienes e(er6an una rama particular de comercio si la costum*re es especial. 2. Cene ali"a".- ;a generalidad en la e(ecucin de los hechos que constituyen la costum*re se re)iere tam*i n al n9mero de personas o los negocios en que se reali6a, de*en ser todos o la gran mayora de los miem*ros de la comunidad, pudiendo este elemento tam*i n determinar si la costum*re es general, nacional, local, especial, etc. Reite acin po la 'o tiempo.- %s el otro requisito exigido por el artculo -/ del 0digo de 0omercio. No constituye costum*re un h?*ito pasa(ero. %l pro*lema se presenta en la determinacin de lo que se puede entender por Kun largo espacio de tiempoK. %l 0digo lo resuelve disponiendo que ello Kse apreciar? prudencialmente por los (u6gados de comercioK. 0omo ya en ,3.. se suprimieron en 0hile los (u6gados de comercio, de*e entenderse que esta )acultad est? entregada ahora a los Fueces de ;etras en lo 0ivil donde los hay, y de (urisdiccin com9n en la generalidad del pas. Opinio Bu i).- %ste requisito no est? esta*lecido expresamente en el artculo -/ del 0digo de 0omercio, pero es esencial de la costum*re (urdica, o uso normativo. %sta conviccin de que o*edece a una necesidad (urdica es lo que distingue a la costum*re (urdica, )uente del derecho de los simples usos y pr?cticas.
3.
5.
P ue*a "e la co)tum* e ju !"ica me cantil+ $plicando analgicamente el inciso primero del artculo ,..J3 del 0digo 0ivil, incum*e pro*ar la costum*re (urdica mercantil al que la invoca. "ada la trascendencia que tiene, el legislador mercantil se preocup seriamente de )i(ar la )orma como se puede pro*ar. %s el contenido del artculo 2/ del 0digo de 0omercio. Ia dado lugar a discusiones doctrinarias el texto del inicio de esta disposicin, espec)icamente la )rase1 No con)tan"o a lo) ju.'a"o) "e come cio que conocen de una cuestin entre partes la autenticidad de la costum*re que se invoque, slo podr? ser pro*ada por alguno de estos medios1Q Pna de las posiciones planteadas y de)endida en clase, aparentemente mayoritaria, sostiene que la )rase Kno constando a los (u6gados de comercio...K, no es una hiptesis, sino que es una a)irmacin, pudiendo decirse en otras pala*ras1 Kcomo no les consta !o no les puede constar' a los (u6gados de comercio la autenticidad de la costum*re invocada, slo podr? ser pro*ada...K. <e a)irma que con)orme a la legislacin chilena los (ueces est?n o*ligados a )allar con)orme al m rito del proceso y no al conocimiento privado que puedan tener de algo en que )undamenten sus sentencias !$rts. ,.@, G.3 N/ -/ y J/ en relacin GJ2 Nos. 7/, -/, 2/ y ./ del 0digo de Procedimiento 0ivil'. Por consiguiente, siempre ser? necesario pro*ar la autenticidad de la costum*re invocada por los medios esta*lecidos en el artculo 2/ y en el artculo 3A2 para el comercio martimo. ;a otra, a la que adhiero, sostiene que no era necesario pro*ar la autenticidad de la costum*re invocada cuando le consta*a al (u6gado de comercio que conoce la causa. %xiste al respecto el argumento histrico del nacimiento de los (u6gados de comercio, inicialmente los cnsules, que eran precisamente especialistas en costum*res mercantiles, con)orme a las cuales
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dicta*an sus )allos. %stos cnsules, (ueces de comercio, eran designados de entre los miem*ros de las corporaciones de mercaderes y en virtud del principal m rito de su experiencia en el comercio y las costum*res mercantiles, y esta especiali6acin se mantuvo hasta la poca de redaccin de nuestro 0digo de 0omercio y espec)icamente de este artculo 2/. %n consecuencia, la )rase Kno constando a los (u6gados de comercio...K, es una hiptesis, que incluso se de*i plantear como de poca ocurrencia. $ mayor a*undamiento, de*emos considerar que la costum*re (urdica constituye derecho, y el derecho en principio no se prue*a. %s m?s, de*emos entenderla comprendida dentro del concepto gen rico Kprincipios de equidadK a que se re)iere el N/ 2/ del artculo ,G@ del 0digo de Procedimiento 0ivil, o sea, dentro de la argumentacin de derecho de la parte considerativa de la sentencia. Por lo mismo, el legislador consider a la costum*re dentro del acervo cultural propio del (ue6 de comercio pro)esional, y sospech seriamente de la autenticidad de cualquiera costum*re mercantil que no KconstaraK al (ue6 de comercio, por lo que )ue muy estricto al esta*lecer los medios con que se poda pro*ar. %n todo caso, ha*i ndose suprimido los (u6gados de comercio en ,3.., esta discusin carece de sentido, puesto que siempre ha*r? que pro*ar la costum*re mercantil por alguno de los medios esta*lecidos en el artculo 2/, a sa*er1 %& Po un te)timonio 7e=aciente "e "o) )entencia) -ueD a)e9e an"o la e0i)tencia "e la co)tum* eD =a4an )i"o p onuncia"a) con7o me a ellaH /& Po t e) e)c itu a) p(*lica) ante io e) a lo) =ec=o) -ue moti9an el juicio en -ue "e*e o* a la p ue*a. <olamente para la navegacin y el comercio martimo, rige lo dispuesto en el artculo 3A2 del 0digo de 0omercio, que textualmente ordena1 En la) mate ia) e'ula"a) po e)te Li* oD la co)tum* e po" F )e p o*a"aD a"emF) "e la) 7o ma) -ue )e;ala el a t!culo 5& "e e)te C"i'oD po in7o me "e pe ito)D -ue el t i*unal ap ecia F )e'(n la) e'la) "e la )ana c !tica:. 4e parece esta disposicin muy acertada, lamentando que no sea de aplicacin general. Precisamente porque la costum*re (urdica comercial constituye derecho, esta norma coincide con lo esta*lecido en el N/ A/ del artculo -,, y en el artculo -A2 del 0digo de Procedimiento 0ivil. COSTUM#RE INTERPRETATI8A.$ ella se re)iere el artculo ./ del 0digo de 0omercio, al disponer1 <La) co)tum* e) me cantile) )e 9i Fn "e e'la pa a "ete mina el )enti"o "e la) pala* a) o 7 a)e) t1cnica) "el come cio 4 pa a inte p eta lo) acto) o con9encione) me cantile):. 0omo no se trata de costum*res (urdicas que constituyen derecho en silencio de la ley, pueden pro*arse por todos los medios que admite el "erecho 0omercial. ;as que sirven de regla para determinar el sentido de las pala*ras o )rases t cnicas del comercio se denominan co)tum* e) t1cnica): y constituyen una aplicacin de la norma interpretativa del artculo A, del 0digo 0ivil. ;as que sirven de regla para interpretar los actos y convenciones mercantiles son las propiamente denominadas co)tum* e) inte p etati9a). USOS E PRACTICAS.A@
No constituyen costum*re propiamente tal, pues careceran de la Kopinio (urisK, pero en reiteradas ocasiones la ley se remite a ellos, incorpor?ndolos indirectamente en el derecho positivo !Por %(.1 arts. ,J, inc. ,/ y A.J inc. A/ del 0. de 0omercio'. #.LA LEE.-
>tra )uente )ormal de "erecho 0omercial es la ley. $l ha*lar de la ley no nos re)erimos exclusivamente a ella, sino tam*i n a toda otra mani)estacin de derecho positivo como los decretos leyes, los decretos con )uer6a de ley, los reglamentos. No nos extenderemos so*re el tema, porque ha sido vastamente estudiado en "erecho 0ivil. Laste slo mencionar que las principales )uentes legales del "erecho 0omercial son1 -C"i'o "e Come cio.- 0uyos orgenes, estructura y vigencia ya han sido estudiados. -C"i'o Ci9il.- 8ue por expreso mandato del artculo A/ del 0digo de 0omercio, se aplica en los casos que no est n especialmente resueltos por l. -Le4e) Complementa ia).- %ntre las que podemos destacar las siguientes1 ;ey ,3.,G2, ;ey de 8uie*ras; ;ey ,3.@JA so*re ;etras de 0am*io y Pagar ; "ecreto con Huer6a de ;ey N/ G@G de ,J3A, so*re 0uentas 0orrientes Lancarias y 0heques, "ecreto con Huer6a de ;ey N/ 7 de ,JJG; ;ey :eneral de Lancos; ;ey -.G@A <o*re 0ompraventa de 0osas 4ue*les a Pla6o; ;ey 2..3G, <o*re Prenda =ndustrial; ;ey -.A3G <o*re Prenda de +alores 4o*iliarios en Havor de Lancos; ;ey ,3.@-2 <o*re 4ercado de +alores; ;ey ,3.@-. <o*re <ociedades $nnimas; ;ey 7.J,3 <o*re <ociedades de #esponsa*ilidad ;imitada, etc. -T ata"o) Inte nacionale).- 0onstituyen una )uente principalsima de "erecho 0omercial, de la que slo podemos enunciar algunos pocos1 Con9encione) inte nacionale) )o* e t an)po te inte nacional "e me ca"e !a)1 0onvencin de Lruselas ,JA- y protocolo de ,J.3, so*re conocimientos de em*arque; 0onvenio transporte terrestre de ,J..; 0onvenio so*re transporte multimodal de mercaderas, ,J3@; 0onvencin de las Naciones Pnidas so*re transporte martimo de mercaderas, Iam*urgo ,JG3; 0onvenio de $tenas de ,JG-, so*re transporte de pasa(eros y sus equipa(es; 0onvenio so*re *9squeda y salvamento martimo, Iam*urgo ,JGJ; 0onvenio de Lruselas ,J.G, para la uni)icacin de normas de privilegios e hipotecas martimas, etc.; Con9encione) inte nacionale) )o* e t F7ico a1 eo1 Pars ,J,J; +arsovia ,JAJ; 0hicago ,J--; #oma ,J2A; Protocolo de ;a Iaya ,J22; :uadala(ara ,J.,; 5oDio ,J.7; 4ontreal ,J..; Protocolo de 4ontreal ,JG2, etc.; Con9encione) inte nacionale) elati9a) a comp a9enta "e me ca"e !a)+ ;a Iaya ,J22, so*re uni)icacin de las reglas de solucin de con)lictos de leyes; ;a Iaya ,J23, trans)erencia de propiedad de las compraventas internacionales; +iena ,J3@, so*re compraventa internacional de mercaderas; Normas so*re =N0>5%#4<, edicin ,JG-, pu*licada por la 0?mara =nternacional de 0omercio, etc.; Con9encione) inte nacionale) en mate ia "e a *it aje come cial inte nacional+ Protocolo de :ine*ra ,JA7; 0onvencin =nternacional para la e(ecucin de sentencias ar*itrales extran(eras, :ine*ra ,JAG; 0onvencin so*re reconocimiento del ar*itra(e internacional, Nueva MorD ,J23; 0onvencin =nteramericana so*re ar*itra(e comercial internacional, Panam? ,JG2, etc. -Con"icione) 'ene ale) "e lo) cont ato) como 7uente "el De ec=o Come cial.- <e ha planteado y discutido si las condiciones generales de los contratos pueden considerarse )uentes del "erecho.
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$unque el contrato, como acuerdo de voluntades generador de o*ligaciones, no es )uente de derecho, no podemos olvidar que con la aparicin de las grandes empresas y del tr?)ico en masa, la mayor parte de la contratacin mercantil moderna se hace so*re la *ase de contratos tipos, en pli6as o documentos impresos preesta*lecidos, que determinan el contenido de los )uturos convenios en una serie de cl?usulas o condiciones generales que rara ve6 su)ren modi)icaciones importantes. Por lo expuesto, de*emos preguntarnos si estas condiciones generales constituyen o no una mani)estacin de derecho o*(etivo. $ctualmente la tendencia es a concederle el car?cter de )uente del derecho cuando est n dictadas o impuestas a las partes por una autoridad p9*lica o si se trata de condiciones impuestas indirectamente por esas autoridades mediante delegacin a los empresarios de su )acultad normativa, de*iendo e)ectuarse la apro*acin su*siguiente. No tienen car?cter de )uente de derecho las condiciones acordadas por un grupo o sindicato, pues slo tendr?n )uer6a o*ligatoria para ese grupo, as como las )ormuladas singularmente por cada empresario como )ruto de su li*re y autnoma voluntad. %n 0hile son conocidas las 0ondiciones :enerales de las 0uentas 0orrientes Lancarias que se uni)ormaron gracias a una circular de la <uperintendencia de Lancos e =nstituciones Hinancieras, y las 0ondiciones :enerales de <eguro apro*ada por las <uperintendencia de +alores y <eguros. C.BURISPRUDENCIA.-
0on)orme al inciso segundo del artculo 7/ del 0digo 0ivil, la (urisprudencia no constituira una )uente )ormal del "erecho 0omercial. <in em*argo, de*emos recordar que )ue la recopilacin de )allos de los cnsules uno de los primeros textos positivos de "erecho 0omercial. M, dada la )uer6a pro*atoria que se les da a las sentencias para esta*lecer la autenticidad de una costum*re (urdica, creo que de*e revisarse la a)irmacin de que no constituye una )uente del "erecho 0omercial. D.DOCTRINA.-
No est? reconocida por nuestra legislacin positiva como )uente de "erecho. Pero no de*emos olvidar que instituciones que se consagraron por primera ve6 en nuestro 0digo de 0omercio, como el contrato de cuenta corriente mercantil, tenan su reconocimiento a la sa6n slo en la doctrina, de modo que sta )ue la )uente de este tpico del "erecho 0omercial 0hileno.
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SECUNDA PARTE ACTOS DE COMERCIO
I.-IMPORTANCIA DE LA DETERMINACILN DE LOS ACTOS DE COMERCIO.0omo se ha reiterado anteriormente, la legislacin mercantil nacional, al igual que la gran mayora, )undamenta la aplicacin de sus normas en el acto de comercio m?s que en el comerciante, por lo que el 0digo de*i de)inirlo o enumerarlo, pre)iriendo esta 9ltima alternativa. %l estudio pormenori6ado de esta enumeracin reviste gran importancia1 %.Pa a e)ta*lece la le'i)lacin "e 7on"o aplica*le.- 0uando un mismo acto o contrato, por e(emplo la compraventa, est? reglamentado por el 0digo 0ivil y el de 0omercio, es indispensa*le determinar si es o no, acto de comercio para aplicar la legislacin espec)ica. /.Pa a la p ue*a.- Para pro*ar una o*ligacin mercantil se cuenta con una mayor amplitud de medios que para una o*ligacin civil. =ncluso existen algunos instrumentos, como los li*ros de conta*ilidad, que en determinadas circunstancias slo hacen prue*a respecto de o*ligaciones mercantiles. 2.Pa a "ete mina p o7e)in.- %stando de)inidos en el 0digo los comerciantes como Klos que, teniendo capacidad para contratar, hacen del comercio su pro)esin ha*itualK !$rt. G/ 0. 0omercio', ser? indispensa*le conocer los actos de comercio para determinar cuales son aquellos capaces de trans)ormar a una persona en comerciante. 3.Pa a la capaci"a" "e lo) -ue lo) ejecutan.- %l 0digo de 0omercio esta*lece
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algunas reglas especiales respecto de la capacidad de ciertos tipos de comerciantes y respecto de ciertas personas que no pueden e(ercer o a quienes ciertos actos les est?n prohi*idos o limitados. 5.Pa a la aplicacin "e la co)tum* e.- 0omo la costum*re mercantil rige en silencio de la ley, es o*via la importancia de determinar si un acto es o no mercantil, a )in de esta*lecer si se aplica o no la costum*re. 6.Pa a 7ine) t i*uta io).- %xisten normas tri*utarias que se re)ieren o gravan en )orma distinta los actos de comercio y a los que hacen del comercio su pro)esin ha*itual. Iistricamente, tam*i n tena importancia para esta*lecer el procedimiento aplica*le o determinar la competencia del tri*unal y, hasta muy poco tiempo atr?s, en materia de quie*ras; pero ahora todo est? sometido al mismo procedimiento, tanto los asuntos civiles como mercantiles; no existen tri*unales especiales de comercio, y, lo importante que tena distinguir entre un deudor comerciante o no comerciante en materia de quie*ras, hoy mengu al existir la cali)icacin de la quie*ra y sometimiento al mismo r gimen del Kdeudor que e(er6a una actividad comercial, industrial, minera o agrcolaK. II.- ACTOS MIITOS O DE DO#LE CARMCTER.Iay actos que la ley ha mercantili6ado por su )orma y respecto de todas las personas que en l intervienen !Por e(.1 la letra del cam*io', pero hay otros que pueden tener la calidad de civiles para unos y mercantiles para otros. %stos son los llamados mixtos o de do*le car?cter. %l t rmino KmixtoK no parece adecuado. %l diccionario lo descri*e como Kme6clado e incorporado con una cosaK, Kcompuesto de varios simplesK. > sea, da la impresin que se tratara de la me6cla o com*inacin de elementos civiles y comerciales, lo que no se a(usta a su verdadera naturale6a. <eg9n #ipert, Kel acto por s mismo no es mixto y esta pala*ra nada signi)icaK. !#ipert, :eorge. 5rait %lementaire de "roit 0ommercial, p?g. ,,3'. Por ello pre)erimos denominarlo Kde do*le car?cterK, es decir, que un mismo acto es civil para una parte y comercial para la otra. %l reconocimiento de este tipo de actos est? implcito en el artculo 7/ del 0digo de 0omercio1 Son actos de comercio, ya de parte de ambos contratantes, ya de parte de uno de ellos: %videntemente que esta diversa calidad de un mismo acto respecto de las distintas partes de*e crear serios pro*lemas en caso de un (uicio, en especial para determinar la legislacin de )ondo aplica*le, la competencia y procedimiento, y muy especialmente la prue*a. Le'i)lacin De $on"o Aplica*le.%s uni)orme la opinin de que de*e aplicarse la ley que corresponda a Kla pe )ona o*li'a"aK. Por e(emplo1 si en una compraventa, el acto es comercial para el vendedor y civil para el comprador, lo que es de )recuente ocurrencia, si la o*ligacin que se demanda es la del vendedor de entregar la cosa vendida o sanear los vicios redhi*itorios, se aplicar? la legislacin comercial; en cam*io, si se demanda la o*ligacin del comprador de pagar el precio, entonces la legislacin de )ondo aplica*le ser? la civil. Competencia Bu"icial E P oce"imiento.-
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$ctualmente no tendra mayor trascendencia este aspecto, pues la competencia y procedimiento son comunes, civiles y comerciales, salvo la competencia en asuntos de mnima cuanta civiles, porque los comerciales, cualquiera sea su cuanta, est?n siempre entregados al conocimiento de los (ueces de letras. %n todo caso, existe uni)ormidad en que la competencia y procedimiento est?n determinados por la calidad del acto respecto de Kla pe )ona "eman"a"aK P ue*a Eje cita*le."epender? de la naturale6a que el acto tenga para K la pe )ona cont a -uien )e =ace 9ale A. $s, si se rinde prue*a contra aquel para quien el acto es civil !el comprador en el caso propuesto precedentemente', es aplica*le en todo su rigor el uso de los medios de prue*a legales esta*lecidos en el 5tulo OO= del ;i*ro =+ del 0digo 0ivil; en cam*io, si la prue*a se rinde contra aqu l para quien el acto tiene car?cter mercantil !el vendedor del e(emplo', entonces, entre otras venta(as, puede aplicar lo dispuesto en el artculo ,A3 del 0digo de 0omercio, por el que, como norma general, Kla prue*a de testigos es admisi*le en negocios mercantiles, cualquiera que sea la cantidad que importe la o*ligacin que se trate de pro*ar...K. %xisten o*viamente otra serie de pro*lemas que pueden suscitarse del do*le car?cter de estos actos, que la legislacin no resuelve, y que la doctrina y (urisprudencia han ido sistemati6ando a trav s de la llamada1 5eora de lo accesorio. TEORNA DE LO ACCESORIO.$l enumerar los actos de comercio, el legislador siempre ha sido superado por la necesidad y creatividad de quienes e(ecutan el tr?)ico mercantil. ;a teora de lo accesorio viene a ser un complemento ecl ctico entre los criterios o*(etivos y su*(etivos, considerando ste primordialmente desde el punto de vista empresarial. M con esta teora se permite dilucidar la mercantilidad o civilidad de algunos actos. Naturalmente que esta teora no es aplica*le a los actos indu*ita*lemente mercantiles, sino a aquellos cuyo car?cter es dudoso, y consiste en p e)umi lo) me cantile) )i e)tFn 9incula"o) o elaciona"o) con una acti9i"a" o acto ju !"ico p incipal "e ca Fcte come cial. %sta relacin puede tener por o*(eto garanti6ar el acto comercial principal, contri*uir o )acilitar su existencia o reali6acin, o cualquier otro tipo de relacin, que de*er? considerarse en cada ocasin. $ )alta de me(ores elementos para determinar su car?cter, si un acto se relaciona con el e(ercicio del comercio, se reputar? comercial. +iene a ser la idea de que los actos de los comerciantes se presumen mercantiles, pero no re)erida a la persona, sino a la industria o actividad principal o al acto (urdico principal del cual dependen o al cual acceden. %n aplicacin de esta teora se anali6ar?n m?s adelante los diversos actos de comercio que enumera el artculo 7/ del 0digo de 0omercio, y est? expresamente reconocida en el inciso segundo del N/ ,/ de dicho artculo. III.- CARACTERISTICA ENUNCIATI8A O TAIATI8A DE LA ENUMERACILN DEL ART. 2& DEL CLDICO DE COMERCIO.0onstatando que el artculo 7/ enumera los actos de comercio, sin que exista una disposicin terminante que esta*le6ca el criterio de)initivo, siempre su*sistir? la controversia so*re si la enumeracin de dicha disposicin legal tiene un car?cter taxativo o meramente
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enunciativo. ;os que se pronuncian por la opcin taxativa, y cuentan con apoyo (urisprudencial, argumentan que, trat?ndose de una ley especial, su aplica*ilidad es explcita, restringida, y al seguir el camino de la enumeracin y no de la de)inicin, esta norma, dado su car?cter excepcional, no puede ser sino taxativa. 5am*i n se esgrime el argumento de la historia )idedigna del esta*lecimiento de la ley, puesto que el Proyecto primitivo atri*ua un car?cter enunciativo a la enumeracin y permita la interpretacin por analoga, pero la 0omisin #evisora suprimi dicha disposicin y la que enumera*a los actos que no eran de comercio, d?ndole con ello car?cter taxativo a la enumeracin del artculo 7/ en comento. %n cam*io, los que estimamos que es meramente enunciativa argumentamos con el texto literal de la disposicin. <i el legislador hu*iera querido que dicha enumeracin )uese taxativa ha*ra redactado el artculo diciendo1 K$ctos de comercio sonK, no de(ando dudas so*re la imposi*ilidad de otros; en cam*io el texto dice1 K<on actos de comercio...K, de(ando a*ierta la posi*ilidad de que tam*i n lo sean algunos distintos de los enumerados. $simismo, el N/ ,. del artculo 7/ contiene la )rase1 K... y dem?s contratos concernientes al comercio martimoK; el N/ 2/ termina con la )raseK... y otros esta*lecimientos seme(antesK, y el N/ A@, agregado por el artculo ,- del "ecreto ;ey N/ ,.J27 de ,JGG, tam*i n termina con una )rase del mismo estilo1 K... y de otros similares de la misma naturale6aK. Por 9ltimo, en el artculo 7/ no se contemplan actos (urdicos o contratos que el mismo 0digo de 0omercio reglamenta en sus disposiciones posteriores, como la cuenta corriente mercantil y la asociacin o cuentas en participacin, lo que evidencia que, a pesar de no estar contenidas en esta enumeracin, el mismo 0digo los considera actos de comercio, y, por ende, nos permite concluir que dicha enumeracin no es taxativa sino meramente enunciativa. M en apoyo de esta opinin est? la caracterstica de progresividad del derecho mercantil, en constante evolucin con)orme a la creatividad de las relaciones comerciales. I8.- CLASI$ICACION DE LOS ACTOS DE COMERCIO."el texto del artculo 7/ del 0digo de 0omercio, y para )acilitar su me(or an?lisis, pueden clasi)icarse los actos de comercio en los siguientes1 Ma !timo).- 5odos los actos relativos a la navegacin y comercio martimos son, per se, actos de comercio, y Te e)t e).- !entre los cuales de*e comprenderse el comercio y transporte a reo'.- $ su ve6, los actos de comercio terrestre pueden su*clasi)icarse o considerarse en atencin a lo siguiente1 A. La intencin "e la) pa te).- %stos son actos (urdicos, cuyo car?cter mercantil depende exclusivamente de la intencin de quienes los e(ecutan. Pn mismo acto, por e(emplo la compra de un o*(eto, puede ser comercial o no, seg9n la intencin del comprador; Si )on eali.a"o) po emp e)a.- Iay algunos actos, los se&alados en los n9meros 2/, ./, G/, 3/, J/, ,7 y A@, que son considerados comerciales, principalmente porque corresponden a una organi6acin econmico-(urdica denominada KempresaK, !aunque los del N/ ,7 lo son m?s por su condicin de martimos que de empresariales'; y
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Acto) "e come cio 7o male).- ;a ley los considera siempre mercantiles, cualesquiera que sean la o las personas que los cele*ren o e(ecuten y el ?nimo que les indu6ca a e)ectuarlos. <u mercantilidad, por expresa disposicin legal, es a*soluta. %l e(emplo m?s caracterstico es el N/ ,@ del artculo 7/ del 0digo de 0omercio.
8.- ESTUDIO PARTICULAR DE LOS ACTOS DE COMERCIO ENUMERADOS EN EL ARTNCULO 2& DEL CLDICO DE COMERCIO.Procede ahora estudiar en particular cada uno de los actos de comercio enumerados en el artculo 7/ del 0digo de 0omercio. %n primer lugar anali6aremos los actos de comercio que, seg9n esta disposicin legal, lo son atendida la intencin de las partes; luego aquellos en que su mercantilidad depende del car?cter empresarial, y, por 9ltimo, anali6aremos los actos de comercio )ormales. A.ACTOS DE COMERCIO ATENDIDA LA INTENCILN DE LAS PARTES. N& %& DEL ARTNCULO 2& DEL CLDICO DE COMERCIO.<u texto es el siguiente1 K<on actos de comercio, ya de parte de am*os contratantes, ya de parte de uno de ellos1 1 La compra y permuta de cosas muebles, hechas con nimo de venderlas, permutarlas o arrendarlas en la misma forma o en otra distinta, y la venta, permuta o arrendamiento de estas mismas cosas". K<in em*argo, no son actos de comercio la compra o permuta de o*(etos destinados a complementar accesoriamente las operaciones principales de una industria no comercialK. Comp a me cantil.;a compra es uno de los actos que componen el contrato de compraventa, que de)ine el artculo ,.GJ7 de l 0digo 0ivil con estas pala*ras1 K;a compraventa es un contrato en que una de las partes se o*liga a dar una cosa y la otra a pagarla en dinero. $qu lla se dice vender y sta comprar. %l dinero que el comprador da por la cosa vendida, se llama precioK. Pues *ien, con)orme a la disposicin en an?lisis, la compra es mercantil cuando el ?nimo del comprador es vender, permutar o arrendar lo que compra, sea en la misma )orma en que lo adquiere o sea en otra distinta. %(emplo del primer caso sera quien compra ropa al por mayor para venderla en una K*outiqueK; y del segundo, quien compra mem*rillos a un campesino y a69car en un almac n, para trans)ormar am*os, mediante la coccin, en dulce de mem*rillo y venderlo. !;a segunda operacin puede ser permuta1 trueque de vestidos por (oyas, o trueque de dulce de mem*rillo por litros de aceite; o puede ser arrendamiento1 arriendo de vestidos para )iestas, recepciones, matrimonios, etc., pero en el caso del dulce de mem*rillo no podra existir arrendamiento puesto que se consume con su uso y goce'. %l concepto Kmue*leK, con)orme a la norma de interpretacin del artculo A@ del 0digo 0ivil, comprende todo lo que se se&ala como tal en los artculos 2.G, 2.J, 2G,, 2GA, 2G7 !)rase )inal', 2G-, 2G2, 2G., 23@ y 23, del 0digo citado, es decir, adem?s de las cosas corporales, de*en considerarse las incorporales !valores, acciones, derechos, etc.'. 5am*i n, puesto que es
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el ?nimo del comprador el que determina la mercantilidad del acto, la calidad de mue*les corresponde al punto de vista del mismo comprador, por lo que se comprenden los denominados Kmue*les por anticipacinK a que se re)iere el artculo 2G, del 0digo 0ivil, ya citado. Para determinar la mercantilidad de un acto de*e atenerse al momento de e(ecutarlo. %n consecuencia, la compra es acto de comercio si al momento de comprar el comprador tena el ?nimo de vender, permutar o arrendar lo comprado, en la misma )orma u otra distinta, y nada o*sta a esa mercantilidad el que posteriormente no se venda, permute o arriende o que el ?nimo cam*ie y el comprador las destine a donaciones o actos de *ene)icencia. Por depender la mercantilidad de un acto de algo tan inmaterial, ntimo y personalsimo, como es la intencin del contratante, es algo di)cil de acreditar en caso de desacuerdo. $plicando por analoga el principio sustentado en el artculo ,..J3 del 0digo 0ivil, corresponder? pro*ar la mercantilidad del acto al que la alegue, y para ello servir?, entre otros elementos, la aplicacin de la teora de lo accesorio. Por 9ltimo, hay un elemento adicional, exigido 9nicamente por la doctrina, que in)orma todo acto para apreciar su mercantilidad1 es el K?nimo de lucroK, o sea, el propsito de o*tener un *ene)icio o ganancia con la venta, permuta o arrendamiento de las cosas que se compran. %ste elemento permite excluir de la cali)icacin de actos de comercio las compras de cosas mue*les que hacen organismos de *ene)icencia con el ?nimo de venderlas posteriormente mediante ri)as o *ingos para )inanciar su accin social, o las que hacen las cooperativas de consumo para vender los productos a sus cooperados sin recargo lucrativo en el precio. Por 9ltimo, aunque existiere ?nimo de lucro, intencin de vender, permutar o vender en la misma )orma u otra distinta lo comprado o adquirido para permutar, no ser? comercial la compra o permuta, seg9n la teora del accesorio, si est?n destinados a complementar accesoriamente operaciones principales de una empresa no comercial !incisos A/ N/ ,/ $rt. 7/ de 0digo de 0omercio'. N& /& DEL ART. 2& DEL CLDICO DE COMERCIO."ice as1 K<on actos de comercio, ya de parte de am*os contratantes, ya de parte de uno de ellos... A/ ;a compra de un esta*lecimiento de comercioK. <e ha clasi)icado dentro de los actos que dependen del ?nimo de los contratantes, partiendo del supuesto que la ley ha presumido que la intencin del comprador es destinar lo comprado al e(ercicio del comercio. <e critica al respecto que el comprador podra tener un ?nimo distinto !evitar o suprimir competencia u otros', pero todos los e(emplos que se dan aparecen como accesorios del ?nimo )undamental de iniciar el giro, trasladar, me(orar, ampliar, proteger la actividad principal mercantil. %n todo caso, al no mencionar la ley en )orma espec)ica al ?nimo del comprador, pareciera me(or encasillarlo dentro de los actos de comercio )ormales, que lo son siempre, cualquiera que sea la actividad o ?nimo de la persona que compra. %l esta*lecimiento de comercio ha sido de)inido como Ktoda organi6acin econmica que tiene por o*(eto e)ectuar la circulacin de la rique6a mediante un giro comercialK. !%y6aguirre, #a)ael. "erecho 0omercial, p?g. -3'. %st? compuesto por *ienes corporales !local, mue*les, maquinarias, instalaciones, etc.' e incorporales !nom*re, logos, patentes, marcas, modelos, privilegios, clientela, u*icacin, )ama, etc.'. %n cuanto al vendedor !la ley menciona slo la KcompraK', se dividen las opiniones entre los que , Ka contrario sensuK, estiman que no sera acto de comercio, y los que, por
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aplicacin de la teora de lo accesorio, consideran que si lo sera, generalmente como el 9ltimo acto con que el vendedor termina esa actividad mercantil espec)ica. 8enta me cantil.%s consecuencia directa de la compra o permuta mercantil. 0uando ha sido adquirida una cosa mue*le a ttulo oneroso, mediante compra o permuta, con el ?nimo preciso de venderla, permutarla o arrendarla, en la misma )orma u otra distinta, entonces la venta de esa cosa ser? siempre un acto de comercio. %s lo que expresa la parte )inal del inciso primero del N/ ,/ del artculo 7/ del 0digo de 0omercio1 K Son acto) "e come cio... ,/ ;a compra y permuta de cosas mue*les, hechas con ?nimo de ... 4 la 9enta ... "e e)ta) mi)ma) co)a)A. $ di)erencia de la compra, en que es el ?nimo del comprador lo que determina su mercantilidad, la venta ser? siempre mercantil si ha sido precedida de una compra o permuta comercial. Por el contrario, una venta no podr? ser acto de comercio, si no ha sido precedida de una compra o permuta mercantil. 5odo ello sin per(uicio de poder determinarse por la calidad del acto aplicando la teora de lo accesorio, como vimos al tratar el tema relativo a un esta*lecimiento de comercio. Pe muta me cantil.K;a permutacin o cam*io es un contrato en que las partes se o*ligan mutuamente a dar una especie o cuerpo cierto por otroK !$rt. ,.3JG del 0. 0ivil'. Para determinar la mercantilidad del acto hay que atender a lo siguiente1 Para el que adquiere el acto ser? de comercio si lo hace con ?nimo de vender, permutar o arrendar lo que adquiere, en la misma )orma o en otra distinta. Para el que ena(ena o se desprende de la cosa mue*le, el acto ser? de comercio si la adquiri mediante una compra mercantil u otra permuta mercantil. A en"amiento me cantil.Para estudiar este contrato con relacin a su mercantilidad, de parte de am*os contratantes o de parte de uno de ellos, adem?s del N/ ,/ de*emos considerar el 1 N& 2& DEL ART. 2& DEL CLDICO DE COMERCIO.<u texto es el siguiente1 K <on actos de comercio, ya de parte de am*os contratantes, ya de parte de uno de ellos... 7/ %l arrendamiento de cosas mue*les hecho con ?nimo de su*arrendarlasK. 8ueda claro, del texto de este n9mero y del ,/ transcrito anteriormente, que el contrato de arrendamiento, para considerarse acto de comercio, de*e recaer so*re Kcosas mue*lesK. Por ello no consideramos los arrendamientos de inmue*les, con)eccin de o*ra ni arrendamientos de servicios. 5enemos entonces que, tomando las partes pertinentes de la de)inicin del artculo ,.J,2 del 0digo 0ivil, K%l arrendamiento es un contrato en que las dos partes se o*ligan recprocamente, la una a conceder el goce de una cosa, y la otra a pagar por este goce un precio determinadoK. M el artculo siguiente plantea la norma general de que Kson suscepti*les de arrendamiento todas las cosas corporales o incorporales, que pueden usarse sin consumirse...K. Por 9ltimo, para aclarar t rminos, el artculo ,.J,J del 0digo citado dispone 1 K%n el arrendamiento de cosas la parte que da el goce de ellas se llama arrendador, y la parte que da el
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precio arrendatarioK. Pues *ien, desde el punto de vista del KarrendatarioK, el arrendamiento constituir? acto de comercio si contrata con el ?nimo de su*arrendar la cosa mue*le cuyo goce le conceden. Por su parte, para el KarrendadorK ser? acto de comercio si adquiri la cosa mue*le cuyo goce concede mediante una compra o permuta mercantil !...Ky la venta, permuta o arrendamiento de estas mismas cosasK.'. ;lama la atencin que no exista una )rase similar a sta en el N/ 7/, lo que podra llevar a pensar que el su*arriendo a que se re)iere no sera acto de comercio. <in em*argo, entendiendo que donde existe la misma ra6n de*e existir la misma disposicin, y tam*i n aplicando la teora de lo accesorio, de*emos colegir que si es acto de comercio el arrendar con el ?nimo de su*arrendar, tam*i n este su*arriendo ser? para el su*arrendador un acto de comercio, pues )orma parte, es el cumplimiento del acto de comercio por lo que adquiri el goce de la cosa mue*le. #especto del su*arrendatario, para esta*lecer la mercantilidad del acto de*er? recurrirse a la Kteora de lo accesorioK. N& 3& DEL ART. 2& DEL CLDICO DE COMERCIO."ispone la ley que Kson actos de comercio, ya de parte de am*os contratantes, ya de parte de uno de ellos1... -/ ;a comisin o mandato comercialK. ;a primera crtica que se hace a esta disposicin es que equipar o consider sinnimos el g nero y la especie. %l mandato comercial es el g nero y la comisin la especie. %l artculo A77 del 0digo de 0omercio dispone que Kel mandato comercial es un contrato por el cual una persona encarga la e(ecucin de uno o m?s negocios lcitos de comercio a otra que se o*liga a administrarlos gratuitamente o mediante una retri*ucin y a dar cuenta de su desempe&oK. M el artculo siguiente especi)ica1 KIay tres especies de mandato comercial1 ;a comisin, el mandato de los )actores y mance*os o dependientes de comercio, la corredura...K. %n realidad no es el mandato en s lo que determina la mercantilidad del acto, sino m?s *ien los K... uno o m?s negocios lcitos...K cuya e(ecucin se encarga. Por e(emplo, si un agricultor encarga a un mandatario la venta de sus productos, ese mandato es civil, como lo ser? la venta misma de los productos. %n cam*io, el comerciante que encarga a un mandatario la compra de mercaderas para su negocio, reviste de mercantilidad al mandato y a los actos que se e(ecuten en cumplimiento del mismo. #.ACTOS DE EMPRESARIAL.COMERCIO KUE DEPENDEN DEL CARMCTER
$ntes de mencionar los n9meros correspondientes a este tema, parece conveniente decir algunas pala*ras so*re el concepto de empresa. %l 0digo de 0omercio no da una de)inicin de KempresaK , ra6n por la cual su*sistir? siempre diversidad de opiniones so*re el tema. ;a 9nica *ase legal, exclusiva del 0digo de 0omercio, se encuentra en el inciso )inal del artculo ,.., que dispone1 K%l que e(erce la industria de hacer transportar personas o mercaderas por sus dependientes asalariados y en vehculos propios o que se hallen a su servicio, se llama empresario de transportes, aunque algunas veces e(ecute el transporte por s mismoK.
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"e ello concluyen los pro)esores %y6aguirre y %spino6a que Kempresa es una organi6acin de capital propio o a(eno y de tra*a(o a(eno, con miras a la intermediacin en la circulacin de la rique6aK. !%y6aguirre, #a)ael. "erecho 0omercial , p?g. 2, y %spino6a, <ergio. $puntes de "erecho 0omercial, p?g. 73'. <in em*argo, esta de)inicin no es completamente satis)actoria, pues al agregarle Kla intermediacin en la circulacin de la rique6aK, est? circunscri*iendo el concepto al de empresa comercial. M si el 0digo, en su artculo 7/, se preocup de se&alar espec)icamente las empresas que constituan actos de comercio, )ue precisamente para di)erenciarlas de otras empresas que no son comerciales. <e ha descrito la empresa como la organi6acin de los )actores de la produccin con propsitos lucrativos; o como un organismo vivo y din?mico integrado por la actividad del empresario, el tra*a(o de los auxiliares de ste y de los *ienes instrumentales necesarios para conseguir el )in perseguido. <in em*argo, desde un punto de vista netamente (urdico, se ha distinguido entre el aspecto su*(etivo, actividad del su(eto organi6ador, y el aspecto o*(etivo, con(unto de medios instrumentales organi6ados por l para reali6ar la actividad espec)ica. $ los instrumentos materiales o inmateriales puestos al servicio de la empresa se los ha englo*ado m?s dentro del concepto de Kesta*lecimiento de comercioK, de(ando para la nocin de KempresaK la actividad del su(eto que organi6a los diversos )actores. %sta concepcin de empresa como )orma o modo de actividad econmica se distingue por las siguientes caractersticas1 a' ;a actividad ha*r? de ser de o "en econmicoD distingui ndose as de otras actividades, como las artsticas o intelectuales. *' ;a actividad de*e ser o 'ani.a"a, o sea1 plani)icada, coordinada, acorde con un proyecto racional. c' $ctividad p o7e)ional, esto es1 propsito de lucro permanente que constituya medio de vida; actividad continuada, sistem?tica, con tendencia a durar. %l )in perseguido con esta actividad econmica, organi6ada y pro)esional, de*e ser la produccin de *ienes o servicios, o el intercam*io de los mismos en el mercado. Por consiguiente, podemos aceptar el concepto de que K la emp e)aD en )enti"o ju !"icoD e) el eje cicio p o7e)ional "e una acti9i"a" econmica o 'ani.a"a con la 7inali"a" "e actua en el me ca"o "e *iene) o )e 9icio)A.- !<andoval ;., #icardo. "erecho 0omercial 5. =. p?g. ,7-, citando a Pra, #odrigo. "erecho 4ercantil, p?g. 7@'. %n nuestra legislacin, al igual que la re)erencia indirecta del artculo ,.. ya citado, no existen de)iniciones (urdicas de aplicacin general, sino slo para )ines tri*utarios o la*orales. <in em*argo, es interesante destacar la del inciso )inal del artculo 7/ del 0digo del 5ra*a(o1 KPara los e)ectos de la legislacin la*oral y de seguridad social, se entiende por empresa toda organi6acin de medios personales, materiales e inmateriales, ordenados *a(o una direccin, para el logro de )ines econmicos, sociales, culturales o *en )icos, dotada de una individualidad legal determinadaK. M, tras esta *reve mencin general del concepto (urdico de empresa, pasemos a exponer los actos de comercio que se re)ieren a ella1 N& 5& DEL ART. 2& DEL CLDICO DE COMERCIO.8ue dispone1 K<on actos de comercio, ya de parte de am*os contratantes, ya de parte de uno de ellos1...2/ ;as empresas de )?*ricas, manu)acturas, almacenes, tiendas, *a6ares, )ondas,
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ca) s y otros esta*lecimientos seme(antesK. ;o que determina la mercantilidad de la empresa es la actividad que es o*(eto de ese e(ercicio metdico pro)esional organi6ado. $s podemos clasi)icar1 Emp e)a "e 7F* ica) 4 manu7actu a).;a acepcin , del "iccionario de la #eal $cademia %spa&ola de)ine as )?*rica1 $ccin y e)ecto de )a*ricar, o sea1 Kproducir o*(etos en serie, generalmente por medios mec?nicosK; y de manu)actura dice 1 Ko*ra hecha a mano o con auxilio de m?quinaK.- Podemos concluir, entonces, que las empresas destinadas a )a*ricar o a ela*orar *ienes de todo tipo seran de comercio. No importa si la industria es grande y netamente mecani6ada !)?*rica', o si es una empresa menor !manu)actura', lo que importa es la trans)ormacin de materias primas con ?nimo de trans)erir los *ienes resultantes, con )in de lucro. M no importa que se trate de materias primas propias !extradas o adquiridas por compra o permuta' como una )?*rica de automviles; o que se emplee materias primas a(enas, como una sastrera que reci*e encargo de con)eccionar vestuario con el g nero y dem?s materiales que le proporcionan los clientes. !%n el primer caso, )?*rica o manu)actura con materias primas adquiridas por compra o permuta, la mercantilidad del e(ercicio de esta actividad proviene de dos )uentes1 los n9meros ,/ y 2/ del artculo 7/ del 0digo de 0omercio'. <in em*argo, se ha sostenido que Kno toda trans)ormacin de materias prima para la o*tencin de un producto implica, para quien la reali6a organi6adamente *a(o la )orma de empresa, un acto de comercio. %n ciertas situaciones, trat?ndose del sector primario de la economa, industria extractiva, minera o agrcola, la trans)ormacin de la materia prima puede constituir una actividad civil. $s, por e(emplo, el agricultor que trans)orma su propia cosecha de trigo en harina en un molino de su propiedad, no e(ecuta un acto de comercio. ;o propio ocurre con el minero que logra re)inar la materia prima en el mismo lugar que la extraeK. !<andoval, #icardo. "erecho 0omercial 5 =, p?g. ,@,'. %n este sentido existe numerosa (urisprudencia1 !#epertorio 0d. 0omercio a&o ,JJ-, p?g. AJ'. %stimo al respecto que no puede darse una conclusin a*soluta, de(ando el criterio de cada caso a la aplicacin de la teora de lo accesorio. <i la empresa tiene como operacin principal la )?*rica o manu)actura de vinos o licores, o de harina, la actividad agrcola propiamente tal de produccin de vides y uvas o de trigo ser? accesoria, y, por ende, la empresa de trans)ormacin de materia prima ser? comercial. %s m?s, en am*os e(emplos, y en el de trans)ormacin de minerales, la realidad es que la )?*rica o manu)actura, adem?s de los productos extrados propios, adquiera de terceros, mediante compra, permuta u otro medio oneroso, la materia prima, uva, trigo o minerales, o que emplee sus instalaciones para )a*ricar o manu)acturar por encargo de terceros las materias primas de stos. Emp e)a) "e almacene)D tien"a) 4 *a.a e)."e*emos entender por almac n Kcasa o edi)icio p9*lico o particular donde se guardan por (unto cualesquiera g neros, como granos, pertrechos, comesti*les, etc.K y Klocal donde los g neros en l existentes se venden, por lo com9n, al por mayorK; por tienda, Kcasa puesto o para(e donde se venden al p9*lico artculos de comercio menorK !en K0hile, por antonomasia, aquella en que se venden te(idosK', y por *a6ar, Ktienda en que se venden productos de varias industrias, com9nmente a precio )i(oK. !"iccionario #eal $cademia ;engua %spa&ola'. 0omo se ve, el legislador trat de que no se le escapara ninguno de estos esta*lecimientos de comercio, en tanto esa actividad sea e(ercida pro)esionalmente, organi6ada
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en empresa. !Porque esta actividad reali6ada en )orma no empresarial, siempre estar? considerada en el N/ ,/ de este artculo 7/'. M ser?n mercantiles tanto la compra y reventa de las mercaderas, como los dem?s actos accesorios o relacionados con el giro. Emp e)a) "e 7on"a)D ca71) 4 ot o) e)ta*lecimiento) )emejante).%ntenderemos por )onda un Kesta*lecimiento p9*lico donde se da hospeda(e y se sirven comidasK !aunque espec)icamente en 0hile no suele considerarse el hospeda(e sino Kpuesto o cantina en que se despachan comidas y *e*idasK', y por ca) , Kcasa o sitio p9*lico donde se vende y toma esta *e*idaK. !"iccionario #eal $cademia ;engua, %spa&ola'. %n de)initiva, el giro de estas empresas consiste en Katender las necesidades de sus clientes vendi ndoles cosas de alimentacin o *e*ida y proporcion?ndoles el goce de ha*itaciones y mo*iliariosK. Por lo que de*emos considerar dentro de los Kesta*lecimientos seme(antesK a los hoteles, hostales, moteles, restaurantes, salones de t , *ares, tascas, pu*s, gelateras, etc. Emp e)a) "e ot o) e)ta*lecimiento) )emejante).%sta )rase, puesta al )inal del N/ 2/, entiendo que se hace extensiva a todos los tipos de empresas mencionados. > sea, se re)iere a esta*lecimientos seme(antes a las )?*ricas, manu)acturas, almacenes, tiendas, *a6ares, )ondas, ca) s. <er?n los tri*unales de (usticia quienes, en cada caso particular, determinar?n si una determinada empresa e(erce su actividad con la explotacin de un Kesta*lecimiento seme(anteK. N& 6& DEL ART. 2& DEL CLDICO DE COMERCIO."ice as1 K<on actos de comercio, ya de parte de am*os contratantes, ya de parte de uno de ellos1.. ./ ;as empresas de transporte por tierra, ros o canales navega*lesK. %l 5tulo + del ;i*ro == del 0digo de 0omercio es el que reglamenta esta actividad comercial, en cuyo epgra)e se salva la omisin de los KlagosK navega*les. %l inciso primero del artculo ,.. contiene la siguiente de)inicin1 K %l transporte es un contrato en virtud del cual uno se o*liga por cierto precio a conducir de un lugar a otro, por tierra, canales, lagos o ros navega*les, pasa(eros o mercaderas a(enas, y a entregar stas a la persona a quien vayan dirigidasK. <i *ien el N/ ./ se re)iere a las KempresasK, y el inciso )inal del artculo ,.. descri*e al Kempresario de transporteK, en la pr?ctica la normativa legal so*re este tipo de transporte se aplica tanto al e(ecutado por empresarios como por no empresarios, incluso al transporte ocasional. %l artculo ,G, aclara1 K ;as disposiciones del presente 5tulo son o*ligatorias a toda clase de porteadores, cualquiera que sea la denominacin que vulgarmente se les aplique, inclusas las personas que se o*ligan ocasionalmente a conducir pasa(eros o mercaderasK. "e*e agregarse tam*i n lo dispuesto en el artculo -, del "ecreto con Huer6a de ;ey AA,, <o*re la Navegacin $ rea, que ordena1 K%l transporte a reo se ce&ir? a las disposiciones del 0digo de 0omercio, relativas al transporte por tierra, lagos, canales o ros navega*les y a las leyes especiales que existan al respecto, salvo en lo que estuviere en contradiccin con lo que dispone la ley de aeronavegacinK. 8ueda claro, entonces, que todo transporte terrestre, lacustre, )luvial, por canales o a reo, para el porteador ser? siempre un acto de comercio, especialmente si reali6a esa actividad
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en )orma empresarial. %n cuanto al cargador, remitente o consignante, y tam*i n para el consignatario, de*er? atenderse principalmente a la teora de lo accesorio para esta*lecer si es acto de comercio o no. N& @& DEL ART. 2& DEL CLDICO DE COMERCIO.8ue dispone1 K<on actos de comercio, ya de parte de am*os contratantes, ya de parte de uno de ellos1... G/ ;as empresas de depsito de mercaderas, provisiones o suministros, las agencias de negocios y los martillosK. +e?moslas separadamente1 Emp e)a) "e "ep)ito "e me ca"e !a).$ este respecto, siguiendo la norma interpretativa del artculo A@ del 0digo 0ivil, daremos la de)inicin del artculo AA,2 del mismo 0digo1 K%l depsito propiamente dicho es un contrato en que una de las partes entrega a la otra una cosa corporal y mue*le para que la guarde y la restituya en especie a voluntad de depositanteK. %n principio el depsito es un acto civil. <in em*argo, cuando el depositario es una empresa que o)rece la intermediacin de sus servicios e instalaciones con ?nimo de lucro, entonces estamos ante actos de comercio. ;as m?s importantes de las empresas de depsito son los denominados Almacene) Cene ale) "e Dep)ito o Oa ant), reglamentados por la ;ey ,3..J@, en cuyo artculo ,/ de)ine1 K%l contrato de almacena(e es aquel en virtud del cual una persona llamada depositante entrega en depsito a otra denominada almacenista mercancas de su propiedad de cualquier naturale6a, para su guarda o custodia, las que pueden ser ena(enadas o pignoradas mediante el endoso de los documentos representativos de las mismas emitidos por el almacenista, esto es, del certi)icado de depsito o del vale de prenda, en su caso, todo de con)ormidad a las disposiciones de la presente leyK. M , aclarando t rminos, el artculo A/ dispone que Kson almacenistas las personas naturales o (urdicas que de acuerdo a las normas de esta ley reci*an mercaderas en depsitoK, y el 7/ que Kson almacenes generales de depsito o almacenes los esta*lecimientos, recintos, depsitos o contenedores destinados a reci*ir o guardar mercaderas y productos con arreglo a las disposiciones de la presente ley, sean stos de propiedad del almacenista o de otra personaK. No ca*e ninguna duda que para el empresario depositario, el depsito de mercaderas es siempre acto de comercio. #especto del depositante, de*er? ser la teora de lo accesorio la que permita determinar si es o no un acto de comercio. Emp e)a) "e p o9i)ione) o )umini)t o).Por provisin de*emos entender la Kaccin y e)ecto de proveerK, esto es1 Kprevenir, (untar y tener prontos los mantenimientos u otras cosas necesarias para un )inK o Ksuministrar o )acilitar lo necesario o conveniente para un )inK, y por suministro 1Kprovisin de vveres o utensilios para tropas, penados, presos, etc.K o Kaccin y e)ecto de suministrarK, es decir 1Kproveer a uno de algo que necesitaK.!"iccionario #eal $cademia ;engua %spa&ola'. Por consiguiente, siguiendo el sentido natural y o*vio de las pala*ras, parecen casi sinnimos los t rminos provisiones y suministros. <in em*argo, se ha descrito el contrato de provisin o aprovisionamiento como el que Ktiene por o*(eto proveer de cosas mue*les a una persona natural o (urdica durante un tiempo determinado para la satis)accin de una necesidad, mediante un pago )i(ado de antemano y que ha*r? de regir durante todo el tiempo del contratoK !<andoval, #icardo. "erecho 0omercial 5 =, p?g. ,@.'.
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<e dice que sera redundante contemplar la provisin en este n9mero, cuando ya estara comprendida en el N/ ,/, pero lo cierto es que el N/ ,/ se re)iere al acto individual y el N/ G/ a las empresas, y que los actos del N/ ,/ requieren previamente de la adquisicin a ttulo oneroso de los *ienes que se venden, permutan o arriendan, pero el empresario que se o*liga a proveer no tiene necesariamente los *ienes que o)rece, sino que los adquiere o los va adquiriendo a medida que sea menester para el cumplimiento de su o*ligacin ya contrada. %l acto para el empresario proveedor ser? siempre comercial; para su contraparte depender? de la aplicacin de la teora de lo accesorio. %n cuanto al concepto de empresas de suministro, se ha dicho que Ktienen por o*(eto prestar servicios mediante una remuneracin determinada; servicios que por lo general interesan a toda la colectividad y ordinariamente est?n organi6ados como servicios p9*licosK !<andoval, #icardo. "erecho 0omercial 5 =, p?g. ,@G'. <e citan generalmente como e(emplos de empresas de suministros las de electricidad, tel )onos, agua pota*le, gas, etc. <e sugieren tam*i n las empresas periodsticas, *a&os p9*licos, )unerarias, etc. $unque se ha discutido, y hay (urisprudencia que resuelve que las empresas tele)nicas no son actos de comercio, actualmente los tratadistas est?n de acuerdo en que para las empresas de suministros constituyen actos de comercio la prestacin de sus servicios, y respecto de quien reci*e el suministro se estar? una ve6 m?s a la teora de lo accesorio. A'encia "e ne'ocio).<on intermediarios que prestan servicios a varias personas a la ve6, siendo la gama de sus servicios muy variada1 $gencia de empleo, de via(es, de turismo, de pu*licidad, de in)ormaciones comerciales, agencias matrimoniales, etc. Para el empresario, agente, sus actos ser?n siempre mercantiles. %n cam*io, para quienes requieren los servicios de la agencia de*er? aplicarse la teora de lo accesorio. Lo) ma tillo).;a ley ,3.,,3, en su artculo ,/, de)ine1 K<on martilleros las personas naturales o (urdicas inscritas en un registro, en con)ormidad a esta ley, para vender p9*licamente al me(or postor toda clase de *ienes corporales mue*lesK. Nuevamente de*emos considerar actos de comercio a todos los que reali6an los martilleros en el e(ercicio de su actividad, o que est n relacionados con ella, y respecto de los que encargan la venta o participan en la p9*lica su*asta depender? de la aplicacin de la teora de lo accesorio. N& >& DEL ART. 2& DEL CLDICO COMERCIAL.8ue dispone1 <on actos de comercio, ya de parte de am*os contratantes, ya de parte de uno de ellos1...3/ ;as empresas de espect?culos p9*licos....0omprende todo tipo de espect?culos p9*licos, artsticos, deportivos, culturales, entretenimientos, etc. %l empresario ser? siempre comerciante, que contrata tra*a(o a(eno con )ines de lucro, y todos sus actos tendr?n ese car?cter. No as para los contratados, artistas, guionistas, pu*licistas, escengra)os, decoradores, *oleteros, acomodadores, cuidadores, etc., para quienes ha*r? que aplicar la teora de lo accesorio. N& G& DEL ART. 2& DEL CLDICO DE COMERCIO.-
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8ue dispone1 K<on actos de comercio, ya de parte de am*os contratantes, ya de parte de uno de ellos1....J/ ;as empresas de seguros terrestres a prima, inclusas aquellas que aseguran mercaderas transportadas por canales o rosK. ;a verdad es que, con)orme al texto actual del artculo -/ del "ecreto con Huer6a de ;ey N/ A2,, modi)icado por las leyes ,3...@ y ,3.3,-, no est? permitido otro tipo de seguro que no sea a prima y Kel comercio de asegurar y reasegurar riesgos a *ase de primas, slo podr? hacerse en 0hile por sociedades annimas nacionales de seguros y reaseguros, que tengan por o*(eto exclusivo el desarrollo de dicho giro y actividades a)ines o complementarias a steK. %l artculo 2,A del 0digo de 0omercio de)ine1 K%l seguro es un contrato *ilateral, condicional y aleatorio por el cual una persona natural o (urdica !hoy slo (urdica1 sociedad annima aseguradora o reaseguradora' toma so*re s por un determinado tiempo todos o algunos de los riesgos de p rdida o deterioro que corren ciertos o*(etos pertenecientes a otra persona, o*lig?ndose, mediante una retri*ucin convenida, a indemni6arle la p rdida o cualquier otro da&o estima*le que su)ran los o*(etos aseguradosK. M agrega el artculo siguiente1 ;l?mase asegurador la persona que toma de su cuenta el riesgo, asegurado la que queda li*re de l, y prima la retri*ucin o precio del seguro. Nuevamente hay que reiterar que para el empresario asegurador sus actos ser?n siempre de comercio, en cam*io para el asegurado depender? de la teora de lo accesorio. N& %2 DEL ART. 2& DEL CLDICO DE COMERCIO.8ue dispone1 K<on actos de comercio, ya de parte de am*os contratantes, ya de parte de uno de ellos1...,7 ;as empresas de construccin, carena, compra y venta de naves, sus apare(os y vituallasK. <i *ien este n9mero se re)iere a las empresas, su mercantilidad proviene m?s *ien del car?cter comercial que tiene todo lo relacionado con la navegacin y comercio martimo, ra6n por la cual reservamos todo an?lisis o comentario para cuando se estudie el "erecho 4artimo. N& /? DEL ART. 2& DEL CLDICO DE COMERCIO.%ste es un n9mero agregado por el $rt. ,-. del "ecreto ;ey N/ ,.J27 de ,JGG, y dispone que Kson actos de comercio, ya de parte de am*os contratantes, ya de parte de uno de ellos1...A@. ;as empresas de construccin de *ienes inmue*les por adherencia, como edi)icios, caminos, puentes, canales, desagNes, instalaciones industriales y de otros similares de la misma naturale6aK. No parece que la construccin sea un acto de intermediacin )?cil de catalogar como mercantil, si *ien se adquieren ciertos productos que se ela*oran y trans)orman en el inmue*le por adherencia, pero la mayora de las veces es la persona que encarga la construccin la que aporta los materiales. %l hecho de que este n9mero haya sido agregado por el "ecreto ;ey N/ ,.2J7 de ,JGG que Kesta*lece normas de car?cter presupuestario y )inancieras...K, permite suponer que se incorpor a los actos de comercio m?s *ien para e)ectos tri*utarios y de control )inanciero de esta actividad econmica, que por considerarla realmente mercantil. ;a otra explicacin, m?s optimista, es que se tratara de un paso adelante hacia la concepcin moderna que aplica el derecho comercial al empresario, sin distincin de la actividad que constituya el o*(eto de la empresa, como han planteado ya los 0digos de <ui6a e =talia.
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0on ste se concluye la enumeracin de actos de comercio *asada en la empresa y pasamos a se&alar los1 C.ACTOS DE COMERCIO $ORMALES.-
0omo ya di(imos, son aqu llos que la ley considera siempre mercantiles, cualesquiera que sean la o las personas que los e(ecuten o cele*ren o el ?nimo que los mueva a e)ectuarlos. N& %? DEL ART. 2& DEL CLDICO DE COMERCIO.8ue dispone1 K<on actos de comercio, ya de parte de am*os contratantes, ya de parte de uno de ellos1...,@. ;as operaciones so*re letras de cam*io, pagar s y cheques so*re documentos a la orden, cualesquiera que sean su causa y o*(eto y las personas que en ella intervengan, y las remesas de dinero de una pla6a a otra hechas en virtud de un contrato de cam*ioK. ;a letra de cam*io era un documento mercantil que serva precisamente para el contrato de cam*io. <in em*argo, la costum*re mercantil )ue generando el uso pr?ctico de dicho documento para otros menesteres, especialmente para )acilitar el pago de las cuotas en que se divide un precio pactado a pla6o, para reconocer deudas, para contratos de mutuo, etc. "e hecho, la letra de cam*io y el pagar son actualmente documentos mercantiles a*stractos, que no requieren de una causa u o*(eto determinados, y que o*ligan por su sola suscripcin. %l artculo GJ de la ley ,3.@JA consagra este principio1 K5odos los que )irman letras de cam*io, sea como li*radores, aceptantes o endosantes, quedan solidariamente o*ligados a pagar al portador el valor de la letra, m?s los rea(ustes e intereses, en su casoK. Podemos descri*ir la letra de cam*io como un documento mercantil por el cual una persona llamada li*rador ordena a otra, llamada li*rado, que acepte pagar al *ene)iciario o a su orden una cantidad determinada o determina*le de dinero. M el pagar es otro documento mercantil por el cual el suscriptor se o*liga a pagar una determinada o determina*le cantidad de dinero a una persona *ene)iciaria, a su orden o al portador. %l artculo ,@. de la ley ,3.@JA dispone que Kel suscriptor de un pagar queda o*ligado de igual manera que el aceptante de una letra de cam*ioK, y el artculo siguiente a*unda, disponiendo1 K%n lo que no sean contrarias a su naturale6a y a las disposiciones del presente 5tulo son aplica*les al pagar las normas relativas a la letra de cam*ioK. %n cuanto al cheque, el artculo ,@ del "ecreto con Huer6a de ;ey G@G de ,J3A lo de)ine as1 %l cheque es una orden escrita y girada contra un Lanco para que ste pague, a su presentacin, el todo o parte de los )ondos que el li*rador pueda disponer en cuenta corriente. 5am*i n en el inciso tercero del artculo ,, de este cuerpo legal encontramos una re)erencia a la letra de cam*io, que dice1 %l cheque dado en pago se su(etar? a las reglas generales de la letra de cam*io, salvo lo dispuesto en la presente ley. ;as operaciones so*re documentos a la orden comprenden todos aquellos instrumentos representativos de cr dito o derechos que son suscepti*les de trans)erirse mediante endoso, como por e(emplo los conocimientos de em*arque, los certi)icados de depsito, *onos o de*entures y otros. M en cuanto al contrato de cam*io, ste est? de)inido en el artculo .A@ del 0digo de 0omercio, que dispone1 K%l contrato de cam*io es una convencin por la cual una de las partes se o*liga, mediante un valor prometido o entregado, a pagar o hacer pagar a la otra parte o a su cesionario legal cierta cantidad de dinero en un lugar distinto de aquel en que se cele*ra la convencinK. %ntonces, es acto de comercio el contrato de cam*io y todos los actos necesarios para cumplirlo, especialmente Klas remesas de dinero de una pla6a a otraK. M, aparte
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de los pagar s y especialmente las letras de cam*io, que son los instrumentos naturalmente destinados al contrato de cam*io, es *ueno se&alar tam*i n las Kcartas rdenes de cr ditoK, que el artculo G3A del 0digo de 0omercio descri*e as1 K;as cartas rdenes de cr dito tienen por o*(eto reali6ar un contrato de cam*io condicional, cele*rado entre el dador y el tomador, cuya per)eccin pende de que ste haga uso del cr dito que aqu l le a*reK. +emos entonces que la ley esta*lece una serie de actos )ormales de comercio1 letras de cam*io, pagar s, cheques y todo otro documento a la orden o que se usan para dar cumplimiento al contrato de cam*io. %s evidente que este n9mero slo e(empli)ica con las letras de cam*io, pagar s y cheques, pero no es taxativo, sino que comprende gen ricamente todos los documentos a la orden y aqu llos que sirvan para remitir dinero en virtud de un contrato de cam*io. %stos actos son mercantiles para todos los que intervienen, cualquiera que sea el ?nimo que los mueva a e(ecutarlo y cualquiera sea la causa u o*(eto que haya dado origen al documento. No existe ninguna duda respecto de las letras de cam*io, pagar s, cheques y documentos a la orden, puesto que la misma disposicin legal es clarsima1 K...cualesquiera que sean su causa y o*(eto y las personas que en ella intervengan...K, pero no ocurre lo mismo con las remesas de dinero de una pla6a a otra hechas en virtud de un contrato de cam*io, puesto que si *ien el o*ligado a e)ectuar la remesa o dador del documento est? reali6ando un acto de comercio, *ien puede aplicarse la teora de lo accesorio respecto del tomador o *ene)iciario, para quien el acto sera o no de comercio seg9n acceda dicho contrato de cam*io a una actividad mercantil o no. N& %% DEL ART. 2& DEL CLDICO DE COMERCIO.8ue esta*lece lo siguiente1 K<on actos de comercio, ya de parte de am*os contratantes, ya de parte de uno de ellos1...,,. ;as operaciones de *anco, las de cam*io y correta(eK. Ope acione) "e #anco.<eg9n el artculo -@ del "ecreto con Huer6a de ;ey N/ 7 de ,JJG, ;ey :eneral de Lancos, Lanco es toda sociedad annima especial que, autori6ada en la )orma prescrita por esta ;ey y con su(ecin a la misma, se dedique a captar o reci*ir en )orma ha*itual dinero o )ondos del p9*lico, con el o*(eto de darlos en pr stamo, descontar documentos, reali6ar inversiones, proceder a la intermediacin )inanciera, hacer rentar estos dineros y, en general, reali6ar toda operacin que la ley permita. 0omo no corresponde a esta etapa del estudio del "erecho 0omercial, no se explicar?n detalladamente las diversas operaciones *ancarias, las que est?n enumeradas en el artculos .J del "ecreto con Huer6a de ;ey N/ 7 reci n citado, limit?ndonos a rea)irmar que todas ellas son actos de comercio para los *ancos, pero que depender? de la aplicacin de la teora de lo accesorio el determinar su car?cter respecto de las personas que operan con ellos. Ope acione) "e cam*io.%l KtruequeK de monedas, generalmente de distintos pases, es la operacin de cam*io a que se re)iere esta disposicin. Para el Kcam*istaK que e(ecuta esta operacin con )ines de lucro, la operacin ser? siempre un acto de comercio; para la otra persona, que podramos denominar Kcam*ianteK o Kcam*iadorK, el car?cter de la operacin depender? una ve6 m?s de la aplicacin de la teora de lo accesorio, y, en su caso, no se alterar? su car?cter civil por que pretenda e)ectuar el cam*io en las condiciones de valores lo m?s venta(osas posi*les.
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Ope acione) "e co etaje.%n el artculo -3 del 0digo de 0omercio se de)ine al corredor titulado como Ko)iciales p9*licos instituidos por la ley para dispensar su mediacin asalariada a los comerciantes y )acilitarles la conclusin de sus contratosK. Pero el artculo 3@ aclara1 K<lo los corredores titulados tendr?n el car?cter de o)iciales p9*licos. <in em*argo, podr? e(ercer la corredura cualquiera persona que no se halle incluida en alguna de las prohi*iciones esta*lecidas en el artculo 22K. !+er tam*i n los artculos A- y siguientes de la ;ey ,3.@-2 so*re 4ercado de +alores'. "e*ido a esta autori6acin, de hecho los 9nicos que existen son los corredores particulares, puesto que no de*en su)rir todas las exigencias de los p9*licos y go6an de todas sus venta(as. ;a corredura es una de las especies de mandato mercantil a que se re)iere el artculo A7- del 0digo de 0omercio. ;os corredores sirven de intermediarios, ponen en contacto y transmiten a cada uno de los particulares las proposiciones y o)ertas de los otros hasta ponerlos de acuerdo para que ellos mismos lleven a ca*o el negocio. No participa directamente en el acto o contrato, ni lo suscri*e en representacin de su mandante, como sucede en la comisin. #a6n por la cual, muchos estimamos que la corredura no sera un mandato. Para el corredor, toda su actividad de intermediacin es mercantil, mas para sus clientes de*er? recurrirse principalmente a la teora de lo accesorio para esta*lecer su car?cter. N& %/ DEL ART. 2& DEL CLDICO DE COMERCIO.8ue esta*lece que Kson actos de comercio, ya de parte de am*os contratantes, ya de parte de uno de ellos...,A. ;as operaciones de *olsaK. %n realidad, la *olsa es un lugar de reunin para transar valores y productos. "e ello resulta su clasi)icacin en Lolsas de +alores y Lolsas de Productos. 0uando estas *olsas son organi6adas por la autoridad p9*lica reci*en el nom*re de Ko)icialesK, constituyendo instituciones p9*licas *a(o la inmediata vigilancia e intervencin del %stado, como existe en Hrancia. ;as organi6adas por los particulares se llaman Kli*resK, son instituciones privadas, sin m?s intervencin del %stado que la que le compete en la supervigilancia de reuniones p9*licas, como existen en =nglaterra y L lgica. M se llama KmixtoK al sistema en que la organi6acin y )uncionamiento de las *olsas reci*e la intervencin de particulares, y el %stado e(erce una )uncin )iscali6adora, como en 0hile. !+er los artculos 73 y siguientes de la ;ey ,3.@-2 so*re 4ercado de +alores'. %n los lugares donde )uncionan *olsas o)iciales, como en Hrancia, existe prohi*icin de e(ecutar sus operaciones propias )uera del recinto propiamente tal, pero esa prohi*icin no existe en 0hile, donde pueden e(ecutarse )uera del local por medio de corredores ha*ilitados, incluso operando stos mediante sistemas electrnicos interconectados. "e ah que, aunque se pretendi re)erirse a los negocios propios que se reali6a*an KenK la *olsa, resulta m?s acertada la expresin operaciones KdeK *olsa. Pero resulta que la K*olsaK no es la que reali6a las operaciones, sino que ha*ilita el lugar o es el lugar mismo donde se reali6an las transacciones, y son los corredores de *olsa los que participan en esas operaciones. "e hecho, slo podr?n operar en las Lolsa de +alores las personas (urdicas o naturales mayores de edad que sean reconocidas por la Lolsa respectiva como corredores de ella y que sean accionistas de la misma. %ntonces surge la duda de si la
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mercantilidad proviene de la calidad de corredores de quienes e(ecutan dichas operaciones; o si son do*lemente comerciales, por ser operaciones de *olsa y e(ecutarlas corredores, o si el legislador quiso mencionarlas expresamente para atri*uirles el car?cter de actos de comercio )ormales, que lo son cualquiera que sea el ?nimo o las personas que intervienen. <i no se sigue esta 9ltima opcin, de*eramos entender que las operaciones de *olsa son siempre comerciales para los corredores de *olsa !que, como accionistas, tam*i n son propietarios de la *olsa misma', pero para quienes encargan la operacin de*er? esta*lecerse en cada caso su car?cter, recurriendo principalmente a la teora de lo accesorio. D.ACTOS RELATI8OS A LA NA8ECACILN E COMERCIO MARNTIMOS.-
;a enumeracin del artculo 7/ del 0digo de 0omercio contempla como actos de comercio todo o casi todo lo que tenga relacin con la navegacin y comercio martimos, reconociendo as el origen del desarrollo del "erecho 0omercial. No nos re)erimos en detalle a ello, por corresponder a un curso posterior, pero es ilustrativo transcri*ir dicha enumeracin1 <on actos de comercio, ya de parte de am*os contratantes, ya de parte de uno de ellos1 ,7.vituallas. ,-.,2.,..martimo. ;as empresas de construccin, carena, compra y venta de naves, sus apare(os y ;as asociaciones de armadores. ;as expediciones, transportes, depsitos o consignaciones martimas. ;os )letamentos, seguros y dem?s contratos concernientes al comercio
,G.- ;os hechos que producen o*ligaciones en los casos de averas, nau)ragios y salvamentos. ,3.tripulacin. ;as convenciones relativas a los salarios del so*recargo, capit?n, o)iciales y
,J.- ;os contratos de los corredores martimos, pilotos lemanes y gente de mar para el servicio de las naves. E.ACTOS DE COMERCIO NO ENUMERADOS EN EL ART. 2&D PERO CONTEMPLADOS EN EL MISMO CLDICO.$l plantear la discusin so*re si la enumeracin del artculo 7/ del 0digo de 0omercio era taxativa o meramente enunciativa, uno de los argumentos esgrimidos por quienes de)endemos esta teora es la existencia de actos reconocidamente mercantiles, que incluso reglamenta el mismo 0digo, que no est?n contenidos en dicha enumeracin. %ntre ellos se mencionan tradicionalmente las sociedades comerciales, que sera acto de comercio para cada uno de los contratantes, adem?s del giro mercantil de la sociedad misma, persona (urdica distinta de los socios individualmente considerados. 5am*i n la cuenta
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corriente mercantil, el mutuo o pr stamo de consumo mercantil, u operaciones de cr dito de dinero, la prenda y la )ian6a comerciales. 5odos ellos constituyen actos de comercio, ya de parte de todos los contratantes o slo de alguno de ellos, a pesar de no aparecer expresamente en la enumeracin del artculo 7/.-

TERCERA PARTE I
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COMERCIANTE O EMPRESARIO INDI8IDUAL E COLECTI8O

LA EMPRESA ;os autores de "erecho 0omercial al anali6ar desde un punto de vista (urdico la totalidad de la nocin de empresa como unidad econmica organi6ada, distinguieron entre el aspecto su*(etivo y el aspecto o*(etivo de la misma. %l aspecto su*(etivo de la empresa est? con)ormado por la actividad del su(eto organi6ador de los diversos )actores de produccin, y el aspecto o*(etivo, en cam*io, est? )ormado por el con(unto de medios instrumentales, esto es *ienes materiales e inmateriales puestos al servicio de la empresa. ;a nocin de empresa seg9n este an?lisis qued centrada en el aspecto su*(etivo, en tanto el aspecto o*(etivo qued m?s vinculado a la nocin de esta*lecimiento de comercio. Ca acte !)tica) De La Emp e)a De)"e El Punto De 8i)ta Bu !"ico.;as caractersticas que distinguen la actividad constitutiva de empresa son las siguientes1 a' ;a actividad de*e ser de orden econmicoD es decir, distinta de una actividad de ndole artstico, intelectual o de *ene)icencia. *' ;a actividad de*e ser o 'ani.a"aD esto es, plani)icada, dirigida a o*tener una unidad en la accin de acuerdo a un proyecto predeterminado. c' $ctividad p o7e)ionalD en el sentido de que de*e ser continuada, sistem?tica, con tendencia a durar y con el propsito de lucro permanente. d' ;a )inalidad de esta actividad de*e ser la p o"uccin "e *iene) 4 )e 9icio) o el cam*io "e lo) mi)mo) en el me ca"o y no el goce o consumo directo del productor o de su )amilia. <eg9n estas caractersticas, la empresa en sentido (urdico es el eje cicio p o7e)ional "e una acti9i"a" econmica o 'ani.a"a cu4o 7in e) actua en el me ca"o "e *iene) 4 )e 9icio). ;a nocin (urdica de empresa supone un )ujeto que organice y desarrolle la actividad empresarial, el empresario, a quien de)iniremos como la pe )ona 7!)ica o ju !"ica -ueD po )! o po me"io "e "ele'a"o)D eje cita 4 "e)a olla a nom* e p opio una acti9i"a" con)tituti9a "e emp e)aD a"-ui ien"o el ca Fcte "e titula "e la) o*li'acione) 4 "e ec=o) naci"o) "e e)a acti9i"a". !Pria, #odrigo, "erecho 4ercantil, .ta. %dicin, 4adrid, ,J.3, p.A3'. Ca acte !)tica) De La Emp e)a En Senti"o Econmico.;a empresa organi6a, com*ina y re9ne los )actores de produccin seg9n las siguientes caractersticas1 a' %l empresario no apo ta lo) 7acto e) p o"ucti9o). %ste compra los recursos de los due&os de los mismos, de los tra*a(adores y capitalistas.
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*' ;a empresa adquiere los )actores productivos del me ca"o al precio que arro(a el li*re (uego de la o)erta y la demanda. c' ;a empresa act(a en 7uncin "el me ca"o. empresa los vende en el mercado al precio que all se o*tenga. ;os *ienes que produce la
d' ;a empresa no com*ina los )actores productivos apreciados en especie, ni persigue la o*tencin de un producto apreciado en especie, sino que com*ina los )actores de produccin y slo le interesa el precio del producto, *ien o servicio que se vende. e' ;a gran )inalidad de la empresa es el logro de la mF0ima 'anancia. %sto signi)ica que su o*(etivo es o*tener la mayor di)erencia posi*le entre el precio que paga por los )actores productivos y el que o*tiene de los consumidores. %sto no signi)ica que el o*tener p rdidas degenere la naturale6a de la empresa, lo importante es que su o*(etivo principal sea la o*tencin de la m?xima ganancia aunque en el hecho no se concrete. ;a empresa, como toda otra actividad de orden econmico requiere de alguien que la diri(a, ste es el empresario que se de)ine como la pe )ona -ue a"opta la) "eci)ione) 4 man"a con auto i"a". Cla)i7icacin De La Emp e)a.;a empresa se puede clasi)icar seg9n diversos puntos de vista1 I. De acue "o a la acti9i"a" -ue eali.a.-
a' ;a empresa comercial1 es aqu lla que reali6a una actividad de orden mercantil, esto es que re9ne los elementos de cam*io e intermediacin que la caracteri6an. "e acuerdo con el criterio o*(etivo que ha primado en nuestra legislacin, las empresas son comerciales cuando tienen por o*(eto la reali6acin de alguno de los actos que la ley clasi)ica como actos mercantiles. *' II. %mpresa 0ivil1 <er? aqu lla que no reali6a actos de car?cter mercantil.
De acue "o a la inte 9encin -ue el E)ta"o tiene en ella).-
a' %mpresas privadas o del sector privado1 son aqu llas en que el capital con que se han )ormado, y mediante el cual se desarrollan, pertenece mayoritariamente a los particulares. <u r gimen de )uncionamiento est? regido por normas de derecho privado y la explotacin a que se dedican no est? reservada, por ra6ones econmicas o estrat gicas, al %stado ni a otras instituciones de derecho p9*lico. *' %mpresas p9*licas1 aqu llas en que la mayor parte de su capital de explotacin pertenece al %stado, su r gimen de administracin est? determinado por normas de derechos p9*lico, leyes org?nicas especiales, y la actividad que desarrollan les ha sido espec)icamente reservada por el inter s de la colectividad. c' %mpresas de economa mixta1 aqu llas en que el %stado, sea por el mecanismo de la participacin en el capital o por el r gimen de administracin, mantiene una determinada
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in(erencia. III. De acue "o a la natu ale.a ju !"ica "el emp e)a io. a' %mpresa individual1 aqu llas en que el empresario es una persona natural.
*' %mpresa colectiva1 aqu lla en que el elemento organi6ador de la empresa est? con)ormado por m?s de una persona. EL ESTA#LECIMIENTO DE COMERCIO.0onstituye el aspecto o elemento o*(etivo de la empresa. %l 0digo 0ivil =taliano de)ine el esta*lecimiento de comercio como El conjunto "e *iene) o 'ani.a"o) po el come ciante pa a el eje cicio "e )u p o7e)in. Natu ale.a Bu !"ica.%l esta*lecimiento de comercio es una universalidad de hecho, de car?cter incorporal mue*le, constituida por elementos incorporales y secundariamente por elementos corporales, destinados organi6adamente al e(ercicio de un comercio o industria. 0omo universalidad de hecho, el esta*lecimiento de comercio es un *ien con individualidad propia y di)erente de los *ienes que lo componen, que ha surgido por voluntad del titular de esos *ienes. No o*stante lo anterior, en 0hile, el esta*lecimiento de comercio no est? separado del patrimonio de su due&o, )orma parte del mismo. ;o que ata&e al esta*lecimiento de comercio a)ecta al resto de los *ienes del patrimonio y viceversa. <e dice que el esta*lecimiento de comercio es incorporal, en el sentido que es el resultado de una actividad creativa de su due&o, destinada a o*tener y aumentar su clientela. Elemento) Con)tituti9o) Del E)ta*lecimiento De Come cio.a, Elemento) inco po ale)+
%ntre estos elementos inmateriales tenemos la clientela, que es el con(unto de personas que se provee ha*itualmente en el esta*lecimiento; el nom*re o la marca comercial, que de*e inscri*irse; el derecho de llaves, esto es la )uente de utilidad y *ene)icio constituido por el prestigio del esta*lecimiento, su u*icacin, calidad de la clientela o de los productos que se venden; las patentes municipales; el em*lema, sigla o logotipo; la propaganda; la antigNedad; las patentes de invencin; las marcas de )?*rica; los modelos industriales; los secretos de )a*ricacin; la organi6acin )uncional, administrativa y conta*le; los contactos comerciales; la capacitacin del personal; el derecho de arrendamiento del local1 los seguros y, en general, los derechos sean reales, !como los de prenda, hipoteca, usu)ructo', o personales, !como cr ditos a proveedores y a clientela y dem?s derechos emanados de diversos contratos de suministro, licencias, distri*ucin, agencias, etc.'. *, Elemento) co po ale)+
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;os elementos corporales pueden ser las mercadera, materias primas, mue*les, 9tiles e instalaciones, los vehculos, las maquinarias, las herramientas, el local, el dinero, etc. Acto) Bu !"ico) So* e El E)ta*lecimiento De Come cio.Nuestra legislacin no ha reglamentado los actos (urdicos relativos a un esta*lecimiento de comercio, pero no ca*e duda que ste puede ser o*(eto de ellos. %n algunas disposiciones aisladas se considera esta situacin como por e(emplo1 al reconocer el car?cter mercantil de la compra de un esta*lecimiento comercial !artculo 7 NA del 0. de 0omercio'; al re)erirse al seguro de un esta*lecimiento !artculo 2A- inciso , del 0. de 0omercio', o al reglamentar una e(ecucin que recaiga so*re un esta*lecimiento de comercio !artculo --- del 0. de Procedimiento 0ivil'. %l esta*lecimiento de comercio puede tomarse y entregarse en usu)ructo, darse y reci*irse en garanta, donarse, transmitirse !testada o intestadamente, como herencia o legado', permutarse, aportarse en sociedad etc. ;a compra p9*lica o privada de un esta*lecimiento de comercio est? enumerada dentro de los actos de comercio. %n la ena(enacin de un esta*lecimiento de comercio se de*e cumplir con las normas legales requeridas para la trans)erencia de cada elemento. Por e(emplo1 la venta de mercaderas est? su(eta a tradicin, m?s el cumplimiento de normas tri*utarias de emisin documentaria y la trans)erencia de inmue*les se de*e hacer mediante escritura p9*lica e inscripcin en el conservador respectivo. Por la trans)erencia de un esta*lecimiento de comercio no se adquieren los cr ditos comerciales, salvo mediante cesin )ormal. 5ampoco se adquieren las deudas, a menos que exista una cesin, la que requiere de la voluntad del acreedor para dar por li*re al primitivo deudor. %l adquirente del esta*lecimiento de comercio puede pagar las deudas, con su*rogacin legal o convencional; puede convenir en convertirse codeudor solidario o su*sidiario de dichas deudas, o puede convenir una novacin por cam*io de deudor, o pactar cualquier tipo de convencin respecto de ellas, siempre con el consentimiento o aceptacin del o de los acreedores. Normalmente en la trans)erencia de un esta*lecimiento de comercio se esta*lece una cl?usula de no competir, es decir, que el cedente no desarrolle un giro an?logo en los alrededores durante un cierto perodo. -Repe cu)ione) t i*uta ia).;a venta de los *ienes corporales mue*les de un esta*lecimiento de comercio est? a)ecto al pago de =.+.$. !artculo 3, letra ), ;ey del =.+.$. inciso -'. 5ri*utariamente, si una persona cesa en sus actividades por venta, cesin o traspaso a otra de sus *ienes, negocios o industrias, el adquirente ser? )iador de las o*ligaciones impositivas impagas correspondientes a lo adquirido y que a)ecten al vendedor o cedente. !artculo G, inciso ,, 0digo tri*utario'. -Cont ato) in"i9i"uale) 4 colecti9o) "e t a*ajo.-2
%l cam*io o modi)icacin total o parcial del dominio, posesin, o tenencia de la empresa empleadora no altera los derechos y o*ligaciones de los tra*a(adores emanados de sus contratos individuales o colectivos de tra*a(o, los que mantienen su vigencia y continuidad con el o los nuevos empleadores. !artculo -inciso A del 0digo del 5ra*a(o'. -Deu"a) p e9i)ionale).%l adquirente de predios r9sticos, )undos esta*lecimientos comerciales o industriales, )?*ricas o )aena o quien adquiera derechos en ellos o en los *ienes de su activo inmovili6ado, o el que los tome en arrendamiento responder? solidariamente de las deudas previsionales con el due&o o arrendador. !;ey ,G.7AA, artculo ,J'. El E)ta*lecimiento De Come cio No E) Una Pe )ona Bu !"ica.%l propietario del esta*lecimiento de comercio es el que lo explota, cele*ra los contratos, o*tiene los cr ditos que necesita y responde, no slo hasta la concurrencia del patrimonio del esta*lecimiento, sino con todo su patrimonio, por aplicacin del principio de unidad que se re)le(a en el llamado derecho de prenda general de los acreedores so*re todos los *ienes del deudor. !artculo A.-.2 del 0digo 0ivil'. La Sucu )al %s un esta*lecimiento secundario, depende de las instrucciones que reci*a de la casa central, de car?cter permanente, dotada de relativa autonoma y destinada a cola*orar en la actividad reali6ada por el esta*lecimiento principal. EL COMERCIANTE O EMPRESARIO.%l artculo G del 0digo de 0omercio se&ala que1 <on comerciantes los que, teniendo capacidad para contratar, hacen del comercio su pro)esin ha*itual. $unque el "erecho comercial es )undamentalmente o*(etivo, la determinacin de la calidad de comerciante tiene inter s para lo siguiente1 ,.A.7.-.%n relacin a la capacidad de las personas. Para los e)ectos de las o*ligaciones inherentes a la pro)esin. #especto de la prue*a. Para la aplicacin de la legislacin de quie*ra.
$nali6aremos someramente estos puntos1 %.La capaci"a" "e la) pe )ona).
;a capacidad a que nos re)erimos es la capacidad de Ke(ercicioK, que es la aptitud legal para e(ercitar los derechos de que se es titular y para contraer o*ligaciones v?lidamente. %sto es porque estamos ha*lando de personas que se van a dedicar al comercio, y se re)iere tanto a personas naturales como (urdicas.
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%n sus artculos ,@ al ,3 el 0digo de 0omercio da reglas especiales relativas a la capacidad de algunas personas en el e(ercicio del comercio1 los menores y las mu(eres casadas, reglas que no modi)ican en aspectos esenciales las normas que imperan en "erecho 0ivil. /.O*li'acione) in=e ente) a la p o7e)in.
%l 0digo de 0omercio impone a los comerciantes diversas o*ligaciones, como inscri*ir algunos documentos en el #egistro de 0omercio, o llevar li*ros de conta*ilidad en que se anoten las operaciones que se e(ecuten. %stas o*ligaciones no rigen para los no comerciantes, y los comerciantes que no cumplan con ellas quedar?n su(etos a diversas sanciones. 2.La p ue*a.
Por regla general, las prescripciones del 0digo de 0omercio slo se aplican en consideracin a la naturale6a del acto y esto es extensivo tanto en lo que se re)iere a las leyes de )ondo como en lo que se re)iere a la prue*a; de manera que *asta sa*er que un acto es mercantil para aplicarle las disposiciones del 0digo de 0omercio, sin detenerse a considerar la calidad de las personas que lo reali6aron. Pero se presenta en esta materia un caso especial1 los li*ros de comercio llevados legalmente hacen )e en las causas mercantiles que los comerciantes agiten entre si. %s decir, que es requisito sine qua non para que los li*ros de comercio haga )e a9n a )avor de quien los presenta, que el (uicio sea mercantil y se siga entre comerciantes. M para poder acogerse a este privilegio, es evidente que ser? necesario acreditar previamente la calidad de comerciante. 3.Le'i)lacin "e -uie* a.
%ste inter s ha disminuido mucho en esta materia. %l 0digo de 0omercio, antes de la re)orma de ,JAJ, haca de la quie*ra una institucin exclusiva para los comerciantes, de manera que en cada (uicio de quie*ras se plantea*a el pro*lema de determinar si el deudor era o no comerciante para poder aplicarle las disposiciones relativas a la quie*ra. $ctualmente la ;ey de 8uie*ras ha hecho de la quie*ra una institucin com9n a comerciantes y no comerciantes; sin em*argo, conserva algunas di)erencias y es m?s severa respecto del comerciante, en cuanto a la nulidad y en cuanto a las penas.
AnFli)i) Del A t!culo @ Del C"i'o De Come cio.<Son come ciante) lo) -ueD tenien"o capaci"a" pa a cont ata D =acen "el come cio )u p o7e)in =a*itual:. a, Capaci"a" pa a cont ata .-
0omo ya se&al?ramos, la capacidad a que nos re)erimos es la capacidad de Ke(ercicioK, que es la aptitud legal para e(ercitar los derechos de que se es titular y para contraer o*ligaciones en )orma v?lida. No podra ser de otra )orma ya que se trata de personas que van a dedicarse al comercio. $plicando la regla contenida en el artculo A del 0digo de 0omercio, hay que acudir a las normas so*re capacidad contenidas en el 0digo 0ivil en sus artculos ,.--. y ,.--G, y las
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especiales de los artculos ,2@, ,.., ,2G, ,G7, AA@, A-A, A-.. %l 0digo de 0omercio no modi)ica estas reglas en lo concerniente a las )acultades de algunos incapaces, sino que especi)ica su aplicacin con relacin a la actividad mercantil. Re'la) e)peciale) elaciona"a) con la capaci"a" "e lo) come ciante). a, %.- Situacin "e lo) =ijo) )ometi"o) a pat ia pote)ta" 4 "e lo) meno e) -ue a"mini)t an )u peculio p o7e)ional. %l artculo ,@ del 0digo de 0omercio se&ala lo siguiente1 <Cuan"o lo) =ijo) "e 7amilia 4 lo) meno e) -ue a"mini)t an )u peculio p o7e)ional en 9i tu" "e la auto i.acin -ue le) con7ie e lo) a t!culo) /36 4 32G "el C"i'o Ci9il ejecuta en al'(n acto "e come cioD -ue"a Fn o*li'a"o) =a)ta concu encia "e )u peculio 4 )ometi"o) a la) le4e) "e come cioA. "e con)ormidad a las modi)icaciones introducidas al 0digo 0ivil por la ;ey ,J.232, la re)erencia a hi(os de )amilia de*e entenderse como hi(os su(etos a patria potestad o hi(os *a(o patria potestad. Por lo mismo, la remisin al artculo A-. del 0digo 0ivil de*era entenderse hecha al actual artculo A2,. %l artculo transcrito del 0digo de 0omercio de(a claro que dichos menores pueden dedicarse al comercio y adquirir el car?cter de empresarios comerciales. Por su parte el artculo ,3 esta*lece que1 El meno come ciante pue"e compa ece en juicio po )! )olo en to"a) la) cue)tione) elati9a) a )u come cio:. %l artculo -3 inciso A de la ;ey de 8uie*ras se&ala que la quie*ra del menor adulto que administre su peculio pro)esional o industrial comprende 9nicamente los *ienes de este peculio. a, /.- Situacin "e la muje ca)a"a en el C"i'o "e Come cio. <e&ala el artculo ,, del 0digo de 0omercio que1 <La muje ca)a"a come ciante )e e'i F po lo "i)pue)to en el a t!culo %5? "el C"i'o Ci9il:. %ste artculo se re)iere a la mu(er casada en r gimen de sociedad conyugal que desempe&e alg9n empleo o que e(er6a alguna pro)esin, o)icio o industria separados de los de su marido, y por lo tanto la mu(er casada en este r gimen puede dedicarse ha*itualmente al comercio y actuar en (uicio li*remente sin la autori6acin del marido. %s, en relacin de su comercio, plenamente capa6 y slo o*liga con sus actos y contratos sus *ienes reservados y los dem?s correspondientes a administraciones separadas. !0asos de herencia, legados o de capitulaciones matrimoniales'. <in em*argo para cele*rar contratos de sociedad colectiva o en comandita comerciales, como gestora, necesita autori6acin del marido. %l artculo ,. del 0digo de 0omercio se&ala que1 <La muje "i9o cia"a 4 la )epa a"a "e *iene) pue"en come cia D p e9io al e'i)t o 4 pu*licacin "e la )entencia "e "i9o cio 4 )epa acin o "e la) capitulacione) mat imoniale)D en )u ca)oD 4 )ujetFn"o)eD a"emF)D )i 7ue en meno e) "e "iecioc=o a;o)D a la) e'la) conce niente) a lo) meno e) *ajo 'ua "a:.
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<eg9n el artculo reci n transcrito podemos concluir inequvocamente que es plenamente capa6 y puede dedicarse li*remente al comercio. Pero si la separacin ha sido declarada por sentencia (udicial de*er? inscri*irla en el #egistro de 0omercio y pu*licar en un peridico de la localidad. ;o mismo se re)iere en el caso de la sentencia de divorcio perpetuo. <i la mu(er es menor de edad requerir? de autori6acin (udicial para ena(enar y gravar sus *ienes races. %l artculo ,., no contempla el nuevo r gimen matrimonial introducido por la ley ,J.772 del ,- de septiem*re de ,JJ-, el de Participacin en los :ananciales, pero a nuestro parecer la mu(er que opta por este r gimen es plenamente capa6 y puede dedicarse li*remente al comercio seg9n se desprende de lo dispuesto en el artculo ,23 del 0digo 0ivil. a, 2.- P o=i*icione) 4 limitacione) pa a come cia . <o*re esta materia el artculo ,J del 0digo de 0omercio se&ala1 <Lo) cont ato) cele* a"o) po pe )ona) a -uiene) e)t1 p o=i*i"o po la) le4e) el eje cicio "el come cioD no p o"uce accin cont a el cont atante capa.H pe o con7ie en a 1)te el "e ec=o pa a "eman"a a )u eleccin la nuli"a" o el cumplimiento "e ello)D a meno) -ue )e p ue*e -ue =a p oce"i"o "e mala 7e:. %sta disposicin es equvoca, por cuanto parece dar a entender que existieran personas a quienes les est? prohi*ido el e(ercicio del comercio o de la actividad mercantil. 5al impresin no corresponde a la realidad, ya que nuestro derecho consagra )undamentalmente un r gimen de li*ertad de comercio. ;a explicacin de esta disposicin, o*edece al hecho que, en el antiguo artculo 7@ del proyecto, se esta*leca prohi*icin de dedicarse a la actividad comercial a ciertas personas como las 0orporaciones %clesi?sticas, 0l rigos, 4agistrados 0iviles, 4ilitares, $*ogados, etc. $l revisarse el proyecto desapareci la prohi*icin, de(ando en pie el principio general de li*ertad de comercio, pero manteniendo el artculo que se presta para interpretaciones errneas. No o*stante el principio general enunciado, existen ciertas prohi*iciones que a)ectan a ciertas y determinadas personas que no pueden cele*rar algunos contratos, se&alando la ley en cada caso, tanto la correspondiente norma prohi*itiva, como la sancin que lleva apare(ada. !+er arts. 2G, 2J, 77, y -@- del 0. de 0omercio'. *, De"ica )e al Come cio.-
0omo ya hemos dicho el "erecho 0omercial chileno es de car?cter o*(etivo y, por lo tanto, reglamenta )undamentalmente los actos de comercio, se&alados en la legislacin positiva, especialmente en el artculo 7 del 0digo de 0omercio. c, Hace "el come cio )u p o7e)in =a*itual.-
%ste es un requisito de hecho y una cuestin que de*e quedar entregada en cada caso particular a la apreciacin del tri*unal seg9n las circunstancias. %l elemento o requisito de la Kha*itualidadK supone la repeticin de actos comerciales,
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para estimar que esta reiteracin en la e(ecucin de los actos con)orma la pro)esin de comerciante. ;a determinacin so*re si la repeticin constituye ha*itualidad, o si ello e)ectivamente signi)ica la pro)esin del que los e(ecuta, quedar? su(eto a la apreciacin del tri*unal. ;a doctrina agrega un 9ltimo requisito que es1 ", Ejecuta e)to) acto) "e come cio a cuenta 4 en nom* e p opio.-
No *asta para darle a una persona la pro)esin de comerciante el hecho de que sea responsa*le de las o*ligaciones comerciales de otra persona. Por e(emplo, en caso de )allecer un comerciante, si los herederos aceptan la herencia sin *ene)icio de inventario ser?n responsa*le no slo con los *ienes de la herencia sino que tam*i n con sus *ienes propios, pero no por ello se puede decir que esos herederos son comerciantes porque su responsa*ilidad deriva de principios exclusivamente de orden civil. "esde otro punto de vista el que reali6a actos de comercio a nom*re de otro es simplemente su mandatario y el comerciante es su mandante, porque cuando una persona e(ecuta un acto en representacin de otra los e)ectos de este acto se radican en el patrimonio del representado y no en el del representante. Iay que tener claro, entonces, que no se requiere que los actos sean reali6ados por el comerciante personalmente, sino en su nom*re. ;os representantes de las sociedades comerciales no son por ese solo hecho comerciantes, ya que act9an en representacin de la sociedad, que como persona (urdica posee un patrimonio propio en el cual se radican los e)ectos de los contratos cele*rados por sus mandatarios - representantes. <in per(uicio que el mandato mercantil est? clasi)icado como acto de comercio !N - del $rt. 7 del 0. de 0omercio'. Ejecucin Acci"ental De Acto) De Come cio.%l artculo 3 del 0digo de 0omercio se&ala lo siguiente1 <No e) come ciante el -ue ejecuta acci"entalmente un acto "e come cioH pe o -ue"a )ujeto a la) le4e) "e come cio en cuanto a lo) e7ecto) "el acto:. ;a disposicin de este artculo aparece como un corolario de la de)inicin de comerciante, que presupone ha*itualidad y espritu pro)esional. %ste artculo de(a adem?s de relieve que el 0digo de 0omercio sigui el sistema o*(etivo de mercantilidad, *asado en los actos de comercio, sin considerar como comerciantes a las personas que ocasionalmente reali6an actos de comercio. Pueden e(ecutar actos de comercio quienes no sean comerciantes y siempre quedan sometidos a las leyes de comercio en cuanto a los e)ectos del acto. !+er $rt. ,/ del 0. de 0omercio'. No hay que olvidar que el o*(eto del "erecho 0omercial es do*le1 regir los actos de comercio y la pro)esin de comerciante; si se trata de un acto de comercio e(ecutado por quien no sea comerciante, ello determina la aplicacin de las leyes de comercio que dicen relacin con el acto, pero no con la pro)esin de comerciante. %n cam*io, si se trata de la e(ecucin ha*itual de actos de comercio por una persona, que por esto adquiere la calidad de comerciante, la comercialidad su*e del acto a la persona y
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ha*r? que aplicarle a sta las leyes relativas a la pro)esin !o*ligaciones de llevar li*ros de conta*ilidad, capacidad, etc.'. O#LICACIONES PRO$ESIONALES DE LOS COMERCIANTES.$.L.0.".%.A.=nscripcin de ciertos documentos en el #egistro de 0omercio. >*ligacin de llevar conta*ilidad y correspondencia. >*ligacin de pagar ciertos impuestos. Pago de patentes 4unicipal. >tras o*ligaciones !=niciacin de actividades etc.'. In)c ipcin "e cie to) "ocumento) en el Re'i)t o "e Come cio.-
;a o*ligacin de inscri*ir ciertos documentos en el #egistro de 0omercio que lleva el 0onservador de 0omercio, tiene como )undamento cautelar los intereses de terceros que cele*ran contratos con los comerciantes. ;os comerciantes de*en cumplir, por disposicin de la ley, con ciertos requisitos de pu*licidad que en este caso se cumplen procediendo a inscri*ir los documentos que la ley ordena. $simismo, en el caso de las <ociedades, la inscripcin es solemnidad para su constitucin. ;os documentos que la ;ey ordena inscri*ir se contemplan )undamentalmente en el artculo AA del 0digo de 0omercio, pero tam*i n hay otros que de*en inscri*irse seg9n disposiciones del mismo 0digo de 0omercio y ;eyes %speciales. %stos documentos de*en ser aut nticos y de ellos se toma nota en extracto. ;os casos contenidos en el artculo AA son los siguientes1 , "e las capitulaciones matrimoniales, el pacto de separacin de *ienes a que se re)iere el artculo ,GA7 del 0digo 0ivil, inventarios solemnes, testamentos, actos de particin, sentencias de ad(udicacin, escrituras p9*licas de donacin, venta, permuta, u otras de igual autenticidad que impongan al marido alguna responsa*ilidad a )avor de la mu(er. ;a parte )inal de la disposicin transcrita, da la clave del por qu estos documentos de*en inscri*irse en el #egistro de 0omercio. <e trata en la especie de documentos que pueden importar responsa*ilidad econmica del marido comerciante y que pueden a)ectar su patrimonio, el que puede verse disminuido precisamente por los cr ditos de la mu(er contra su marido. ;a mu(er dispone de un privilegio de cuarta clase !artculo A-3, N 7 del 0digo 0ivil' y, como consecuencia de ello, tiene pre)erencia en el pago de su acreencia. %s 9til entonces para los acreedores conocerlo. 0omo ya ha*amos comentado, este artculo no contempla el nuevo r gimen matrimonial introducido por la ;ey ,J.772 del ,- de septiem*re de ,JJ- que es de Participacin en los :ananciales, a mi parecer ste tam*i n de*iera inscri*irse y contemplarse dentro de esta enumeracin. A "e las sentencias de divorcio o separacin de *ienes y de las liquidaciones
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practicadas para determinar las especies o cantidades que el marido de*a entregar a su mu(er divorciada o separada de *ienes. %l )undamento de este artculo es muy similar al del caso anterior. Permite conocer, adem?s, cuales son los *ienes que son de propiedad de la mu(er cuando sta tiene la calidad de comerciante. 7 "e los documentos (usti)icativos de los ha*eres del hi(o o pupilo que est? *a(o potestad del padre, madre o guardador. %l caso de este n9mero se re)iere a las personas que administran *ienes que de*en restituir a sus pupilos cuando stos alcancen la de*ida capacidad. ;a medida se (usti)ica, ya que estos administradores, con los *ienes que administran, pueden aparentar una solvencia que no tienen, provocando con ello error a quienes tienen la calidad de acreedores. %l artculo A,J N ,, de la ;ey de 8uie*ras hace presumir culpa*le la quie*ra del deudor comerciante si hu*iera omitido la inscripcin de los documentos que ordena la ley. - "e las escrituras de sociedad, sea sta colectiva, en comandita o annima, y de las en que los socios nom*raren gerente de la sociedad en liquidacin. 2/ "e los poderes que los comerciantes otorgaren a sus )actores o dependientes para la administracin de su negocios. ;a ley ordena cumplir con esta inscripcin, con el o*(eto de dar a conocer a terceros quienes son los gerentes y dependientes del comerciante, sus poderes, y las )acultades de que est?n investidos. %s tam*i n importante, no o*stante la ausencia !salvo el inciso segundo del artculo ,G@G del 0digo 0ivil', inscri*ir las escrituras en que se revoquen los mandatos con)eridos a los )actores o dependientes. Pla.o) pa a p actica la) in)c ipcione)+ $l e)ecto el artculo A7 del 0digo de 0omercio se&ala1 <La toma "e a.n "e lo) "ocumento) e)peci7ica"o) en el a t!culo ante io "e*e F to"o come ciante =ace la e7ectua "ent o "el t1 mino "e -uince "!a)D conta"o)D )e'(n el ca)oD "e)"e el "!a "el oto 'amiento "el "ocumento )ujeto a in)c ipcinD o "e)"e la 7ec=a en -ue el ma i"oD pa" e o ma" e o 'ua "a"o p incipie a eje ce el come cio:. %n consecuencia el pla6o es de quince das. ;a )orma de contar el pla6o es el siguiente1 - "esde el da de otorgamiento del documento su(eto a inscripcin. - %n el caso de quienes administran *ienes como el marido, padre, madre o guardador, el pla6o se cuenta desde que stos principien a e(ercer el comercio. Pla6o de inscripcin en caso de sociedades1 %n el caso de las sociedades, los extractos de las escrituras sociales de*en inscri*irse dentro de los sesenta das contados desde la )echa de la escritura social. Sancin en ca)o "e no in)c ipcin "e lo) po"e e)+ $l e)ecto el artculo A- del 0digo de 0omercio se&ala1 <La) e)c itu a) )ociale) 4 lo)
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po"e e) "e -ue no )e =u*ie e toma"o a.nD no p o"uci Fn e7ecto al'uno ent e lo) )ocio)D ni ent e el man"ante 4 man"ata ioH pe o lo) acto) ejecuta"o) o cont ato) cele* a"o) po lo) )ocio) o man"ata io) )u ti Fn pleno e7ecto e)pecto "e te ce o):. 0on)orme a esta disposicin la )alta de inscripcin en el caso de los poderes est? sancionada por la ley esta*leciendo que no se produce e)ecto alguno entre el mandante y el mandatario. <in em*argo, los actos o contratos cele*rados por los mandatarios con terceros surtir?n pleno e)ecto y consecuencialmente o*ligan al mandante. #especto de la inscripcin de los extractos sociales, los e)ectos de su omisin o tardan6a se estudiar?n posteriormente, (unto con el estudio de las sociedades. #.O*li'acin "e lle9a conta*ili"a" 4 co e)pon"encia.
;a conta*ilidad es el arte de registrar, clasi)icar, resumir e in)ormar, en los li*ros, registros, estados, in)ormes y )ormularios, signi)icativamente y en t rminos monetarios, transacciones y en general hechos que tienen, en parte al menos, un car?cter )inanciero, y en interpretar los resultados de ello. %l comerciante de*e llevar, seg9n el 0digo de 0omercio, li*ros de conta*ilidad. ;a disposicin se )undamenta en que la conta*ilidad re)le(a el movimiento econmico y )inanciero de la empresa comercial; de(a constancia y comprue*a los valores que los comerciantes poseen y lo que adeudan. 5iene importancia en lo siguiente1 a.%n materia pro*atoria1 constituye un singular medio de prue*a que puede utili6arse por el comerciante a su )avor o invocarse en su contra. %ste instrumento pro*atorio di)iere de los instrumentos privados regidos por el 0digo 0ivil y tiene normas propias. "ada la presunta )idelidad de la conta*ilidad y la )iscali6acin que so*re sta se puede e(ercer, la ley le ha dado m rito pro*atorio especial para )avorecer a quien regularmente la lleva en la )orma que la ley prescri*e. *.4andato1 el mandatario de*e rendir cuenta de su administracin lo que se traducir? en las operaciones conta*les que haya reali6ado durante su gestin. c.<eguro1 en esta materia ayuda a la determinacin y a(uste de las p rdidas y, por ende, del valor de la indemni6acin. ".<ociedades1 es importante para la administracin de los negocios sociales, dividendos, remuneraciones etc. e.8uie*ra1 se presume )raudulenta la quie*ra, entre otros casos, si el )allido no tiene li*ros de conta*ilidad o si los lleva*a sin la regularidad exigida por la ley, o si oculta o inutili6a los li*ros. 7.'.=mpuestos1 para acreditar la renta e)ectiva. ;eyes <ociales1 para determinar la grati)icacin legal.
Para los e)ectos de llevar li*ros de conta*ilidad la ley distingue entre1 - 0omerciantes al por 4enor y - 0omerciantes al por 4ayor
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Come ciante) al po Meno .%s el que vende directa y ha*itualmente al consumidor. !$rt. 7@ inciso 7 del 0digo de 0omercio'. %l artculo 7@ ya mencionado se&ala que los comerciantes al por menor llevar?n un li* o encua"e na"oD )orrado y )oliado, y en el asentar?n diariamente las compras y ventas que hagan tanto al )iado como al contado. %n este mismo li*ro )ormar?n al )in de cada a&o un *alance general de todas las operaciones de su giro. %ste es el 9nico li*ro o*ligatorio esta*lecido en el 0digo de 0omercio, pero puede voluntariamente llevar otros li*ros. %llo sin per(uicio de las o*ligaciones que al respecto imponen las leyes tri*utarias. Come ciante) al po Ma4o . <e considera comerciante al por mayor el que no vende directa y ha*itualmente al consumidor sino a otros comerciantes y proveedores. #especto a ellos el 0digo de 0omercio distingue entre1 ;i*ros >*ligatorios. ;i*ros Hacultativos.
Li* o) O*li'ato io) !$rt. A2 del 0digo de 0omercio'. 5odo comerciante est? o*ligado a llevar para su conta*ilidad y correspondencia1 ,. ;i*ro "iario. A. %l li*ro 4ayor o de 0uentas 0orrientes. 7. %l li*ro de Lalance. -. %l li*ro 0opiador de 0artas. !"ado lo dispuesto en el artculo 7@ respecto del comerciante al por menor, de*e entenderse que la o*ligatoriedad de esta disposicin recae solamente en los comerciantes al por mayor'. Li* o) $acultati9o) 0omo su nom*re lo indica estos li*ros pueden o no ser llevados por el comerciante. <e denominan tam*i n <Li* o) Au0ilia e):. "e*en ser llevados de acuerdo a las o*ligaciones impuestas a los li*ros o*ligatorios para que tengan alg9n valor. ;os m?s importantes y usuales son1 ,. ;i*ro de 0a(a. A. Lanco. 7. $dquisicin y :astos. -. >*ligaciones por pagar. 2. ;i*ro de o*ligaciones por 0o*rar, etc. E)tu"io pa ticula "e lo) Li* o) O*li'ato io)
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%.
Li* o Dia io.-
%s aqu l en que se asienta por orden cronolgico y da por da las operaciones mercantiles que e(ecuta el comerciante, expresando detalladamente el car?cter y circunstancia de cada una de ellas. !$rtculo AG del 0digo de 0omercio'. $ trav s de l se asientan todas las operaciones mercantiles que e(ecuta el comerciante. <i el comerciante lleva li*ro auxiliar de ca(a y )acturas, puede omitir en el diario el asiento detallado, tanto de las cantidades que entraren, como de las compras, ventas y remesas de mercaderas que el comerciante hiciere. !artculo A3 del 0digo de 0omercio'. /. El li* o Ma4o o "e Cuenta) Co iente).-
;a ley no lo de)ine, pero en conta*ilidad se entiende como tal el li*ro en que se llevan varias cuentas, que se a*ren a diversas personas con las cuales el comerciante mantiene negocios, que se denominan cuenta) pe )onale)H a los o*(etos particulares que )orman parte de sus negocios o cuenta) eale)H y las cuenta) "e o "enD en las que se registran o asientan valores reci*idos en )orma transitoria o permanente que no pertenecen al negocio. %n esta cuenta se asientan los valores en depsito o garanta y que no inciden en las utilidades o p rdidas del negocio. !Faime de <olminihac =turra, 0ompendio de "erecho 0omercial, +olumen =, p?gina A@2, a&o ,JJ.'. %ste li*ro vendra a ser una especie de ndice del li*ro diario. 2. El Li* o "e #alance).-
%ste li*ro de*iera llamarse m?s propiamente In9enta io 4 #alance) por empe6ar precisamente por un inventario de los *ienes de un comerciante. %l artculo AJ del 0digo de 0omercio se&ala1 K$l a*rir su giro, todo comerciante har? en el li*ro de *alances una enunciacin estimativa de todos sus *ienes, tanto mue*les como inmue*les, y de todos sus cr ditos activos y pasivosK. !in9enta io'. $l )in de cada a&o )ormar? en este mismo li*ro un *alance general de todos sus negocios, *a(o las responsa*ilidades que se esta*lecen en el li*ro =+ de este 0digo. !Ioy ;ey de 8uie*ras N,3.,G2'. 0omo queda claro, este li*ro tiene un do*le )in1 el inventario de los *ienes )sicos con valores de tasacin !activo' y *alance anual !resumen de activo y pasivo'. 3. El Li* o Copia"o "e Ca ta).-
!+er artculos -2 a -G del 0digo de 0omercio'. $ctualmente, de*ido a lo engorroso del sistema, ha sido reempla6ado por un archivo de correspondencia despachada y reci*ida. Re-ui)ito) 7o male) "e lo) li* o) "e conta*ili"a".a' ;os li*ros de conta*ilidad de*en llevarse en lengua castellana !artculo A. del 0digo de 0omercio'.
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*' "e*en cumplir con las leyes tri*utarias vigentes. !5im*ra(e de li*ros por el <.=.=., ru*ricados y visados por el mismo <ervicio'. c' "e*en cumplir con ciertos requisitos )ormales, esta*lecidos en )orma negativa por el artculo 7, del 0digo de 0omercio, que se&ala1 <e prohi*e a los comerciantes1 K, $lterar en los asientos el orden y )echa de las operaciones descritas;K KA "e(ar *lancos en el cuerpo de los asientos o a continuacin de ellos;K K7 Iacer interlineaciones, raspaduras o enmiendas en los mismos asientos;K K- Lorrar los asientos o parte de ellos;K K2 $rrancar ho(as, alterar la encuadernacin y )oliadura y mutilar alguna parte de los li*ros;K M el artculo 7A aclara a este respecto1 ;os errores y omisiones que se cometieren al )ormar un asiento se salvar?n en otro nuevo en la )echa en que se notare la )alta. !+er, adem?s, el $rt. ,G del 0digo 5ri*utario'. d' 5ri*utario'. "e*en llevar conta*ilidad en moneda nacional. !+er el $rt. ,3 del 0digo
8ALOR PRO#ATORIO DE LOS LI#ROS DE CONTA#ILIDAD.Para determinar el valor pro*atorio de los li*ros de conta*ilidad de*emos hacer una distincin en cuanto al sentido en que se invoquen los li*ros, stos pueden invocarse a )avor o en contra del comerciante que los lleve.a, lle9a.%n esta materia rige lo dispuesto en los artculos 73 y siguientes del 0digo de 0omercio. ;os li*ros hacen )e en contra del comerciante que los lleva, y no se le admitir? prue*a que tienda a destruir lo que resultare de sus asientos. %s un principio general del derecho, ya que nadie puede que(arse de que valgan en su contra los documentos que emanan de ella misma. %stas anotaciones constituyen una verdadera con)esin escrita de la parte de quien emanan. No se requiere en este caso que se trate de un (uicio entre comerciantes ni tampoco que se trate de un (uicio mercantil para am*os. Lastar? que lo sea respecto de aqu l contra quien se pide la exhi*icin. 5ampoco es necesario que los li*ros est n llevados con)orme a derecho. *, P ue*a "e lo) li* o) "e conta*ili"a" a 7a9o "el come ciante -ue lo) lle9a.P ue*a "e lo) li* o) "e conta*ili"a" en cont a "el come ciante -ue lo)
Por regla general, en derecho nadie puede )a*ricarse una prue*a a su )avor. <in em*argo la ley mercantil les da valor a los li*ros propios, exigiendo la concurrencia simult?nea de varios requisitos que intentan hacer desaparecer toda clase de a*usos. %l artculo 72 del 0digo de 0omercio se&ala1 ;os li*ros de conta*ilidad llevados en con)ormidad a lo dispuesto en el artculo 7,, hacen )e en las causas comerciales que los
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comerciantes agiten entre si. "e esta manera para que los li*ros de conta*ilidad hagan )e a )avor de su due&o de*en concurrir simult?neamente las siguientes circunstancias. ,. 8ue se trate de un (uicio entre comerciantes. A. 8ue se trate de una causa mercantil. 7. 8ue se trate de li*ros que hayan sido llevados en con)ormidad a la ley. Kue )e t ate "e un juicio ent e come ciante). <i las partes litigantes son comerciantes tienen las dos un medio de prue*a equivalente. <e cumple con este requisito a9n cuando una de las partes haya de(ado de ser comerciante. No ser? comerciante en el momento del litigio pero lo era cuando contra(o la o*ligacin o*(eto del litigio. =gual salvedad hay que hacer para el caso de que, ha*iendo )allecido el comerciante, sean sus herederos los que tengan que entrar al litigio. Kue )e t ate "e una cau)a me cantil. <e exige que la causa sea mercantil para am*as partes, para igualar la situacin de los litigantes, para que ninguna de las partes sea per(udicada. <i el acto es mercantil para una sola parte, la otra no ha tenido que registrarlo en sus li*ros, ya que en ellos slo )iguran sus operaciones mercantiles. Kue )e t ate "e li* o) -ue =a4an )i"o lle9a"o) en con7o mi"a" a la le4. <e trata de que se de cumplimiento a las )ormalidades exigidas por el artculo 7, del 0digo de 0omercio. > sea, que los li*ros no de*en tener nada sospechoso, asegur?ndose de esta )orma la regularidad de los asientos. E7ecto) p o*ato io)+ <i los li*ros de am*as partes est?n con)ormes, =a4 plena p ue*a. <i una de las partes presenta sus li*ros y la otra no lo hace, =acen plena p ue*a lo) li* o) p e)enta"o). $l respecto, el artculo 77 del 0digo de 0omercio dispone1 %l comerciante que oculte alguno de sus li*ros, si ndole ordenada la exhi*icin, ser? (u6gado por los asientos de los li*ros de su colitigante que estuvieren arreglados, sin admitrsele prue*a en contrario. <i los li*ros est?n en desacuerdo !una partida aparece en los li*ros de uno, pero no en la del otro o existen di)erencias entre am*os' se trata de prue*a contradictorias y al tener igual )uer6a pro*atoria se destruyen. <in per(uicio que se pueda recurrir a otros medios de prue*a. "ice as el artculo 7. del 0digo de 0omercio1 <i los li*ros de am*as partes estuvieren en desacuerdo, los tri*unales decidir?n las cuestiones que ocurran seg9n el m rito que suministren las dem?s prue*as que hayan rendido. <i alguno de los li*ros adolece de alguno de los vicios enumerados en el artculo 7, del 0digo de 0omercio, no tendr?n valor para el comerciante que los presenta y si existen di)erencias con los li*ros presentados por la contraria, llevados con)orme a la ley, ser?n decididos por li*ros de esta 9ltima. $l respecto, el artculo 7- del 0digo de 0omercio dispone lo siguiente1 ;os li*ros que adole6can de los vicios enunciados en el artculo 7, no tendr?n valor en (uicio a )avor del comerciante a quien pertene6can, y las di)erencias que le ocurran con otro comerciante por hechos mercantiles, ser?n decididas por los li*ros de ste, si estuvieren arreglados a las disposiciones de este 0digo y no se rindiere prue*a en contrario. 2. /. %.
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Bu amento "e7e i"o+ %l artculo 7G del 0digo de 0omercio contempla una situacin especial. <e trata del caso en que una de las partes o)rece pasar por lo que digan los li*ros de la contraria y sta se niega a exhi*irlos sin motivo su)iciente. %ntonces, el mismo tri*unal puede de)erir el (uramento supletorio, esto es1 tener por cierto lo que declare *a(o (uramento la parte que estuvo por someterse al contenido de los li*ros de la contraria. 5extualmente, el artculo 7G del 0digo de 0omercio dispone lo siguiente1 <i uno de los litigantes o)rece estar y pasar por lo que constare de los li*ros de su contendor, y ste se niega a exhi*irlos sin motivo *astante en concepto de los (u6gados de comercio, podr?n los mismos (u6gados de)erir el (uramento supletorio a la parte que ha exigido su exhi*icin. In"i9i)i*ili"a" "el 9alo p o*ato io.%l artculo 7J del 0digo de 0omercio esta*lece la indivisi*ilidad del m rito pro*atorio de los li*ros de conta*ilidad, en los siguientes t rminos1 K;a )e de los li*ros es indivisi*le, y el litigante que aceptare en lo )avora*le los asientos de los li*ros de su contendor, estar? o*ligado a pasar por todas las enunciaciones adversas que ellos contenganK. 8alo P o*ato io "e lo) li* o) au0ilia e) o 7acultati9o).%n contra del comerciante tendr?n pleno valor pro*atorio, como todo documento que emana de la parte en cuya contra se hace valer. %n lo dem?s, no hacen prue*a, sino como complemento de los li*ros o*ligatorios. <in em*argo, si el due&o de los li*ros o*ligatorios !diario, mayor, *alances y copiador de cartas' los hu*iere perdido sin su culpa, podr?n hacer prue*a los auxiliares con tal que hayan sido llevados en regla. Sec eto "e la conta*ili"a".%n principio nuestro legislador esta*lece el secreto de la conta*ilidad en el artculo -, del 0digo de 0omercio, prohi*iendo hacer pesquisas para inquirir si los comerciantes tienen o no li*ros, o si est?n o no arreglados a las normas legales. <in em*argo se esta*lecen excepciones1 a, Pa a 7ine) t i*uta io)+ el <.=.=. puede veri)icar la exactitud de las declaraciones de los contri*uyentes con el examen de los *alances, documentos y li*ros de conta*ilidad. !artculo .@ del 0digo 5ri*utario'. *, $ine) a"mini)t ati9o)+ pueden imponerse de los li*ros la <uperintendencia de +alores y <eguros y la de Lancos respecto de las empresas *a(o su control, y los sndicos de quie*ra respecto del )allido. c, Como me"io p o*ato io en juicio. !$rt. -A y -7 del 0digo de 0omercio y AG7 N-, AGG y 7-J del 0digo de Procedimiento 0ivil'. %n estos casos el examen de*e reducirse a las partidas que tengan relacin directa con la cuestin de*atida, no pudiendo extenderse o exigirse una1 - E0=i*icin total1 8ue slo procede en cuatro casos1 !+er $rts. -, y -A del 0. de 0omercio'. ,. <ucesin universal, cuando )allece un comerciante sus herederos pueden
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A. 7. -.
pedir la exhi*icin general de los li*ros de conta*ilidad. 0omunidad de *ienes. ;iquidacin de sociedades legales o convencionales. %n caso de quie*ras.
- E0=i*icin pa cial+ %s la norma general y se limita a los asientos que tengan relacin necesaria con el (uicio; se practica por el Fue6 personalmente en presencia del due&o o la persona que ste comisione, y en el lugar en que se lleven los li*ros de conta*ilidad. !+er $rts. -7 del 0. de 0omercio, AG7 N/ - y 7-J del 0. de Procedimiento 0ivil'. Con)e 9acin "e lo) li* o) "e conta*ili"a". ;os comerciantes de*er?n conservar los li*ros de su giro, hasta que termine de todo punto la liquidacin de sus negocios. ;a misma o*ligacin pesa so*re sus herederos !artculo -- del 0digo de 0omercio'. ;os *ancos e instituciones )inancieras de*en conservar por seis a&os sus li*ros, papeles, )ormularios y documentos. !+er $rts. ,22 de ".H.;. N/ 7 de ,JJG, ;ey :eneral de Lancos'. %n general, para e)ectos tri*utarios los li*ros de*en conservarse seis a&os. C.O*li'acin "e pa'a cie to) impue)to)
Hundamentalmente los comerciantes de*en cumplir con el pago del impuesto de la renta en la primera categora que grava las rentas del capital y de las empresas comerciales, industriales y otras, con el pago del impuesto glo*al complementario y el impuesto a las ventas y servicios !=.+.$.'. D.Pa'o "e Patente) Municipale).
0on)orme a la ;ey de #entas 4unicipales el e(ercicio de toda pro)esin, o)icio, industria, comercio, arte o cualquiera otra actividad lucrativa secundaria o terciaria sea cual )uera su naturale6a o denominacin, est? su(eta a una contri*ucin de patente municipal. E.Ot a) o*li'acione) JIniciacin "e acti9i"a"e) etc.,.
0on)orme a las normas tri*utarias vigentes los comerciantes tienen la o*ligacin de cumplir inicialmente con el tr?mite de todo contri*uyente de proceder al K=nicio de $ctividadesK ante el <ervicio de =mpuestos =nternos, de*iendo hacer tim*rar y ru*ricar los li*ros de comercio, as como dar cumplimiento a la normativa vigente so*re *oletas y )acturas que tengan la o*ligacin de emitir. TPRMINO DE LA PRO$ESILN DE COMERCIANTE.5rat?ndose de una persona natural, la pro)esin de comerciante termina por su muerte o por su retiro de los negocios; en el caso de una sociedad termina por su disolucin y liquidacin total. <in em*argo si *ien termina el giro mercantil, sus consecuencias, o sea las o*ligaciones del comerciante, su*sisten mientras no est n totalmente liquidadas y los acreedores conservan sus acciones mientras los cr ditos no hayan sido extinguidos.
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%n con)ormidad al artculo 2@ inciso , de la ;ey de 8uie*ras, la sucesin del deudor puede ser declarada en quie*ra a peticin de los herederos o de cualquier acreedor, siempre que la causa que la determine se hu*iere producido antes de la muerte del deudor y que las solicitudes se presente antes del a&o siguiente del )allecimiento. %l artculo 2A N, de la citada ;ey expresa que el ex comerciante tam*i n puede ser declarado en quie*ra por sus o*ligaciones mercantiles contradas cuando era comerciante.

TERCERA PARTE II EMPRESA COLECTI8A
;a empresa individual tiene venta(as y desventa(as. %ntre las primeras podemos se&alar la presencia personal del empresario en toda la gestin de negocios, siendo su prestigio o vinculacin un elemento determinante de su xito. Pero m?s *ien son las desventa(as las que priman en esta )orma de actividad. "e hecho, la empresa individual est? tan ligada a la persona del empresario, que con)orma un mismo patrimonio el esta*lecimiento comercial y los derechos y o*ligaciones contrados para la actividad empresarial con los *ienes personales o de ndole )amiliar, de modo que todos ellos se ven expuestos a las mismas vicisitudes. ;a propia personi)icacin de la empresa limita su expansin,pues resulta seriamente di)icultoso el control directo de varias sucursales, m?ximo si son en lugares distantes, o el volumen de las transacciones o de la misma super)icie )sica del esta*lecimiento di)iculta su ptimo control. %s m?s, el monto de los recursos o capital con que cuenta el empresario individual, salvo muy escasas excepciones, en general se ve limitado para a)rontar las exigencias del mercado y ha*itualmente no tiene acceso a un cr dito su)iciente. $simismo, la su*sistencia de la empresa individual est? necesariamente ligada a la supervivencia del individuo, pudiendo incluso decaer paralelamente al enve(ecimiento y merma de )acultades del empresario. ;os asuntos de herencia generalmente a)ectan tam*i n a la empresa, al no quedar esta*lecidas todas las cuestiones so*re propiedad, participacin,
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administracin, etc. %s por ello que, desde muy antiguo, el comerciante ha vislum*rado la conveniencia de organi6ar la actividad en )orma colectiva, (unt?ndose, asoci?ndose, ali?ndose con otras personas, de modo de sumar elementos positivos de capital, tra*a(o, industria u otros, con miras a un ptimo aprovechamiento de todos y repartirse riesgos y *ene)icios que deriven de esta colectivi6acin de es)uer6os. %sta posi*ilidad de reunirse y vincularse en aras de un me(or aprovechamiento de recursos, est? reconocida por la 0onstitucin Poltica de la #ep9*lica de 0hile, en cuyo artculo ,J N ,2 asegura a todas las personas Kel derecho de asociarse sin permiso previoK, agregando que Kpara go6ar de personalidad (urdica, las asociaciones de*er?n constituirse en con)ormidad a la leyK, lo que se complementa con lo asegurado en el N A, de dicho artculo, esto es1 Kel derecho a desarrollar cualquiera actividad econmica que no sea contraria a la moral, al orden p9*lico o a la seguridad nacional, respetando las normas legales que la regulenK. %stas organi6aciones, que denominaremos gen ricamente como empresas colectivas, son de diversa ndole y procuraremos anali6arlas a continuacin. A.ASOCIACION O CUENTAS EN PARTICIPACION.-
%s un contrato contemplado en el p?rra)o del 5tulo +== del ;i*ro == del 0digo de 0omercio. $ pesar de ello y de que en su de)inicin se se&ala que los contratantes son comerciantes y tiene por o*(eto Kuna o muchas operaciones mercantilesK, estimo que nada impide que la misma )igura (urdica se emplee en actividades no mercantiles. %s m?s, dira que en la pr?ctica se emplea pre)erentemente en los (uegos de a6ar !Polla, ;otera, Eino, ;oto, etc.', que no podran cali)icarse como operaciones mercantiles. 0on)orme al artculo 2@G del 0digo de 0omercio, Kla participacin es un contrato por el cual dos o m?s comerciantes toman inter s en una o muchas operaciones mercantiles, instant?neas o sucesivas, que de*e e(ecutar uno de ellos en su solo nom*re y *a(o su cr dito personal, a cargo de rendir cuenta y dividir con sus asociados las ganancias y p rdidas en la proporcin convenidaK. 0omo el 0digo se re)iri a este contrato dentro del mismo ttulo y despu s de once p?rra)os destinados a las sociedades, al reglamentarlo se&ala sus caractersticas en )orma negativa, distingui ndolo claramente de las sociedades. Por eso aclara1 K;a participacin no est? su(eta en su )ormacin a las solemnidades prescritas para la constitucin de las sociedadesK; Kes esencialmente privadaK; Kno constituye una persona (urdicaK; Kcarece de ra6n social, patrimonio colectivo y domicilioK. Podemos caracteri6arla m?s, agregando que es un contrato *ilateral, oneroso, Kintuito personaeK, puede ser civil o comercial seg9n el o*(eto para el cual se )orme y, no slo a las de las sociedades, sino que en su constitucin no est? su(eta a )ormalidad alguna, es consensual. %s por ello que el inciso segundo del artculo 2@J del 0digo de 0omercio dispone1 K<u )ormacin, modi)icacin, disolucin y liquidacin pueden ser esta*lecidas con los li*ros, correspondencia, testigos y cualquiera otra prue*a legalK. %sta empresa colectiva se rige )undamentalmente por lo pactado1 K%l convenio de los asociados determina el o*(eto, la )orma, el inter s y las condiciones de la participacinK. !=nc. A art. 2@3 del 0. de 0omercio'. %sta norma no es m?s que el reconocimiento expreso de la autonoma de la voluntad en el "erecho Privado. <in em*argo por ser de la esencia del contrato, la ley se encarga de aclarar que Kel gestor es reputado 9nico due&o del negocio en las relaciones externas que produce la participacinK !=nc. ,$rt. 2,@ 0. de 0omercio'.
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$hora *ien, como el pacto de los socios puede no contemplar todas las eventualidades de la asociacin y, so*re todo, porque las estipulaciones de dicho pacto, al no ser solemne, pueden ser di)ciles de demostrar, la ley, supletoria de la voluntad de las partes, esta*lece que1 Ksalvas las modi)icaciones resultantes de la naturale6a (urdica de la participacin, ella produce entre los partcipes los mismos derechos y o*ligaciones que con)ieren e imponen a los socios entre s las sociedades mercantilesK !$rt. 2,, del 0. de 0omercio'. "e lo expuesto puede esta*lecerse que la KasociacinK o Kcuentas en participacinK o simplemente KparticipacinK, tiene las siguientes caractersticas )undamentales1 a' No es persona (urdica1 <i *ien se trata de una empresa colectiva, puesto que requiere el aporte e inter s de dos o m?s personas, no constituye una persona (urdica, distinta de los asociados. Ma se expuso que, adem?s, esta caracterstica la reconoce expresamente el artculo 2@J del 0digo de 0omercio, al igual que sus consecuencias !Kcarece de ra6n social, patrimonio colectivo y domicilioK'. *' %s consensual.-%s un contrato que se per)ecciona en el momento en que las partes convienen en la persona del gestor y los negocios a reali6ar. No est? su(eto a solemnidad alguna y, por lo mismo, la ley permite una amplia gama de medios pro*atorios para acreditar sus estipulaciones. c' %s privada.- $lgunos autores dicen que es KocultaK. ;o cierto es que la asociacin no requiere ser conocida por terceros, puesto que para ellos slo existe el KgestorK, siendo 9nicamente existente para los partcipes. %llo no impide que el pacto, si as lo estiman conveniente los asociados, pueda incluso reducirse a escritura p9*lica. %s importante tener clara esta caracterstica, para distinguir entre una asociacin y una sociedad de hecho. %sta 9ltima es la que se contrata por escritura p9*lica, o instrumento reducido a escritura p9*lica o protocoli6ado, pero en su constitucin no se cumple con todas las solemnidades exigidas por ley para que se per)eccione el contrato, como ser la omisin de alguna mencin esencial, sea en la escritura o en el extracto, o la inscripcin inoportuna del extracto, por lo que adolece de un vicio de nulidad. $ctualmente, con)orme al texto del artculo 72G del 0digo de 0omercio esta*lecido por la ley ,J.-JJ, se le reconoce personalidad (urdica y de*er? liquidarse como una sociedad. 0omo su nom*re lo indica, Kde hechoK )unciona y se conoce como sociedad, con representante, ra6n social, patrimonio propio, etc. %n cam*io, en la asociacin slo es conocido el gestor; se contrata solamente con l, y es l el 9nico que responde )rente a terceros. ;os dem?s asociados o partcipes no existen, o por lo menos no de*ieran ser conocidos, para los terceros. Por esta misma caracterstica de privacidad, o se desconoce el uso ha*itual de este tipo de empresa colectiva, o realmente es poco usada, siendo la m?s com9n la sociedad. <e ha planteado por algunos tratadistas y pro)esores que esta especie de empresa colectiva, sera una sociedad sin personalidad (urdica, *as?ndose en la distincin que aparece de los incisos primero y segundo del N,2 del artculo ,J de la 0onstitucin, entre asociaciones sin personalidad (urdica y aquellas que go6an de dicha personalidad, constituy ndose en con)ormidad a la ley; porque est? tratada en el cdigo de comercio dentro del 5itulo +== del ;i*ro ==1 K"% ;$ <>0=%"$"K; porque el artculo 2,, de dicho 0digo, ya transcrito, esta*lece que, Ksalvas las modi)icaciones resultantes de la naturale6a (urdica de la participacin, ella produce entre los partcipes los mismos derechos y o*ligaciones que con)ieren e imponen a los socios entre s las sociedades mercantilesK, y porque se trata de un contrato en que dos o
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m?s personas estipulan poner algo en com9n con miras de repartirse los *ene)icios que de ello provengan. <in em*argo, no concuerdo con dicha opinin, )undamentalmente porque de la propia de)inicin de sociedad contendida en el artculo A.@27 del 0digo 0ivil, a lo que de*emos atenernos con)orme a lo dispuesto en el artculo A@ del mismo 0digo, queda esta*lecido que Kla sociedad )orma una persona (urdica, distinta de los socios individualmente consideradosK, por lo que resulta un a*surdo considerar siquiera la posi*ilidad de la existencia de una sociedad sin personalidad (urdica. %n mi opinin, los que sustentan la teora de que sera posi*le una sociedad sin personalidad (urdica, con)unden g nero y especie. %n e)ecto, la asociacin es el g nero, que puede clasi)icarse en1 a' *' $sociaciones sin personalidad (urdica como las comunidades y las cuentas en participacin, y $sociaciones con personalidad (urdica, como las sociedades de diversos tipos, las corporaciones, etc.
0on esta aclaracin, pasamos al estudio de otras empresas colectivas, comprendidas dentro de las asociaciones con personalidad (urdica. #.SOCIEDADES.-
%n el mundo empresarial moderno cada ve6 se est? imponiendo m?s este tipo de empresa colectiva, en que dos o m?s personas unen sus capacidades econmicas, pro)esionales, la*orales o de cualquiera naturale6a, pero suscepti*le de apreciacin pecuniaria, con el )in de reali6ar me(or una actividad econmica y perci*ir las utilidades derivadas de ello, )ormando una persona (urdica distinta de ellos. %l artculo A.@27 del 0digo 0ivil de)ine la sociedad en los siguientes t rminos1 <La )ocie"a" o compa;!a e) un cont ato en -ue "o) o mF) pe )ona) e)tipulan pone al'o en com(n con la mi a "e epa ti ent e )! lo) *ene7icio) -ue "e ello p o9en'anA. $ continuacin, el inciso segundo de esta disposicin de(a *ien esta*lecida una caracterstica esencial de esta empresa colectiva, !que, por cierto, la distingue )undamentalmente de la asociacin o cuentas en participacin y otras asociaciones sin personalidad (urdica', declarando1 <La )ocie"a" 7o ma una pe )ona ju !"icaD "i)tinta "e lo) )ocio) in"i9i"ualmente con)i"e a"o):. M, siguiendo la norma de interpretacin del artculo A@ del 0digo 0ivil, entendemos por persona (urdica lo que de)ine el inciso primero del artculo 2-2 del mismo 0digo1 <e llama persona (urdica una persona )icticia, capa6 de e(ercer derechos y contraer o*ligaciones civiles, y de ser representada (udicial y extra(udicialmente. "e la de)inicin, y corro*orado con otras disposiciones legales expresas, podemos esta*lecer los requisitos )undamentales de todo tipo de sociedades. $ sa*er1 Plu ali"a" "e cont atante) 4 )ocio).- No existe sociedad con un solo componente. %s de su esencia que sean dos o m?s los socios. $unque pare6ca de perogrullo, no slo es indispensa*le este requisito para el nacimiento de la sociedad, sino tam*i n para su su*sistencia. %llo est? reconocido expresamente en el NA' del artculo ,@7 de la ley ,3.@-. so*re sociedades annimas, que dispone que la sociedad annima se disuelve1... por reunirse todas
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las acciones en manos de una sola persona. Apo te).- 0omo se se&ala en la de)inicin, se estipula poner algo en com9n. > sea, se adquiere la o*ligacin de aportar, pero dicho aporte no requiere ser cumplido al momento de contratar, aunque en un gran porcenta(e de las sociedades as ocurre. %l inciso primero del artculo A.@22 del 0digo 0ivil es perentorio al disponer1 <No =a4 )ocie"a"D )i ca"a uno "e lo) )ocio) no pone al'una co)a en com(nD 4a con)i)ta en "ine o o e7ecto)D 4a en una in"u)t iaD )e 9icio) o t a*ajo ap ecia*le en "ine o:. +uelvo a aclarar que para el nacimiento de la sociedad lo esencial es KestipularK o convenir el aporte de cada uno de los socios, pero para la su*sistencia de la sociedad es indispensa*le que se cumpla esa estipulacin. %l artculo A,@, del 0digo 0ivil se hace eco de esta necesidad de aporte al disponer1 <i cualquiera de los socios )alta por su hecho o culpa a su promesa de poner en com9n las cosas o la industria a que se ha o*ligado en el contrato, los otros tendr?n derecho para dar la sociedad por disuelta. 4?s adelante se volver? al tema de los aportes, *astando por ahora de(ar esta*lecido que su estipulacin es esencial en el contrato de sociedad. Repa to "e *ene7icio).- ;os incisos segundo y tercero del artculo A.@22 del 0digo 0ivil son clarsimos al respecto1 <Tampoco =a4 )ocie"a" )in pa ticipacin en lo) *ene7icio):. <No )e entien"e po *ene7icio el pu amente mo alD no ap ecia*le en "ine o:. %sta 9ltima caracterstica permite distinguir a la sociedad de otras organi6aciones sin )ines de lucro, como las corporaciones deportivas o de *ene)icencia. "el mismo modo que puede distinguirse de las relaciones la*orales, en que el tra*a(ador aporta su industria o tra*a(o, pero solamente por la contraprestacin, sin participacin en los *ene)icios de la empresa. Cont i*ucin a la) p1 "i"a).- No est? contemplada en la de)inicin, pero es consecuencia de la situacin de igualdad de los contratantes. ;os riesgos del negocio son proporcionales al inter s de cada uno de los copartcipes. A7ectio )ocietati).- %sta intencin de )ormar sociedad o sentirse los contratantes como copartcipes de una sociedad, ha sido considerada por algunos como requisitos esencial de la sociedad. M de hecho algunas de las causales de disolucin de la sociedad colectiva que veremos m?s adelante podran descri*irse como consecuencia de la terminacin de la a)ectio societatis. >tros autores, en cam*io, discuten que la a)ectio societatis pueda ser en realidad un requisito del contrato, opinando Kque no tiene tal categora, pues se trata de una redundancia relativa al consentimiento que de*e ha*er en ste y en cualquier contratoK. !>lavarra, Fulio, >*. 5. ==, p?g. ,G'. CLASI$ICACION DE LAS SOCIEDADES.0omo en toda clasi)icacin, son diversas las *ases o criterios considerados para tal )in. $tendido el giro o actividad que los contratantes estipulan como propios de la sociedad, tenemos las sociedades ci9ile) y come ciale)H en cuanto al contenido o aporte social, se dividen en sociedades a t!tulo uni9e )al o a t!tulo )in'ula ; con)orme a sus caracteres )ormales !responsa*ilidad, administracin, ra6n social, disponi*ilidad de derechos, etc.', se clasi)ican en colecti9a)D "e e)pon)a*ili"a" limita"aD en coman"ita y annimaD y, por ultimo, se distingue entre sociedades de pe )ona)D "e capitale)D 4 "e ca Fcte mi0to.
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%.Socie"a"e) ci9ile) 4 come ciale).- %l elemento que sirve de )undamento a esta clasi)icacin es el giro u o*(eto social pactado por los contratantes. %l artculo A.@2J del 0digo 0ivil lo esta*lece de la siguiente )orma1 K;a sociedad puede ser civil o comercial. <on sociedades comerciales las que se )orman para negocios que la ley cali)ica de actos de comercio. ;as otras son sociedades civilesK. %ntonces, *asta con que uno de los actos que se estipulan como o*(eto de la sociedad sea de aquellos que la ley cali)ica como actos de comercio !$rt. 7 del 0. de 0omercio', para que esa sociedad sea comercial. Por el contrario, si no se pacta ning9n acto de comercio, como o*(etivo o giro social, la sociedad ser? siempre civil, aunque en el e(ercicio de dicho o*(etivo realice actos que la ley cali)ica de comerciales1 K;a e(ecucin de actos de comercio por parte de la sociedad tampoco la hace perder su car?cter civil, porque la ley para clasi)icar la sociedad no considera los actos que ellas puedan reali6ar durante la vigencia del contrato, sino los negocios para que ha sido )ormadaK. !#evista de "er. y Furisprudencia 5 =O <eccin. A, p?g. -J'. 5ampoco, aunque la sociedad sea de personas, in)luye en esta clasi)icacin de la sociedad la pro)esin de los socios. Lien puede no existir ning9n comerciante entre los socios, pero la sociedad ser mercantil en ra6n del o*(eto pactado, y, viceversa, aunque todos los socios sean comerciantes, no por ello de(ar? de ser civil la sociedad convenida para un o*(eto civil. ;a importancia de esta clasi)icacin radica principalmente en lo siguiente1 Su con)titucin.- ;a sociedades ci9ile) )on con)en)uale) en cuanto tales; si est?n sometidas a solemnidades no es en ra6n de su civilidad, sino de la naturale6a especial de la sociedad, como en las sociedades de responsa*ilidad limitada. <in em*argo, a pesar de ser consensual, por lo menos para los e)ectos pro*atorios de*era de(arse constancia del contrato por escrito, con)orme a lo dispuesto en los artculos ,.G@3 y siguientes del 0digo 0ivil. %n cam*io, las sociedades come ciale) )on )olemne). <o*re estas solemnidades nos re)eriremos m?s en detalle al tratar cada una de las sociedades en particular. Por ahora *asta con insinuar que ellas son )undamentalmente las escrituras p9*licas y las inscripciones, y en algunos casos tam*i n las pu*licaciones, de extractos de las re)eridas escrituras p9*licas. Re)pon)a*ili"a" "e lo) )ocio).- %specialmente en las colectivas. %n las sociedades civiles responden ilimitadamente los socios )rente a terceros a prorrata de su inter s en la sociedad, en cam*io de la comercial responden solidariamente. Conta*ili"a".- ;a o*ligatoriedad de conta*ilidad que a)ecta a todo comerciante, y por ende a las sociedades mercantiles, no existe respecto de las sociedades civiles. T i*utacin.- %l tratamiento para los e)ectos tri*utarios y de derechos o patentes municipales, es distinto para las sociedades civiles que para las comerciales. Me cantili"a" a*)oluta "e la )ocie"a" annima.- 5odo lo que se ha dicho so*re la determinacin en *ase al o*(eto de la sociedad en esta clasi)icacin, su)re, por el solo ministerio de la ley, una importantsima excepcin1 dicen, el inciso segundo del artculo , de la ;ey N,3.@-. y el artculo A@.- del 0digo 0ivil que Kla sociedad annima es siempre mercantil, aun cuando se )orme para la reali6acin de negocios de car?cter civilK.
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/.Socie"a"e) a t!tulo uni9e )al o a t!tulo )in'ula .- <e entiende por sociedad a ttulo universal aquella que comprende todo el patrimonio de cada uno de los socios, sin especi)icarse *ienes determinados destinados a la sociedad. %n cam*io, es sociedad a ttulo singular aquella en que todos los socios aportan determinados *ienes o tra*a(os, *ien especi)icados. <lo es legalmente posi*le en 0hile las sociedades a ttulo singular, salvo la sociedad conyugal. "ice el artculo A.@2. del 0digo 0ivil1 K<e prohi*e toda sociedad a ttulo universal, sea de *ienes presentes y venideros, o de unos u otros. <e prohi*e asimismo toda sociedad de ganancias, a ttulo universal, excepto entre cnyuges. Podr?n con todo ponerse en sociedad cuantos *ienes se quiera, especi)ic?ndolosK. 2.Socie"a"e) colecti9a)D "e e)pon)a*ili"a" limita"aD en coman"ita 4 annima).- %studiaremos en detalle cada una de estas sociedades m?s adelante, por lo que ahora solamente descri*iremos someramente sus rasgos signi)icativos. Socie"a"e) colecti9a).- %s tpicamente un contrato Aintuito pe )onaeAH todos los socios la administran, por s o por uno o m?s mandatarios elegidos de com9n acuerdo, que pueden ser socios o extra&os; los socios responden ilimitadamente, con todos sus *ienes, de las deudas de la sociedad, y los socios no pueden disponer li*remente de su derecho societario o cuota de inter s en la sociedad. Socie"a"e) "e e)pon)a*ili"a" limita"a.- %s tam*i n una sociedad de personas, que se constituye so*re la con)ian6a recproca de los socios, es Kintuito personaeK; comparte casi todas las caractersticas y reglamentacin que la sociedad colectiva, con la principal salvedad de que la responsa*ilidad personal de los socios queda limitada a sus aportes o a las sumas que a m?s de stos se indique. Socie"a"e) en coman"ita.- <on sociedades de car?cter mixto, pues comparten elementos propios de las sociedades de personas y de las de capital. %xisten dos tipos de socios1 los 'e)to e), que administran la sociedad y responden inde)inida y solidariamente de todas las o*ligaciones y p rdidas de la sociedad, y los coman"ita io), que no tienen in(erencia alguna en la administracin y que slo responden hasta la concurrencia de sus aportes prometidos o entregados. %xisten dos especies de sociedades en comandita1 )imple 4 po accione). Socie"a"e) annima).- %stas son sociedades de capital, el que est? dividido en acciones. %l artculo , de la ley ,3.@-. la de)ine como Kuna persona (urdica )ormada por la reunin de un )ondo com9n, suministrado por accionistas responsa*les slo por sus respectivos aportes y administrada por un directorio integrado por miem*ros esencialmente revoca*lesK. 3.Socie"a"e) "e pe )ona)D "e capital 4 "e ca Fcte mi0to.- %sta clasi)icacin atiende al acento primordial de lo que se *usca al unir es)uer6os con miras al reparto de los *ene)icios econmicos. <i lo que se requiere es reunir mucho dinero, sin importar quien lo aporte, estamos en presencia de una sociedad de capital. <i lo importante es la calidad y aptitudes de los consocios, se trata de una sociedad de personas. 0onsecuencia de ser una sociedad de capital es que los socios se limitan en lo econmico a aportar lo convenido, sin que les a)ecte en nada las vicisitudes de la sociedad, salvo en el mayor o menor *ene)icio que de ello pudiere o*tenerse. %n cam*io, en las de personas los socios tienen una responsa*ilidad por los actos o contratos que cele*re la sociedad, que puede ser ilimitada e incluso solidaria en las colectivas, o estar limitada a los aportes, o a una suma superior a stos si as lo estipularen, en las de responsa*ilidad limitada.
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;as sociedades de car?cter mixto, tienen de las personales la importancia de las aptitudes y calidad de los socios gestores, que responden ilimitadamente con su patrimonio por las deudas sociales, pero corresponde a las de capital todo lo relativo a los socios comanditarios. %studiaremos a continuacin en particular las sociedades comerciales1
SOCIEDAD COLECTI8A COMERCIAL

CONCEPTO.%l 0digo de 0omercio no la de)ine y el artculo A.@., del 0digo 0ivil dice que Kes sociedad colectiva aquella en que todos los socios administran por si o por mandatario elegido de com9n acuerdoK. %videntemente esta de)inicin es insu)iciente, permitiendo con)undirla por lo menos con la de responsa*ilidad limitada. <e omite alguna re)erencia a la responsa*ilidad de los socios u otras caractersticas )ormales de la sociedad. $dem?s de la administracin y la responsa*ilidad de los socios, la distinguen de otras sociedades la disponi*ilidad de los derechos de los socios y la ra6n social. #icardo <andoval la de)ine como Kaquella en que los socios administran por s o por mandatarios elegidos de com9n acuerdo y responden en )orma inde)inida y solidaria de las o*ligaciones contradas en nom*re de la sociedadK. !<andoval #icardo, >*. 0it., p?g. A32'. #euniendo las caractersticas m?s so*resalientes, en clase se lleg a la siguiente descripcin1 K%s una sociedad de personas, cuyo o*(eto es la reali6acin de uno o m?s actos de comercio, contrato solemne, cuyos socios la administran por s o por mandatario elegido en com9n; responden solidaria e ilimitadamente de las o*ligaciones contradas por ella, y no pueden disponer li*remente de su derecho o inter s social, siendo conocida por el nom*re de todos los socios o de alguno o algunos de ellos m?s las pala*ras1 Ky 0ompa&aK.K CAPACIDAD.%l artculo 7-J del 0digo de 0omercio, en su inciso primero, esta*lece la norma general de que Kpuede cele*rar el contrato de sociedad toda persona que tenga capacidad para o*ligarseK. Por consiguiente, en esta materia ca*e remitirse a las normas ya estudiadas del 0digo 0ivil, especialmente los artculos ,.--. y ,.--G, y los artculos ,@ y siguientes del 0digo de 0omercio. Pero existe una solemnidad especial ha*ilitante para la mu(er casada y el menor adulto que quiera constituir una sociedad colectiva1 +eamos1
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"ice el inciso segundo del artculo 7-J del 0digo de 0omercio que Kel menor adulto y la mu(er casada que no est totalmente separada de *ienes necesitan autori6acin especial para cele*rar una sociedad colectivaK. Para el menor adulto !mu(er mayor de ,A a&os y varn mayor de ,-, am*os menores de ,3 a&os', la autori6acin ser? con)erida por la (usticia ordinaria, con)orme al procedimiento esta*lecido en el artculo 3A- del 0digo de Procedimiento 0ivil. #especto de la mu(er casada, que no est totalmente separada de *ienes, la autori6acin de*er? darla el marido, sea mediante escritura p9*lica, sea concurriendo personalmente al otorgamiento del contrato de sociedad. 0omo la ley no distingue, de*e entenderse que toda mu(er casada requiere la autori6acin de su marido, aunque est divorciada, separada parcialmente de *ienes, o act9e dentro de su patrimonio reservado con)orme al artculo ,2@ del 0digo 0ivil. <olamente se exime de esa autori6acin la que est? Ktotalmente separada de *ienesK. M esa autori6acin de*e ser expresa. <in em*argo, se ha entendido que cuando cele*ran un contrato de sociedad en que participan am*os cnyuges, se entiende que, por el solo hecho de suscri*ir am*os la escritura p9*lica, el marido est? autori6ando a la mu(er para cele*rar dicho contrato !o sea, sera una autori6acin t?cita'. $ pesar que no )ue expresamente derogada esta disposicin por la ley ,3.3@A, que dio plena capacidad a la mu(er casada, !y que se ha entendido que la autori6acin del marido tendra relacin m?s con ra6ones de ndole de convivencia conyugal que de capacidad', pareciera que de*iera considerarse derogada t?citamente, m?xime cuando en la misma ley se derog la posi*ilidad del marido de o*tener una prohi*icin (udicial de que su mu(er e(erciera un empleo, o)icio, pro)esin o industria separado de l, que contempla*a el primitivo artculo ,2@ del 0digo 0ivil. SOLEMNIDADES.%l de sociedad colectiva comercial es un Acont ato )olemneA, o sea1 Kest? su(eto a la o*servancia de ciertas )ormalidades especiales, de manera que sin ellas no produce ning9n e)ecto civilK. !$rt. ,.--7 del 0. 0ivil'. "ice expresamente el inciso primero del artculo 72@ del 0digo de 0omercio1 ALa )ocie"a" colecti9a )e 7o ma 4 p ue*a po e)c itu a p(*lica in)c ita en lo) t1 mino) "el a t!culo 253A. M este artculo dispone en lo pertinente que1 AUn e0t acto "e la e)c itu a )ocial "e*e F in)c i*i )e en el e'i)t o "e come cio co e)pon"iente al "omicilio "e la )ocie"a"AD agregando en el inciso )inal1 ALa in)c ipcin "e*e F =ace )e ante) "e e0pi a lo) )e)enta "!a) )i'uiente) a la 7ec=a "e la e)c itu a )ocialA. Pero no solamente el contrato de sociedad de*e cumplir ca*almente con las solemnidades descritas, sino que el inciso segundo del artculo 72@ lo exige tam*i n para Ala "i)olucin "e la )ocie"a" -ue )e e7ectua e ante) "e 9ence el t1 mino e)tipula"oD la p o'a "e 1)teD el cam*ioD eti o o mue te "e un )ocioD la alte acin "e la a.n )ocial 4 en 'ene al to"a e7o maD ampliacin o mo"i7icacin "el cont ato...A. Por si no )uera su)iciente el mandato legal, el artculo 7.- del 0digo de 0omercio, hoy derogado, recalca*a1 K;os actos enumerados en el inciso segundo del artculo 72@ no producen e)ecto alguno contra terceros si no )ueren escriturados e inscritos en la )orma indicada en dicho artculoK. $ctualmente, con la re)orma introducida por la ley ,J.-JJ, el artculo 7.@ del 0digo de
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0omercio lo corro*ora en los siguientes t rminos1 K;os hechos comprendido en el inciso segundo del artculo 72@ slo producen e)ecto contra terceros desde que se de(e constancia de su ocurrencia, en la )orma indicada en dicho artculoK. M respecto de las dem?s modi)icaciones, el artculo 7., dispone1 K;a modi)icacin cuyo extracto no ha sido oportunamente inscrito en el #egistro de 0omercio no producir? e)ectos ni )rente a los socios ni )rente a terceros, salvo en el caso de saneamiento en con)ormidad a la ley y con las restricciones que sta impone. "icha privacin de e)ectos operar? de pleno derecho, sin per(uicio de la accin por enriquecimiento sin causa que procedaK. K;a modi)icacin oportunamente inscrita en el #egistro de 0omercio, pero que adole6ca de vicios )ormales, produce e)ecto )rente a los socios y terceros, mientras no haya sido declarada su nulidadK. ;a declaracin a que se re)iere el inciso anterior no produce e)ecto retroactivo y slo regir? para las situaciones que ocurran a partir del momento en que est e(ecutoriada la sentencia que la contenga. Pnicamente existe una circunstancia importante en la vida de la sociedad que no requiere del cumplimiento de todas y cada una de las solemnidades. ;a se&ala el inciso tercero del artculo 72@1 KNo ser? necesario cumplir con dichas solemnidades cuando se trate de la simple prrroga de la sociedad que de*a producirse de acuerdo con las estipulaciones que existan al respecto en el contrato social. %n este caso la sociedad se entender? prorrogada en con)ormidad a las estipulaciones de los socios, a menos que uno o varios de ellos expresen su voluntad de ponerle t rmino en el pla6o estipulado mediante una declaracin hecha por escritura p9*lica y de la cual de*er? tomarse nota al margen de la inscripcin respectiva en el registro de comercio antes de la )echa )i(ada para la disolucinK. %s tan estricta la ley respecto de las solemnidades, que el artculo 72, del 0digo de 0omercio aclara1 <El cont ato con)i'na"o en un "ocumento p i9a"o no p o"uci F ot o e7ecto ent e lo) )ocio) -ue el "e o*li'a lo) a oto 'a la e)c itu a p(*lica ante) -ue la )ocie"a" "1 p incipio a )u) ope acione):. Mencione) "e la e)c itu a p(*lica.- 0on)orme al artculo 72A del 0digo de 0omercio, Ala e)c itu a )ocial "e*e F e0p e)a A. % In"i9i"uali.acin "e lo) )ocio).- 5extualmente1 K;os nom*res, apellidos y domicilios de los sociosK. No de*e con)undirse esta exigencia como solemnidad del contrato de sociedad con la similar para los comparecientes al otorgamiento de la escritura p9*lica, esta*lecida en el artculo -@2 del 0digo >rg?nico de 5ri*unales, pues *ien pueden comparecer a otorgar la escritura p9*lica mandatarios de los socios. ;a individuali6acin a que nos estamos re)iriendo es la de los socios. / Ra.n o 7i ma )ocial.- %s el nom*re de la sociedad, atri*uto de su personalidad (urdica, que la distingue de otras personas. 0omo lo se&ala el artculo 7.2 del 0digo de 0omercio, Kes la )rmula enunciativa de los nom*res de todos los socios o de alguno de ellos, con la agregacin de estas pala*ras1 y compa&aK. 2 A"mini)t acin 4 u)o "e la a.n )ocial.- $unque est?n estrechamente vinculadas, se trata de cosas distintas, como ya lo ha reconocido nuestra (urisprudencia. %l r gimen de administracin de la sociedad se a(ustar? a los pactos contenidos en la escritura social, en los que ha*itualmente la )acultad que corresponde de derecho a todos y cada uno de
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los socios se delega en uno o m?s administradores, que pueden ser socios o extra&os a la sociedad. <e ver? m?s adelante esto en detalle, pero es *ueno recordar aqu lo dispuesto en el artculo 7J7 del 0digo de 0omercio1 K;a )acultad de administrar tras consigo el derecho de usar de la )irma socialK. 3 Capital.- 5extualmente1 K%l capital que introduce cada uno de los socios, sea que consista en dinero, en cr ditos o en cualquiera otra clase de *ienes; el valor que se asigne a los aportes que consistan en mue*les o inmue*les; y la )orma en que de*a hacerse el (ustiprecio de los mismos aportes en caso que no se les haya asignado valor algunoK. Ma se vio anteriormente que Kno hay sociedad, si cada uno de los socios no pone alguna cosa en com9n, ya consista en dinero o e)ectos, ya en una industria, servicio o tra*a(o aprecia*le en dineroK. Por consiguiente esta cl?usula en esencial. ;lama la atencin que no se mencione expresamente la industria, servicio o tra*a(o que, aprecia*le en dinero, puede ser aportado. <in em*argo, me atrevera a a)irmar que si est?n comprendidas en la exigencia, aplicando el artculo 23, del 0digo 0ivil1 K;os hechos que se de*en se reputan mue*lesK. M de todo aporte que no consista en dinero, o documentos representativos de dinero, de*e se&alarse su valor, o por lo menos la )orma en que se de*er? esta*lecer dicho valor. 5 Ci o u o*jeto )ocial.- 5extualmente1 K;as negociaciones so*re que de*a versar el giro de la sociedadK. %sta mencin servir? para determinar si se trata de una sociedad civil o comercial, con todas las consecuencias que de ello derivan, y muy especialmente para esta*lecer los lmites de las )acultades del o de los administradores. !+er $rts. 73G y -@A del 0. de 0omercio'. 6 Di)t i*ucin "e *ene7icio) o p1 "i"a).- 5extualmente1 K;a parte de *ene)icios o p rdidas que se asigne a cada socio capitalista o industrialK. %n esta materia rige, como en casi todo lo relativo a las sociedades, la autonoma de la voluntad !+er. $rts. A.@.. y sgtes. del 0. 0ivil y 73A y 737 del 0. de 0omercio'. $ )alta de estipulacin expresa al respecto, en la sociedad colectiva comercial, los socios capitalistas dividir?n entre s las ganancias y las p rdidas a prorrata de sus respectivos aportes, y el socio industrial llevar? en las ganancias una cuota igual a la que corresponda al aporte m?s mdico, sin soportar parte alguna en las p rdidas. @ disolverseK. Du acin.- 5extualmente1 K;a poca en que la sociedad de*e principiar y
<a*emos que, con)orme al artculo A del 0digo de 0omercio, Ken los casos que no est n especialmente resueltos por este 0digo, se aplicar?n las disposiciones del 0digo 0ivilK. M respecto de la duracin de la sociedad es aplica*le el artculo A.@.2 del 0digo 0ivil, que dispone1 KNo expres?ndose pla6o o condicin para que tenga principio la sociedad, se entender? que principia a la )echa del mismo contrato; y no expres?ndose pla6o o condicin para que tenga )in, se entender? contrada por toda la vida de los asociados, salvo el derecho de renunciaK, agregando en el inciso segundo1 KPero si el o*(eto de la sociedad es un negocio de duracin limitada, se entender? contrada por todo el tiempo que dure el negocioK. > Reti o "e 7on"o) pa a lo) )ocio).- 5extualmente1 K;a cantidad que puede tomar anualmente cada socio para sus gastos particularesK.
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%sta cl?usula co*ra importancia si consideramos lo dispuesto en el artculo A.@G@ del 0digo 0ivil1 K;a distri*ucin de *ene)icios y p rdidas no se entender? ni respecto de la gestin de cada socio, ni respecto de cada negocio en particularK. K;os negocios en que la sociedad su)re p rdida de*er?n compensarse con aquellos en que reporta *ene)icios, y las cuotas estipuladas recaer?n so*re el resultado de)initivo de las operaciones socialesK. M para una me(or comprensin del sentido de la disposicin transcrita, puede ser ilustrado con las siguientes normas del 0digo de 0omercio que versan so*re el mismo asunto1 K;os acreedores personales de un socio no podr?n em*argar durante la sociedad el aporte que ste hu*iere introducido; pero le ser? permitido solicitar la retencin de la parte de inter s que en ella tuviere para perci*irla al tiempo de la divisin socialK. !$rt. 73@ inc. ,', y K;os socios no pueden exigir la restitucin de sus aportes antes de concluirse la liquidacin de la sociedad...K !$rt. 73,'. %ntonces, aparece claro que los socios no tienen derecho a perci*ir ning9n *ene)icio durante la vigencia de la sociedad, sino que solamente pueden pretenderlo al concluir su liquidacin. Por eso, es *ueno esta*lecer al )ormarse la sociedad que los socios puedan retirar de los )ondos sociales, a cuenta de sus eventuales *ene)icios )inales, las cantidades que ellos mismos estipulen. G Li-ui"acin.- 5extualmente1 K;a )orma en que ha de veri)icarse la liquidacin y divisin del ha*er socialK. 0omo vimos precedentemente, la liquidacin de la sociedad y distri*ucin de *ene)icios es el acto culminante de la sociedad. 5odo est? encaminado hacia este momento, de donde proviene su importancia. ;iquidacin que puede e)ectuarse por los socios !$rts. -@J inc. 7 y -,3 del 0. de 0omercio', que es lo ha*itual. <i no, de*e e)ectuarla un liquidador. %ste liquidador puede ha*erse nom*rado en la escritura social, o puede ha*erse esta*lecido en la misma escritura la )orma de nom*rarlo, o tam*i n en su caso en la escritura de disolucin. <i no se ha estipulado la persona ni la )orma de proceder al nom*ramiento del liquidador, entonces slo puede nom*rarse por la unanimidad de los socios o por los tri*unales ordinarios de (usticia con)orme al procedimiento esta*lecido en los artculos -,- y siguientes del 0digo de Procedimiento 0ivil. <iendo al cele*rar el contrato de sociedad cuando existe mayor armona entre los socios, siempre ser? *ueno aprovechar esa oportunidad para de(ar estipulado en la escritura p9*lica la )orma en que de*er? veri)icarse la liquidacin y la persona del liquidador. %?& A *it aje.- ;o que de*e expresar la escritura es Ksi las di)erencias que les ocurran durante la sociedad de*er?n ser o no sometidas a la resolucin de ar*itradores, y en el primer caso, la )orma en que de*er? hacerse el nom*ramientoK. %s de la mayor conveniencia que se someta a la resolucin de un ?r*itro ar*itrador cualquiera di)icultad o controversia que se produ6ca entre los socios o entre cualquiera de ellos y la sociedad. M mucho m?s conveniente es esta*lecer de antemano, antes de que se produ6ca la di)icultad, la persona del ?r*itro y sus )acultades. %n todo caso, el artculo -,2 del 0digo de 0omercio es perentorio al esta*lecer que, Ksi en la escritura social se hu*iere omitido hacer la designacin que indica el n9mero ,@ del artculo 72A, se entender? que las cuestiones que se susciten entre los socios, ya sea durante la sociedad o al tiempo de la disolucin, ser?n sometidas a compromisoK, esto es, a la resolucin de un ?r*itro, el que, salvo acuerdo de las partes, de*er? ser un ?r*itro de derecho. %%& El "omicilio "e la )ocie"a".- %sta mencin es importantsima, especialmente
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para determinar la competencia del 0onservador de 0omercio en cuyo #egistro de comercio de*e inscri*irse el extracto de la escritura de constitucin, y tam*i n todas las dem?s a que se re)iere el inciso segundo del artculo 72@ del 0digo de 0omercio. %s por ello que, con)orme a las re)ormas introducidas por la ley ,J.-JJ, el actual artculo 722 del 0digo de 0omercio dispone1 K<i en la escritura social se hu*iere omitido el domicilio social se entender? domiciliada la sociedad en el lugar de otorgamiento de aqu llaK. %/& Lo) "emF) pacto) -ue aco "a en lo) )ocio).- %n esto prima a*solutamente la autonoma de la voluntad, siempre que no altere los elementos de la esencia del contrato. <uele encontrarse entre estas estipulaciones algunas relativas a capitali6acin de utilidades; causales especiales de disolucin; aplicaciones de los artculos A.,@7 y siguientes del 0digo 0ivil, etc. Mencione) "el e0t acto.- Ma vimos que, antes de expirar los sesenta das siguientes a la )echa de la escritura social, un extracto de ella de*er? inscri*irse en el #egistro de 0omercio correspondiente al domicilio de la sociedad. +eamos ahora cu?les son las menciones espec)icas que de*e contener este extracto1 %st?n esta*lecidas en el inciso segundo del artculo 72- del 0digo de 0omercio1 a, *, Nom* e 4 "omicilio "el Nota io ante quien se otorg la escritura p9*lica; $ec=a "e la e)c itu a p(*licaH
c, Mencione) e)pec!7ica) de las esta*lecidas para la escritura p9*lica en el artculo 72A, que son los siguientes n9meros1 % / 2 3 5 @ Lo) nom* e)D apelli"o) 4 "omicilio) "e lo) )ocio)H La a.n o 7i ma )ocialH Lo) )ocio) enca 'a"o) "e la a"mini)t acin 4 "el u)o "e la a.n )ocialH El capital 4 apo te) "e lo) )ocio)H La) ne'ociacione) )o* e -ue "e*a 9e )a el 'i o "e la )ocie"a"D y La 1poca en -ue la )ocie"a" "e*e p incipia 4 "i)ol9e )e.
%sas son todas las menciones exigidas por la ley, que de*e contener el extracto so pena de nulidad. <in em*argo, por su importancia, especialmente para que se sepa en qu 0onservador de 0omercio se de*e cumplir el requisito de la inscripcin, es ha*itual que en todos los extractos se consigne adem?s el domicilio de la sociedad. Pe !o"o inte me"io entre la )echa de la escritura p9*lica y la inscripcin del extracto. %s ha*itual que los socios estipulen en la escritura de sociedad que sta principie a la )echa de la escritura. 5am*i n vimos que, con)orme al artculo A.@.2 del 0digo 0ivil, Kno expres?ndose pla6o o condicin para que tenga principio la sociedad, se entender? que principia a la )echa del mismo contrato....K. Pero tam*i n sa*emos que la sociedad colectiva comercial es un Kcontrato solemneK, o sea, est? su(eto a la o*servancia de )ormalidades especiales, escritura
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p9*lica e inscripcin de extracto, de manera que sin ellas no produce ning9n e)ecto. Por consiguiente, mientras no se ha dado cumplimiento ca*al a la 9ltima de las solemnidades exigidas por la ley, el contrato no est? per)ecto, no produce e)ectos. %llo nos lleva a plantearnos la inquietud de sa*er, en las premisas propuestas, la )echa exacta en que principiar?n la sociedad, si sera la )echa de la escritura p9*lica, a pesar del que el contrato slo estara per)ecto a la )echa de la inscripcin, o si en realidad la )echa de inicio, a pesar de lo estipulado en la escritura p9*lica, sera la de la inscripcin. Heli6mente la ley ,J.-JJ vino a solucionar este tema, al incorporar al 0digo de 0omercio el artculo 722 $, en cuyo inciso segundo se esta*lece lo siguiente1 K%l cumplimiento oportuno de la inscripcin producir? e)ectos retroactivos a la )echa de la escrituraK. E$ECTOS DEL INCUMPLIMIENTO DE $ORMALIDADES.%l principio general esta*lecido en los artculos ,.3, y ,.3A del 0digo 0ivil, de que es nulo todo acto o contrato a que )alta alguno de los requisitos que la ley prescri*e para el valor del mismo acto o contrato, seg9n su especie, y que dicha nulidad, producida por la omisin de alg9n requisito o )ormalidad que las leyes prescri*en para el valor del acto o contrato en consideracin a la naturale6a de ellos, es nulidad a*soluta, su)re algunas variaciones respecto de la sociedad colectiva comercial, a sa*er1 OMISILN DE ESCRITURA.0on)orme al inciso primero del artculo 722 $ del 0digo de 0omercio, Ala omi)in "e la e)c itu a p(*lica "e con)titucin o "e mo"i7icacin p o"uce nuli"a" a*)oluta ent e lo) )ocio)A. %ste es el principio *?sico, que altera la norma com9n, puesto que, con)orme a su tenor literal, la nulidad a*soluta se produce entre los socios y no Kerga omnesK. <in em*argo, los e)ectos de esta nulidad son distintos si se omite el documento o si lo que se omiten son menciones esenciales, o )ormalidades del instrumento o su posterior inscripcin oportuna del extracto. %l artculo 72. es perentorio al disponer1 ALa )ocie"a" -ue no con)te "e e)c itu a p(*licaD o "e in)t umento e"uci"o a e)c itu a p(*lica o "e in)t umento p otocoli.a"oD e) nula "e pleno "e ec=o 4 no po" F )e )anea"aA. No quiso el legislador que se le escapara ninguna alternativa, como, por e(emplo, el caso de alguna sociedad annima !m?s posi*lemente cerrada' que quisiera trans)ormarse en sociedad de personas, en cuyo caso lo que se reducira a escritura p9*lica sera el acta de la (unta extraordinaria de accionistas en que se acord la constitucin de la nueva sociedad; o el caso de escrituras p9*lica otorgadas en el extran(ero, sus transcripciones y traducciones e)ectuadas por el int rprete o)icial, que valdr?n en 0hile como el instrumento p9*lico correspondiente una ve6 protocoli6ados, con)orme al N 2 del artculo -A@ del 0digo >rg?nico de 5ri*unales; o previendo la existencia de normas legales, como las actualmente existentes para ciertos actos o contratos otorgados por organismos ha*itacionales, previsionales, *ancarios y otros, en que se le da el valor de escritura p9*lica a instrumentos privados protocoli6ados. E7ecto) ent e lo) cont atante).- %l mismo artculo 72. del 0digo de 0omercio, en su inciso segundo, se&ala1 ANo o*)tante lo ante io D )i e0i)tie e "e =ec=o "a F lu'a a una comuni"a". La) 'anancia) 4 p1 "i"a) )e epa ti Fn 4 )opo ta Fn 4 la e)titucin "e lo) apo te) )e e7ectua F ent e lo) comune o) con a e'lo a lo pacta"o 4D en )u*)i"ioD "e con7o mi"a" a lo e)ta*leci"o pa a la )ocie"a"A.
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> sea, por e(emplo, si los contratantes cele*ran por instrumento privado un contrato con todas las estipulaciones propias de una sociedad colectiva comercial, y en virtud de ello operaren en el mundo de los negocios, lo que se )orm )ue una comunidad, no sociedad de hecho, y de*er? procederse a la liquidacin de esta comunidad con)orme a lo que los contratantes hu*ieran pactado o, a )alta de pacto expreso al respecto, de acuerdo a las normas legales so*re liquidacin de sociedad, sin que por ello de(are de ser comunidad. E7ecto) e)pecto "e te ce o).- %ste tema lo resuelven el inciso tercero y )inal del artculo 72., ya citado, y el artculo 72J del 0digo de 0omercio. "ice la primera de las disposiciones mentadas1 ALo) miem* o) "e la comuni"a" e)pon"e Fn )oli"a iamente a lo) te ce o) con -uiene) =u*ie en cont ata"o a nom* e 4 en inte 1) "e 1)taH 4 no po" Fn opone a lo) te ce o) la 7alta "e lo) in)t umento) menciona"o) en el inci)o p ime o. Lo) te ce o) po" Fn ac e"ita la e0i)tencia "e =ec=o po cual-uie a "e lo) me"io) p o*ato io) -ue econoce e)te C"i'oD 4 la p ue*a )e F ap ecia"a "e acue "o a la) e'la) "e la )ana c !ticaA. M para los terceros que negociaren con esta comunidad, el artculo 72J dispone1 AEl -ue cont ata e con una )ocie"a" -ue no =a )i"o le'almente con)titui"aD no pue"e )u)t ae )e po e)ta a.n al cumplimiento "e )u) o*li'acione)A. +emos, entonces, que el legislador se ha preocupado de rea)irmar el principio de la *uena )e en la cele*racin y cumplimiento de la ley del contrato, impidiendo que se pretenda evadir las responsa*ilidades de los contratantes aduciendo )allas )ormales que puedan a)ectar la personalidad, capacidad o individuali6acin de una parte colectiva del contrato. OMISILN O INOPORTUNIDAD DE OTRAS $ORMALIDADES.$ di)erencia de la omisin de la escritura p9*lica, en cuyo caso la sociedad Kes nula de pleno derecho y no podr? ser saneadaK, cuando los vicios consistan en la omisin de otras )ormalidades, si *ien tam*i n la sancin es la nulidad a*soluta entre los socios, ella no se produce de pleno derecho, sino que de*e ser declarada (udicialmente. %l artculo 722 $, ya citado, se&ala que Ala omi)in... "e )u in)c ipcin opo tuna en el Re'i)t o "e Come cioD p o"uce nuli"a" a*)oluta ent e lo) )ocio)A. %sta materia la regula el inciso primero del artculo 72G del 0digo de 0omercio, que dispone1 La )ocie"a" -ue a"ole.ca "e nuli"a" po incumplimiento "e lo p e)c ito en el a t!culo 25? 'o.a F "e pe )onali"a" ju !"ica 4 )e F li-ui"a"a como una )ocie"a" )i con)ta "e e)c itu a p(*lica o "e in)t umento e"uci"o a e)c itu a p(*lica o p otocoli.a"o. To"o elloD )in pe juicio "el )aneamiento "el 9icio en con7o mi"a" con la le4:. 8ueda claro, entonces, que la sociedad contratada por escritura p9*lica go6a de personalidad (urdica y act9a como tal en la vida de los negocios, mientras no se declare su nulidad por adolecer de alg9n vicio en su constitucin que lleve apare(ado tal sancin. E7ecto ent e lo) )ocio).- Para los socios, el contrato de sociedad cele*rado por escritura p9*lica los o*liga en los t rminos estipulados y con)orme a las disposiciones legales supletorias, sin per(uicio de poder sanear el vicio que amena6a la declaracin de nulidad. E7ecto e)pecto "e te ce o).- %llos est?n claramente enunciados en el inciso segundo
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del artculo 72G, que dispone1 ALo) )ocio) e)pon"e Fn )oli"a iamente a lo) te ce o) con -uiene) =u*ie en cont ata"o a nom* e 4 en inte 1) "e la )ocie"a" "e =ec=oA. Por su parte, a los terceros se les aplica el artculo 72J, ya transcrito, es decir1 AEl -ue cont ata e con una )ocie"a" -ue no =a )i"o le'almente con)titui"aD no pue"e )u)t ae )e po e)ta a.n al cumplimiento "e )u) o*li'acione)A. OMISILN DE $ORMALIDADES EN MODI$ICACIONES.Ma se vio que las modi)icaciones al contrato social, salvo la prrroga autom?tica del pla6o convenida en la escritura p9*lica de constitucin, de*en cumplir con las mismas solemnidades de escritura p9*lica e inscripcin de extracto. Por ende, su omisin acarrea similares sanciones que respecto de la constitucin misma de la sociedad. <in em*argo, es *ueno aclarar que, *asada en el texto del inciso segundo del artculo 72@ del 0digo de 0omercio, la ley ,J.-JJ distingui entre KhechosK y Kmodi)icacionesK propiamente tales. Por ello es importante transcri*ir dicho inciso segundo, a sa*er1 K;a disolucin de la sociedad que se e)ectuare antes de vencer el t rmino estipulado, la prrroga de ste, el cam*io, retiro o muerte de un socio, la alteracin de la ra6n social y en general toda re)orma, ampliacin o modi)icacin del contrato ser?n reducidos a escritura p9*lica con las solemnidades indicadas en el inciso anteriorK. %n mi opinin, salvo la muerte de un socio, todo lo enumerado en este artculo constituye actos (urdicos, no hechos. M todos los actos (urdicos mencionados generan una re)orma, ampliacin o modi)icacin del contrato, que podemos comprender dentro del voca*lo 9nico Kmodi)icacinK. %n todo caso, el artculo 7.@ del 0digo de 0omercio dispone1 ALo) =ec=o) comp en"i"o) en el inci)o )e'un"o "el a t!culo 25? )lo p o"ucen e7ecto cont a te ce o) "e)"e -ue )e "eje con)tancia "e )u ocu enciaD en la 7o ma in"ica"a en "ic=o a t!culoA. 0omo ya se di(o, esta disposicin solamente sera aplica*le a la muerte de un socio, 9nico que de*e constatarse en una escritura p9*lica, cuyo extracto de*e inscri*irse del mismo modo que la constitucin de la sociedad. ;os dem?s actos (urdicos quedaran englo*ados en el concepto de Kmodi)icacinK, que tiene un tratamiento algo di)erente. %n e)ecto, el artculo 722 $, tantas veces citado, dispone al respecto1 ALa omi)in "e la e)c itu a p(*lica... "e mo"i7icacinD o "e )u in)c ipcin opo tuna en el Re'i)t o "e Come cioD p o"uce nuli"a" a*)oluta ent e lo) )ocio)...A. %stimo que puede aplicarse al caso de las modi)icaciones tam*i n lo dispuesto en el artculo 72., en el sentido que la modi)icacin que no conste de escritura p9*lica es nula de pleno derecho. %n cam*io, si la omisin es de la inscripcin oportuna, la ley lo resuelve derechamente en el inciso primero del artculo 7.,, que dispone1 ALa mo"i7icacin cu4o e0t acto no =a )i"o opo tunamente in)c ito en el Re'i)t o "e Come cio no p o"uci F e7ecto) ni 7 ente a lo) )ocio) ni 7 ente a te ce o)D )al9o el ca)o "e )aneamiento en con7o mi"a" a la le4 4 con la) e)t iccione) -ue 1)ta impone. Dic=a p i9acin "e e7ecto) ope a F "e pleno "e ec=o...A. $hora *ien, Ala mo"i7icacin opo tunamente in)c ita en el Re'i)t o "e Come cioD pe o -ue a"ole.ca "e 9icio) 7o male)D p o"uce e7ecto 7 ente a lo) )ocio) 4 te ce o)D mient a) no =a4 )i"o "ecla a"a )u nuli"a"AH es m?s1 dicha declaracin de nulidad Ano p o"uce e7ecto et oacti9o 4 )lo e'i F pa a la) )ituacione) -ue ocu an a pa ti "el momento en -ue e)t1 ejecuto ia"a la )entencia -ue la conten'aA. !=nciso A y 7 del $rt. 7., del 0. de 0omercio'.
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Accin "e nuli"a".- ;a norma com9n es que la nulidad a*soluta puede y de*e ser declarada por el (ue6, a9n sin peticin de parte, cuando aparece de mani)iesto en el acto o contrato, y que puede alegarse por todo el que tenga inter s en ello, excepto el que ha e(ecutado el acto o cele*rado el contrato, sa*iendo o de*iendo sa*er el vicio que lo invalida*a, adem?s de no poder sanearse por la rati)icacin de las partes. !$rt. ,.37 del 0. 0ivil'. <in em*argo, dada la gran trascendencia econmica que signi)ica la existencia y su*sistencia de las sociedades, el legislador, mediante la ley N ,J.-JJ, se ha preocupado de restringir al m?ximo la posi*ilidad de que se declare la nulidad de una sociedad o de sus modi)icaciones por vicios )ormales, incluso posi*ilitando el saneamiento de dichos vicios. "e este modo, en el artculo J de dicha ley se aclara que1 ANo con)titu4en 9icio) 7o male) "e nuli"a" "e una )ocie"a" o "e )u) mo"i7icacione)... lo) )i'uiente) e o e) -ue pue"en contene la) co e)pon"iente) e)c itu a p(*lica)D o )u) e0t acto) in)c ito) o pu*lica"o)+A <a, E o e) o to' F7ico) o ' amaticale) o la cont accin o e)umen "e pala* a)D )i "e ello no pue"e "e i9a )e "u"a) en cuanto al )enti"o "e la e)tipulacin. E)ta e'la )e aplica F a(n cuan"o )e t ate "e e0p e)ione) -ue con)titu4an una 7o mali"a" le'alH: !Por e(emplo, la expresin Ky compa&aK de la ra6n social, puede ser Ky caK'. <*, E o e) cometi"o) en la in"i9i"uali.acin "e )ocio)D accioni)ta) o ep e)entante)D )i "e ello no pue"e "e i9a )e "u"a) en cuanto a la i"enti"a" "e la pe )ona "e -ue )e t ataH: <c, E o e) num1 ico) o "e ci7 a) o po centajeD -ue mani7ie)tamente no )ean "e ca Fcte )u)tancialH: <", E o e) en lo) "ato) o ca acte !)tica) "e lo) apo te)D )i "e ello no pue"e "e i9a )e "u"a) en cuanto a )u "ete minacinD 4: <e, En 'ene alD la) "i)con7o mi"a"e) no e)enciale) -ue e0i)tan ent e la) e)c itu a) 4 la) in)c ipcione) o pu*licacione) "e )u) e)pecti9o) e0t acto). Se entien"e po "i)con7o mi"a" e)encial a-uella -ue in"uce a una e nea comp en)in "e la e)c itu a e0t acta"a:. $dem?s de esta exclusin de vicios )ormales como eventuales causantes de nulidad, la ley en comento agrega otras disposiciones tendientes a evitar (uicios o declaraciones de nulidad. Por e(emplo, el artculo ,@ dispone que Ano po" F ale'a )e en juicio la nuli"a" 7un"a"a en 9icio) 7o male) -ue a7ecten la con)titucin o mo"i7icacin "e una )ocie"a"D una 9e. -ue 1)ta )e encuent e "i)ueltaA. $simismo, esta ley acort el pla6o de prescripcin para intentar la accin o excepcin de nulidad por vicios )ormales del extracto. "ispone el artculo .1 La nuli"a" "e la con)titucin o mo"i7icacin "e una )ocie"a"D "e i9a"a "e omi)ione) "e -ue a"ole.ca el e0t acto in)c ito o pu*lica"oD o "e cont a"iccione) ent e 1)te 4 la co e)pon"iente e)c itu a p(*lica... no po" F )e =ec=a 9ale "e)pu1) "e "o) a;o) conta"o) "e)"e la 7ec=a "el oto 'amiento "e la e)c itu a. E)ta p e)c ipcin co e F cont a to"a pe )ona 4 no a"miti F )u)pen)in al'una. 8enci"o e)te pla.o la) "i)po)icione) "e la e)c itu a p e9alece Fn )o* e la) "el e0t acto:+
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Para las acciones de nulidad por omisin de )ormalidades legales que no correspondan a las se&aladas precedentemente, por tratarse de nulidad a*soluta, entiendo que el pla6o de prescripcin sera de die6 a&os, con)orme a lo dispuesto en los artculos A y -A7 del 0digo de 0omercio y ,.37 del 0digo 0ivil. "e*e agregarse a las normas transcritas, para limitar declaraciones de nulidad, lo dispuesto por el artculo 3 de la citada ley ,J.-JJ, que dice1 La ale'acin "e -ue una )ocie"a" o )u mo"i7icacin e) nula po a7ecta le un 9icio "e ca Fcte 7o malD )e F "e)e)tima"a )i no )e ac e"ita en el p oce)o -ue la e0i)tencia "e e)e 9icio cau)a un e7ecti9o pe juicio "e ca Fcte pecunia io a -uien lo =ace 9ale :. Por 9ltimo, como ya se di(o, la ley permite el saneamiento de los vicios )ormales para evitar la nulidad, hasta el extremo que tal saneamiento puede llevarse a ca*o durante la tramitacin del (uicio de nulidad, prevaleciendo so*re sta si se per)ecciona antes de que quede e(ecutoriada la sentencia. %l artculo G de la ley ,J.-JJ dispone lo siguiente1 El )aneamiento -ue e)ta*lece e)ta le4 po" F p actica )e a(n "e)pu1) "e -ue la nuli"a" =a4a )i"o =ec=a 9ale en juicioD pe o ante) "e -ue -ue"e ejecuto ia"a la )entencia "e t1 mino:. SANEAMIENTO DE 8ICIOS DE NULIDAD $ORMALES.0omo ya se ha venido insinuando, la ley ,J.-JJ, pu*licada en el "iario >)icial del ,, de a*ril de ,JJG, esta*leci normas que permiten sanear los vicios )ormales en la constitucin y modi)icaciones de sociedades solemnes. ;as disposiciones de esta ley, como expresamente se esta*lece en el inciso segundo del artculo , , no son aplica*les a la sociedad colectiva civil ni a la sociedad en comandita simple civil. #especto de la primera no ca*e ning9n comentario so*re su exclusin, puesto que se trata de un contrato consensual, pero llama mucho la atencin que no se incluya la sociedad en comandita simple civil, puesto que este tipo de sociedad, sea civil o comercial, tiene su 9nica reglamentacin en el 0digo de 0omercio, !salvo menciones tangenciales de los artculos A.@., inc. 7 y A.@G@ inc. 7 del 0digo 0ivil', y el artculo -Gdispone que Kla comandita simple se )orma y prue*a como la sociedad colectiva, y est? sometida a las reglas esta*lecidas en los siete primeros p?rra)os de este 5tulo !5tulo +== del == "e la <ociedad', en cuanto dichas reglas no se encuentren en oposicin con la naturale6a (urdica de este contrato y las siguientes disposicionesK, y el p?rra)o , a cuyas reglas est? expresamente sometida la sociedad en comandita simple, es el que trata K"e la )ormacin y prue*a de la sociedad colectivaK y esta*lece todas las solemnidades y sanciones por la omisin de ellas. %l texto de este inciso segundo del artculo , es el siguiente1 ASu) "i)po)icione) )on aplica*le) a la) )ocie"a"e) colecti9a) me cantile)D a la) "e e)pon)a*ili"a" limita"aD a la) en coman"ita )imple me cantile)D a la) en coman"ita po accione) 4 a la) )ocie"a"e) annima)A. "elimitando m?s el ?m*ito de aplicacin de esta ley de saneamiento, de*emos recordar que la sociedad, y entiendo que tam*i n las modi)icaciones, que no consten de escritura p9*lica, o instrumento p9*lico de similar valor legal, es nula de pleno derecho y no podr? ser saneada. %s por ello que el inciso )inal del artculo , en comento dispone1 Sin pe juicio "e ot a) e0i'encia) -ue )e in"ican mF) a"elanteD pa a -ue )ea )anea*le la nuli"a" po 9icio) 7o male) "e -ue a"ole.ca la con)titucin o mo"i7icacin "e una )ocie"a"D e) nece)a io -ue e)to) acto) con)ten "e e)c itu a p(*licaD o in)t umento e"uci"o a e)c itu a p(*lica o p otocoli.a"o:.
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Por 9ltimo, el inciso cuarto del artculo en estudio aclara lo siguiente1 Lo) "e7ecto) elati9o) al conteni"o "e la) e)c itu a) no )e con)i"e a Fn 9icio) 7o male)D )ino "e 7on"oD )i implican la p i9acin "e al'(n elemento e)encial al concepto "e )ocie"a" o al'(n 9icio "e ca Fcte )u*)tancial "e 'ene al aplicacin a lo) cont ato):. %xcluidos de esta )orma los vicios de nulidad que no son sanea*les, veamos entonces qu y cmo son suscepti*les de saneamiento los vicios )ormales. %l inciso primero del artculo , de la ;ey ,J.-JJ esta*lece que la nuli"a" "e i9a"a "e 9icio) 7o male)D -ue a7ecten la con)titucin o mo"i7icacin "e una )ocie"a"D pue"e )e )anea"a "el mo"o -ue )e )e;ala en e)ta le4:. M agrega en su inciso tercero1 Con)i"e Fn"o)e 9icio) 7o male) a-u1llo) -ue con)i)ten en el incumplimiento "e al'una )olemni"a" le'alD tale) como la in)c ipcin o pu*licacin ta "!a "el e0t acto "e la e)c itu aD o la 7alta "e cumplimiento o el cumplimiento impe 7ecto "e la) mencione) -ue la le4 o "ena inclui en la) e)pecti9a) e)c itu a)D como por e(emplo, lo relacionado con la ra6n social. +eamos ahora cmo se produce este saneamiento. %l artculo 7 de la ley citada dispone1 Kue"a F )anea"a la nuli"a" a -ue )e e7ie e el a t!culo % D una 9e. -ue )e cumplan lo) )i'uiente) e-ui)ito)H <a, Kue )e oto 'ue una e)c itu a p(*lica en la cual )e co ija el 9icio "e la con)titucin o mo"i7icacin. No )e F nece)a io ep o"uci !nte' amente el e)tatuto )ocial:. <A e)ta e)c itu a "e*e Fn concu i -uiene) )ean lo) titula e) "e lo) "e ec=o) )ociale) al tiempo "el )aneamiento "e la con)titucin o mo"i7icacin. Si el 9icio inci"e en una ce)in "e "e ec=o) )ociale)D a"emF)D "e*e Fn concu i a e)a e)c itu a el ce"ente - o )u) cau)a=a*iente) - 4 -uiene) al tiempo "el )aneamiento )ean lo) titula e) "e lo) "e ec=o) mate ia "e la ce)in:. <*, Kue un e0t acto "e la e)c itu a "e )aneamiento )ea in)c ito 4D )i 7ue e el ca)oD pu*lica"oD en el pla.o -ue co e)pon"aD )e'(n )ea el tipo "e )ocie"a" "e -ue )e t ate:. <En a-uello) ca)o) en -ue la cau)a "e nuli"a" "e la con)titucin "e una )ocie"a" con)i)ta en la 7alta "e opo tuna in)c ipcin o pu*licacin "el e0t acto "e la e)pecti9a e)c itu aH la e0i'encia "e co eccin "el 9icio conteni"a en la let a a, p ece"enteD )e enten"e F cumpli"a con la in)c ipcinD 4 en )u ca)oD la pu*licacin opo tuna "el e0t acto "e e)ta e)c itu a "e )aneamiento:. Por su parte, con)orme al artculo - de la ley en estudio, Ael e0t acto "e la e)c itu a "e )aneamiento "e*e F contene +A Aa, La 7ec=a "e la e)c itu a e0t acta"a 4 el nom* e 4 "omicilio "el nota io ante el cual )e oto 'HA A*, Se'(n )ea el ca)oD la 7ec=a "e la e)c itu a p(*lica -ue conten'a el acto -ue )e )aneaD o "e la e)c itu a "e p otocoli.acin "el "ocumento -ue conten'a el acto -ue )e )anea o "e la e)c itu a p(*lica a -ue )e e"ujo e)e actoD 4 el nom* e 4 "omicilio "el
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nota io ante el cual )e oto 'D 4A Ac, Un e0t acto "e la) mo"i7icacione) me"iante la) cuale) )e co i'e el 9icio "e -ue )e t ataA. AEl e0t acto )e F auto i.a"o po el nota io -ue eje .a en la nota !a ante la cual )e oto ' e)ta e)c itu aA. Por 9ltimo, dentro de esta exposicin del saneamiento de los vicios )ormales que pueden acarrear la nulidad de las sociedades de personas en estudio, ca*e anali6ar los aspectos temporales, tanto para el e(ercicio del derecho a sanear como de los e)ectos del saneamiento. M a este respecto ya vimos que no existe limitacin de tiempo para sanear, slo la condicin de que no estuviere e(ecutoriada la sentencia de t rmino que declare la nulidad, pudiendo incluso producirse el saneamiento durante la tramitacin del proceso en que se estuviere alegando la nulidad por vicios de )orma. %n cuanto al e)ecto temporal respecto de la sociedad o sus modi)icaciones viciadas, el artculo A de la ley ,J.-JJ dispone1 AEl )aneamiento "el 9icio "e nuli"a" p o"uci F e7ecto et oacti9o a la 7ec=a "e la) e)c itu a) p(*lica) o "e la p otocoli.acin alu"i"a)D )e'(n co e)pon"a. Pe o )i )e t ata "e una mo"i7icacin -ue no =a4a )i"o opo tunamente in)c ita 4D en )u ca)o pu*lica"aD el )aneamiento p o"uci F e7ecto et oacti9o a la 7ec=a "e la in)c ipcin o pu*licacin ta "!aD 4 )i am*a) 7o mali"a"e) )e p actica on con et a)oD a la 7ec=a en -ue )e =a4a eali.a"o la (ltimaA. %sta distincin no se explica porque, como ya se vio anteriormente al estudiar la constitucin de la sociedad, con)orme al inciso segundo del artculo 722 $, Kel cumplimiento oportuno de la inscripcin producir? e)ectos retroactivos a la )echa de la escrituraK, por lo que el e)ecto de*era ser v?lido tam*i n a dicha )echa. Pero tal e)ecto de*era ser v?lido tam*i n para las modi)icaciones, pues el citado inciso segundo corresponde a un artculo que se re)iere a la sancin de nulidad a*soluta entre los socios por la omisin de la escritura p9*lica o de su inscripcin oportuna, tanto de la constitucin como de sus modi)icaciones, y el inciso segundo no distingue. %n todo caso, de*emos atenernos al texto de la ley, cuyo tenor literal es claro. $UNCIONAMIENTO DE LA SOCIEDAD.0onstituida la sociedad, tenga o no vicios )ormales, de*emos anali6ar con un poco m?s de detalle alguna de la menciones exigidas por la ley en la escritura de sociedad y la )orma como esta persona (urdica se relaciona con terceros y con los propios socios que la crearon. +eamos1 NOM#RE O RAQLN SOCIAL. 0on)orme a lo dispuesto en el artculo 7.2 del 0digo de 0omercio, Kla ra6n social es la )rmula enunciativa de los nom*res de todos los socios o de alguno de ellos, con la agregacin de estas pala*ras1 y compa&aK. Ma vimos que, de acuerdo a lo esta*lecido en la letra a' del artculo J de la ley ,J.-JJ, no constituye vicio )ormal de nulidad la contraccin o resumen de pala*ras, si de ello no puede derivarse dudas en cuanto al sentido de la estipulacin, aun cuando se trate de expresiones que constituya una )ormalidad legal, por lo que tam*i n podra )ormarse la ra6n social con las pala*ras Ky 0aK.
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$hora *ien, como ya se ha dicho anteriormente, los socios colectivos indicados en la escritura social son responsa*les solidariamente de todas las o*ligaciones legalmente contradas *a(o la ra6n social, por lo que, con)orme a lo dispuesto en el artculo 7.. del 0digo de 0omercio, Kslo los nom*res de los socios colectivos pueden entrar en la composicin de la ra6n socialK, y Kel nom*re del socio que ha muerto o se ha separado de la sociedad ser? suprimido de la )irma socialK. Por lo mismo, Kel que tolera la insercin de su nom*re en la ra6n de comercio de una sociedad extra&a, queda responsa*le a )avor de las personas que hu*ieren contratado con ellaK. !$rt. 7.3 del 0. de 0omercio'. %ste atri*uto de la personalidad (urdica de la sociedad es de tanta importancia, que el artculo 7.G del 0digo de 0omercio dispone que Kel uso que se haga de la ra6n social despu s de disuelta la sociedad, constituye delito de )alsedad, y la inclusin en aqu lla del nom*re de una persona extra&a es una esta)aK. 5am*i n el artculo 7.J aclara que Kla ra6n social no es un accesorio del esta*lecimiento social o )a*ril que constituye el o*(eto de las operaciones sociales, y por consiguiente no es transmisi*le con lK. %n cuanto al uso de la ra6n social, ya indicamos anteriormente que la )acultad de administrar trae consigo el derecho de usar de la )irma social; que, en principio, todos los socios pueden usar de la )irma social, pero que si delegan esta atri*ucin en uno o m?s socios o extra&os, slo pueden usar de la ra6n social la o las personas a quienes se haya con)erido tal )acultad por la escritura respectiva. %l delegatario de*er? indicar que act9a por poder, en representacin de la sociedad, *a(o la sancin de tener que responder personalmente de las o*ligaciones contradas. M si un socio no autori6ado usare de la )irma social, la sociedad no ser? responsa*le del cumplimiento de las o*ligaciones por l contradas, salvo en lo que pudiere ha*erle reportado provecho a la sociedad. $ONDO O CAPITAL SOCIAL. %l )ondo social se )orma con los aportes que cada uno de los socios entrega o promete entregar a la sociedad. #eitero que la estipulacin de poner algo en com9n es de la esencia de la sociedad, como lo declara en)?ticamente el artculo A.@22 del 0digo 0ivil1 KNo hay sociedad, si cada uno de los socios no pone alguna cosa en com9n, ya consista en dinero o e)ectos, ya en una industria, servicio o tra*a(o aprecia*le en dineroK. $ este respecto, el artculo 7G. del 0digo de 0omercio aclara1 KPueden ser o*(eto de aporte el dinero, los cr ditos, los mue*les e inmue*les, las mercedes, los privilegios de invencin, el tra*a(o manual, la mera industria, y en general, toda cosa comercia*le capa6 de prestar alguna utilidadK. <in em*argo, tal como lo se&ala el artculo 7GG, Klos o)icios p9*licos de corredor, agente de cam*io y cualquier otro que sea servido en virtud de nom*ramiento del Presidente de la #ep9*lica, no pueden ser materia de un aporteK. ;os aportes pueden hacerse en propiedad o en usu)ructo. %n el primer caso, el peligro de la cosa pertenece a la sociedad seg9n las reglas generales, quedando la sociedad exenta de la o*ligacin de restituirla en especie. %n cam*io, si solamente se aporta el usu)ructo, la p rdida o deterioro de la cosa, no imputa*le a culpa de la sociedad, pertenecer?n al socio que hace el aporte. %n todo caso, sea que se aporte una especie determinada en propiedad o usu)ructo, el aportante es o*ligado al saneamiento de todo per(uicio en el evento de eviccin !si la sociedad, por causa anterior al aporte, es privada de todo o parte de la cosa aportada por sentencia (udicial'. ;os socios de*en entregar sus aportes en la poca y )orma estipuladas en el contrato. $ )alta de estipulacin, la entrega de*e hacerse en el domicilio social, inmediatamente de )irmada la escritura de sociedad. %n caso de retardo en la entrega del aporte, adem?s de responder de
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los da&os y per(uicios que la tardan6a ocasionare a la sociedad, el socio moroso podr? ser excluido de la sociedad o procederse e(ecutivamente en su contra para compelerle al cumplimiento de su o*ligacin. Por 9ltimo, tal como dispone el artculo A.,@, del 0digo 0ivil, Ksi cualquiera de los socios )alta por su hecho o culpa a su promesa de poner en com9n las cosas o la industria a que se ha o*ligado en el contrato, los otros tendr?n derecho para dar la sociedad por disueltaK. Por su parte, los acreedores personales de un socio no podr?n em*argar durante la sociedad el aporte que ste hu*iere introducido. <olamente les ser? permitido solicitar la retencin de la parte de inter s que tuviere en la sociedad, para perci*irla al tiempo de la divisin social. !+er %)ectos del em*argo y reali6acin de derechos sociales en una sociedad de personas, #evista de "erecho. %scuela de "erecho Pniversidad 0atlica del Norte R<ede 0oquim*oR N/ 3, a&o A@@,, p?gs. ,-7 a ,2G'. ADMINISTRACILN DE LA SOCIEDAD COLECTI8A. Ma vimos que era una mencin exigida en la escritura de constitucin de la sociedad y en el extracto que de*e inscri*irse en el registro de comercio !$rts. 72A N 7 y 72- inc. A'. 5am*i n se de( claro que la administracin se rige por lo que esta*le6ca el pacto social. ;a ley solamente suple el silencio de los contratantes o complementa sus estipulaciones. $l respecto, las normas *?sicas est?n esta*lecidas en los artculos 73- y 732 del 0digo de 0omercio, quedando clara la autonoma de la voluntad y el principio )undamental de que Kla administracin corresponde de derecho a todos y cada uno de los socios, y stos pueden desempe&arla por s mismos o por sus delegados, sean socios o extra&osK. +eamos primero la reglamentacin de la administracin por delegados, que es la m?s com9n1 %.A"mini)t acin po "ele'a"o).;a primera norma )undamental es que, Kdelegada la )acultad de administrar en uno o m?s de los socios, los dem?s quedan por este solo hecho inhi*idos de toda in(erencia en la administracinK !$rt. 7JA de 0. de 0omercio'. $unque esta disposicin se re)iere a uno o m?s socios administradores, lo cierto es que la norma tam*i n es aplica*le cuando el o los delegados sean extra&os a la sociedad. <e rea)irma la norma anterior con la del artculo -@@, que aclara que Kel administrador nom*rado por una cl?usula especial de la escritura social puede e(ecutar, a pesar de la oposicin de sus consocios excluidos de la administracin, todos los actos y contratos a que se extienda su mandato, con tal que lo veri)ique sin )raudeK. <olamente Ksi sus gestiones produ(eren per(uicios mani)iestos a la masa com9n, la mayora de los socios podr? nom*rarle un coadministrador o solicitar la disolucin de la sociedadK. Precisamente por la amplitud de sus )acultades, y que por lo mismo se ha delegado la administracin en una persona de con)ian6a, cuyas ha*ilidades han sido determinantes para su eleccin, es que Kla )acultad de administrar es intransmisi*le a los herederos del gestor, aun cuando se haya estipulado que la sociedad haya de continuar entre los socios so*revivientes y los herederos del di)untoK !$rt. -@, del 0. de 0omercio'. $aculta"e) "el "ele'a"o.- ;a norma )undamental es que Kel "ele'a"o ten" F (nicamente la) 7aculta"e) -ue "e)i'ne )u t!tuloH y cualquier exceso que cometa en el e(ercicio de ellas, lo har? responsa*le a la sociedad de todos los da&os y per(uicios que le so*revenganK.
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$hora *ien, si al hacer el nom*ramiento del delegado no se hu*iere determinado la extensin de los poderes que se le con)ieren, entonces ser? considerado como simple mandatario, pudiendo slo hacer v?lidamente todos los actos y contratos comprendidos en el giro ordinario de la sociedad o que sean necesarios o conducentes a la consecucin de los )ines que se hu*iere propuesto la sociedad. !+er art. -@A y 73G del 0. de 0omercio y A.,7A del 0. 0ivil'. %l 0digo de 0omercio, en sus artculos 7J7, 7J2, 7J., 7J3 y -@7, da normas supletorias y aclaratorias de ciertas )acultades, aclarando, por e(emplo, que la )acultad de administrar trae consigo el derecho de usar de la )irma social; que se requiere una mencin especial para tener la )acultad de vender o hipotecar *ienes races, para transigir o comprometer los negocios sociales, etc.. Necesario es remitirse a la lectura y estudio de dichos artculos, directamente del 0digo. Pna situacin especial contempla el artculo 7JJ del 0digo citado, relativa a cuando son dos los delegados y de*en o*rar de consumo o si se trata de tres o m?s. Para el primer caso, Kla oposicin de uno de ellos impedir? la consumacin de los actos o contratos proyectados por el otroK. Para el caso de que sean tres o m?s los administradores con(untos, Kde*er?n o*rar de acuerdo con el voto de la mayora y a*stenerse de llevar a ca*o los actos o contratos que no lo hu*ieren o*tenidoK. ;as consecuencias para terceros y sancin para el administrador que no acatare la oposicin o mayora, las se&ala el inciso tercero del artculo, al que me remito. /.A"mini)t acin "i ecta "e lo) )ocio).- K0uando el contrato social no designa la persona del administrador, se entiende que los socios se con)ieren recprocamente la )acultad de administrar y la de o*ligar solidariamente la responsa*ilidad de todos sin su noticia y consentimientoK !$rt. 73. del 0. de 0omercio'.- Por consiguiente, en virtud de este mandato legal recproco, cualquiera de los socios puede hacer v?lidamente todos los actos y contratos comprendidos dentro del giro ordinario de la sociedad o que sean necesarios o conducentes a la me(or o*tencin de la )inalidad social. Pero, del mismo modo, cualquiera de los socios puede oponerse a la consumacin de los actos y contratos proyectados por otro de ellos. <i se produce esta oposicin, de*e suspenderse la e(ecucin del acto o contrato proyectado, hasta que la mayora num rica de los socios determine si conviene o no llevarlo a ca*o. %sta )acultad de oponerse es inadmisi*le cuando el acto o contrato proyectado se re)iere a la mera conservacin de los *ines sociales. %xistiendo oposicin so*re cualquier otro acto que no sea de mera conservacin de *ienes sociales, el acuerdo de mayora slo o*liga a la minora cuando recae so*re actos de simple administracin !+er $rt. A.,7A del 0. 0ivil' o so*re las operaciones del giro ordinario de la sociedad designadas en el contrato social. No trat?ndose de estos tipos de actos o contratos o resultando en las deli*eraciones de los socios dos o m?s pareceres que no tengan mayora a*soluta, los socios de*er?n a*stenerse de llevar a e)ecto el acto o contrato proyectado. Por 9ltimo, ca*e se&alar que en esta materia, como en cualquier otra, la ley protege a los terceros de *uena )e que contratan con uno de los socios. "ispone el artculo 7J, del 0digo de 0omercio1 K<i a pesar de las oposicin se veri)icare el acto o contrato con terceros de *uena )e, los socios quedar?n o*ligados solidariamente a cumplirlo, sin per(uicio de su derecho a ser indemni6ados por el socio que lo hu*iere e(ecutadoK. <e entiende que la *uena )e a la que alude esta disposicin se re)iere al conocimiento de la oposicin y del resultado negativo de las deli*eraciones de los socios.
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PROHI#ICIONES A LOS SOCIOS.%l p?rra)o 2 del 5tulo +== del ;i*ro == del 0digo de 0omercio esta*lece una serie de prohi*iciones a que est?n sometidos los socios de una sociedad colectiva, que es extensiva a todo tipo de sociedad de personas, y las correspondientes sanciones. +e?moslas1 Se p o=i*e a lo) )ocio) en pa ticula + % AE0t ae "el 7on"o com(n ma4o canti"a" -ue la a)i'na"a pa a )u) 'a)to) pa ticula e)A.- !Ma se ha*l de este tema al re)erirnos a la mencin de la escritura de constitucin de la sociedad exigida en el N J del artculo 72A del 0. de 0omercio'. ;a sancin a la violacin de esta prohi*icin es la siguiente1 Kla mera extraccin autori6a a los consocios del que la hu*iere veri)icado para o*ligar a ste al reintegro o para extraer una cantidad proporcional al inter s que cada uno de ellos tenga en la masa socialK. / AAplica lo) 7on"o) comune) a )u) ne'ocio) pa ticula e) 4 u)a en 1)to) "e la 7i ma )ocialA. <in per(uicio de que tales conductas podran estar tipi)icadas como delitos, las sanciones esta*lecidas en el 0digo de 0omercio son las siguientes1 K%l socio que hu*iere violado esta prohi*icin llevar? a la masa com9n las ganancias, y cargar? l solo con las p rdidas del negocio en que invierta los )ondos distrados, sin per(uicio de restituirlos a la sociedad e indemni6ar los da&os que sta hu*iere su)ridoK. KPodr? tam*i n ser excluido de la sociedad por sus consociosK. 2 ACe"e a cual-uie t!tulo )u inte 1) en la )ocie"a" 4 =ace )e )u)titui en el "e)empe;o "e la) 7uncione) -ue le co e)pon"en en la a"mini)t acinA. K;a cesin o sustitucin sin previa autori6acin de todos los socios es nulaK. 3 AE0plota po cuenta p opia el amo "e in"u)t ia en -ue ope e la )ocie"a"D 4 =ace )in con)entimiento "e to"o) lo) con)ocio) ope acione) pa ticula e) "e cual-uie a e)pecie cuan"o la )ocie"a" no tu9ie e un '1ne o "ete mina"o "e come cioA. K;os socios que contravengan a estas prohi*iciones ser?n o*ligados a llevar el acervo com9n las ganancias y a soportar individualmente las p rdidas que les resultarenK. 5 AEl )ocio in"u)t ial no po" F emp en"e "i)t ai'a "e )u) atencione) )ociale)A. ne'ociacin al'una -ue le
;a sancin a la violacin de esta prohi*icin es la p rdida de todas las ganancias que hu*iere adquirido hasta el momento de la violacin. <e hace presente que, a di)erencia de las otras sanciones de p rdida de ganancias, el socio industrial pierde lo ganado en la sociedad en que aporta su industria o tra*a(o, en cam*io los otros pierden lo o*tenido en los negocios o actividades a(enos a la sociedad.
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DISOLUCILN DE LA SOCIEDAD COLECTI8A.%ste tema es com9n para las sociedades civiles y comerciales, puesto que el artculo -@G del 0digo de 0omercio es meridiano al disponer que Kla sociedad colectiva se disuelve por los modos que determina el 0digo 0ivilK. M estos son1 %.E0pi acin "e pla.o.- ;a poca en que la sociedad de*e disolver es una de las menciones esenciales que de*e inscri*irse en el registro de comercio, con)orme al N G del artculo 72A y el inciso segundo del artculo 72-, am*os del 0digo de 0omercio. Por consiguiente, como en)?ticamente lo dispone el artculo A.@J3 del 0digo 0ivil, Kla sociedad se disuelve por la expiracin del pla6o que se ha pre)i(ado para que tenga )inK. <in em*argo, lo que es o*vio, podr? prorrogarse el pla6o por consentimiento un?nime de los socios, cumpliendo las mismas )ormalidades que para la constitucin primitiva. !+er inc. A $rt. 72@ del 0. de 0omercio'. <e except9a del cumplimiento de las mismas solemnidades la prrroga que se hu*iere acordado en la misma escritura p9*lica de sociedad !=nc. 7 de $rt. 72@'. /.Cumplimiento "e con"icin.- <i en la escritura social se ha convenido una condicin de la cual dependa la disolucin de la sociedad, es o*vio que Kla sociedad se disuelve por el evento de la condicin que se ha pre)i(ado para que tenga )inK. 2.$inali.acin "el ne'ocio.- %s com9n que se constituyan sociedades para negocios determinados, siendo la m?s )recuente las que se )orman para la construccin de un edi)icio !uno aporta terreno, otro capital, otro o el mismo la industria o tra*a(o, a )in de repartirse al )inal los locales, departamentos, o)icinas, estacionamientos y espacios comunes'. Pues *ien, estas sociedades se disuelven Kpor la )inali6acin del negocio para que )ue contradaK. <in em*argo, si se estipul un pla6o de disolucin de la sociedad que se cumpli antes de la )inali6acin del negocio, la sociedad se disuelve al vencimiento del pla6o, a menos que se prorrogare. 3.In)ol9encia "e la )ocie"a".- <iendo la sociedad colectiva una sociedad de personas que estipulan poner algo en com9n con el )in de repartirse los *ene)icios que de ello provengan, aparece lgico que si no existen esos *ene)icios, sino que el pasivo !del que responden ilimitada y solidariamente' supera el activo, o sea, se haya producido la insolvencia de la sociedad, se pueda disolver la sociedad. %s por ello que el artculo A.,@@ del 0digo 0ivil dispone que Kla sociedad se disuelve asimismo por su insolvenciaK. 5.E0tincin "e co)a) o*jeto "e )ocie"a".- %sta causal se re)iere espec)icamente a las sociedades que se constituyen exclusivamente para la explotacin una o varias cosas espec)ica. Por e(emplo, para explotar una nave determinada, para tra*a(ar en )letes un camin determinado o varios, etc.. ;a extincin de*e ser total y de todas las cosas que constituyen el o*(eto social. "ice el artculo A.,@@ ya citado1 K;a sociedad se disuelve asimismo por la extincin de la cosa o cosas que )orman su o*(eto totalK, aclarando a continuacin1 K<i la extincin es parcial, continuar? la sociedad, salvo el derecho de los socios para exigir su disolucin, si con la parte que resta no pudiere continuar 9tilmenteK. 6.Omi)in "e apo te.- $l igual que lo expresado precedentemente, en este caso depende tam*i n de los socios hacer e)ectiva esta causal de disolucin. "ice el artculo A.,@, del 0digo 0ivil1 K<i cualquiera de los socios )alta por su hecho o culpa a su promesa de poner
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en com9n las cosas o la industria a que se ha o*ligado en el contrato, los otros tendr?n derecho para dar la sociedad por disueltaK. @.Mue te "e cual-uie a "e lo) )ocio).- >*viamente que, siendo la sociedad colectiva una sociedad de personas, la muerte de unos de los socios acarrea su disolucin. "ice as el artculo A.,@7 del 0digo 0ivil1 K"isu lvese asimismo la sociedad por la muerte de cualquiera de los sociosK. Pero esta norma tiene excepciones1 K...menos cuando por disposicin de la ley o por el acto constitutivo haya de continuar entre los socios supervivientes con los herederos del di)unto o, sin ellosK. 5enemos entonces "o) cau)ale) de continuacin1 ;a le4 y la 9olunta" de los contratantes, y "o) 7o ma) en que esta continuacin puede llevarse a ca*o1 con o )in herederos del )allecido. Pn e(emplo en que la ley esta*lece esta continuacin en )orma de presuncin de la voluntad de los contratantes, est? en el artculo A.,@- del 0digo 0ivil, que dispone1 K;a estipulacin de continuar la sociedad con los herederos del di)unto se su*entiende en las que se )orman para el arrendamiento de un inmue*le, o para el la*oreo de minas, y en las annimasK. %n estos casos, para que opere la causal de disolucin ha*ra que estipular expresamente en la escritura de constitucin de una sociedad de personas que se disolver? por la muerte de cualquiera de sus socios. Huera de estos casos presumidos, si se quisiere que la sociedad contin9e a pesar de la muerte de uno de los socios, de*e estipularse este deseo, dentro de las menciones que considera el N,A del artculo 72A del 0digo de 0omercio. <i se estipulare que la sociedad continuare con los herederos del socio )allecido, ingresar?n todos los herederos, salvo que se estipulare expresamente alguna excepcin, siendo los incapaces representados por aquellos a quienes la ley le asigna tal )uncin. M si se estipulare que la sociedad continuare sin los herederos del socio )allecido, entonces dichos herederos tendr?n derecho a reci*ir la parte que le correspondiere en la sociedad al causante, seg9n el estado existente al tiempo de conocerse la muerte ! para lo cual procede hacer una liquidacin provisoria', pero no podr?n participar en los resultados de negocios posteriores, a menos que )ueren consecuencia de operaciones iniciadas con anterioridad al conocimiento de la muerte del socio !$rt. A.,@2 del 0. 0ivil'. $9n cuando no de*a continuar la sociedad al morir un socio, la )echa de la disolucin queda determinada por la de la recepcin de la noticia de la muerte por los administradores y las operaciones iniciadas por el di)unto de*en continuarse hasta su )inali6acin, a menos que )ueren de aquellas que slo poda reali6ar el di)unto por contar con aptitudes especiales para ello. >.Incapaci"a" )o* e9iniente "e uno "e lo) )ocio).- %sta causal est? esta*lecida en el artculo A.,@. del 0digo 0ivil, y se re)iere a los casos en que es declarado en interdiccin por disipacin o demencia. <in em*argo, voluntariamente podra de(arse su*sistente la sociedad, e(erciendo los derechos del incapa6 su curador. G.In)ol9encia "e uno "e lo) )ocio).- 0onsiderando que los socios colectivos responden ilimitadamente con su patrimonio personal de las o*ligaciones v?lidamente contradas por la sociedad, resulta (usti)icado que la insolvencia de uno de ellos permita la disolucin de la sociedad, evitando con ello gravar los patrimonios de los dem?s con la cuota del insolvente. 0on todo, de modo similar que la causal anterior, podr? continuar la sociedad, e(erciendo los acreedores los derechos del )allido, normalmente a trav s del sndico.
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%?.- Renuncia o emocin "e )ocio a"mini)t a"o .%sta causal se re)iere exclusivamente a la circunstancia de que se haya nom*rado administrador a uno o m?s socios en la escritura p9*lica de constitucin de la sociedad; si es o son nom*rados posteriormente no se produce esta causal. "ice el artculo A.@GA del 0digo 0ivil1 K%l socio a quien se ha con)iado la administracin por el acto constitutivo de la sociedad, no puede renunciar su cargo, sino por causa prevista en el acto constitutivo, o un?nimemente aceptada por los consociosK, y agrega el inciso segundo1 KNi podr? ser removido de su cargo sino en los casos previstos o por causa grave; y se tendr? por tal la que le haga indigno de con)ian6a o incapa6 de administrar 9tilmente. 0ualquiera de los socios podr? exigir la remocin, (usti)icando la causaK. ;a consecuencia de la renuncia )uera de los casos expresamente previstos en la escritura p9*lica de constitucin de la sociedad o por causa un?nimemente aceptada por los consocios, o de su remocin )uera de los casos previstos o sin causa grave, es la disolucin de la sociedad. "ispone el inciso tercero y )inal de la norma citada1 KHaltando alguna de las causas antedichas, la renuncia o remocin pone )in a la sociedadK. %%.- Renuncia "e un )ocio.- %l artculo A.,@3 del 0digo 0ivil dispone que Kla sociedad puede expirar en cualquier tiempo por la renuncia de uno de los sociosK. <in em*argo, son tantas las excepciones en que no procede la renuncia o que no acarrea sta la disolucin, que m?s *ien puede decirse que no es de ordinaria ocurrencia. %n primer lugar, por norma general no produce e)ecto la renuncia de un socio si la sociedad se ha contratado por tiempo )i(o o para un negocio de duracin limitada, que es lo normal. Para que en estos casos pudiera producir e)ecto la renuncia, de*e ha*erse concedido expresamente al socio la )acultad de renunciar en la escritura p9*lica de constitucin de la sociedad. <i no existe una autori6acin, que es lo ha*itual, slo produce e)ecto la renuncia Ksi hu*iere grave motivoK, dando la ley e(emplos de lo que de*e entenderse por Kgrave motivoK en el inciso segundo del artculo A.,@3 ya citado. 5ampoco vale la renuncia que se hace de mala )e o intempestivamente. > sea, en estos casos, aparte de otras sanciones, no produce la disolucin de la sociedad. M estos conceptos de mala )e y )orma intempestiva los aclara y sanciona la propia ley. "ice el artculo A.,,, que Krenuncia de mala )e el socio que lo hace por apropiarse de una ganancia que de*a pertenecer a la sociedadK. M las sanciones, aparte de su )alta de valide6, son las siguientes1 Kpodr?n los socios o*ligarle a partir con ellos las utilidades del negocio, o a soportar exclusivamente las p rdidas, si el negocio tuviere mal xitoK; o Kpodr?n asimismo excluirle de toda participacin en los *ene)icios sociales y o*ligarle a soportar su cuota en las p rdidasK. M renuncia intempestivamente el socio que lo hace cuando su separacin es per(udicial a los intereses sociales1 !$rt. A.,,A del 0. 0ivil'. M agrega1 Kaun cuando el socio tenga inter s en retirarse, de*e aguardar para ello el momento oportunoK. M la misma disposicin se encarga de aclarar que, aparte de la )alta de valide6 de la renuncia, Kla sociedad continuar? entonces hasta la terminacin de los negocios pendientes, en que )uere necesaria la cooperacin del renuncianteK, y que Klos e)ectos de la renuncia de mala )e !exclusin de participacin de *ene)icios y soportar su cuota en las p rdidas ' se aplican a la renuncia intempestivaK.
3.
$grega la ley que Kla renuncia de un socio no produce e)ecto alguno sino en virtud de su noti)icacin a todos los otrosK, entendi ndose cumplido con Kla noti)icacin al socio o socios que exclusivamente administranK. %n )in, la ley se pone en el caso de una situacin pr?ctica, se&alando que todo lo relativo a la renuncia es aplica*le Kal socio que de hecho se retira de la sociedad sin renunciaK. %/.- Con)entimiento unFnime "e lo) )ocio).- $unque de*i ponerse esta causal al inicio, pues el principio de la autonoma de la voluntad es *?sico en todo lo relativo al derecho privado, se expone al )inal de este captulo como corolario de todo lo anterior. "ice el artculo A.,@G del 0digo 0ivil1 Ala )ocie"a" po" F e0pi a en cual-uie tiempo po el con)entimiento unFnime "e lo) )ocio)A. 0a*e recalcar al respecto que el consentimiento tiene necesariamente que ser AunFnimeAD y que la disolucin por este motivo de*e reducirse a escritura p9*lica cuyo extracto de*e inscri*irse oportunamente en el registro de comercio correspondiente al domicilio de la sociedad, con)orme a lo dispuesto en el inciso segundo del artculo 72@ del 0digo de 0omercio. LIKUIDACILN DE LA SOCIEDAD."isuelta la sociedad, de*e procederse a la liquidacin de la misma, con)orme a las normas esta*lecidas en la escritura de constitucin de la sociedad, en cumplimiento de lo exigido por el N/ J/ del artculo 72A del 0digo de 0omercio. Li-ui"acin P actica"a Po Lo) Socio).%s la )rmula m?s acorde con el principio de la autonoma de la voluntad. %n el contrato social puede ha*erse estipulado que la liquidacin podr?n e)ectuarla por s mismos los socios, pudiendo esta*lecerse asimismo la )orma espec)ica en que dicha liquidacin de*e practicarse. %n el evento, *astante ha*itual, de que no se especi)icase nada en la escritura so*re la )orma en que los socios practicar?n la liquidacin, rigen las mismas normas que para la administracin por ellos1 0ada uno de los socios puede hacer v?lidamente todos los actos que tiendan directamente a la liquidacin de la sociedad !)ormar inventarios; continuar y concluir operaciones pendientes; exigir rendiciones de cuentas; liquidar y cancelar deudas; co*rar y perci*ir cr ditos; vender los *ienes sociales, etc.'; pero tam*i n cada uno de los socios puede oponerse a los actos o contratos proyectados por otro, suspendi ndose mientras se resuelve por mayora, y el que act9a a pesar de la oposicin o contra mayora de*e indemni6ar al resto de los socios. Li-ui"acin P actica"a Po Li-ui"a"o e).<iempre los socios podr?n practicar la liquidacin por acuerdo un?nime, pero si dicha unanimidad no se produ(ere u no se hu*iere esta*lecido en el pacto social que la liquidacin la practicar?n los socios por s mismos, entonces de*er? e)ectuarse necesariamente por un liquidador. %ste liquidador puede ha*er sido nom*rado en la escritura de constitucin de la sociedad o en otra posterior de modi)icacin de la misma !la ley dice1 Knom*rados en el contrato socialK', o su nom*ramiento puede tener otro origen !escritura de disolucin; otra escritura p9*lica un?nimemente suscrita por los socios, nom*ramiento por el ar*itrador o por la (usticia ordinaria'.
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;os liquidadores nom*rados en el contrato social no pueden renunciar a su cargo, sino por causa prevista en la escritura p9*lica en que )ue nom*rado, o por causa un?nimemente aceptada por los socios. 5ampoco puede ser removido de su cargo, salvo casos expresamente previstos en la escritura de nom*ramiento o por Kcausa graveK, y la ley explica qu se entiende en este caso por Kcausa graveK diciendo1 Kse tendr? por tal la que le haga indigno de con)ian6a o incapa6 de administrar 9tilmenteK. Pero el liquidador que haya sido nom*rado en otra )orma podr? renunciar a ser removido seg9n las reglas generales del mandato !+er arts. A.,.2, A.,.. y A.,.G del 0digo 0ivil y A-,, A-A, AGA, AG7 y AGG del 0digo de 0omercio'. %l liquidador es un verdadero man"ata io "e la )ocie"a" y, como tal, de*er? ce&irse estrictamente a las normas esta*lecidas en su ttulo y responde, hasta de la culpa leve, por todo per(uicio que resulte a los socios de sus operaciones. <i nada se di(ere en el ttulo so*re las )acultades del liquidador, no podr? e)ectuar otros actos o contratos que aquellos tendientes al cumplimiento de su cometido, los que el inciso A/ del artculo -,, del 0digo de 0omercio e(empli)ica en los siguientes t rminos1 ... no podr? constituir hipoteca, prendas o anticresis !+er arts. A.-72 y siguientes del 0. 0ivil', ni tomar dinero a pr stamo, ni comprar mercaderas para revender, ni endosar e)ectos de comercio, ni cele*rar transacciones so*re los derechos sociales, ni su(etarlos a compromiso. %sta disposicin de*e ser complementada por las similares de los artculos A.,7A y siguientes del 0digo 0ivil. %n todo caso, todo liquidador estar? o*ligado a1 ,/ Hormar inventario de todas las existencias, deudas, li*ros, correspondencia y papeles de la sociedad; A/ 0ontinuar y concluir las operaciones pendientes al tiempo de la disolucin;
7/ %xigir la cuenta de su administracin a los gerentes o cualquier otro que haya mane(ado intereses de la sociedad; -/ socios; 2/ )iniquitos; 0o*rar los cr ditos, perci*ir su importe y otorgar los correspondientes ;iquidar y cancelar las cuentas de la sociedad con terceros y con cada uno de los
./ +ender las mercaderas y los mue*les e inmue*les de la sociedad, aun cuando haya alg9n menor entre los socios, con tal que no sean destinados por stos a ser divididos en especie !e(emplo tpico, sociedad inmo*iliaria para construir un edi)icio y repartirse los diversos locales, o)icinas, departamentos, estacionamientos'; G/ 3/ Presentar estados de la liquidacin cuando los socios lo exi(an, y #endir al )in de la liquidacin una cuenta general de su administracin.
<i el liquidador )uere el mismo gerente de la sociedad, de*er? presentar en esta 9ltima oportunidad las dos cuentas, tanto la de su gestin de gerente !N/ 7/' como la de liquidador !N/ 3/'. %s de ordinaria ocurrencia que las presentaciones de cuentas del gerente o del liquidador den lugar a controversias. Por ello, aplicando la norma del N/ 7/ del artculo AGG del 0digo
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>rg?nico de 5ri*unales, el artculo -,- del 0digo de 0omercio dispone1 K;as cuestiones a que diere lugar la presentacin de la cuenta del socio gerente o del liquidador se someter?n precisamente a compromisoK. Para concluir, recordemos que siempre los liquidadores representan en (uicio activa y pasivamente !como demandantes y demandados' a los asociadosPRESCRIPCILN COLECTI8A.DE ACCIONES 8INCULADAS A LA SOCIEDAD
%n esta materia hay que hacer distinciones entre socios liquidadores !sea que hayan sido designados como tales o cuando practiquen la liquidacin los socios por s mismos' y los dem?s casos. "ice el artculo -,J del 0digo de 0omercio de Ato"a) la) accione) cont a lo) )ocio) no li-ui"a"o e)D sus herederos o causaha*ientes p e)c i*en en cuat o a;o) conta"o) "e)"e el "!a en -ue )e "i)uel9a la )ocie"a"A , o*viamente que, para sa*er el da en que se inicia el pla6o de prescripcin, de*e ha*erse )i(ado la duracin de la sociedad en la escritura de constitucin. !$rt. 72A, N/ G/ del 0. de 0omercio' o la escritura de disolucin de*e ha*er sido inscrita con)orme a los artculos 72@ inciso segundo y 72- del 0digo de 0omercio. $hora *ien, si el cr dito que se pretende co*rar no )uere exigi*le a la )echa de la disolucin porque aun estuviere pendiente una condicin, entonces el pla6o de prescripcin se iniciar? desde el advenimiento de la condicin. %sta es una prescripcin que no se suspende, !+er arts. A2@J y A2A@ del 0digo 0ivil', corre contra toda persona, !aunque el texto legal del artculo -A@ del 0digo de 0omercio lo que dice textualmente al respecto es lo siguiente1 ;a prescripcin corre contra los menores y personas (urdicas que gocen de los derechos de tales !BC' aunque los cr ditos sean ilquidos...' y se interrumpe slo civilmente, por la demanda (udicial. +encido el pla6o de prescripcin de cuatro a&os, ni siquiera pueden ser citados los socios no liquidadores a la presencia (udicial a declarar so*re la su*sistencia de deudas sociales !+er arts. -7- N/ 2/, -72 y --A del 0digo de Procedimiento 0ivil y -A, del 0digo de 0omercio'. %n cam*io, con)orme al artculo -A7 del 0digo de 0omercio, Ala) accione) "e lo) ac ee"o e) cont a el )ocio o )ocio) li-ui"a"o e)D considerados en esta 9ltima cualidad, 4 la) -ue tienen lo) )ocio) ent e )! p e)c i*en por el transcurso de lo) pla.o) -ue )e;ala el C"i'o Ci9ilA. %stos pla6os no se cuentan desde la )echa del disolucin de la sociedad sino que, con)orme al inciso segundo del artculo A2,- del 0digo 0ivil, Kse cuenta este tiempo desde que la o*ligacin se haya hecho exigi*leK. %n t rminos generales, entonces, los pla6os ser?n de tres a&os para las acciones e(ecutivas; cinco a&os para las ordinarias; dos a&os para co*ro de algunos honorarios; un a&o por precio de artculos despachados al menudeo y por precio de servicios peridicos o accidentales, etc.
SOCIEDAD DE RESPONSA#ILIDAD LIMITADA

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;as sociedades de responsa*ilidad limitada son sociedades de personas, igual que las colectivas, con la di)erencia que la responsa*ilidad de los socios queda limitada a sus aportes o a la suma que a m?s de stos se indique. <u existencia )ue autori6ada por la le4 N& 2.G%>D pu*licada en el "iario >)icial del ,- de mar6o de ,JA7. Para recalcar que se trata de una sociedad de personas y no de capital, en el artculo ,/ de dicha ley se dispone1 K<e autori6a el esta*lecimiento de sociedades civiles y comerciales con responsa*ilidad limitada de los socios, distintas de las sociedades annimas o en comanditaK. 5am*i n se agrega que Kel numero de sus socios no podr? exceder de cincuentaK y se aclara que Kestas sociedades no podr?n tener por o*(eto negocios *ancariosK !art. A/ inc. A/', lo que se corro*ora en el artculo AG del ".H.;. N/ 7 de ,JJG, ;ey :eneral de Lancos, que ordena que Klas empresas *ancarias de*en constituirse como sociedades annimas...K. CONSTITUCILN.K;as sociedades con responsa*ilidad limitada, sean civiles o comerciales, se constituir?n por e)c itu a p(*lica que contendr?, adem?s de las enunciaciones que expresa el artculo 72A del 0digo de 0omercio, la declaracin de que la responsa*ilidad personal de los socios queda limitada a sus aportes o a la suma que a m?s de stos se indiqueK. !$rt. A/ inc. ,/'. KPn extracto de la escritura social, o de modi)icacin o que de(e constancia de los hechos comprendidos en el inciso segundo del artculo 72@ del 0digo de 0omercio, en su caso, ser? registrado en la )orma y pla6o que determina el artculo 72- del 0digo de 0omercioK. K<e pu*licar?, tam*i n, dentro del mismo pla6o, dicho extracto por una sola ve6 en el "iario >)icialK. !$rt. 7/ inc. ,/ y A/'. 0a*e agregar que, seg9n el inciso )inal del artculo 7/, Kel cumplimiento oportuno de la inscripcin y pu*licacin producir? e)ectos retroactivos a la )echa de la escrituraK. Sancione).%l inciso tercero del artculo 7/ de la ;ey 7.J,3 es explcito al disponer1 K;a omisin de cualquiera de estos requisitos se regir? por lo dispuesto en los artculos 727, 722, 722 $, 72., 72G inciso primero, 723 a 7., del 0digo de 0omercio y se aplicar? a la de)ectuosa o inoportuna pu*licacin del extracto las reglas que estas disposiciones dan para la inscripcin del mismoK. %n consecuencia, tienen plena aplicacin respecto de las sociedades de responsa*ilidad limitada las explicaciones dadas so*re las sociedades colectivas, tanto respecto de su constitucin, modi)icaciones o hechos necesitados de pu*licidad, como de las consecuencias del errneo o inoportuno cumplimiento de las solemnidades o la omisin de stas, y so*re saneamiento de nulidades por errores )ormales. 4e remito, entonces, al contenido de las exposiciones relativas al tema ya dadas al re)erirnos a las sociedades colectivas comerciales. CAPACIDAD.$l igual que la sociedad colectiva, puede cele*rar el contrato de sociedad de responsa*ilidad limitada toda persona que tenga capacidad para o*ligarse, y, tam*i n al igual que la colectiva, el menor adulto necesita autori6acin especial con)erida por la (usticia ordinaria para cele*rar este contrato. %n cam*io, respecto a la mu(er casada se amplan los casos en que no requiere la autori6acin especial de su marido. $dem?s de la que est totalmente separada de *ienes, no
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requerir?n de autori6acin especial Kla mu(er casada y separada parcialmente de *ienes, siempre que la separacin sea convencional, y la que e(er6a un empleo, o)icio, pro)esin o industria con arreglo al artculo ,2@ del 0digo 0ivil, con relacin al patrimonio que separadamente administrenK. RAQLN SOCIAL.5am*i n existe variacin en este aspecto de lo prescrito en el artculo 7.2 del 0digo de 0omercio para las sociedades colectivas, lo que es lgico, puesto que el nom*re o ra6n social es lo que permite distinguir o identi)icar las di)erentes sociedades. "ice as el inciso primero del artculo -/ de la ley en estudio1 K;a ra6n o )irma social podr? contener el nom* e "e uno o mF) "e lo) )ocio)D o una e7e encia al o*jeto "e la )ocie"a". %n todo caso de*er? terminar con la pala*ra Alimita"aA. !la que puede ser a*reviada1 ;tda.'. "e*e aclararse que, respecto a la K e7e encia al o*jeto "e la )ocie"a"A de*e ser precisamente eso, y no una sigla, nom*re de )antasa, logos u otra pala*ra o signo, sino solamente una A e7e encia al o*jeto "e la )ocie"a"A. %n cuanto a la omisin de la pala*ra )inal Alimita"aAD la propia ley esta*lece la sancin1 Klos socios ser?n solidariamente responsa*les de las o*ligaciones socialesK. LECISLACILN APLICA#LE.%st? claro que, dentro de los m?rgenes expresamente dispuestos por la ley, estas sociedades se rigen )undamentalmente por lo estipulado por los contratantes. %n lo no previsto en el contrato social, que de*e estar a(ustado a las normas expresas de la ;ey 7.J,3, o a las que sta se remite expresamente, Kestas sociedades se regir?n por las reglas esta*lecidas para las sociedades colectivas, y les ser?n tam*i n aplica*les las disposiciones del artculo A.,@- del 0digo 0ivil !presuncin de permanencia de sociedad con herederos de socio di)unto' de los artculos -22 y -2. del 0digo de 0omercioK. %stos 9ltimos )ueron derogados expresamente por el artculo ,-2 de la ley ,3.@-. so*re sociedades annimas, por lo que de*era entenderse dicha re)erencia hecha a los artculos ,/ y ,J de la citada ley, en los que se esta*lece la limitacin de la responsa*ilidad de los accionistas por sus respectivos aportes, o sea, el pago de sus acciones.
SOCIEDAD EN COMANDITA
%n la %dad 4edia exista un tipo de asociacin llamada 0>4%N"$, en que ciertas personas entrega*an dinero a otra para que hiciera negocios y compartiera con ellas el
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resultado. %sto se explica porque los no*les y eclesi?sticos no podan e(ercer el comercio. 0omo comanditarios estas personas entran a la sociedad aportando )ondos y los gestores e(ercen el comercio. ;os comanditarios responden de los actos sociales slo en la medida de los capitales aportados. "e ello deriv la llamada )ocie"a" en coman"ita, en la que existen dos tipos de socios1 a' LOS CESTORES1 que son los 9nicos que tienen )acultad de administracin para lograr los )ines sociales, y responden solidaria e inde)inidamente de las o*ligaciones y p rdidas de la sociedad, y *' LOS COMANDITARIOS1 que aportan una determinada parte del capital social y est?n excluidos de la administracin y de la ra6n social, respondiendo slo por sus aportes. DE$INICILN LECAL.%l artculo A.@., del 0digo 0ivil, en su inciso tercero, se&ala1 K%s sociedad en comandita aquella en que uno o m?s de los socios se o*ligan solamente hasta concurrencia de sus aportesK. Por su parte, el artculo -G@ del 0digo de 0omercio la de)ine as1; K<ociedad en comandita es la que se cele*ra entre una o m?s personas que prometen llevar a la ca(a social un determinado aporte, y una o m?s personas que se o*ligan a administrar exclusivamente la sociedad por s o sus delegados y en su nom*re particularK. K;l?manse los primeros socios comanditarios, y los segundos gestoresK. ;a verdad es que l o los gestores act9an en nom*re y representacin de la sociedad, no en su nom*re particular, puesto que en este 9ltimo caso estaramos ante una asociacin o cuentas en participacin, no una sociedad en comandita. No ma) Supleto ia).%n silencio de las normas especiales, contenidas en los p?rra)os 3, J y ,@ del 5tulo +== del li*ro == del 0digo de 0omercio, las sociedades en comandita se rigen por las disposiciones relativas a la sociedad colectiva comercial. %xisten dos tipos de sociedades en comandita1 SOCIEDAD EN COMANDITA SIMPLE.De7inicin Le'al.$dem?s de la de)inicin general del artculo -G@ del 0digo de 0omercio, ya transcrito, el artculo -GA a&ade1 K;a comandita simple se )orma por la reunin de un )ondo suministrado en su totalidad por uno o m?s socios comanditarios, o por stos y los socios gestores a la ve6K. Con)titucin.<;a comandita simple se )orma y prue*a como la sociedad colectiva, y est? sometida a las reglas esta*lecidas en los siete primeros p?rra)os de este 5tulo, en cuanto dichas reglas no se
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encuentren en oposicin con la naturale6a (urdica este contrato y las siguientes disposiciones. !$rt. -G- del 0. del 0omercio'K. K%l nom*re de los socios comanditarios no )igurar? en el extracto de que ha*la el artculo 72-K. !$rt. -G2 del 0. de 0omercio'. Ra.n )ocial.<;a sociedad en comandita es regida *a(o una ra6n social, que de*e comprender necesariamente el nom*re del socio gestor si )uere uno solo, o el nom*re de uno o m?s de los gestores si )ueren muchos. K%l nom*re de un socio comanditario no puede ser incluido en la ra6n socialK. K;as pala*ras y compa&a agregadas al nom*re de un socio gestor, no implican la inclusin del nom*re del comanditario en la ra6n social, ni imponen a ste responsa*ilidades diversas de las que tiene en su car?cter de talK. !$rt. -G. del 0. de 0omercio'. Lo) apo te).<e rigen por las mismas normas que la sociedad colectiva, pero el socio comanditario no puede aportar su capacidad, cr dito o industria personal. <in em*argo, su aporte puede consistir en la comunicacin de un secreto de arte o ciencia, con tal que no aplique por s mismo ni coopere diariamente a su aplicacin. La a"mini)t acin.;a gestin social pertenece exclusivamente a los socios gestores. ;a ley prohi*e a los comanditarios intervenir en la administracin social. Ni a9n en calidad de apoderado de los socios gestores puede el comanditario e(ecutar alg9n acto de administracin. %l socio comanditario que violare esta prohi*icin, quedar? solidariamente responsa*le con los gestores de todas las p rdidas y o*ligaciones de la sociedad, sean anteriores o posteriores a la contravencin. ;a legislacin mercantil se ha encargado de se&alar cuales son los actos que el comanditario puede reali6ar sin que ello implique in(erencia en la administracin social. %stos actos est?n se&alados en el $rt. -3G del 0digo de 0omercio. %l socio comanditario, en ra6n de su inter s en la sociedad, tiene derecho a in)ormarse de la gestin social, examinando los li*ros y papeles mientras la sociedad no haya )inali6ado sus operaciones. <in em*argo, el comanditario que )orma un esta*lecimiento de la misma naturale6a que el esta*lecimiento social, o toma parte como socio colectivo o comanditario en uno )ormado por otra persona, pierde el derecho de examinar los li*ros sociales, salvo que los intereses de tal esta*lecimiento no se encuentren en oposicin con los de la sociedad. $simismo, el socio comanditario, sin perder tal car?cter, puede asistir a las asam*leas y tener en ellas voto consultivo. Re)pon)a*ili"a".-
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a' ;os socios gestores responden en )orma ilimitada y solidaria de las deudas sociales contradas *a(o la ra6n social, en iguales t rminos que los socios colectivos. *' ;os socios comanditarios responden slo hasta concurrencia de sus respectivos aportes, a menos que permita o tolere la insercin de su nom*re en la ra6n social, en cuyo caso se constituye responsa*le de todas las o*ligaciones y p rdidas de la sociedad en los mismos t rminos que el socio gestor. <i el aporte del comanditario consiste en mero goce o usu)ructo, no soporta otra p rdida que la de los productos de la cosa que constituye su aporte. %n ning9n caso estar? o*ligado a restituir las cantidades que ha reci*ido de *uena )e. Ce)in "e "e ec=o) )ociale).<olo los socios comanditarios pueden ceder sus derechos sociales. <in em*argo esta cesin no lleva apare(ada la )acultad de examinar los li*ros y documentos de la sociedad mientras sta no haya dado t rmino a sus operaciones. ;os socios gestores no pueden ceder sus derechos sociales. P o=i*icione) "e lo) )ocio).<olamente los socios gestores est?n su(etos a las prohi*iciones esta*lecidas en el art. -@- del 0digo de 0omercio para los socios colectivos. Di)olucin 4 li-ui"acin.<e rige por las normas de la sociedad colectiva. %n todo caso no termina por la muerte de un socio comanditario. <i puede disolverse en caso de )allecer un socio gestor a menos que se estipule continuarla con los so*revivientes y con sus herederos, o sin ellos. SOCIEDAD EN COMANDITA POR ACCIONESD De7inicin Le'al.$dem?s de la descripcin general contenida en el artculo -G@ del 0digo de 0omercio, ya transcrito, el artculo -G7 dispone1 K;a comandita por acciones se constituye por la reunin de un capital dividido en acciones o cupones de accin y suministrado por socios cuyo nom*re no )igura en la escritura socialK. %ste tipo de sociedades se rige por las disposiciones especiales contenidas en el p?rra)o == del 5itulo +== del ;i*ro == del 0digo de 0omercio y supletoriamente por las normas de las sociedades en comandita simples y las sociedades colectivas comerciales. Con)titucin "e la )ocie"a".$l igual que las en comanditas simples, tam*i n stas se rigen por las normas de las colectivas comerciales, por lo que para su constitucin se requiere de escritura p9*lica e inscripcin de extracto. $dem?s, con)orme al artculo -J7 del 0digo de 0omercio, Klas sociedades en
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comandita no quedar?n de)initivamente constituidas sino despu s de suscrito todo el capital y de ha*er entregado cada accionista al menos la cuarta parte del importe de sus accionesK. K;a suscripcin y entrega ser?n compro*adas por la declaracin del gerente en una escritura p9*lica, y sta ser? acompa&ada de la lista de suscriptores, de un estado de las entregas y de la escritura socialK. Por 9ltimo, el inciso primero del artculo -J., con relacin a la constitucin de la sociedad, dispone1 K<iempre que alguno de los socios llevare un aporte que no consista en dinero, o estipulare a su )avor algunas venta(as particulares, la asam*lea general har? veri)icar y estimar el valor de uno y otras, y mientras no haya prestado su apro*acin en una reunin ulterior, la sociedad no quedar? de)initivamente constituidaK. K;as deli*eraciones de la asam*lea ser?n adoptadas a mayora de su)ragios de los accionistas presentes o representados; y esta mayora ser? compuesta de la cuarta parte de los accionistas, que represente la cuarta parte del capital socialK. K;os socios que hicieren el aporte o hu*ieren estipulado las venta(as sometidas a la apreciacin de la asam*lea, no tendr?n voto deli*erativoK. Bunta "e 9i'ilancia.<%n toda comandita por acciones se esta*lecer? una (unta de vigilancia compuesta al menos de tres accionistas. ;a (unta ser? nom*rada por la asam*lea general inmediatamente despu s de la constitucin de)initiva de la sociedad y antes de toda operacin social. K;a primera (unta ser? nom*rada por un a&o y las dem?s por cincoK. !art. -J3 del 0. de 0omercio'. K;os miem*ros de la (unta de*er?n examinar si la sociedad ha sido legalmente constituida, inspeccionar los li*ros, compro*ar la existencia de los valores sociales en ca(a, en documentos o en cualquier otra )orma y presentar al )in de cada a&o a la asam*lea general una memoria acerca de los inventarios y de las proposiciones que haga el gerente para la distri*ucin de dividendosK. !$rt. -JJ del 0. de 0omercio'. K;a (unta de vigilancia tiene derecho de convocar la asam*lea general y de provocar la disolucin de la sociedadK. !$rt. 2@@ del 0. de 0omercio'.
SOCIEDADES ANONIMAS
DE$INICION.Ma vimos, al estudiar las clasi)icaciones de sociedades, que el artculo ,/ de la ley ,3.@-. de)ine este tipo de sociedades en los siguientes t rminos. ALa )ocie"a" annima e) una pe )ona ju !"ica 7o ma"a po la eunin "e un 7on"o com(nD )umini)t a"o po accioni)ta) e)pon)a*le) )lo po )u) e)pecti9o) apo te) 4 a"mini)t a"a po un "i ecto io inte' a"o po miem* o) e)encialmente e9oca*le)A. M agrega en su inciso segundo1 ALa )ocie"a" annima e) )iemp e me cantilD aun cuan"o )e 7o me pa a la eali.acin "e ne'ocio) "e ca Fcte ci9ilA.
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%sta de)inicin y aclaracin o*lig al legislador a sustituir las normas correspondientes del 0digo 0ivil, reempla6ando el inciso )inal del artculo A.@., por la de)inicin del inciso primero transcrito, y el artculo A.@.- por la aclaracin del inciso segundo. CLASES DE SOCIEDADES ANONIMAS.;a ley distingue dos clases de sociedades annimas, a sa*er1 Socie"a" annima a*ie ta.- ;a caracterstica, o me(or dicho el e)ecto de ser a*ierta una sociedad annima, es que de*e quedar sometida a la )iscali6acin de la <uperintendencia de +alores y <eguros; de*e inscri*irse en el #egistro Nacional de +alores, y de*e o*servar las disposiciones legales especiales que les son aplica*les. %n esta clase de sociedad annima la autonoma de la voluntad aparece seriamente limitada por disposiciones legales que reglamentan su )uncionamiento, primando incluso so*re los estatutos sociales. <on sociedades annimas a*iertas las siguientes1 La) -ue =acen o7e ta p(*lica "e )u) accione) en con7o mi"a" a la Le4 "e Me ca"o "e 8alo e) !;ey N/ ,3.@-2'; La) -ue tienen 5?? o mF) accioni)ta)D 4
A-uella) en la) -ue a lo meno) el %?R "e )u capital )u)c ito pe tenece a un m!nimo "e %?? accioni)ta). Socie"a" annima ce a"a.- <on sociedades annimas cerradas las que no tienen ninguna de las tres caractersticas se&aladas precedentemente para las a*iertas. "e todos modos, aunque una sociedad annima sea cerrada, nada impide que, voluntariamente, pueda su(etarse a las normas que rigen las sociedades annimas a*iertas. $hora *ien, si una sociedad annima cerrada pasare a cumplir con alguno de los requisitos esta*lecidos por la ley para que sea a*ierta !o)erta p9*lica de acciones, 2@@ o m?s accionistas o que el ,@S del capital suscrito pertene6ca a ,@@ o m?s socios', de(ar?n de ser cerradas y las disposiciones legales que reglamentan el )uncionamiento de las sociedades annimas a*iertas primar?n so*re las de sus estatutos, sin per(uicio de la o*ligacin de adecuar dichos estatutos a la nueva realidad, en la primera oportunidad en que se e)ect9en modi)icaciones a ellos. CONSTITUCILN DE LA SOCIEDAD ANONIMA.0on)orme a los claros t rminos del artculo 7/ de la ley ,3.@-., Kla )ocie"a" annima )e 7o maD e0i)te 4 p ue*a po e)c itu a p(*lica in)c ita 4 pu*lica"aA. No slo de*e otorgarse la escritura p9*lica, sino que ella necesariamente de*e contener las menciones que exige la propia ley, especialmente las exigidas en los n9meros ,, A, 7 y 2 del artculo -/ de la ley ,3.@-., porque la omisin de alguna de estas menciones, como veremos, acarrea la nulidad a*soluta de la sociedad, sin per(uicio del saneamiento en con)ormidad a la ley. M no slo de*e inscri*irse y pu*licarse un extracto, sino que estas inscripcin y pu*licacin
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de*en ser oportunas. <e equipara a la omisin de la inscripcin o pu*licacin de extracto cualquiera discon)ormidad esencial que exista entre las escrituras y las inscripciones o pu*licaciones correspondientes, entendi ndose por discon)ormidad esencial aquella que induce a una errnea comprensin de la escritura extractada. E)c itu a p(*lica.;a escritura p9*lica de*e cumplir, como tal, con todas las solemnidades esta*lecidas en los artculos -@7 y siguientes del 0digo >rg?nico de 5ri*unales, y de*er? expresar1 ,' %l nom*re, pro)esin y domicilio de los accionistas que concurran a su otorgamiento; A' %l nom*re y domicilio de la sociedad; !<i en la escritura social se hu*iere omitido el domicilio social, se entender? domiciliada la sociedad en el lugar de otorgamiento de aqu lla'; 7' ;a enunciacin del o de los o*(etos espec)icos de la sociedad;
-' ;a duracin de la sociedad, la cual podr? ser inde)inida y, si nada se dice, tendr? este car?cter; 2' %l capital de la sociedad, el n9mero de acciones en que es dividido con indicacin de sus series y privilegios si los hu*iere y si las acciones tienen o no, valor nominal; la )orma y pla6os en que los accionistas de*en pagar su aporte, y la indicacin y valori6acin de todo aporte que no consista en dinero; .' ;a organi6acin y modalidades de la administracin social y de su )iscali6acin por los accionistas; G' ;a )echa en que de*e cerrarse el e(ercicio y con)eccionarse el *alance y la poca en que de*e cele*rarse la (unta ordinaria de accionistas; 3' J' ;a )orma de distri*ucin de utilidades; ;a )orma en que de*e hacerse la liquidacin;
,@' ;a naturale6a del ar*itra(e a que de*er?n ser sometidas las di)erencias que ocurran entre los accionistas en su calidad de tales, o entre stos y la sociedad o sus administradores, sea durante la vigencia de la sociedad o durante su liquidacin. <i nada se di(ere, se entender? que las di)erencias ser?n sometidas a la resolucin de un ar*itro ar*itrador; ,,' ;a designacin de los integrantes del directorio provisorio y de los auditores externos o de los inspectores de cuentas, en su caso, que de*er?n )iscali6ar el primer e(ercicio social %n caso de omisin de alguna de estas designaciones, podr? e)ectuarlas una (unta general de accionistas de la sociedad, y ,A' ;os dem?s pactos que acordaren los accionistas.
%xisten sociedades annimas a*iertas que est?n su(etas en su constitucin a normas especiales, como por e(emplo las compa&as aseguradoras y reaseguradoras, las administradoras de )ondos mutuos, las *olsas de valores, las administradores de )ondos de pensiones, los *ancos,
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etc. Nos re)erimos m?s adelante a su constitucin, mas por ahora *aste sa*er que las escrituras p9*licas de*er?n contener, adem?s de las menciones ya rese&adas, las especiales requeridas por las leyes particulares que las ri(an. In)c ipcin 4 pu*licacin "e e0t acto.%xige el artculo 2/ de la ley ,3.@-. que Aun e0t acto "e la e)c itu a )ocialD auto i.a"o po el nota io e)pecti9oD "e*e F in)c i*i )e en el Re'i)t o "e Come cio co e)pon"iente al "omicilio "e la )ocie"a" 4 pu*lica )e po una )ola 9e. en el Dia io O7icial. La in)c ipcin 4 pu*licacin "e*e Fn e7ectua )e "ent o "el pla.o "e 6? "!a) conta"o "e)"e la 7ec=a "e la e)c itu a )ocialA. <e recalca esta exigencia porque la omisin de cualquiera de estas solemnidades o su cumplimiento inoportuno acarrea la nulidad a*soluta de la sociedad, sin per(uicio del saneamiento en con)ormidad a la ley ,J.-JJ. %l extracto de la escritura de constitucin de*er? expresar1 ,' %l nom*re, pro)esin y domicilio de los accionistas que concurran a su otorgamiento; A' %l nom*re, el o los o*(etos, el domicilio y la duracin de la sociedad;
7' %l capital y n9mero de acciones en que se divide, con indicacin de sus series y privilegios si los hu*iere, y si las acciones tienen o no, valor nominal, y -' caso. >*viamente, aunque la disposicin transcrita no lo diga expresamente, sino slo respecto del extracto de modi)icacin, el extracto de constitucin de una sociedad tam*i n de*e contener el nom*re y domicilio del notario y la )echa de la escritura, adem?s de estar autori6ado por el notario respectivo. =ndicacin del monto del capital suscrito y pagado y pla6o para enterarlo, en su
SANCIONES.;a ley ,J.-JJ modi)ic la ley ,3.@-. en este aspecto, suprimiendo la inexistencia con que se sanciona*a la omisin de escritura p9*lica o la inoportuna inscripcin o pu*licacin de su extracto. $hora, al igual de lo que se estudi respecto de las sociedades de personas, de*e hacerse una distincin, a sa*er1 A.;a sociedad annima que no conste de escritura p9*lica, ni de instrumento reducido a escritura p9*lica, ni de instrumento protocoli6ado, es nula de pleno derecho y no podr? ser saneada. $hora *ien, si existiere de hecho dar? lugar a una comunidad en que las relaciones entre los comuneros se regir?n de acuerdo a los pactado y, en su*sidio, con)orme a la normativa de la sociedad annima. ;os miem*ros de la comunidad responder?n solidariamente a los terceros con quienes hu*ieren contratado a nom*re y en inter s de sta; y no podr?n oponer a los terceros la )alta de los re)eridos instrumentos; en tanto que los terceros podr?n acreditar la
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existencia de hecho por cualquiera de los medios pro*atorios que reconoce el 0digo de 0omercio, apreci?ndose la prue*a de acuerdo a las reglas de la sana crtica. #.%n cam*io, la sociedad annima que no sea constituida por escritura p9*lica !pero si por instrumento reducido a escritura p9*lica o instrumento protocoli6ado', o en cuya escritura de constitucin se omita cualquiera de las menciones exigidas en los n9meros ,, A, 7 2 del artculo -/ de la ley ,3.@-., o cuyo extracto haya sido inscrito o pu*licado tardamente o en el cual se haya omitido cualquiera de las menciones exigidas por la ley, es nula a*solutamente, sin per(uicio del saneamiento en con)ormidad a la ley. #ecordemos que se equipara a la omisin cualquiera discon)ormidad esencial que exista entre las escrituras y las inscripciones o pu*licaciones de sus respectivos extractos, entendi ndose por discon)ormidad esencial aqu lla que induce a una errnea comprensin de la escritura extractada. "eclarada la nulidad de la sociedad, sta entrar? en liquidacin, pero, a di)erencia de los casos expuestos en el ac?pite AA.-A precedente, la )rase )inal del inciso primero del artculo ./ de la ley ,3.@-., reempla6ado por letra d' del artculo ,7 de la ley ,J.-JJ, dispone lo siguiente1 K;a sociedad nula, sin em*argo, go6ar? de personalidad (urdica y ser? liquidada como una sociedad annima si consta de escritura p9*lica o de instrumento reducido a escritura p9*lica o protocoli6adoK. Por 9ltimo, como se se&ala en el inciso )inal del artculo ./ comentado, Klos otorgantes del pacto declarado nulo responder?n solidariamente a los terceros con quienes hu*ieren contratado a nom*re y en inter s de la sociedadK, lo que altera el principio general de que los accionistas, socios de una sociedad annima, solamente responden del pago del valor de las acciones que suscri*en o adquieren, pero que se (usti)ica para proteger a los terceros de *uena )e que contratan con una sociedad annima que es declarada nula, conservando su personalidad (urdica pero no otras cualidades o caractersticas de tal sociedad.
CONSTITUCILN DE SOCIEDADES ANLNIMAS A#IERTAS ESPECIALES.I.0on)orme al artculo ,A. de la ley ,3.@-., las compa&as aseguradoras y reaseguradoras, las sociedades annimas administradoras de )ondos mutuos, las *olsas de valores y otras sociedades que la ley expresamente someta a estos tr?mites, )e 7o manD e0i)ten 4 p ue*an po e)c itu a p(*licaD o*tencin "e una e)olucin "e la Supe inten"encia -ue auto ice )u e0i)tencia e in)c ipcin 4 pu*licacin "el ce ti7ica"o e)pecial -ue oto 'ue "ic=a Supe inten"encia. ;a <uperintendencia de +alores y <eguros de*er? compro*ar que las sociedades proyectadas cumplen con las exigencias legales y econmicas exigidas por las leyes respectivas, y en *ase a dichos antecedentes apro*ar? o no su existencia. %n caso positivo, la <uperintendencia expedir? un ce ti7ica"o que acreditar? la apro*acin y -ue "e*e F contene un e0t acto de las cl?usulas del estatuto que determine la misma <uperintendencia, el -ue )e in)c i*i F en el #egistro de 0omercio del domicilio social 4 )e pu*lica F en el "iario o)icial "ent o "el pla.o "e 6? "!a) conta"o "e)"e la 7ec=a "e la e)olucin ap o*ato ia. 0omo se o*serva, se di)erencia la constitucin de estas sociedades en lo siguiente1
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a' <e requiere una e)olucin ap o*ato ia de la <uperintendencia de +alores y <eguros; *' "ictada la resolucin apro*atoria, la <uperintendencia emite un ce ti7ica"o en que consta dicha apro*acin y que, adem?s, "e*e contene un e0t acto del estatuto convenido en la escritura p9*lica de constitucin; c' La) mencione) "el e0t acto la) "ete mina la mi)ma Supe inten"enciaH d' El e0t acto no e) auto i.a"o po el nota io ante quien se otorg la escritura p9*lica, sino que )orma parte del certi)icado que otorga la <uperintendencia; e' No es un extracto el que )e in)c i*e 4 pu*licaD sino el ce ti7ica"o que contiene el extracto, y )' El pla.o pa a in)c i*i 4 pu*lica D si *ien sigue siendo de .@ das, )e cuenta "e)"e la 7ec=a "e la e)olucin ap o*ato iaD no de la )echa de la escritura ni de la del certi)icado. II.>tras sociedades annimas a*iertas especiales, como las sociedades administradoras de )ondos de pensiones y los *ancos, al iniciar el proceso de constitucin los organi6adores de*er?n presentar a la <uperintendencia respectiva !<uperintendencia de $dministradoras de Hondos de Pensiones, las $.H.P.; <uperintendencia de Lancos e =nstituciones Hinancieras, los *ancos' un p o)pecto descriptivo de los aspectos esenciales de la sociedad y de la )orma como desarrollar? sus actividades. $ceptado un prospecto, se entregar? un ce ti7ica"o p o9i)ional de autori6acin a los organi6adores, que los ha*ilitar? para reali6ar los tr?mites conducentes a o*tener la autori6acin de existencia de la sociedad y los actos administrativos que tengan por o*(eto preparar su constitucin y )uncionamiento. Pa a elloD )e con)i"e a F -ue la )ocie"a" tiene pe )onali"a" ju !"ica "e)"e el oto 'amiento "el ce ti7ica"o. $nte la misma <uperintendencia, los organi6adores presentar?n una )olicitu" "e auto i.acin "e e0i)tenciaD acompa;a"a "e la e)c itu a p(*lica -ue conten'a lo) e)tatuto) "e la )ocie"a". %sta diligencia de*e necesariamente reali6arse "ent o "e "ie. me)e) conta"o) "e)"e la 7ec=a "el ce ti7ica"o p o9i)ional. ;a <uperintendencia respectiva, compro*ada la e)ectividad del capital de la empresa, dictar? una e)olucin -ue auto ice la e0i)tencia "e la )ocie"a" 4 ap ue*e )u) e)tatuto)D y expedir? un ce ti7ica"o que acredite la dictacin de la resolucin autori6ante y -ue conten'a un e0t acto "e lo) e)tatuto). El ce ti7ica"o )e in)c i*i F en el Re'i)t o "e Come cio "el "omicilio )ocial 4 )e pu*lica F en el Dia io O7icial "ent o "el pla.o "e )e)enta "!a) conta"o) "e)"e la 7ec=a "e la e)olucin ap o*ato ia. SANCIONES.0omo la ley ,J.-JJ no modi)ic ni reempla6 de ninguna )orma el artculo ,A3 de la ley ,3.@-., qued su*sistente la sancin de inexistencia que contempla*a este cuerpo legal. Pero como, por otra parte, el inciso )inal del re)erido artculo ,A3 dispone que, Ken lo no modi)icado, regir? lo dispuesto en el artculo ./ de esta leyK, y este 9ltimo artculo si )ue reempla6ado por la ley ,J.-JJ, la que adem?s agreg un artculo ./ $, estimo que de*en contemplarse varias situaciones. Ine0i)tencia.- %s la sancin contemplada en el inciso primero del artculo ,A3 para los vicios u omisiones m?s graves, a sa*er1 KNo existen las sociedades a que se re)iere el artculo ,A. en cuya constitucin se haya omitido la escritura, la resolucin apro*atoria o la oportuna inscripcin y pu*licacin del certi)icado que expida la <uperintendenciaK. Nuli"a" a*)oluta.;a contempla el inciso segundo del artculo ,A3 en estudio,
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disponiendo1 K0ualquiera discon)ormidad que exista entre el certi)icado que otorgue la <uperintendencia respectiva y su inscripcin o pu*licacin originar? la nulidad a*soluta del pacto socialK. %n otras pala*ras, se sanciona con la inexistencia la omisin o inoportunidad en el cumplimiento de las solemnidades legales, y se sanciona con nulidad a*soluta las discon)ormidades entre el certi)icado y su inscripcin o pu*licacin. %n lo dem?s1 e)ectos de la nulidad; personalidad (urdica de la sociedad nula que conste de documentos que hagan )e p9*lica; responsa*ilidad de quienes pactaron respecto de los terceros que contrataron con ellos, etc., rigen las normas generales para toda sociedad annima esta*lecidas en el artculo ./ de la ley ,3.@-.. MODI$ICACIONES.%n general, toda modi)icacin de los estatutos de una sociedad annima, sea cerrada o a*ierta, incluso las a*iertas especiales, de*e cumplir con las mismas solemnidades que para su constitucin. %n las a*iertas especiales lo que se inscri*ir? y pu*licar? ser? el certi)icado que expida la respectiva <uperintendencia. %n las dem?s, el extracto de*er? contener la )echa de la escritura y el nom*re y domicilio del notario ante el cual se otorg. Pnicamente ser? necesario mencionar en el extracto el contenido de la re)orma cuando sta recaiga en algunas de las menciones o*ligatorias del extracto de constitucin de la sociedad1 ,' individuali6acin de los accionistas constituyentes; A' nom*re, o*(eto, domicilio y duracin de la sociedad; 7' capital y acciones, y -' capital suscrito y pagado y pla6o para enterarlo. SANCIONES.0omo toda modi)icacin de sociedad annima, sea a*ierta, cerrada o especial, de*e cumplir con las mismas solemnidades que la ley exige para la constitucin, el principio general es que las sanciones por incumplimiento de ellas sean similares. $s, en las sociedades annimas especiales, ser? inexistencia o nulidad a*soluta, si se omiten o se cumplen inoportunamente las solemnidades o si el vicio es la discon)ormidad entre el contenido de los diversos documentos, respectivamente. %n las dem?s sociedades annimas, adolecen de nulidad a*soluta las re)ormas de estatuto y el acuerdo de disolucin oportunamente inscritos y pu*licados, pero en cuyos extractos se omita culquiera de las menciones exigidas perentoriamente por la ley, y se equipara a la omisin cualquiera discon)ormidad esencial que exista entre las escrituras y las inscripciones o pu*licaciones de sus respectivos extractos, entendi ndose por discon)ormidad esencial aquella que induce a una errnea comprensin de la escritura extractada; pero dichas re)ormas y acuerdos producir?n e)ectos )rente a los accionistas y terceros mientras no haya sido declarada su nulidad. $dem?s, esta declaracin de nulidad no produce e)ecto retroactivo y solamente regir? para lo que ocurra a partir del momento en que quede e(ecutoriada la resolucin correspondiente; todo ello sin per(uicio del eventual saneamiento en con)ormidad a la ley. %n cam*io, la modi)icacin cuyo extracto no haya sido oportunamente inscrito y pu*licado no producir? e)ectos ni )rente a los accionistas ni )rente a terceros, lo que operar? de pleno derecho; pero quedar? siempre a salvo la posi*ilidad de sanemiento en con)ormidad a la ley.
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Accin "e nuli"a".Ma se expuso, al ha*lar so*re el tema respecto de las sociedades colectivas, a lo que me remito, que el legislador trata por todos los medios posi*les de evitar las declaraciones de nulidad, ampliando al m?ximo la gama de errores )ormales que no constituyen vicios de nulidad; impidiendo alegar la nulidad por vicios )ormales una ve6 disuelta la sociedad; ordenando desestimar la alegacin de nulidad por estos vicios si no se acredita un e)ectivo per(uicio de car?cter pecuniario; permitiendo el saneamiento del vicio aun despu s de alegado en (uicio, pero antes de que quede e(ecutoriada la sentencia que la declare, y, respecto de la prescripcin, con la en)?tica declaracin del artculo ./ de la ley ,J.-JJ, que dispone1 K;a nulidad de la constitucin o modi)icacin de una sociedad, derivada de omisiones de que adole6ca el extracto inscrito o pu*licado, o de contradicciones entre stos y la correspondiente escritura p9*lica, o de de)ectos en la convocacin o desarrollo de (untas de accionistas de sociedades annimas o en comandita por acciones, no podr? ser hecha valer despu s de dos a&os contados desde la )echa del otorgamiento de la escritura. %sta prescripcin correr? contra toda persona y no admitir? suspensin alguna. +encido ese pla6o las disposiciones de la escritura prevalecer? so*re las del extractoK. 8ueda claro, entonces, la poca simpata que el legislador tiene respecto de las nulidades por vicios )ormales, los que incluso permite sanearlos con suma )acilidad, alterando los principios generales so*re la nulidad a*soluta. SANEAMIENTO.4e remito tam*i n en esta materia a todo lo expuesto al tratar el tema respecto de las sociedades colectivas, con las siguientes explicaciones adicionales. %l procedimiento de saneamiento, seg9n se vio, requiere del otorgamiento de una escritura p9*lica y la inscripcin y, seg9n sea el caso, la pu*licacin oportuna del correspondiente extracto. Pues *ien, en los casos de sociedades annimas !o en comandita por acciones' la exigencia de la escritura p9*lica, en la que se corri(a el vicio de constitucin o modi)icacin, sin necesidad de reproducir el estatuto social, se entender? cumplida mediante la escritura p9*lica a la que se redu6ca el acta de la (unta extraordinaria de accionistas en la cual, mediante acuerdo adoptado con los qurum y mayoras necesarias para re)ormar el estatuto social, se corri(a el vicio incurrido en la constitucin o modi)icacin cuya nulidad se desee sanear. M que respecto de las que hemos llamado sociedades annimas especiales, el saneamiento de*er? someterse a las mismas )ormalidades de su constitucin o modi)icaciones. > sea, adem?s de la escritura p9*lica en la que se corri(a el vicio, que en este caso de*e contener el acta de la (unta extraordinaria de accionista pertinente, se requiere de una resolucin apro*atoria de la <uperintendencia correspondiente, y que el certi)icado que sta otorgue sea inscrito y pu*licado con)orme a las normas propias de dichas sociedades. O#LICACION DE IN$ORMACION.5odas las sociedades annimas, de cualquier tipo que stas sean, de*er?n mantener en la sede principal y en las de cada una de sus agencias o sucursales, a disposicin de los accionistas, e(emplares actuali6ados de sus estatutos )irmados por el gerente, con indicacin de la )echa y
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notara en que se otorg la escritura de constitucin y las de sus modi)icaciones, y de los datos re)erentes a sus inscripciones y pu*licaciones. "e*er?n mantener igualmente la nmina actuali6ada de los accionistas, con sus domicilios y n9mero de acciones de cada cual. ;os directores, el gerente, el liquidador o liquidadores en su caso, ser?n )oli"a iamente e)pon)a*le) de los per(uicios que causen a accionistas y terceros en ra6n de la )alta de )idelidad o vigencia de dichos documentos, sin per(uicio de las sanciones administrativas que, adem?s, pueda aplicar la <uperintendencia de +alores y <eguros a las sociedades annimas a*iertas. NOM#RE DE SOCIEDAD ANONIMA.$ di)erencia de las otras sociedades que hemos visto, para las sociedades annimas no existe restriccin alguna para el uso de la )antasa en el nom*re. ;o 9nico que ordena al respecto la ley es que Kel nom*re de la sociedad de*er? incluir las pala*ras KSocie"a" AnnimaA o la a*reviatura AS.A.A. <i se produ(ere la eventualidad de que el nom*re de una sociedad )uere id ntico o seme(ante al de otra ya existente, esta 9ltima tendr? derecho a demandar su modi)icacin en (uicio sumario. O#BETO O CIRO SOCIAL.0on la salvedad de que, seg9n su o*(eto, algunas sociedades annimas se rigen por normas especialsimas !*ancos, $.H.P., 0as, de seguros, etc.', la sociedad podr? tener por o*(eto u o*(etos cualquiera actividad lucrativa que no sea contraria a la ley, a la moral, al orden p9*lico o la seguridad del %stado. CAPITAL SOCIAL.<e ha repetido reiteramente que la sociedad annima es una sociedad de capital, hasta el extremo que la propia ley ,3.@-. la de)ine como K... una persona (urdica )ormada por la reunin de un )ondo com9n...K. %ntonces, el capital de la sociedad annima es ese K)ondo com9nK, que es suministrado por los accionistas y que est? dividido en ttulos negocia*les representativos de una parte de l, que se denominan acciones, generalmente todas de igual valor, aunque pudiera estar dividido en acciones de distintas series, pero en este caso las acciones de una misma serie de*er?n tener igual valor. %l legislador se ha preocupado de reglamentar minuciosamente el capital de estas sociedades, siguiendo ciertos p incipio) "e e)'ua "o para la sociedad, para los terceros que contraten con la sociedad y para los propios accionistas. %llos son1 E7ecti9i"a" "el capital.- %ste principio tiende a que lo que se declara en la escritura de constitucin de la sociedad corresponda a la realidad. %llo se mani)iesta en lo siguiente1 a' ;os aportes no consistentes en dinero de*en ser evaluados. Ma se vio que en la escritura de constitucin de*e expresarse1 K... la indicacin y valori6acin de todo aporte que no consista en dineroK. !$rt. -/ N/ 2' ;ey ,3.@-.'. $dem?s, los directores y el gerente que aceptaren que el valor de una accin de pago )uere enterado en otra )orma que en dinero
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e)ectivo, ser?n solidariamente responsa*les del valor de colocacin de las acciones pagadas en otra )orma. M el inciso cuarto del artculo ,2 de la misma ley dispone que, Ksalvo acuerdo un?nime de las acciones emitidas, todos los aportes no consistentes en dinero de*er?n ser estimados por peritos y en los casos de aumento de capital, ser? necesario adem?s, que la (unta de accionistas aprue*e dichos aportes y estimacionesK. <in em*argo, con el a)?n de evitar nulidades, la ley ,J.-JJ agreg un inciso )inal !quinto' a este artculo ,2, que dispone1 K;a )alta del cumplimiento de lo dispuesto en el inciso anterior no podr? hacerse valer pasados dos a&os contados desde la )echa de la escritura en la cual conste el respectivo aporte. %l cumplimiento de tales )ormalidades e)ectuado con posterioridad a la escritura de aporte, sanea la nulidadK. *' %l artculo ,7 de la ley ,3.@-. dispone1 K<e prohi*e la creacin de acciones de industria y de organi6acinK. $ntes de la dictacin de esta ley era de cierta )recuencia que se pagara a los organi6adores de la empresa o quienes aporta*an su industria o tra*a(o personal con acciones que, o*viamente, no eran representativas de capital e)ectivo de la sociedad. $hora est?n expresamente prohi*idas por la ley, a )in de garanti6ar a todo el mundo que todas las acciones de la sociedad sean de capital, que correspondan a una parte de dicho capital y que representen un valor real pagado. c' %n el inciso segundo del artculo ,, de la ley ,3.@-., se ordena que Kel capital inicial de*er? quedar totalmente suscrito y pagado en un pla6o no superior a tres a&os. <i as no ocurriere, al vencimiento de dicho pla6o el capital social quedar? reducido al monto e)ectivamente suscrito y pagadoK. ;o que est? ntimamente relacionado con la exigencia legal de que la escritura p9*lica de constitucin de*e expresar K... la )orma y pla6os en que los accionistas de*en pagar su aporte...K !art. -/ N/ 2'', y de que el extracto de la escritura p9*lica de constitucin de*er? expresar K... indicacin del monto del capital suscrito y pagado y pla6o para enterarlo, en su casoK. d' ;o se&alado precedentemente, Kes sin per(uicio de lo previsto en leyes especialesK, como por e(emplo la ley :eneral de Lancos, en cuyo artculo AG, inciso cuarto, se exige que, durante el perodo de constitucin, Klos accionistas )undadores de una empresa *ancaria de*er?n constituir una garanta igual al die6 por ciento del capital de la sociedad proyectada, mediante un depsito a la orden del <uperintendente en alguna institucin )iscali6ada por la <uperintendencia. M en el inciso quinto se agrega1 "ichos accionistas )undadores estar?n o*ligados a depositar en alguna de las instituciones )iscali6adas por la <uperintendencia y a nom*re de la empresa *ancaria en )ormacin los )ondos que reci*an en pago de suscripcin de acciones. %stos )ondos slo podr?n girarse una ve6 que haya sido autori6ada la existencia de la sociedad.... 5am*i n vimos, al mencionar la constitucin de sociedades annimas a*iertas especiales !compa&as aseguradoras y reaseguradoras, administradoras de )ondos mutuos, *olsas de valores, $.H.P., *ancos, etc.', que Kla <uperintendencia de*er? compro*ar que estas sociedades cumplen con las exigencias legales y econmicas requeridas al e)ecto, para autori6ar su existenciaK !$rt. ,A. inc. 7/ ;ey ,3.@-.' o que K... el <uperintendente compro*ar? la e)ectividad del capital de la empresa...K !$rt. 7, inc. ,/ ;ey :eneral de Lancos'. Con)e 9acin "el capital.- <e pretende con este principio que el capital social mantenga el valor que tena al tiempo de la constitucin de la sociedad. Puede apreciarse este principio en medidas legales como las siguientes1 a' %l capital y el valor de las acciones se a(ustan autom?ticamente al resultado de cada e(ercicio, Kcada ve6 que la (unta ordinaria de accionistas aprue*e el *alance del e(ercicioK.
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K%l *alance de*er? expresar el nuevo capital y el valor de las acciones resultante de la distri*ucin de la revalori6acin del capital propioK !+er art. ,@ ;ey ,3.@-.'. *' ;os saldos insolutos de las acciones suscritas y no pagadas ser?n rea(ustados en la proporcin en que vare el valor de la unidad de )omento. !art. ,. inc. ,/ ley ,3.@-.'. c' ;a posi*ilidad de que la misma sociedad annima adquiera sus acciones, lo que redundara en una disminucin de su capital, se encuentra muy limitada y reglamentada en la ley, pudiendo e)ectuarse dicha operacin solamente en los casos taxativos que se&ala el artculo AG. M de todos modos, en algunos casos la sociedad de*e ena(enar las acciones adquiridas en una *olsa de valores, dentro del pla6o m?ximo de un a&o contado desde su adquisicin, so pena de quedar disminuido el capital de pleno derecho. d' ;a posi*ilidad de disminuir el capital de la sociedad est? restringida y sometida a exigencias de pu*licidad destinadas a que sea conocida por todos. !ver art. A3 ;ey ,3.@-.'. %n caso de que se produ(ere una disminucin de capital de pleno derecho, como se se&al en las letras a' y c', el gerente de*er? de(ar constancia de ella por escritura p9*lica, anotada al margen de la inscripcin social. e' ;a o*ligacin de destinar solamente las utilidades lquidas del e(ercicio para pagar dividendos. 4?s a9n, aunque la sociedad hu*iere o*tenido utilidades lquidas, si la sociedad tuviera p rdidas acumuladas de e(ercicios anteriores, las utilidades de*en ser destinadas primeramente a a*sor*er dichas p rdidas. !+er art. G3 ;ey ,3.@-.'. Monto "el capital.- No se esta*lece en la ley ning9n mnimo de capital para la existencia o )uncionamiento de la sociedad. Pero de*e quedar *ien esta*lecido en los estatutos, siendo su determinacin una de las cl?usulas esenciales de la escritura de constitucin y del extracto !arts. -/ N/ 2' y 2/ N/ 7' de la ley ,3.@-.' y de*iendo ser o*(eto de una modi)icacin cumpliendo con todas las solemnidades, cualquiera alteracin que pueda su)rir. Denominacione) "el capital.- %l capital de la sociedad es uno solo, pero tiene diversas denominaciones ad(etivas que es *ueno distinguir. -Capital nominal.- %s el esta*lecido en los estatutos sociales, sea en la escritura de constitucin o en las de modi)icaciones ulteriores. <in em*argo, ya se vio que el capital se entiende modi)icado de pleno derecho cada ve6 que la (unta ordinaria de accionistas aprue*e el *alance del e(ercicio, seg9n se esta*lece en los incisos segundo y tercero del artculo ,@ de la ley ,3.@-.. !%ste capital puede denominarse capital e7ecti9o o capital "e li* o)'. -Capital )u)c ito.%s aqu l que se ha colocado entre los accionistas. <a*emos que el aporte es un elemento de la esencia de una sociedad, cualquiera sea su tipo, y que la o*ligacin de todo socio consiste en estipular y pagar su aporte. %n la sociedad annima, la estipulacin del aporte consiste en la Ksuscripcin de accionesK, aunque en el acto de suscri*irlas no las pague en todo o parte, pero se compromete a pagarlas en un pla6o determinado. %ntonces, el capital suscrito est? con)ormado por las acciones que han adquirido los accionistas, sea que las hayan pagado totalmente o no. -Capital pa'a"o.en las arcas de la sociedad. 0orresponde esta denominacin a aqu l cuyo valor ha ingresado
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%l capital social se )orma por la suma de los aportes, sean stos en dinero o en otros *ienes. Por norma general las acciones se pagan en dinero. ;os que no consistan en dinero de*en ser tasados por peritos, o su valor )i(ado por la unanimidad de los accionistas, y cumplir con la tradicin a la sociedad !con las solemnidades pertinentes en cada caso'. <i los aportes en especies distintas de dinero se e)ectuaren durante la vigencia de la sociedad, lo que implica normalmente un aumento de capital, la (unta de accionistas tiene que apro*ar dichos aportes y estimaciones, y para ello se requerir? el voto con)orme de las dos terceras partes de las acciones emitidas con derecho a voto. !arts. ,2 inc. -/ y .G inc. A/ N/ .' de la ley ,3.@-.'. 0omo ya lo di(imos al tratar el principio de la e)ectividad del capital, los accionistas que concurrieron al otorgamiento de la escritura de constitucin de*en pagar las acciones dentro de un pla6o de tres a&os contados desde la )echa de la escritura social. %l mismo pla6o, pero contado desde la )echa de los acuerdos de las (untas de accionistas, tendr?n las sociedades para la emisin, suscripcin y pago de las acciones de aumento de capital. +encidos estos pla6os sin que se haya enterado el capital o su aumento, el capital quedar? reducido a la cantidad e)ectivamente pagada. Cumplimiento 7o .a"o "el pa'o "e accione).- "ada la importancia que le reconoce al capital pagado, la ley permite a los constituyentes que esta*le6can medidas especiales para compeler a los accionistas a pagar su accin, adem?s de las que la propia ley esta*lece. !$s, por e(emplo, podran estipularse en la escritura de constitucin cl?usulas penales tan rigurosas que hagan pre)eri*le el pago de acciones a cualquier costo'. %sta posi*ilidad est? reconocida en la )rase )inal del artculo ,G de la ley ,3.@-., donde, despu s de esta*lecer el sistema de ventas de acciones, dispone que, Klo anterior es sin per(uicio de cualquier otro ar*itrio que, adem?s, se pudiere estipular en los estatutosK. > sea, existe amplia li*ertad para esta*lecer medidas estatutarias para compeler al accionista a pagar el valor de las acciones. %l sistema esta*lecido en la disposicin citada consiste en la venta de las acciones del moroso, para pagarse del saldo suscrito pero no pagado. 5extualmente1 K0uando un accionista no pagare oportunamente el todo o parte de las acciones por l suscritas, la sociedad podr? vender en una Lolsa de +alores 4o*iliarios, por cuenta y riesgo del moroso, el n9mero de acciones que sea necesario para pagarse de los saldos insolutos y de los gastos de ena(enacin, reduciendo el ttulo a la cantidad de acciones que le restenK. %staramos en presencia aqu de un mandato legal t?cito, puesto que es la ley la que constituye el mandato, pero su vigencia o apro*acin depende de la conducta del accionista deudor, quien al constituirse en mora de su o*ligacin de pagar, t?citamente est? haciendo operante esta disposicin. >*viamente que la sociedad e(ercer? este derecho cuando el valor de sus acciones en el 4ercado de +alores sea lo su)icientemente superior al saldo adeudado como para cu*rir con su venta el valor de dicho saldo y gastos de ena(enacin !comisin de corredores y otros'. %n todo caso, siempre le quedan a la sociedad las acciones (udiciales que )ranquea la ley, especialmente el procedimiento e(ecutivo para el co*ro de la deuda, con)orme a las normas del 5tulo = del ;i*ro === del 0digo de Procedimiento 0ivil. $lgunos autores estiman que estos medios compulsivos, si *ien son de li*re eleccin para la sociedad, trasuntaran Kuna o*ligacin alternativa a eleccin del acreedor, de suerte que, al escoger un medio, exonera la e(ecucin de los otrosK !#icardo <andoval. >*. 0it. 5 =, p?g. --A'. No me parece que exista ninguna o*ligacin alternativa, puesto que es solamente Kpagar el saldo adeudado de acciones suscritasK. %sta o*ligacin de*e cumplirse en una 9nica )orma, ingresando en las arcas sociales el monto total de lo adeudado, y, para o*tener el cumplimiento
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)or6ado de esta o*ligacin 9nica, la sociedad acreedora tiene diversos medios1 a' ;os que esta*leci en los estatutos; *' +enta de acciones, y c' ;as acciones (udiciales. %l tenor de la )rase )inal del artculo ,G de la ley ,3.@-. demuestra que para el legislador no se trata de una alternativa1 K;o anterior es sin per(uicio de cualquier otro ar*itrio...K. Nada impide, entonces, que se trate de o*tener el saldo moroso con la venta de acciones; que si no alcan6a a pagarse se persiga el saldo (udicialmente y alguna pena que se hu*iese estipulado; o viceversa, tratar de co*rar (udicialmente saldo y pena, pero, al no ser su)icientes los *ienes del deudor, procurar completar el saldo adeudado con la venta de acciones. Mo"i7icacione) "el capital.- Ma se&alamos, al tratar el principio de conservacin del capital, que ste y el valor de las acciones se a(ustan autom?ticamente al resultado de cada e(ercicio, cada ve6 que la (unta ordinaria de accionistas aprue*a el *alance respectivo. %s lo que puede denominarse el Kcapital realK o Kcapital e)ectivoK de la sociedad, com9nmente llamado Kcapital de li*rosK o Kvalor li*rosK !valor del capital, valor de las acciones'. Pero el Kcapital nominalK, esto es1 el esta*lecido en los estatutos, permanece inaltera*le, a menos que dichos estatutos sean o*(eto de modi)icacin al respecto, cumpliendo con todas las exigencias de )ondo y )orma esta*lecidas en la ley. %s lo que dispone el inciso primero del artculo ,@ de la ley ,3.@-.1 K%l capital de la sociedad de*er? ser )i(ado de manera precisa en los estatutos y solo podr? ser aumentado o disminuido por re)orma de los mismosK. %.Aumento "e capital.- Por tratarse de una re)orma de estatuto, el acuerdo correspondiente de*e adoptarse en (unta extraordinaria de accionistas a la que de*e concurrir necesariamente un notario, quien de*er? certi)icar que el acta es expresin )iel de lo ocurrido y acordado en la reunin. !$rt. 2G inc. )inal ;ey ,3.@-.'. M en cuanto al qurum para apro*ar el aumento de capital, ser? el que se haya esta*lecido en los propios estatutos. ;a ley solamente limita la li*ertad para esta*lecer el qurum para re)orma de estatutos en general, respecto de las sociedades annimas cerradas, disponiendo que Kno podr? ser in)erior a la mayora a*soluta de las acciones emitidas con derecho a votoK. !$rt. .G inc. ,/ ;ey ,3.@-.'. $hora *ien, estos acuerdos de las (untas de accionistas so*re aumentos de capital, adoptados por el qurum esta*lecido en los estatutos, no podr?n esta*lecer un pla6o superior a tres a&os, contados desde la )echa del acuerdo, para la emisin, suscripcin y pago de las acciones respectivas. +encido este pla6o sin que se haya enterado el aumento de capital, ste quedar? reducido a la cantidad e)ectivamente pagada. !+er art. A- ley ,3.@-.'. $o ma) "e aumento "e capital.- %stos aumentos de capital, que constituyen re)ormas de estatuto, pueden reali6arse de las siguientes )ormas1 a, Emi)in "e nue9a) accione).- ;as nuevas acciones de pago, acordadas por la (unta general extraordinaria de accionistas, tendr?n el precio de o)erta que li*remente haya acordado dicha (unta. +endidas a un mayor precio, el mayor valor de*e capitali6arse, y si, por ra6ones propias del mercado, el precio de venta resultare menor que el acordado, lo o*tenido de menos se cargar? la p rdida. ;a ley o*liga a las sociedades annimas, tanto cerradas como a*iertas, a o)recer las opciones de compra de las acciones de aumento de capital a sus propios accionistas. 5extualmente1 K;as opciones para suscri*ir acciones de aumento de capital de la sociedad de*er?n ser o)recidas, a lo menos por una ve6, pre)erentemente a los accionistas a prorrata de
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las acciones que posean inscritas a su nom*re al quinto da h?*il anterior a la )echa de pu*licacin de la opcin. %sta pu*licacin se e)ectuar?, a lo menos por una ve6, mediante un aviso en )orma destacada, en el diario en que de*en reali6arse las citaciones a (untas de accionistasK. K;as accionistas no suscritas por los accionistas no podr?n ser o)recidas a terceros a valores in)eriores o en condiciones m?s venta(osas que a aqu llosK. %sta disposicin es permanente en las sociedades annimas cerradas !que no o)recen sus acciones en Lolsas de +alores'. %n cam*io, en las sociedades annimas a*iertas esta disposicin !prohi*icin de o)erta a terceros a menor precio o en condiciones m?s venta(osas' de*er? o*servarse a lo menos por los treinta das siguientes a la )echa del vencimiento del pla6o de o)erta pre)erente, pero, una ve6 vencido este pla6o adicional de treinta das, las acciones pueden ser o)recidas a terceros en condiciones y precios di)erentes a los de la o)erta pre)erente, siempre que estas o)ertas a terceros se hagan en Lolsas de +alores. %l derecho de los accionistas a esta opcin pre)erente para la suscripcin de acciones es esencialmente renuncia*le y trans)eri*le, y de*e e(ercerse o trans)erirse el derecho dentro del pla6o de treinta das contados desde que se pu*lique la opcin. %n cuanto a la renuncia al derecho pre)erente, o*viamente que ella puede ser expresa o t?cita, de*iendo considerarse como esta 9ltima el de(ar transcurrir el pla6o para e(ercer el derecho sin hacerlo. !+er art. A2 ley ,3.@-. y AJ y sgtes. del #eglamento'. <e ver? posteriormente la )orma y e)ectos de la adquisicin de acciones. Un"e S itin'.- Por estar ntimamente relacionada con lo expuesto precedentemente, es conveniente re)erirnos *revemente a esta operacin. %l underTriting es una operacin, que supone varios actos o contratos entre las entidades involucradas, que se cele*ra entre una institucin )inanciera y una sociedad que emite valores mo*iliarios !acciones, *onos converti*les en acciones, de*entures', mediante la cual la institucin )inanciera se compromete a pre)inanciar la emisin de esos ttulos. <eg9n vimos, la sociedad annima de*e darle una opcin pre)erente a sus accionistas para adquirir las acciones y, cumplida esta exigencia legal, reci n puede hacer o)erta, p9*lica o privada seg9n los casos, de esas acciones. Pero tam*i n podra recurrir a una entidad )inanciera que realice operaciones de underTriting, esto es, que pre)inancie la emisin de acciones y se encargue de su posterior colocacin en el mercado. %n 0hile no est? legalmente reglamentada esta operacin, pero podra llevarse a ca*o por los *ancos comerciales, puesto que, con)orme al N/ A2' del artculo .J de la ;ey :eneral de Lancos, estas instituciones pueden $ctuar como agentes colocadores ...pudiendo garanti6ar su colocacin. "octrinariamente se distingue entre operaciones de underTriting Kcon garantaK o K)irmeK, y Ksin garantaK o Kno )irmeK.- %n la primera, la institucin )inanciera adelanta el monto correspondiente a la emisin, convirti ndose en accionista de la sociedad y asumiendo el riesgo de la ulterior colocacin de los valores en el mercado. %n cam*io, en la operacin denominada Ksin garantaK o Kno en )irmeK, la entidad )inanciera slo presta el valor de la emisin, asumiendo la o*ligacin de promover lo me(or posi*le la colocacin de los ttulos. *, Capitali.acin "e utili"a"e).- $ ello se re)iere el articulo 3@ de la ley ,3.@-., disponiendo que la parte de las utilidades que no sea destinada por la (unta de accionistas a pago de dividendos, Kpodr? en cualquier tiempo ser capitali6ada, previa re)orma de estatutos, por
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medio de la emisin de acciones li*eradas o por el aumento del valor nominal de las accionesK. >*viamente, esta 9ltima posi*ilidad slo ser? posi*le cuando las acciones tengan valor nominal. %n todo caso, sea que emitan acciones li*eradas de pago o cras o se aumente el valor nominal de las acciones, el acuerdo respectivo de*e adoptarse en la (unta general de accionistas !que, como vimos, de*e ser extraordinaria y con la concurrencia de un notario'. ;as acciones li*eradas que se emitan, se distri*uir?n entre los accionistas a prorrata de las acciones inscritas en el registro respectivo el quinto da h?*il anterior a la )echa del reparto. c, Capitali.acin "e 7on"o) "e e9alo i.acin.- 0onta*lemente se consideran )ondos de revalori6acin del capital propio de la sociedad y otros que pueden ser capitali6ados. %l acuerdo correspondiente, como ya lo di(imos, de*e adoptarse en una (unta general extraordinaria de accionistas, a la que de*e concurrir un notario, quien de*er? certi)icar que el acta es expresin )iel de lo ocurrido y acordado en la reunin, todo lo cual de*e reducirse a escritura p9*lica y cumplir con todas las dem?s solemnidades legales, especialmente de inscripcin y pu*licacin oportunas. ;a )orma material como se lleva a ca*o este aumento de capital, al igual que la anterior, es mediante el aumento del valor nominal de las acciones existentes o la emisin de acciones li*erada de pago o cras. /.Di)minucin "e capital.- Ma vimos, al ha*lar del principio de conservacin del capital, que la ley procura di)icultar al m?ximo toda disminucin de capital, o por lo menos que cumpla con el m?ximo de pu*licidad posi*le, en resguardo de aqu llos a quienes pudiere a)ectar. %n primer lugar, el acuerdo respectivo de*e adoptarse en (unta general extraordinaria de accionistas, a la que de*e concurrir un notario, y el qurum especial para adoptar estos acuerdos es de Klas dos terceras partes de las acciones emitidas con derecho a votoK. No podr? procederse al reparto o devolucin de capital o a la adquisicin de acciones con que pretenda llevarse a ca*o la disminucin de capital, sino transcurridos treinta das desde la )echa de pu*licacin en el "iario >)icial del extracto de la respectiva modi)icacin de los estatutos, y, adem?s, dentro de los die6 das siguientes a la pu*licacin en el "iario >)icial del extracto de modi)icacin, de*er? pu*licarse un aviso destacado en un diario de circulacin nacional, en el que se in)orme al p9*lico la disminucin de capital y su monto. Por 9ltimo, a )in de evitar per(uicios a terceros, en el evento de una quie*ra de la sociedad annima, los cr ditos de los acreedores sociales, cualquiera sea la clase a que pertene6can, prevalecer?n so*re los que posean los accionistas en ra6n de una disminucin de capital y ser?n inoponi*les a la masa los pagos ya e)ectuados a dichos accionistas, de modo que podr?n anularse con)orme a lo prescrito en el artculo G. de la actual ley de quie*ras N/ ,3.,G2 !la re)erencia al articulo G7 de la ;ey de 8uie*ras, contenida en el artculo AJ de la ley ,3.@-., era a la antigua ley'. $o ma) "e "i)minucin "e capital.- ;a (unta puede acordar, para llevar a e)ecto la disminucin del capital social, alguno de los siguientes mecanismos1 a, Di)minucin "el 9alo nominal "e la) accione)D en cuyo caso de*er?n devolverle la di)erencia al accionista que las hu*iere pagado. <i las acciones no estuvieran totalmente pagadas, se podr? li*erar a los accionistas de la o*ligacin de pagar total o parcialmente el saldo.
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*, Comp a "e )u) p opia) accione).- <olamente podr? la sociedad comprar sus propias acciones en los casos y con las exigencias esta*lecidas en el articulo AG de la ley ,3.@-., o sea1 $dquisicin de acciones de un accionista KdisidenteK que e(er6a el derecho a retirarse de la sociedad en los casos que se&ala el artculo .J de la ley ,3.@-.. %n estos casos espec)icos la sociedad est? o*ligada a comprarle al disidente que se retira las acciones, si es sociedad annima cerrada con)orme a su Kvalor de li*rosK, y si es a*ierta por su Kvalor de mercadoK. ;a )orma de determinar estos valores est? esta*lecida en los artculos GG a GJ, am*os inclusive, del #eglamento de <ociedades $nnimas. %n caso de K)usin por incorporacinK con otra sociedad, que sea accionista de la sociedad a*sor*ente. %n estos casos, la sociedad adquiere todas las acciones propias que posea la sociedad a*sor*ida. %n los dos casos se&alados precedentemente, las acciones adquiridas por la sociedad annima de*er?n ena(enarse en una *olsa de valores dentro del pla6o m?ximo de un a&o a contar de su adquisicin, y si as no lo hiciere, el capital quedar? disminuido de pleno derecho, y, por ende, el gerente de la sociedad de*er? de(ar constancia de la disminucin por escritura p9*lica, anotada al margen de la inscripcin social dentro de los .@ das siguientes al da de vencimiento del pla6o del a&o se&alado !$rt. 77 del #eglamento'. Para cumplir la re)orma de estatutos de disminucin de capital, cuando la coti6acin de las acciones en el mercado )uere in)erior al valor de rescate que proporcionalmente corresponda pagar a los accionistas. Por 9ltimo, con relacin a la adquisicin y posesin de acciones propias por la sociedad, es de toda lgica y (usticia que, mientras las acciones sean de propiedad de la sociedad, no se computen para determinar el qurum de )uncionamiento ni de acuerdos de las (untas de accionistas, ni la sociedad podra tener derecho a voto, ni a dividendos o pre)erencia para la adquisicin de otras acciones de aumento de capital. LAS ACCIONES.Iemos repetido reiteradamente la pala*ra accin. Pero este t rmino ha sido considerado principalmente en uno solo de sus aspectos1 <pa te al!cuota en -ue )e "i9i"e el capital )ocial:H pero tam*i n puede considerarse como <t!tulo "e c 1"ito o "e 9alo e):D que es esencialmente cesi*le, negocia*le y transa*le en la Lolsa de +alores, y, por 9ltimo, se llama tam*i n accin al <conjunto "e "e ec=o) pat imoniale) 4 "e pa ticipacin "e -ue e) titula un )ocio Jaccioni)ta, "e una )ocie"a" annima:. ;a ley no de)ine la accin, ni da un concepto de la misma, pero la reglamenta con *astante minuciosidad en sus tres aspectos. $lgunos tratadistas han emitido conceptos al respecto1 K;as acciones son las partes que los socios adquieren a cam*io de los aporte e)ectuados por ellos. <u reunin constituye el capital social. ;a accin es el inter s o derecho del socio en la sociedad y se llama de la misma manera el ttulo en que consta este derechoK. !Fulio >lavarra $., 4anual de "erecho 0omercial, 5omo ==, p?g. ,.,'. K;a accin es la parte en que se divide el capital de una sociedad annima. <u naturale6a (urdica es la de un valor mo*iliario, ttulo de cr dito que autori6a a su tenedor para go6ar de una serie de derechos de ndole variada. %n otras pala*ras, puede tam*i n decirse que la accin es el ttulo representativo del con(unto de derechos que tiene el accionista en la sociedad annimaK !#a)ael %y6aguirre %.
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"erecho 0omercial, Parte :eneral, >*ligaciones - contratos, p?g. 73G'. KPartes alcuotas en las que se divide el capital de una sociedad annima, representadas por ttulos - valores que legitiman a su poseedor como accionista, en los cuales se encuentran incorporados sus derechos y o*ligaciones de talK !Iern?n 0astro I., Nueva ;egislacin <o*re <ociedades $nnimasK, p?g. ,'. %n )in, aparece evidente en todas las descripciones que la accin tiene los tres aspectos se&alados1 e) un t!tulo -ue ep e)enta una pa te al!cuota "el capital "e una )ocie"a" annima 4 -ue oto 'a a )u po)ee"o Jaccioni)ta, lo) "e ec=o) co e)pon"iente) a to"o )ocio "e la mi)ma. Ma nos hemos re)erido a la accin como parte alcuota del capital, por lo que ahora trataremos el ttulo propiamente tal. TNTULO ACCILN.;a primera caracterstica se&alada en la ley es que <la) accione) )e Fn nominati9a): !art. ,A ;ey ,3.@-.'. Por consiguiente, no siendo ttulos a la orden, no pueden ser adquiridas ni trans)eridas mediante endoso, sino en virtud de una cesin de derecho en )orma. Mencione) "el t!tulo.- !$rt. ,J #eglamento' ;os ttulos de acciones llevar?n el nom*re del due&o, el nom*re y sello de la sociedad, la )echa de la escritura social y notara en que se haya otorgado, la )echa y n9mero de la resolucin de autori6acin de existencia cuando precediere, la indicacin de la inscripcin de la sociedad en el #egistro de 0omercio correspondiente, el n9mero total de las acciones en que se divide el capital de la compa&a, el n9mero de acciones que el ttulo represente y, en su caso, la serie a que pertene6can, el n9mero total de acciones correspondientes a dicha serie, y una re)erencia a las pre)erencias si las hu*iere. =gualmente de*er?n constar en el ttulo las condiciones de pago de la accin si se tratara de acciones que no estuviesen pagadas ntegramente. ;os ttulos de acciones de*en estar numerados correlativamente y )irmados por el presidente del "irectorio y por el gerente o las personas que hagan sus veces, pudiendo esta*lecerse sistemas para que la )irma de uno de ellos quede estampada mediante procedimientos mec?nicos que o)re6can seguridad. "ichos ttulos se desprender?n de un li*ro talonario, en el que el taln correspondiente ser? )irmado por la persona a quien se le haya entregado el ttulo. 0uando se haya trans)erido una parte de las acciones a que se re)iera el ttulo, se inutili6ar? ste y se emitir?n nuevos ttulos. %l mismo procedimiento se aplicar? cuando por cualquier motivo hu*iere can(e de ttulos. No se emitir? un nuevo ttulo sin ha*erse inutili6ado el anterior, o sin que ste se haya declarado extraviado. ;os ttulos inutili6ados y el taln correspondiente llevar?n estampadas en )orma visi*le la pala*ra Kinutili6adoK y en el respaldo del taln se anotar? el n9mero de los ttulos con que se les haya reempla6ado. %l ttulo inutili6ado se pegar? al taln respectivo. <e ha se&alado que en el ttulo de*e constar Kuna re)erencia a las pre)erencias si las hu*iereK. $l respecto conviene se&alar que, de acuerdo a la nueva legislacin so*re sociedades annimas, existe un amplio respeto a la autonoma de la voluntad en este aspecto. %l artculo A@ de la ley ,3.@-. reconoce que Klas acciones pueden ser ordinarias o pre)eridasK, pero no se&ala ni insin9a en qu puedan consistir las pre)erencias, por lo que ellas pueden ser de cualquier tipo. !por e(.1 derecho pre)erente a reparto de utilidades; mayor n9mero de votos; derecho a un inter s acumulativo; reem*olso pre)erente en caso de liquidacin, etc.'. $clara, eso si, la
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disposicin citada que Klas pre)erencias de*er?n constar en los estatutos sociales y en los ttulos de las acciones de*er? hacerse re)erencia a ellasK, contempl?ndose en la ley solamente las siguientes limitaciones1 KNo podr? estipularse pre)erencias sin precisar el pla6o de su vigenciaK;
K5ampoco podr? estipularse pre)erencias que consistan en el otorgamiento de dividendos que no provengan de utilidades del e(ercicio o de utilidades retenidas y de sus respectivas revalori6acionesK. K;as re)ormas de estatutos que tengan por o*(eto la creacin, modi)icacin o supresin de pre)erencias, de*er?n ser apro*adas con el voto con)orme de las dos terceras partes de las acciones de la serie o series a)ectadasK. M, por tratarse de re)orma de estatutos, de*en acordarse en una (unta extraordinaria de accionistas cele*rada ante notario, quien de*er? certi)icar que el acta es expresin )iel de lo ocurrido y acordado en la reunin. "e*e entenderse por Kserie a)ectadaK, en caso de creacin de pre)erencia, la serie com9n; en caso de aumento de pre)erencia, tam*i n la serie com9n y la serie pre)erente y en caso de disminucin o supresin de pre)erencia1 la serie pre)erida. Su)c ipcin "e accione).- 0on)orme al artculo ,A del #eglamento <o*re <ociedades $nnimas, Kla suscripcin de acciones de*er? constar en instrumento p9*lico o privado )irmado por las partes, en el que se exprese el n9mero de las acciones que se suscri*en, la serie a que pertene6can, en su caso, la )echa de entrega de los ttulos respectivos y el valor y la )orma de pago de la suscripcinK. Re'i)t o "e Accioni)ta).- 5oda sociedad annima de*er? llevar un #egistro de $ccionistas en el que se anotar?, a lo menos, el nom*re, domicilio y c dula de identidad de cada accionista, el n9mero de acciones de que sea titular, la )echa en que stas se hayan inscrito a su nom*re y, trat?ndose de acciones suscritas y no pagadas, la )orma y oportunidades de pago de ellas, adem?s de todo gravamen, em*argo o derechos reales distintos del dominio que a)ecten a las acciones. ;a apertura de este #egistro de $ccionistas se e)ectuar? el mismo da del otorgamiento de la escritura de constitucin de la sociedad annima, y podr? llevarse por cualquier medio, siempre que ste o)re6ca seguridad de que no podr? ha*er intercalaciones, supresiones u otra adulteracin que pueda a)ectar su )idelidad. 0onviene hacer presente que, con)orme al inciso )inal del artculo A7 de la ley ,3.@-., Ken caso que una o m?s acciones pertene6can en com9n a varias personas, los codue&os estar?n o*ligados a designar un apoderado de todos ellos para actuar ante la sociedadK. T an)7e encia "e accione).- %s de la naturale6a de la accin su cesi*ilidad, y en las sociedades annimas a*iertas, esta caracterstica tiene rasgos de esencial. "ice el inciso primero del artculo ,- de la ley ,3.@-.1 K;os estatutos de las sociedades a*iertas no podr?n estipular disposiciones que limiten la li*re cesin de las accionesK. $ contrario sensu, en las sociedades annimas cerradas si se podr? pactar este tipo de disposiciones. $hora *ien, si *ien los estatutos no pueden contemplar nada que limite la cesi*ilidad en las sociedades annimas a*iertas, pueden los accionistas estipular entre ellos pactos particulares so*re el tema, !siendo el m?s )recuente el de opcin pre)erente para adquirirlas'. $l respecto, el inciso
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segundo de la disposicin legal citada aclara1 Klos pactos particulares entre accionistas relativos a cesin de acciones, de*er?n ser depositados en la compa&a a disposicin de los dem?s accionistas y terceros interesados, y se har? re)erencia a ellos en el #egistro de $ccionistas. <i as no se hiciere, tales pactos se tendr?n por no escritosK. <eg9n el artculo ,2 del #eglamento, Ktoda cesin de acciones se cele*rar? por escritura privada )irmada por el cedente y el cesionario ante dos testigos mayores de edad o ante corredor de *olsa o ante notario p9*lico. 5am*i n podr? hacerse por escritura p9*lica suscrita por el cedente y el cesionarioK. 0uando alg9n accionista trans)iera el todo o parte de sus acciones, de*er? anotarse en el #egistro de $ccionistas esta circunstancia. ;a cesin de las acciones producir? e)ecto respecto de la sociedad y de terceros desde que se inscri*a en el #egistro de $ccionistas, en vista del contrato de cesin y del ttulo de las acciones. $ la sociedad no le corresponde pronunciarse so*re la trans)erencia de las acciones y est? o*ligada a inscri*ir sin m?s tramite los traspasos que se le presenten, a menos que no se a(usten a las )ormalidades esta*lecidas en el artculo ,2 del #eglamento. ;a inscripcin la practicar? el gerente, o quien haga sus veces, en el momento que tome conocimiento de la cesin o a m?s tardar dentro de las A- horas siguientes. $simismo, la sociedad de*er? archivar los documentos en m rito de los cuales practic la inscripcin en el #egistro de $ccionistas. 0omo es muy importante esta*lecer la oportunidad en que la sociedad toma conocimiento de la trans)erencia, pues de ah corre el pla6o m?ximo de A- horas para inscri*irlo en el #egistro de $ccionistas, los interesados podr?n acreditar que la sociedad ha tomado conocimiento de la cesin en m rito a una noti)icacin practicada por el corredor de *olsa o notario p9*lico, quienes en el acto de la noti)icacin de*er?n entregar una copia del contrato de cesin y el ttulo de las acciones, a menos que este 9ltimo estuviese en poder de la sociedad. %s *ueno de(ar constancia aqu de lo que dispone el artculo AA de la ley ,3.@-., en el sentido que Kla adquisicin de acciones de una sociedad implica la aceptacin de los estatutos sociales, de los acuerdos adoptados en las (untas de accionistas, y la de pagar las cuotas insolutas en el caso que las acciones adquiridas no est n pagadas en su totalidadK. Por su parte, con)orme al inciso )inal del artculo ,J, Ken caso de trans)erencia de acciones suscritas y no pagadas, !circunstancia que de*e constar en el ttulo', el cedente responder? solidariamente con el cesionario del pago de su valorK. T an)mi)in "e accione).- %n caso de transmisin o ad(udicacin por causa de muerte, el asignatario o ad(udicatario de acciones har? inscri*ir las acciones a su nom*re, previa exhi*icin a la sociedad del testamento inscrito, si lo hu*iere, de la inscripcin del auto de posesin e)ectiva de la herencia y del respectivo acto de ad(udicacin, en su caso, de todo lo cual se tomar? nota en el #egistro de $ccionistas, y ser? o*viamente aplica*le a esta materia todo lo relativo a la trans)erencia en lo tocante a las o*ligaciones de la sociedad. $ este respecto es *ueno recordar que las acciones inscritas en el #egistro de $ccionistas a nom*re de personas )allecidas cuyos herederos o legatarios no las registren a nom*re de ellos dentro del pla6o de cinco a&os, contados desde el )allecimiento del causante, ser?n vendidas por la sociedad. Para ello, transcurrido dicho pla6o sin que los interesados hayan acreditado su calidad de herederos o legatarios, el gerente de la sociedad proceder? a citarlos mediante dos pu*licaciones, una en el "iario >)icial y la otra en un diario distinto de circulacin nacional, no de*iendo mediar entre am*as pu*licaciones un pla6o superior a die6 das. <i transcurren sesenta das desde la 9ltima pu*licacin sin que se presenten interesados por dichas acciones, el gerente, actuando como representante legal de los herederos o legatarios del causante, vender? las acciones en remate en una *olsa de valores.
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;os dineros que se o*tengan de*en permanecer a disposicin de los herederos o legatarios correspondientes por el pla6o de cinco a&os contados desde la )echa de la venta, y se rea(ustar?n de acuerdo a la variacin de la unidad de )omento y devengar?n el inter s corriente para operaciones de cr dito de dinero rea(usta*les. !+er art. ./ ;ey ,3.@,@, en ap ndice del 0digo 0ivil'. +encido el pla6o de cinco a&os, los dineros pasar?n a pertenecer a los 0uerpos de Lom*eros de 0hile, de*iendo la sociedad ponerlos a disposicin de la Funta 0oordinadora Nacional de 0uerpos de Lom*eros, quien prorratear? y pagar? dichos dineros. Con)titucin "e ot o) "e ec=o) eale) 4 ' a9Fmene) )o* e accione).- <iendo el ttulo un *ien corporal mue*le, puede e(ercerse so*re l derechos reales como el dominio, usu)ructo u otros. %se ttulo representativo de derechos, de naturale6a mue*le con)orme al artculo 23@ del 0digo 0ivil, y esos derechos se ven a)ectados con las vicisitudes del ttulo. Por consiguiente, como ya hemos visto, al adquirirse, trans)erirse o transmitirse los ttulos de las acciones, se adquieren, trans)ieren o transmiten todos los derechos y o*ligaciones que ellos representan. $hora *ien, toda constitucin de gravamen o derecho real so*re acciones, !incluso el de dominio', requiere que se comunique a la sociedad, so pena que le sea inoponi*le. %n el caso de grav?menes o derechos reales distintos del dominio, dicha noti)icacin de*e hacerse por Kministro de )eK, el cual de*er? inscri*ir el derecho o gravamen en el #egistro de $ccionistas. "ice la ley que el Kem*argoK so*re acciones no priva a su due&o del pleno e(ercicio de sus derechos sociales, lo que es o*vio, con excepcin del de li*re cesin de las acciones em*argadas, derecho que queda su(eto a las restricciones esta*lecidas en la ley com9n. Pna reglamentacin muy curiosa, y en mi concepto contraria a la naturale6a de la institucin (urdica, es el caso del usu)ructo. "ice el inciso tercero del artculo A7 de la ley ,3.@-.1 K%n los casos de usu)ructo, las acciones se inscri*ir?n en el #egistro de $ccionistas a nom*re del nudo propietario y del usu)ructuario, expres?ndose la existencia, modalidades y pla6os del usu)ructoK. !Iasta aqu con)orme a toda legislacin', pero agrega1 K<alvo disposicin expresa en contrario de la ley o de la convencin, el nudo propietario y el usu)ructuario de*er?n actuar de consumo )rente a la sociedadK. $ mi parecer, el 9nico que de*era actuar )rente a la sociedad de*era ser el usu)ructuario, qued?ndole al nudo propietario solamente la )acultad de disposicin de la nuda propiedad. Por ello ser? siempre conveniente hacer uso de la KsalvedadK, y convenir en el contrato de usu)ructo lo que corresponde a la naturale6a (urdica de este derecho real. E0t a9!o "e t!tulo).- $unque la ley so*re sociedades annimas omiti re)erirse a este tema, ello )ue salvado en el #eglamento, el que dispone que, Kacreditado el extravo, hurto, ro*o o inutili6acin de un ttulo u otro accidente seme(ante, la persona a cuyo nom*re )iguren inscritas las acciones podr? pedir uno nuevo, previa pu*licacin de un aviso en un diario de amplia circulacin nacional en que se comunicar? al p9*lico que queda sin e)ecto el ttulo primitivoK. K%n las sociedades annimas a*iertas el interesado de*er?, adem?s, remitir a las *olsas de valores un e(emplar del diario en que se haya e)ectuado la pu*licacin, a )in de que stas de(en constancia de ello en el registro p9*lico que de*er?n llevar al e)ectoK. 5anto en el nuevo ttulo que se expida como en el #egistro de $ccionistas de la
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sociedad, se de*er? de(ar constancia del cumplimiento de las mencionadas o*ligaciones. K;a sociedad expedir? el nuevo ttulo despu s de transcurridos cinco das desde la pu*licacin del avisoK. %l taln correspondiente al ttulo extraviado llevar? estampada en )orma visi*le la pala*ra Kinutili6adoK y en el respaldo del taln se anotar? el n9mero del o de los ttulos con que se le haya reempla6ado. ACCILN DERECHOS.$l ha*lar del capital tratamos la )aceta Kparte alcuotaK que es la accin y anali6amos precedentemente la accin como KttuloK, procede que ahora digamos algo so*re los KderechosK que dicho ttulo con)iere a su due&o. +eamos cu?les son esos derechos1 %.De ec=o a la in7o macin.-
%s un derecho primordial para el e(ercicio de los dem?s por parte de los accionistas. Ma vimos anteriormente que la sociedad de*e mantener en la sede principal y en la de sus agencias o sucursales, a disposicin de los accionistas, e(emplares actuali6ados de sus estatutos )irmados por el gerente, con indicacin de la )echa y notara en que se otorg la escritura de constitucin y las de sus modi)icaciones, con los datos re)erentes a sus inscripciones y pu*licaciones, con los datos re)erentes a sus inscripciones y pu*licaciones, y, aparte del #egistro de $ccionistas, de*e mantener una lista actuali6ada de los accionistas, con indicacin del domicilio y n9mero de acciones de cada cual. M vimos tam*i n que los directores, el gerente, y el liquidador o liquidadores en su caso, ser?n solidariamente responsa*les de los per(uicios que causen a accionistas y terceros en ra6n de la )alta de )idelidad o vigencia de dichos documentos. Por otra parte, como la necesidad de in)ormacin se agudi6a en el perodo inmediatamente previo a las (untas de accionistas, el legislador se preocup especialmente de este derecho, disponiendo que la memoria, *alance, inventario, actas, li*ros y los in)ormes de los auditores externos y, en su caso, de los inspectores de cuentas, quedar?n a disposicin de los accionistas para su examen en la o)icina de la administracin de la sociedad durante los quince das anteriores a la )echa se&alada para la (unta de accionistas. %n la memoria anual, el directorio de*er? se&alar las inversiones de la sociedad en sociedades coligadas o )iliales y las modi)icaciones ocurridas en ellas durante el e(ercicio. ;a sociedad matri6 de*er? con)eccionar el *alance anual en )orma consolidada. ;as notas explicativas de las inversiones de*er?n contener in)ormacin precisa so*re las sociedades coligadas y )iliales !en la que a lo menos se in)orme respecto de cada una de ellas lo siguiente1 ,.=ndividuali6acin y naturale6a (urdica; A.0apital suscrito y pagado; 7.>*(eto social e indicacin clara de la o las actividades que desarrolla; -.Nom*res y apellidos de los directores, administradores, en su caso, y gerente general; 2.Porcenta(e actual de participacin de la matri6 o coligante en el capital de la )ilial o coligada y variaciones ocurridas durante el 9ltimo e(ercicio; ..=ndicacin del nom*re y apellidos del director, gerente general o gerentes de la matri6 o coligante que desempe&an alguno de esos cargos en la )ilial o coligada; G."esignacin clara y detallada de las relaciones comerciales ha*idas con las )iliales o coligadas durante el e(ercicio y de la vinculacin )utura proyectada para con stas, y 3.#elacin sucinta de los actos y contratos cele*rados con las )iliales o coligadas que in)luyan signi)icativamente en las operaciones y resultados de la matri6 o coligante'.
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;os accionistas slo podr?n examinar dichos documentos, tanto de la matri6 como los antecedentes de las sociedades )iliales, durante el mencionado perodo de quince das. <lo excepcionalmente, con la apro*acin de las tres cuartas partes de los directores en e(ercicio, podr? darse el car?cter de reservado a ciertos documentos que se re)ieran a negociaciones aun pendientes que al conocerse pudieran per(udicar el inter s social. M es tan importante el derecho de in)ormacin, que, cuando excepcionalmente se restringe en la )orma se&alada, la ley sanciona los malos acuerdos1 K;os directores que dolosa o culpa*lemente concurran con su voto )avora*le a la declaracin de reserva, responder?n solidariamente de los per(uicios que ocasionarenK. %n las sociedades annimas a*iertas de*e enviarse a cada uno de los accionistas inscritos en el #egistro de $ccionistas una copia del *alance y de la memoria de la sociedad, incluyendo el dictamen de los auditores y sus notas, y los comentarios que pudieran ha*er )ormulado un accionista o con(unto de accionistas que sean titulares por lo menos del ,@S de las acciones. 5odo lo expuesto anteriormente es aplicacin de la norma general esta*lecida en el artculo -. de la ley ,3.@-., que dispone1 K%l directorio de*er? proporcionar a los accionistas y al p9*lico las in)ormaciones su)icientes, )idedignas y oportunas que la ley y, en su caso, la <uperintendencia determinen respecto de la situacin legal, econmica y )inanciera de la sociedadK. M agrega1 Ksi la in)raccin a esta o*ligacin causa per(uicio a la sociedad, a los accionistas o a terceros, los directores in)ractores ser?n solidariamente responsa*les de los per(uicios causados. ;o anterior no o*sta a las sanciones administrativas que pueda aplicar, en su caso, la <uperintendencia y a las dem?s penas que esta*le6ca la leyK. /.De ec=o a pa ticipa e7ica.mente en junta).-
%n de)initiva es )ormar parte del poder deli*erante de las sociedades con derecho a vo6 y voto. ;a asam*lea de accionistas es, por esencia, el rgano supremo de la sociedad annima, en el cual se presume que los accionistas expresan li*remente su voluntad, quedando radicadas en ellas las )acultades de decidir so*re los temas m?s importantes. ;a norma general en esta materia es que Klas acciones cuyo valor no se encuentre totalmente pagado go6ar?n de iguales derechos que las ntegramente pagadasK. !$unque los estatutos, podran variar esta norma'. !$rt. ,. inc. 7/ ;ey ,3.@-.'. M el derecho a participar con vo6 y voto, se reglamente en el artculo A, de la misma ley. 1 K0ada accionista dispondr? de un voto por cada accin que posea o represente. <in em*argo, los estatutos podr?n contemplar series de acciones pre)erentes sin derecho a voto o con derecho a voto limitadoK. KNo podr?n esta*lecerse series de acciones con derecho a voto m9ltipleK. K;as acciones sin derecho a voto o las con derecho a voto limitado, en aquellas materias que care6can igualmente de derecho a voto, no se computar?n para el c?lculo de los qurum de sesin o de votacin en las (untas de accionistasK. %l propio artculo A,, en su inciso )inal, se&ala un caso en que, por ley, existen acciones con derecho a voto limitado, al disponer que las acciones pertenecientes a los )ondos mutuos tendr?n derecho a voto en todas las materias contenidas en el artculo .G de la misma ley, con excepcin de las se&aladas en el N/ ,,' de esta disposicin. $hora *ien, como es (usto, la ley dispone que al existir acciones pre)erentes sin derecho
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a voto o con derecho a voto limitado, tales acciones adquieren pleno derecho a voto, mientras no se cumplan las pre)erencias y hasta que no se haya dado ca*al cumplimiento a ellas. %n caso de dudas al respecto, resolver? la <uperintendencia en las sociedades annimas a*iertas, y en las cerradas el ?r*itro o la (usticia ordinaria en su caso, en procedimiento sumario de 9nica instancia y sin ulterior recurso. ;os accionistas pueden hacerse representar en las (untas por otras personas, sean o no accionistas. %l poder de*er? constar por escrito y contener1 ,' ;ugar y )echa de otorgamiento; A' Nom*res y apellidos del apoderado; 7' Nom*res y apellidos del poderdante; -' =ndicacin de la naturale6a de la (unta para la cual se otorga el poder y la )echa de su cele*racin !si la (unta no se cele*rare en primera citacin por )alta de qurum, de)ectos en su convocatoria o suspensin dispuesta por el directorio o la <uperintendencia en su caso, valdr? el poder para la que se cele*re en su reempla6o, siempre que sea dentro de los -2 das siguientes a la )echa )i(ada para la (unta no e)ectuada'; 2' "eclaracin de que el apoderado podr? e(ercer en las (untas de accionistas todos los derechos que corresponden al mandante en ellas, los que podr? delegar li*remente en cualquier tiempo; .' "eclaracin de que el poder slo podr? entenderse revocado por otro que se otorgue con )echa posterior, y G' ;a )irma de poderdante. ;os poderes que no se otorgaren por escritura p9*lica no podr?n contener otras menciones que las se&aladas, y si se incluyeren se tendr?n por no escritas. M los poderes otorgados por escritura p9*lica de*er?n contener, a lo menos, las menciones indicadas precedentemente con los n9meros ,, A y 7 !%sto es de )recuente aplicacin para los poderes generales otorgados por escritura p9*lica'. ;a )orma de votar, especialmente en la eleccin del directorio, se anali6ar? al estudiar m?s en detalle las (untas de accionistas y la administracin de la sociedad. 2.De ec=o a lo) "i9i"en"o).-
Ma se estudi que es de la esencia de toda sociedad la participacin de los *ene)icios. #ecordemos1 K5ampoco hay sociedad sin participacin de *ene)iciosK !inc. A/ art. A.@22 del 0. 0ivil' %n las sociedades annimas las utilidades se reparten *a(o la )orma de "i9i"en"o), con)orme a las normas legales, lo estipulado en el pacto social y lo acordado en cada (unta ordinaria de accionistas. +imos al tratar el derecho a voto que, en t rminos generales, la ley no priva de derechos al titular de accionistas cuyo valor no se encuentre totalmente pagado. <in em*argo, la ley hace claramente una distincin a esta norma1 K...salvo en lo relativo a la participacin que les corresponda en los *ene)icios sociales y en las devoluciones de capital, casos en los que concurrir?n en proporcin a la parte pagadaK. Pero aun en esto la ley entrega la alternativa de la autonoma de la voluntad, diciendo1 KNo o*stante lo dispuesto en este inciso, en los estatutos sociales se podr? estipular una norma di)erenteK. 5am*i n se vio que si existen p rdidas acumuladas de e(ercicios anteriores, ellas de*en ser a*sor*idas por las utilidades, antes de considerar la posi*ilidad de reparto de dividendos. "el texto de los artculos GJ y siguientes de la ley ,3.@-., podemos distinguir la
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clasi)icacin cl?sica de dividendos provisorios y dividendos de)initivos, y la actual de dividendos mnimos o*ligatorios y dividendos adicionales. -Di9i"en"o) p o9i)o io)."ice el inciso segundo del artculo GJ1 K%n todo caso, el directorio podr?, *a(o la responsa*ilidad personal de los directores que concurran al acuerdo respectivo, distri*uir dividendos provisorios durante el e(ercicio con cargo a las utilidades del mismo, siempre que no hu*iere p rdidas acumuladasK. %l pago de estos dividendos provisorios se har? en la o las )echas que haya determinado el directorio y a los accionistas inscritos en el #egistro de $ccionistas el quinto da h?*il anterior a las )echas de pago. 8ueda claro que estos dividendos provisorios se pagan durante el e(ercicio, sin esperar a la (unta ordinaria en que de*a apro*arse la memoria y *alance correspondiente. -Di9i"en"o) "e7initi9o).<on aqu llos apro*ados por la (unta general ordinaria de accionistas al conocer el *alance del e(ercicio, previa a*sorcin de p rdidas acumuladas. "e*en comprender el dividendo mnimo o*ligatorio y se imputan a ellos los eventuales dividendos provisorios ya pagados. ;a otra clasi)icacin comprende1 -Di9i"en"o) m!nimo) o*li'ato io).- "ice el inciso primero del artculo GJ1 K<alvo acuerdo di)erente adoptado en la (unta respectiva, por la unanimidad de las acciones emitidas, la sociedades annimas a*iertas de*er?n distri*uir anualmente como dividendo en dinero a sus accionistas, a prorrata de sus acciones o en la proporcin que esta*le6can los estatutos si hu*iere acciones pre)eridas, a lo menos el 7@S de las utilidades lquidas de cada e(ercicio. %n las sociedades annimas cerradas, se estar? a lo que determinen los estatutos, y si stos nada di(eron, se les aplicar? la norma precedenteK. %l pago de estos dividendos mnimos o*ligatorios, sea el 7@S legal o el que se haya estipulado en los estatutos, ser? exigi*le por los accionistas transcurridos treinta das contados desde la )echa de la (unta que apro* la distri*ucin de las utilidades del e(ercicio. -Di9i"en"o) a"icionale).<on aqu llos que, a m?s de los mnimos o*ligatorios, la (unta acuerda pagar a los accionistas. <u pago se har? dentro del e(ercicio en que se adopte el acuerdo y en la )echa que la (unta determine o en la que )i(e el directorio, si la (unta le hu*iere )acultado al e)ecto. B$ quienes se paga los dividendosC.- "entro del sistema (urdico de las acciones, que otorgan derechos al poseedor, el que al adquirirlas acepta los estatutos sociales y los acuerdos adoptados por las (untas de accionistas, el pago de*e hacerse siempre, cualquiera sea el tipo de dividendos, a quien est inscrito como accionista al momento del pago, no del acuerdo o *alance. "ice el inciso )inal del artculo 3, de la ley ,3.@-.1 K;os dividendos ser?n pagados a los accionistas inscritos en el registro respectivo el quinto da h?*il anterior a las )echas esta*lecidas para su solucinK. B0mo de*e hacerse el pagoC. %l artculo 3A de la ley resuelve claramente el tema1 K<alvo acuerdo di)erente adoptado en la (unta respectiva por la unanimidad de las acciones emitidas, los dividendos de*er?n pagarse en dineroK. K<in em*argo, en las sociedades annimas a*iertas se podr? cumplir con la o*ligacin de pagar dividendos, en lo que exceda a los mnimos o*ligatorios, sean stos legales o estatutarios, otorgando opcin a los accionistas para reci*irlos en dinero, en acciones li*eradas de la propia emisin o en acciones de sociedades annimas a*iertas de que la empresa sea titularK.
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K%l dividendo opcional de*er? a(ustarse a condiciones de equidad, in)ormacin y dem?s que determine el #eglamento. !ver arts. 32 y sgtes. del #eglamento'. <in em*argo, en el silencio del accionista, se entender? que ste opta por dineroK. ;os dividendos devengados y que la sociedad no hu*iese pagado o puesto a disposicin de sus accionistas en los pla6os ya se&alados, se rea(ustar?n de acuerdo a la variacin que experimente el valor de la nulidad de )omento entre la )echa en que los dividendos se hicieron exigi*les y la de su pago e)ectivo, y devengar?n intereses corrientes para operaciones de cr dito de dinero rea(usta*les por el mismo perodo. ;os dividendos y dem?s *ene)icios en e)ectivo no reclamados por los accionistas dentro del pla6o de cinco a&os, contados desde la )echa en que se haya hecho exigi*les, pertenecer?n a los cuerpos de Lom*eros de 0hile. Por 9ltimo, recordamos que la parte de las utilidades que no sea destinada por la (unta a dividendos pagaderos durante el e(ercicio, ya sea como dividendos mnimos o*ligatorios o como dividendos adicionales, podr? en cualquier tiempo ser capitali6ada, previa re)orma de estatutos, por medio de la emisin de acciones li*eradas o por el aumento del valor nominal de las acciones, o ser destinada al pago de dividendos eventuales en e(ercicios )uturos !utilidades retenidas'. 3.De ec=o a ecupe acin "e apo te en li-ui"acin.-
;a norma general para todo tipo de sociedad es que los socios tienen derecho a perci*ir la parte proporcional a su inter s en la sociedad de los resultados de la liquidacin, lo que puede ocurrir de una sola ve6 o a medida que la liquidacin vaya produciendo lo su)iciente para pagar las deudas sociales y quede remanente. %llo tiene la salvedad de aquellos casos en que el aporte ha sido el usu)ructo de un *ien, caso en el cual el usu)ructo se extingue en el pla6o estipulado o con motivo de la disolucin de la sociedad. ;os repartos que se e)ect9en durante la liquidacin de*er?n pagarse en dinero a accionistas, salvo acuerdo di)erente adoptado en cada caso por la unanimidad de las acciones emitidas. ;a sociedad slo podr? hacer repartos por devolucin de capital a sus accionistas cuando se hayan pagado o asegurado el pago de las deudas sociales. ;os repartos de*er?n e)ectuarse a lo menos trimestralmente y, en todo caso, cada ve6 que en la ca(a social se hayan acumulado )ondos su)icientes para pagar a los accionistas una suma equivalente, a lo menos, al 2S del valor de li*ros de sus acciones. !#ige respecto de los dineros de reparto de capital las mismas normas vistas respecto del pago de dividendos relativas a rea(usta*ilidad e intereses'. No o*stante lo expuesto, el legislador permite acordar el reparto opcional de *ienes o acciones, siempre que las opciones o)recidas sean equitativas, in)ormadas y se a(usten a las condiciones que determine el reglamento !ver arts. J- y sgtes. del #eglamento'. %llo puede ocurrir en (unta de accionistas por acuerdo de la unanimidad de las acciones emitidas, en cuyo caso se tratara de una resolucin o*ligatoria para todos los accionistas; o puede ser acordado en (unta extraordinaria de accionistas, por los dos tercios de las acciones emitidas, caso en que se trata solamente de una o)erta de reparto opcional, por lo que si el accionista nada di(ere dentro del pla6o de la opcin, se entender? que opta por dinero. ;os repartos no co*rados dentro del pla6o de cinco a&os desde que se hayan hecho exigi*les, pertenecer?n a los 0uerpos de Lom*eros de 0hile. 5.De ec=o a ne'ocia li* emente la accin.,,J
%sta materia ya se ha tratado al re)erirnos a la Kaccin ttuloK, donde veamos que la ley prohi*e que en los estatutos de las sociedades a*iertas se estipule nada que pueda limitar la li*re cesin de acciones, pero que, a contrario sensu, este tipo de estipulaciones estaran permitidas en los estatutos de las sociedades annimas cerradas. M tam*i n se vio que los eventuales pactos particulares entre accionistas relativos a cesin de acciones, y que por ende no est?n prohi*idos, de*en ser depositados en la compa&a a disposicin de los dem?s accionistas y terceros interesados, de*iendo hacerse re)erencia a ellos en el #egistro de $ccionistas. 6.De ec=o a )u)c i*i p e7e entemente accione).-
5am*i n se trat este tema al exponer el aumento del capital, por lo que no vale la pena reiterarlo ahora. <olamente recordamos que este derecho de opcin pre)erente Kes esencialmente renuncia*le y trans)eri*leK. @.De ec=o a eti o "e accioni)ta "i)i"ente.-
Ma nos re)erimos a ello al tratar la disminucin de capital, siendo sta una de las pocas posi*ilidades que la ley otorga a una sociedad annima para adquirir sus propias acciones. 0onsiste en que el accionista que en la (unta se hu*iere opuesto a alguno de los acuerdos que permiten este derecho, o que, no ha*iendo concurrido a la (unta, mani)ieste su disidencia por escrito a la sociedad, dentro de los treinta das siguientes a la )echa de la (unta, puede retirarse de la sociedad, previo pago del valor de sus acciones. %l derecho a retiro de*er? e(ercerse por el accionista disidente dentro del pla6o de treinta das contado desde la )echa de cele*racin de la (unta de accionistas que adopt el acuerdo que lo motiva, mediante comunicacin escrita enviada a la sociedad por carta certi)icada o por presentacin escrita entregada en el lugar en que )uncione la gerencia por un notario p9*lico que as lo certi)ique. %n la comunicacin el accionista de*er? expresar claramente su voluntad de retirarse por estar en desacuerdo con la decisin de la (unta respectiva. %l derecho a retiro, pag?ndole previamente las acciones la sociedad, slo comprende las acciones que el disidente posea inscritas a su nom*re en el #egistro de $ccionistas de la sociedad a la )echa que determina su derecho a participar en la (unta en que se adapt el acuerdo al que se opuso !generalmente cinco das antes del de cele*racin de la (unta.- +er art. .A ley ,3.@-.'.%l precio a pagar por la sociedad al accionista disidente que e(er6a su derecho a retiro ser?, en las sociedades annimas cerradas, el valor de li*ros de la accin, y en las a*iertas el valor de mercado. !+er arts. GG y siguientes del #eglamento'. Por 9ltimo, de*emos tener presente que no todo acuerdo del que disienta un accionista da derecho a este retiro, sino solamente los que se&ala expresamente el artculo .J de la ley ,3.@-., a sa*er1 K,' ;a trans)ormacin de la sociedad;K KA' ;a )usin de la sociedad;K K7' ;a ena(enacin del activo y pasivo de la sociedad o del total de su activo;K K-' ;a creacin de pre)erencias para una serie de acciones o el aumento o la reduccin de las ya existentes. %n este caso tendr?n derecho a retiro 9nicamente los accionistas
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disidentes de la o las series a)ectadasK, y K2' %l saneamiento de la nulidad causada por vicios )ormales de que adole6ca la constitucin de la sociedad o alguna modi)icacin de sus estatutos que diere derecho, yK K.' ;os dem?s casos que esta*le6can los estatutosK. $UNCIONAMIENTO DE LA SOCIEDAD ANONIMA.%l estudio de esta materia se ver? constre&ida a las tres categoras de rganos con que la ley dota a las sociedades annimas para su )uncionamiento, a sa*er1 rganos de administracin o gestin; rganos deli*erantes, y rganos de control. JI.-, ORCANOS DE ADMINISTRACILN O DE CESTILN.-
;a gestin administrativa de la sociedad annima, tal como se desprende de su de)inicin del artculo ,/ de la ley ,3.@-., est? entregada a Kun directorio integrado por miem*ros esencialmente revoca*lesK. DIRECTORIO.$unque la ley reglamenta *astante acuciosamente este rgano de administracin, no lo de)ine. %l pro)esor #icardo <andoval ;pe6 da este concepto1 K%l directorio es un rgano colegiado, necesario y permanente, cuyos miem*ros, accionistas o no, se designan peridicamente por la (unta de accionistas y cuya )uncin es reali6ar todos los actos de administracin ordinaria y extraordinaria, representado a la sociedad ante terceros y asumiendo responsa*ilidad solidaria por las in)racciones a los de*eres que les imponen la ley, el reglamento y los estatutosK. !#icardo <andoval >*. 0it. p?g. -G.'.- <i nos atenemos a la mencin que de l hace la ley al de)inir la sociedad e iniciar su reglamentacin, podramos conce*irlo como el 'ano cole'ia"o pe manente al -ue la le4 a)i'na la a"mini)t acin 4 ep e)entacin ju"icial 4 e0t aju"icial "e una )ocie"a" annimaD inte' a"o po miem* o) ele'i"o) 4 e)encialmente e9oca*le) po la junta "e accioni)ta). N(me o "e "i ecto e).- ;os estatutos de las sociedades annimas de*er?n esta*lecer un n9mero invaria*le de directores !para variar su n9mero ha*ra que modi)icar los estatutos'. %l directorio de las sociedades annimas cerradas no podr? estar integrado por menos de tres directores y el de las a*iertas por menos de cinco, y si en los estatutos nada se di(ere, se estar? a estos mnimos. 5am*i n puede contemplarse en los estatutos la existencia de directores suplentes, cuyo n9mero de*er? ser igual al de los titulares. %n estos casos, cada director titular tendr? un suplente, que podr? reempla6arle temporal o de)initivamente, en caso de ausencia, impedimento o vacancia. ;os suplentes siempre podr?n participar en las reuniones del directorio con derecho a vo6, lo que ser? muy conveniente para cuando de*an reempla6ar al titular, ocasin en que tam*i n tendr?n derecho a voto. Remune acin.- <on los estatutos los que de*en determinar si los directores ser?n o no remunerados por sus )unciones, y en el caso que los estatutos dispongan que son remunerados, la cuanta de las remuneraciones se )i(ar? anualmente por la (unta ordinaria de accionistas. Du acin.- %l directorio de*e renovarse totalmente al )inal de su perodo, pero los directores puedan ser reelegidos inde)inidamente en sus )unciones. $hora *ien, ser?n los estatutos los que )i(en la duracin de cada perodo de )uncionamiento del directorio, pero no podr? exceder de tres a&os. M si los estatutos no contemplaron nada respecto de la duracin, la
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ley dispone expresamente que entonces Kse entender? que el directorio se renovar? cada a&oK. <i por cualquier causa no se cele*rare en su oportunidad la (unta de accionistas llamada a hacer la eleccin de los directores, se entender?n prorrogadas las )unciones de los que hu*ieren cumplido su perodo hasta que se les nom*re reempla6antes, y el directorio estar? o*ligado a convocar, dentro del pla6o de treinta das, una asam*lea para hacer los nom*ramientos. Impe"imento)."entro de este voca*lo pueden incluirse las incapacidades, inha*ilidades e incompati*ilidades que esta*lece la ley en los artculos 72 y 7., que disponen que no podr?n ser directores de una sociedad annima, el primero1 ,' ;os menores de edad.- !;a ley originalmente deca Klos menores de A, a&osK, pero al re*a(arse la mayora de edad a ,3 a&os se cam*i el texto por el actual'. <e trata de una verdadera incapacidad de los menores de edad para ser directores de sociedades annimas. A' ;as personas a)ectadas por la revocacin a que se re)iere el artculo GG de la ley.- %sto ocurre cuando la (unta recha6a el *alance, en ra6n de o*servaciones espec)icas y )undadas, en cuyo caso el directorio de*er? presentar uno nuevo dentro de un pla6o m?ximo de sesenta das. <i este nuevo *alance es recha6ado tam*i n por la (unta, se entender? revocado el directorio, y los directores que hu*ieran apro*ado el *alance que motiv la revocacin, quedar?n inha*ilitados para ser reelegidos por el perodo completo siguiente. > sea, estaramos en presencia de una inha*ilidad temporal. 7' ;as personas encargadas reos !hoy se dice sometidas a proceso' o condenadas por delito que mere6ca pena a)lictiva !ver art. 7G del 0digo Penal' o de inha*ilitacin perpetua para desempe&ar cargos u o)icios p9*licos, y los )allidos o los administradores o representantes legales de personas )allidas encargadas reos !sometidas a proceso' o condenadas por delito de quie*ra culpa*le o )raudulenta y dem?s esta*lecidos en los artculos A@7 y A@- de la ley de 8uie*ras !de*e entenderse re)erido a los artculos A7A y A77 de la actual ;ey de 8uie*ras'. >*viamente que esta inha*ilidad casar? desde el momento que el procesado sea so*resedo o a*suelto. -.;os )uncionarios )iscales, semi)iscales, de empresas u organismos del %stado y de empresas de administracin autnoma en las que el %stado e)ect9e aportes o tenga representantes en su administracin, con relacin a las entidades so*re las cuales dichos )uncionarios e(ercen, directamente y de acuerdo con la ley, )unciones de )iscali6acin y control. ;as personas que adquieren la calidad de )uncionarios en los organismos o empresas p9*licas indicadas, cesar?n autom?ticamente en el cargo de director de una entidad )iscali6ada o controlada. %stamos pues en presencia de una incompati*ilidad muy espec)ica, no es de car?cter general. ;os impedimentos precedentes rigen para todo tipo de sociedades annimas. Por su parte, el artculo 7. las esta*lece exclusivamente para ser directores Kde una sociedad annima a*ierta o de sus )ilialesK, y son1 ,' ;os senadores y diputados; A' ;os ministros y su*secretarios de %stado, (e)es de servicio y el directivo superior inmediato que de*a su*rogar a cada uno de ellos, con excepcin de los cargos de director de las
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sociedades annimas a*iertas en las que el %stado, seg9n la ley, de*a tener representantes en su administracin, o sea accionista mayoritario, directa o indirectamente a trav s de organismos de administracin autnoma, empresas )iscales, semi)iscales, de administracin autnoma, o aquellas en que el %stado sea accionista mayoritario; 7' ;os )uncionarios de la <uperintendencia de +alores y <eguros; -' ;os corredores de *olsa y los agentes de valores, salvo en las *olsas de valores. %n conclusin, con excepcin de los impedimentos se&alados, la ley no limita en a*soluto la posi*ilidad de ser miem*ro de un directorio de cualquiera sociedad annima, pudiendo ser per)ectamente un accionista o una persona a(ena a la sociedad. Nom* amiento "e "i ecto e).- "e*emos distinguir entre el directorio provisorio y el que administrar? la sociedad una ve6 constituida. %l nom*ramiento del directorio provisorio constituye una de las cl?usulas esenciales del contrato de sociedad, cuya omisin acarrea la nulidad a*soluta del contrato, aunque la ley )aculta, en caso de omisin, para que se haga la designacin en una (unta general de accionistas de la sociedad !ver arts. -/ N/ ,,' y 2/ $ inc. A/ de la ley ,3.@-.'. %n cuanto al nom*ramiento de los miem*ros del directorio permanente de la sociedad, de*e ce&irse a las siguientes normas1 ;a eleccin se har? en (untas ordinarias de accionistas. 0ada accionista dispondr? de un voto por cada accin que posea o represente. !salvo existencia de series de acciones pre)erentes sin derecho a voto o con derecho a voto limitado'. ;os accionistas podr?n acumular sus votos en )avor de una sola persona, o distri*uirlos en la )orma que estimen conveniente, y se proclamar?n elegidos a los que en una misma y 9nica votacin resulten con mayor n9mero de votos, hasta completar el n9mero de cargos por proveer. <i los estatutos contemplaran la eleccin de titulares y suplentes y postularen en dupla, la sola eleccin de un titular implicar? la del suplente que se haya nominado previamente para aqu l. %n todos los detalles del proceso de votacin de*e aplicarse el artculo G- del #eglamento. <in em*argo, *ien podra suceder, y la ley lo acepta, que por acuerdo un?nime de los accionistas presentes en la (unta con derecho a voto, se omita la votacin y se proceda a elegir por aclamacin. >*viamente, de*er? levantarse acta de todo lo o*rado. Aceptacin "el nom* amiento.- Por el mero hecho de ha*er o*tenido la votacin necesaria para ser elegido no queda la persona investida del cargo de director. %l inciso primero del artculo 7G de la ley ,3.@-. es en)?tico al disponer1 K;a calidad de director se adquiere por aceptacin expresa o t?cita del cargoK. <er? expresa cuando as lo mani)ieste, quedando de*ida constancia en acta. <er? t?cita cuando e(ecute actos que demuestren tal aceptacin, especialmente asistir a reunin de
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directorio. Re9ocacin.- Ma vimos que en la de)inicin misma de la sociedad annima el legislador se preocup de esta*lecer que el directorio est? Kintegrado por miem*ros esencialmente revoca*lesK. M el artculo 73 aclara1 K%l directorio slo podr? ser revocado en su totalidad por la (unta ordinaria o extraordinaria de accionistas, no procediendo en consecuencia la revocacin individual o colectiva de uno o m?s de sus miem*rosK. 8ueda claro, entonces, que la 9nica que puede revocar el directorio es la (unta general de accionistas, sea ordinaria o extraordinaria, y la revocacin de*e ser total. Por consiguiente, ni el mismo directorio puede revocar a alguno o algunos de sus miem*ros, ni la <uperintendencia de +alores y <eguros, pese a su gran autoridad y poder de )iscali6acin, puede revocar tampoco un directorio de una sociedad annima sometida a su control. Reno9acin.- $l t rmino del perodo que corresponda a su duracin, o cuando hu*iere sido revocado, ser? la (unta general de accionistas, generalmente ordinaria, la encargada de renovar el directorio, como ya se ha expresado precedentemente. Re'i)t o.- 0omo una aplicacin m?s del derecho a in)ormacin de los accionistas y el resguardo de ellos mismos y terceros, el artculo ,72 de la ley ,3.@-. dispone que Kcada sociedad de*er? llevar un registro p9*lico indicativo de sus presidentes, directores, gerentes o liquidadores, con especi)icacin de las )echas de iniciacin y t rmino de sus )unciones. ;as designaciones y anotaciones que consten en dicho registro har?n plena )e en contra de la sociedad, sea en )avor de accionistas o de tercerosK. !+er $rt. ,@. del #eglamento'. M agrega en su inciso segundo1 K;os directores, gerentes y liquidadores, en su caso, ser?n solidariamente responsa*les de los per(uicios que causaren a accionistas y a terceros con ocasin de la )alta de )idelidad o vigencia de las in)ormaciones contenidas en el registro a que se re)iere este artculo. ;o anterior es sin per(uicio de las sanciones administrativas que pueda aplicar la <uperintendencia a las sociedades annimas a*iertasK. $uncionamiento "el "i ecto io.%l artculo 7J de la ley ,3.@-. es en)?tico al esta*lecer que <la) 7uncione) "el "i ecto "e una )ocie"a" annima no )on "ele'a*le):, o sea, aunque en algunas ocasiones un director puede ser suplido por quien haya sido elegido para tal )in, nunca podr? delegar sus )unciones, ni en otro director, ni mucho menos en un tercero. %sto se re)iere a cada director individualmente considerado, puesto que el directorio, como rgano colegiado, si puede delegar )unciones. M la misma disposicin legal esta*lece tam*i n que las )unciones de director de una sociedad annima Kse e(ercen colectivamente, en sala legalmente constituidaK. +eamos entonces cmo se constituye legalmente el directorio para e(ercer sus )unciones1 Con9ocacin.- ;a 9nica norma legal al respecto est? esta*lecida en el inciso tercero del artculo -G, la que de*e complementarse con las disposiciones de los artculos 73 y siguientes del #eglamento. "ice as la ley1 K%l reglamento determinar? y los estatutos especi)icar?n la )orma en que de*er? e)ectuarse la citacin a reunin del directorio de la sociedad y la )recuencia mnima de su cele*racinK. M el #eglamento hace una distincin esta*leciendo que Klas sesiones de directorio ser?n ordinarias y extraordinarias. ;as primeras se cele*rar?n en las )echas y horas predeterminadas por el propio directorio y no requerir?n de citacin especialK. %sta li*ertad del directorio para )i(ar las )echas y horas de sus sesiones ordinarias est?
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limitada por lo que digan los estatutos y el propio #eglamento so*re sociedades annimas. Por e(emplo, si los estatutos )i(an sesiones ordinarias todas las semanas, la li*ertad del directorio al respecto se limitar? a esta*lecer qu da de la semana y a qu hora se llevar?n a e)ecto dichas sesiones. M el #eglamento dispone al respecto1 K%n las sociedades annimas a*iertas el directorio cele*rar? sesiones ordinarias, a lo menos una ve6 al mes, y en las sociedades annimas cerradas, se estar? a lo que determine el estatuto social y en su silencio, a lo dispuesto precedentementeK. %n cuanto a las sesiones extraordinarias, stas Kse cele*rar?n cuando las cite especialmente el presidente, por s, o a indicacin de uno o m?s directores, previa cali)icacin que el presidente haga de la necesidad de la reunin, salvo que sta sea solicitada por la mayora a*soluta de los directores, caso en el cual de*er? necesariamente cele*rarse la reunin sin cali)icacin previaK. $dem?s, con)orme al inciso )inal del artculo -G de la ley ,3.@-., Ken las sociedades annimas a*iertas, la <uperintendencia, por resolucin )undada, podr? requerir al directorio para que sesione a )in de que se pronuncie so*re las materias que someta a su decisinK. > sea, se trata de un tipo especial de sesin extraordinaria. K;a citacin a sesiones extraordinarias de directorio se practicar? mediante carta certi)icada despachada a cada uno de los directores, a lo menos, con tres das de anticipacin a su cele*racin. %ste pla6o podr? reducirse a A- horas de anticipacin, si la carta )uere entregada personalmente al director por un notario p9*licoK. $dem?s, Kla citacin a sesin extraordinaria de*er? contener una re)erencia a la materia a tratarse en ella y podr? omitirse si a la sesin concurriere la unanimidad de los directores de la sociedadK. Ku um.- %sta materia depende )undamentalmente de lo que se esta*le6ca en los estatutos, siempre que se esta*le6can qurum superiores a los que dispone la ley, que en su artculo -G dice1 K;as reuniones del directorio se constituir?n con la mayora a*soluta del n9mero de directores titulares esta*lecidos en los estatutos y los acuerdos se adoptar?n por la mayora a*soluta de los directores asistentes con derecho a voto. %n caso de empate, y salvo que los estatutos dispongan otra cosa, decidir? el voto del que presida la reuninK. M agrega1 K;os estatutos podr?n esta*lecer qurum superiores a los se&aladosK. P ime a )e)inD o sesin constitutiva del directorio. "ispone el artculo 7J del #eglamento. K%n su primera reunin despu s de la (unta ordinaria de accionistas en que se haya e)ectuado su eleccin, el directorio elegir? de su seno un presidente, que lo ser? tam*i n de la sociedad. %n caso de empate, decidir? la suerte. $ctuar? de <ecretario del directorio el gerente o la persona especialmente designada para este cargoK. Li* o "e acta) "el "i ecto io.- ;as deli*eraciones y acuerdos del directorio de*er?n ser transcritos a un Kli*ro de actasK, y esa transcripcin podr? hacerse por cualesquiera medios, siempre que stos o)re6can seguridad que no podr? ha*er intercalaciones, supresiones o cualquiera otra adulteracin que pueda a)ectar la )idelidad del acta. 0ada acta de*er? ser )irmada por los directores que concurrieron a la sesin, y si alguno de ellos )alleciere o se imposi*ilitare para )irmar, se de(ar? constancia en el acta del impedimento correspondiente. %l director que estimare que un acta adolece de inexactitudes u omisiones, tiene el derecho de estampar, antes de )irmarla, las salvedades correspondientes. ;os acuerdos del directorio slo podr?n llevarse a e)ecto una ve6 apro*ada el acta que los contiene, lo que normalmente ocurrir? en una sesin posterior. <in em*argo, se entender? apro*ada el acta desde el momento que se encuentre )irmada por todos los directores que concurrieron a la sesin respectiva, salvo excepciones legales, y desde la )echa de la )irma de
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todos se podr?n llevar a e)ecto los acuerdos a que ella se re)iere. K%l director que quiera salvar su responsa*ilidad por alg9n acto o acuerdo del directorio, de*er? hacer constar en el acta )u opo)icinD de*iendo darse cuenta de ello en la prxima (unta ordinaria de accionistas por el que presidaK. $aculta"e) "el "i ecto io.- Ma vimos que Klas )unciones de director de una sociedad annima se e(ercen colectivamente, en sala legalmente constituidaK. Pues *ien, actuando as, como rgano colegiado, el directorio est? ampliamente )acultado para representar a la sociedad y cele*rar todo tipo de actos y contratos. %s lo que declara expresamente el artculo -@ de la ley ,3.@-., que merece ser transcrito en )orma destacada1 AEl "i ecto io "e una )ocie"a" annima la ep e)enta ju"icial 4 e0t aju"icialmente 4 pa a el cumplimiento "el o*jeto )ocialD lo -ue no )e F nece)a io ac e"ita a te ce o)D e)tF in9e)ti"o "e to"a) la) 7aculta"e) "e a"mini)t acin 4 "i)po)icin -ue la le4 o el e)tatuto no e)ta*le.can como p i9ati9a) "e la junta 'ene al "e accioni)ta)D )in -ue )ea nece)a io oto 'a le po"e e)pecial al'unoD inclu)i9e pa a a-uello) acto) o cont ato) e)pecto "e lo) cuale) la) le4e) e0ijan e)ta ci cun)tanciaA. K;o anterior no o*sta a la representacin que compete al gerente, con)orme a lo dispuesto en el artculo -J de la presente leyK. AEl "i ecto io po" F "ele'a pa te "e )u) 7aculta"e) en los gerentes, su*gerentes o a*ogados de la sociedad, en un director o en una comisin de directores y, para o*(etos especialmente determinados, en otras personasK. >*viamente que, para el e(ercicio de estas )acultades y las delegaciones parciales que le permite la ley, el directorio de*er? sesionar como cuerpo colegiado; adoptar los acuerdos pertinentes, que de*er?n transcri*irse en el li*ro de actas; )irmarse y apro*arse el acta, para slo entonces poder llevarse a e)ecto. Limitacin "e at i*ucione).- %st? claro que la ley otorga al directorio )acultades casi omnmodas para la administracin y representacin de la sociedad annima, pero la misma ley se&ala que est? investido de todas las )acultades de administracin y disposicin Kque la ley o el estatuto no esta*le6can como privativas de la (unta general de accionistasK. <on materias que la ley entrega a las (untas generales de accionistas las que se se&alan en los artculos 2. y 2G de la ley ,3.@-., pero tam*i n los estatutos pueden esta*lecer otras materias que se retiren del ?m*ito de )acultades del directorio y las entreguen a las (untas generales de accionistas. ;as re)ormas de estatutos que traten Kla modi)icacin de las )acultades reservadas a la (unta de accionistas o de las limitaciones a las atri*uciones del directorioK, !ver arts. 2G N/ A' e inc. )inal y .G N/ G' de la ley', requerir?n de una (unta extraordinaria de accionistas, que de*er? cele*rarse ante notario, quien de*er? certi)icar que el acta es expresin )iel de lo ocurrido y acordado en la reunin, y el acuerdo respectivo requerir? el voto con)orme de las dos terceras partes de las acciones emitidas con derecho a voto. !$dem?s, cumplirse las solemnidades esta*lecidas en los artculos 7/ inc. A/ y 2/ de la ley'. De ec=o)D o*li'acione)D p o=i*icione) 4 e)pon)a*ili"a" "e lo) "i ecto e).>*viamente que, si al rgano colegiado se le otorga tal c9mulo de )acultades, a los miem*ros de dicho rgano de*e la ley darles herramientas para el cumplimiento de sus )unciones y velar porque su conducta no a)ecte el *uen )uncionamiento de la sociedad, ni a los derechos de los dem?s accionistas o terceros.
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$l respecto ca*e se&alar que Kcada director tiene derecho a ser in)ormado plena y documentadamente y en cualquier tiempo, por el gerente o el que haga sus veces, de todo lo relacionado con la marcha de la empresaK. Ma se vio que las )unciones de director son indelega*les, de*iendo actuar personalmente o por su suplente. K;os directores elegidos por un grupo o clase de accionistas tienen los mismos de*eres para con la sociedad y los dem?s accionistas que los directores restantes, no pudiendo )altar a stos y a aqu lla a pretexto de de)ender los intereses de quienes los eligieronK. ;os directores est?n o*ligados a guardar reserva de los negocios de la sociedad y de la in)ormacin social a que tengan acceso en ra6n de su cargo y que no haya sido divulgada o)icialmente por la compa&a. Pero esta o*ligacin no regir? cuando la reserva lesione el inter s social o se re)iera a hechos u omisiones constitutivos de in)raccin de los estatutos sociales, de la legislacin aplica*le a las sociedades annimas o de sus normas complementarias. #especto a su responsa*ilidad, aplicando los conceptos de)inidos en el artculo -- del 0digo 0ivil, el artculo -, de la ley ,3.@-. dispone1 K;os directores de*er?n emplear en el e(ercicio de sus )unciones el cuidado y diligencia que los hom*res emplean ordinariamente en sus propios negocios y responder?n solidariamente de los per(uicios causados a la sociedad y a los accionistas por sus actuaciones dolosas o culpa*lesK. K%s nula toda estipulacin del estatuto social y todo acuerdo de la (unta de accionistas que tienda a li*erar o a limitar la responsa*ilidad de los directores...K, y agrega1 K;a apro*acin otorgada por la (unta general de accionistas a la memoria y *alance presentados por el directorio o a cualquiera otra cuenta o in)ormacin general, no li*era a los directores de la responsa*ilidad que les corresponda por actos o negocios determinados; ni la apro*acin espec)ica de stos los exonera de aquella responsa*ilidad, cuando se hu*ieren cele*rado o e(ecutado con culpa leve, grave o doloK. $ esta responsa*ilidad espec)ica de los directores ca*e agregar la norma general del artculo ,77 de la ley ,3.@-., que dispone1 K;a persona que in)rin(a esta ley, su reglamento o, en su caso, los estatutos sociales o las normas que imparta la <uperintendencia ocasionando da&o a otro, est? o*ligada a la indemni6acin de per(uicios. ;o anterior es sin per(uicio de las dem?s sanciones civiles, penales y administrativas que correspondanK. KPor las personas (urdicas responder?n, adem?s, civil, administrativa y penalmente, sus administradores o representantes legales a menos que constare su )alta de participacin o su oposicin al hecho constitutivo de la in)raccinK. K;os directores, gerentes y liquidadores que resulten responsa*les en con)ormidad a los incisos anteriores, lo ser?n solidariamente entre s y con la sociedad que administren, de todas las indemni6aciones y dem?s sanciones civiles o pecuniarias derivadas de la aplicacin de las normas a que se re)iere esta disposicinK. $hora *ien, respecto de las limitaciones o prohi*iciones a que est?n sometidos los directores, el artculo -A de la ley es en)?tico1 K;os directores no podr?n1K K,' Proponer modi)icaciones de estatutos y acordar emisiones de valores mo*iliarios o adoptar polticas o decisiones que no tengan por )in el inter s social, sino sus propios intereses
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o los de terceros relacionados;K KA' =mpedir u o*staculi6ar las investigaciones destinadas a esta*lecer su propia responsa*ilidad o la de los e(ecutivos en la gestin de la empresaK; K7' =nducir a los gerentes, e(ecutivos y dependientes o a los inspectores de cuentas o auditores, a rendir cuentas irregulares, presentar in)ormaciones )alsas y ocultar in)ormacin;K K-' Presentar a los accionistas cuentas irregulares, in)ormaciones )alsas y ocultarles in)ormaciones esenciales;K K2' 5omar en pr stamo dinero o *ienes de la sociedad o usar en provecho propio, de sus parientes, representados o sociedades, a que se re)iere el inciso segundo del artculo -!K... cnyuge o sus parientes hasta el segundo grado de consanguinidad o a)inidad, o las sociedades o empresas en las cuales sea director o due&o directo o a trav s de otras personas naturales o (urdicas de un ,@S m?s de su capitalK', los *ienes, servicios o cr ditos de la sociedad, sin previa autori6acin del directorio otorgada en con)ormidad a la ley;K K.' Psar en *ene)icio propio o de terceros relacionados, con per(uicio para la sociedad, las oportunidades comerciales de que tuvieren conocimiento en ra6n de su cargo, yK KG' %n general, practicar actos ilegales o contrarios a los estatutos o al inter s social o usar de su cargo para o*tener venta(as inde*idas para s o para terceros relacionados en per(uicio del inter s socialK. %n )orma muy similar a lo que acontece con las prohi*iciones de los socios de una sociedad colectiva !art. -@- del 0. de 0omercio', tam*i n los directores de una sociedad annima pierden los *ene)icios o*tenidos por violar estas prohi*iciones1 K;os *ene)icios perci*idos por los in)ractores a lo dispuesto en los tres 9ltimos n9meros de este artculo pertenecer?n a la sociedad, la que adem?s de*er? ser indemni6ada por cualquier otro per(uicioK. K;o anterior, no o*sta a las sanciones que la <uperintendencia pueda aplicar en el caso de sociedades sometidas a su controlK. +imos que en la prohi*icin 2' se esta*lece la directorio. $ ello se re)iere el artculo -- de la ley1 salvedad de la autori6acin del
KPna sociedad annima slo podr? cele*rar actos o contratos en los que uno o m?s directores tengan inter s por s o como representantes de otra persona, cuando dichas operaciones sean conocidas y apro*adas por el directorio y se a(usten a condiciones de equidad similares a las que ha*itualmente prevalecen en el mercado !ver art. ,7. de la ley'. ;os acuerdos que al respecto adopte el directorio ser?n dados a conocer en la prxima (unta de accionistas por el que la presida, de*iendo hacerse mencin de esta materia en su citacinK. K<e presume de derecho que existe inter s de un director en toda negociacin, acto, contrato u operacin en la que de*a intervenir l mismo, su cnyuge o sus parientes hasta el segundo grado de consanguinidad o a)inidad, o las sociedades o empresas en las cuales sea director o due&o directo, o a trav s de otras personas naturales o (urdicas, de un ,@S o m?s de su capitalK. "e*e quedar claro que sta es una presuncin de derecho, que no admite prue*a en contrario. Pero ello no signi)ica que sean las 9nicas circunstancias o casos en que un director pueda tener inter s en alguna operacin, mas este inter s ha*r? que pro*arlo. #ecordemos que
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el inter s de los directores pueden tenerlo Kpor s o como representantes de otra personaK. M a este respecto la disposicin en estudio aclara1 KNo se entender? que act9an como representantes de otra persona los directores de las sociedades )iliales designados por la matri6, ni aquellos que representen al %stado, a los organismos de administracin autnoma, empresas )iscales, semi)iscales o de administracin autnoma que, con)orme a la ley, de*en tener representantes en la administracin de la sociedad o ser accionistas mayoritarios de staK. Por 9ltimo, el inciso )inal esta*lece una sancin espec)ica a la omisin del conocimiento y apro*acin del directorio, de su in)ormacin en la (unta m?s prxima y so*re el a(uste a las condiciones similares a las que prevalecen en el mercado. "ispone1 K;a in)raccin a este artculo no a)ectar? la valide6 de la operacin, pero adem?s de las sanciones administrativas en su caso y penales que correspondan, otorgara a la sociedad, a los accionistas o a los terceros interesados, el derecho de exigir indemni6acin por los per(uicios ocasionados y pedir el reem*olso a la sociedad por el director interesado, de una suma equivalente a los *ene)icios que a l, a sus parientes o a sus representados les hu*ieren reportado dichas negociacionesK. Para concluir este tema, de*e se&alarse una presuncin de culpa*ilidad de los directores que esta*lece el artculo -2 de la ley. %sta presuncin es simplemente legal, por lo que admite prue*a en contrario1 K<e presume la culpa*ilidad de los directores respondiendo, en consecuencia, solidariamente de los per(uicios causados a la sociedad, accionistas o terceros, en los siguientes casosK. K,' <i la sociedad no llevare sus li*ros o registrosK;
KA' <i se repartieren dividendos provisorios ha*iendo p rdidas acumuladas, respecto de los directores que concurrieron al acuerdo respectivoK; K7' <i la sociedad ocultare sus *ienes, reconociere deudas supuestas o simulare ena(enacionesK; K<e presume igualmente la culpa*ilidad del o de los directores que se *ene)icien en )orma inde*ida, directamente o a trav s de otra persona natural o (urdica de un negocio social que, a su ve6, irrogue per(uicio a la sociedadK. PRESIDENTE.;a 9nica re)erencia a la necesidad de elegir un presidente est? en el artculo 7J del #eglamento, que se limita a se&alar que en su primera reunin, tras la (unta ordinaria de accionistas que lo eligi, Kel directorio eligir? de su seno un presidente, que lo ser? tam*i n de la sociedadK. M le da tan poca importancia al cargo, que se apresura a aclarar que en esta eleccin, Ken caso de empate, decidir? la suerteK. <in em*argo, es en la pr?ctica el presidente la persona que, individualmente considerada, dirige la marcha de una sociedad annima. Ma vimos que es la persona encargada de citar o cali)icar la eventual citacin a sesin de directorio !art. 73 del #eglamento'; que en caso de empate en los acuerdos del directorio, ser? su voto el que decida !art. -G de la ley'; es quien preside tam*i n las (untas de accionistas !art. GA del #eglamento' y )irma las actas respectivas !art. GA de la ley'. M es quien )irma, (unto al gerente, los ttulos de las acciones !art. ,J inc. A/ del #eglamento'.
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Pero, salvo estas disposiciones aisladas, no se ha preocupado el legislador de reglamentar la importante )uncin del presidente de una sociedad annima, de su directorio y de las (untas de accionistas. <er?n entonces los estatutos de las sociedades annimas los que )i(en las )unciones, atri*uciones y de*eres del presidente. M con)orme a ellos o en su silencio, ser? el propio directorio quien delegue en su presidente las )acultades que considere pertinentes para el e(ercicio de sus importantes la*ores, con)orme a la )acultad que al e)ecto le otorga el inciso segundo del artculo -@ de la ley ,3.@-.. CERENTE O CERENTES.;a norma )undamental a este respecto de la administracin y direccin de las sociedades annimas la esta*lece el artculo -J de la ley ,3.@-., que dispone1 K;as sociedades annimas tendr?n uno o m?s gerentes designados por el directorioK. > sea, la existencia de por lo menos un gerente es o*ligatoria, )acultando la ley al directorio para designar varios. %l 9nico organismo con atri*uciones para designar gerentes es el directorio, el que o*viamente puede Ksustituirlos a su ar*itrioK. "el mismo modo, es el directorio Kel que les )i(ar? sus atri*uciones y de*eresK. $ los gerente le son aplica*les las disposiciones legales o relativas a los directores, por lo que no pueden serlo los menores de edad, ni ninguna de las personas se&aladas en los artculos 72 y 7. de la ley, de*iendo cesar autom?ticamente en su cargo, si incurriere en una causal de inha*ilidad o incapacidad so*reviniente. $dem?s, el cargo de gerente es incompati*le con el de presidente, auditor o contador de la sociedad, y en las a*iertas tam*i n con el de director. %st?n en cam*io su(etos a las mismas prohi*iciones y sanciones o responsa*ilidades individuales y solidarias que los directores. %n cuanto a las at i*ucione) 4 "e*e e) "el 'e enteD ser?n las que les )i(e el directorio, como ya vimos, pero en todo caso le Kcorresponder? la representacin (udicial de la sociedad, estando legalmente investido de las )acultades esta*lecidas en am*os incisos del artculo G/ del 0digo de Procedimiento 0ivilK. <in per(uicio de ello, con)orme al artculo -A del #eglamento, Kel directorio est? o*ligado a designar a una o m?s personas que individualmente en ausencia del gerente, la que no ser? necesario acreditar por el interesado, pueda representar v?lidamente a la sociedad en todas las noti)icaciones que se le practiquenK. $grega esta disposicin que Kel directorio y la sociedad ser?n responsa*les de que existan personas designadas para los e)ectos del inciso precedente, de que su nom*ramiento est vigente y de que se encuentren inscritos en el registro que de*e llevarse...K !indicativo de sus presidentes, directores, gerentes o liquidadores $rt. ,72 de la ley'. Pero, adem?s de la responsa*ilidad de todo el directorio y la sociedad en el caso de este li*ro, el inciso segundo del artculo 2@ de la ley tam*i n dispone1 K%s de responsa*ilidad del gerente la custodia de los li*ros y registros sociales y que stos sean llevados con la regularidad exigida por la ley y sus normas complementariasK. $dem?s, har? las veces de secretario en las (untas de accionistas, si no hu*iere otra persona especialmente designada para ello, Ky tendr? derecho a vo6 en las reuniones de directorio, respondiendo con los miem*ros de l de todos los acuerdos per(udiciales para la sociedad y los accionistas, cuando no constare su opinin contraria en el actaK. JII.-, ORCANOS DELI#ERANTES.,7@
%stos son, seg9n lo se&ala el pro)esor #icardo <andoval1 K;os que expresan, al menos tericamente, la voluntad so*erana de los accionistasK !"er. 0omercial 5. =., p?g. 2A@'. $ ellos se re)iere )undamentalmente el 5tulo += de la ley ,3.@-., artculo 22 y siguiente, en donde se regula las caractersticas y )uncionamiento de las1 BUNTAS DE ACCIONISTAS.- ;a ley no las de)ine, pero de hecho es la reunin o asam*lea de los accionistas de una sociedad annima para in)ormarse de la marcha y administracin de la sociedad y adoptar las decisiones o acuerdos que la ley y los estatutos colocan dentro de su competencia. "ispone la ley que los accionistas se reunir?n en (untas o "ina ia) o e0t ao "ina ia). BUNTAS ORDINARIAS."e acuerdo al inciso segundo del artculo 22 de la ley, Kse cele*rar?n una ve6 al a&o, en la poca )i(a que determinen los estatutos, para decidir respecto de las materias propias de su conocimiento sin que sea necesario se&alarlas en la respectiva citacinK !+er art. -/ N/ G de la ley'.- %l artculo 2. se&ala cu?les son las materias propias del conocimiento de (untas ordinarias1 ,' %l examen de la situacin de la sociedad y de los in)ormes de los inspectores de cuentas y auditores externos y la apro*acin o recha6o de la memoria, del *alance, de los estados y demostraciones )inancieras presentadas por los administradores o liquidadores de la sociedad !ver art. 77 inc. A/, -, inc. 7/, -A Nos. 7' y -', -., 2- G7 a GG de la ley'; A' ;a distri*ucin de las utilidades de cada e(ercicio y, en especial, el reparto de dividendos !ver arts. G3 y sgtes. de la ley'; 7' ;a eleccin o revocacin de los miem*ros titulares y suplentes del directorio, de los liquidadores y de los )iscali6adores de la administracin !ver arts. 7,, 7A, 77, 73, 2,, 2A, ,,@ y ,,7 de la ley', y -' %n general, cualquiera materia de inter s social que no sea propia de una (unta extraordinaria. BUNTAS EITRAORDINARIAS.0on)orme al inciso tercero del artculo 22 de la ley, Kpodr?n cele*rarse en cualquier tiempo, cuando as lo exi(an las necesidades sociales, para decidir respecto de cualquiera materia que la ley o los estatutos entreguen al conocimiento de las (untas de accionistas y siempre que tales materias se se&alen en la citacin correspondienteK. Ma qued claro que las (untas ordinarias se cele*ran solamente una ve6 al a&o, en la poca )i(a que determinen los estatutos, siendo (untas extraordinarias todas las dem?s. Por ello la ley aclara que, Kcuando una (unta extraordinaria de*a pronunciarse so*re materias propias de una (unta ordinaria, su )uncionamiento y acuerdo se su(etar?n, en lo pertinente, a los qurum aplica*les a esta 9ltima clase de (untasK. <on materias propias de (untas extraordinarias, con)orme al artculo 2G de la ley1 ,' ley'; ;a disolucin de la sociedad !ver arts. 7/ inc. A/, .G N/ 7', ,@7 N/ 7'y ,@3 de la
,7,
A' ;a trans)ormacin, )usin o divisin de la sociedad y la re)orma de los estatutos !ver arts. 7/ inc. A/, .G, .J, J-, J2, J., JG y JJ de la ley'; 7' la ley'; -' ;a ena(enacin del activo )i(o y pasivo de la sociedad o del total del activo !ver arts. .G N/ J' y .J de la ley'; 5odas las materias re)eridas en los cuatro n9meros precedentes slo podr?n acordarse en (unta extraordinaria cele*rada ante notario, quien de*er? certi)icar que el acta es expresin )iel de lo ocurrido y acordado en la reunin. 2' %l otorgamiento de garantas reales o personales para caucionar o*ligaciones de terceros, excepto si stos )ueren sociedades )iliales, en cuyo caso la apro*acin de directorio ser? su)iciente !ver art. 3. de la ley', y .' ;as dem?s materias que por ley o por los estatutos correspondan a su conocimiento o a la competencia de las (untas de accionistas. %.Con9ocacin.;a emisin de *onos o de*entures converti*les en acciones !ver arts. A- y A2 de
Iicimos una distincin entre el concepto )ormal de (unta ordinaria, que la ley reconoce una sola anual, en la poca )i(a que determinen los estatutos, y el )ondo o materia de una (unta, que puede corresponder a (unta ordinaria o extraordinaria, seg9n se rese& precedentemente. Por consiguiente, aparte de la (unta ordinaria anual que de*e )i(arse en los estatutos !art. -/ N/ G' de la ley', existen otras (untas de accionistas que pueden ser ordinarias o extraordinarias, incluso mixtas, seg9n la materia a tratar. M quien convoca a esas (untas, ordinarias o extraordinarias, es siempre el directorio. "ice el artculo 23 de la ley ,3.@-.. K;as (untas ser?n convocadas por el directorio de la sociedadK. K%l directorio de*er? convocar1K K,' $ (unta ordinaria, a e)ectuarse dentro del cuatrimestre siguiente a la )echa del *alance, con el )in de conocer de todos los asuntos de su competencia;K KA' (usti)iquen;K $ (unta extraordinaria, siempre que, a su (uicio, los intereses de la sociedad lo
K7' $ (unta ordinaria o extraordinaria, seg9n sea el caso, cuando as lo soliciten accionistas que representen, a lo menos, el ,@S de las acciones emitidas con derecho a voto, expresando en la solicitud los asuntos a tratar en la (unta;K K-' $ (unta ordinaria o extraordinaria, seg9n sea el caso, cuando as lo requiera la <uperintendencia, con respecto a las sociedades sometidas a su control, sin per(uicio de su )acultad para convocarlas directamenteK. K;as (untas convocadas en virtud de la solicitud de accionistas o de la <uperintendencia, de*er?n cele*rarse dentro del pla6o de 7@ das a contar de la )echa de la respectiva solicitudK. /.$o mali"a"e) p e9ia).,7A
$ntes de cele*rarse una (unta de accionistas de*en cumplirse algunos tr?mites previos, que se re)ieren a la comunicacin documentaria, a la determinacin de las personas que pueden participar y a la citacin. A.Comunicacin "ocumenta ia.- Ma se mencion anteriormente al tratar del derecho a in)ormacin que la accin con)iere a su poseedor. $.a' 0omunicacin en la sede social."urante los quince das anteriores a la )echa se&alada para la (unta de accionistas, de*en quedar en la o)icina de la administracin de la sociedad, a disposicin de los accionistas, la memoria, *alance, inventario, actas, li*ros e in)ormes de los auditores externos yUo de los inspectores de cuentas. $simismo, toda sociedad )ilial de una sociedad annima de*er? mantener en su o)icina principal, a disposicin de los accionistas de la matri6, durante los quince das anteriores a la )echa de la (unta ordinaria de sta, todos sus li*ros, actas, memorias, *alances, inventarios y dem?s antecedentes conta*les y los in)ormes de los auditores externos o inspectores de cuentas. ;os accionistas podr?n examinar los re)eridos documentos y los de las )iliales dentro del mencionado pla6o de quince das previos a la (unta. Re)e 9a.- <in em*argo, con la apro*acin de las tres cuartas partes de los directores en e(ercicio de cualquiera sociedad annima, incluso si )uere )ilial, o por decisin tomada por todos los administradores de una )ilial no administrada por un directorio u otro rgano colegiado, podr? darse el car?cter de reservado a ciertos documentos que se re)ieran a negociaciones a9n pendientes que al conocerse pudieran per(udicar el inter s social o el de la )ilial en su caso. ;os directores o administradores que dolosa o culpa*lemente concurran con su voto )avora*le a la declaracin de reserva, responder?n solidariamente de los per(uicios que ocasionaren. !arts. 2- de la ley y ., del #eglamento'. $.*' %nvo de documentacin a accionistas.- $dem?s de la in)ormacin en la sede, la ley o*liga a los siguientes envos1 <ociedades annimas a*iertas. %n una )echa no posterior a la del primer aviso de una convocatoria para (unta ordinaria, el directorio de*er? enviar a cada uno de los accionistas inscritos en el respectivo registro una copia del *alance y de la memoria de la sociedad, incluyendo el dictamen de los auditores y sus notas respectivas. ;a <uperintendencia podr? autori6ar a aquellas sociedades que tengan un gran n9mero de accionistas para limitar el envo de esa documentacin solamente a quienes tengan un n9mero de acciones superior a un mnimo determinado y, en todo caso, a aqu llos que lo hu*ieran solicitado previamente a la sociedad. <ociedades annimas cerradas. %n las sociedades annimas cerradas, el envo de la memoria y *alance se e)ectuar? solamente a los accionistas que lo soliciten expresamente. !art. G2 ley'. $.c' 0omunicacin documentaria a <uperintendencia.- >*viamente que este requisito es o*ligatorio solamente para las sociedades annimas a*iertas. "e*e cumplirse dentro de un pla6o no menor de die6 das ni mayor de veinte, antes de la )echa en que de*e cele*rarse la (unta y consiste en entregar a la <uperintendencia el n9mero de e(emplares y las
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in)ormaciones so*re los *alances generales y estados de ganancias y p rdidas de*idamente auditados, que la misma <uperintendencia determine. $.d' Pu*licacin de in)ormacin conta*le. 5am*i n sta es o*ligacin exclusiva de las sociedades annimas a*iertas, las que de*en pu*licar las in)ormaciones que determine la <uperintendencia so*re sus *alances generales y estados de ganancias y p rdidas de*idamente auditados, en un diario de amplia circulacin en el lugar del domicilio social, con no menos de die6 ni m?s de veinte das de anticipacin a la )echa en que se cele*re la (unta que se pronunciar? so*re los mismos. #.Cie e Re'i)t o "e Accioni)ta).- "e*ido a la li*re cesi*ilidad de las acciones, se hace necesario )i(ar un momento previo a la cele*racin de una (unta en que queden determinados quienes pueden ser los accionistas que e(er6an sus derechos de tales. %llo est? resuelto en el inciso primero del artculo .A de la ley e inciso segundo del artculo ,@- del #eglamento, que son coincidentes en que corresponde participar en las (untas y e(ercer sus derechos de vo6 y voto a los titulares de acciones inscritas en el #egistro de $ccionistas con cinco das h?*iles de anticipacin al da de la e)ectiva cele*racin de la (unta. C.Citacin.- %n general son los estatutos los que reglamentan esta materia, siempre dentro de los lmites permitidos por la ley. %s el directorio el responsa*le de las citaciones. ;a citacin a (unta de accionistas se e)ectuar? por medio de un aviso destacado que se pu*licar?, a lo menos, por tres veces en das distintos en el peridico del domicilio que haya determinado la (unta de accionistas o, a )alta de acuerdo o en caso de suspensin o desaparicin de la circulacin del peridico designado, en el "iario >)icial. ;os avisos de*er?n pu*licarse dentro de los veinte das anteriores a la )echa de la cele*racin de la (unta y el primer aviso no podr? pu*licarse con menos de quince das de anticipacin a la misma !o sea1 entre los A@ y ,2 das anteriores a la (unta'. %l aviso de*er? se&alar la naturale6a de la (unta y el lugar, )echa y hora de la cele*racin, y en caso de (unta extraordinaria, las materias a ser tratadas en ellas. %n las sociedades annimas a*iertas, de*er? enviarse, adem?s, una citacin por correo a cada accionista, con una anticipacin mnima de ,2 das a la )echa de cele*racin de la (unta, la que de*er? contener una re)erencia a las materias a ser tratadas en ella. $simismo, de*er? comunicarse, en el mismo pla6o, la cele*racin de toda (unta de accionistas a la <uperintendencia. 5odo lo cual es sin per(uicio de las comunicaciones y pu*licaciones documentarias y conta*les ya mencionadas. 2.$uncionamiento "e la) junta).-
a, 8e i7icacin "e 7o mali"a"e) p e9ia).- %ntendemos que de*e veri)icarse al inicio de la (unta si se dio cumplimiento a todas las exigencias legales de convocatoria, de lo que de*iera de(arse constancia en acta, a )in de evitar discusiones ulteriores so*re la valide6 de la (unta y, por ende, de los acuerdos adoptados. %l inciso tercero del artculo 2J de la ley esta*lece que la omisin del envo por correo de la citacin a cada accionista Kno a)ectar? a la valide6 de la citacin...K, de donde podemos deducir que cualquiera otro omisin de convocatoria le quitara valide6 a la (unta. <in em*argo, Kpodr?n cele*rarse v?lidamente aquellas (untas a las que concurran la
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totalidad de las acciones emitidas con derecho a voto, aun cuando no hu*ieren cumplido las )ormalidades requeridas para su citacinK. !art. .@ de la ley'. *, Pa ticipante).- #eiteramos que solamente podr?n participar en las (untas y e(ercer sus derechos de vo6 y voto los titulares de acciones inscritas en el #egistro de $ccionistas con cinco das h?*iles de anticipacin al da de su e)ectiva cele*racin. c, Rep e)entacin.- ;os accionistas pueden participar en las (untas personalmente o representados. #especto de los poderes, solamente ca*e remitirse a la normativa contenida en los artculos .7 y siguientes del #eglamento. ", Cont ol "e a)i)tencia.- ;os concurrentes a las (untas )irmar?n una ho(a de asistencia en la que se indicar?, a continuacin de cada )irma, el n9mero de acciones que el )irmante posee, el n9mero de las que representa y el nom*re del representado. <e entender? siempre que las acciones o accionistas asistentes a una (unta son los que est?n presentes, sea por s o representados. e, Ku um.- Iay que distinguir el qurum para que se constituyan y )uncionen v?lidamente las (untas y el necesario para adoptar acuerdos. %l principio general es que los estatutos pueden esta*lecer qurum superiores a los esta*lecidos en la ley, nunca in)eriores. %ntonces, salvo los esta*lecidos en los estatutos1 ;as junta) )e con)titui Fn en primera citacin con la mayora a*soluta de las acciones emitidas con derecho a voto. <i )racasara la (unta por )alta de asistentes su)icientes en primera citacin, slo entonces se podr? convocar en segunda citacin, cumpliendo con todos los requisitos de pu*licaciones y citaciones, a una (unta para cele*rarse dentro de los -2 das siguientes a la )echa )i(ada para la (unta no e)ectuada. %sta (unta convocada en segunda citacin se constituir? con las acciones que se encuentren presentes o representadas, cualquiera que sea su n9mero. %n cuanto a las ma4o !a) pa a a"opta acue "o), salvo lo superior que estipulen los estatutos, la norma general es que los acuerdos se adopten por la mayora a*soluta de las acciones presente o representadas con derecho a voto. <in em*argo, la ley esta*lece para ciertas materias ma4o !a) e)peciale). "ispone el artculo .G de la ley1 K;os acuerdos de la (unta extraordinaria de accionistas, que impliquen re)orma a los estatutos sociales o el saneamiento de la nulidad de modi)icaciones de ellos causada por vicios )ormales, de*er?n ser adoptados con la mayora que stos determinen, la cual en las sociedades cerradas no podr? ser in)erior a la mayora a*soluta de las acciones emitidas con derecho a votoK. M agrega esta disposicin legal1 K#equerir?n del voto con)orme de las dos terceras parte de las acciones emitidas con derecho a voto, los acuerdos relativos a las siguientes materias1K K,' sociedad;K KA' ;a trans)ormacin de la sociedad, la divisin de la misma y su )usin con otra ;a modi)icacin del pla6o de duracin de la sociedad cuando lo hu*iere;K
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K7' K-' K2' K.'
;a disolucin anticipada de la sociedad;K %l cam*io de domicilio social;K ;a disminucin del capital social;K ;a apro*acin de aportes y estimacin de *ienes no consistentes en dinero;K
KG' ;a modi)icacin de las )acultades reservadas a la (unta de accionistas o de las limitaciones a las atri*uciones del directorio;K K3' KJ' K,@' K,,' ;a disminucin del n9mero de miem*ros de su directorio;K ;a ena(enacin del activo y pasivo de la sociedad o del total de su activo;K ;a )orma de distri*uir los *ene)icios sociales;K ;as dem?s que se&alen los estatutos, yK
K,A' %l saneamiento de la nulidad, causada por vicios )ormales, de que adole6ca la constitucin de la sociedad o una modi)icacin de sus estatutos sociales que comprenda una o m?s materias de las se&aladas en los n9meros anteriores. K K;as re)ormas de estatutos que tengan por o*(eto la creacin, modi)icacin o supresin de pre)erencias, de*er?n ser apro*adas con el voto con)orme de las dos terceras partes de las acciones de la serie o series a)ectadas.K 0uando una (unta extraordinaria de*e pronunciarse so*re materias propias de una (unta ordinaria, su )uncionamiento y acuerdo se su(etar?n, en lo pertinente, a los qurum aplica*les a esta 9ltima clase de (untas. 7, El 9oto.- #ecordemos que, salvo que los estatutos estipularan una norma di)erente, las acciones cuyo valor no se encuentre totalmente pagado go6ar?n de iguales derechos que las ntegramente pagadas; que el derecho a voto lo e(ercen los titulares de las acciones inscritas con cinco das h?*iles de anticipacin al de la (unta; que cada accionista dispondr? de un voto por cada accin que posea o represente, y que no podr? esta*lecerse series de acciones con derecho a voto m9ltiple; que el em*argo de acciones no priva al titular de su derecho a voto; que en caso de usu)ructo, salvo disposicin legal expresa en contrario de la ley o el contrato, el nudo propietario y el usu)ructuario de*er?n actuar de consumo, y que los copropietarios de acciones de*er?n designar un apoderado com9n. %n caso de elecciones, los accionistas podr?n acumular sus votos en )avor de una sola persona, o distri*uirlos en la )orma que estimen conveniente, y se proclamar?n elegidos a los que en una misma y 9nica votacin resulten con mayor n9mero de votos, hasta completar el n9mero de cargos por proveer. ;a )orma de proceder a la votacin est? regulada en el articulo G- del #eglamento. ', Acta).- "e las deli*eraciones y acuerdos de las (untas se de(ar? constancia en un li*ro de actas, el que ser? llevado por el secretario, si lo hu*iere, o, en su de)ecto, por el gerente de la sociedad. ;a escrituracin de las actas se har? por cualquier medio, siempre que ste o)re6ca seguridad de que no podr? ha*er intercalaciones, supresiones o cualquiera otra
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adulteracin que pueda a)ectar la )idelidad del acta. %n las actas se de(ar? constancia, necesariamente, de los nom*res de los accionistas presentes y n9mero de acciones que cada uno posee o representa; relacin sucinta de las o*servaciones e incidentes producidos; relacin de las proposiciones sometidas a discusin y del resultado de la votacin; y lista de accionistas que hayan votado en contra. <lo por consentimiento un?nime de los concurrentes podr? suprimirse en el acta la constancia de alg9n hecho ocurrido en la reunin y que se relacione con los intereses sociales. ;as actas ser?n )irmadas por quienes actuaron de presidente y secretario de la (unta, y por tres accionistas elegidos en ella, o por todos los asistentes si stos )ueren menos de tres. <i alguna de las personas designadas para )irmar el acta estimara que ella adolece de inexactitudes u omisiones, tendr? derecho a estampar, antes de )irmarla, las salvedades correspondientes. <e entender? apro*ada el acta desde el momento de su )irma por todas las personas que corresponda y desde esa )echa se podr?n llevar a e)ecto los acuerdos a que ella se re)iere. 3.Comunicacione) po)te io e).-
#ecordemos que todo acuerdo de (unta de accionista que implique re)orma de estatutos de*e reducirse a escritura p9*lica, requerirse la apro*acin de la <uperintendencia en su caso, e inscri*irse y pu*licarse los extractos o certi)icados. $dem?s, cuando se acuerdan opciones, sea para la adquisicin de acciones, pagos de dividendos o repartos que no sean en dinero, tam*i n se requiere pu*licar las opciones. $hora *ien, la ley tam*i n o*liga a enviar a los accionistas, dentro de los quince das siguientes a la )echa de la (unta, las partes pertinentes de los acuerdos que modi)iquen el *alance general y el estado de ganancias y p rdidas presentando a su consideracin. M las sociedades annimas a*iertas, dentro del mismo pla6o de quince das, de*er?n pu*licar las modi)icaciones en el mismo diario en que se pu*licaron, previamente a la (unta, toda la in)ormacin determinada por la <uperintendencia so*re sus *alances generales y estados de ganancias y p rdidas de*idamente auditados. 5.Sancione).-
;a ley, salvo la mencin tangencial de que la omisin de citacin por correo a los accionistas no a)ectar? a la valide6 de la citacin a (unta, lo que permite deducir que toda omisin si le a)ecta, y que puede cele*rarse v?lidamente una (unta, a9n cuando no se hu*ieren cumplido las )ormalidades requeridas para su citacin, siempre que concurran la totalidad de las acciones emitidas con derecho a voto, no contiene ninguna disposicin expresa que sancione el incumplimiento de las )ormalidades que la propia ley esta*lece. Por consiguiente, ca*e aplicar al respecto las normas generales de derecho com9n, considerando que las omisiones de )ormalidades previas a la (unta o de qurum de constitucin invalidaran la (unta en su totalidad. %n cam*io, las omisiones relativas a qurum para los acuerdos o )ormalidades espec)icas de )uncionamiento en determinadas materias, permitiran invalidar solamente el acuerdo a)ectado. %llo, sin per(uicio del saneamiento de los vicios )ormales incurridos en modi)icaciones de los estatutos sociales, con)orme a las disposiciones de la ley ,J.-JJ. %n todo caso, siempre est? su*sistente la responsa*ilidad personal y solidaria ya estudiada por los per(uicios que dichas omisiones puedan causar a los accionistas o terceros. III.ORCANOS DE CONTROL.,7G
%n t rminos generales, son los propios accionistas los que controlan el )uncionamiento de la sociedad annima, compro*ando si los acuerdos adoptados se han llevado a ca*o con)orme a lo decidido. %sta la*or de )iscali6acin de la gestin se delega en personas de determinadas, con condiciones o caractersticas que la propia ley regula y que garanti6an una capacidad e independencia que hace con)ia*le su la*or para los socios que no participan directamente en el e(ercicio del poder. Paralelamente al e(ercicio delegado del control de los accionistas, nuestra legislacin contempla la )iscali6acin externa de la <uperintendencia, exclusivamente para las sociedades annimas a*iertas. +eamos en qu consiste el control delegado1 Socie"a"e) annima) ce a"a).- "ispone el artculo 2, de la ley que Klas (untas ordinarias de las sociedades annimas cerradas de*er?n nom*rar anualmente dos in)pecto e) "e cuenta) titulares y dos suplentes, o *ien au"ito e) e0te no) independientes con el o*(eto de examinar la conta*ilidad, inventario, *alance y otros estados )inancieros, de*iendo in)ormar por escrito a la prxima (unta ordinaria so*re el cumplimiento de su mandato. ;os inspectores de cuentas podr?n, adem?s, vigilar las operaciones sociales y )iscali6ar las actuaciones de los administradores y el )iel cumplimiento de sus de*eres legales, reglamentarios y estatutariosK. M en el #eglamento !arts. -7 y sgtes.' se aclara que los inspectores de cuentas de*er?n ser personas naturales, mayores de edad, li*res administradores de sus *ienes y que no hayan sido condenados por delito que mere6ca pena a)lictiva, pudiendo los estatutos esta*lecer requisitos adicionales. No pueden ser inspectores de cuentas los directores o liquidadores, ni los gerentes ni dem?s tra*a(adores de la sociedad. %st?n )acultados para examinar, en cualquier tiempo pero de modo de no a)ectar a la gestin social, todos los li*ros, registros, documentos y antecedentes de la sociedad, sin que pueda limitarse o condicionarse este derecho. 5endr?n derecho a vo6 en las (untas de accionistas, pero no a voto, salvo que )ueren accionistas. Socie"a"e) annima) a*ie ta).- "ispone el artculo 2A de la ley1 K;a (unta ordinaria de accionistas de las sociedades annimas a*iertas de*er?n designar anualmente au"ito e) e0te no) independientes con el o*(eto de examinar la conta*ilidad, inventario, *alance y otros estados )inancieros de la sociedad, y con la o*ligacin de in)ormar por escrito a la prxima (unta ordinaria de accionista so*re el cumplimiento de su mandatoK. K;os estatutos po" Fn esta*lecer, a"emF)D en )orma permanente o transitoria, la existencia de in)pecto e) "e cuenta)D para los )ines y con las )acultades indicadas en el artculo anteriorK. 8ueda claro, entonces, que las sociedades annimas cerradas tienen la opcin de designar inspectores de cuentas o auditores externos, unos u otros; en cam*io, las a*iertas de*en necesariamente designar auditores externos, pero est?n )acultadas para que en sus estatutos se contemple, adem?s, la designacin de inspectores de cuentas. $ esto de*e agregarse otra di)erencia, se&alada en el inciso tercero del artculo 27 de la ley1 K;os auditores externos de las sociedades annimas a*iertas de*er?n ser elegidos de entre los inscritos en el registro que, para este )in, llevar? la <uperintendencia de +alores y <eguros y quedar?n su(etos a su )iscali6acinK. %sta )iscali6acin recae tam*i n so*re los inspectores de cuentas de las sociedades annimas a*iertas, y la <uperintendencia podr? impartirles a todos, inspectores y auditores, normas respecto al contenido de sus dict?menes y requerirles cualquiera in)ormacin o antecedente relacionado con el cumplimiento de sus )unciones.
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%n los artculos -3 y siguientes del #eglamento se esta*lece que podr?n hacer auditora externa los contadores con a lo menos cinco a&os de e(ercicio pro)esional, los contadores auditores, los ingenieros comerciales y, en general, cualquiera otra persona que est )acultada legalmente para emitir in)orme de auditora de estados conta*les )inancieros y que acrediten e(ercicio pro)esional, de a lo menos tres a&os. "e*er?n ser li*res administradores de sus *ienes y no ha*er sido condenados por delitos que mere6can para a)lictiva. 5rat?ndose de sociedades de auditora externa, los administradores de la sociedad, sus socios principales, !Kaquellos que individualmente sean due&os a lo menos el ,@S de los derechos socialesK', las personas a quienes la sociedad encomiende la direccin de una determinada auditora y los que )irmen los in)ormes correspondientes, de*er?n reunir los requisitos ya se&alados y estar inscritos en el #egistro de la <uperintendencia. $dem?s, a lo menos el 2@S del capital de la sociedad de*er? pertenecer a los socios principales o a personas )acultadas para desempe&ar )unciones de auditora externa. ;os auditores externos de*en ser independientes de las sociedades auditadas, por lo que no pueden poseer directamente o a trav s de otras personas naturales o (urdicas m?s el 7S de su capital suscrito; ni sus ingresos mensuales que provengan de un mismo cliente, sea directamente o a trav s de personas naturales o (urdicas, podr?n exceder del ,2S de su ingreso mensual total. "e*en examinar la conta*ilidad, inventario, *alance y otros estados )inancieros y expresar su opinin pro)esional independiente, lo que implica el cumplimiento de las o*ligaciones propias de su t cnica pro)esional, de las normas legales y reglamentarias y de las instrucciones que imparta la <uperintendencia. No ma) comune) a in)pecto e) "e cuenta) 4 au"ito e) e0te no).- <us cargos son indelega*les y esencialmente revoca*les por la (unta de accionistas. "e*en entregar su in)orme escrito a la sociedad, a lo menos quince das antes de la )echa de cele*racin de la (unta, a )in de que los accionistas puedan, dentro de dicho pla6o, imponerse del contenido del in)orme. "e*en guardar reserva respecto de la in)ormacin de la sociedad, no di)undida o)icialmente al p9*lico, a que tengan acceso con ocasin del desempe&o de sus )unciones, sin per(uicio de su o*ligacin de in)ormar a los accionistas y denunciar a las autoridades (udiciales y administrativas competentes, los delitos y las irregularidades o anomalas que a su (uicio existieren en la administracin o conta*ilidad de la sociedad. ;os auditores externos y los inspectores de cuentas responder?n hasta de la culpa leve por los per(uicios que causaren a los accionistas con ocasin de sus actuaciones, in)ormes u omisiones. <in per(uicio de la responsa*ilidad general esta*lecida en el artculo ,77 de la ley ,3.@-.. DISOLUCION DE SOCIEDADES ANONIMAS.%l artculo ,@7 de la ley ,3.@-. se&ala las causales de disolucin de las sociedades annimas, a sa*er1 %.Po el 9encimiento "el pla.o "e "u acin )i lo =u*ie e.- #ecordemos que en el N/ -' del artculo -/ de la ley se esta*lece, como una de las menciones que de*e contener la escritura p9*lica de constitucin, la duracin de la sociedad, la cual podr? ser inde)inida y, si nada se dice, tendr? este car?cter.
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/.Po euni )e to"a) la) accione) en mano) "e una )ola pe )ona.- $ este respecto, el artculo ,@G de la ley aclara1 KPna sociedad annima sometida al control de la <uperintendencia en ra6n de esta ley o de otras leyes no inscri*ir?, sin el visto *ueno de sta, la trans)erencia o transmisin de acciones que determine la disolucin de la compa&a, por el hecho de pasar todas las acciones de la sociedad al dominio de una sola personaK. K;a <uperintendencia no otorgar? su autori6acin sino cuando se hayan tomado las medidas conducentes a resguardar los derechos de los terceros que hu*ieren contratado con la sociedadK. 2.Po acue "o "e junta 'ene al e0t ao "ina ia "e accioni)ta).- !+er arts. 2G N/ ,' e inc. )inal y .G N/ 7' de la ley'. 3.Po e9ocacin "e la auto i.acin "e e0i)tenciaD "e con7o mi"a" con lo -ue "i)pon'a la le4.- $l respecto, el artculo ,@- aclara1 K%n los casos que esta ley u otras leyes esta*le6can que una sociedad requiere de autori6acin de existencia para su )ormacin, la <uperintendencia podr? revocar dicha autori6acin por las causales que en ellas se indiquen y, en todo caso, por in)raccin grave de ley, de reglamento o de las normas que les sean aplica*lesK. 5.Po )entencia ju"icial ejecuto ia"a en el ca)o "e la) )ocie"a"e) no )ometi"a) a la 7i)cali.acin "e la Supe inten"encia en ra6n de esta ley o de otras leyes. $clara esta causal el artculo ,@2 de la misma ley, disponiendo1 K;as sociedades annimas a que se re)iere el N/ 2 del artculo ,@7 de la presente ley, podr?n ser disueltas por sentencia (udicial e(ecutoriada, cuando accionistas que representen a lo menos un A@S de su capital as lo demandaren, por estimar que existe causa para ello, tales como in)raccin grave de ley, de reglamento o dem?s normas que les sean aplica*les, que causare per(uicio a los accionistas o a la sociedad; declaracin de quie*ra de la sociedad, administracin )raudulenta u otras de igual gravedadK. K%l tri*unal proceder? *reve y sumariamente y apreciar? la prue*a en concienciaK. "isposicin com9n a causales -' y 2'. %l artculo ,@. de la ley esta*lece una norma de responsa*ilidad aplica*le a los casos de disolucin reci n vistos, a sa*er1 K<in per(uicio de lo dispuesto en el artculo ,77, se presumen culpa*les, y ser?n solidariamente responsa*les de los per(uicios que eventualmente se causaren a los accionistas, los directores y el gerente de una sociedad que haya sido disuelta por sentencia (udicial e(ecutoriada o revocada por resolucin )undada de la <uperintendencia, a menos que constare expresamente su )alta de participacin o su oposicin al o los hechos que han servido de )undamento a la resolucin (udicial o administrativaK. 6.Po la) "emF) cau)ale) contempla"a) en el e)tatuto
Solemni"a"e).%l artculo ,@3 de la ley esta*lece las solemnidades que se de*en cumplir al disolverse la sociedad. K0uando la disolucin se produ6ca por vencimiento del t rmino de la sociedad, por reunin de todas las acciones de una sola mano, o por cualquiera causal contemplada en el estatuto, el directorio consignar? estos hechos por escritura p9*lica dentro del pla6o de treinta
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das de producidos y un extracto de ella ser? inscrito y pu*licado en la )orma prevista en el artculo 2/K. K0uando la disolucin se origine por resolucin de revocacin de la <uperintendencia o por sentencia (udicial e(ecutoriada, en su caso, el directorio de*er? hacer tomar nota de esta circunstancia al margen de la inscripcin de la sociedad y pu*licar por una sola ve6 el aviso en el "iario >)icial, in)ormando de esta ocurrenciaK. K5ranscurridos sesenta das de acaecidos los hechos antes indicados sin que se hu*iera dado cumplimiento a las )ormalidades esta*lecidas en los incisos precedentes, cualquier director, accionista o tercero interesado podr? dar cumplimiento a ellasK. K;a )alta de cumplimiento de las exigencias esta*lecidas en los incisos anteriores har? solidariamente responsa*les a los directores de la sociedad por el da&o y per(uicios que se causaren con motivo de ese incumplimientoK. No ma) e)peciale) )o* e -uie* a.;a quie*ra de una sociedad annima no acarrea necesariamente su disolucin, pero puede ser un motivo para su revocacin de existencia o para su disolucin por sentencia (udicial e(ecutoriada. %n todo caso, resulta evidente que es un hecho importante que la ley se preocupa que sea conocido por quienes corresponda. $s, el directorio de una sociedad annima que ha cesado en el pago de una o m?s de sus o*ligaciones o que ha sido declarada en quie*ra por resolucin e(ecutoriada, de*er? citar a (unta de accionistas para ser cele*rada dentro de los 7@ das siguientes de ocurridos estos hechos, para in)ormar ampliamente so*re la situacin legal, econmica y )inanciera de la sociedad. <i )uere una sociedad annima a*ierta, el gerente, o el directorio en su ausencia, de*er? dar aviso a la <uperintendencia al da siguiente h?*il a aqu l en que cesare el pago de una o m?s de sus o*ligaciones o del que )uere noti)icado de la solicitud de quie*ra presentada por alg9n acreedor, como la misma declaratoria de quie*ra en su caso. Para los e)ectos de castigar a los gerentes, directores o liquidadores como autores de quie*ra culpa*le o )raudulenta, con)orme al artculo A7A de la ley ,3.,G2, ;ey de 8uie*ras, se presume conocimiento del estado de los negocios de la )allida, ,' si la sociedad hu*iera cele*rado convenios privados con algunos acreedores en per(uicio de los dem?s, y A' si despu s de la cesacin de pago, la sociedad ha pagado a un acreedor, en per(uicio de los dem?s, anticipando o no el vencimiento de su cr dito. !arts. ,@, y ,@A de la ley ,3.@-.'. Su*)i)tencia "e pe )onali"a" ju !"ica.;a sociedad annima disuelta su*siste como persona (urdica para los e)ectos de su liquidacin, quedando vigentes sus estatutos en lo que )uere pertinente. %n este caso, de*er? agregar a su nom*re o ra6n social las pala*ras Ken li-ui"acinA. !art. ,@J'.LIKUIDACION DE LA SOCIEDAD ANONIMA.<alvo cuando la sociedad se disuelve por reunirse todas las acciones en manos de una sola persona, en cuyo caso no ser? necesaria la liquidacin, la disolucin de la sociedad acarrea necesariamente su liquidacin, para lo cual, como ya vimos, su*siste como persona (urdica. Pero durante la liquidacin slo podr? e(ecutar los actos y cele*rar los contratos que tiendan
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directamente a )acilitarla, no pudiendo en caso alguno continuar con la explotacin del giro social. %xcepcionalmente !)rase )inal art. ,@J', se entender? que la sociedad puede e)ectuar operaciones ocasionales o transitorias del giro, a )in de lograr la me(or reali6acin de los *ienes sociales. Nom* amiento "e li-ui"a"o e).,.0uando la causal de disolucin es la del N/ 2' del artculo ,@7, sentencia (udicial e(ecutoriada, el li-ui"a"o e) uno )oloD que ser? elegido por la (unta general de accionistas !ver art. 2. N/ 7' y .. de la ley' de una quina que le presentar? el tri*unal que decret la disolucin, en aquellos casos en que la ley no encomiende dicha )uncin a la <uperintendencia o a otra autoridad. A.%n los casos de las dem?s causales, de disolucin, ser? una comi)in li-ui"a"o aD elegida li*remente, tam*i n por la (unta general de accionistas, la encargada de la liquidacin. %star? )ormada por tres liquidadores, salvo acuerdo un?nime en contrario de las acciones emitidas con derecho a voto !ver art. -/ N/ J de la ley'. 7.La Supe inten"enciaD por s o por delegados, reali6ar? la liquidacin en los casos que la ley se&ala expresamente !por e(.1 las compa&as aseguradoras y reaseguradoras'. O 'ani.acin Comi)in Li-ui"a"o a.- ;a comisin liquidadora designar? de entre sus miem*ros un presidente, quien representar? a la sociedad (udicial y extra(udicialmente. Di)po)icione) comune) a to"o) lo) li-ui"a"o e).- <ea que act9e uno solo, en cuyo caso a ste le corresponde la representacin (udicial, o sea una comisin liquidadora, en que la representacin compete a su presidente, todos los liquidadores tienen normas comunes1 Du acin.- ;os liquidadores durar?n en sus )unciones el tiempo que determinen los estatutos, la (unta de accionistas o la (usticia ordinaria en su caso, pla.o -ue no po" F e0ce"e "e t e) a;o)D y si nada se di(ere, la duracin ser? precisamente de tres a&os. <i el liquidador hu*iere sido designado a propuesta de la (usticia ordinaria, vencido su perodo se proceder? a designar su reempla6ante en la misma )orma. ;os liquidadores podr?n ser reelegidos por una ve6 en sus )unciones. ;os liquidadores no podr?n entrar en )unciones hasta que est n cumplidas todas las solemnidades legales de la disolucin de la sociedad. %ntre tanto, el 9ltimo directorio de*er? continuar a cargo de la administracin de la sociedad. Re9ocacin.- ;a (unta de accionistas podr? revocar en cualquier tiempo el mandato de los liquidadores por ella designados, salvo cuando hu*ieren sido elegidos de las quinas propuestas por la <uperintendencia o la (usticia, casos en los cuales la revocacin no surtir? e)ecto mientras no cuente con la apro*acin de la <uperintendencia o de la (usticia, seg9n corresponda. $aculta"e)D o*li'acione) 4 e)pon)a*ili"a"e).- ;a norma general, esta*lecida en el inciso )inal del artculo ,,A de la ley, es que a lo) li-ui"a"o e) le) )e F aplica*leD en lo -ue co e)pon"aD la) "i)po)icione) "e la mi)ma le4 e7e ente) a lo) "i ecto e). M para determinar lo que les corresponde, el artculo ,,- se inicia con esta )rase1 ALa comi)in li-ui"a"o a o el li-ui"a"o D en )u ca)oD )olo po" Fn ejecuta lo) acto) 4 cont ato) -ue
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tien"an "i ectamente a e7ectua la li-ui"acin "e la )ocie"a"A. Pero, con la salvedad precedente, al igual que el directorio, representar?n (udicial y extra(udicialmente a la sociedad y estar?n investidos de todas las )acultades de administracin y disposicin que la ley o el estatuto no esta*le6can como privativos de las (untas de accionistas, sin que sea necesario otorgarles poder especial alguno, inclusive para aquellos actos o contratos respecto de los cuales las leyes lo exi(an. ;a representacin (udicial, sea del presidente de la comisin liquidadora o el liquidador en su caso, o de la comisin como cuerpo colegiado, comprender? todas las )acultades contempladas en am*os incisos del art. G/ del 0. de P. 0.. <in em*argo, la (unta que acuerde la disolucin o alguna que se cele*re con posterioridad podr? limitar las )acultades de los liquidadores, se&al?ndose espec)icamente en los acuerdos las atri*uciones con las que quedan o aquellas correspondientes al acuerdo, el que de*er? reducirse a escritura pu*lica y anotarse al margen de la inscripcin social. %sta posi*ilidad de la (unta de restringir o limitar las )acultades de los liquidadores no es aplica*le respecto de los liquidadores propuestos por el tri*unal o por la <uperintendencia, o cuando la liquidacin es e)ectuada directamente por la <uperintendencia o sus delegados. La) 7uncione) "e la comi)in li-ui"a"o a o "el li-ui"a"o D en )u ca)oD no )on "ele'a*le). <in em*argo, podr?n delegar parte de sus )acultades en uno o m?s liquidadores, si )ueren varios, y para o*(etos especialmente determinados, en otras personas. $uncionamiento "e junta).a' 0uando la liquidacin la practique el <uperintendente, por s o por delegados, convocar? a (unta de accionistas slo cuando lo estime necesario o se lo soliciten para )ines de in)ormacin accionistas que posean a lo menos el ,@S de las acciones emitidas. 0oncluida la liquidacin, lo comunicar? mediante tres avisos consecutivos en un peridico del domicilio social y, !solamente a los accionistas que lo soliciten dentro del pla6o de .@ das contados desde la )echa de pu*licacin del ultimo aviso', les proporcionara una in)ormacin general del proceso de liquidacin. *' %n los dem?s casos, durante la liquidacin continuar?n reuni ndose las (untas ordinarias y en ellas se dar? cuenta por los liquidadores del estado de la liquidacin y se acordar?n las providencias que )ueren necesarias para llevarla a cumplido t rmino. ;os liquidadores enviar?n, pu*licar?n y presentar?n los *alances y dem?s estados )inancieros, del mismo modo que para las (untas a cele*rarse durante la vigencia de la sociedad. %n cuanto a las (untas extraordinarias, los liquidadores las convocar?n siempre que, a su (uicio, los intereses de la sociedad lo (usti)iquen; o cuando as lo soliciten accionistas que representen, a lo menos, el ,@S de las acciones emitidas con derecho a voto, o cuando lo requiera la <uperintendencia, respecto de las sociedades sometidas a su control, sin per(uicio de su )acultad de convocarlas directamente. Repa to) pa a "e9olucin "e capital.;a sociedad slo podr? hacer repartos por devolucin de capital a sus accionistas, una 9e. a)e'u a"o el pa'o o pa'a"a) la) "eu"a) )ociale).- ;os liquidadores que concurran con su voto ser?n solidariamente responsa*les de los da&os y per(uicios causados a los acreedores de la sociedad a consecuencia de los repartos de capital que e)ectuaren.
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0umplida la exigencia de tener pagadas o asegurado el pago de las deudas sociales, los repartos de*er?n e)ectuarse a lo menos trimestralmente y, en todo caso, cada ve6 que en la ca(a social se hayan acumulado )ondos su)icientes para pagar a los accionistas a lo menos el equivalente al 2S del valor li*ro de sus acciones, y si ello no se cumpliere, el monto a repartir se rea(ustar? con)orme a la variacin de la unidad de )omento y devengar? en )avor del accionista intereses corrientes para operaciones rea(usta*les, todo desde que se hi6o exigi*le el reparto hasta la )echa de su e)ectivo pago. ;os repartos de*er?n ser pagados a quienes sean accionistas el quinto da h?*il anterior a la )echa esta*lecida para su solucin. Pa'o "e epa to).- ;os repartos que se e)ect9en durante la liquidacin "e*e Fn pa'a )e en "ine o a los accionistas, salvo acuerdo di)erente adoptado en cada caso por la unanimidad de las acciones emitidas !ver art. -/ N/ J' de la ley'. %n estos casos de acuerdo un?nime de las acciones emitidas, la )orma de reparto es o*ligatoria para todos los accionistas !ver art. AA de la ley'. Por otra parte, las (untas extraordinarias de accionistas, por los dos tercios de las acciones emitidas, podr? apro*ar que se e)ect9en repartos opcionales !no consistentes en pago de dinero', siempre que las opciones o)recidas sean equitativas !ver art. ,7. de la ley', in)ormadas y se a(usten a las condiciones que determine el reglamento. %sto es1 %n la citacin a (unta extraordinaria de*e ha*erse indicado que se tratar?n repartos opcionales; acordada la opcin por los dos tercios, de*er? anunciarse la opcin a lo menos por un aviso destacado pu*licado en el mismo diario en que de*an reali6arse las citaciones a (unta y dentro de los ,@ das anteriores a la )echa de iniciacin de la )echa de pago, los *ienes a que se re)iere la opcin, el valor que se les asigna y el lugar en que se podr? examinar toda la in)ormacin (urdica, econmica y )inanciera que determine la <uperintendencia. "urante el pla6o de la opcin la sociedad de*er? mantener en sus o)icinas a disposicin de los interesados todos los antecedentes que hayan servido de *ase para )i(ar el precio de los *ienes o)recidos, especialmente un in)orme de un perito independiente, y si se tratare de valores o ttulos de cr dito, el 9ltimo *alance de la empresa emisora y el 9ltimo estado de situacin que de ella se tuviere. %l precio de los *ienes y la )echa de pago los )i(a la (unta o el liquidador si la (unta le hu*iere )acultado al e)ecto. ;a opcin de*er? e(ercerse dentro del pla6o de 7@ das anteriores a la )echa )i(ada para su solucin, mediante comunicacin escrita a la sociedad. 5endr?n derecho a la opcin los accionistas inscritos en el #egistro de $ccionistas con a lo menos cinco das h?*iles anteriores al inicio del pla6o de opcin, o las personas a quienes estos accionistas hayan cedido su derecho a optar. +encido el pla6o de la opcin, si el accionista nada di(o, se entender? que opta por "ine o. Mo"i7icacin "el 1'imen "e li-ui"acin.Ma se vio que Kla )orma en que de*e hacerse la liquidacinK es una de las menciones de la escritura social, exigida por el N/ J' del artculo -/ de la ley ,3.@-., y se ha se&alado precedentemente las normas legales y reglamentarias )undamentales en esta materia. Puede ocurrir, sin em*argo, que los liquidadores no sean lo su)icientemente e)icientes, o la )orma esta*lecida en los estatutos haga engorrosa la liquidacin, o que circunstancias especiales imprevistas est n dilatando excesivamente la liquidacin, u otras ra6ones que hagan aconse(a*le un cam*io. $ ello se re)iere el artculo ,,J de la ley, que dispone1
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K;a superintendencia, en las sociedades su(etas a su )iscali6acin, en casos graves y cali)icados y a peticin de accionistas que representen a lo menos el ,@S de las acciones emitidas, podr? citar u ordenar se cite a (unta de accionistas, con el o*(eto de que sta modi)ique el r gimen de liquidacin y designe un solo liquidador de la quina que se le presentar? al e)ectoK. K%n las sociedades cerradas, corresponder? e(ercer este derecho ante la Fusticia >rdinaria, la que resolver? con audiencia de la sociedad, con)orme al procedimiento esta*lecido para los incidentesK. K<e presume de derecho que existe caso grave y cali)icado cuando el proceso de liquidacin no se termine dentro de los . a&os siguientes a la disolucin de la sociedad, o en el pla6o menor que la (unta de accionistas determine al momento de nom*rar la comisin liquidadoraK. K;o dispuesto en este articulo es sin per(uicio de la )acultad con)erida al <uperintendente en la ley para e)ectuar la liquidacin por si o por delegados respecto de determinada sociedadesK. Remune acione).;a la*or de los liquidadores es remunerada, entregando la ley la )i(acin de su monto a las (untas de accionistas. $hora *ien, cuando la liquidacin se e)ectuare por delegados del <uperintendente o por liquidadores designados a propuesta del mismo o de la Fusticia, la remuneracin total de los liquidadores no podr? ser in)erior al @,2S del total activo, ni superior al 7S de los repartos que se hagan a los accionistas, sin per(uicio de la )acultad de la (unta de accionistas de )i(arles una remuneracin superior. 0uando la liquidacin sea e)ectuada por la <uperintendencia o sus )uncionarios, la remuneracin pertenecer? a la <uperintendencia y constituir? un ingreso propio de sta. $ILIALES E COLICADAS.%stos conceptos est?n de)inidos en los artculos 3. y 3G de la ley ,3.@-., que disponen1 K$rticulo 3..- %s )ocie"a" 7ilial de una sociedad annima, que se denomina mat i.D aquella en la que sta controla directamente o a trav s de otra persona natural o (urdica m?s del 2@S de su capital con derecho a voto o del capital, si no tratare de una sociedad por acciones, o pueda elegir o designar o hacer elegir o designar a la mayora de sus directores o administradoresK. K;a sociedad en comandita ser? tam*i n )ilial de una annima, cuando esta tenga el poder para dirigir u orientar la administracin del gestorK. K$rtculo 3G. %s )ocie"a" coli'a"a con una sociedad annima aquella en la que sta, que se denomina coli'anteD sin controlarla, posee directamente o a trav s de otra persona natural o (urdica el ,@S o m?s de su capital con derecho a voto o del capital, si no se tratare de una sociedad por acciones, o pueda elegir o designar o hacer elegir o designar por lo menos un miem*ro del directorio o de la administracin de la mismaK K;a sociedad en comandita ser? tam*i n coligada de una annima, cuando sta pueda participar en la designacin del gestor o en la orientacin de la gestin de la empresa que este
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e(er6aK. ;a importancia de esta*lecer la existencia de sociedades )iliales o coligadas de una sociedad annima estri*a en ciertas o*ligaciones y prohi*iciones que la ley impone para evitar alteraciones de mercado o actividades monoplicas encu*iertas. %n primer lugar, la ley prohi*e a las sociedades )iliales y coligadas de una sociedad annima tener participacin recproca en sus respectivos capitales, ni en el capital de la sociedad annima matri6 o coligante, ni siquiera en )orma indirecta a trav s de otras personas naturales o (urdicas. M esta prohi*icin rige tam*i n cuando no sea sociedad annima la matri6 o coligante, pero si lo sea a lo menos una de sus )iliales o coligadas. <i se produ(ere esta participacin recproca prohi*ida, por incorporacin, )usin, divisin o adquisicin del control por una sociedad annima, ello de*er? constar en las respectivas memorias y terminar en el pla6o de un a&o desde que el evento ocurra. <e&ala tam*i n la ley un principio de (usta competicin en el mercado, al disponer que Klas operaciones entre sociedades coligadas, entre la matri6 y sus )iliales y las de estas 9ltimas entre s, o con las coligadas, de*er?n o*servar condiciones de equidad similares a las que ha*itualmente prevalecen en el mercadoK. !+er art. ,7. de la ley'. %sto es aplica*le aunque la matri6 o la coligante no sea sociedad annima. M aclara tam*i n la ley1 K;os administradores de unas y otras ser?n responsa*les de las p rdidas o per(uicios que pudieren causar a la sociedad que administren con in)raccin a este artculoK !$rt. 3J de la ley'. <e vio anteriormente, al re)erirnos a las in)ormaciones previas a las (untas de accionistas, que en la memoria anual de*en se&alarse las inversiones en sociedades )iliales y coligadas y sus modi)icaciones durante el e(ercicio, de*iendo con)eccionarse el *alance anual en )orma consolidada. "e*emos aclarar adem?s que los directores de la matri6, aunque no sean miem*ros del directorio de una sociedad )ilial o administradores de las mismas, podr?n asistir a las reuniones de dichos directorios o a las de los administradores con derecho a vo6 y podr?n imponerse adem?s de los li*ros y antecedentes de la sociedad )ilial. Por 9ltimo, en las operaciones de la sociedad )ilial en que tenga inter s un director de la matri6, sus parientes o representados, de*er?n contar con la apro*acin del directorio de la )ilial en la misma )orma y circunstancias que se estudiaron ya respecto del directorio de toda sociedad annima, de*iendo darse cuenta de ello en las prximas (untas ordinarias de am*as sociedades, tanto la )ilial como la matri6. DI8ISIOND TRANS$ORMACION E $USION.- !+er art. .G N/ , de la ley'. DI8ISION.K;a divisin de una sociedad annima consiste en la distri*ucin de su patrimonio entre s y una o m?s sociedades annimas que se constituyan al e)ecto, correspondi ndole a los accionistas de la sociedad dividida la misma proporcin en el capital de cada una de las nuevas sociedades que aquella que posean en la sociedad que se divideK !art. J- de la ley'. P oce"imiento.- !art. J2 de la ley'. K;a divisin de*e acordarse en (unta general extraordinaria de accionistas, en la que de*er?n apro*arse las siguientes materias1K K,' ;a disminucin del capital social y la distri*ucin del patrimonio de la sociedad
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entre sta y la nueva o nuevas sociedades que se crean;K KA' ;a apro*acin de los estatutos de la o de las nuevas sociedades a constituirse, los que podr?n ser di)erentes a los de la sociedad que se divide, en todas aquellas materias que se indiquen en la convocatoria. %sta apro*acin incorpora de pleno derecho a todos los accionistas de la sociedad dividida en la o las nuevas sociedades que se )ormenK. >*viamente que, tanto respecto de la sociedad dividida como la de la o las que se )ormen, de*er? cumplirse adem?s con las solemnidades pertinentes que correspondan a toda trans)ormacin o constitucin de la sociedad, con)orme a su naturale6a espec)ica. TRANS$ORMACION.K;a trans)ormacin es el cam*io de especie o tipo social de una sociedad, e)ectuado por re)orma de sus estatutos, su*sistiendo su personalidad (urdicaK. !art. J. de la ley'. P oce"imiento.- !$rt. JG de la ley'.- K%n la trans)ormacin de otros tipos o especies de sociedades en sociedades annimas, slo de*er? cumplirse con las )ormalidades se&aladas en el artculo 2 de esta ley, y si se tratare de trans)ormacin en sociedades annimas especiales, con las que espec)icamente se hu*iere consignado para stasK. K<i la trans)ormacin )uere de sociedad annima a otro tipo o especie de sociedad, de*er? cumplirse con las )ormalidades propias de am*os tipos socialesK. No ma e)pecial )o* e e)pon)a*ili"a".- !art. J3 ;ey'. K;a trans)ormacin de sociedades en comandita o colectivas en sociedades annimas no li*era a los socios gestores o colectivos de la sociedad trans)ormada de su responsa*ilidad por las deudas sociales contradas con anterioridad a la trans)ormacin de la sociedad, salvo respecto de los acreedores que hayan consentido expresamente en ellaK. $USION.K;a )usin consiste en la reunin de dos o m?s sociedades en una sola que la sucede en todos sus derechos y o*ligaciones, y a la cual se incorporan la totalidad del patrimonio y accionistas de los entes )usionadosK. !art. JJ inc. ,/ de la ley'. $u)in po c eacin.- KIay )usin por creacin cuando el activo y pasivo de dos o m?s sociedades que se disuelven se aporta a una nueva sociedad que se constituyeK. !art. JJ inc. A/'. $u)in po inco po acin.- KIay )usin por incorporacin cuando una o m?s sociedades que se disuelven son a*sor*idas por una sociedad ya existente, la que adquiere todos sus activos y pasivosK !art. JJ inc. 7/' K%n estos casos, no proceder? la liquidacin de las sociedades )usionadas o a*sor*idasK. K$pro*ados en (unta general los *alances auditados y los in)ormes periciales que procedieren de las sociedades o*(eto de la )usin y los estatutos de la sociedad creada o de la a*sor*ente, en su caso, el directorio de sta de*er? distri*uir directamente las nuevas acciones entre los accionistas de aqu llas, en la proporcin correspondienteK. KNing9n accionista, a menos que consienta en ello, podr? perder su calidad de tal con
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motivo de un can(e de acciones, )usin, incorporacin, trans)ormacin o divisin de una sociedad annimaK. !art. ,@@ de la ley'. ACENCIAS DE SOCIEDAD ANONIMAS EITRANBERAS."e*e quedar claro que la )orma de constituirse las sociedades annimas extran(eras se rige por la legislacin del pas en que se constituyen, por lo que en este ac?pite solamente se&alaremos los requisitos para que dichas sociedades annimas puedan constituir agencias en 0hile. P otocoli.acin "e "ocumento).- Para que una sociedad annima extran(era pueda constituir agencia en 0hile, su agente o representante de*er? protocoli6ar en una notara del domicilio que la agencia tendr? en 0hile, en el idioma o)icial del pas de origen, traducidos al espa&ol si no estuvieren en ese idioma, los documentos emanados del pas de constitucin, de*idamente legali6ados, que a continuacin se indican1 ,' ;os antecedentes que acrediten que la sociedad se encuentra legalmente constituida de acuerdo a la ley del pas de origen y un certi)icado de vigencia de la sociedad; A' 0opia aut ntica de los estatutos vigentes, y
7' Pn poder general otorgado por la sociedad al agente que ha de representarla en el pas, en el que conste la personera del mandante y se exprese en )orma clara y precisa que el agente o*ra en 0hile *a(o la responsa*ilidad directa de la sociedad, con amplias )acultades para e(ecutar operaciones en su nom*re y en el que se le otorguen expresamente las )acultades a que se re)iere el inciso segundo del artculo G/ del 0digo de Procedimiento 0ivil. E)c itu a P(*lica.- Por escritura p9*lica de la misma )echa y ante el mismo notario ante el cual se e)ect9e la protocoli6acin, el agente de*er? declarar a nom*re de la sociedad y con poder su)iciente para ello1 ,' %l nom*re con que la sociedad )uncionar? en 0hile y el o*(eto u o*(etos de ella;
A' 8ue la sociedad conoce la legislacin chilena y los reglamentos por los cuales ha*r?n de regirse en el pas sus agencias, actos, contratos y o*ligaciones; 7' 8ue los *ienes de la sociedad quedan a)ectos a las leyes chilenas, especialmente para responder de las o*ligaciones que ella haya de cumplir en 0hile; -' 8ue la sociedad se o*liga a mantener en 0hile *ienes de )?cil reali6acin para atender a las o*ligaciones que hayan de cumplirse en el pas; 2' 0u?l es el capital e)ectivo que va a tener en el pas para el giro de sus operaciones y la )echa y )orma en que sta ha de ingresar en la ca(a de la agencia en 0hile, y .' 0u?l es el domicilio de la agencia principal.
In)c ipcin 4 pu*licacin "e e0t acto.- Pn extracto de la protocoli6acin y de la escritura p9*lica, de*idamente certi)icado por el notario respectivo, en el que conste la )echa y n9mero de la protocoli6acin y de la escritura p9*lica; el nom*re de la sociedad y aqu l con que )uncionar? en 0hile; el domicilio que tendr? en el pas; el capital de la agencia, y el nom*re del
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agente o representante, de*er? inscri*irse en el #egistro de 0omercio correspondiente al domicilio de la agencia principal y pu*licarse, por una sola ve6, en el "iario >)icial; todo ello dentro de los .@ das contados desde la )echa de la protocoli6acin. Mo"i7icacione).- %l agente de*er? cumplir con las mismas )ormalidades, protocoli6acin, escritura p9*lica y pu*licacin e inscripcin de extracto, respecto de cualquiera modi)icacin que se produ6ca en relacin a los documentos o declaraciones ya se&aladas !excepto la declaracin de la o*ligacin de mantener *ienes de )?cil reali6acin'. Pu*licacin "e *alance).- %l agente de*er? pu*licar el *alance anual de la agencia en un diario del domicilio de sta, dentro del cuatrimestre siguiente a la )echa del cierre del e(ercicio. Cancelacin "e a'encia.- 0uando una sociedad annima extran(era decida cancelar su agencia en 0hile, el agente, con poder su)iciente para ello, de*er? declararlo a nom*re de la sociedad por escritura p9*lica. Pn extracto, de*idamente certi)icado por el notario, de*er? inscri*irse y anotarse al margen de la inscripcin original de la agencia en el #egistro de 0omercio y de*er? pu*licarse, por una sola ve6, en el "iario >)icial, todo ello dentro del pla6o de .@ das contados desde la )echa de la escritura.
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Profesores: Alberto Viada Lozano. Marcia Gallardo Gonzlez.

CURSO DE DERECHO COMERCIAL I

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Nacional.;ocal.%xtran(era.Furdica.=nterpretativa.- 5 cnica.- =nterpretativa propiamente tal.Psos y pr?cticas.-

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COMERCIANTE O EMPRESARIO INDI8IDUAL E COLECTI8O

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De acue "o a la inte 9encin -ue el E)ta"o tiene en ella).-

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$nali6aremos someramente estos puntos1 %.La capaci"a" "e la) pe )ona).

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Li* o Dia io.-