A legitimidade "ad causam" nas aes para reparao de dano extrapatrimonial

Mrcia Nicolodi Publicado em 10/2003. Elaborado em 05/2003.

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SUMRIO : Introduo. Legitimidade ad causum. Legitimidade ativa. Lesados diretos. Pessoa fsica. Pessoa jurdica. Lesados indiretos. Legitimidade passiva. Responsveis indiretos. Direito de regresso. Concluso.

INTRODUO
no momento da consumao do fato lesivo que surge vtima o direito de pleitear junto ao ofensor, ou a quem por ele responda, a reparao dos prejuzos sofridos, sejam de natureza patrimonial ou extrapatrimonial.

O legislador ptrio estabeleceu que o direito de ao est submetido a determinadas condies. So condies da ao a possibilidade jurdica do pedido, o interesse de agir e a legitimidade ad causam. Neste ensaio, nos interessa especificamente, discutir acerca da legitimidade, no que se refere s aes de indenizao por dano extrapatrimonial. Em regra, a legitimidade ativa, para perquirir a reparao do dano, pertence vtima e a legitimidade passiva, para responder pela reparao, pertence ao agressor, ou seja, ao causador do dano.

Ocorre que no s a vtima poder ser lesada com a prtica do ato ilcito, mas tambm terceiros, que em comprovando o nexo de causalidade entre a conduta do ofensor e o dano por ele sofrido, tero o direito a pleitear a reparao dos prejuzos. Assim como, no apenas o agressor (causador do ato) tem obrigao de reparar o dano causado mas, tambm, outras pessoas a quem a lei atribui tal responsabilidade.

LEGITIMIDADE AD CAUSAM
O direito de ao, nada mais que "o direito pblico de deduzir uma pretenso em juzo"1, em havendo, assim, a violao de um dever jurdico configura-se o ilcito, que na maioria das vezes, acarreta dano a outrem, gerando por conseguinte, o direito ao lesado de perquirir a reparao do dano.

A expresso dano deriva do latim damnum, e significa todo mal ou ofensa que tenha uma pessoa causado a outrem, "da qual possa resultar uma deteriorao ou destruio alguma coisa dele ou um prejuzo a seu patrimnio"2. Destarte, merece reparao toda leso causada aos interesses de outrem, seja de ordem patrimonial ou de carter extrapatrimonial. A reparao dos danos causados possvel sob a seara da responsabilidade civil, "que designa o dever que algum tem de reparar o prejuzo decorrente da violao de um outro dever jurdico"3, em outros termos representa o dever de reparar o dano, seja patrimonial (material) ou extraprimonial (moral). O primeiro como o prprio nome diz, "atinge os bens integrantes do patrimnio da vtima, entendendo-se como tal o conjunto de relaes jurdicas de uma pessoa apreciveis em dinheiro"4. J o dano extrapatrimonial, mais conhecido por dano moral, abrange no s este mas, tambm, o dano esttico, que algo distinto do dano moral. Alis, prevalece na Corte Superior de Justia o entendimento de que o dano esttico "e uma alterao morfolgica de formao corporal que agride a viso, causando desagrado e repulsa; j o dano moral corresponde ao sofrimento mental dor da alma, aflio, e angstia a que a vtima submetida. Um de ordem puramente psquica, pertencente ao foro ntimo; outro visvel, porque concretizado na deformidade"5. Dessarte, em regra, ocorrendo o dano, surge o direito de ao, ou seja, o direito a postular a reparao dos danos que, no entanto, est submetido a determinadas condies legalmente institudas, "para que legitimamente se possa exigir, na espcie, o provimento jurisdicional"6. So condies da ao civil, ou seja, "requisitos especiais ligados viabilidade da ao"7, a possibilidade jurdica do pedido, o interesse de agir, e a legitimidade ad causum, esta ltima objeto da anlise em questo, no que se refere s aes para reparao de dano extrapatrimonial.

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Vale dizer que a legitimidade ad causum, divide-se em legitimidade ativa - do autor, "aquele que deduz em juzo uma pretenso" e legitimidade passiva - do ru, "aquele em face de quem aquela pretenso deduzida"8. Considera-se que o autor tem legitimidade para a causa quando, pela natureza da questo, parecer que ele tem o direito de pedir o que pede, pelo menos primeira vista (legitimidade ativa). E o ru ser parte legtima para sofrer a ao se ele tiver de fazer ou prestar o que lhe pedido, pelo menos em tese (legitimidade passiva).9 Assim, em apertada sntese, "so legitimados para agir, ativa e passivamente, os titulares dos interesses em conflito; legitimao ativa ter o titular do interesse afirmado na pretenso; passiva ter o

titular do interesse que se ope ao afirmado na pretenso"10. Em princpio, titular da ao, apenas a prpria pessoa titular do direito subjetivo material, cuja tutela pede, in casu, no que concerne a tutela do dano extrapatrimonial, o titular da honra, dos direitos da personalidade, da imagem, aquele que efetivamente sofreu o abalo moral ou esttico. Por outro lado, pode ser demandado apenas aquele que seja titular da obrigao correspondente, aquele que causou o dano, e/ou aquele que tem a obrigao legal de repar-lo.

Os titulares dos interesses em conflito so os sujeitos da lide, portanto, legitimados ao processo. Cabe ao titular do interesse afirmado na pretenso a legitimao ativa e ao titular do interesse daquele que resiste pretenso a legitimao passiva. (TJ ! " #$% &''(''&'')*+++ " ! " (, T.C-v. " .el. es. /ermenegildo $onalves " J0 '&.').&''& " p. 112
Por bvio, antes de se ingressar com uma ao postulando a reparao do prejuzo irrogado ao titular, preciso verificar se realmente existe legitimidade ativa daquele que deduz em juzo uma pretenso (autor) e passiva daquele em face de quem aquela pretenso deduzida (ru), sob pena de se configurar a ilegitimidade de parte, o que d causa a extino do feito, sem julgamento de mrito.

LEGITIMIDADE ATI A
Em principio, a legitimidade ad causam envolve a indagao fundamental de quem o titular para movimentar a pretenso. A regra geral, que o direito de ao compete a quem tem o interesse legtimo na pretenso11. O art. 1 do Cdigo Civil Brasileiro, prescreve que "toda pessoa capaz de direitos e deveres na ordem civil", assim, "o direito de ao compete a quem tem o interesse legtimo pretenso"12, pertencendo, em regra, vtima que sofreu uma leso a sua pessoa (dano moral) ou a sua integridade fsica (dano esttico), o direito de pleitear, judicialmente, a indenizao pelos danos extrapatrimoniais suportados, desde que, claro, comprove o nexo de causalidade entre o dano sofrido e ato ilcito praticado pelo ofensor. "O prejudicado pelo procedimento danoso tem o direito de ao"13, o legitimado, portanto, para exigir o ressarcimento do dano, todo aquele que efetivamente sofreu o prejuzo, tendo capacidade de ser parte toda pessoa natural, bem como as pessoas jurdicas, alm de outras figuras a que a lei atribui essa capacidade, como o nascituro, esplio, etc. Contudo, possvel se verificar que um fato lesivo, seja ele lcito ou no, pode atingir no s a vtima, que podemos considerar como lesada direta, mas tambm um terceiro, chamado de lesado indireto, que " aquele, que no sendo a vtima direta do fato lesivo, vem a sofrer com esse evento por experimentar um menoscaso ou uma leso a um bem jurdico patrimonial ou moral em razo de sua relao ou vinculao com o lesado direto"14, tem, por conseguinte, legitimidade ativa para pleitear a reparao dos danos sofridos. LesadosDiretos

Como j referido lesado direto a prpria vtima, ou, como nos ensina Mosset Iturraspe "lesado direto o titular do bem jurdico imediatamente danificado"15. Assim, podem propor ao para reparao de danos extrapatrimoniais, toda e qualquer pessoa fsica e jurdica devidamente capacitada ou representada para ingressar em juzo. Pessoas Naturais

Podem propor ao de indenizao por dano extrapatromonial toda e qualquer pessoa natural que tenha sofrido abalo moral, desde que tenha capacidade para ingressar em juzo. Contudo, podero apresentar-se em juzo, na qualidade de lesados diretos, tambm os incapazes, que devem ser representados ou assistidos, pelos seus responsveis legais.

Como j dito, "compete vitima da leso pessoal ou patrimonial o direito de pleitear a indenizao"16. Todavia, igual direito tm os herdeiros da vtima, pelo que dispe o Cdigo Civil: "O direito de exigir reparao e a obrigao de prest-la transmitem-se com a herana", uma vez que a imagem de uma pessoa no se extingue com a sua morte, mas pode traduzir reflexos em seus descendentes e familiares, que, por natureza, tm o direito de respeitar e fazer com que respeitem a memria e honra do falecido, atendidas as regras do art. 12, caput e pargrafo nico, (asseguram a legitimidade para exigir que cesse a ameaa, ou a leso a direitos da personalidade e reclamar perdas e danos, ao cnjuge sobrevivente, ou qualquer parente em linha reta, ou colateral at o quarto grau); e no art. art. 20, caput e pargrafo nico do Cdigo Civil (asseguram, para o caso da utilizao de escritos, palavras, publicao, exposio ou utilizao da imagem de uma pessoa, sendo ela morta, ao cnjuge, descendentes e ascendentes, a legitimidade para requerer a proibio de tais atos, bem como pleitear a indenizao pelo abalo a honra, fama ou respeitabilidade). Dessarte, no h no ordenamento jurdico ptrio qualquer vedao legal ou mesmo princpio no sentido de vedar a transmissibilidade do direito da reparao por dano moral aos sucessores do ofendido. Neste caso, ocorre a sucesso da legitimidade para o pedido indenizatrio, o que diferente da indenizao requerida pela viva e filhos ou parentes, em virtude da morte da vtima, decorrente de ato ilcito praticado por terceiro, que so na verdade tidos como lesados indiretos. No primeiro caso a ofensa ao direito do morto, foi ele quem sofreu o dano moral, j no segundo o dano sofrido pelo "de cujus" os afeta indiretamente, como ensina De Cupis "os lesados indiretos so aqueles que tm um interesse moral relacionado com o valor de afeio que lhes representa o bem jurdico da vtima do evento danoso"17, uma vez que o dano sofrido esta relacionado com a situao jurdica objetivas prprios autores.

3.OC4550#6 C%7%6 " %.4%TO C%7%6 " %8 48%9#:;O " #8O5 <O.#%5 " /4. 4%.O5 " 64$%T%<% # 4 " (. Os pais esto legitimados, por terem interesse jur-dico, para acionarem o 4stado na busca de indeni=ao por danos morais, sofridos por seu fil>o, em ra=o de atos administrativos praticados por agentes p?blicos que deram publicidade ao fato de a v-tima ser portadora do v-rus /%7. &. Os autores, no caso, so >erdeiros da v-tima, pelo que e@igem indeni=ao pela dor (dano moral2 sofrida, em vida, pelo fil>o jA falecido, em virtude de publicao de edital, pelos agentes do 4stado rBu, referente sua condio de portador do v-rus /%7. *. O

direito que, na situao analisada, poderia ser recon>ecido ao falecido, transmiteCse, induvidosamente, aos seus pais. D. # regra, em nossa ordem jur-dica, impEe a transmissibilidade dos direitos no personal-ssimos, salvo e@presso legal. ). O direito de ao por dano moral B de nature=a patrimonial e, como tal, transmiteCse aos sucessores da v-tima (.5TJ, vol. F(G(H*2. +. # perda de pessoa querida pode provocar duas espBcies de danoI o material e o moral. F. JO >erdeiro no sucede no sofrimento da v-tima. 8o seria ra=oAvel admitirCse que o sofrimento do ofendido se prolongasse ou se entendesse (deve ser estendesse2 ao >erdeiro e este, fa=endo sua a dor do morto, demandasse o responsAvel, a fim de ser indeni=ado da dor al>eia. <as B irrecusAvel que o >erdeiro sucede no direito de ao que o morto, quando ainda vivo, tin>a contra o autor do dano. 5e o sofrimento B algo entran>adamente pessoal, o direito de ao de indeni=ao do dano moral B de nature=a patrimonial e, como tal, transmiteCse aos sucessoresJ (6eon <a=eaud, em magistBrio publicado no .ecueil Critique allo=, (1D*, pg. D+, citado por <Ario <oacKr 3orto, conforme referido no acLrdo recorrido2. H. .ecurso improvido. (5TJ " .4sp " *&DHH+ " 3. " (, T. " .el. <in. JosB elgado " J0 '*.'1.&''( " p. ''()12
Vale dizer que " preciso no olvidar que a ao de reparao comporta transmissibilidade aos sucessores do ofendido, desde que o prejuzo tenha sido causado em vida da vtima"18, uma vez que o direito a reparao transmite-se com a herana, a teor do art. 943 do Cdigo Civil Brasileiro, cabendo aos herdeiros o direito de exigir a reparao dos danos morais causados em vida, ao "de cujus". Pessoa Jurdica

At pouco tempo, ainda se discutia a possibilidade ou no das pessoas jurdicas sofrerem abalo moral. Porm, hoje pacifico o entendimento jurisprudencial no sentido de que as pessoas jurdicas pblicas ou privadas podem sofrer dano moral, por terem atributos reconhecidos jurdica e publicamente. Alis, hoje no cabe mais qualquer discusso a cerca da matria, uma vez que o Superior Tribunal de Justia, no Enunciado 227, pacificou o entendimento que: "A pessoa jurdica pode sofrer dano moral". Nesta mesma esteira o Novo Cdigo Civil Brasileiro estabelece em seu art. art. 52 que se aplicam s pessoas jurdicas, no que couber, a proteo dos direitos da personalidade regulados naquele diploma legal.

Registre-se que a existncia da honra subjetiva (decoro auto-estima), exclusiva do ser humano e a honra objetiva, refletida na reputao, no prestigio, no bom nome, na confiana do pblico, que comum s pessoas fsicas e jurdicas.

"Induvidoso, portanto, que a pessoa jurdica titular de honra objetiva, fazendo jus indenizao por dano moral sempre que seu bom nome, credibilidade ou imagem forem atingidos por algum ato ilcito"19. Neste sentido as decises proferidas pelo Egrgio Tribunal de Justia do Estado do Rio Grande do Sul:

ano moral. 3essoa jur-dica. O protesto indevido afeta o bom nome, fama, prest-gio e reputao comercial da pessoa jur-dica, sendo devida a indeni=ao por dano moral. #pelao improvida. (TJ.5 " #3C F'''*F'*F(F " (F, C.C-v. " .el. es. 4duardo 0>lein " J. (+.'D.&''&2 .453O85#M%6% # 4 C%7%6 " 3.OT45TO %8 47% O " #M05%7% # 4 O #TO 4<O85T.# O " #8O <O.#6 " C.%TN.%O5 3#.# 50# !%O#:;O " Culpa da instituio financeira ao cometer fal>a no servio, levando a protesto t-tulo devidamente pago em carteira. !ato ensejador de dano moral, pois que atingiu a >onra objetiva da pessoa jur-dica. O magistrado, ao valorar o dano moral, deve arbitrar uma quantia que, de acordo com o seu prudente arb-trio, seja compat-vel com a reprovabilidade da conduta il-cita e a gravidade do dano por ela produ=ido, servindoCl>e, tambBm, de norte, o princ-pio acima citado, de que B vedada a transformao do dano em fonte de lucro. .ecurso provido. (TJ.5 " #3C F'''**)+)(+ " ), C.C-v. " .el. es. Clarindo !avretto " J. &(.'&.&''&2
In casu, "a prova do fato que gerou leso reputao da pessoa jurdica suficiente para a indenizao do dano moral, nada importando que da tenha resultado, ou no, prejuzo patrimonial"20. LesadosIndiretos Danoem Richochete Como j dito algures, pode sofrer dano extrapatrimonial no apenas a vtima do ato ilcito, mas tambm, um terceiro que indiretamente atingido na sua seara mais ntima, em especfico, quando ocorre a morte da vtima. o que a doutrina convencionou chamar de "dano reflexo, dano em richochete, ou ainda, como querem outros, dano indireto"21. Quando ocorre a morte da vtima a questo da legitimidade ativa para pleitear a reparao do dano se complica, "impe-se verificar a titularidade do direito indenizao"22. Em principio, o primeiro prejudicado seria o cnjuge, seguido dos filhos, quer por prejuzos materiais, quer pela perda afetiva (dano extrapatrimonial) mas, na verdade, incumbe verificar, caso a caso, o efetivo abalo moral sofrido pelo que pretende a reparao.

J!alecendo ou ficando gravemente ferida uma pessoa, o dano pode atingir outra pessoa que o morto ou ferido socorria ou alimentavaP ou em caso do dano moral, aquela que pela v-tima cultivava afeio, e que sofreu os seus sofrimentosJ&*.
No que pertine aos danos materiais, assegura Caio Mario que "se pela morte ou incapacidade da vtima, as pessoas, que dele se beneficiavam, ficaram privadas de socorro, o dano certo, e cabe contra o causador"24. No entanto, no que pertine ao dano moral, a certeza do dano fica no campo da subjetividade, sendo necessrio que se avalie os laos que uniam o suposto lesado indireto e o "de cujus", bem como a grandeza dos danos sofridos.

%64$%T%<% # 4 # C#05#< " ano moral. .equerimento da verba pelos irmos da v-tima. 3ossibilidade. 3retenso fundamentada na dor da perda, sendo irrelevante a circunstQncia de a vi?va e os fil>os demandarem indeni=ao da mesma nature=a. /ipLtese, ademais, em que, >avendo ou no a possibilidade de reunio dos processos, >A de ser aferida a situao de cada

pretendente em relao ao falecido, a fim de valorarCse adequadamente os danos. 6egitimidade ativa recon>ecida. 4@tino do processo afastada. .ecurso provido para esse fim. ((R T#C53 " #3 'H((D1+C1 " (*++&(2 " 5o 3aulo " *, C. " .el. Jui= %tamar $aino " J. &D.('.&'''2&).
Vale esclarecer que "s em favor do cnjuge, filhos e pais h uma presuno juris tantum de dano moral por leses sofridas pela vtima ou em razo de sua morte. Alm dessas pessoas, todas as outras, parentes ou no, tero que provar o dano moral sofrido em virtude de fatos ocorridos com terceiros"26. Em linhas gerais, pode se concluir usando as palavras de Caio Mario "que reparvel o dano reflexo ou em ricochete, ds que seja certa a repercusso do dano principal, por atingir a pessoa que lhe sofra a repercusso, e esta seja devidamente comprovada"27.

LEGITIMIDADE PASSI A
Como muito bem ensina a professora Maria Helena Diniz, "sendo o dano um pressuposto da responsabilidade civil, ser obrigado a repar-lo aquele a quem a lei onerou com tal responsabilidade, salvo se ele puder provar alguma causa de escusa"28. Assim, de imediato, pode-se afirmar que o ru "ser aquele que for apontado como causador do dano"29, isto porque prescreve o art. 927, do CC, que todo "aquele que, por ato ilcito (arts. 186 e 187), causar dano a outrem, fica obrigado a repar-lo". Para que algum seja responsabilizado civilmente por um dano, preciso que algum ato tenha sido praticado ou deixado de praticar, seja pelo prprio agente, pessoa ou animal por quem ele seja responsvel. Assim, podem figurar no plo passivo da ao para reparao de dano extrapatrimonial, pessoas fsicas (desde que capazes) e jurdicas. No tocante as pessoas fsicas absoluta e relativamente incapazes, estas sero representadas ou assistidas, quando demandadas, pelos seus responsveis legais. Alis, o Novo Cdigo Civil Brasileiro, traz uma inovao, acerca da responsabilidade do incapaz pelos prejuzos que causar a terceiros, prescrevendo:

#rt. 1&H. O incapa= responde pelos preju-=os que causar, se as pessoas por ele responsAveis no tiverem obrigao de fa=SClo ou no dispuserem de meios suficientes. 3arAgrafo ?nico. # indeni=ao prevista neste artigo, que deverA ser eqTitativa, no terA lugar se privar do necessArio o incapa= ou as pessoas que dele dependem.
Demais disso, em regra, a responsabilidade pela reparao do dano extrapatrimonial, individual, podendo, contudo, duas ou mais pessoas terem concorrido para ocorrncia do dano, hiptese em que respondero solidariamente (art. 942, pargrafo nico do CC). o que ocorre, por exemplo, nos danos decorrentes de publicao pela imprensa, cuja legitimidade passiva, foi pacificada pelo Superior Tribunal de Justia, na Smula 221, pela qual: "So civilmente responsveis pelo ressarcimento de dano

decorrente de publicao pela imprensa tanto o autor do escrito quanto o proprietrio do veculo de divulgao".

RESPONSABILIDADE CIVIL Dano moral Lei de Imprensa Agravo de Instrumento improvido. Segundo jurisprudncia sumulada pelo E Superior Tribunal de Justia (Smula n 221), em ao de ressarcimento de dano, decorrente de publicao pela imprensa, tanto o autor do escrito, como a proprietria do jornal esto legitimados passivamente, pois que ambos so responsveis civilmente. Deciso que assim se orienta correta. (TJSP AI 122.175-4 So Paulo 10 CDPriv. Rel. Marcondes Machado J. 15.09.1999 v.u.)30 Ainda, vale dizer que nem sempre ocorre a responsabilidade direta, h casos em que se ter a responsabilidade indireta, como nos ensina Maria Helena Diniz, "quando o indivduo responder no pelo fato prprio, mas pelo fato de outrem ou pelo fato das coisas ou de animais sob sua guarda"31, como explica Trabucchi, "quando a lei chama algum a responder pelas conseqncias de fato alheio, ou fato danoso provocado por terceiro"32. Cabe ressaltar, que a "obrigao de reparar o dano ocasionado se estende aos sucessores. Entretanto, a responsabilidade do sucessor a ttulo universal limitada, pois no pode ultrapassar as foras da herana"33, nos termos do art. 1.792 do CC. ResponsveisIndiretos O Cdigo Civil Brasileiro, pelo que dispe o art. 932, faz meno expressa dos que so responsveis pela reparao civil, ou seja dos legitimados (indiretos) para responderem ao de reparao de danos, ainda que no haja culpa dos mesmos:

#rt. 1*&. 5o tambBm responsAveis pela reparao civilI % C os pais, pelos fil>os menores que estiverem sob sua autoridade e em sua compan>iaP %% C o tutor e o curador, pelos pupilos e curatelados, que se ac>arem nas mesmas condiEesP %%% C o empregador ou comitente, por seus empregados, serviais e prepostos, no e@erc-cio do trabal>o que l>es competir, ou em ra=o deleP %7 C os donos de >otBis, >ospedarias, casas ou estabelecimentos onde se albergue por din>eiro, mesmo para fins de educao, pelos seus >Lspedes, moradores e educandosP 7 C os que gratuitamente >ouverem participado nos produtos do crime, atB a concorrente quantia.
Os pais, tutores ou curadores, respondem pelos danos morais causados pelos que estiverem sob sua guarda, independente de culpa34. A responsabilidade do pai, do mesmo modo que a do tutor e a do curador, deriva das funes por eles exercidas, haja vista que sua responsabilidade est baseada na

culpa in vigilando, que decorre "da falta de ateno ou cuidado com o procedimento de outrem que est sob a guarda ou responsabilidade do agente"35. Neste sentido as decises proferidas pelos Egrgios Tribunais Ptrios:

.453O85#M%6% # 4 C%7%6 4< #C% 48T4 4 T.U85%TO " !0.TO 4 74VC06O " <48O. 3WM4.4 X N3OC# O5 !#TO5 " 3.O7# CO8C60 48T4 " (. 4@imeC se de culpa o proprietArio do ve-culo por ausSncia de conduta desidiosa ou negligente. &. .esponsabilidade solidAria. 4m ra=o da culpa in vigilando impEeCse a responsabilidade do representante legal. 4@egese dos arts. ()+, (.)(H e (.)&( do CLdigo Civil Mrasileiro. #pelao provida em parte. (TJ.5 " #C F'''*D+)(&F " ((, C.C-v. " .el, es, 8aele Oc>oa 3ia==eta " J. '+.'*.&''&2
RESPONSABILIDADECIVIL Obrigao por ato ilcito Culpa presumida do pai por ato danoso praticado pelo filho, menor pbere. CC, art. 1.521, I. Pracha de surfe danificada por menor que a tomou emprestada de outro para efeito de competio. Responsabilidade reflexa do pai. CC, art. 1.521, I. Carga legal inerente ao ptrio poder. O fundamento da responsabilidade dos pais com respeito aos danos causados por seus filhos menores est na presuno legal de culpa. Critrio indenizatrio condizente com as circunstncias do caso e elementos dos autos. (TJRJ AC 4.308/89 8 C Rel. Des. Jos Domingos Moledo Sartori DJ 03.01.1991) (RJ 169/150). Por sua vez, o empregador responde pelos atos praticados pelos seus prepostos, em servio, que causarem prejuzos a outrem. Trata-se de "culpa in eligendo aquela que se caracteriza pela m escolha do preposto"36. A culpa do patro presumida, conforme entendimento j sumulado do Supremo Tribunal Federal (smula 341) " presumida a culpa do patro ou comitente pelo ato culposo do empregado ou preposto". Cabendo ao empregador propor ao de regresso contra o empregado para reaver o que injustamente pagou, caso prove que o ato ilcito se deu por culpa exclusiva do empregado. RESPONSABILIDADE CIVIL ELEMENTOS PRESENTES IMPOSSIBILIDADE DE QUANTIFICAR O DANO LIQUIDAO DE SENTENA AO JULGADA (...). O patro deve responder pelos danos causados por ato do seu preposto, ainda que prove ter agido de forma diligente na escolha ou na vigilncia dele. Sendo assim, ao empregador cabe demonstrar apenas que a leso no foi causada no exerccio do trabalho que competia ao preposto, ou por ocasio dele. 3. Encontra-se devidamente provada nos autos a existncia dos elementos que integram a responsabilidade civil, devendo, assim, o empregador responder pelos danos provocados por ato de seu preposto. (...)Ao julgada procedente. (TJES AR 100990003400 3 C.Cv. Rel. Des. Rmulo Taddei J. 16.04.2002)37 Para Pontes de Miranda, "a culpa do responsvel consiste em no haver exercido, como deveria, o dever de vigiar, de fiscalizar (culpa in vigilando) ou de no haver retirado do servio ou de haver aceito quem no podia exercer com toda correo o encargo (culpa in eligendo)"38. No entanto, vale dizer que incumbe ao ofendido provar a culpa do incapaz, do empregado, dos hspedes e educandos. Presumida apenas a responsabilidades dos responsveis, sendo indispensvel e precedente a prova da culpa daqueles para a configurao do dever de indenizar.

Igualmente, ressalvados casos especiais, os empresrios individuais e as empresas respondem independentemente de culpa pelos danos causados pelos produtos postos em circulao, o que dispe o art. 931 do Cdigo Civil, em referncia ao tambm prescrito no Cdigo de Defesa do Consumidor.

%.4%TO O CO850<% O. " 74VC06O #0TO<OTO. " 4!4%TO O 3.O 0TO CO<3.O7# O " 48T.4$# 4 8O7O 74VC06O " #8O5 <O.#%5 4 60C.O5 C455#8T45 " O art. (H, Y(R da 6ei nR H.'FHG1', estabelece que, depois de transcorrido o trint-dio entre a notificao do defeito e a no reparao, ao consumidor e no ao fornecedor, cabe a escol>a da forma de reparao. (...2 5endo o ve-culo fonte de renda do consumidor, deve o fabricante arcar com os preju-=os resultantes dos lucros cessantes ocorridos em virtude da sua indisponibilidade. # leso justa e@pectativa de consumo de produto adequado, aliada evidente frustrao e@perimentada na aquisio de ve-culo defeituoso, decorrentes do comportamento culposo das rBs, B fato que demonstra a e@istSncia de um dano moral indeni=Avel. (T#<$ " #3 '*D'D(+C+ " ()'F1*2 " Melo /ori=onte " *, C.C-v. " .el. Jui= 4dilson !ernandes " J. '*.('.&''(2
A seu turno a Constituio Federal Brasileira, dispe que "as pessoas jurdicas de direito pblico e as de direito privado prestadoras de servios pblicos respondero pelos danos que seus agentes, nessa qualidade, causarem a terceiros, assegurado o direito de regresso contra o responsvel nos caos de dolo e culpa"39. "No se exige, pois, comportamento culposo do funcionrio. Basta que haja o dano, causado por agente do servio pblico agindo nessa qualidade, para que decorra o dever do Estado de indenizar"40. Na mesma esteira, preconiza o Novo Cdigo Civil Brasileiro (art. 43), pelo que se pode afirmar que tem legitimidade para figura no plo passivo de demanda que objetive a reparao de dano moral, as pessoas jurdicas de direito pblico interno (unio, estados, municpios, autarquias e demais entidades de carter pblico criadas por lei art. 41 do CC), por atos dos seus agentes que nessa qualidade causarem danos a terceiros, ressalvado o direito de regresso contra os causadores do dano, se houver, por parte destes, culpa ou dolo. Alis, a jurisprudncia ptria pacfica neste sentido. Confira-se:

%8 48%9#:;O " 3455O# J0.V %C# 4 %.4%TO 3WM6%CO " #.T. *F, Y +R, C! " #8O5 <#T4.%#%5 4 <O.#%5 " #TO # <%8%5T.#T%7O #806# O " Os agentes do poder p?blico, no e@erc-cio de suas funEes, agem em nome da entidade p?blica a que servem, sendo da pessoa jur-dica de direito p?blico a responsabilidade por danos que aqueles vierem a causar, ressalvado o direito de regresso se agiram com dolo ou culpa (art. *F, Y +R, da C!2. (TJ<$ " #C '''.&D(.)F&CFG'' " (, C.C-v. " .el. es. !rancisco 6opes de #lbuquerque " J. (1.'*.&''&2
Em linhas gerais, a responsabilidade do preponente existe efetivamente "desde que o ato danoso seja cometido durante o tempo de servio, e esteja em relao com este servio"41, no se configurando se ocorreu em local e tempo diverso, sem conexo com as funes confiadas ao agente. O dever de indenizar, da pessoa jurdica de direito pblico, portanto, "decorre do nexo causal entre o desempenho das tarefas do Poder Pblico e o prejuzo da vtima, e no do dolo ou culpa do servidor

estatal"42, que s ser apurado em sede de ao regressiva que poder ser movida pela pessoa pblica contra seu preposto. Direitode Regresso importante salientar que, "em qualquer caso de responsabilidade indireta, quem houver suportado seus efeitos tem ao de in rem verso contra aquele pelo qual tiver pago"43, o que, alis, dispe, a respeito o art. 934 do Cdigo Civil Brasileiro. Salvo, entretanto, para o caso de ser o causador do dano, descendente de quem pagou e absoluta ou relativamente incapaz. Razo pela qual, defeso aos pais reaver e qualquer valor pago a ttulo de reparao de danos causados pelo filho absoluta ou relativamente incapaz. A razo jurdica de dita exceo reside, como nos ensina Clvis Bevilqua "em consideraes de ordem moral e da organizao econmica da famlia"44.
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