O Presente Mandado de Segurana foi elaborado pela Autora no cumprimento da Disciplina Prtica Real II no NPJ - FAP, supervisionado e corrigido

pela Msc Luciana Neves Gluck Paul.

Autora:

Antonia

Lisania

Marques

de

Almeida

EXMO. DR. JUIZ DE DIREITO DA VARA DA FAZENDA PBLICA DA COMARCA DE -------------- DO ESTADO DO ____________.

(nome do autor(a)____________ brasileiro (a), (profisso) , (Estado civil) , portador da Carteira de Identidade ____________, inscrito no CPF sob o n ________________, residente e domiciliado na _______________________, n _________, Bairro ____________, Cidade _____________, Cep. _____________, no Estado do __________, por seu advogado abaixo assinado, fundado nos artigos 5, LXIX da Constituio Federal e 1 da Lei n 1.533/51, vem presena de V. Exa. impetrar o presente MANDADO DE SEGURANA PREVENTIVO em face da SECRETARIA DE ESTADO DE ADMINISTRAO - SEAD, situada na cidade em Belm, Estado do Par, sito Avenida Gentil Bittencourt, n 43, bairro Batista Campos, pelos motivos que a seguir se expe e ao final requer: PRELIMINARMENTE: 1.1) Da Justia Gratuita: Requer os benefcios da Justia Gratuita, conforme determina o art. 4 da Lei n 1060/50, tendo em vista que o autor no pode arcar com as custas processuais e honorrios advocatcios. 1.2) Da Tempestividade do presente Writ: A via mandamental totalmente tempestiva, devendo, portanto ser acolhida nos termos que sero expostos a seguir. Frise-se que, o disposto no art. 282 do CPC estabelece os requisitos da via eleita, requisitos estes fielmente cumpridos.

1.

DOS FATOS:

O autor prestou Concurso Pblico para a Secretaria de Estado de Esporte e Lazer - SEEL, conforme publicao em Dirio Oficial n 31198, de 26 de junho de 2008, tendo sido aprovado na 16 colocao. Com base na publicao do Edital N 01/2007 SEAD/SEEL de22 de Novembro de 2007, Concurso publico C-132,o item 1.2 determina que: O Concurso Pblico destina-se ao provimento de 109 (cento e nove) vagas nos cargos, regidos pelo Regime Jurdico nico dos servidores Pblicos Civis do estado do par RJU-Lei 5.810 de 24 de janeiro de 1994, conforme especificaes no quadro a seguir, ficando a nomeao condicionada disponibilidade oramentrio, at o prazo de validade do Concurso Publico. As vagas ofertadas para o cargo que o Autor fora aprovado ESPECIFICADO NO QUADRO 13 ASSISTENTE ADMINISTRATIVO com formao CURSO DE NIVEL MDIO COMPLETO, com provimento para 35 (trinta e cinco), vagas. Ocorre que logo no primeiro ano da data da publicao dos aprovados, os quinze primeiros candidatos foram chamados pela Secretaria de Estado de Esporte e Lazer SEEL para serem nomeados em seus respectivos cargos. Por vrias vezes, o Autor procurou pessoalmente a SEEL pedindo informaes a respeito de futuras convocaes para nomeaes e teve como resposta que: A SEAD a responsvel pela convocao e nomeao dos Candidatos aprovados. Passaram-se j vinte e um meses da data da publicao do edital e como este tem sua validade para expirar em 28 de junho de 2010, preocupado que este prazo expire e com eles o direito conquistado pelos Impetrante, o mesmo vem de forma preventiva garantir seu direito lquido e certo, conforme previso editalcia. 3. DO DIREITO: O Impetrante adquiriu o direito lquido e certo no momento em que foi aprovado e classificado no referido certame dentro do nmero de vagas ofertadas no Edital N 01/2007 SEAD/SEEL de 22 de Novembro de 2007, quando da publicao do resultado dos aprovados no Dirio Oficial N 08/2008 SEAD/SEEL, de 25 de junho de 2008. Deve-se levar em considerao que a Secretaria de Estado de Esporte e Lazer SEEL ao declarar o nmero de vagas no Edital N 01/2007 SEAD/SEEL de 22 de Novembro de 2007, Concurso publico C-132,o item 1.2 determina que: O Concurso Pblico destina-se ao provimento de 109 (cento e nove) vagas nos cargos, regidos pelo Regime Jurdico nico dos servidores Pblicos Civis do estado do Par RJU - Lei 5.810 de 24 de janeiro de 1994, conforme especificaes no quadro a seguir, ficando a nomeao condicionada disponibilidade oramentrio, at o prazo de validade do Concurso Publico. As vagas ofertadas para o cargo que o Autor fora aprovado ESPECIFICADO NO QUADRO 13 ASSISTENTE ADMINISTRATIVO com formao CURSO DE NIVEL MDIO COMPLETO, com provimento para 35 (trinta e cinco), vagas. Observamos que a Administrao Pblica declarou expressamente sua real necessidade, qual seja a de suprir as 35 (trinta e cinco) vagas que precisam ser preenchidas.

Uma vez que o Autor fez a sua inscrio, prestou o concurso, foi aprovado em 16 (dcimo sexto) lugar, posio esta que est dentro do quantitativo de vagas, 35 (trinta e cinco), ofertadas pela Secretaria de Estado de Esporte e Lazer SEEL. A Constituio da Repblica de 1988 determina que a regra para o acesso a cargo ou emprego pblico ser por meio de prvia aprovao em concurso pblico de provas ou de provas e ttulos. Vejamos o dispositivo constitucional:
Art. 37 (...) (grifos nossos) I - os cargos, empregos e funes pblicas so acessveis aos brasileiros que preencham os requisitos estabelecidos em lei, assim como aos estrangeiros, na forma da lei; II - a investidura em cargo ou emprego pblico depende de aprovao prvia em concurso pblico de provas ou de provas e ttulos , de acordo com a natureza e a complexidade do cargo ou emprego, na forma prevista em lei, ressalvadas as nomeaes para cargo em comisso declarado em lei de livre nomeao e exonerao; Nos incisos seguintes do mesmo artigo 37 a traz a regra de que o candidato aprovado em concurso pblico tem direito subjetivo de ser nomeado de acordo com a ordem de classificao. III - o prazo de validade do concurso pblico ser de at dois anos, prorrogvel uma vez, por igual perodo; IV - durante o prazo improrrogvel previsto no edital de convocao, aquele aprovado em concurso pblico de provas ou de provas e ttulos sero convocados com prioridade sobre novos concursados para assumir cargo ou emprego, na carreira;

Com base nos dispositivos retro, durante o prazo de validade do concurso (inciso III), no h dvidas de que o candidato aprovado tem direito subjetivo de ser nomeado segundo a ordem classificatria (inciso IV). Oportuno observar que se o Poder Pblico realizou concurso pblico e divulgou um determinado nmero de vagas porque precisa que essas vagas sejam preenchidas pelos candidatos aprovados, tendo os candidatos aprovados e classificados o direito nomeao. Ressalte-se, Excelncia que o Edital do Concurso em que o Autor foi aprovado no havia expressado quadro de reservas, mas sim o total de 35 (trinta e cinco) vagas a serem preenchidas para o Cargo, caracterizando assim a necessidade da SEEL e o direito dos candidatos. Passa-se a expor alguns questionamentos a respeito a matria:
O Pleno do Tribunal de Justia de Rondnia julgou, na segunda-feira (30/11/09), 45 mandados de segurana de dezenas de candidatos aprovados no concurso pblico realizado pelo Ministrio Pblico Estadual, homologado em 2005, e determinou ao MP a nomeao

imediata dos impetrantes. O concurso possua prazo de validade de dois anos, e, aps ser prorrogado por dois anos, o vencimento ocorreu em maio de 2009. Os impetrantes alegaram que tm direito subjetivo nomeao, pois foram aprovados mas no foram chamados para ocupar os cargos. Ao defender a nomeao dos candidatos, o relator da maioria dos processos, desembargador Walter Waltenberg sustentou que o "oramento administrvel...certamente, possvel suprimir cargos de nomeao voluntria para suprir queles de nomeao obrigatria... O cidado, convocado para concurso pblico e aprovado dentro do nmero de vagas, no pode ser feito de instrumento da Administrao, por mais relevante e conspcua que seja essa Administrao, como, efetivamente, o a Instituio do Ministrio Pblico".

Quando a Administrao Pblica divulga um Edital, este torna-se a lei do certame, devendo ser respeitado em sua integralidade, em respeito aos princpios que norteiam a Administrao Pblica que so: Legalidade, Impessoalidade, Moralidade, Publicidade e Eficincia. Tambm deve ser levado em conta pela Administrao o Principio da economicidade e celeridade favorveis Administrao. Ora, se h provimento de vagas j expresso em Edital com concurso vigendo em que os candidatos foram aprovados, nada mais correto que a Administrao convoque estes candidatos dentro do prazo, atendendo assim as necessidade expressas em Edital. Veja a seguir decises pacficas a respeito da matria:
EMENTA: AAO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE. ARTIGO 77, INCISO VII, DA CONSTITUIO DO ESTADO DO RIO DE JANEIRO. TEXTO NORMATIVO QUE ASSEGURA O DIREITO DE NOMEAAO, DENTRO DO PRAZO DE CENTO E OITENTA DIAS, PARA TODO CANDIDATO QUE LOGRAR APROVAAO EM CONCURSO PBLICO DE PROVAS, OU DE PROVAS DE TTULOS, DENTRO DO NMERO DE VAGAS OFERTADAS PELA ADMINISTRAAO PBLICA ESTADUAL E MUNICIPAL. O direito do candidato aprovado em concurso pblico de provas, ou de provas e ttulos, ostenta duas dimenses: 1) o implcito direito de ser recrutado segundo a ordem descendente de classificao de todos os aprovados (concurso sistema de mrito pessoal) e durante o prazo de validade do respectivo edital de convocao (que de 2 anos, prorrogvel, apenas uma vez, por igual perodo); 2) o explcito direito de precedncia que os candidatos aprovados em concurso anterior tm sobre os candidatos aprovados em concurso imediatamente posterior, contanto que no-escoado o prazo daquele primeiro certame; ou seja, desde que ainda vigente o prazo inicial ou o prazo de prorrogao da primeira competio pblica de provas, ou de provas e ttulos. Mas ambos os direitos, acrescente-se, de existncia condicionada ao querer discricionrio da administrao estatal quanto convenincia e oportunidade do chamamento daqueles candidatos tidos por aprovados. O dispositivo estadual adversado, embora resultante de indiscutvel atributo

moralizador dos concursos pblicos, vulnera os artigos 2, 37, inciso IV, e 61, 1, inciso II, c, da Constituio Federal de 1988. precedente: RE 229.450, Rel. Min. Maurcio Corra. Ao direta julgada procedente para declarar a inconstitucionalidade do inciso VII do artigo 77 da Constituio do Estado do Rio de Janeiro. ADI 2931/RJ - Rio de Janeiro - Relator: Min. CARLOS BRITTO Julgamento: 24/02/2005. (grifos nossos) Alguns doutrinadores continuam entendendo que h expectativa de direito convocao, pois o recrutamento do aprovado ato discricionrio da administrao pblica quanto convenincia e oportunidade. Contudo, o STF e o STJ, conforme caso em anlise, tem firmado o posicionamento unnime no sentido de que o candidato classificado dentro do nmero de vagas previstas em edital, tem o direito lquido e certo nomeao, pois o ato de convocao que era discricionrio passa a ser vinculado s regras do edital. (grifo nosso) Por fim, de acordo com a deciso unnime da Quinta Turma do Superior Tribunal de Justia, conclui-se que candidato aprovado em concurso pblico tem apenas mera expectativa de direito, uma vez que, compete exclusivamente Administrao Pblica analisar critrios de oportunidade e convenincia para a nomeao. Porm, a mera expectativa de direito converte-se em direito subjetivo quando a ordem de classificao no obedecida (seja pela contratao temporria de mo-de-obra terceirizada, seja pela nomeao de candidato com classificao inferior, ou ainda pela nomeao de candidato de novo concurso enquanto ainda vigente o certame anterior) e quando houver aprovao dentro do nmero de vagas do edital, pois neste caso a nomeao est vinculada ao Edital.

Em deciso unnime, a Quinta Turma do Superior Tribunal de Justia (STJ) assegurou a nomeao de candidatos aprovados em concurso pblico de motorista do Detran do Estado do Par (Detran/PA). A deciso acolheu o recurso em mandado de segurana e reformou o entendimento do Tribunal de Justia do Par (TJPA) que havia negado o recurso. O Departamento de Trnsito do Estado ter 15 dias para efetivar a nomeao dos candidatos . A ministra relatora, Laurita Vaz, explicou em seu voto que a jurisprudncia do STJ firmou-se no sentido de que no se caracteriza falta de interesse a ao impetrada quando j expirado o prazo de validade do concurso. Explicou que a Administrao publicou o edital para o provimento de 115 vagas e os concorrentes estavam cientes que as disputariam. Assim, os aprovados dentro do nmero de vagas possuem direito subjetivos nomeao para os cargos que concorreram. A ministra entendeu que existe o direito lquido e certo posse. Tambm determinou que os candidatos fossem nomeados no prazo de 15 dias. O voto foi seguido pelos demais ministros da Quinta Turma .(Fonte: www.stj.jus.br) Pelo princpio da eficincia expresso no dispositivo constitucional, art. 37, caput, A administrao pblica direta e indireta de qualquer dos Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios obedecer aos princpios de legalidade,

impessoalidade, moralidade, publicidade e eficincia... (grifo nosso), refina-se a importncia da celeridade no Poder Pblico a qual o legislador se alvitrou. Quando quebrado um princpio jurdico, o ato viola no s direito do ofendido ou da pessoa prejudicada, mas ao sistema como um todo, pois, como bem leciona Celso Antnio Bandeira de Mello, Curso de Direito Administrativo, 12a edio, Malheiros, 2000, p.748: "Violar um princpio muito mais grave que transgredir uma norma qualquer. A desateno ao princpio implica ofensa no apenas a um especfico mandamento obrigatrio, mas a todo o sistema de comandos. a forma mais grave de ilegalidade ou inconstitucionalidade, conforme o escalo do princpio atingido, porque representa insurgncia contra todo o sistema, subverso de seus valores fundamentais, contumlia irremissvel a seu arcabouo lgico e corroso de sua estrutura mestra". 5. Segurana concedida (CPC, art. 515, 3). Verifica-se, portanto, a morosidade, o descaso e a inrcia da autoridade coatora, tendo em vista que no edital n 01/ 2007, com publicao de 22 de novembro de 2007, oferece 35 (trinta e cinco) vagas para o cargo em que o autor prestou concurso. Frise-se que foram oferecidas no total 35 (trinta e cinco) vagas, dentre elas duas para portadores de deficincia. Portanto, h um Direito Lquido e Certo adquirido pelo Autor, quando este foi aprovado em 16 (dcima sexta) colocao atendendo a todas as exigncias expressas no Edital publicado pela SEEL, sendo que deve ser cumprido com a sua parte que a CONVOCAO e NOMEAO do Autor para exerccio do Cargo.

Do Fumus Boni Iurus No tocante a essa medida autorizadora da liminar, verifica-se que a autoridade coatora no atentou para os requisitos legais. Sobre esse entendimento o art. 5, inciso LXIX, diz conceder-se- mandado de segurana para proteger direito lquido e certo, no amparado por "habeas-corpus" ou "habeas-data", quando o responsvel pela ilegalidade ou abuso de poder for autoridade pblica ou agente de pessoa jurdica no exerccio de atribuies do Poder Pblico. (grifo nosso) No resta, no entanto, razo a autoridade coatora, tendo em vista que no foram respeitados os princpios da legalidade e do interesse pblico da administrao pblica, quando da oferta pelas 35 (trinta e cinco) vagas e j quase inspirando o prazo ainda no foram chamado nem metade dos aprovados. Do Periculum In Mora

No entendimento da Ilustre jurista Maria Zanella Di Pietro, o direito adquirido pelo autor lquido e certo, posto que se configura o perigo de dano. (grifo nosso) Uma vez que ao expirar o prazo de dois anos perde o Direito do Autor de requerer sua convocao e nomeao ao cargo. 6. Dos pedidos: Face ao exposto, e tendo em vista a morosidade por conta da Administrao Publica usando de forma excessiva seu Poder Discricionrio, para assegurar o seu direito lquido e certo, requer desde logo: Se digne V. Exa., em conceder, o mandamus requerido, procedendo, a CONVOCAO e NOMEAO do AUTOR dentro do prazo legal de validade do concurso em que o Autor fora classificado. - A notificao da autoridade coatora para, querendo, prestar as informaes que julgar necessrias, respeitando, assim o disposto no art. 285 do CPC. - Requer, ao final, a concesso da segurana e conseqentemente o pagamento das custas processuais e honorrios de sucumbncia. . D-se a presente causa o valor de R$ 2.324,00 (dois mil trezentos e vinte e quatro reais) para efeitos meramente fiscais. - A notificao da autoridade coatora para, querendo, prestar as informaes que julgar necessrias, importando, conseqentemente, no disposto no art. 330, II do Cdigo de Processo Civil.

Nestes Termos, Pede Deferimento.

(Advogada):_________