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DESEMBARGADOR MARCELO GONALVES DE OLIVEIRA rgo Julgador: 7 Turma Recorrente: Recorrido: Recorrido: Origem: Tramitao: Prolator da Sentena: DELTA SERVIOS DE VIGILNCIA LTDA. - Adv. Ronaldo Antonio Pagnussat VANDERLEI ANTONIO PLEIN - Adv. Danielle Caetano Chuvas BANRISUL ARMAZNS GERAIS S.A. - Adv. Miriam Borges Loch 30 Vara do Trabalho de Porto Alegre 3 Vara do Trabalho de Canoas JUIZ LUIZ FERNANDO BONN HENZEL

EMENTA INTERVALOS INTRAJORNADA FRUDOS PARCIALMENTE. Adota-se o novo entendimento da Orientao Jurisprudencial n 342 da SDI-1 do Tribunal Superior do Trabalho, no sentido de que deve ser adimplido o perodo de uma hora ainda que para fruio incompleta do intervalo intrajornada, devendo ser remunerado com adicional de 50%.

ACRDO Vistos, relatados e discutidos os autos. ACORDAM os Magistrados integrantes da 7 Turma do Tribunal Regional do Trabalho da 4 Regio: por unanimidade de votos, dar provimento parcial ao recurso ordinrio da primeira reclamada (Delta Servios de Vigilncia Ltda.) para excluir da condenao o pagamento de

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adicional de hora extra sobre as horas irregularmente compensadas, assim consideradas as excedentes da dcima da jornada, com reflexos em repousos, feriados, gratificao natalina, frias, aviso-prvio e Fundo de Garantia do Tempo de Servio, com 40%. Valor da condenao que se reduz para R$ 15.000,00 (quinze mil reais), para todos os efeitos legais. Intime-se. Porto Alegre, 20 de maro de 2013 (quarta-feira).

RELATRIO Inconformada com a deciso de primeiro grau das fls. 294-97, que julgou procedente em parte a ao, a primeira reclamada (Delta Servios de Vigilncia Ltda.) interpe recurso ordinrio, s fls. 301-12, abordando os seguintes temas: indenizao do perodo de estabilidade acidentria; danos morais; horas extras; intervalos e diferenas de Fundo de Garantia do Tempo de Servio. No so apresentadas contrarrazes. o relatrio.

VOTO DESEMBARGADOR (RELATOR): RECURSO ORDINRIO DA PRIMEIRA RECLAMADA. INDENIZAO DO PERODO DE ESTABILIDADE ACIDENTRIA. MARCELO GONALVES DE OLIVEIRA

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Alega a recorrente que a resciso contratual do autor decorreu do fato de ele no aceitar sua transferncia para a cidade de Marau-RS, local onde est estabelecida a sede da empresa. Esclarece que em face do trmino do contrato de prestao de servios com a segunda demandada no tinha mais nenhum outro posto de servio no Municpio de Canoas, Regio Metropolitana ou mesmo Porto Alegre, sendo, assim, imperiosa a transferncia do autor. Destaca que o reclamante no teve interesse em cumprir o aviso-prvio. De qualquer forma, ao autor foi concedido o benefcio de auxlio-doena e no de auxlio-doena acidentrio, o que afasta a hiptese de estabilidade por ocasio da resciso contratual. Ademais, decorrido o prazo da reintegrao, indevida a substituio pela indenizao, tendo em vista que o artigo 118 da Lei n 8.213/91 especifica que tal situao somente possvel mediante a manuteno do emprego e no de indenizao. Cita jurisprudncia. Analiso. A estabilidade provisria tem a finalidade de garantir o emprego do trabalhador que sofreu acidente de trabalho, pois o gozo de licena para tratamento de sade pode levar o empregador a demiti-lo. Consequentemente, esse empregado pode ser excludo do mercado de trabalho, na medida em que suas limitaes fsicas certamente influenciaro no resultado de um exame admissional em outra empresa. Nesse contexto, quando o empregado demitido no perodo da estabilidade provisria, a despedida nula e enseja sua reintegrao no emprego. Todavia, se ocorrer em perodo posterior, a despedida vlida, pois a resciso imotivada do contrato de trabalho direito potestativo do empregador quando o empregado no possui estabilidade.

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Com efeito, o fato de a recorrente no possuir mais posto de trabalho em Canoas, Regio Metropolitana ou mesmo Porto Alegre, no tem o condo de afastar a garantia provisria do trabalhador ao emprego quando decorrente de acidente de trabalho, de forma que remanesce o direito indenizao correspondente ao perodo faltante para completar o perodo estabilitrio. Nesse sentido, o entendimento majoritrio do Tribunal Superior do Trabalho: RECURSO DE REVISTA. ESTABILIDADE PROVISRIA. ACIDENTE DE TRABALHO. AOS ENCERRAMENTO DO DAS ATIVIDADES DA EMPRESA. DIREITO INDENIZAO CORRESPONDENTE REMANESCENTE DA SALRIOS DE PERODO A GARANTIA EMPREGO.

jurisprudncia reiterada desta Corte no sentido de que o encerramento do estabelecimento no prejudica a estabilidade decorrente de acidente de trabalho ou doena profissional. Precedentes. Rescindido o contrato no curso do perodo estabilitrio, e ajuizada a reclamao aps o exaurimento desse perodo, faz jus o empregado indenizao substitutiva, nos termos da Smula 396, I, do TST, direito esse que no afastado pela recolocao do autor no mercado de trabalho. Recurso de revista conhecido e provido. ( RR - 8000-70.2007.5.16.0002 , Relatora Ministra: Delade Miranda Arantes, Data de Julgamento: 19/10/2011, 7 Turma, Data de Publicao: 28/10/2011) GARANTIA DE EMPREGO. ACIDENTE DO TRABALHO.
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ENCERRAMENTO DAS ATIVIDADES. INDENIZAO DO PERODO ESTABILITRIO DEVIDA. Sendo incontroverso que o empregado estava ao abrigo da garantia de emprego prevista no art. 118 da Lei n 8.213/91, o empregador responde integralmente pelos salrios do perodo da estabilidade, direito este que prevalece ainda que tenha havido o encerramento das atividades da empresa. Sentena mantida. (TRT da 4 Regio, 4a. Turma, 0108100-93.2008.5.04.0305 RO, em 16/09/2010, Desembargador Hugo Carlos Scheuermann Relator.

Participaram do julgamento: Desembargador Fabiano de Castilhos Bertolucci, Desembargador Joo Pedro Silvestrin) AGRAVO DE INSTRUMENTO. RECURSO DE REVISTA. ESTABILIDADE ACIDENTRIA. FECHAMENTO DO ESTABELECIMENTO. Consoante a jurisprudncia desta Corte Superior, em face do carter social de que se reveste a estabilidade decorrente do acidente de trabalho, essa prevalece mesmo na hiptese de encerramento das atividades da empresa. Agravo de instrumento conhecido e no provido. ( AIRR - 108100-93.2008.5.04.0305 , Relatora Ministra: Dora Maria da Costa, Data de Julgamento: 03/08/2011, 8 Turma, Data de Publicao: 05/08/2011) Soma-se a essas razes o magistrio de Alice Monteiro de Barros: que, por encontrar-se em fase de recuperao de acidente do trabalho, deve-lhe assegurar o direito garantia provisria, para que possa contar com os proventos necessrios sua

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subsistncia e de sua famlia, no obstante o encerramento das atividades empresariais no local. A estabilidade provisria assegurada atua como fator de limitao temporria ao direito potestativo de resilio e visa propiciar a seu destinatrio, em ltima anlise, o exerccio de direitos fundamentais. Dessa forma, mesmo havendo extino da empresa, entendemos, para qualquer hiptese de

estabilidade provisria, no se deva excluir essa protao legal (BARROS, Alice Monteiro de. CURSO DE DIREITO DO TRABALHO. - 5. ed. rev. e ampl. - So Paulo: LTr, 2009, p. 1001). Conforme constou do Termo de Resciso do Contrato de Trabalho, fl. 80, o reclamante foi admitido em 01.02.2008 e demitido sem justa causa em 18.11.2009. Ocorre, porm, que sofreu acidente de trabalho, o qual foi reconhecido pelo preposto da ora recorrente, fl. 288, tendo gozado de benefcio previdencirio no perodo de 26.09.2009 a 30.09.2009. Entendo que, neste caso, o fato de a empresa no ter emitido Comunicao de Acidente de Trabalho - CAT, tendo o reclamante obtido to somente o benefcio do auxlio-doena junto ao Instituto Nacional do Seguro Social - INSS, no afasta seu direito ao perodo de estabilidade, previsto no artigo 118 da Lei n 8.213/91 ("O segurado que sofreu acidente do trabalho tem garantida, pelo prazo mnimo de doze meses, a manuteno do seu contrato de trabalho na empresa, aps a cessao do auxlio-doena acidentrio, independentemente de percepo de auxlioacidente."), j que reconhecido pelo preposto da primeira reclamada a

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ACRDO 0000751-12.2010.5.04.0030 RO ocorrncia do acidente de trabalho alegado na inicial.

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Observo que a tese da defesa, fl. 62, foi no sentido de que o autor estaria de folga no dia do acidente e que a empresa no possua qualquer convnio com a Risco Zero, o que foi rechaado pelo depoimento do prprio preposto, fl. 288: "(...) que o acidente do reclamante foi nas dependncias da segunda reclamada, sendo que a empresa soube na ocasio e encaminhou socorro pela Risco Zero; (...) que no dia do acidente o reclamante estava trabalhando em razo de uma troca de servio que fez com outro colega; que a empresa havia autorizado essa troca de servio; (...)". Nesse contexto, no h falar em reforma da sentena, que deferiu ao autor o pagamento de indenizao equivalente aos salrios, frias com 1/3, gratificaes natalinas e ao Fundo de Garantia do Tempo de Servio, com 40%, desde a dispensa ilegal at o final do perodo de garantia no emprego. Nego provimento ao recurso ordinrio da primeira reclamada. DANOS MORAIS. Alega a primeira reclamada que no h prova de sua culpa no acidente de trabalho ocorrido com o autor, sendo este o requisito essencial para a caracterizao do ato ilcito ensejador de reparao a ttulo de indenizao por danos morais. Ademais, em nenhum momento o recorrido provou ter ocorrido qualquer abalo a sua moral, o que, por conseguinte, impe a imediata rejeio do pedido. Invoca as disposies do artigo 7, XXVIII, da Constituio Federal. Cita jurisprudncias. Por fim, destaca que o laudo pericial juntado aos autos atesta que o autor no apresenta incapacidade laborativa, tanto que aps a demisso foi trabalhar em outra empresa de
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vigilncia, na mesma funo. Requer a reforma da sentena para excluir da condenao o pagamento de indenizao por danos morais. Sucessivamente, requer a reduo do valor arbitrado. Analiso. A Constituio Federal, em seu artigo 7, inciso XXVIII, deixa claro o tratamento dado aos acidentes de trabalho tpicos (ou doenas a eles equiparados), elencando a responsabilidade objetiva atravs do seguro contra acidente do trabalho e a responsabilidade subjetiva em caso de dolo ou culpa do empregador (seguro contra acidente de trabalho a cargo do empregador, sem excluir a indenizao a que est obrigado, quando incorrer em dolo ou culpa). A responsabilidade objetiva se esgota com o seguro obrigatrio que pago pelo empregador e dirigida ao Estado INSS. Trata-se da aplicao da teoria do risco integral, onde o dever de indenizar decorre do prprio dano, sem considerar nem as hipteses de excludentes de nexo (fato de terceiro, culpa da vtima, caso fortuito e fora maior). Porm, o empregador somente ter o dever de indenizar em caso de acidente tpico (ou doena que se equipare a ele) nas hipteses de dolo ou culpa, situao clara de responsabilidade subjetiva. O texto constitucional no deixa dvida ao interprete: a responsabilidade civil do empregador em acidente de trabalho sempre deve decorrer de dolo ou culpa. Abre-se exceo essa regra em duas situaes, quais sejam, os artigos 927, pargrafo nico, e 932, inciso III, ambos do Cdigo Civil, mas o fundamento no o relacionado ao acidente de trabalho. No primeiro caso, a responsabilidade ser objetiva, sem questionamento

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de culpa, quando a atividade do empreendimento, por sua natureza, envolva risco. O dever de indenizar decorre da atividade que por sua natureza envolve risco e esse dever diz respeito com qualquer pessoa que sofra o dano com nexo de causalidade com a atividade do empresrio, e no somente aos seus empregados. Srgio Cavalieri Filho (Programa de Responsabilidade Civil, Editora Atlas, 2012, pgina 189) refere que nessa hiptese a especificao da atividade de risco pode ser feita a partir do critrio do risco inerente como elemento orientador. Cita o exemplo de uma empresa que comercializa flores, peas de vesturio ou comestveis, que normalmente no oferece risco inerente, mas a sua atividade pode se tornar perigosa medida que se expandir e colocar veculos nas ruas para fazer entregas, transporte de mercadorias etc. O autor, na mesma obra, pgina 188, sustenta que a melhor interpretao do pargrafo nico do art. 927 no deve utilizar a teoria do risco excepcional, j h muito superada. Nessa teoria a responsabilidade objetiva se faria presente somente se a atividade tivesse intensa possibilidade de dano, sendo potencialmente lesiva, fora dos padres, nas palavras de Cavalieri, como a explorao de produtos explosivos, radioativos, txicos, inflamveis e nucleares. Esse norte deve ser ponderado na anlise dessa modalidade de responsabilidade, de vez que encontra eco na lio de Sebastio Geraldo de Oliveira (Indenizaes por Acidente do Trabalho ou Doena Ocupacional, Editora LTR, 6 Edio, 2011, pgina 126), que cita o professor Clayton Reis, que deu traduo ao dispositivo legal em comento: Haver obrigao de reparar o dano, independentemente de culpa, quando a atividade normalmente desenvolvida pelo autor do dano implicar a possibilidade de gerar prejuzos ou riscos para os direitos de outrem. Desvia-se o norte da teoria do risco excepcional para a do risco

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inerente, pois a leitura do dispositivo legal remete atividade que tenha possibilidade de gerar risco ao trabalhador. O dever geral de preveno dos riscos, de cuidado, que as atividades econmicas com risco inerente obriga aos seus exploradores o fundamento para o dever de indenizar sem a presena do elemento da culpa. Existente o dever do cuidado na atividade, alm do normal, pelo risco, na hiptese de dano, este deve ser indenizado pelo empreendimento. Mas, mesmo nesse caso necessria a anlise das excludentes de nexo causal (fato de terceiro, culpa da vtima, caso fortuito e fora maior), de vez que a norma responsabiliza o empregador enquanto for considerado autor do dano. No segundo, ocorre a responsabilizao objetiva do empregador por dano causado por seu empregado, quando do desempenho do trabalho ou em razo deste. No se questiona culpa do empregador, mas do empregado, conforme construo doutrinria e jurisprudencial. Basta que o dano seja causado pelo empregado no desempenho do trabalho ou em razo deste e que o agente tenha agido com culpa. O dever de indenizar envolve qualquer pessoa que seja lesada, inclusive outro empregado do empreendimento. Nas duas hipteses de exceo, o dever de indenizar por responsabilidade objetiva no nasce de um acidente de trabalho, pois ele se destina a qualquer vtima que tenha dano. Os dispositivos do Cdigo Civil tratam de normas gerais sobre a responsabilidade civil. Caso o acidente de trabalho se d nas condies dos dispositivos legais referidos, ento eles incidiro no caso definindo a responsabilidade civil por suas regras. A responsabilidade objetiva no ter relao imediata com o tema acidente de trabalho, mas sim com as condies estabelecidas na lei civil. Vejo equivocada a leitura da doutrina civilista e que chega concluso de

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que se tem clara tendncia de que a responsabilidade em acidentes de trabalho venha a se tornar sempre objetiva, afastando a ideia de dolo ou culpa. Os fundamentos doutrinrios que levam essa concluso no direito civil no se aplicam aos acidentes do trabalho. Os doutrinadores cveis relatam a tendncia de socializao do dano, com foco na vtima e no no agente causador do prejuzo sofrido, mas isso j est resolvido nos acidentes do trabalho com o seguro obrigatrio a cargo do empregador e gerido pelo INSS. Ainda que a reparao dada pela previdncia social, em muitos casos, no cubra todas as circunstncias envolvidas, a vtima est socialmente amparada, na forma preconizada pelos doutrinadores cveis. O amparo integral e satisfatrio um passo de evoluo que deve ser dado pelo Estado, que gere os recursos do seguro obrigatrio. A socializao do dano, com foco na vtima, j existe nos acidentes de trabalho, ao contrrio das situaes de que tratam os doutrinadores cveis e que esto a clamar por soluo. Srgio Cavalieri Filho, em seu Programa de Responsabilidade Civil, 10. edio, Editora Atlas, 2012, pginas 157 a 159, aborda a questo com a maestria que lhe notria: (...) A partir de 1967 a reparao do dano decorrente de acidente de trabalho vem sendo coberta por um seguro coletivo a cargo do empregador, pelo que se transfere para o segurador - no caso, o INSS - o encargo de efetuar a indenizao, independente de qualquer deciso sobre culpa. O empregador tem apenas que provar a relao de emprego, o dano decorrente do acidente e que o mesmo ocorreu no trabalho ou por ocasio em que ele ia
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ou dele vinha. A Constituio de 1988 tratou do acidente de trabalho no inciso XXVIII do seu art. 7, sendo que, atualmente, a matria est disciplinada pela Lei n 8.213, de 24 de julho de 1991, regulamentada pelo Decreto n 2.172, de 5 de maro de 1997. Registre-se, ainda, que serve de fundamento para a indenizao por acidente do trabalho a teoria do risco integral, de sorte que nem mesmo as causas de excluso do nexo causal - culpa exclusiva da vtima, fato de terceiro, caso fortuito ou fora maior - afastam o direito do obreiro, desde que o evento tenha se dado no trabalho ou em razo dele. Entretanto, o seguro contra acidente do trabalho no exonera de responsabilidade o empregador se houver dolo ou culpa de sua parte. Antes mesmo da Constituio de 1988, a matria j estava sumulada pelo Supremo Tribunal Federal no Enunciado n 229: A indenizao acidentria no exclui a do Direito Comum, em caso de dolo ou culpa grave do empregador. Essa Smula, que falava em dolo ou culpa grave, ficou superada pelo inciso XXVIII do art. 7 da Constituio Federal, que s se refere ao dolo ou culpa: seguro contra acidente de trabalho, a cargo do empregador, sem excluir a indenizao a que est obrigado, quando incorrer em dolo ou culpa. Temos, assim, por fora de expresso dispositivo constitucional, duas indenizaes por acidente de trabalho, autnomas e cumulveis. A acidentria, fundada no risco integral, coberta por seguro social e que deve ser exigida do INSS. Mas, se o acidente do trabalho (ou doena profissional) ocorrer por dolo ou

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culpa do empregador, o empregado faz jus indenizao comum ilimitada. Noutras palavras, o seguro contra acidente de trabalho s afasta a responsabilidade do empregador em relao aos acidentes de trabalho que ocorrerem sem qualquer parcela de culpa; se houver culpa, ainda que leve (e esta deve ser provada), o empregador ter a obrigao de indenizar. O Superior Tribunal de Justia consolidou jurisprudncia no sentido de que desde o advento da Lei n 6.367, de 1976, ficou superada a Smula 229 do Supremo Tribunal Federal, no mais se exigindo a prova da culpa grave ou do dolo; suficiente a prova de culpa, ainda que leve. Sustentam alguns autores que a responsabilidade do

empregador por acidente de trabalho ou doena profissional do empregado passou a ser objetiva depois da vigncia do Cdigo Civil de 2002. Entendem que a teoria do risco criado, adotada no pargrafo nico do seu art. 927 (risco profissional, para outros), ajusta-se como luva quelas atividades de risco excepcional a que so submetidos os empregados que trabalham em pedreiras, minas de carvo, motoristas de nibus (sujeitos a constantes assaltos). Embora ponderveis os fundamentos que o sustentam, h os que discordam desse entendimento, porque a responsabilidade do empregador em relao ao empregado pelo acidente do trabalho ou doena profissional est disciplinada no art. 7, XXVIII, da Constituio Federal (responsabilidade subjetiva,

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bastando para configur-la a culpa leve) - o que torna inaplicvel espcie, por fora do princpio da hierarquia, o pargrafo nico do art. 927 do Cdigo Civil. A norma infraconstitucional no pode dispor de forma diferente da norma constitucional. Assim como o Cdigo Civil no poderia, por exemplo, atribuir ao Estado responsabilidade subjetiva, por estar essa responsabilidade disciplinada na Constituio Federal como objetiva (art. 37, 6), no poderia tambm atribuir responsabilidade objetiva ao empregador quando tal responsabilidade est estabelecida na Constituio como subjetiva. Por outro lado, no nos parece ser caso de inconstitucionalidade da norma em comento, como advogado por outros autores. Simplesmente, caso de inaplicabilidade da norma

responsabilidade civil do empregador por acidente de trabalho com o empregado; outro seu campo de incidncia. A questo j chegou ao Tribunal Superior do Trabalho (TST), cuja Quarta Turma manteve a supremacia da norma

constitucional, como no poderia deixar de ser. O Relator do processo, Ministro Barros Levehagem, concluiu que, havendo previso na Constituio da Repblica sobre o direito indenizao por danos material e moral, provenientes de infortnios do trabalho, na qual se adotou a teoria da responsabilidade subjetiva do empregador, no cabe trazer colao a responsabilidade objetiva de que trata o pargrafo

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ACRDO 0000751-12.2010.5.04.0030 RO nico do artigo 927 do Cdigo Civil de 2002.

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O mesmo Tribunal, entretanto, vem decidindo em sentido contrrio por entender que o art. 7 da CF se limita a assegurar garantias mnimas ao trabalhador, o que no obsta a instituio de novos direitos - ou a melhoria daqueles j existentes - pelo legislador ordinrio, com base em juzo de oportunidade, objetivando a manuteno da eficcia social da norma atravs do tempo. A remisso feita pelo art. 7, XXVIII, da CF, culpa ou dolo

do empregador como requisito para sua responsabilizao por acidentes de trabalho, no pode ser encarada como uma regra intransponvel, j que o prprio caput do artigo confere elementos para criao e alterao dos direitos inseridos naquela norma, objetivando a melhoria da condio social do trabalhador. Admitida a possibilidade de ampliao dos direitos contidos

no art. 7 da CF, possvel estender o alcance do art. 927, pargrafo nico, do CC/02 - que prev a responsabilidade objetiva quando a atividade normalmente desenvolvida pelo autor do dano implicar, por sua natureza, risco para terceiros aos acidentes do trabalho. Nesse sentido TST, RR 22/2004-011-05-00, 1 Turma, Rel. Min. Llio Bentes Corra; RR 946/2006-025-12-00, 1 Turma, Rel. Min. Vieira de Mello Filho; RR 1.538/2006, Rel. Min. Maria Cristina Irigoyen Peduzzi, 8 Turma. Em face dessa divergncia

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jurisprudencial, e por se tratar de matria constitucional, a questo aguarda pronunciamento do Supremo Tribunal Federal para ser pacificada. (...) A responsabilidade do empregador em acidente do trabalho ser sempre subjetiva, dependendo da prova do dolo ou culpa, por fora do art. 7, XXVIII, da Constituio Federal. Caso o acidente envolva as circunstncias de que tratam os artigos 927, pargrafo nico, e 932, inciso III, ambos do Cdigo Civil, a responsabilidade do empregador ser objetiva, mas em razo de tais circunstncias e no do acidente em si. Nesses casos a reparao seria devida pelo empreendimento mesmo sendo a vtima um terceiro sem qualquer vnculo, bastando a configurao das hipteses tratadas nos dispositivos legais. A socializao do dano da vtima de que trata a doutrina civilista sobre responsabilidade civil j est realizada no caso dos acidentes do trabalho, por fora do seguro obrigatrio pago pelos empregadores e que gerido pelo INSS. No caso dos autos, o acidente de trabalho restou incontroverso, nos termos do depoimento pessoal do preposto da primeira reclamante, s fls. 288-89. A queda do porto ocorreu no local de trabalho (segunda reclamada), em virtude da ronda realizada (atividade rotineira do vigilante) durante o horrio de trabalho do reclamante, que estava cobrindo a folga de um colega. Logo, h nexo causal entre o dano (o autor machucou a mo) e as atividades realizadas, sendo, assim, devida a indenizao deferida na origem. No que tange delimitao do quantum indenizatrio, cabe lembrar que nos termos do artigo 944 do Cdigo Civil, o valor da indenizao se mede pela extenso do dano. Ademais, importa tambm considerar o carter
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pedaggico punitivo da medida, em ateno ao porte econmico da reclamada e ao seu grau de culpa. No caso em tela, entendo correto o montante fixado, no valor de R$ 5.000,00 (cinco mil reais), o qual reputo adequado quando considerado o dano sofrido e o porte econmico da empresa. Nego provimento ao recurso ordinrio da primeira reclamada. HORAS EXTRAS. Inconforma-se a recorrente com a sentena que afastou a aplicao do regime compensatrio previsto nas convenes coletivas de trabalho, a saber, de 12hx36h, sob argumento de que as disposies afrontam o pargrafo 2 do artigo 59 da Consolidao das Leis do Trabalho, que permite jornada de no mximo 10h. Invoca a valide do regime compensatrio adotado na empresa, com base no artigo 7, XXVI, da Constituio Federal; bem como nas Smulas n 85 e 444 do Tribunal Superior do Trabalho. Assim, somente sero devidas como horas extras as que ultrapassarem o limite de 190h40min previsto nas convenes juntadas aos autos. Analiso. A recente jurisprudncia do Tribunal Superior do Trabalho reconhece a validade do regime compensatrio de 12hx36h, nos termos da Smula n 444, in verbis: JORNADA DE TRABALHO. NORMA COLETIVA. LEI.

ESCALA DE 12 POR 36. VALIDADE. vlida, em carter excepcional, a jornada de doze horas de trabalho por trinta e seis de descanso, prevista em lei ou ajustada exclusivamente

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mediante acordo coletivo de trabalho ou conveno coletiva de trabalho, assegurada a remunerao em dobro dos feriados trabalhados. O empregado no tem direito ao pagamento de adicional referente ao labor prestado na dcima primeira e dcima segunda horas.

O pedido inicial se referia ao pagamento como hora extra das horas trabalhadas alm das 07h20min dirias, conforme item 14, fl. 07. Em depoimento pessoal, fl. 288, o reclamante reconheceu que toda a jornada de trabalho foi anotado nos cartes-ponto. Na manifestao sobre os documentos e a defesa, s fls. 255-57, o reclamante se limita a dizer que o regime compensatrio adotado pela empregadora irregular, porque extrapola em quatro horas a jornada normal de trabalho, sendo que a lei s permite o trabalho extraordinrio por duas horas dirias. Assim, em que pese o entendimento do Julgador de origem, que acolhe a tese do autor, reconheo a validade do regime compensatrio adotado na empresa. Registro que os recibos de salrio apresentados nos autos consignam pagamentos a ttulo de horas extras durante o contrato de trabalho. Reformo a sentena para excluir da condenao o pagamento de adicional de hora extra sobre as horas irregularmente compensadas, assim consideradas as excedentes da dcima da jornada, com reflexos em repousos, feriados, gratificao natalina, frias, aviso-prvio e Fundo de

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ACRDO 0000751-12.2010.5.04.0030 RO Garantia do Tempo de Servio, com 40%. Dou provimento ao recurso ordinrio da primeira reclamada.

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INTERVALOS. Alega a primeira demandada que a hora de intervalo foi paga ao reclamante, com adicional de 50%, nada mais restando em seu favor. Ademais, o autor gozava de vinte minutos de intervalo para repouso e alimentao durante sua jornada de trabalho. Busca a recorrente, ento, ser absolvida da condenao ao pagamento do intervalo previsto no artigo 71 da Consolidao das Leis do Trabalho, com adicional de 50% e integraes. Sucessivamente, requer seja limitada a condenao ao pagamento do tempo faltante de intervalo. Analiso. Adoto, por poltica judiciria, o novo entendimento da Orientao Jurisprudencial n 342 da SDI-1 do Tribunal Superior do Trabalho, no sentido de que deve ser adimplido o perodo de uma hora ainda que para fruio incompleta do intervalo intrajornada, devendo ser remunerado com adicional de 50%, nos seguintes termos: I - Aps a edio da Lei n 8.923/94, a no-concesso total ou a concesso parcial do intervalo intrajornada mnimo, para repouso e alimentao a empregados urbanos e rurais, implica o pagamento total do perodo correspondente, e no apenas daquele suprimido, com acrscimo de, no mnimo, 50% sobre o valor da remunerao da hora normal de trabalho (art. 71 da CLT), sem prejuzo do cmputo da efetiva jornada de labor para
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ACRDO 0000751-12.2010.5.04.0030 RO efeito de remunerao.

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Conforme reconhecido pelo preposto da primeira reclamada, e ora ratificado, o autor gozava apenas de vinte minutos de intervalo para repouso e alimentao, durante a jornada de doze horas de trabalho. Assim, no concedido o intervalo legal, devida a parcela, nos termos deferidos na sentena. Registro que o Julgador de origem autorizou a deduo do valores pagos a mesmo ttulo pelo empregador, sem insurgncia do autor, no particular. Nego provimento ao recurso ordinrio da primeira reclamada. DIFERENAS DE FUNDO DE GARANTIA DO TEMPO DE SERVIO. Alega a reclamada ter contestado o pedido do autor em relao s diferenas de Fundo de Garantia do Tempo de Servio, tendo em vista a parte final da defesa, na qual impugna todos os nmeros, valores, clculos e dados constantes da inicial. Requer, assim, seja excludo da condenao o pagamento da parcela. Sucessivamente, requer, em fase de liquidao da sentena, a juntada do extrato da conta fundiria do reclamante para comprovar que os depsitos foram efetuados corretamente. Analiso. No item 12 da inicial, fl. 07, o reclamante afirmou que existiam diferenas significativas de Fundo de Garantia do Tempo de Servio, por falta de depsito, a partir de junho de 2009, data em que sofreu o acidente de trabalho. A primeira reclamada, de fato, no contestou a alegao, no servindo a impugnao genrica lanada ao final da defesa e ora reiterada. PresumeDocumento digitalmente assinado, nos termos da Lei 11.419/2006, pelo Exmo. Desembargador Marcelo Gonalves de Oliveira. Confira a autenticidade do documento no endereo: w w w .trt4.jus.br. Identificador: E001.3132.3549.4616.

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se, assim, sua concordncia quanto s diferenas existentes a ttulo de Fundo de Garantia do Tempo de Servio. Tendo em vista que o Julgador de origem remeteu a apurao dos valores fase de liquidao, referindo-se a condenao ao pagamento de diferenas da parcela, por evidente haver a possibilidade de a empregadora comprovar o correto pagamento. Nego provimento ao recurso ordinrio da primeira reclamada. PREQUESTIONAMENTO. Tenho por prequestionados, para fins recursais, todos os dispositivos legais e constitucionais suscitados, mesmo que no expressamente mencionados, tendo em vista a adoo de tese explcita acerca de cada uma das matrias deduzidas, na forma da Smula n 297, I, e na Orientao Jurisprudencial n 118 da SDI-1, ambas do Tribunal Superior do Trabalho.

DESEMBARGADORA TNIA REGINA SILVA RECKZIEGEL: Voto divergente Acidente de trabalho. Responsabilidade civil do empregador Quanto ao tpico, consigno apenas divergncia de fundamentao, pois, ao contrrio do Relator, no entendo que a responsabilidade civil aplicvel aos casos de acidente de trabalho apenas a subjetiva, mediante comprovao de dolo ou culpa do ofensor. Isso porque admito a aplicao da responsabilidade objetiva na hiptese em que a atividade laboral envolva riscos.

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No entanto, acompanho o Relator quanto manuteno da condenao da reclamada ao pagamento de indenizao por danos morais.

DESEMBARGADOR FLAVIO PORTINHO SIRANGELO: JUSTIFICATIVA DE VOTO CONVERGENTE. Acompanho integralmente o voto do relator, especialmente quantos aos fundamentos adotados para a manuteno da sentena condenatria da empresa ao pagamento da indenizao por dano moral. Como demonstra a doutrina citada no voto, a partir do reconhecimento da ampliao dos direitos contidos no art. 7 da CF, possvel estender o alcance do art. 927, pargrafo nico, do CC/02 - que prev a responsabilidade objetiva quando a atividade normalmente desenvolvida pelo autor do dano implicar, por sua natureza, risco para terceiros - aos acidentes do trabalho. No caso dos autos, porm, a responsabilidade sem culpa s poderia ser admitida se o acidente ou a leso tivesse ocorrido no espectro do risco inerente funo de vigilante. Mas no isso o que aconteceu, j que o dano consistiu em leso causada pela queda de um porto, que pode ocorrer em qualquer atividade, mesmo onde no h risco permanente integridade fsica do trabalhador. Assim, embora no tenha aplicabilidade, na espcie, a regra do art. 927, pargrafo nico, do CC/02, mostrando-se equivocada a deciso recorrida nos seus fundamentos, a condenao pode ser mantida com base na responsabilidade civil por culpa (art. 186, combinado com art. 927, caput, do Cdigo Civil), decorrente do descumprimento da obrigao do empregador de zelar pela manuteno de um ambiente de trabalho ntegro. Com esses fundamentos, mantenho a condenao indenizao, nos
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ACRDO 0000751-12.2010.5.04.0030 RO exatos termos propostos no voto do relator.

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______________________________ PARTICIPARAM DO JULGAMENTO: DESEMBARGADOR MARCELO GONALVES DE OLIVEIRA (RELATOR) DESEMBARGADORA TNIA REGINA SILVA RECKZIEGEL DESEMBARGADOR FLAVIO PORTINHO SIRANGELO

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