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UNIDAD 7 PARADIGMA ETIOLOGICO Y LABELLING APPROUCH

1- Caractersticas principales del paradigma etiolgico. El paradigma etiolgico buscaba la explicacin de la criminalidad y estudiaba la causa de tales datos, independientemente de los procesos de definicin, partiendo de las causas de la misma. Se produce un cambio de paradigma con el Labelling APROACH, mediante el cual los mecanismos de definicin y reaccin social ocupan un lugar central en cuanto objeto de investigacin criminolgica. Se dio paso as a un nuevo paradigma y se centro tanto en el estudio de los procesos y mecanismos por los cuales en una sociedad las etiquetas de criminal y el status de criminal, son atribuidas a ciertos comportamientos y sujetos, como en el funcionamiento real de la sociedad y las instituciones (enfermero, mdico, maestro). El eje de la criminologa crtica LABELLING APROACH radica esencialmente en un desplazamiento del estudio del autor y las causas de la criminalidad, a estudiar condiciones objetivas, estructurales y funcionales que se hallan en los orgenes de los fenmenos, como la desviacin. 2- Como se produce el paso de la criminologa tradicional al LABELLING APROACH. El paso era inevitable, era critico superar el paradigma causal, pues, la pregunta de porqu delinqua la gente supona aceptar, la definicin legal de delincuencia. Estas preguntas solo podan investigarse sobre la base de delincuentes apresados. 3- Criminalidad como bien negativo. Las diferencias con la criminologa tradicional, pueden analizarse desde dos puntos de vista. - La criminologa crtica estudia el comportamiento desviado y pone en evidencia la relacin que ste tiene con los mecanismos sociales

de definicin de comportamientos y el antagonismo entre grupos e individuos que ocupan distintos lugares en la sociedad. - La criminologa critica se posiciona por sobre el sistema cambiando su punto de vista, indicando al sistema penal y las instituciones como objeto de su estudio y anlisis. La criminalidad es un bien negativo distribuido a ciertas personas y grupos conforme al sistema socioeconmico y poltico de poder que se basa en la desigualdad social de los individuos y los grupos. 4- Deslegitimacin de los discursos juridico-penales y criminolgicos. La deslegitimacin y la consiguiente prdida de credibilidad del discurso jurdico-penal y de la eficacia del funcionamiento de los sistemas penales se fueron gestando a travs de un proceso en el que las realidades del funcionamiento del mismo lo desenmascaraban como una creacin ilusoria. El discurso jurdicopenal sustent su legitimidad en creaciones tericas tales como la existencia de un contrato social a partir del cual todos los habitantes cedan una parte de su libertad y de tal forma se llegaba entre otras cosas, a crear un sistema basado en la existencia de un piso comn de valores socialmente aceptado, cuya trasgresin provocara la reaccin punitiva. Tambin surgi la idea del organismo social, compuesto por individuos que hacan las veces de componentes celulares del mismo. El peligro que conlleva la violacin de normas generalmente aceptadas en el caso del sistema basado en la ficcin contractual fertilizaba las posibilidades de caer en el antiguo estado de naturaleza, anterior a la construccin de la sociedad. 5- Orientacin sociolgica en la que se sita el LABELLING APROACH. El universo en el que se sita las teoras del LABELLING APROACH son a travs de dos corrientes de la sociologa estadounidense. a) La primera es inspirada en George Mead de mano de la psicologa social y la sociolingstica la cual se llama interaccionismo simblico. (Teora del interaccionismo simblico : Su principal expositor fue Mead que dice, el ser humano busca cosas segn el significado que tiene para l segn su valor simblico (celular, auto de alta gama, significan mejor estatus social))

b) La segunda se encuentra en la etnometodologa, inspirada en la sociologa fenomenolgica de Alfred Schutz. (Teora de la fenomenologa: Sus exponentes se encargaron de defender la idea de la inexistencia de la desviacin como conducta criminal.) Para la primera, la realidad social se construye sobre la interaccin concreta entre individuos a quienes un proceso de tipificacin le confiere significados especficos a sus comportamientos y a ellos mismos como sujetos cumplidores de roles sociales. Para la segunda corriente la sociedad no puede ser nunca estudiada desde un plano objetivo, sino que la misma slo puede ser analizada como un cmulo de procesos que dan lugar a una construccin social concreta. A diferencia de las creencias de la criminologa etiolgica, que supone la existencia de valores sociales generalmente aceptados que dan base a un contrato social, para el LABELLING APROACH tal situacin no es automtica, el LABELLING APROACH no indagar sobre las causas de la criminalidad, sino sobre los procesos de definicin de los comportamientos. Indagar adems sobre el porqu una persona puede ser etiquetada de delincuente o desviado, y sobre las consecuencias que tal tipificacin acarrea para el etiquetado. 6- Direcciones de estudio del LABELLING APROACH. Esta corriente terica se ha orientado en dos direcciones de investigacin. La primera estudia tanto los procesos por los cuales las agencias del sistema penal intervienen y reaccionan contra las conductas desviadas generalmente de forma selectiva (criminalizacin primaria), y los efectos que acarrea a los individuos la etiqueta de criminal, desviado o enfermo segn el caso y la consecuente formacin de identidades (desviacin secundaria). La segunda es dirigida al estudio de los agentes sociales e instituciones dotados con la capacidad para definir ciertas acciones como desviadas. 7- La dimensin de la definicin en Becker, Lemert y Schur. Los estudios de Becker se han detenido principalmente en los efectos que provocan en las personas la estigmatizacin producida por el etiquetamiento. Para l, el efecto ms importante no es la sancin que se le aplica a un individuo (pena privativa de la

libertad), sino el efecto estigmatizante que le provoca la asignacin del status social de desviado. Este etiquetamiento le provoca al individuo un cambio de identidad social ms nocivo que la pena. Ya que el cambio de identidad acta en el plano psquico, perdurando en el individuo inconscientemente por perodos indefinidos. Lemert por su parte, considera que es de fundamental importancia la distincin entre delincuencia primaria y secundaria. El contexto generador de la desviacin primaria (conducta desviada o delito) puede deberse a factores sociales, culturales o econmicos. La delincuencia secundaria se halla ligada a los efectos psicolgicos que el primer etiquetamiento sembraron en la psiquis del sujeto. Schur compartiendo las ideas de Lemert entre delincuencia primaria y secundaria, considera que la delincuencia secundaria es el resultado del ejercicio del poder estigmatizante de las agencias de control social, las penas privativas de la libertad; que en lugar de reeducar lo que haran es crear una verdadera carrera de la delincuencia. Una identidad de desviado que favorecer el impulso, de ah en ms, hacia la delincuencia. 8- Criminalidad de cuello blanco, cifra negra y estadsticas oficiales. La idea ha sido encubrir los verdaderos datos de la criminalidad social. La criminalidad de cuello blanco con su altsimo nmero de hechos delictivos no son eficazmente perseguidos o generalmente escapan a las redes de la ley, como consecuencia del prestigio o status social de los infractores, o de la connivencia poltica econmica de stos con las agencias de persecucin y el sistema penal en general. E. H. Sutherland propone atribuir esos resultados a una serie de causas que explica como factores de naturaleza social se refieren al status social de los infractores y su escasa repercusin de las sanciones aplicables y el escaso monto de las penas en comparacin con los delitos de la propiedad. Es necesario la actuacin de organismos especializados para el estudio de este tipo de criminalidad ya que se torna ilusorio cualquier intento de descubrir la verdad. Por ltimo, otro de los obstculos a los fines de la persecucin de la criminalidad de cuello blanco, es la posibilidad

que tienen estos infractores de acceder a buenos abogados, presionar a los denunciantes, sobornar funcionarios, etc. Sutherland expresa que el ndice de la criminalidad de cuello blanco no es nfimo en comparacin con otro tipo de criminalidad comn, sino por el contrario es abultado pero hay una escasa persecucin de la criminalidad de cuello blanco y una enorme cantidad de casos no investigados que pasan a engrosar la cifra negra. Otro elemento destacado son las leves sanciones, y sus autores a eludirlas en cuanto, gozan de cierto prestigio o nivel alto, o la connivencia de los investigadores o polticos de turno. Las estadsticas oficiales son una ficcin ya que no expresaran los datos reales, por el descuento de los delitos no registrados y no investigados. 9- Recepcin alemana del LABELLING APROACH. Hellmer define a la criminalidad: es en sentido jurdico un comportamiento por accin u omisin que viola una norma penal. Sack se opone diciendo que la definicin debe ser mirada desde el punto de vista cientfico como una mera ficcin, llegando a la conclusin de que no ya la minora de una sociedad, sino la mayora de sus miembros debera incluirse entre los criminales. Para Sack, los jueces o el tribunal son instituciones que producen y ponen realidad. La sentencia crea una nueva calidad para el imputado, lo ubica en un status que no poseera sin la sentencia. La estructura social que divide a los individuos entre amantes de la ley y violadores de la misma no es una situacin real reconstituida, sino una realidad que continuamente se va reproduciendo que no considera a la criminalidad como un comportamiento, sino como un bien negativo. Refirindose directamente a la funcin judicial, sostiene que los jueces son seleccionados y sometidos a un tipo de profesionalizacin que les otorga la facultad de definir comportamientos como criminales. La pertenencia de los jueces a estratos sociales diferentes de los criminales, provoca que las personas que proviene de los estratos sociales ms bajos adviertan

la existencia de una mayor probabilidad de ser definidos como criminales respecto de otras personas. 10-La sociologa del conflicto y su orientacin criminolgica. La criminologa tradicional no sera ms que los interese de las clases sociales dominantes por sobre las clases sociales bajas. Para estas teoras, el derecho penal es de naturaleza poltica. 11-Ralf Dahrendorf. Modelo sociolgico del conflicto. Este autor considera que el conflicto es normal en las sociedades modernas. Para l el conflicto no en la expresin de una desviacin del comportamiento socialmente valioso o esperado, sino una manifestacin normal que equilibra o caracteriza a toda sociedad. Las sociedades no se mantiene juntas o estables a base del consenso, sino a travs de la coaccin, no por un acuerdo universal sino por el dominio de una clase sobre otra. El autor hace hincapi en la existencia de tres elementos: el cambio, el conflicto y el dominio. Las relaciones de dominio de una clase sobre otra crean conflictos que no configurarn por s mismo a anomalas, sino efectos normales de las diferencias existentes, estos dan lugar a situaciones que crearn condiciones de cambio social. 12-Crticas a la sociologa del conflicto. La explicacin de la criminalidad a partir de una decantacin mecnica provocada por la existencia de relaciones sociales antagnicas, fruto de los distintos intereses de clase, que cumpliran la funcin de separar grupos, parece de por s ser demasiado simplista y partiendo de la base de que las leyes son dictadas por los grupos privilegiados de la sociedad o aliados de stos, se llega a la conclusin que todas las creaciones legales son dirigidas a las capas bajas de la sociedad. 13-Teoras conflictuales. Turk. Sostiene que no puede haber delito si no hay estado. El grupo dominante usa el derecho de una forma coercitiva y funcional a sus

propios intereses de grupo en contra de los dominados. A esto agrega un anlisis donde otorga mayor importancia a los medios de comunicacin social en cuanto generadores de definicin de conductas y de errores. 14-Crtica de la criminologa critica al derecho penal. Es un mito que la ley penal es igual para todos, lo que significa que toda persona realizadora de una conducta penalmente relevante sera igualmente sancionada. El derecho penal no defiende a todos los individuos por igual, ni mucho menos, sino que generalmente tiende a proteger los intereses de ciertos grupos y que cuando castiga no castiga a todos de igual manera. Pues los procesos de seleccin de la criminalidad son orientados generalmente hacia las capas bajas de la sociedad. 15-Relacin entre criminologa y vulnerabilidad. Puede decirse que la nueva criminologa muestra que el derecho penal se basa sobre una igualdad formal que encubre una desigualdad sustancial. Tiende a dirigir los procesos de criminalizacin hacia las conductas tpicas de las clases oprimidas. En el caso de delitos tpicos de las clases altas que dan lugar a la criminalidad de cuello blanco, las leyes presentan vacos tan grandes que tornan imposible el combate eficaz de este tipo de criminalidad, lo que permite que los infractores salgan indemnes y en el caso hipottico de que se los condene, se les aplica una pena muy baja que no produce efectos estigmatizantes. As uno puede darse cuenta de que las chances ms grandes de que lo etiqueten como criminal estn dadas segn el lugar que ocupe en la sociedad. 16-Crticas a la criminologa crtica. Se centran principalmente en que la criminologa crtica queda atrapada en su propio discurso ya que propone la eliminacin de la crcel, en tanto se haba demostrado su falta de utilidad y la produccin de procesos estigmatizantes, pero se dieron cuenta de que las alternativas a la prisin no sustituyen a la crcel.

Gustav Radbruch dice: la mejor reforma del derecho penal no sera sustituirlo por un derecho penal mejor, sino por algo mejor que el derecho penal.

UNIDAD N 9. LA CRIMINOLOGIA EN AMERICA LATINA. 1- Hombre control y poder. A partir de la interaccin de los seres humanos que surge de su interrelacin, ven la luz ciertas relaciones de poder, del conflicto, que se desarrollaron tanto en el viejo continente europeo como en Amrica. Los conflictos generados en el seno de todo contexto donde se produzca la interaccin humana dijimos, crean situaciones que generan posiciones de poder, de privilegio, a partir de los cuales algunos hombres corrern con ventaja respecto de otros que se vern obligados a ocupar una posicin relegada o de sumisin. 2- Poder mundial, centralizacin y marginacin. La centralizacin del poder econmico mundial en los pases europeos que participaron de la llamada acumulacin originaria del capital nos hizo caer a los pases ubicados en el contexto latinoamericano fuera de los lmites del poder mundial. Las formas en que se manifiesta el control social son amplsimas, pero cabe agregar que las mismas tienden generalmente a ocultarse. Esta ocultacin del control social generalmente es ms fcil de concretarse en los pases centrales y ms difcil de ocultarse en los pases marginales. 3- Importacin de teoras positivistas propias de la realidad europea. A pesar que el auge del positivismo en Amrica es ya cosa del pasado, an hoy encuentra numerosos adeptos al mismo, manteniendo vigencia.

4- Desarrollo latinoamericano. Evolucin histrica de la marginacin. La historia de nuestro continente comienza con una colonizacin primaria por parte de Espaa y Portugal, que impusieron un sistema de control represivo acorde con las metas que se fueron proponiendo. En un momento posterior estas potencias europeas perdern la hegemona del poder que pasar a otros estados como Inglaterra. Hegel quien no escatim calificativos para denostar y referirse al hombre americano como un ser subdesarrollado e inferior. El proceso colonizador desplegado por Portugal, se vali de cuanto europeo se pudo conseguir, generalmente pertenecientes a las clases ms desprovistas, para poder poblar la colonia, se produjeron adems otros movimientos demogrficos de inmigracin compuestos por grandes masa de esclavos africanos y de colonizadores que buscaban hacer la Amrica. La poblacin indgena americana fue blanco de polticas genocidas que el discurso del poder mundial que se encarg puntualmente de justificar, entre otros argumentos sosteniendo que las poblaciones humanas americanas no tenan la capacidad de alcanzar la elevacin espiritual propia del hombre europeo civilizado, por lo cual eran inferiores, subhumanos. Se produjo brutales procesos de aniquilamiento cultural sistemtico de grupos sociales indgenas americanos, donde los negros, los esclavos, los gauchos, etc., eran vistos como seres primitivos e inferiores, criminales cuya existencia deba ser neutralizada. 5- A su imagen y semejanza. En nuestro continente americano se recepcionaron distintas teoras, primeramente el contractualismo por parte de las elites criollas en el momento de las revoluciones independentistas y posteriormente el surgimiento y desarrollo del positivismo como teora criminolgica central en los autores americanos.

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6- Contractualismo y disciplinarismo en las elites criollas. Sabemos claramente que el discurso contractualista fue un discurso del que se vali la clase burguesa europea para ocupar los centros de poder y que una vez cumplido con el objetivo propuesto, la burguesa se concentr en la tarea de crear un nuevo discurso que legitimara su posicin de poder, ese discurso fue dado a partir del positivismo. Con Inglaterra a la cabeza se fueron produciendo en nuestro continente los movimientos independentistas. Las minoras criollas, buscando obtener la hegemona frente a una estructura colonial marginada del escenario mundial, echaron mano de las ideologas liberales contractualistas y disciplinaristas, aptas para su propsito. El resultado de la recepcin del contractualismo en nuestro continente fue muy importante en muchos aspectos, pues posibilit los movimientos independentistas en Latinoamrica y el reconocimiento de muchos derechos para los entonces habitantes americanos. Superados los vestigios del poder colonial y ante la ausencia del antiguo enemigo las elites criollas miraron hacia sus costados y observaron a sus nuevos enemigos americanos, entonces cambiaron sus discursos hacia una postura terica positivista. 7- Surgimiento del positivismo. El mestizaje ya no poda ser evitado en esas alturas de la historia americana, pero tanto el poder central como las elites criollas deseaban contenerlo. El nacimiento del discurso positivista dar lugar en nuestro continente a manifestaciones que escondan los designios ms racistas e inhumanos. Para Zaffaroni quien analiza detalladamente los acontecimientos clasifica en cuatro los captulos de las ciencias racistas latinoamericanas: -El primero dirigido contra los mulatos. -El segundo dirigido contra el mestizaje hispano-indio.

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-Dirigido contra el indio. -Dirigido contra el mestizaje y el inmigrante latino. As puede verse que en pases como Brasil, donde se desarrollo un muy alto nivel de incorporacin de africanos en su territorio se inici un proceso de mulatizacin muy grande, por ello la ciencia tuvo como objetivo justificar tericamente la inferioridad de los mulatos. En casos como argentina, las minoras blancas detentadoras del poder buscaban que sus tericos justificaran la inferioridad del indio, al que haba que eliminar, y la degeneracin del mestizo, al que haba que cambiar por la sangre europea. 8- Ciencia racista antimulata. Oliveira Diana afirmaba sobre la mediocridad latina del negro, que viven la misma vida de sus antepasados satisfechos con su miseria, contentos con su parsimonia e incapaces de realizar el ms ligero esfuerzo de modo espontneo por mejorar su estilo de vida. 9- Ciencia racista contra el mestizaje hispano indio. Carlos Octavio Bunge dice: el mestizo tiende a reproducir un tipo de hombre primitivo o, por lo menos antiguo y precristiano, a la vez que caracteriza al mestizo como hbridos humanos que no eran aptos para la reproduccin. Jos Ingenieros quien justificaba la esclavitud y es usualmente llamado el padre de la criminologa argentina sostena que: los hombres de raza de color no debern ser, poltica y jurdicamente nuestros iguales; son ineptos para el ejercicio de la capacidad civil y no deberan considerarse personas en el concepto jurdico. Se los podra proteger para que se extingan agradablemente. Es necesario ser piadosos con estas piltrafas de carne humana, conviene tratarlos bien, por lo menos como a las tortugas del jardn zoolgico. 10- Ciencia racista evolucionista contra el indio y el mestizaje hispano indio.

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En mexico tuvieron una caracterstica muy particular, naca del hecho de que se dieron all autenticas rebeliones de mestizos que culminaron con la coronacin en el poder de Porfidio Daz que era mestizo. Sin embargo se instaur un discurso racista dirigido contra los mestizos, que se deca, no habran alcanzado un grado mayor en la evolucin. 11- Ciencia racista evolucionista contra el mestizo y el inmigrante latino. Francisco de Veyga dice: se debe asilar a los nios abandonados y reducir la miseria, pero no por razones de justicia social, sino porque de ese modo se provee de seguridad a las clases dirigentes, que de lo contrario seran ms sitiadas por los degenerados, en similar sentido Ameghino propiciaba la institucionalizacin de 50 mil oligofrnicos para evitar su reproduccin. 12Proyeccin del positivismo en Argentina.

La elite portea se conformaba con esos grupos de inmigrantes por ausencia de algo mejor, Alberdi sostena que el europeo que crea til para poblar este suelo era el ingls o alemn, ms no el espaol o e italiano. 13Supervivencia de la teora positivista.

La criminologa positivista subsisti en nuestro continente an cuando en los propios pases de donde ella provena la haban ampliamente superado, y tanto en los claustros universitarios como en las usinas generadoras del poder controlador institucional, policial y penitenciario los esquemas del pensamiento positivista siguen siendo utilizados. Por otro lado, tambin ese discurso fue funcional a los gobiernos dictatoriales o autoritarios, pues este tipo de teoras etiolgicas con expresiones abiertamente racistas y autoritarias, permitan neutralizar cualquier actitud que atentara contra los intereses del poder. 14Positivismo y resocializacin en nuestro continente.

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Uno de los aspectos ms importantes en cuanto a su funcin deslegitimadora del positivismo como discurso criminolgico oficial, gir en torno a la idea de la resocializacin. Estas posturas tendieron a convertir las legislaciones penales en instrumentos de castigo que propugnaban la realizacin de una finalidad que las hacinadas y empobrecidas crceles de Amrica latina no estaban en condiciones de promover. 15- Nueva coyuntura mundial y nueva etapa criminolgica americana. Desde la dcada del 50 y durante las siguientes dos dcadas se fueron produciendo en el mbito mundial grandes sucesos que provocaron grandes repercusiones en nuestro continente. En el contexto internacional como ya expusimos al tratar el surgimiento del LABELLING APROACH se viva una poca de contenidos e ideas crticas de las estructuras del poder mundial. Sern los 60 y 70 donde nacern y evolucionarn contra culturas que adoptaron una actitud contestataria desde lo poltico, musical y cultural. En nuestro pas el positivismo cal hondo y bajo la doctrina de la seguridad nacional se dio va libre a la persecucin, eliminacin y vejacin de personas a la vez que se cometan los mayores delitos violatorios de los derechos humanos.

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Criminologa crtica latinoamericana.

A principios de los 70 se comienzan a publicar ciertos ensayos y cursos que perfilarn el camino para la nueva criminologa crtica que aparecer definitivamente a partir de un curso sobre violencia llevado a cabo en Maracaibo, Venezuela en 1974. En este curso se conform el grupo latinoamericano de criminologa comparada. Lo cierto es que durante estos tiempos la criminologa crtica latinoamericana (tambin llamada de la reaccin social) vivir uno de los mayores momentos de produccin y crecimiento. En 1981 se proclam el lanzamiento

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de la criminologa de la liberacin la cual fue documentada en un manifiesto. Esta nueva criminologa dej de lado las concepciones etiolgicas de explicacin de la criminalidad y dirigi sus crticas hacia el derecho penal como manifestacin del control social marginador e institucionalizado. 17- Caractersticas principales de la criminologa crtica latinoamericana. -Es autodefinida como una ciencia negativa, es decir como una criminologa no positivista. -Rechaza el concepto de ciencia aplicado a la criminologa. -Sostiene que la delincuencia es la consecuencia de procesos de definicin que parten de la ley y del control social. -Plantea que los delitos de los poderosos crean mayor dao que los delitos cometidos por las clases marginales. -Denuncia el sometimiento de enormes masas de personas marginadas. -Denuncia la falta de acceso a la justicia de las clases ms desprovistas mientras que las clases altas eran inmunes al sistema. - Apuesta abiertamente a la interdisciplinariedad.

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Criminologa de la liberacin.

Posteriormente a la criminologa crtica surge la criminologa de la liberacin. Se sostuvo que el control social informal pasaba a convertirse en formal en cuanto una norma calificaba a una conducta como inaceptable o delictiva, de forma tal que llegaba a la afirmacin de que el delito era como ya lo denunciaron las teoras interaccionistas, una caracterizacin definicional.

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Otro de los aportes ms importantes fue obra de Zaffaroni, quien partiendo de la necesidad de revalorizar la nocin de los derechos humanos en el continente, plante la existencia de una alto grado de regresividad y seleccin social en el funcionamiento de los sistemas penales latinoamericanos, a lo que se sumaran flagrantes violaciones a los derechos humanos por parte de las agencias estatales. Sostiene la existencia de un sistema penal subterrneo al cual considera paralelo al sistema penal institucionalizado, y que competira en eficacia con este ltimo por la masiva generacin de vctimas que producen los operativos policiales, las leyes, los presos sin condena, la pena anticipada y las muertes extra judiciales. 19Un balance de la criminologa crtica latinoamericana.

La criminologa crtica latinoamericana posibilit nuevos enfoques a temas como: -Los derechos humanos como marco del control penal. -El inters por la delincuencia ecolgica y los delitos de los poderosos. -El acceso a la justicia y la corrupcin. -Los presos sin condena y la bsqueda de soluciones. -El delito poltico. -La funcin policial en Amrica latina. -La criminalizacin de la mujer y los menores. -La minimizacin del recurso al sistema penal.

UNIDAD 10. LA REACCION PUNITIVA ESTATAL

1- Su lejano comienzo.

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El origen de la pena se encontrara ligado a la supersticin religiosa, puesto que en los primeros tiempos el hombre primitivo, encontraba consecuencias sobrenaturales a todo lo que suceda (lluvia, truenos, etc.) y atribua tales sucesos a seres mgicos que generaran premios y castigos. Frente a esta lgica se tornaba imprescindible adecuar la conducta humana para obtener la proteccin de aquellos seres. La pena slo procuraba aplacar la ira de esas entidades sobrenaturales y en ella no se ve una reparacin social, esto es porque el delito representaba un pecado y no un hecho. 2- Antiguas formas de la reaccin penal. En el perodo primitivo las penas se caracterizaban por la venganza y por la falta de proporcionalidad con la conducta realizada. As la reaccin proveniente del mismo ofendido o de su tribu tenda a ser excesiva y propensa a multiplicar los males originales del hecho injusto. Esto daba lugar a terribles luchas grupales, improductivas y exterminadoras. La necesidad de limitar la extensin de la pena, a fin de que slo el autor respondiera por su conducta, dio lugar a la ley del Talin, mediante el cual consista en castigar al delincuente en un rgano corporal, justamente aquel que hubiera sido utilizado para realizar el delito ( se cortaban las manos del ladrn) el talin sirvi de base a algunas legislaciones antiguas, siendo que todava hoy encuentra apoyo en las concepciones retribucionistas, luego este mtodo se fue degenerando, sustituyendo al ofensor por un esclavo y sobre este hacer caer la punicin. Con posterioridad al Talin surge el sistema composicional, que consiste en reparar el dao causado y la satisfaccin del perjudicado mediante la entrega de bienes y objetos o la prestacin de un servicio por parte del delincuente. Haba una segunda forma que consista en la composicin forzada, en ella se ignoraba la voluntad de las partes y se les obligaba a recibir una indemnizacin preestablecida. Aqu comienza el procedimiento pblico y las composiciones judiciales, es el inicio de la pena aplicada jurisdiccionalmente.

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En los pueblos germanos como consecuencia del sistema talional comenz a utilizarse la quita de derechos al delincuente, conocida como la prdida de la paz. Esta ltima, era en relacin a la persona y a sus bienes, permita cualquier lesin en ellos pudindolos llevarlos a la muerte y a la destruccin de sus bienes. 3- Los comienzos de la pena privativa de la libertad. Se remonta a la edad media, la prisin siempre fue una situacin de alto riesgo, un incremento al desamparo, y con ello un estado previo a la extincin fsica. En la segunda mitad del siglo 18, la pena de muerte comenz su decadencia, ya que no haba contenido el aumento de los delitos. La pena privativa de la libertad fue el nuevo invento que intimidando siempre, deba hacer retroceder al delito y si acaso no lo derrotara, en todo caso lo encerrara entre muros. 4- Teora de la pena. La pena privativa de la libertad es el medio ms fuerte del que se vale el estado como mecanismo de control social. El orden jurdico prev adems medidas de seguridad. As el sistema de reacciones penales se integra con dos clases de instrumentos: penas y medidas de seguridad. Las teoras retribucionistas sostiene que la pena hallan su justificacin en s misma. Es absoluta, porque en esta teora el sentido de la pena es independiente de su efecto social. Es concebida como un mal que debe sufrir el delincuente para compensar el mal causado con su comportamiento, pensamientos que reconoce como antecedente a la ley del Talin. El criterio talionario no permite recuperar el ojo de la vctima quitando un ojo al autor. Las teoras relativas de la pena o teoras de la prevencin renuncian a ofrecer fundamentos ticos a la pena, se considera un medio, un remedio para impedir el delito.

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Modernamente se dice que se busca readaptar al autor mediante tratamientos de resocializacin.} Finalmente las teoras de la prevencin general, poseen como origen a Feuerbach, quien concibe a la pena como una amenaza que por medio de las leyes se dirige a toda la colectividad con el fin de limitar al peligro derivado de la delincuencia. Evidentemente la conminacin penal debe intimidar y la ejecucin penal, debe confirmar la seriedad de la amenaza. Las teoras de la prevencin general positiva se refiere a la pena como medio para la afirmacin del derecho a los ojos de la colectividad, se le adjudica un fin de conservacin del orden. Finalmente han tenido auge en los ltimos tiempos y ante el fracaso de las teoras puras, las denominadas teoras mixtas o de la unin. Ellas suponen que existe ms de un fin de la pena. La pena es funcional a fines de prevencin especial y general, pero es limitada en su quantum mediante la medida de la culpabilidad, medida que no puede ser alcanzada, salvo que esto sea necesario para las necesidades de prevencin especial. 5- Clasificacin de las penas. -Las penas privativas de la libertad son las que causan la privacin de la libertad ambulatoria mediante encierro como la reclusin y la prisin. -del patrimonio o pecuniarias afectan al patrimonio del delincuente, como la multa y la prdida de instrumentos en el decomiso. -De la capacidad son las que incapacitan para el ejercicio de derechos, empleos o cargo (inhabilitacin). Las penas segn su autonoma pueden ser principales o accesorias, las principales son la de prisin multa e inhabilitacin. Las accesorias dependen de una principal, la

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multa y la inhabilitacin, pueden ser utilizadas como accesorias. Segn su mtodo pueden ser conjuntas o alternativas. Por ejemplo el artculo 175 del cdigo penal reprime al delito de usura con pena privativa de la libertad y multa. Las alternativas a su vez se excluyen entre s, por ejemplo el art. 165 castiga con reclusin o prisin si con motivo u ocasin de un robo resultare un homicidio. Por ltimo segn la posibilidad de graduacin en divisibles o flexibles cuando prevn un mnimo y un mximo e punibilidad, dejando un margen al juez para la aplicacin de la pena definitiva. 6- Individualizacin de la pena. Si se utiliza un criterio retributivo, la medida de la pena deber depender del injusto y la mayor o menor culpabilidad que se ha demostrado en el hecho realizado. Si el criterio utilizado es el preventivo especial, para la individualizacin de la sancin deber tenerse en cuenta el tiempo que sea necesario para influir en el autor a fin de evitar la reincidencia. Si se elige un criterio preventivo general, se deber aplicar una pena que posea la magnitud necesaria para atemorizar o disuadir al conjunto de la sociedad de cometer hechos similares, optando seguramente por penas ms graves. 7- Sistemas carcelarios. Jeremy Bentham propona en castigar al delito con un sistema de visibilidad que alcance cada acto diario del prisionero. Que este control le impida no slo obrar mal sino perder la capacidad y el deseo de hacerlo. En el panptico, cada uno segn su puesto, est vigilado por todos o alguno de los dems. Este modelo penitenciario si bien no se ha impuesto en forma pura, est inserto en la totalidad de las instituciones (escuela, manicomio, hospital, fbrica, crcel) 8- Sistemas carcelarios. Antecedentes directos.

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El discurso penitenciario moderno adopt entonces, con diferente fuerza y coherencia a travs del tiempo, la idea de que la ejecucin de la pena privativa de libertad deba servir para reinsertar a los sujetos criminalizados a la sociedad.

Desde la perspectiva histrica es correcto decir que los primeros esbozos de un sistema penitenciario deben se buscados en Amsterdam y en Hamburgo. All se instaur por primera vez la regulacin del tiempo y los espacios para los sujetos detenidos. Del absoluto hacinamiento se pas as a la separacin nocturna y el sistema de trabajo comn durante las horas del da. Entrado el siglo 18 en USA con la influencia de Jon Howard y la sociedad penitenciaria de Filadelfia implantar un sistema que luego ser conocido con el nombre de filadlfico, que consista en la enmienda del recluso por va de la meditacin, imponiendo soledad absoluta con respecto a los dems presos y guardias. Por otra parte a mediados del siglo 19 se desarroll el sistema denominado progresivo con fuentes atribuidas a: -A las practicas del coronel Montesino en Valencia. -Las de Alexander Maconochie en Australia. -Las modificaciones que introdujera en Islandia Walter Crofton. Este ltimo sistema procuraba la correccin mediante el trabajo, hasta la salida en libertad condicional. Sin embargo, con el tiempo se introdujo un perodo en el que el preso sala a trabajar en industrias durante el da para luego regresar a dormir en la prisin (salidas transitorias). Este sistema lo adoptar la ley penitenciaria nacional y las actuales leyes de ejecucin de la pena nacional y de la provincia de Bs As.

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UNIDAD N11- LEYES DE EJECUCION PENAL Y ALTERNATIVAS A LA PRISION.

Leyes de ejecucin penal y la progresividad del tratamiento de resocializacin. La primera ley nacional penitenciaria data de 1933 y lleva el nmero 11.833, introduca el tratamiento progresivo en 5 etapas. La ley nacional 24.660, en sus primeros artculos toma posicin respecto del sistema carcelario adoptndolo, al menos en el discurso. Dice el art. 1 que la ejecucin de la pena privativa de la libertad, en todas sus modalidades, tiene por finalidad lograr que el condenado adquiera la capacidad de comprender y respetar la ley procurando su adecuada reinsercin social. El rgimen penitenciario deber utilizar de acuerdo con las circunstancias de cada caso todos los medios de tratamiento interdisciplinario que resulten apropiados para la finalidad enunciada. El juez de ejecucin garantizar el cumplimiento de las normas constitucionales, los tratados internacionales ratificados por la repblica argentina y los derechos de los condenados no afectados por la condena o por la ley. A partir del art. 5 se introduce la cuestin del tratamiento penitenciario el que tendr la funcin de resocializacin del condenado. La ley 12.256 de la prov. De Bs As menciona la adecuada reinsercin social de los procesados y condenados a travs de la asistencia o tratamiento y control, y que la asistencia estarn dirigidos al fortalecimiento de la dignidad humana y el estmulo de actitudes solidarias.

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Numerosos investigadores vinculados a las ciencias sociales han demostrado largamente la falacia de la pretensin reinsertante. Cesar Sivo la resume (a la falacia): desculturacin. Muerte civil o mortificacin del yo por medio del despojo del rol, ruptura con el pasado. Clasificacin del sujeto como objeto. Refuerzo del sentimiento de desposesin. Sentimiento de inseguridad personal. Crecimiento de angustias. Ausencia de intimidad. Vejaciones institucionales. Contaminacin fsica y psquica. Imposibilidad cierta de resocializacin; no lo disuade; no reafirma valores; sirve como escuela de delincuencia. El art. 6 de la 24.660 dice que el rgimen penitenciario se basar en la progresividad en las etapas del tratamiento. El art. 7 dice que el condenado podr ser promovido excepcionalmente a cualquier fase del perodo de tratamiento que mejor se adece a sus condiciones personales. El art. 12 indica que el rgimen penitenciario constar de 4 etapas -perodo de observacin: se realizar el estudio mdico, psicolgico y social del condenado, formulando el diagnstico y el pronstico criminolgico. -perodo de tratamiento: recabar la cooperacin del condenado para desarrollar su tratamiento. -perodo de prueba: la incorporacin del condenado a establecimiento abierto o seccin independiente de ste que se base en el principio de autodisciplina. La posibilidad de obtener salidas transitorias. La incorporacin al rgimen de la semi libertad. -perodo de libertad condicional: se deber fijar domicilio en el lugar que determine el auto de soltura. Observar las reglas de inspeccin que fije el mismo auto. Adoptar oficio, arte o industria. No cometer nuevos delitos. Someterse al cuidado de un patronato.

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De competencia exclusivas del juez de ejecucin penal. A- Salidas transitorias y prisin discontinuas: por el tiempo hasta 12, 24 y 72 horas. Por el motivo para afianzar y mejorar los lazos familiares y sociales, para cursar estudios. Por el nivel de confianza acompaado por un empleado y confiado a la tuicin de un familiar bajo palabra de honor. B- Libertad condicional: YA LO VIMOS C- Libertad asistida: permite el egreso anticipado y su reintegro al medio libre 6 meses antes del agotamiento de la pena y deber el reo residir en el domicilio fijado y reparar los daos causados por el delito. Si el condenado cometiera nuevo delito o violare sus obligaciones cumplir el resto de la condena en un establecimiento semi abierto o cerrado La suspensin de juicio a prueba. Constituye una suspensin del trmite de juicio a fin de que el imputado, cumpliendo ciertas pautas de conducta y procurando componer el dao que se le imputa, evite la continuacin del juicio. La pena en expectativa no debe de exceder a los 3 aos. El imputado deber ofrecer hacerse cargo de la reparacin del dao en la medida de lo posible sin que ello implique confesin ni reconocimiento de la responsabilidad civil correspondiente. Seguidamente el art.76 establece las modalidades de la suspensin indicando que el tiempo de la suspensin del juicio ser fijado por el tribunal entre 1 y 3 aos segn la gravedad del delito. El tribunal establecer las reglas de conducta que deber cumplir el imputado y que durante ese tiempo se suspender la prescripcin de la accin penal. En la suspensin del juicio ser dejada sin efecto cuando el imputado cometiera nuevo delito y no cumple con las reglas establecidas.

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UNIDAD 12. MINIMALISMO ABOLISIONISMO AGNOSTISISMO Y MEDIACION PENAL. El agnostisismo penal es la teora que introducen los profesores Zaffaroni, Alagia y Slokar en la obra derecho penal. Esta teora se erige como una herramienta destinada al intrprete penal con la finalidad primordial de afianzar el estado constitucional de derecho. Sostienen los autores, que el sistema penal opera en forma selectiva. Ante el inconmensurable programa creado por el legislador en su funcin de criminalizacin primaria, las agencias encargadas de cumplir con dicho programa, es decir, las encargadas de la criminalizacin secundaria (polica, jueces, agentes penitenciarios, etc.) no tienen ms opcin que actuar de modo selectivo, dada su muy limitada capacidad operativa. Esta funcin selectiva se asigna a la agencia policial, quedando en manos del resto de las agencias, la administracin del material ya seleccionado que sta les proporciona. As, la selectividad se realiza teniendo como fundamento la vulnerabilidad de los sujetos seleccionados. Se seleccionan las obras toscas realizadas por personas sin preparacin portadoras de un estereotipo y se lanza el mensaje de que esos son los nicos delitos y aquellos, los nicos delincuentes. Por ello, el sistema es impotente frente a los delitos del poder econmico, y tambin lo es frente a conflictos muy graves y no convencionales, como el terrorismo, y se desconcierta en los casos excepcionales en que selecciona a quien no encaja en ese marco. Para el afianzamiento del Estado constitucional de Derecho (que convive con el de Polica en pugna permanentemente) se requiere que la agencia judicial reasuma el poder que tiene asignado y utilice las herramientas con las que cuenta (CN y D Humanos) y contenga las pulsiones del Estado de Polica que tiende a prevalecer. a) La teora de la pena Con base en el anlisis anterior, los autores concluyen con la falsedad de todas las teoras que asignan un fin positivo a la pena.

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Dado que la pena no cumple ninguna de las funciones que se le asignan o es falsa su generalizacin, el camino a seguir es el inverso; a partir de la ausencia de un fin definido. As se construye la teora negativa y agnstica de la pena; negativa, porque no responde a ninguno de los fines que se le asignen y agnstica, porque se desconocen todos sus verdaderos fines. De este modo, pasaran a ser parte de ese horizonte de proyeccin, leyes cuyo contenido penal no es manifiesto, pero que habilitan ejercicio de poder punitivo, como las leyes de contenido asistencial, tutelar, sanitario. Esta inclusin implica su declaracin de inconstitucionalidad. Dentro de la definicin de la pena que esbozan estos autores, se hace referencia a la coaccin directa (de modo negativo) al referirse a la pena como una coercin que no detiene lesiones en curso ni neutraliza los peligros inminentes. Sera tarea del intrprete determinar del modo ms restrictivo posible, en qu casos se ha ejercido coaccin directa (legitima) y en cuales se ha obrado en abuso de poder, y por lo tanto se estar ante una pena. Consecuencias en la Teora del Delito El hecho de partir de una teora negativa y agnstica de la pena y de considerar al Derecho Penal como antagnico al Poder Punitivo, genera que la teora del delito se erige como un dique que cuenta con un sistema de filtros, los cuales irn frenando las aguas del poder punitivo, dejando pasar nicamente aquellas que signifiquen menor irracionalidad. - Esta teora del delito se destaca porque propone un fuerte apego al principio de legalidad - El concepto de bien jurdico ha de verificarse en cada caso a la concreta afectacin (por lesin o peligro concreto) - En el plano de la culpabilidad a los fines de determinar el reproche y consiguientemente la pena, se introduce el concepto de culpabilidad por la vulnerabilidad. Estado que ha de verificarse en cada caso en concreto con el que cuenta el sujeto (entorno social econmico, nivel de educacin, capacidades laborales) y se lo va a comparar con el esfuerzo que debe realizar la persona para ser captada por el sistema penal. A mayor estado de vulnerabilidad y el

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esfuerzo no sea significante, ese dato deber utilizarse para reducir el reproche. Esta teora surge como superadora del abolicionismo y el minimalismo penal. El abolicionismo plantea directamente eliminar el sistema penal, remplazndolo por un nuevo sistema de solucin alternativa de conflictos. El minimalismo por su parte legitima el ejercicio de poder punitivo, aunque rodendolo de garantas y habilitndolo slo en los casos en que sea estrictamente necesario. En cambio el agnostisismo penal se erige con la clara finalidad de poner lmites a ese ejercicio de poder punitivo. UNIDAD N 13. LA VICTIMOLOGIA EN LA CIENCIA PENAL.

La victimologa se refiere al estudio de la vctima del delito, esta puede ser individual o colectiva, y el dao resulta del hecho de la violacin de bienes jurdicamente protegidos en la normativa penal: en especial la salud fsica y mental, prdida patrimonial, ultrajes sexuales y a la libertad. Esta joven disciplina penetra en el campo de derechos humanos, por ejemplo cuando brega por la ayuda y acompaamiento de la mujer golpeada o el nio maltratado, las que tiene su origen en formas de absoluta discriminacin social y humana consentida en el mundo. 1- La vctima como objeto de la criminologa. El estudio de la persona y del rol de la vctima haba padecido el ms absoluto desprecio por parte no slo del sistema procesal penal, sino tambin de la poltica criminal y de la criminologa. La vctima en el mejor de los casos inspiraba slo compasin. La poltica criminal ha procurado anticiparse al crimen y prevenirlo operando casi exclusivamente sobre el infractor potencial, desconociendo la interaccin que existe entre autor y vctima. Segn Albin Eser al referirse a la vctima manifiesta que es la figura marginal del procedimiento penal, destacando que se diferencia del imputado, por ser este ltimo la figura central del mencionado

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procedimiento, todo gira alrededor de su culpabilidad o inculpabilidad. A diferencia del proceso civil en el cual el ofendido tiene un papel principal. Con respecto a la reparacin del ofendido en el sistema penal, menciona que el inters real de la vctima no siempre es la pena, entendiendo que ella quiere una reparacin por los daos que le ocasion el delito y no una pena. En el derecho penal alemn, el ofendido hace valer su pretensin resarcitoria (civil) contra el imputado ya en el procedimiento penal. 2- Vctima y mnima intervencin. En la dogmtica penal moderna sobre todo a partir del desarrollo normativo del ilcito a travs de la imputacin objetiva, se ha hecho lugar, bajo diferentes terminologas y en base a universos de casos a la posibilidad de que el comportamiento de la vctima defina o codetermine el ilcito y su exclusin (A cruza por el medio de la cuadra y no por la esquina, B lo atropella, A muere y por culpa de la vctima B no es responsable). 3- La compensacin de culpas en el derecho penal. En primer lugar en la dogmtica penal se habla desde hace bastante tiempo de compensacin de culpas con ello se hace referencia a que en ocasiones el resultado disvalioso es codeterminado por un accionar imprudente de la propia vctima. Aqu accin negligente del autor e imprudencia de la vctima son ambas configurantes del resultado, la pregunta a responder es: que puede significar en cada caso el accionar descuidado de la vctima. Por ejemplo en ocasiones, el comportamiento imprudente de la vctima puede generar que el suceso sea imprevisible para el autor. 4- La llamada competencia de la vctima. Una persona puede que se encuentre en la desgraciada situacin de estar en la posicin de vctima por obra del destino, por mala suerte, existe por tanto una competencia de la vctima. Chiara Daz y Obligado sostienen por un lado la reticencia de la vctima a denunciar, lo cual preocupa en pos de la efectividad del

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sistema, el cual se evidencia atiborrado de casos que tampoco logra en la generalidad resolver.

UNIDAD 14 TERRORISMO No existe a nivel mundial consenso sobre que debe entenderse por terrorismo. El concepto de terrorismo ms aceptado es el que emplea la ONU para repudiar este fenmeno: actos criminales con fines polticos concebidos o planeados para provocar un estado de terror en la poblacin en general, en un grupo de personas o en personas determinadas. 1- Breve resea histrica del fenmeno. Siguiendo al profesor espaol David Rapoport propone cuatro 4 oleadas terroristas que se han vivido a nivel mundial en los ltimos 150 aos. a) La oleada anarquista. Tuvo lugar entre 1880 y 1920, se caracteriz por ataques suicidas, el uso de dinamita y el atentado contra funcionarios pblicos de alto rango, con el objetivo poltico de debilitar al gobierno. b) La oleada anticolonialista. Se extendi durante la dcada del 60 y tuvo lugar en los pases colonizados por europeos con la finalidad de obtener su autodeterminacin. Los ataques estuvieron dirigidos contra la polica y no ya contra altos funcionarios, utilizando la modalidad de guerrillas. c) La oleada de la nueva izquierda. Se produjo tras la guerra de Vietnam y se extendi hasta los 90 quedando hoy en da algunos resabios como las F.A.R.C. colombianas. Se desarroll en pases del primer mundo, Amrica latina y el medio oriente. El mvil poltico estaba dado por ideas nacionalistas y de izquierda. La modalidad empleada fue el secuestro de aviones, la toma de rehenes, el ataque a embajadas y el homicidio planificado. d) La oleada religiosa. Tiene su origen hacia fines de la dcada del 70 y su principal atencin se centr en el terrorismo islmico. Dos hechos centrales inspiraron esta oleada: la revolucin iran de 1979 y la resistencia afgana expulsando a los soviticos de su territorio. Su mvil es el intervencionismo norteamericano para la creacin de un estado nico bajo el islam. La modalidad empleada es la

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utilizacin de bombas con el fin de infundir terror en blancos de USA y tambin civiles, tambin lo sufren pases considerados colaboracionistas. Mientras que los activistas de la primera oleada se denominaban a s mismo terroristas con la intencin de diferenciarse de los delincuentes comunes, los participantes de la segunda y siguientes oleadas prefirieron denominaciones como luchadores por la libertad. En lo que hace a nuestro medio y especialmente a nuestra historia reciente segn el concepto de terrorismo, permite incluir en la definicin a los delitos cometidos por las fuerzas represivas estatales durante la ltima dictadura militar, amparndose bajo la doctrina de seguridad nacional. Por consiguiente es correcto hablar de terrorismo de estado. El derecho penal del enemigo. Esta teora impulsada principalmente por el profesor alemn Gunther Jakobs plantea un modo de tratar jurdicamente a determinados individuos como si no fueran personas. En cada momento de la vida un sujeto debe comportarse acorde a lo que es esperable del rol que est desempeando. La diferencia entre persona e individuo (ciudadano y enemigo) va a estar dada segn sea esperable que el agente se comporte normalmente en su vida con forma a derecho o por el contrario si se ha apartado de manera duradera. En materia penal la punicin es consecuencia del accionar del autor, mantenindose una relacin de proporcionalidad entre el dao causado y la pena a soportar por l agente. Este principio cede cuando se trata del juzgamiento de un enemigo, la pena a aplicar va a ser proporcional no ya con el dao causado, sino con el dao que se pretendi causar, llegando a punirse los actos preparatorios. Quien no presta una seguridad cognitiva suficiente de un comportamiento personal, no slo no puede esperar ser tratado como persona, sino que el estado debe tratarlo como enemigo, pues de lo contrario vulnerara el derecho a la seguridad de las dems personas.

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El derecho penal en tercera velocidad. Jess Mara Silva Snchez denomina a esta teora como de tercera velocidad para diferenciarla de las dos velocidades que considera tiene el derecho penal. Una primera velocidad representada por el derecho penal de la crcel, una segunda velocidad para las penas de privacin de derechos o multas. La tercera velocidad en cambio, se caracteriza por la concurrencia del derecho penal de la crcel con una relativizacin de las garantas, reglas de imputacin y criterios procesales (derecho penal para el enemigo)