Trmino: INFANCIA Autor: Mara Daz Crego Fecha de publicacin: 2011-05-09 - ltima actualizacin: 2011-05-09 23:53:41

I. INTRODUCCIN HISTRICA Y FUNDAMENTO. El reconocimiento y la proteccin de los derechos fundamentales de los nios es una problemtica relativamente reciente, que comienza a plantearse en el mundo del Derecho cuando la visin social y cultural de los nios oscila de su consideracin como objetos de proteccin de su FAMILIA y de las autoridades pblicas hacia su identificacin como sujetos de derechos. Sin embargo, esa evolucin slo se produce en pocas recientes de nuestra Historia, en la medida en que la visin social y cultural de los nios estuvo marcada a lo largo de siglos por su consideracin como seres incompletos, como adultos en proceso de maduracin, plenamente vinculados a la familia y sobre los que los padres ejercan una serie de derechos derivados de la patria potestad (De Mause, 1982; Campoy Cervera, 2006). Esa visin de la infancia, dulcificada por el cristianismo y por el pensamiento de algunos autores ilustrados, tan slo bascula hacia el proteccionismo en el siglo XIX; siglo en el que comienza a prestarse atencin a la terrible situacin en la que viva la infancia de la poca y comienza a hacerse hincapi en la necesidad de que los padres y la sociedad en su conjunto protejan a los menores de los abusos a los que se vean sometidos. Los menores se convierten as en objeto de proteccin de padres y autoridades pblicas, la patria potestad se orienta hacia el inters del menor, y los poderes pblicos comienzan a prestar atencin a los problemas de la infancia, promovindose cambios llamados a mejorar la situacin real de los menores (Palma del Teso, 2006; Alaz Corral, 2003). Los comienzos del siglo XX vieron nacer varios proyectos ubicados en esta lnea. Surgieron as varias organizaciones llamadas a promover la defensa de los nios y las nias: en 1919 se creaba en Londres Save the Children y en 1921 se creaba en Bruselas la Unin Internacional de Proteccin a la Infancia. Sin embargo, el primer gran paso en la lucha internacional por la defensa de los menores llegara en 1924, ao en que la Sociedad de Naciones aprob la Declaracin de los Derechos del Nio (24 de septiembre de 1924). La Declaracin constaba de cinco puntos principales, que eran considerados deberes de la Humanidad para con los nios y las nias de cualquier raza, nacionalidad o credo: Al nio se le debe dar los medios necesarios para su desarrollo normal, material y espiritual. El nio hambriento debe ser alimentado, el nio enfermo debe ser curado, el nio retrasado debe ser estimulado, el nio explotado debe ser socorrido, el nio hurfano y abandonado debe ser acogido. El nio debe ser el primero en recibir auxilio en caso de un desastre. El nio debe tener sustento y ser protegido contra todo tipo de explotacin. El nio debe ser educado en el sentimiento de que debe poner sus mejores cualidades al servicio de sus hermanos. Apenas un ao despus de su creacin, en 1946, Naciones Unidas decida continuar los esfuerzos de
pgina 1 / 13

la Sociedad de Naciones en pro de la proteccin de la infancia, recomendando la actualizacin de la Declaracin de los Derechos del Nio de 1924. En 1950, la Asamblea General de Naciones Unidas creara el Fondo de las Naciones Unidas para la Infancia (UNICEF), pero habra que esperar hasta el 20 de noviembre de 1959 para que la Declaracin Universal de Derechos del Nio (DUDN, en adelante) viera la luz. La DUDN se inscribi en la misma lnea que la Declaracin de Derechos del Nio de 1924, recogiendo, en torno a diez principios, una serie de obligaciones de los padres y la sociedad hacia los menores. El siglo XIX y la primera mitad del siglo XX demostraron as una notable preocupacin por la situacin de la infancia. Sin embargo, se mantuvo una visin de los nios como objetos dignos de proteccin por parte de sus familias y las autoridades pblicas, sin apuntarse todava la que ha sido la segunda gran revolucin en la concepcin de la infancia, una revolucin que habra de pasar por la consideracin de los nios como sujetos de derechos y no como meros objetos de proteccin. La segunda revolucin en la concepcin de la infancia no se produjo sino hasta pasada la segunda mitad del siglo XX, sobre todo a partir de los aos 70, cuando el movimiento liberacionista comienza a abogar por el reconocimiento de los derechos de los nios. Este nuevo movimiento, liderado por autores como Richard Farson o John Holt, llam la atencin sobre la necesidad de liberar a los menores mediante el reconocimiento de los derechos de que disfrutaban los adultos (Campoy Cervera, 2006). A pesar de los excesos en que incurri este movimiento, no debe olvidarse su contribucin a una nueva visin de la infancia: una visin en la que los nios abandonan el nico papel que haban representado hasta la fecha, el de seres necesitados de proteccin, para comenzar a actuar desde un rol diferente, el de sujetos activos de una serie de derechos. Sin embargo, el movimiento liberacionista, especialmente criticado por obviar la situacin real de desproteccin de los menores y predicar una filosofa que supona abandonar a los nios a sus derechos, ha dado paso a un posicionamiento intermedio, que se sita a medio camino entre el reconocimiento de la autonoma y la necesidad de proteccin de los nios (Freeman y Veerman, 1992; Alez Corral, 2003). Desde el punto de vista de los tericos que se ubican en esta lnea, el reconocimiento de los derechos de la infancia o de sus necesidades especficas de proteccin, de forma independiente, no es satisfactorio. Se pretende as aunar ambos posicionamientos, maximizando los derechos de los menores, a la par que se justifica la necesidad de intervencin parental o de los poderes pblicos en determinadas circunstancias. Los menores necesitan de la proteccin de sus padres y de los poderes pblicos por su situacin especialmente vulnerable y dependiente. No obstante, un posicionamiento centrado nicamente en el paternalismo, en la necesidad de proteccin de los menores, olvidara que el reconocimiento de los derechos fundamentales persigue la dignificacin de la persona y que aquellos que no tienen derechos estn expuestos a los deseos y caprichos de terceros. Un estudio correcto de los derechos de los menores ha de partir, por tanto, de un posicionamiento que combine el reconocimiento de sus derechos con la articulacin de mecanismos de proteccin de la infancia frente a los posibles abusos de que pudiera ser objeto por su situacin especialmente dependiente.
pgina 2 / 13

Esa nueva visin de la infancia parece reflejada en la Convencin de Naciones Unidas de Derechos del Nio (CNUDN, en adelante). La CNUDN, principal instrumento internacional en materia de derechos de la infancia, fue adoptado en el seno de Naciones Unidas, el 20 de noviembre de 1989, tras un largo proceso de elaboracin, iniciado en octubre de 1978, con la presentacin de un proyecto de Convencin sobre los Derechos del Nio, por la Delegacin polaca, ante la Comisin de Derechos Humanos de las Naciones Unidas. La CNUDN reconoce una larga serie de derechos de los menores, desde la libertad de expresin hasta el derecho a la vida privada, sin olvidar, sin embargo, que el reconocimiento de esos derechos debe ir acompaado, en el caso de los menores de edad, de la necesaria imposicin de una serie de obligaciones de proteccin de los padres y los poderes pblicos frente a los nios. La CNUDN se inscribe as en el pensamiento mayoritario, en la actualidad, en relacin con los derechos de los menores: un pensamiento que cabalga a medio camino entre la proteccin y la autonoma del menor (Price Cohen, 1992).

II. CONCEPTO. La definicin internacionalmente admitida de nio se recoge en el artculo 1 CNUDN. Este precepto super la visin inicial de Naciones Unidas, que haba concedido un margen de apreciacin notable a los Estados para definir quienes haban de ser considerados menores (Comit de Derechos Humanos, Observacin general n 17: Los derechos del nio (art. 24), de 7 de abril de 1989, CCPR/C/35, prrafo 4), y estableci una definicin internacional de nio, entendiendo por tal a todo ser humano menor de dieciocho aos de edad, salvo que, en virtud de la ley que le sea aplicable, haya alcanzado antes la mayora de edad. La definicin indicada ha sido adoptada tanto en el mbito del SISTEMA INTERAMERICANO DE DERECHOS HUMANOS como en el mbito del CONSEJO DE EUROPA. La Corte Interamericana de Derechos Humanos (CIDH, en adelante), de forma quizs ms clara que su homloga europea (STEDH Okkali contra Turqua, de 17 de octubre de 2006; STEDHZ y otros contra Reino Unido, de 10 mayo de 2001), adopt claramente el concepto de nio acuado en el seno de Naciones Unidas en la Opinin consultiva, Condicin Jurdica y Derechos Humanos del Nio, de 28 de agosto de 2002, OC-17/2002, sealando que para la aplicacin de la Convencin Americana de Derechos Humanos habr de entenderse que son nios todos los menores de 18 aos, salvo que, en virtud de la ley que les sea aplicable, hayan alcanzado antes la mayora de edad. Esta definicin de nio ha sido trasladada a los ordenamientos de los Estados parte de estos instrumentos internacionales, que suelen fijar los dieciocho aos como la edad a partir de la cual sus nacionales se convierten en mayores de edad. As lo recogen, por ejemplo, el artculo 2 de la Ley de Proteccin integral de los derechos de las nias, nios y adolescentes argentina (Ley n 26061, de 21 de octubre de 2005), el artculo 1 del Cdigo de los Nios y Adolescentes peruano (Ley n 27337, de 2 de agosto de 2000), el artculo 2 del Cdigo del Nio, Nia y Adolescente de Bolivia (Ley n 2026, de 14 de octubre de 1999), o el artculo 12 de la Constitucin espaola; aunque en muchos ordenamientos internos se establece una diferencia entre la nocin de nio y la de adolescente,
pgina 3 / 13

entendindose que nios son aquellos que todava no han cumplido los doce aos de edad y adolescentes son lo que ya han cumplido los doce, pero no han alcanzado, todava, los dieciocho aos (artculo 1 del Cdigo de los Nios y Adolescentes peruano, y art. 2 del Cdigo del Nio, Nia y Adolescente de Bolivia, por ejemplo). No obstante, resulta necesario destacar que si bien los dieciocho aos suelen ser utilizados como criterio general que permite distinguir a menores y mayores de edad, esa regla general suele encontrar ciertas excepciones en lo que se refiere a la determinacin de la minora de edad a efectos penales y la capacidad de obrar de los menores en el mbito civil. De este modo, suele ser habitual que los Estados fijen edades diferentes por debajo de las cules se entiende que los menores son inimputables, sealando que entre esa edad y los dieciocho se aplicar un sistema de justicia juvenil, diferenciado del sistema de justicia penal aplicable a los adultos. As se recoge expresamente en el artculo 18 de la Constitucin mexicana, en el artculo 2.15 de la Constitucin de Puerto Rico o en el artculo 19 del Cdigo Penal espaol. En la misma lnea, muchos Estados contemplan la posibilidad de contraer MATRIMONIO, en ciertas circunstancias, por debajo de los dieciocho aos de edad (arts. 107 y ss. del Cdigo Civil chileno; arts. 33 y ss. del Cdigo de Familia panameo; arts. 14 y ss. del Cdigo de Familia de El Salvador).

III. LA PROTECCIN DE LOS DERECHOS DE LA INFANCIA EN EL MBITO DE LAS NACIONES UNIDAS. 1. La Declaracin Universal de Derechos Humanos y los Pactos de 1966. En el mbito de las Naciones Unidas, la Declaracin Universal de Derechos Humanos, adoptada por la Asamblea General el 10 de diciembre de 1948, realiza dos referencias explcitas a la infancia en los artculos 25.2 y 26.3. El primero de ellos reconoce el derecho de la maternidad y la infancia a recibir cuidados y asistencia especiales, as como el derecho de todos los nios a igual proteccin social, independientemente de su filiacin, mientras que el segundo reconoce el derecho de los padres a escoger el tipo de educacin que deben recibir sus hijos (LIBERTAD DE ENSEANZA). Esta ltima referencia no parece poder entenderse sino en relacin con la educacin religiosa o moral que han de recibir los hijos. En la misma lnea, el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos (PIDCP, en adelante) y el Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales (PIDESC, en adelante), de 19 de diciembre de 1966, recogen derechos de todas las personas, haciendo especial referencia a la infancia en varios de sus preceptos. El PIDCP realiza varias referencias expresas a la infancia en las que se puede observar la especial atencin del Pacto a la proteccin de los menores y a su situacin de vulnerabilidad: el artculo 6.5 prohbe la imposicin de la pena de muerte por delitos cometidos por menores de edad; el artculo 10.2.b) reconoce el derecho de los menores procesados a estar separados de los adultos y a ser llevados a los tribunales con la mayor celeridad posible para su
pgina 4 / 13

enjuiciamiento; el artculo 14.1 declara la igualdad de todos ante los tribunales, recogiendo el principio general de publicidad de la justicia, incluyendo las sentencias dictadas en materia penal o contenciosa, excepto en los casos en los que el inters general del menor exija lo contrario o en relacin con actuaciones referidas a pleitos matrimoniales o de tutela de menores (en este ltimo caso, parece entenderse que lo que se pretende proteger es, igualmente, el inters superior del menor); el artculo 14.2 tambin hace referencia explcita a los menores de edad a fin de sealar que, en el mbito de la justicia penal de menores, el procedimiento deber desarrollarse teniendo en cuenta que el reo es un menor, as como la importancia de estimular su readaptacin social; el artculo 18 contiene una referencia indirecta a los menores de edad, en la medida en que se reconoce la obligacin de los Estados de respetar la libertad de los padres para garantizar que sus hijos reciben la educacin religiosa y moral que se adecua a sus propias convicciones; el artculo 23, al regular el derecho del hombre y la mujer a contraer matrimonio y fundar una familia, seala que en caso de disolucin del mismo habrn de adoptarse las disposiciones necesarias para asegurar la proteccin de los hijos; finalmente, el artculo 24 reconoce el derecho de los nios a recibir proteccin tanto por parte de su familia como de la sociedad y el Estado, sin ser discriminados por razn de raza, color, sexo, idioma, religin, origen nacional o social, posicin econmica o nacimiento; ese mismo precepto recoge el derecho de todo nio a ser inscrito despus de su nacimiento, a tener un nombre y a adquirir una NACIONALIDAD. El PIDESC tambin realiza varias referencias a los nios: el artculo 10.3 reconoce la necesidad de adoptar medidas de proteccin de nios y adolescentes sin discriminacin por razn de la filiacin u otros motivos, as como la obligacin de los Estados de establecer una edad mnima por debajo de la cual se prohba el empleo de mano de obra infantil y de sancionar el empleo de nios y adolescentes en trabajos nocivos para su salud o moral o que pongan en peligro su vida o su normal desarrollo; el artculo 12 reconoce el derecho de todos a disfrutar del ms alto nivel posible de salud fsica y mental, sealando que entre las medidas que deben adoptar los Estados para lograr ese objetivo estn las que sean necesarias para reducir la mortinatalidad y la mortalidad infantil y el sano desarrollo de los nios; el artculo 13, al hacer referencia al derecho de todos a la EDUCACION, afirma que la enseanza primaria debe ser obligatoria y gratuita para todos, y vuelve a reconocer el derecho de los padres de escoger para sus hijos escuelas distintas de las creadas por las autoridades pblicas, siempre que stas satisfagan las normas mnimas indicadas por el Estado y de hacer que sus hijos reciban la educacin religiosa o moral que est de acuerdo con sus convicciones. A pesar de que tanto los Pactos como la Declaracin Universal de Derechos Humanos contienen escasas referencias explcitas a la infancia, ha de entenderse que el conjunto de los derechos que reconocen son derechos no slo de los adultos, sino tambin de los nios. Esta interpretacin viene apoyada por la Observacin general n 17 del Comit de Derechos Humanos, de 7 de abril de 1989, que reseaba que los menores son titulares de todos los derechos reconocidos en el PIDCP, y que las disposiciones del Pacto que hacen referencia explcita a la infancia tan slo reconocen obligaciones especficas que se imponen a los Estados parte en razn de la situacin de especial desproteccin de los nios: los Estados no slo tienen una obligacin genrica de proteger a los nios, segn lo
pgina 5 / 13

previsto con carcter general por el artculo 24 del PIDCP, sino que deben asegurarles la proteccin especfica que las disposiciones indicadas del Pacto les imponen. As, por ejemplo, en relacin con el derecho a la VIDA de los nios, los Estados no slo deben cumplir las obligaciones generales que se derivan del reconocimiento de ese derecho, sino que habrn de asegurar adems que ningn menor sea condenado a muerte por delitos cometidos antes de alcanzar la mayora de edad. El razonamiento expuesto por el Comit de Derechos Humanos parece poder extenderse, igualmente, al PIDESC, de modo que habra de entenderse que los nios son titulares de todos los derechos reconocidos en ese Pacto y que las disposiciones del mismo que hacen especfica referencia a la infancia imponen obligaciones adicionales a los Estados parte en relacin con la garanta de los derechos correspondientes de los menores de edad. 2. La Convencin sobre los Derechos del Nio y otros textos especficos adoptados en el marco del sistema universal de proteccin de los derechos humanos. Adems de las referencias a los menores que contienen los textos generales de proteccin de los derechos humanos indicados, se han adoptado distintos textos especficos, centrados en la proteccin de los derechos de la infancia, en el mbito de Nacionales Unidas. La Declaracin de los Derechos del Nio, adoptada por la Asamblea General de Naciones Unidas el 20 de noviembre de 1959, es el primer texto adoptado en el mbito de las Naciones Unidas que se dirige especficamente a los nios. No obstante, este importante texto ha quedado hoy desplazado por la CNUDN, adoptada por la Asamblea General de Naciones Unidas el 20 de noviembre de 1989 y completada por dos Protocolos facultativos: el Protocolo relativo a la participacin de nios en los conflictos armados, adoptado por la Asamblea General de Naciones Unidas el 25 de mayo de 2000, y el Protocolo relativo a la venta de nios, la prostitucin infantil y la utilizacin de nios en la pornografa, adoptado por la Asamblea General de Naciones Unidas el 25 de mayo de 2000. Este instrumento es considerado hoy el texto internacional bsico en materia de derechos de la infancia y uno de los textos internacionales de derechos humanos mejor acogidos por el conjunto de la comunidad internacional (Lzaro Gonzlez, 2002; Escobar, 2005). La CNUDN reconoce una serie de derechos de todos los menores, que los Estados parte deben garantizar en relacin con los menores sujetos a su jurisdiccin sin discriminacin alguna por razn de raza, color, sexo, idioma, religin, opinin poltica o de otra ndole, origen nacional, tnico o social, posicin econmica, impedimentos fsicos, nacimiento o cualquier otra condicin del nio, de sus padres o de sus representantes legales. No obstante, la CNUDN no se limita a reconocer los derechos humanos de los menores, sino que tambin atribuye a las autoridades pblicas la obligacin general de proteger y cuidar a los nios, aunque teniendo en cuenta los derechos y deberes de sus padres, tutores u otras personas responsables de ellos ante la ley (art. 3.2), adoptando as la doble perspectiva autonoma/proteccin, mayoritaria en la actualidad en la doctrina. Adems de incorporar esta doble perspectiva, la CNUDN fue el primer instrumento internacional que defini la nocin de nio, tal y como ya ha quedado indicado, e incorpor el principio del superior inters del nio, ubicndolo en el centro de las polticas pblicas dirigidas a la infancia. Efectivamente, el artculo 3.1 de la Convencin enuncia el principio fundamental sobre el que ha de
pgina 6 / 13

asentarse la proteccin del menor, el inters superior del nio, al sealar que todas las medidas que adopten instituciones pblicas o privadas de bienestar social, los tribunales, los rganos administrativos o el poder legislativo debern atender el superior inters del nio. Esta previsin ha sido entendida por el rgano de control de la CNUDN como el principio rector-gua en la aplicacin de la Convencin, como una suerte de norma paraguas que obligara a las autoridades pblicas y privadas a analizar de forma sistemtica el efecto que tengan las medidas que adopten sobre los derechos e intereses de los menores a fin de tomar aquellas que atiendan a su inters superior (Observacin general n 5, (2003), Medidas generales de aplicacin de la CNUDN, Comit de Derechos del Nio, 34 perodo de sesiones, 19sept-3oct 2003). En cuanto al rgano de control de la CNUDN, hay que resear que la Convencin cre el Comit de Derechos del Nio, rgano encargado de controlar el cumplimiento de las obligaciones que la CNUDN impone a los Estados parte. El Comit, formado por 18 expertos de gran integridad moral y reconocida competencia en las materias reguladas por la Convencin, analiza el grado de cumplimiento de las obligaciones impuestas por la Convencin a partir de los informes remitidos por los propios Estados parte (un informe inicial, que habr de presentarse antes de que transcurran dos aos desde la fecha en que entr en vigor la CNUDN para el Estado correspondiente, y posteriormente, uno cada cinco aos art. 44). La CNUDN no prev, por tanto, la posibilidad de que se presenten QUEJAS INDIVIDUALES, como s prevn otros mecanismos internacionales de proteccin de los derechos humanos. El Comit tampoco podr sancionar a los Estados parte en caso de que incumplan las obligaciones que les impone la CNUDN. nicamente se prev que el Comit formule recomendaciones y sugerencias generales sobre la base de la informacin recibida. Esas recomendaciones y sugerencias debern transmitirse a los Estados parte interesados, pero tambin habrn de notificarse a la Asamblea General de Naciones Unidas. A pesar de que las recomendaciones y sugerencias del Comit no gozan de carcter jurdicamente vinculante, la autoridad moral que reviste su labor y la presin poltica que puede derivarse de sus valoraciones negativas, impulsan a los Estados parte a modificar sus polticas en el mbito de la infancia. Adems de lo previsto en la CNUDN, parte del trabajo desarrollado en el mbito de la Conferencia de La Haya de Derecho Internacional Privado y de la Organizacin Internacional del Trabajo tiene repercusiones en el mbito de los derechos de la infancia, destacando especialmente la adopcin de varios Convenios relevantes referidos al trabajo infantil, el Convenio nm. 138, sobre la edad mnima de acceso al trabajo, de 26 de junio de 1973, y el Convenio nm. 182, sobre las peores formas de trabajo infantil, de 17 de junio de 1999. Finalmente, es de destacar que la actividad de los rganos vinculados a las Naciones Unidas en materia de derechos de la infancia no finaliza en la adopcin de tratados o convenios internacionales, manifestndose tambin en la aprobacin de resoluciones, declaraciones y recomendaciones sobre la cuestin, entre las que queremos destacar las Reglas Mnimas para la Administracin de Justicia de Menores, tambin conocidas como Reglas de Beijing, adoptadas por la Asamblea General de Nacionales Unidas en 1985; las Reglas de las Naciones Unidas para la proteccin de los menores
pgina 7 / 13

privados de libertad, tambin adoptadas por la Asamblea General el 14 de diciembre de 1990; las Directrices de las Naciones Unidas para la prevencin de la delincuencia juvenil (Directrices de Riad), adoptadas por la Asamblea General el 14 de diciembre de 1990; y la Declaracin sobre los principios sociales y jurdicos relativos a la proteccin y el bienestar de los nios, con particular referencia a la adopcin y a la colocacin en hogares de guarda, en los planos nacional e internacional, adoptadas por la Asamblea General de Naciones Unidas en 1986.

IV. LA PROTECCIN DE LA INFANCIA EN EL SENO DE LA ORGANIZACIN DE ESTADOS AMERICANOS. En el mbito de la Organizacin de Estados Americanos (OEA, en adelante) no se ha adoptado, hasta la fecha, ningn tratado internacional centrado exclusivamente en los derechos de los menores. No obstante, los principales textos en materia de derechos humanos adoptados en este mbito regional, la Convencin Americana de Derechos Humanos (CADH, en adelante) y el Protocolo adicional a la misma en materia de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales o Protocolo de San Salvador, hacen referencia especfica a la infancia en varios sentidos. La CADH prohbe, en su artculo 4.5, la aplicacin de la pena de muerte a personas que, en el momento de cometer el delito correspondiente, tuvieran menos de dieciocho aos. Tambin en el mbito del Derecho penal de menores, el artculo 5.5 CADH seala que cuando los menores puedan ser procesados debern ser separados de los adultos y juzgados por tribunales especializados con la mayor celeridad posible para su tratamiento. De forma indirecta, los artculos 12.4 y 13.4, referidos a la libertad de conciencia y religin y a la libertad de pensamiento y expresin, respectivamente, se refieren a los nios, al reconocer a los padres el derecho a que sus hijos reciban la educacin religiosa o moral que se adecue a sus propias convicciones, y al autorizar la censura previa slo con el fin de proteger a la infancia y la adolescencia. En la misma lnea protectora, el artculo 17 CADH seala que, en caso de disolucin del vnculo matrimonial debern adoptarse disposiciones que protejan a los hijos, teniendo en mente nicamente su inters y conveniencia. Ese mismo precepto prev la igualdad de los hijos sin discriminacin por razn de la filiacin, identificando as los derechos de los hijos habidos dentro y fuera del matrimonio. No obstante, el precepto ms relevante de la CADH en materia de derechos de la infancia es el artculo 19, que reconoce el derecho de todo nio a las medidas de proteccin que su condicin de menor requiera tanto por parte de su familia, como de la sociedad y el Estado. Este precepto ha sido interpretado por la CIDH en el sentido de imponer a los Estados parte ciertas obligaciones complementarias, tendentes a garantizar la plena vigencia de los derechos de los nios. Desde el punto de vista del tribunal, la debida proteccin de los derechos de la infancia deber tener en cuenta las caractersticas propias de los menores y propiciar en todo momento su desarrollo adecuado y su plena incorporacin a la sociedad como un elemento constructivo y productivo (CIDH, Caso de los Nios de la Calle Villagrn Morales y otros c. Guatemala, de 19 de noviembre de 1999; CIDH, Caso Servelln Garca y otros c. Honduras , de 21 de septiembre de 2006).
pgina 8 / 13

Al igual que la CADH, el Protocolo de San Salvador realiza diversas referencias explcitas a los menores de edad. El artculo 7. f) prohbe el trabajo nocturno, en labores insalubres o peligrosas de los menores de dieciocho aos, as como cualquier otro trabajo que pueda poner en peligro su salud, seguridad o moral. No obstante, aparte de esta prohibicin, parece permitirse el trabajo de los menores, incluso de los que tengan edades inferiores a los 16 aos, siempre que la jornada de trabajo se subordine a las disposiciones sobre educacin obligatoria y en ningn caso constituya un impedimento para la asistencia escolar o una limitacin para beneficiarse de la instruccin recibida. Los artculos 15 y 16, centrados respectivamente en la proteccin de la familia y de la infancia, recogen varias disposiciones relevantes en relacin con los menores: se seala as que los Estados parte debern garantizar a los nios una adecuada alimentacin durante la lactancia y la edad escolar; estarn obligados a adoptar medidas especiales de proteccin de los adolescentes que aseguren el pleno desarrollo de sus capacidades fsicas, intelectuales y morales; y debern desarrollar programas que incentiven la creacin de ambientes familiares estables en los que los menores desarrollen valores de comprensin, solidaridad, respeto y responsabilidad. Igualmente, se reconocen varios derechos en el mbito educativo: el derecho de los nios a la educacin gratuita y obligatoria, al menos en la fase elemental, as como a continuar su formacin en niveles ms elevados del sistema educativo. En la misma lnea ya indicada en la CADH, se recoge el derecho de los padres a escoger el tipo de educacin que recibirn sus hijos (art. 13.4). Finalmente, el artculo 16 del Protocolo de San Salvador reconoce el derecho de los nios a crecer junto a sus padres, y a no ser separados de su madre, cuando sean un nio de corta edad, salvo en circunstancias excepcionales reconocidas judicialmente; as como el derecho de todo nio, independientemente de su filiacin, a las medidas de proteccin que le correspondan como menor por parte de su familia, la sociedad y el Estado, derecho que se enuncia como el equivalente de la CADH. A pesar de que ni la CADH ni el Protocolo de San Salvador explicitan que los nios son titulares de todos los derechos reconocidos por ambos textos, la CIDH ha reconocido, ubicndose en la lnea ya marcada por la Comisin de Derechos Humanos y la CNUDN, que los menores son titulares del conjunto de derechos recogidos en la CADH a la par que objetos dignos de proteccin por parte de la familia, la sociedad y el Estado, tal y como reconoce el artculo 19 CADH (CIDH, Opinin consultiva, Condicin Jurdica y Derechos Humanos del Nio, de 28 de agosto de 2002, OC-17/2002, prrafo 41). Ese doble carcter impone al Estado obligaciones especialmente rigurosas en lo referido a las GARANTIAS de los derechos de la infancia y convierte las violaciones de los derechos de los nios en particularmente graves, debido precisamente a la situacin vulnerable en que se encuentran los menores (Caso Servelln Garca y otros c. Honduras, de 21 de septiembre de 2006; CIDH, Caso de las Nias Yean y Bosico c. Repblica Dominicana, 8 de septiembre de 2005).

V. EL RECONOCIMIENTO CONSTITUCIONAL DE LOS DERECHOS DE LA INFANCIA EN LATINOAMRICA. El anlisis de las Constituciones latinoamericanas en relacin con el reconocimiento de los derechos de los nios permite afirmar la existencia de una serie de tendencias
pgina 9 / 13

ms o menos comunes a todas ellas. La mayora de estas Constituciones hacen referencia especfica a la infancia en alguno de sus preceptos. Sin embargo, en la mayor parte de los casos las referencias a la infancia tratan de perfilar las obligaciones de proteccin que se imponen a los poderes pblicos y la familia en razn de la situacin especial de vulnerabilidad en que se encuentran los menores. Los textos constitucionales latinoamericanos no suelen reconocer expresamente a los menores como titulares de los derechos fundamentales en ellos recogidos, encontrndose algunas excepciones relevantes a esta regla general en las Constituciones de Venezuela, Ecuador, Colombia, Paraguay o Bolivia. Adems, la mayora de las constituciones latinoamericanas reconocen la igualdad de los hijos ante la ley, independientemente de su filiacin; hacen referencia a la situacin especfica de los menores infractores; y fijan algunos lmites al derecho al trabajo de los menores o remiten a la ley para que sta los defina. 1. Los menores como titulares de derechos. Muy pocas constituciones latinoamericanas reconocen expresamente a los nios como titulares de los derechos fundamentales en ellas recogidos, aunque algunas excepciones a esta regla las encontramos, tal y como ya indicamos, en las Constituciones de Venezuela (art. 78), Ecuador (arts. 44 y 45), Colombia (arts. 44), Paraguay (art. 54) o Bolivia (art. 58). Esa falta expresa de referencia constitucional no significa, sin embargo, que el resto de ordenamientos latinoamericanos no contemplen a los menores como sujetos de derechos, ya que si bien no todas las Constituciones latinoamericanas reconocen expresamente a los menores como titulares de los mismos, ese reconocimiento puede hallarse en la jurisprudencia constitucional o en otras fuentes de Derecho. En este sentido, por ejemplo, la Ley de Proteccin integral de los derechos de las nias, nios y adolescentes argentina (Ley n 26061, de 21 de octubre de 2005), el Cdigo de los Nios y Adolescentes peruano (Ley n 27337, de 2 de agosto de 2000), el Cdigo del Nio, Nia y Adolescente de Bolivia (Ley n 2026, de 14 de octubre de 1999), el Cdigo de la Niez y la Adolescencia nicaragense (Ley n 287, de 12 de mayo de 1998), la Ley Orgnica para la Proteccin del Nio y el Adolescente de Venezuela (de 3 de septiembre de 1998) o la Ley de Proteccin integral de la Niez y la Adolescencia de Guatemala (Decreto n 27-2003, de 4 de junio de 2003, modificado por Decreto n 2-2004, de 7 de enero de 2004), reconocen a los menores como sujetos plenos de derechos. El artculo 3 del Cdigo nicaragense y el artculo 10 de la Ley venezolana son muy claros al afirmar, respectivamente, que Toda nia, nio y adolescente es sujeto social y de Derecho () y que Todos los nios y adolescentes son sujetos de derecho; en consecuencia, gozan de todos los derechos y garantas consagrados en favor de las personas en el ordenamiento jurdico, especialmente aqullos consagrados en la Convencin sobre los Derechos del Nio. 2. Los menores como objeto de proteccin: obligaciones generales impuestas a la familia y al Estado. Los ordenamientos latinoamericanos no se limitan a reconocer a los menores como titulares de derechos, sino que tambin imponen ciertas obligaciones de proteccin a la familia o las autoridades pblicas en relacin con los nios. En este sentido, la mayora de los textos constitucionales latinoamericanos hacen referencia expresa a las obligaciones que incumben a los
pgina 10 / 13

padres o tutores en relacin con sus hijos o los menores cuya tutela ostentan, as como a las obligaciones generales que se imponen al Estado en relacin con la proteccin de la infancia y la adolescencia (arts. 4 y 31 de la Constitucin mexicana; art. 76 de la Constitucin nicaragense; arts. 42 y 67 de la Constitucin colombiana; art. 10 de la Constitucin chilena; arts. 34-36 de la Constitucin de El Salvador; arts. 52, 55 y 59 de la Constitucin panamea; arts. 76 y 78 de la Constitucin venezolana; arts. 47 y 51 de la Constitucin guatemalteca; arts. 51, 53 y 55 de la Constitucin costarricense; arts. 4, 6 y 13 de la Constitucin peruana; art. 41 de la Constitucin uruguaya; art. 44 de la Constitucin ecuatoriana; arts. 53 y 54 de la Constitucin paraguaya; arts. 58 y 60 de la Constitucin boliviana). 3. La prohibicin de toda discriminacin por razn de filiacin. Otra tendencia clara observable en las Constituciones latinoamericanas es la prohibicin de toda discriminacin por razn de filiacin entre los hijos. Los artculos 59 de la Constitucin boliviana, 42 de la Constitucin colombiana, 53 de la Constitucin costarricense, 36 de la Constitucin de El Salvador, 50 de la Constitucin guatemalteca, 75 de la Constitucin nicaragense, 56 de la Constitucin panamea, 53 de la Constitucin paraguaya, 6 de la Constitucin peruana y 42 de la Constitucin uruguaya, reconocen la igualdad de los hijos frente a la ley, imponiendo a los padres las mismas obligaciones para con los hijos habidos fuera o dentro del matrimonio. En la misma lnea, muchas de estas Constituciones prohben la utilizacin de apelativos ominosos en relacin con los hijos habidos fuera de matrimonio o la mera referencia al tipo de filiacin o al estado civil de los padres (art. 6 de la Constitucin peruana, art. 53 de la Constitucin paraguaya, art. 57 de la Constitucin panamea, art. 75 de la Constitucin nicaragense, art. 36 de la Constitucin de El Salvador, art. 54 de la Constitucin costarricense), asegurando en algunos casos la existencia de procedimientos que permitan la investigacin de la paternidad (art. 53 de la Constitucin paraguaya, art. 57 de la Constitucin panamea, art. 78 de la Constitucin nicaragense, art. 36 de la Constitucin de El Salvador, art. 59 de la Constitucin boliviana). 4. La proteccin constitucional de los menores delincuentes y los menores trabajadores. Finalmente, tambin hay que resear que buena parte de los textos constitucionales latinoamericanos hacen especfica referencia a las necesidades de proteccin de los menores trabajadores y de los menores infractores. La Constitucin mexicana (art. 18), la Constitucin de El Salvador (art. 35), la Constitucin guatemalteca (art. 20), la Constitucin nicaragense (art. 35), la Constitucin panamea (arts. 28 y 59), la Constitucin puertorriquea (art. 2.15), y la uruguaya (art. 43), hacen referencia especfica a las necesidades de proteccin de los menores infractores. En muchos de los casos, los textos constitucionales se centran en prohibir la reclusin de los menores infractores en centros penitenciarios de adultos (art. 35 de la Constitucin nicaragense; 28 de la panamea; 20 de la guatemalteca; 2.15 de la puertorriquea -aunque en este caso se indica que los menores de 16 no podrn ser recluidos en centros penitenciarios de adultos, de modo que a partir de esa edad s se
pgina 11 / 13

autoriza que menores y mayores de edad sean recluidos en los mismos centros), o en sealar que la responsabilidad de los menores infractores deber ser estudiada por una jurisdiccin especial (art. 28 de la Constitucin panamea; art. 175 de la Constitucin ecuatoriana o art. 18 de la Constitucin mexicana). No obstante, la regulacin ms extensa es la contenida en la Constitucin mexicana, que impone a los poderes pblicos la obligacin de crear un sistema integral de justicia juvenil, que se aplicar a los menores de entre 12 y 18 aos que hayan cometido un delito tipificado en las leyes penales. Los menores de esa edad que hayan cometido un delito slo sern sujetos a rehabilitacin y asistencia social y el conjunto del sistema deber estructurarse de forma que se respeten, en todo caso, las garantas vinculadas al derecho al proceso debido y que se persiga el inters superior del adolescente. Buena parte de las Constituciones analizadas imponen tambin ciertos lmites al ejercicio del derecho al TRABAJO por los adolescentes. En la mayora de los casos, los textos constitucionales se limitan a resear que la ley habr de regular las condiciones en que los menores de edad pueden trabajar, persiguiendo siempre la proteccin del menor (art. 53 de la Constitucin colombiana; 71 de la Constitucin costarricense; 54 de la Constitucin uruguaya). En otros supuestos, la Constitucin prohbe el trabajo forzado y la explotacin infantil (art. 61 de la Constitucin boliviana); o el trabajo de los menores, bien en empleos que puedan perjudicar su desarrollo futuro (art. 89.6 de la Constitucin venezolana y 84 de la Constitucin nicaragense); bien en cualquier tipo de empleo a partir de una determinada edad, autorizando alguna excepcin a la regla general que deber establecerse por ley (art. 66 de la Constitucin panamea; art. 102 de la Constitucin guatemalteca; art. 38 de la Constitucin de El Salvador; art. 46 de la Constitucin ecuatoriana y el art. 123 de la Constitucin mexicana); bien a partir de una determinada edad, pero tan slo en aquellos empleos que puedan perjudicar su desarrollo integral (art. 2.15 de la Constitucin puertorriquea).

BIBLIOGRAFA. Benito Alaez Corral, Minora de edad y derechos fundamentales. Madrid, Tecnos, 2003; Andr Alen (ed.), The UN Childrens Rights Convention. Amberes, Intersentia, 2007; Philip Alston (ed.), The Best Interest of the Chile: Reconciling cultural and Human Rights, Oxford, Oxford University Press, 1994; Philip Alston(ed.), Children, rights and the law, Oxford, Oxford University Press, 1992; Claire Breen, Age discrimination and childrens rights, La Haya, Martinus Nijhoff, 2006; Ignacio Campoy Cervera, La fundamentacin de los derechos de los nios modelos de reconocimiento y proteccin, Dyckinson, Madrid, 2006; Cynthia Price Cohen (eds.), Developing rights of indigenous children, NY, Transnational Publ., 2010; Cynthia Price Cohen, The Relevance of Theories of Natural Law and Legal Positivism, en Michael D.A. Freeman y Philip Veerman (eds.), The Ideologies of Childrens Rights, La Haya, Martinus Nijhoff Publishers, 1992; Sharon Detrick, A commentary on the United Nations Convention on the Rights of the Child, La Haya, Martinus Nijhoff, 1999; Guillermo Escobar (dir.), Niez y adolescencia. III Informe sobre derechos humanos. Federacin Iberoamericana de Ombudsman, Madrid, Trama Editorial, 2005; Lloyd de Mause, Historia de la infancia, Madrid, Alianza Universal, 1982; Isabel Fanlo (comp.), Derechos de
pgina 12 / 13

los nios. Una contribucin terica, Mxico DF, Fontamara, 2004; Michael D.A. Freeman y Philip Veerman (eds.), The Ideologies of Childrens Rights, La Haya, Martinus Nijhoff Publishers, 1992; Michael D.A. Freeman, Childrens rights: A comparative perspective, Aldershot, Dartmouth, 1983; Michael D.A. Freeman, The Rights and Wrongs of Children, Frances Pinter, Londres, 1983; Alfred Glenn Mower, The Convention on the Rights of the Child: international law support for children, La Haya, Martinus Nijhoff, 1997; Mnica Gonzlez Contro, Derechos humanos de los nios: una propuesta de fundamentacin, Mxico DF, UNAM, 2008; Isabel Lzaro Gonzlez (coord.), Los menores en el Derecho espaol, Madrid, Tecnos, 2002; ngeles de Palma del Teso, Administraciones Pblicas y proteccin de la infancia. Especial, estudio de la tutela administrativa de los menores desamparados, Madrid, INAP, 2006; Ana Valero Heredia, La libertad de conciencia del menor de edad desde una perspectiva constitucional, Madrid, Centro de Estudios Polticos y Constitucionales, 2009; Geraldine Van Bueren, The International Law on the Rights of the Child, La Haya, Martinus Nijhoff, 1998; Gabriel Vockel, The Protection of Children's Human Rights in Europe. Saarbrcken, VDM Verlag, 2007.

pgina 13 / 13

Powered by TCPDF (www.tcpdf.org)