BORJA, Emiliano - Globalización y Concepciones Del Derecho Penal

ESTUDIOS PeNALeS Y CRIMINOLGIcOS, vol. XXIX (2009).
ISSN 1137-7550: 141-206
GLOBALIZACIN Y CONCEPCIONES DEL DERECHO PENAL*

Emiliano Borja Jimnez
Catedrtico acreditado de Derecho Penal Universidad de Valencia
Resumen: Los procesos de globalizacin se han extendido fuera de las fronteras de cada Estado en el mbito econmico, poltico, cultural y tecnolgico. Como en anteriores revoluciones industriales, han impuesto su modelo econmico apoyndose en una concreta ideologa. La ideologa de la globalizacin se asienta sobre el pensamiento neoliberal de la ecacia tecnocrtica y del benecio. La mundializacin ha afectado a la criminalidad, tanto en su extensin como en su estructura y forma de aparicin. Para hacer frente a la criminalidad de la globalizacin, el sistema penal ha tenido que adaptarse a los nuevos tiempos. La ideologa de la globalizacin y sus efectos en el mbito de la delincuencia, ha inuido de forma decisiva en la concepcin terica del Derecho Penal. Esta relacin se reeja en la Dogmtica Penal, en los modelos funcionalistas, en el Derecho Penal simblico o en el Derecho Penal del enemigo. La
Recibido: mayo 2009. Aceptado: octubre 2009
El presente trabajo representa parte de los resultados de mi contribucin al Proyecto I+D de la Universidad de Valencia (y otorgado por el Ministerio de Educacin y Ciencia), dirigido por el Profesor Dr. Toms Salvador VIVES ANTN, La libertad como proyecto de convivencia: fundamentacin y crisis (SEJ 2005-03480).
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globalizacin tambin ha extendido los valores propios de las democracias occidentales. Y como resultado, ha contribuido a la ideologa de la tutela de los derechos humanos en casi todo el Planeta. Su inuencia en el sistema penal ha sido decisiva. Se explica as la fuerte tendencia en las ltimas dcadas a la internacionalizacin del Derecho Penal y las manifestaciones del Derecho Penal intercultural. Palabras clave: Globalizacin, derecho penal, poltica criminal, derechos humanos. Abstract: The processes of globalization have spread out of the borders of every State in the economic, political, cultural and technological eld. As in previous industrial revolutions, they have imposed their economic model leaning on a certain ideology. The ideology of the globalization leans on the neoliberal thought of the technocratic efciency and of the benet. The globalization has had an effect on the criminality, both in its extension and in its structure and form of appearance. The Penal System has had to adapt itself to the new time to face up to the criminality. The ideology of the globalization and its effects in the eld of the delinquency has inuenced the theoretical conception of the Criminal law decisively. This relation is reected in the Criminal Legal Dogmatic, in the funcionalist models, in the Symbolic Criminal Law or in the Enemy Criminal Law. The globalization has also extended the own values of the western democracies. And as result, it has contributed to the ideology of the guardianship of the human rights in almost the whole Planet. Its inuence in the penal system has been decisive. It explains the strong trend to the internationalization of the Criminal law and the manifestations of the intercultural Criminal law experimented in the last decades. Keywords: Globalization. Criminal Law. Criminal Policy. Human Rights.
I. Introduccin En las ltimas dcadas prcticamente todos los pases de la comunidad internacional se estn viendo afectados por el denominado fenmeno de la globalizacin. Es un proceso, un concepto o una realidad que todos los ciudadanos tenemos en mente y nos hacemos una idea ms o menos aproximada de su contenido y signicado. Sin embargo, la mayora de los especialistas sobre esta temtica han manifestado la gran dicultad que implica la
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elaboracin de una denicin que abarque todas las repercusiones de dicho fenmeno y su semntica, siempre compleja y difusa. No obstante, cualquier estudioso de las ciencias sociales es consciente de que nos encontramos ante una nueva era en la que, en diversos espacios geopolticos del Planeta, los procesos de desarrollo econmico, poltico, social, cultural y tecnolgico, as como sus correspondientes crisis y conictos, se extienden cada vez ms fuera de las fronteras de los Estados y de las comunidades en los que se originan. Dichas repercusiones, que duda cabe, afectan tambin al mbito de la criminalidad, que se propaga como un fenmeno ms de la mundializacin econmica. Los Estados y sus correspondientes poderes pblicos se ven obligados a reaccionar frente a estas nuevas situaciones de inseguridad ciudadana, reformando las leyes penales, tanto nacionales como internacionales, transformndose as paulatinamente los respectivos ordenamientos punitivos1. De esta manera, para poder hacer frente a estas nuevas formas y modos de aparicin del delito, el sistema penal va evolucionando en sus normas, en sus principios orientadores y en sus instituciones fundamentales. La disciplina que estudia, interpreta y sistematiza las normas, los principios y las instituciones punitivas, el Derecho Penal, tambin observa su objeto de investigacin bajo otros parmetros y va modicando sus bases metodolgicas tradicionales.
Seala SILVA, y con razn, que el fenmeno de la globalizacin econmica no slo ha sido relevante en el marco de la extensin y proliferacin de la criminalidad organizada, sino en grandes mbitos del sistema penal. Las causas directamente relacionadas con la mundializacin estaran generadas por efectos propios de la misma, como el incremento de bolsas de pobreza en las sociedades occidentales, el aumento de los ujos migratorios que determinan una creciente conformacin de estas sociedades como comunidades multiculturales, as como la globalizacin de las comunicaciones, que a su vez propicia la globalizacin de la cultura y de la poltica. SILVA SANCHEZ, J.-M. La expansin del Derecho Penal. Aspectos de la poltica criminal en las sociedades occidentales. 2 Edic. Madrid, 2001; pgs. 103 y ss.
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En el presente trabajo pretendo exponer, en una primera aproximacin, las variaciones metodolgicas ms importantes que estn aconteciendo en el Derecho Penal como consecuencia directa del fenmeno de la globalizacin. El anlisis se desarrollar, de forma explcita o implcita, bajo los parmetros de una triple dimensin. En un primer plano, se atender al hecho social propio de la mundializacin que genera o modica un determinado y nuevo fenmeno delictivo o una nueva manifestacin de una forma de criminalidad tradicional. En un segundo plano, se observar la incidencia del hecho social en la reforma de la ley del correspondiente sistema penal. Y, nalmente, en un tercer plano, se ha de establecer la relacin entre estos cambios y las nuevas orientaciones que aparecen en las ltimas propuestas metodolgicas (producto de nuevos principios e instituciones) del Derecho Penal de la era de la globalizacin. Este desarrollo se expondr siempre bajo el contexto de las relaciones entre la respectiva revolucin industrial, el fundamento ideolgico que se proyecta en la evolucin del Estado y su manifestacin en el sistema penal. De ah que en los apartados iniciales se tomen como ejemplos la primera revolucin industrial y el nacimiento del Estado liberal o la segunda revolucin industrial y su desarrollo en el Estado intervencionista. Tambin hay que destacar que la perspectiva metodolgica del Derecho Penal de la globalizacin tiene que tomar en consideracin tanto el prisma de los movimientos y procesos que fundamentan y marchan con el viento favorable de dicha globalizacin, como aquellos otros que la niegan y se enfrentan a estos procesos y fenmenos, especialmente a sus fundamentos econmicos, ideolgicos y culturales. Un primer ejemplo que explicara esta propuesta metodolgica, vendra plasmado en la entrada en escena del Derecho Penal intercultural como consecuencia inmediata de la mundializacin, que obedece a una directa implicacin de la homogeneizacin de ciertas pautas de convivencia y a una universalizacin de los derechos humanos. Pero tambin la aparicin (en el sentido de puesta a la luz de lo que estaba escondido) y reconocimiento
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(desde nales de los aos ochenta del siglo pasado) de los ordenamientos punitivos originarios de las comunidades indgenas de diversas zonas del Planeta, especialmente de Latinoamrica, viene a ser consecuencia de la reaccin de estos pueblos frente a los procesos culturales globales que imponen la cosmovisin occidental de forma universal, y que les llevan, en contraposicin a ello, a una armacin ms fuerte de su cultura, tradicin y derecho propio. Para nalizar esta introduccin, no me resisto a disear, aunque sea de forma provisional, el signicado esencial del trmino globalizacin2. Claro, que es difcil denir este vocablo con tantas referencias y connotaciones semnticas. Sin embargo, ahora tan slo pretendo apuntar algunos rasgos para explicar cmo el proceso de mundializacin de la economa est inuyendo en la homogeneizacin de las instituciones jurdicas, y por supuesto, tambin de las jurdico-penales3. Con el trmino globalizacin se quiere proporcionar una explicacin de la realidad de la vida social y de la vida de los individuos desde una perspectiva planetaria, en un mundo sin fronteras; por un lado, interdependiente e intercomunicado (a pesar de las distancias), y a su vez; por otro lado, independiente de la pertenencia a los pueblos, a las etnias o a las culturas de
Una buena prueba de las dicultades de la determinacin del concepto de globalizacin, con sus repercusiones en el marco del Derecho Penal, puede encontrarse en el trabajo de HILGENDORF, Eric: Nationales oder transnationales Strafrecht? Europisches Strafrecht, Vlkerstrafrecht und Weltrechtsgrundsatz im Zeitalter der Globalisierung en DREIER, Horst/ FORKEL, Hans/ KLAUS, Laubenthal (Coords.): Raum und Recht. Festschrift 600 Jahre Wrzburger Juristenfakultt. Berlin, 2002; pgs. 333-356, 338 y 339. Tomo ahora en consideracin las reexiones que ya apunt en otros trabajos. As, BORJA JIMNEZ, E.: Curso de Poltica Criminal. Valencia, 2003; pgs. 300 y ss. BORJA JIMNEZ, E.: Sobre la universalidad del sistema penal y sus planteamientos metodolgicos en Constitucin, derechos fundamentales y sistema penal. Escritos jurdicos en honor al Profesor Toms Salvador VIVES ANTN. Valencia, 2009; en prensa.
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cada uno de los operadores en el sistema econmico, poltico o social4. El proceso afecta a todos los mbitos de la vida humana, considerada individual o colectivamente, pero se expresa especcamente en tres relevantes manifestaciones5.
4 En esta denicin, tomo en consideracin las reexiones conceptuales aportadas por autores como BECK, GIDDENS, y, sobre todo, CAPELLA HERNNDEZ en relacin con las obras que cito a continuacin. Las fuentes bibliogrcas sobre el fenmeno de la globalizacin son inagotables. Tan slo citar algunas obras clsicas, y de gran relevancia, en su ltima edicin. BECK, Ulrich: Qu es la globalizacin? Falacias del globalismo, respuestas a la globalizacin. Barcelona, 2008. GIDDENS, Anthony: Consecuencias de la modernidad. Madrid, 2004. HABERMAS, Jrgen: La inclusin del otro. Barcelona, 2008. INGLEHART, Ronald: Modernizacin y postmodernizacin. Madrid, 2001. WALLERSTEIN, Immanuel: One World, Many Worlds. New York, 1988. Sobre las repercusiones de la globalizacin en el mbito jurdico: CAPELLA HERNNDEZ, J. R. (Coord.): Transformaciones del derecho en la mundializacin. Madrid, Consejo General del Poder Judicial, 1999. ZIGA RODRGUEZ, L. /MNDEZ RODRGUEZ, C. /DIEGO DAZ SANTOS, M. R. (Coords.): El derecho penal ante la globalizacin. Madrid, 2002. TWINING, William: Derecho y globalizacin. Bogot, 2003. LOSANO, Mario G./MUOZ CONDE, F. (Coords.): El derecho ante la globalizacin y el terrorismo: cedant arma togae. Actas del Coloquio Internacional Humboldt, Montevideo, abril 2003. Valencia, 2004. AYUSO, Miguel: Ocaso o eclipse del Estado? Las transformaciones del derecho pblico en la era de la globalizacin. Madrid, 2005. CANCIO MELI, M. (Dir.): Globalizacin y derecho. Madrid, 2006. CUERDA RIEZU, A. (Dir.)/ROPERO CARRASCO, J. (Coord.): Actas del II Encuentro de derecho y globalizacin. Madrid. 2006. ESTVEZ ARAUJO, J. A.: El revs del derecho. Transformaciones jurdicas en la globalizacin neoliberal. Bogot, 2006. DOMINGO, Rafael/ SANTIVEZ, Martn/CAICEDO, Aparicio (Coords.): Hacia un derecho global. Reexiones en torno al derecho y la globalizacin. Pamplona, 2006. GONZLEZ VIADA, N.: Derecho Penal y globalizacin. Cooperacin penal internacional. Madrid, 2009. Se ha puesto de maniesto, que el aumento vertiginoso de las relaciones externas y de la apertura no necesariamente signica globalizacin. Dichas relaciones externas y apertura, o el proceso que conduce a las mismas, deben ser altamente signicativas, susceptibles de alcanzar a todo el Planeta, o encaminado hacia ello. As, MARTNEZ GONZLEZ-TABLAS, A.: Aspectos ms relevantes de la globalizacin econmica en BARAANO CID, M. (Dir.): La globalizacin econmica, Incidencia en las relaciones
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As, en primer lugar, la globalizacin econmica, que pondra el acento en un mundo sin fronteras, sin aranceles, sin lmites en el intercambio de mercancas y servicios. Resaltara aqu especialmente tres aspectos de gran importancia. Uno, el fenmeno de nuevas formas de organizacin de las empresas multinacionales o transnacionales, as como la gran relevancia de su protagonismo en el mercado mundial. Dos, la multiplicacin exponencial de las operaciones econmico-nancieras en todo el planeta y la corta duracin de su realizacin, hasta lmites vertiginosos, en el mbito temporal. Y tres, la interdependencia cada vez ms acusada de las economas de los respectivos pases en relacin con otros Estados u organizaciones internacionales, que no permite un extenso margen de maniobra y autonoma en su direccin y gestin6.
sociales y econmicas. Cuadernos de Derecho Judicial, Madrid, 2002; pgs. 69 y ss. 73 y 74. En relacin con el concepto de globalizacin en las ciencias sociales, y su signicado para el Derecho Penal y la Poltica Criminal, PRITTWITZ, Cornelius: Skizzen zu Strafrecht und Kriminalpolitik in Zeiten der Globalisierung en, C. PRITTWITZ, Cornelius/ MANOLEDAKIS, Ioannis (Coord.): Strafrechtsprobleme an der Jahrtausendwende. DeutschGriechisches Symposium Rostock 1999, 2000; pgs. 163-175, 166 y ss. En este mismo sentido, TOMUSCHAT, Christian: Mglichkeiten und Grenzen der Globalisierung en SCHWARZE, Jrgen (Coord.): Globalisierung und Entstaatlichung des Rechts. Band 1. Beitrge zum ffentlichen Recht, Europarecht, Arbeits- und Sozialrecht und Strafrecht. Tbingen, 2008; pgs. 21 y ss. Para este autor, y otros muchos, el anlisis del fenmeno de la globalizacin debe abarcar tanto los procesos que explican el examen supranacional de la realidad, como el resultado de los mismos. De tal forma que, por ejemplo, la perturbacin mundial del medio ambiente representara uno de los aspectos ms relevantes de este fenmeno (pgs. 23 y ss.). BORJA JIMNEZ.: Curso de Poltica Criminal,,, cit.; pg. 301: En el plano econmico, las transacciones se multiplican y se perfeccionan en tiempo real, pues el telfono, el fax, el correo electrnico y otros similares acercan a las partes del negocio, por muy alejadas que se encuentren. Al multiplicarse el nmero de operaciones, se generan ms posibilidades de benecios, y se crean y desaparecen con gran frecuencia empresas y todo tipo de operadores econmicos. Esto determina que el sector nanciero vaya adquiriendo con el tiempo mayor notoriedad, y que el sistema burstil cimiente los pilares de las economas de los pases de la rbita occidental. Es ms, esa inmediatez en la obtencin de la informacin y en la respuesta
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En segundo lugar, se habla de globalizacin poltica, y destacara aqu dos aspectos fundamentales. De una parte, las nuevas realidades que afectan a la prdida de la soberana del Estado debido a dos razones de peso: por la inuencia de las empresas transnacionales y por el sometimiento cada vez ms fuerte a las organizaciones supraestatales de todo orden (Unin Europea, OTAN, Fondo Monetario Internacional, etc.). De otra parte, habra que destacar la prdida de espacio poltico de las ideologas tradicionales de la derecha y de la izquierda7. En tercer lugar, tambin destaca la globalizacin de las comunicaciones, merced al tremendo auge e impacto en la vida real de las nuevas tecnologas de la comunicacin y de la informacin, las cuales permiten los intercambios de toda ndole en el amplio mundo, de forma vertiginosa (prcticamente en tiempo real) y en cuanta casi ilimitada8.
a los mensajes de los correspondientes interlocutores, establece que vayan borrndose con mayor frecuencia las fronteras nacionales. Se puede decir as que la bolsa de Madrid se encuentra en un alto grado de dependencia respecto de la de Nueva York o la de Tokio. Las polticas econmicas, por tanto, son cada vez menos autnomas en manos de los correspondientes gobernantes, y dependen cada vez ms de la coyuntura internacional, de las directrices de organizaciones como el Fondo Monetario Internacional o, en nuestro caso, de las instituciones comunitarias de la Unin Europea. BORJA JIMNEZ, E.: Curso de Poltica Criminal cit.; pgs. 301 y 302: Uno de los puntos fundamentales que tradicionalmente ha dividido a la derecha de la izquierda poltica ha sido el modelo econmico propugnado en los planos terico y prctico (liberal de economa de mercado, en el primer caso; intervencionista en el segundo). Con la internacionalizacin de la economa, y tambin con la fuerte implantacin de las multinacionales en los centros de poder de decisin, los gobiernos conservadores y progresistas cuentan con un menor margen de maniobra. Las frmulas econmicas empleadas cada vez son ms parecidas. Y esto conduce a su vez, a que se fortalezca el mensaje que pone el acento en las directrices de carcter tcnico, que impiden un discurso sobre las posibilidades de un cambio orientado polticamente. El Banco Central Europeo, el FMI y otras instituciones ordenan una determinada forma de gestionar los gastos y los ingresos de los Estados, y las frmulas propuestas vienen determinadas por criterios cientcos, indiscutibles para el profano ...De ello se deduce que la nueva ideologa del Estado del Siglo XXI vaya siendo ms homognea.... Bill Gates, el magnate propietario de la todopoderosa Microsoft Corporation, dijo hace unos aos (GATES, Bill/MYHRVOLD, Nathan (Colab.)/RINEAR-
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II. Revolucin industrial, evolucin del estado y sistema penal La mundializacin ha llegado, como no poda ser de otra forma, al mbito de la criminalidad, y la delincuencia organizada se ha desarrollado estructuralmente con modernos criterios empresariales, adoptando en muchos casos formas de gestin, de implantacin y extensin en los diferentes Estados muy similar a las tcnicas empleadas por las mismas multinacionales9. Es por ello que se ha querido otorgar, de igual forma, una respuesta global frente a las nuevas formas de manifestacin de ciertos sectores de la criminalidad. Y de nuevo se van creando y generalizando instituciones punitivas que traspasan las fronteras de los Estados, en un proceso de mutua inuencia de los sistemas penales nacionales entre s y a su vez en relacin con ordenamientos jurdicos supranacionales10.
SON, Peter (Colab.): Camino al futuro. Madrid, 1995): Llegar un da, no muy lejano, en que seremos capaces de dirigir negocios, de estudiar y explorar el mundo y sus culturas, de hacer surgir algn gran entretenimiento, hacer amigos, asistir a mercados locales, ensear fotografas a parientes lejanos sin abandonar nuestra mesa de trabajo o nuestro silln No abandonaremos nuestra conexin a la red ni nos la dejaremos en la ocina o en el aula Esta red ser algo ms que un objeto que portamos o un dispositivo que compremos Ser nuestro pasaporte para un modo de vida nuevo y meditico. Esta profeca es hoy una realidad y constituye una muestra ms de la relevancia de la revolucin tecnolgica en nuestra sociedad actual. En este sentido, cabe sealar las precisiones ya apuntadas hace unos aos por DE ALFONSO LASO y BAN RAMREZ en Cuadernos de Derecho Judicial, X y X1. Al respecto, BORJA JIMNEZ: Curso de Poltica Criminal... cit.; pgs. 299 y ss. 9 Algunas aportaciones en ese sentido se pueden encontrar en el trabajo de KAISER, Gnther: Strafrechtliche Sozialkontrolle unter den Bedingungen der Globalisierung Festschrift fr Heike JUNG zum 66. Geburstag. Mnchen, 2007; pgs. 379-395. Claricador el trabajo de ZAFFARONI, Eugenio Ral: Globalizacin y crimen organizado. Conferencia de clausura de la Primera Conferencia Mundial de Derecho Penal (AIDP) pronunciada el 22 de noviembre de 2007 en Guadalajara, Jalisco, Mxico. 10 No slo la extensin supranacional de la criminalidad representa un aspecto negativo de la globalizacin econmica. Para algunos, dicha mundializacin no ha trado ningn benecio para la mayor parte de la humanidad. As, MAYOR ZARAGOZA, F.: Globalizacin (?) y sociedad en ROBLEDO,
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Pero no slo la delincuencia organizada e internacional est siendo determinante en la creacin de instituciones comunes a un sistema penal que se ve obligado a reaccionar frente a ella. Tambin existe una clara relacin entre la evolucin en la conformacin del Estado, las diferentes revoluciones industriales, la implantacin de las ideologas y el modelo penal, adjetivo y sustantivo11. Y as, podemos trazar claras proyecciones en las recientes etapas histricas en las que se desarrollan las tres revoluciones industriales. Sin entrar ahora a profundizar en este punto, tarea que excede con mucho las pretensiones de esta humilde contribucin, tan slo pondr los ejemplos (conocidos por todos) de esta comunicacin en las dos primeras revoluciones industriales, y su proyeccin en el momento actual. En la Primera Revolucin Industrial, es evidente la relacin entre la aparicin de la industria (en particular, la relevancia de la mquina de vapor y el desarrollo manufacturado del producto), con el pensamiento liberal y la teora del mercado12.
Ricardo (Comp.):: Globalizacin y sociedad. Salamanca, 2003; pgs. 79 y ss., 86. ... Al intentar ver en nuestra sociedad, en nuestra aldea global, qu es lo que se est globalizando, yo slo he visto globalizarse la pobreza, la exclusin, la guerra y la injusticia... y la prepotencia de algunos pases. Algunas concreciones de estos males de la globalizacin se materializan en problemas de paro obrero y precariedad en el empleo, el crecimiento de las desigualdades, la proliferacin de mltiples conictos blicos, el trco de armas, drogas y mujeres, de nios de rganos, de animales, y el incremento incontrolado, en general, de la criminalidad. En este sentido, VIRIOT-BARRIAL, Dominique: Mondialisation et droit pnal en, Europe et mondialisation. Aix-en-Provence, 2006; pgs. 233-241, 233. Apunta algunos informes que expresan ciertos benecios de la globalizacin (sin estar de acuerdo con ellos) GARCA RIVAS: Globalizacin y justicia penal universal: paralelismos... cit.; pgs. 291 y ss., 293. 11 Un esquema explicativo de estas relaciones aparece, como una constante, en la obra de MIR PUIG. As, una ltima versin de la proyeccin del Estado social y democrtico de Derecho en el Derecho Penal lo encontramos en la ltima edicin de su tratado. MIR PUIG, S.: Derecho Penal. Parte General. 8 Edic. Barcelona, 2008; pgs. 93 a 96, 104 y ss. 12 BORJA JIMNEZ: Curso de Poltica Criminal... cit.; pgs. 54 y 55.
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En efecto, el primer pensamiento liberal decimonnico, en su expresin ms originaria, aboga por el desarrollo de la libertad personal individual como premisa de todo progreso social. La doctrina liberal postrevolucionaria se opona a las restricciones de derechos fundamentales como la libertad de expresin y pensamiento, de religin, ambulatoria, etc. Postulaba en favor de un derecho casi absoluto a la propiedad privada y en el mbito econmico mantena la tesis fundamental de que la riqueza y el progreso de un pas pasaba por el mantenimiento de la libertad de mercado sin injerencia ni restriccin alguna. Bajo estos postulados, el Estado cumpla la funcin de asegurar los derechos y libertades del individuo. Deba velar por la libre competencia, permitiendo y defendiendo el natural impulso de las leyes del mercado. Y tena que limitar su poder a los estrictos trminos de tutelar las condiciones de respeto a estas garantas del ciudadano y evitar todo entorpecimiento externo de las reglas de competencia dentro de ese sistema de mercado. De esta forma, el Estado liberal se caracteriza por la pretensin de organizar la vida social restringiendo al mximo su poder soberano. Queda as vedada toda forma de gobierno que se lleve a cabo de modo arbitrario, injusticado, e ilegtimo. Y este pensamiento se puede resumir en la siguiente idea: al individuo, tanta libertad como sea posible, y tanto Estado como sea necesario. Seguridad jurdica, participacin de la soberana popular en la determinacin de las formas ms graves de restriccin de la libertad de los ciudadanos por parte del Estado e igualdad de todos los individuos ante la ley, son los fundamentos liberales de uno de los principios poltico-criminales ms importantes del Derecho Penal continental: el principio de legalidad. Nadie podra ser castigado por acciones u omisiones que, en el momento de su comisin, no constituyesen delito sancionado con una pena as denidos por una ley anterior a su perpetracin. Qu duda cabe que se creaba de esta forma uno de los cimientos del Derecho Penal de las garantas. La primaca del individuo frente al Estado, y el gran nfasis que se le otorg a su libertad, constituyeron los fundamentos -151ESTUDIOS PeNALeS Y CRIMINOLGIcOS, vol. XXIX (2009). ISSN 1137-7550: 141-206
que originaron el lento proceso de implantacin del denominado principio de culpabilidad, otro de los axiomas sobre los que se vertebra el armazn terico del moderno Derecho Penal. As, la causacin de los resultados delictivos que el sujeto no quiso realizar ni pudo evitar, no engendrara responsabilidad penal. Pues si el ordenamiento jurdico actuase en tales casos contra el individuo, la fuerte restriccin de sus derechos y bienes que implica la sancin punitiva no estara justicada por haber actuado en abuso de su libertad, sino por simple retribucin, o simple prevencin. La responsabilidad objetiva, sin tener en cuenta las condiciones del autor, era un vestigio del Antiguo Rgimen que ignoraba el carcter racional y la dignidad de la persona. Quisiera indicar otra consecuencia del pensamiento liberal que inuy en la elaboracin terica del sistema penal. Y sta hace referencia al fundamento de la pena. Frente al mero carcter de castigo, a la simple retribucin, a la justicacin de imponer un mal por haber perpetrado otro, el pensamiento liberal, sobre todo el utilitarista de BENTHAM, dota a la sancin punitiva de una misin real, palpable, que ayude a la sociedad y a las personas a resolver sus problemas. Y es por ello que el Derecho Penal del Estado liberal se caracteriza porque la existencia de la sancin penal se justica no slo por la mera retribucin del dao causado, sino por la necesidad de prevenir nuevos delitos. Este carcter eclctico de los fundamentos de la pena estuvo presente en la gran mayora de los textos punitivos espaoles del Siglo XIX. Otro elemento propio de la legislacin penal liberal que quisiera ahora destacar, es la fuerte proteccin del patrimonio, sancionando duramente los hechos punibles que lo atacan. Evidentemente, es una consecuencia coherente con el planteamiento burgus de la poca de otorgar gran relevancia a la propiedad privada y a la economa de mercado. El Derecho Penal liberal decimonnico, por tanto, viene caracterizado por la proteccin de las libertades formales y la tutela de bienes jurdicos individuales. Adems de lo apuntado, habra que destacar la conguracin de las guras delictivas bajo
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la estructura (casi nica) de los delitos de accin, el origen de la concepcin causal de la accin, la relevancia de las teoras de la relacin de causalidad o la ya mencionada sntesis de las teoras retributiva de la pena y las teoras preventivas. La Segunda Revolucin Industrial vino a caracterizarse fundamentalmente por el empleo de la electricidad como base energtica de la economa, por la utilizacin de los sistemas de organizacin del trabajo en cadena o en serie, y por el frecuente recurso a una fuerte capitalizacin de las empresas. Esta etapa coincide en gran medida con el nacimiento del Estado intervencionista (que va evolucionando a Estado social tras las dos guerras mundiales)13. As, tras la Primera Guerra Mundial (1914-1918), las democracias liberales entran en una profunda crisis. La Repblica de Weimar en Alemania, la Tercera Repblica francesa o la Monarqua de los Borbones en Espaa, son ejemplos de la debilidad de los respectivos gobiernos, y su incapacidad para hacer frente a los problemas que iban arrastrndose desde dcadas atrs, rodando y formando una gigantesca bola que arrasara los cimientos, las bases y los principios de estos sistemas polticos que se haban desarrollado en el siglo anterior. Esta crisis de las democracias liberales en Europa se reeja en ciertos mbitos que son comunes. Crisis poltica, que se concretaba en constantes cambios de gobierno. Crisis econmica, que se materializ con el desplome de la economa nanciera mundial en 1929. Crisis social, que se manifestaba en las grandes desigualdades de clases, en el crecimiento del paro obrero, en la radicalizacin del enfrentamiento entre la patronal y los sindicatos. Crisis de orden pblico, que era expresin del terrorismo anarquista y del terrorismo de la derecha ms reaccionaria. Crisis de valores, que se exteriorizaba en las fuertes tensiones existentes entre las tendencias laicas y las confesionales. Crisis de identidad, que era el fruto de la pugna entre las ideologas de aspiraciones
13 BORJA JIMNEZ: Curso de Poltica Criminal... cit.; pgs. 58 y 59.
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internacionalistas, y las que se inspiraban en un fuerte nacionalismo. Crisis de conanza, en la medida en que la corrupcin se generalizaba y nadie crea en los gobernantes Ante esta situacin nacen ideologas y tendencias polticas, de muy distinto signo, que tienen en comn la concepcin de la necesidad de la intervencin directa del Estado en todos los mbitos de la vida social para solucionar los problemas que poco a poco enterraban al liberalismo. Estas tendencias son de carcter autoritario o incluso totalitario. Baste recordar la Unin Sovitica comunista, el nacimiento del fascismo italiano de Benito Mussolini, el nacionalsocialismo alemn de Adolf Hitler, el autoritarismo espaol del General Primo de Rivera, la dictadura paternalista de Salazar en Portugal o los gobiernos dictatoriales que se impusieron durante los aos veinte y treinta en Bulgaria, Grecia y Polonia, entre otros. Con ello quiero resaltar que, fuera de las tendencias extremistas, en el mismo arco parlamentario de los que defendan un sistema democrtico, fuese conservador o progresista, se dej notar la inuencia de aquellas ideologas radicales. Nace as una nueva concepcin del Estado: El Estado intervencionista. Y si el Estado liberal se caracteriza por la pretensin de respeto a las libertades fundamentales del ciudadano reconocidas formalmente por la ley, al Estado intervencionista le interesa ms la conquista de las condiciones mnimas de subsistencia material, moral y cultural de los individuos para que su libertad pueda ser real y efectiva. El Estado intervencionista se concibe as como Estado social. Y se constituye, no ya como un mero espectador y polica guardin del status quo integrado por la tutela formal de los derechos humanos y de la libertad de mercado, sino como un autntico agente que coadyuva ecazmente al progreso de la comunidad. El Estado social, por tanto, pretende limar las diferencias sociales entre los individuos y los grupos que stos integran, para alcanzar la paz social, para conseguir la coexistencia en armona y libertad de los ciudadanos integrantes de la sociedad civil. Se entiende que sin igualdad, sin justicia social, no es posible el disfrute de las libertades y de los derechos de aqullos que no estn en condiciones de ejercerlos por falta
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de recursos econmicos o culturales. Y tampoco se puede llegar a conseguir una convivencia en paz y en libertad si capas enteras de la poblacin no llegan a adquirir los bienes mnimos que le garantizan el poder mantener su propia dignidad humana. Por ello se considera necesaria su intervencin en los campos de la economa, de la educacin, de la sanidad, de la asistencia social, de la cultura, etc. Dicho Estado social se desarrolla en los modelos ideolgicos de las socialdemocracias (con gran relevancia de los derechos sociales), proyectndose estas corrientes en una concreta poltica criminal e inuyendo de forma decisiva en la transformacin del sistema penal. La poltica criminal del Estado intervencionista se distinguir en algunos aspectos de la que ha plasmado el Estado liberal conforme a su ideario. Tambin se podrn advertir algunas diferencias (resalto slo las ms relevantes) en la propia conguracin del sistema penal. En este orden de cosas, una consecuencia poltico-criminal propia del Estado social, esta relacionada, desde mi punto de vista, con la aparicin de los delitos de omisin. En efecto, en la sociedad liberal, cada individuo goza de absoluta libertad dentro de los lmites que marca la ley. Se le permite hacer todo aquello que la ley no proscribe, y el castigo aparece cuando con su accin viola lo prohibido. Pero fuera del campo delimitado por aquello que est vedado, la ley penal no le obliga a nada, en la medida en que sta slo regula las conductas externas de los ciudadanos que vulneran, mediante el hacer positivo, la correspondiente prohibicin. En el Estado social, en cambio, los poderes pblicos son agentes del desarrollo social, y necesitan en muchos casos de la colaboracin de la ciudadana para cumplir los nes que se le han asignado. De esta manera, todo el desarrollo de la actividad pblica en favor del inters general (poltica sanitaria, educativa, cientca, penitenciaria, por ejemplo), requiere muchos recursos econmicos, y al ciudadano se le impone la obligacin de -155ESTUDIOS PeNALeS Y CRIMINOLGIcOS, vol. XXIX (2009). ISSN 1137-7550: 141-206
contribuir al sostenimiento de las cargas del sco. El Estado social, por tanto, restringe la libertad de los ciudadanos porque, frente a una concepcin liberal, ya no slo le dice al administrado acta como quieras, pero no dirijas tu conducta contra lo que la ley te ha prohibido, sino que le exige algo ms, una conducta positiva en favor de ciertos intereses individuales o colectivos. Por ello, propio de la poltica criminal del Estado social es tambin la creacin de los delitos de omisin. Es decir, dado que al sujeto ya se le impone ahora que realice un determinado comportamiento, si ste no se lleva a cabo, por omitir lo que se le exige, tambin infringe la ley en la medida en que existe una norma previa que le obliga a actuar. Con la evolucin del Estado social se incrementa la tipicacin de los denominados delitos de omisin pura. Se establecen deberes generales de solidaridad con aquellos que se hallan en situaciones de peligro maniesto y grave, de tal forma que quien no presta la ayuda requerida tambin perpetra un delito de omisin propia (el denominado delito de omisin del deber de socorro). Del mismo modo, si el Estado crea un deber general (dirigido a toda la ciudadana) de colaboracin con los poderes pblicos para perseguir, evitar y denunciar la comisin de hechos criminales, aquellos que no combaten o denuncian lo que han presenciado, son responsables, tambin por omisin pura, de un delito contra la administracin de justicia. Si el erario necesita recursos econmicos para poder nanciar la gestin de los asuntos de gobierno de la vida social, atribuirn a la ciudadana una obligacin de contribuir econmicamente, a travs de un sistema impositivo, para sufragar los gastos propios de su actividad pblica. La negacin de esta obligacin de contribucin econmica podr constituir tambin un delito de omisin contra la hacienda pblica. La concepcin del Estado como Estado social implica otorgarle una funcin poltico-criminal a la pena: la prevencin de delitos. La criminalidad se contempla como problema social y el poder pblico est comprometido a resolver los conictos que afectan al inters general para propiciar el desarrollo y el progreso de la comunidad. Bajo esta perspectiva, la pena es concebida como
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uno ms de los instrumentos de la poltica social encaminada a la prevencin de los delitos, para as lograr un mayor bienestar de la ciudadana. Existen, claro est, otros muchos aspectos relevantes de la percepcin de la poltica criminal propia del Estado social y de su sistema penal, Queda por apuntar que va a adquirir importancia la tutela de los bienes jurdicos colectivos, se va a desarrollar una concepcin material de la antijuridicidad, y se implantarn con fuerza las teoras normativas de la culpabilidad. III. Tercera revolucin industrial, globalizacin y nuevas formas de la criminalidad actual De igual forma, tambin en la era de la globalizacin se observa esa vinculacin entre la Tercera Revolucin Industrial, el proyecto ideolgico del neoliberalismo y el nuevo Estado14. La Revolucin Industrial transform el modelo econmico y el modelo social de su tiempo. El concepto de riqueza del sistema feudal vena impuesto por la titularidad de la tierra, y la poblacin se estructuraba bajo las condiciones del entorno agrario. Con la Primera Revolucin Industrial, ese concepto de riqueza sufre una notable variacin, ahora viene jado por la propiedad de los medios de produccin. La industria desplaza a la agricultura como presupuesto fundamental del sistema econmico y las grandes ciudades van ganando terreno a las reas rsticas, constituyndose en los ncleos de poblacin ms relevantes. La Segunda Revolucin Industrial, tal y como hemos visto en el apartado anterior, se desarrolla desde la etapa previa a la Segunda Guerra Mundial hasta las dos o tres ltimas dcadas del Siglo XX, conuyendo paralelamente en el tiempo con la nueva revolucin tecnolgica. As es, a partir de la Segunda Guerra Mundial, va originndose esa otra revolucin, la revolucin tecnolgica y de las
14 BORJA JIMNEZ: Curso de Poltica Criminal. cit.: pg. 300.
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comunicaciones. En este momento nos encontramos en pleno proceso de cambio, nos dirigimos hacia un nuevo modelo social, de tal forma que todava es pronto para llevar a cabo una completa evaluacin de las consecuencias de esta transformacin. Se ha dicho, y con razn, que ms de la mitad de los productos que consume actualmente la humanidad eran desconocidos antes de la Segunda Guerra Mundial. La investigacin cientca avanza vertiginosamente, de tal forma que es difcil tomar conciencia hoy en da de los nuevos inventos, de los nuevos descubrimientos, de los nuevos avances. Ahora ya no es ms rico el que ms tierras posee, ni el que es titular de ms talleres o fbricas Es ms poderoso quien ms informacin puede manejar. El sistema de comunicaciones ha experimentado (merced a la aparicin de medios como la radio, la televisin, el telfono y el ordenador) semejante progreso, que ha afectado notablemente a la vida particular de cada uno de los ciudadanos, y a todas las estructuras sociales e institucionales. Ahora el poder de los pases, por tanto, se mide atendiendo al nivel de desarrollo en el marco de la investigacin tecnolgica y de su sistema de comunicaciones. Sin duda, esta situacin ha provocado a su vez una notable transformacin de la propia estructura econmica e ideolgica del nuevo Estado. Esa Tercera Revolucin Industrial viene caracterizada, de forma general, por aspectos reejados en el desarrollo vertiginoso de las nuevas tecnologas que dan origen o son consecuencia de los nuevos procesos econmicos15. Desde las dos ltimas
15 Tomamos estos y otros datos del gran trabajo de CAPELLA HERNNDEZ, J. R.: Estado y Derecho ante la mundializacin. Aspectos y problemticas generales en CAPELLA HERNNDEZ, J. R. (Coord.): Transformaciones del derecho en la mundializacin cit.: pgs.83 y ss. En relacin con los rasgos de la Tercera Revolucin Industrial, seala el autor: La tercera revolucin industrial consiste esencialmente en el empleo de nuevos materiales de origen qumico y bioqumico, en la introduccin generalizada de la informtica, en la produccin y en el consumo privado, y, sobre todo, en la adopcin de nuevas formas organizativas para desarrollar los procesos productivos y de comercializacin (pgs. 92-93).
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dcadas del siglo pasado, se ha extendido produciendo nuevos bienes materiales e inmateriales y creando nuevos sistemas de organizacin del trabajo. Para ello ha sido necesario que se potencien las modernas fuentes e instituciones de nanciacin que posibilitan el incremento cuantitativo y el poder cualitativo de las multinacionales como los agentes ms relevantes del sistema econmico y poltico. Estos procesos econmicos imponen la ideologa de la eciencia, que mide todo bajo los parmetros ingresos, costes y benecios en la sociedad mundial del mercado. Y de este modo, se hace ms difcil distinguir los mensajes de la derecha y de la izquierda. Los grandes partidos polticos se acercan paulatinamente al centro. Esa nueva ideologa est teida, como todo lo que atae a los tiempos en que se desarrolla, de argumentos tecnolgicos, de argumentos trasladados del laboratorio de los cientcos. Es la ideologa cientista, dominada por los tcnicos, que conocen el lenguaje y los mtodos de gestin del Estado, incomprensibles para los ciudadanos normales, y, por ello, sustrados de cualquier discurso crtico. De esta forma, los mensajes polticos son menos utpicos, y estn ms inuidos por criterios macroeconmicos, por propuestas de soluciones rpidas y ecaces, por la coyuntura de la prctica. La poltica se convierte as en administracin y gestin de los asuntos pblicos en materia de cuestiones complejas, sin una base ideolgica fuerte, como era la imperante durante el primer tercio del siglo pasado16. La poltica estatal se va asemejando a la forma de direccin de una gran empresa17. De este modo, el Estado neoliberal queda sometido a las nuevas tendencias, desvinculado de los proyectos polticos tradicionales, conservadores o progresistas, y viendo limitada su
16 De hecho, un efecto propio del proceso de globalizacin es la tendencia a la desregularizacin de la normativa estatal en relacin con la actividad empresarial y el sometimiento a reglamentaciones supranacionales. TOMUSCHAT, Christian: Mglichkeiten und Grenzen der Globalisierung cit.; pgs. 28 y ss. 17 BORJA JIMNEZ: Curso de Poltica Criminal... cit.; pg. 301. Al respecto, vid supra nota 3 y texto de referencia.
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soberana por el poder de las transnacionales o por el de las organizaciones internacionales de las que forma parte e integra18. Estas transformaciones econmicas, sociales y culturales, han generado nuevos comportamientos y nuevas formas de entender la vida. Una de esas conductas humanas, la ms desvalorada, el delito, ha sufrido en estos mbitos cierta metamorfosis acorde con estos procesos de globalizacin19. Sin embargo, antes de entrar en las concretas repercusiones que afectan al sistema penal, es conveniente tener presente, aunque tan slo sea de forma descriptiva, algunas de estas nuevas realidades criminales20.
18 Aunque la cita sea larga, no me resisto a sealar unos prrafos muy claricadores de la idea que se seala en el texto: La teora poltica tradicional entra en crisis y pierde capacidad explicativa por limitarse a contemplar los poderes estatales sin admitir que encuentran limitaciones externas en ciertos mbitos de su actuacin. Estos lmites son impuestos por la concentracin y la transnacionalizacin del poder econmico, en el pasado enormemente fragmentario. La mundializacin subvierte el mercado nacional, uno de los fundamentos del poder del Estado-Nacin El poder poltico ha modicado su estructura profunda con la mundializacin; por vez primera desde el nacimiento de la modernidad no puede ser descrito en trminos de soberana y legitimidad simples. El campo de poder contemporneo parece constituido por la interrelacin de un soberano privado supra-estatal difuso y puesto que se mantiene la base territorial de localizacin del poder para determinadas funciones un Estado Abierto o unas asociaciones estatales (como puede ser la Unin Europea, en el mbito econmico, la OTAN, en el mbito militar) permeables, abiertas o porosas. CAPELLA HERNNDEZ: Estado y Derecho ante la mundializacin cit.; pg. 105. 19 Para algunos autores, la delincuencia propia de la globalizacin puede concretarse en los mbitos de la criminalidad organizada (con sus especicaciones en materia de trco de drogas, lavado de capitales, sustraccin de automviles, prostitucin y trata de seres humanos), en hechos que se generalizan o potencian con la globalizacin (delitos contra el medio ambiente, socio-econmicos, corrupcin y estafa de subvenciones, entre otros) y, nalmente, aquellas infracciones punibles que estn relacionadas con las nuevas tecnologas de la comunicacin y de la informacin, como los delitos informticos. Al respecto, PRITTWITZ: Skizzen zu Strafrecht und Kriminalpolitik in Zeiten der Globalisierung... cit.; pg. 171. 20 De nuevo voy a tomar en consideracin algunas ideas, que actualizo ahora, expresadas hace algunos aos. BORJA JIMNEZ: Curso de Poltica Criminal cit.; pgs. 306 y ss.
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Hay que sealar, en primer lugar, que en estos nuevos mecanismos de procesamiento de informacin y de comunicacin, siguen subsistiendo ciertas conductas delictivas clsicas, la gran mayora. Los delitos de hurto y robo con fuerza en las cosas, por ejemplo, siguen perpetrndose en mbitos como los cajeros automticos de bancos y cajas de ahorro. Aqu las particularidades ms relevantes han consistido en el empleo de tecnologas muy sosticadas (clonacin de tarjetas de crdito o dbito, utilizacin de cmaras para descubrir el nmero personal de la clave para acceder a los fondos de la cuenta de la vctima, etc.) para apropiarse del patrimonio ajeno. Otros delitos patrimoniales clsicos, como la estafa o la apropiacin indebida, pueden perpetrarse perfectamente a travs de mecanismos fraudulentos utilizados en una red informtica. Frecuente es el caso de la oferta de un producto o un servicio, realmente inexistente, a cambio de dinero, o la apropiacin de una mayor cantidad de la estipulada a la hora de hacerse el cobro por medio de los datos de una tarjeta de crdito. Tambin son relevantes algunos comportamientos de injerencia que logran realizar un traslado patrimonial ilegtimo. A travs de Internet, por ejemplo, logramos introducirnos en una pgina Web de una compaa area, y con unos especiales conocimientos informticos, emitimos ilcitamente un billete de avin a nuestro favor, sin contraprestacin alguna. En ese mbito de las modernas tecnologas, se producen nuevos comportamientos que eran impensables, por inexistentes, hace tan slo treinta aos. As, abrigados por el anonimato que provoca la existencia de millones de vas de comunicacin existentes en el espacio ciberntico, aparecen determinados sujetos, con grandes conocimientos informticos, que persiguen introducirse en lugares cuyo acceso les est prohibido, o que deseen destruir costosas bases de informacin, o romper las barreras de seguridad establecidas por una empresa, organizacin o Estado. Aparecen as las conductas de los denominados piratas informticos o saboteadores informticos, o simplemente hackers, como se les denomin en un principio (hoy en da, sin embargo, se suele distinguir entre la gura del hacker y la del cracker).
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La criminalidad informtica en sentido estricto, pues, vendra determinada por estos comportamientos de sabotaje por computacin. El rompimiento de las barreras de seguridad, el acceso a datos sensibles de personas e instituciones, el dao provocado a cientos o miles de archivos, la destruccin de bases de datos, de programas son algunas de las conductas que se llevan a cabo, sobre todo, a travs de la Red. Especialmente graves son los supuestos de creacin de virus informticos, unos programas que se transmiten a travs de Internet, que se extienden como una plaga, destruyendo archivos, documentos, programas y sistemas, hasta tal punto que el nmero de afectados puede llegar a ser incalculable. Tambin se pueden ocasionar graves trastornos en el funcionamiento de los equipos de computacin mediante el bombardeo constante de datos a travs de determinadas tcnicas muy depuradas. Uno de los perjuicios patrimoniales ms relevantes que se producen en la Red, viene determinado por la facilidad de copiar y reproducir ilegtimamente productos y servicios amparados bajo la tutela de los derechos de propiedad intelectual. Aqu existen varias conductas que, merced a la ecacia de las nuevas tecnologas, pueden provocar un efecto multiplicador de incalculables consecuencias en relacin con el nmero de personas que ilcitamente se benecian de stas, y en relacin con los perjuicios irrogados a los autores de la obra intelectual y a las personas y empresas que coadyuvan de uno u otro modo a su creacin. La aparicin de las grabadoras de CD y de DVD en relacin con la posibilidad de descargas de la Red, ha afectado notablemente a la industria discogrca y lmogrca, que ha visto progresar exponencialmente las conductas de copia y reproduccin ilegal a gran escala, con la prdida econmica que ello representa. Otro de los peligros ms relevantes que se derivan de la aparicin de las nuevas tecnologas se maniesta en el mbito de la intimidad de la persona. Con la capacidad de almacenamiento de datos que ahora presentan los discos duros de los ordenadores, los discos compactos, DVD, discos Zip y otros similares, con una
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pequea inversin en productos informticos cualquier empresa puede recopilar informacin de cientos o miles de personas. Y ese tipo de informacin se almacena, se compra y se vende. No siempre el ciudadano es consciente de la cantidad de noticias sobre su vida, sobre su existencia pasada y presente, sobre su profesin y sobre su familia que estn en posesin de terceros, los cuales tracan o pueden tracar con esos datos. Por supuesto, que existe proteccin legal para que podamos ejercer el derecho a controlar todo ese material que afecta a nuestra vida privada, pero lo cierto es que la sociedad de la informacin no puede garantizar una tutela siempre ecaz de nuestra esfera de intimidad. Estos problemas se agudizan cuando nos constituimos en usuarios de Internet. En la sociedad de la mundializacin, y con las modernas tecnologas, se aumenta considerablemente el potencial lesivo de otras conductas delictivas conocidas tradicionalmente. Se puede llevar a cabo una campaa de difamacin de un honrado ciudadano. Grupos que pretenden incitar al odio, a la violencia y a la discriminacin de sujetos diferentes por razn de su origen tnico, nacional o religioso, aprovechan la capacidad de propagacin de la Red para crear un caldo de cultivo hostil y peligroso para esos que se maniestan distintos. Se transmiten videos en los que se muestra con pretensin sdica de disfrute del usuario que los contemple, escenas reales de torturas y muertes crueles de personas y animales. Se utilizan a menores de edad para elaborar pelculas pornogrcas, incluyendo en ocasiones escenas sadomasoquistas. Distintos grupos terroristas y bandas armadas de todo el Planeta se transmiten entre s estrategias e informacin para llevar a cabo los ms srdidos atentados a la humanidad utilizando distintos portales y mecanismos de comunicacin propios de las modernas tecnologas. Cierto es que estas conductas ya tienen respuesta desde el punto de vista del Derecho Penal sustantivo. El problema del desarrollo de este tipo de criminalidad no reside, por tanto, en una falta de cobertura desde el prisma del Derecho Penal material, sino en otros factores que entraan grandes dicultades para que pueda ser descubierta, perseguida y castigada. -163ESTUDIOS PeNALeS Y CRIMINOLGIcOS, vol. XXIX (2009). ISSN 1137-7550: 141-206
Evidentemente, en esta humilde contribucin no pueden tratarse todos los mbitos afectados en el nuevo Derecho Penal de la globalizacin. Es por ello que ahora tan slo pretendo verter algunas reexiones en relacin con los modelos y las nuevas metodologas que la ciencia jurdico-penal va adoptando a travs de diversas concepciones para adaptarse a los nuevos retos que se acaban de exponer en el presente apartado21. IV. Modelos y planteamientos metodolgicos del derecho penal de la globalizacin Los procesos de globalizacin econmica, poltica y tecnolgica, tal y como se acaba de ver, han provocado una notable transformacin en la sociedad y en el Estado. De igual forma, han incidido en la diferente proyeccin de ciertos sectores de la criminalidad tradicional, y en el origen de nuevos delitos. El sistema penal, como no poda ser de otra forma, ha dado respuesta a todos estos retos y tambin ha ido evolucionando en las ltimas dcadas en muchos mbitos. De todos estos mbitos, aqu me interesa destacar ahora especialmente la vertiente metodolgica reejada en determinadas concepciones del Derecho Penal. Tambin podra desarrollarse un estudio sobre la inuencia de la globalizacin en alguno de los principios e instituciones fundamentales de la ciencia jurdico-penal, e incluso en determinados sectores delictivos de la Parte Especial. Sin embargo, ello excedera notablemente del objetivo propuesto en el presente trabajo, que, repito, pretende centrarse en algunas cuestiones relacionadas con determinados
21 Sobre estas temticas, pueden consultarse los siguientes trabajos: GARCA RIVAS, N.: Globalizacin y justicia penal universal: paralelismos en GARCA VALDS, C./CUERDA RIEZU, A./MARTNEZ ESCAMILLA, M./ALCCER GUIRAO, R./VALLE MARISCAL DE GANTE, M. (Coords.): Estudios penales en homenaje a Enrique GIMBERNAT. Tomo I. Madrid, 2008; pgs. 293-309. AMBOS, Kai: Dogmtica jurdico-penal y concepto universal del hecho punible en Estudios penales en homenaje a Enrique GIMBERNAT cit.; pgs. 97-124. VOGEL, Joachim: Derecho Penal y globalizacin en CANCIO MELI, M.: Globalizacin y derecho. Madrid, 2006; pgs. 113-126.
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modelos del Derecho Penal vinculadas directamente con el fenmeno de la globalizacin. Ms concretamente, son dos aspectos los que ahora me interesa destacar. Por un lado, tratar algunas perspectivas tericas del Derecho Penal que, o bien se han visto transformadas por el fenmeno de la mundializacin econmica, poltica y cultural, o bien constituyen su manifestacin directa. Por otro lado, examinar aquellas metodologas que se han visto afectadas por la creciente universalizacin de los derechos humanos, otra consecuencia (positiva esta vez) del la globalizacin22. A) Proyecciones y manifestaciones del Derecho Penal de la globalizacin La revolucin tecnolgica, el nuevo sistema econmico mundial, el viento ideolgico de la poltica entendida como tecnocracia y los nuevos movimientos culturales van a inuir decisivamente en algunos modelos jurdico-penales y en su forma de concebir el objeto de estudio, la metodologa y la misma funcin del Derecho Penal. Se va a examinar brevemente, en los trminos que se acaba de sealar, alguno de esos modelos, poniendo el acento en su relacin con los postulados de la globalizacin. 1. La extensin supranacional de la Dogmtica y de la Poltica Criminal La Dogmtica penal, especialmente en lo que atae a los principios penales y a la teora jurdica del delito, ha experimentado una notable extensin, ms all de las fronteras de los pases en los que se origin (Alemania, y en menor medida, Italia)23.
22 Sobre la relacin directa entre globalizacin y derechos humanos, MARTINEZ DE BRINGAS, A.: Globalizacin y derechos humanos. Universidad de Deusto, 2001. 23 Un buen ejemplo de esta universalizacin de la Dogmtica penal viene representado por la investigacin auspiciada y editada por el Instituto MaxPlanck de Derecho Penal Extranjero e Internacional (Freiburg, Alemania). En
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Dicha inuencia no slo ha afectado a la explicacin del Derecho Penal en las Universidades, sino incluso a las propias reformas de las leyes penales. Por poner un ejemplo, la Parte General de algunos textos punitivos de pases como Paraguay o Bolivia son muy similares al StGB alemn. Y las escuelas del Derecho Penal alemn (clasicismo, neoclasicismo, nalismo, postnalismo, funcionalismo, etc.), han encontrado un reejo en pases europeos (Espaa, Italia, Portugal y Grecia, entre otros) y en Latinoamrica (destacando Argentina, Chile, Colombia o Mxico)24. Uno de los autores cuya obra ha encontrado una gran recepcin en diversas latitudes del Planeta es Claus ROXIN. l mismo explica las claves de la generalizacin de la Ciencia Penal alemana en estos espacios geopolticos. Y adems, es un rme defensor de la creacin de una Dogmtica penal global adscrita a una Poltica Criminal con fundamentos comunes en relacin con las sociedades gobernadas por Estados democrticos25. Sin
relacin con la extensin de la Ciencia Penal en amplias zonas del Planeta, cito una de sus ms recientes obras. SIEBER, Ulrich/CORNILS, Karin (Coords.): Nationales Strafrecht in rechtsvergleichender Darstellung. Band 2. Gesetzlichkeitsprinzip, internationaler Geltungsbereich des Strafrechts, Begriff und Systematisierung der Straftat. Berlin, 2008. Band 3. Objektive Tatseite, subjektive Tatseite, strafbares Verhalten im Vorfeld der Tatvollendung. Berlin, 2008. 24 Cito ahora tres trabajos en los que me ocup en su da de esta problemtica. BORJA JIMNEZ, E.: Algunos planteamientos dogmticos en la teora jurdica del delito en Alemania, Italia y Espaa. Nuevo Foro Penal, nm. 59 (1993); pgs. 24-72. BORJA JIMNEZ, E.: Ultimas tendencias en la teora jurdica del delito en Alemania, Italia y Espaa. Cuadernos de Poltica Criminal, nm. 63 (1997); Pgs. 595-652. BORJA JIMNEZ, E.: Tendencias contemporneas en la teora jurdica del delito. San Jos de Costa Rica, 2000. 25 ROXIN, Claus: Strafrecht. Allgemeiner Teil. Band I. Grundlagen. Der Aufbau der Veerbrechenslehre. 4 Edic. Mnchen, 2006; pg. 131. Hay que pensar, adems, que las teoras generales del Derecho Penal y los planteamientos poltico-criminales que los presiden (como el principio de legalidad, el principio de culpabilidad y el Derecho Penal del hecho) ya son, desde hace mucho tiempo, objeto de intensos esfuerzos cientcos desde la perspectiva intercultural y han conducido a un considerable acercamiento de ordenamientos penales en muchas partes del mundo. Hay que contar, por tanto, con ciertos frutos de un Derecho Penal intercultural....
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duda alguna, los procesos de globalizacin tambin han inuido decisivamente en la extensin supranacional de la Dogmtica penal. Tomar como referencia a este autor alemn en su exposicin de la idea de la existencia de un Derecho Penal cada vez ms comn en Estados con sociedades culturalmente muy distintas26. Una primera causa que explicara esta tendencia a la unidad vendra determinada por las formas de manifestacin de la criminalidad. En este sentido, se arma que es un fenmeno que tiene lugar con cierta similitud en todos los modernos Estados industriales. De tal suerte que los presupuestos de la punibilidad no seran producto de la arbitrariedad, sino de las condiciones requeridas por una convivencia social libre y segura. Y ello explicara que, desde tiempos remotos, el ncleo del Derecho Penal en cualquier sociedad venga integrado por los tipos penales ms clsicos. Es decir, que toda sociedad, que no quiera sumirse en el caos, tendra que castigar delitos como asesinato, hurto, violacin o detenciones ilegales, y otros muchos cuya tolerancia perturbara el sistema social, y para cuya proteccin se ha recurrido al Derecho Penal27. La globalizacin determinara una extensin de los valores y formas de vida propias del mundo occidental, lo cual acercara mucho los modelos de convivencia de sociedades muy distintas. La delimitacin de dichos modelos de convivencia tambin se realiza prohibiendo los comportamientos que son
26 Son muchos los autores y los trabajos que se han ocupado del carcter supranacional de la Dogmtica penal. Por no hacer muy prolija la exposicin, considero a ROXIN como mximo exponente porque en su obra converge una buena representacin de las justicaciones y motivos que explican esa extensin de la Ciencia Penal ms all de las fronteras de un determinado Estado. Entre sus muchos trabajos, destaco ROXIN, Claus: Die Strafrechtswissenschaft vor den Aufgaben der Zukunft en ESER, Albin/HASSEMER, Winfried/BURKHARDT, Bjrn (Coords.): Die deutsche Strafrechtswissenschaft vor den Jahrtausendewende. Mnchen, 2000; pgs. 369-395 27 ROXIN: Die Strafrechtswissenschaft vor den Aufgaben der Zukunft... cit.; pg. 379.
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susceptibles de menoscabar la coexistencia de la ciudadana. Y ello explicara la extraordinaria coincidencia del conjunto de acciones constitutivas de delito en ordenamientos jurdicos de pases muy diversos28. ROXIN va a justicar este acercamiento atendiendo a varias razones relacionadas con distintas problemticas, las cuales voy a tratar de sintetizar en los prrafos sucesivos. Una segunda razn que podra justicar cierta homogeneidad supranacional del Derecho Penal atendera a criterios dogmticos. Esto es, no se explicara slo apoyndose exclusivamente en los tipos delictivos, sino tambin teniendo presente las categoras jurdicas de la teora general del delito, las cuales han sido (y estn siendo) objeto de investigacin universal de toda ciencia jurdico-penal medianamente desarrollada. De tal modo que institutos jurdicos como la legtima defensa o el estado de necesidad juegan un papel relevante en todo sistema punitivo, porque las situaciones de la vida que contemplan (y a las que se debe su origen), seran equiparables29. El autor reconoce, sin embargo, que no se puede pasar por alto el hecho de que las condiciones previas polticas, sociales y culturales no son idnticas en todas partes, y sobre todo, en todas las tradiciones jurdicas30. De hecho, seran posibles distintas respuestas atendiendo a cada sistema de Derecho, sin que ello signique rechazar la universalidad de los mtodos cientcopenales empleados en su desvelamiento y fundamentacin. El progreso cientco en Derecho Penal consistira entonces en
28 En este sentido se expresa SILVA: Ms bien se trata de establecer una referencia negativa segn la cual no podran participar en la trabajosa construccin de esa ciencia quienes no participasen del mismo horizonte valorativo asimismo comn. SILVA SANCHEZ, J.-M. La expansin del Derecho Penal. Aspectos de la poltica criminal en las sociedades occidentales. 2 Edic. Madrid, 2001; pg. 96. 29 ROXIN: Die Strafrechtswissenschaft vor den Aufgaben der Zukunft... cit.; pg. 380. 30 ROXIN: Die Strafrechtswissenschaft vor den Aufgaben der Zukunft... cit.; pg. 381.
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superar el propio tiempo traspasando la doctrina y jurisprudencia nacional e integrando la discusin en el mbito internacional. De hecho, ROXIN ve la necesidad de recopilar todos los conocimientos fundamentales, tericos y prcticos, en una obra de Derecho Penal en el plano mundial31. En materia poltico-criminal se arma que los criterios que tiene que seguir el legislador en toda elaboracin de la ley penal deben de atender a la Constitucin, esto es, al principio del Estado de Derecho, a la absoluta vigencia de la dignidad humana, a la relevancia de los derechos humanos y a los resultados de la discusin internacional de las reforma penales32. Por otra parte, las instituciones clsicas del sistema penal, como el principio de legalidad, de intervencin mnima o de culpabilidad, sufren una reformulacin por la nueva realidad que les dota de otra funcin y signicado33. Esta nueva realidad permite que se desarrollen las nuevas teoras (o que se vuelvan a perlar categoras tradicionales) que
31 ROXIN: Die Strafrechtswissenschaft vor den Aufgaben der Zukunft... cit.; pg. 382 y ss. 32 ROXIN: Die Strafrechtswissenschaft vor den Aufgaben der Zukunft... cit.; pg. 387. Todo ello se reduce, expresado con palabras de SILVA, al entendimiento de que el elemento congurador de toda dogmtica trasnacional viene determinado por el concepto de persona y los derechos que le son inalienables. SILVA SANCHEZ: La expansin del Derecho Penal. Aspectos de la poltica criminal en las sociedades occidentales... cit.; pg. 92. 33 Esta idea viene desarrollada magistralmente por SILVA. En relacin con el principio de legalidad material, el autor arma que con el Derecho Penal de la globalizacin se tiende a un debilitamiento de la garanta de la taxatividad de los tipos. En lo relativo al principio de legalidad procesal, ste ir decayendo en su importancia merced al incremento de la relevancia del principio de oportunidad. Tambin se apuntan notables transformaciones en el principio de culpabilidad (en mbitos como el error de prohibicin o las presunciones legales de culpabilidad de ciertas tradiciones jurdicas). El principio de proporcionalidad tambin se vera afectado con la extensin de la punibilidad de la imprudencia a hechos que tradicionalmente slo se castigaban bajo la modalidad dolosa o la tipicacin de delitos que protegen bienes jurdicos colectivos ante comportamientos de peligro muy lejano. SILVA SNCHEZ: La expansin del Derecho Penal... cit.; pgs. 100 y 101.
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van abrindose paso en la Ciencia del Derecho penal, como las del riesgo permitido en el marco de la imputacin objetiva, la autopuesta en peligro de bienes jurdicos en el seno de la victimodogmtica, y otras como la responsabilidad penal de las personas jurdicas o las de la coautora en el marco de la criminalidad organizada34. Y en la Parte Especial del Derecho Penal, aparecen nuevas guras delictivas que se enfrentan a las modernas formas de criminalidad, tales como los delitos informticos, de manipulacin gentica, socioeconmicos, racistas, etc. Otros ms conocidos, como el terrorismo, trco de drogas o hechos punibles contra el medio ambiente, se transforman en guras con mayor represin punitiva35. 2. La tendencia funcionalista Creo que el modelo funcionalista defendido por JAKOBS, del que paso a ocuparme en primer lugar, representa una propuesta propia de la ideologa de la globalizacin36.
34 Entre las temticas de la Dogmtica afectadas por la globalizacin, apunta SILVA algunas muy interesantes. As, la imputacin objetiva pierde el carcter de relacin de necesidad explicada en trminos lgico-causales y reglas cientcas para situarse en un contexto normativo mucho ms amplio. La comisin por omisin se fundamentara cada vez ms en el deber de vigilancia, sobre todo en los delitos de empresa. Tambin destaca la superacin de la diferencia entre dolo eventual y culpa consciente. En materia de responsabilidad personal, se hara cada vez menos apreciable la distincin entre autora y participacin. Del mismo modo, por razones de prctica jurdica de ndole procesal, tendera a desaparecer la diferenciacin entre causas de justicacin y causas de exculpacin. SILVA SNCHEZ: La expansin del Derecho Penal... cit.; pgs. 97 y 98. 35 No obstante, la delincuencia ms caractersticos que arrastra la globalizacin, es de naturaleza fundamentalmente econmica, con independencia del bien jurdico tutelado. Delincuencia socioeconmica, trco de drogas, armas o nios, terrorismo y otros que se ejecutan bajo la vertiente empresarial y organizativa. En este sentido, SILVA SANCHEZ; La expansin del Derecho Penal... pg. 99. Tngase presente tambin las apreciaciones realizadas en esta temtica por PRITTWITZ (vid supra, nota 19). 36 Ya estudi este modelo en algunos trabajos anteriores. As, BORJA JIMNEZ, Emiliano: El bien jurdico protegido en el delito de allanamiento de
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JAKOBS, junto con otros penalistas que se encuentran en esta corriente (como AMELUNG), critican a la Dogmtica tradicional la prdida de contacto con la realidad, consecuencia de la utilizacin de metodologas que se fundamentan en presupuestos naturalsticos, normativistas u ontolgicos, Las tendencias tradicionales del Derecho Penal se habran consagrado particularmente a la teora de los valores, olvidando la funcin que suelen cumplir esos valores en un determinado sistema social. Se rechaza, en esta lnea argumentativa, la misin que se le suele atribuir al Derecho Penal, y que consiste en la proteccin de bienes jurdicos. Pues lo relevante no es la seleccin y tutela de estados ideales, sino la funcin que prestan las diversas instituciones penales. En cambio, para la doctrina tradicional, la cuestin sobre la tarea representada por esos valores sera, segn los partidarios del funcionalismo, un tab incontestable como todo aquello que queda fuera de la capa del derecho positivo. Sera expulsado a la moral, a la religin o a la poltica. As, se aconseja al Derecho Penal que se olvide del examen de la problemtica sobre la naturaleza del valor fundamental para que desarrolle su actividad investigadora en la vida social37. La propuesta de JAKOBS toma los presupuestos de la teora de los sistemas sociales de PARSON38 y la aportacin cientca de LUHMANN en el marco de la Ciencia del Derecho39.
morada. Estudios Jurdicos en Memoria del Prof. Dr. D. Jos Ramn Casab Ruiz. Vol. I. Valencia, 1998; pgs. 247 y ss. BORJA JIMNEZ, Emiliano: Algunas reexiones sobre el objeto, el sistema y la funcin ideolgica del Derecho Penal. Anuario de Derecho Penal y Ciencias Penales. Tomo LI (1998); pgs. 205-245; 226 y ss. 37 Al respecto, la exposicin de AMELUNG, Knut: Rechtsgterschutz und Schutz der Gesellschaft. Frankfurt, 1972; pgs. 350 y ss. RUDOLPHI, Hans Joachim: Die verschiedenen Aspekte des Rechtsgutsbegriffs. Festschrift fr HONIG. Gttingen, 1970; pgs. 151 y ss. 38 PARSONS, Talcott: The social system. 4 Edic. New York, 1968. LUHMANN, Niklas: Zweckbegriff und Systemrationalitt. Frankfurt, 1973. Del mismo, Rechtssoziologie, 2 tomos. 1 Edic. Hamburgo, 1972. Una completa referencia bibliogrca y anlisis sobre sus presupuestos en MIR PUIG, Santiago: Introduccin a las bases del Derecho Penal. Barcelona,
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Las tesis funcionalistas toman como presupuesto una concepcin de la sociedad en la que sta se contempla como un complejo organismo armnico donde cada uno de los miembros que la integran desarrolla una especca funcin que permite la coherencia del sistema y contribuye al desarrollo dinmico de aqulla, manteniendo as su estructura bsica. En este contexto, el Estado slo puede sancionar aquellas acciones que presentan cierta lesividad social, de tal forma que el Derecho Penal tiene encomendada la tarea de dirigir su actividad en orden al establecimiento y proteccin de las condiciones necesarias que posibilitan la coexistencia de la vida social. Pero, se dice, all donde la convivencia de una pluralidad de individuos en una determinada sociedad slo es posible bajo ciertos presupuestos, no es suciente contar nicamente con estados de valor dignos de proteccin, sino que, para que el Derecho Penal pueda cumplir su funcin, se ha de atender a los problemas organizativos necesitados de solucin para la conservacin y aseguramiento de las condiciones de existencia de los ciudadanos que conviven en esa sociedad40. Es decir, en consideracin a los siempre complejos presupuestos sociales, que desde este punto de vista se entienden como conformados bajo ables expectativas de comportamiento y que se proyectan en acciones, el Derecho ya no tiene que delimitar ni proteger determinados valores, sino que debe proceder a asegurar la estructura del sistema social y garantizar su capacidad de funcin.
1976; pgs. 295 y ss. LUZON PEA, Diego Manuel: Medicin de la pena y sustitutivos penales. Madrid, 1979; pgs. 9 y ss. 39 Esta propuesta del autor alemn est desarrollada en una ingente obra que, por lgicas razones, no puede ser referida aqu. Su visin ms completa se encuentra en su tratado, JAKOBS, Gnther: Strafrecht. Allgemeiner Teil. 2 Edic. Berlin-New York, 1991. Este mismo planteamiento fue anticipado en su trabajo Schuld und Prvention. Tbingen, 1976; pgs. 9 y ss. Una clara, concisa y completa exposicin en SILVA SNCHEZ, J.-M.: Aproximacin al Derecho Penal contemporneo. Barcelona, 1992; pgs. 69 y ss, nms. 4 y ss. 40 Tesis fundamental de la que parte la obra de AMELUNG: Rechtsgterschutz und Schutz... cit.; pg. 351.
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En su visin del Derecho Penal, pues, se niega la tarea clsica que se le atribuye y que se circunscribe a la mera proteccin de bienes jurdicos, en la medida en que la lesividad social comprendera algo ms que la violacin de valores ideales. El Derecho Penal, por el contrario, debe contribuir a la funcionalidad del sistema, al mantenimiento de su capacidad de organizacin, a la distribucin y aseguramiento de competencias, al cumplimiento individual de cada uno de los roles asignados al ciudadano... Con esta concepcin como punto de partida, el autor dene todas las categoras del Derecho Penal en atencin a la contribucin que stas prestan con relacin al mantenimiento de la respectiva estructura social41. Y en efecto, se ha dicho, y con razn, que el modelo funcionalista del Derecho Penal propugnado por JAKOBS se enmarca en una dogmtica cuya pretensin es, sobre todo, la de explicar el sistema de atribucin que rige en una determinada sociedad en un momento dado, y por eso su teora en ocasiones ha recibido el nombre de sociolgica42. No es mi pretensin ahora explicar detenidamente el sistema jurdico-penal de JAKOBS. Tan slo quisiera resaltar que el planteamiento ideolgico que subyace en su seno, corresponde con la estrategia cientista propia de la Tercera Revolucin Industrial. De hecho, no es casual que comiencen a desarrollarse de forma paralela en el tiempo (mediados de los aos setenta del siglo pasado).
41 En este sentido, y exponiendo algunos ejemplos, SCHNEMANN, Bernd: Einfhrung in das strafrechtliche Systemdenken en el libro colectivo coordinado por el mismo autor Grundfragen des modernen Strafrechtssystems. Berlin-New York, 1984; pg. 54, nota 133. 42 CANCIO MELI, M./SUREZ GONZLEZ, C. En JAKOBS, G.: La imputacin objetiva en Derecho Penal. Estudio preliminar de CANCIO MELI, M./SUREZ GONZLEZ, C. Traduccin de CANCIO MELI, M. Madrid, 1996; pg. 62. Estos autores, y especialmente el primero, han contribuido notablemente a la difusin de la obra del autor alemn en la mayora de los pases de habla hispana, y de ah que sus apreciaciones siempre tengan que ser tomadas muy en serio por su valioso conocimiento de la complicada estructura dogmtica de este penalista.
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En efecto, la elaboracin de una disciplina, como propugna el funcionalismo ms radical, desde parmetros exclusivamente lgicos o descriptivos, recurriendo a la metodologa tcnica, viene inuida por esta ideologa caracterizada por imponer, como criterio de solucin de los problemas humanos, la razn aparentemente cientca. Y esto implica que los procedimientos y mtodos ideados para resolver esos problemas humanos, sean cada vez ms complejos, ms tcnicos, ms desarrollados, pero tambin, ms difciles de manejar, de controlar y de comprender. Y los conictos, individuales o sociales, dejan de ser cuestiones a resolver por el ciudadano (que no puede solucionarlos) para trasladarse al especialista... ...la razn cientca sustituye as a la razn prctica. Y al igual que ocurre en la economa y en la poltica de la era de la mundializacin, tambin en el Derecho Penal propugnado por las concepciones funcionalistas sistmicas, para resolver problemas estrictamente humanos, se ha recurrido a los parmetros del pensamiento cientista. Y este camino puede conducir a que el Derecho Penal de las garantas, sea sustituido por el Derecho Penal del sistema43. 3. Las manifestaciones del Derecho Penal simblico La ideologa de la globalizacin y la estructura de su funcionamiento tambin queda reejada en el denominado Derecho Penal simblico44. Esta concepcin toma como presupuesto la idea de que la ley penal cumple una funcin simblica, esto es, representa la decisin mayoritaria de tutelar con el instrumento ms fuerte de defensa social del que dispone el ordenamiento jurdico, un valor
43 Ya me expres en este sentido en BORJA JIMNEZ: Algunas reexiones sobre el objeto, el sistema y la funcin ideolgica del Derecho Penal... cit.; pgs. 243 y 244. 44 De nuevo tomar en consideracin los argumentos y reexiones que ya vert en un trabajo anterior. BORJA JIMNEZ, Emiliano: Violencia y criminalidad racista en Europa: La respuesta del Derecho Penal. Granada, 1999; pgs. 346 y ss.
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fundamental relevante para la coexistencia humana45. Se recurre entonces a la reforma penal por parte de los poderes pblicos como mecanismo poltico-criminal de lucha contra la criminalidad. De esta forma, el legislador presenta a la ciudadana una opcin poltica, y es que la lucha contra la inseguridad ciudadana en general, o contra un determinado sector delictivo en particular, se ha constituido en un valor social relevante que afecta a todos los poderes pblicos y que implica a toda la sociedad. Pero, como ha sealado VAN DE KERCHOVE, para que esta ecacia simblica sobreviva en un periodo ms o menos largo, debe ser reactivada de tiempo en tiempo a travs de cierta aplicacin espordica, puntual, incluso ritual de la ley penal. De no ser as, la criminalizacin de derecho de ciertas conductas se anula por la despenalizacin de hecho, justamente lo contrario que ha ocurrido en el marco de la homosexualidad (donde la despenalizacin de derecho no ha abortado cierta criminalizacin de hecho). El Derecho Penal pasara entonces a encarnar un rol poltico, de legitimacin y de direccin de las conciencias de los ciudadanos, papel que antes le corresponda a la Etica o a la Moral46. sta sera una vertiente legitimadora del Derecho Penal simblico que se proyectara con la visin tradicional del Estado de Derecho. Sin embargo, el Derecho Penal simblico que
45 Sobre los diversos signicados del Derecho Penal simblico, ampliamente, CUELLO CONTRERAS, J.: El Derecho Penal espaol. Parte General. 3 Edic. Madrid, 2002; pgs. 62 y 63. 46 En relacin con la problemtica de la legitimacin del Estado a recurrir a la reforma penal coyuntural y el abuso del denominado Derecho Penal simblico, podemos destacar los trabajos de FUNCKE-AUFFERMANN, Niklas: Symbolische Gesetzgebung im Lichte der positiven Generalprvention. Berlin, 2007. VO, Monika: Symbolische Gesetzgebung. Fragen zur Rationalitt von Strafgesetzgebungsakten. Ebelsbach, 1989. HAFFKE, Bernhard: Die Legitimation des staatlichen Strafrecht zwischen Efzienz, Freiheitsverbrgung und Symbolik en SCHNEMANN, Bernd (Coord.): Festschrift fr Claus Roxin zum 70. Geburtstag. Berlin, 2001; pgs. 955 y ss. HASSEMER, Winfried: Das Symbolische im symbolischen Strafrecht en SCHNEMANN, Bernd (Coord.): Festschrift fr Claus Roxin zum 70. Geburtstag. Berlin, 2001; pgs. 1001 y ss. ROXIN, Claus: Was darf der Staat unter Strafe stellen? Zur Legitimation von Strafdrohungen en PREZ
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encarna la ideologa de la globalizacin, viene representado por una utilizacin efectivista o efectista de la reforma punitiva por parte de los poderes pblicos47. En efecto, incluso en los supuestos en los que existe un acuerdo amplio en el seno del Parlamento con relacin a la punicin de determinados comportamientos lesivos para los derechos y bienes de los individuos, se lleva a cabo frecuentemente una instrumentalizacin del Derecho Penal en su utilizacin como medio pedaggico para tranquilizar a la ciudadana, para inspirar la suciente conanza en el sentido de demostrar que los gobernantes polticos y los representantes del pueblo se preocupan por el problema de la inseguridad ciudadana y de la violencia en la sociedad. Se suele recurrir entonces a un notable adelantamiento de la barrera punitiva de la defensa social. Para ello se utilizan tcnicas de tipicacin que construyen las correspondientes guras delictivas sobre elementos subjetivos del tipo, y cuyo contenido del injusto viene marcado normalmente por el peligro abstracto. El resultado es evidente: La denicin de la conducta objeto de la incriminacin suele ser difusa, abstracta, de difcil concrecin. El conicto puede ser todava mayor cuando se recurre al Derecho Penal simblico para resolver un asunto sobre el que existe un extenso debate social, sin que haya un acuerdo sobre la forma de solucionarlo. Se nos presentan entonces dos problemas: Uno, que no existe un fuerte consenso en orden a la utilizacin del Derecho Penal para dar respuesta al problema social que se
LVAREZ, F. (Ed.): Universitas vitae. Homenaje a Ruperto NUEZ BARBERO. Salamanca, 2007; pgs. 671 y ss. 47 Un buen ejemplo de la relacin existente entre reforma penal, nuevas coyunturas polticas y agravamiento punitivo, lo encontramos en el trabajo de GIMBERNAT ORDEIG, E.: Estado de Derecho y Ley penal. Madrid, 2009; pgs. 211 y ss.: .. los polticos descubrieron hace tiempo que en el Derecho penal ms precisamente: en el endurecimiento del Derecho penal haba una gran cantera de votos (pg. 213).
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presenta y, dos, que en la prctica resulta muy difcil aplicar la ley puesto que sta suele adolecer de cierta vaguedad y difcil concrecin material. Y, desde luego, el Derecho Penal no es precisamente en muchas materias el mejor instrumento para solucionar el grave conicto social que representan las actitudes lesivas a bienes jurdicos de un restringido sector de la ciudadana. Se ha dicho, y con razn, que un mecanismo ms idneo para lograr tal n viene constituido por la educacin de la poblacin en los principios bsicos de la convivencia y del respeto a los derechos humanos. La actuacin del Derecho Penal en este mbito precisamente, debe ser el ltimo medio de intervencin del Estado ante la perturbacin de la convivencia, por la gran restriccin de garantas del ciudadano que comporta la sancin punitiva. Aunque desde el punto de vista hipottico, el legislador pudiera elaborar un instrumento normativo que rozase la perfeccin tanto desde el punto de vista tcnico como poltico-criminal, qu duda cabe que la aplicacin del Derecho Penal siempre debera ser residual y mnima48. El Derecho Penal de la globalizacin viene, por tanto, revestido de un notable carcter simblico que revela una pretensin social y poltica de valorar como merecedor de proteccin bienes jurdicos relevantes para la coexistencia social. No obstante, existen dudas sobre la ecacia real de la aplicacin de la ley penal en ciertos mbitos, pues se piensa que frecuentemente se utiliza la elaboracin de medidas punitivas como mero instrumento, coyuntural y poltico, para tranquilizar inquietudes, inseguridades e incluso la misma conciencia de cierto sector de la poblacin49.
48 Esta aplicacin mnima del ordenamiento sancionador se viola, segn SILVA, por la tendencia punitivista del Derecho Penal de la globalizacin que est relacionada a su vez con una expresin simblica de la sancin en procesos de dcit de ejecucin de la misma que culminan con su imposicin selectiva. SILVA SANCHEZ. La expansin del Derecho Penal... cit.; pgs. 83 y 84. 49 En este sentido, ROXIN, Claus: Was darf der Staat unter Strafe stellen? Zur Legitimation von Strafdrohungen... cit.; pg. 683. ROXIN: Strafrecht. Allgemeiner Teil... cit.; pgs. 25 y ss.
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De esta forma, determinados instrumentos jurdico-punitivos de lucha contra las diferentes formas de manifestacin de la violencia en nuestras sociedades occidentales, mantendran este carcter simblico, no exento, como se ha sealado, de componentes polticos o demaggicos, incluso con pocas posibilidades de encontrar aplicacin prctica, o de mantener los efectos preventivos, tanto especiales como generales, idneos para hacer frente de algn modo a especcos mbitos de la criminalidad50. La reforma penal es utilizada por los poderes pblicos, con demasiada frecuencia, como un icono representativo de que los gobernantes se preocupan por resolver un grave conicto (coyuntural en muchas ocasiones) que crea gran alarma social51. Dado que los polticos estn muy preocupados por las encuestas de popularidad (que se concretan en mayor o menor nmero de votos en el futuro), necesitan responder a las necesidades de tranquilizar a la ciudadana ante esa alarma social (real o creada cticiamente por los medios de comunicacin) de forma rpida y ecaz. La reforma de la ley penal resulta entonces un medio barato, inmediato, efectista, con gran potencial simblico, que proyecta a esa ciudadana la conanza en sus gobernantes de que ya se est haciendo lo que se debe para atajar el problema52. Los costes son bajos, y los
50 Seala MORILLAS CUEVA que el carcter simblico del Derecho Penal de la globalizacin representa una aparente contradiccin, en tanto que, por un lado, se recurre a normas penales vacas de contenido para resolver conictos humanos que no las necesitan; y, por otro lado, cuando los intereses del mercado as lo requieren, se despenalizan conductas que merecen la punicin. MORILLAS CUEVA, L.: Reexiones sobre el Derecho Penal del futuro. Revista Electrnica de Ciencia Penal y Criminologa. RECPC 04-06 (2002). http://criminetugr.es/recpc; pgs. 22 y 23. 51 Una explicacin sobre la relacin entre alarma social y medios de comunicacin se encuentra en el trabajo de BRANDARIZ GARCA, J. A.: Itinerarios de la evolucin del sistema penal como mecanismo de control social de las sociedades contemporneas en FARALDO CABAA, P. (Dir.)/BRANDARIZ GARCA, M. A./PUENTE ALBA, L. M. (Coords.): Nuevos retos del Derecho Penal en la era de la globalizacin. Valencia, 2004; pgs. 15 y ss., 37 y 38. 52 Todo ello lleva a reconsiderar la funcin de ultima ratio tradicionalmente atribuida al Derecho penal. El carcter fragmentario y subsidiario que se
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benecios altos, especialmente desde el punto de vista electoral. De nuevo el pensamiento neoliberal de la ecacia de la productividad formal que inspira a la globalizacin se encuentra presente en el Derecho Penal simblico53. Aunque la utilizacin simblica del sistema penal puede ser beneciosa para tutelar bienes jurdicos especialmente sensibles ante los nuevos peligros que acechan a ciertos mbitos de la sociedad del Siglo XXI (derechos de la mujer, medio ambiente, minoras marginales, comunidad internacional, etc.), lo cierto es que las puntuales reformas punitivas que se producen en muchos pases de la rbita occidental, responden a problemas muy concretos que no van a ser realmente resueltos por una modicacin normativa54.
vienen predicando de ste se fundamenta en consideraciones que hacen referencia, sobre todo, a la relevancia del bien jurdico afectado y a las caractersticas de los medios de ataque al mismo. Pero cuando a impulsos de la globalizacin se desconoce el carcter criminal de conductas gravemente lesivas, el Derecho penal deja de ser ultima ratio para convertirse en un instrumento ancilar de la poltica econmica, que olvida su vocacin de tutela de bienes jurdicos y se limita, en el mejor de los casos, a una inocua funcin simblica. TERRADILLOS BASOCO, J. M: : El Derecho Penal de la globalizacin: luces y sombras en CAPELLA HERNNDEZ, J. R. (Coord.): Transformaciones del derecho en la mundializacin. Madrid, Consejo General del Poder Judicial, 1999; pg. 210. 53 Se ha dicho, y con razn, que la globalizacin comporta una espiral de produccin normativa frentica y desordenada (DE JULIOS-CAMPUZANO, A.: La crisis del ordenamiento jurdico. Reexiones sobre racionalidad jurdica y globalizacin en DE JULIOS-CAMPUZANO, A. (Edit.): Ciudadana y Derecho en la era de la globalizacin. Madrid, 2007; pg. 79 y ss., 95). Una razn puede encontrarse en la rpida transformacin de las sociedades industriales que obliga a regular con normas jurdicas esa nueva realidad compleja. Pero en el mbito punitivo, el incremento de reformas penales se explica, entre otras causas, por la utilizacin simblica del Derecho Penal. 54 Ioannis MANOLEDAKIS explica muy bien la relacin entre la inacin del Derecho Penal y los procesos de globalizacin en Europa Occidental. Argumenta que conforme el Derecho Penal tiende a globalizarse y se recurre a la represin penal en amplios mbitos que constantemente la reclaman (tambin el internacional), mayor es el alejamiento, con el consecuente debilitamiento, de sus principios fundamentales, con la consiguiente dolorosa erosin de nuestra herencia cultural. Al respecto, PRITTWITZ, Cornelius: Skizzen zu Strafrecht und Kriminalpolitik in Zeiten der Globalisierung en,
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4. La aparicin del Derecho Penal del enemigo Otra concepcin del sistema penal que est ntimamente relacionada con los procesos de globalizacin, y que, merced a ellos, afecta a su comprensin metodolgica, viene reejada en el denominado Derecho Penal del enemigo55. Este Derecho Penal del enemigo se proyecta en una dimensin terica, desarrollada en el ao 2000 por el profesor alemn Gnther JAKOBS56, y se plasma en una dimensin prctica, materializada especcamente en las legislaciones antiterroristas de diferentes Estados (especialmente, EE.UU.) tras los atentados del 11 de septiembre de 2001.
C. PRITTWITZ, Cornelius/ MANOLEDAKIS, Ioannis (Coords.): Strafrechtsprobleme an der Jahrtausendwende. Deutsch-Griechisches Symposium Rostock 1999, 2000; pgs. 163-175, 164. 55 Destaco algunas obras generales que fundamentan, explican o critican esta concepcin. APONTE, Alejandro: Krieg und Feindstrafrecht. berlegungen zum efzienten Feindstrafrecht anhand der Situation in Kolumbien. Baden-Baden, 2004. CANCIO MELI, M./GMEZ-JARA DIZ, D. (Coords.):Derecho penal del enemigo. El discurso penal de la exclusin. Montevideo, Madrid, 2006. GRACIA, MARTN, Lus: El horizonte del nalismo y el derecho penal del enemigo. Valencia, 2005. JAKOBS, Gnther/CANCIO MELI, M.: Derecho penal del enemigo. 2 Edic. Navarra, 2006. KUTALIA, Lasha-Giorgi: Feindstrafrecht. Naturzustand vs. Rechtsbeziehung? Gttingen, 2007. MORGUET, Geraldine Louisa: Feindstrafrecht. Eine kritische Analyse. Berlin, 2009. MUOZ CONDE, F.: El Derecho Penal del enemigo. Mxico D. F., 2003. MUOZ CONDE, F.: El nuevo Derecho Penal del enemigo en LOSANO, Mario G./MUOZ CONDE, F. (Coords.): El derecho ante la globalizacin y el terrorismo cedant armant togae. Actas del Coloquio Internacional Humboldt. Montevideo, abril 2003. Valencia, 2004; pgs. 161 y ss. MUOZ CONDE, F.: ber das Feindstrafrecht. Berlin, 2007. PAWLIK, Michael: Der Terrorist und sein Recht. Zur rechtstheoretischen Einordnung des modernen Terrorismos. Mnchen, 2008. ZAFFARONI, Eugenio Ral: El enemigo en el Derecho Penal. Madrid, 2006. 56 JAKOBS, Gnther: Das Selbstvertndnis der Strafrechtwissenschaft vor den Herausforderungen der Gegenwart (Kommentar) en ESER, Albin/ HASSEMER, Winfried/BURKHARDT, Bjrn (Coords.): Die deutsche Strafrechtswissenschaft vor den Jahrtausendwende. Mnchen, 2000; pgs. 47 y ss.
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Desde la perspectiva terica, se lleva a cabo una distincin entre el Derecho Penal comn y el Derecho Penal del enemigo57. En el primero, se concibe al reo como un ciudadano que lleva a cabo el atentado a la norma penal en la comisin del delito, lo cual acarrea la reaccin del Estado con medidas punitivas de intervencin. Sin embargo, el autor viola la norma, pero no se sita fuera del sistema institucional del Estado. Sus razones pueden ser mltiples (obtener un benecio econmico, satisfacer su deseo sexual, descubrir la intimidad de otro, vengarse por una afrenta personal, etc.), pero su conducta injusta no pretende acabar con la estructura poltica del poder pblico legalmente establecido. Por ello precisamente al reo se le considera ciudadano y gozar de ciertas garantas inviolables propias del sistema democrtico, pues, en ltima instancia, su comportamiento no pone en tela de juicio el orden social constitucionalmente establecido. Es decir, este ciudadano merece sancin por su actuar antisocial objeto de la punicin y el Estado, que se encuentra en un nivel superior de racionalidad y legitimidad, conceder a dicho ciudadano delincuente un catlogo de derechos y garantas propios del Derecho Penal democrtico. Pero existen otros sujetos que con su comportamiento pretenden destruir el sistema poltico, jurdico e institucional del Estado o persiguen acabar con toda una civilizacin. Se situaran as fuera del sistema por voluntad propia, y ello determinara que no mereciesen la condicin de ciudadanos, llegndose incluso a armar que no tendran la consideracin de personas. Merced a su peligrosidad para el propio sistema, no gozaran de los mismos derechos fundamentales que cualquier sospechoso, acusado, reo o condenado. De este modo, el sistema penal se articulara de dos formas distintas atendiendo a un tipo y a otro de sujetos. El Derecho Penal comn, para ciudadanos delincuentes, que gozaran de las clsicas
57 Sobre los tres posibles signicados de la locucin Derecho Penal del enemigo, siguiendo a GRECO, ROXIN: Strafrecht. Allgemeiner Teil. Tomo I... cit.; pgs. 55 y 56.
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garantas (principios de legalidad, culpabilidad, proporcionalidad y otras propias del debido proceso). Y el Derecho Penal del enemigo, para sujetos que pretenden acabar con el sistema democrtico y la civilizacin occidental, cuya peligrosidad real y potencial requiere unas medidas punitivas de intervencin mucho ms duras que limitan de forma relevante las garantas que le corresponderan a cualquier persona (y que no se le atribuyen al enemigo por no ser considerados como tal). Este tipo de ordenamiento punitivo est pensado para su aplicacin preferente a delitos de terrorismo y de otro tipo de criminalidad organizada a gran escala (narcotrco, trata de personas, trco ilegal de personas, etc.). Esta dimensin terica del Derecho Penal del enemigo, repito, se materializ en la legislacin penal sustantiva y procesal de algunos pases tras los atentados terroristas del 11 de septiembre de 200158. En efecto, los atentados del 11 de septiembre de 2001 en EE.UU. pusieron de maniesto algo que ya se conoca: que el terrorismo no tena fronteras, que contaba con una informacin y tecnologa del Siglo XXI y que las interrelaciones entre organizaciones, bandas y clulas se extendan de forma global por el Planeta Tierra. Para hacer frente a este tipo de criminalidad, se ha utilizado una legislacin con una fuerte tendencia al endurecimiento de sus medidas de intervencin punitiva y con una consecuente restriccin exacerbada de los derechos de los sospechosos, acusados o reos. El terrorista es considerado como enemigo, y desaparecen las garantas bsicas que se le conceden a cualquier ciudadano, como los principios de legalidad, propor58 Ya con anterioridad exista una tendencia a limitar las garantas penales del proceso en mbitos relacionados con la criminalidad organizada. Sobre la vinculacin entre globalizacin y restriccin de derechos fundamentales en el proceso penal, ampliamente, VIRIOT-BARRIAL, Dominique: Mondialisation et droit pnal... cit,; pgs. 238 y ss. En relacin con la evolucin de la legislacin antiterrorista tras los atentados del 11 de septiembre de 2001 y su profundizacin en la limitacin de las garantas del sospechoso, GARCA RIVAS: Globalizacin y justicia penal universal: paralelismos... cit.; pgs. 303 y ss.
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cionalidad o culpabilidad en el seno del Derecho Penal material; o la presuncin de inocencia o el derecho de defensa en el proceso penal. Claro, que como tal enemigo, no se pretende castigar al autor del hecho por el dao causado, sino ms bien combatirle para acabar con l. La estrategia punitiva tradicional es sustituida por una legislacin excepcional ms parecida al Derecho Penal militar propio de los conictos blicos. El ejemplo ms palpable de todo ello lo encontramos en el tratamiento de los combatientes detenidos tras los atentados del 11 de septiembre de 2001 y trasladados a la base militar de Guantnamo, cuya situacin material y jurdica es de peor condicin que la de un prisionero de guerra59. Y tambin el Derecho Penal del enemigo muestra un carcter simblico, en la medida en que su utilizacin en muchas ocasiones obedece a problemas internos que los gobernantes no saben, no pueden o no quieren resolver. Exacerbando la alarma originada por los riesgos exteriores de acabar con el Estado o con la civilizacin occidental, se desva la mirada haca un punto comn donde los responsables polticos aparecen como una encarnacin de la unidad del pas y de la seguridad del mismo. Pero ahora no me interesa tanto desarrollar especcamente los postulados y las consecuencias de esta concepcin, cuanto relacionarla con el proceso de globalizacin. Y aqu ya seal que dicho proceso est extendindose provocando dos efectos diametralmente opuestos. Por un lado, la homogenizacin del mundo en la imposicin del neoliberalismo econmico, del ideario poltico de las democracias occidentales (y de sus valores de cultura fuertemente individualistas) y acompaado de la creciente incorporacin de las nuevas tecnologas en la vida cotidiana. Y por otro lado, la creacin de bolsas de pobreza cada vez mayores, de sectores marginados que poco o
59 La terminologa utilizada en la era del Presidente Bush para designar a los presos de Guantnamo era de combatientes enemigos. Esta terminologa fue suprimida a las pocas semanas de tomar posesin por el Presidente Barack OBAMA.
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nada se benecian de la mundializacin de la economa, y del surgimiento de un fuerte sentimiento de rechazo a los valores occidentales en grupos humanos tnicamente diferenciados, o con otras culturas o de otras civilizaciones distintas del modelo de vida occidental. Sin duda, este segundo aspecto est ntimamente relacionado con la extensin, tambin global, del terrorismo en el mundo. Y si bien es verdad que el pas que ms ha contribuido a la mundializacin econmica, poltica y cultural ha sido EE. UU., tambin es cierto que ha sido el Estado que ha sufrido las peores consecuencias del terrorismo internacional. Tampoco es casual la correspondencia en el tiempo entre un proceso y otro60. Tambin para otros sectores delictivos, como la criminalidad organizada, en los que se predica la viabilidad del Derecho Penal del enemigo, podemos encontrar esa vinculacin con la globalizacin, si bien aqu no se explica tanto por la reaccin que provoca el rechazo ideolgico, religioso o cultural, sino ms bien por la imposicin de los mismos criterios de gestin empresarial efectista y tecnicada en el seno de la estructura de dichas organizaciones criminales. Bajo este contexto, el Derecho Penal del enemigo reeja la respuesta propia de la ideologa de la globalizacin. Una respuesta tecnocrtica, funcional, que no toma en consideracin valoraciones propias del deber ser, sino que persigue la ventaja del benecio rpido, materializado en la aparente y ecaz solucin al problema planteado61.
60 Sobre la relacin entre los atentados del 11 de septiembre de 2001, el endurecimiento de le legislacin antiterrorista estadounidense y su calicacin como Derecho Penal del enemigo, VERVAELE, John: La legislacin antiterrorista en Estados Unidos Un derecho penal del enemigo? en AA. VV.: El Derecho Penal ante la inseguridad global. Albacete, 2007; pgs. 171 y ss. 61 Dice Fernando VELSQUEZ que el Derecho Penal de la globalizacin se caracteriza por una maximizacin de la intervencin punitiva del Estado, por ser un Derecho Penal ecientista o en expansin, para el cual la defensa de la seguridad interior se torna en su cometido central. VELSQUEZ
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Queda as articulada la vinculacin de esta concepcin con la globalizacin62. Sin embargo, no me resisto a traer a colacin unas palabras en las que se resume una acertada crtica en relacin con esta posicin dogmtica: Pero una distincin similar es ms difcilmente asumible en el Estado de Derecho, que por denicin no admite que se pueda distinguir entre ciudadanos y enemigos como sujetos con distintos niveles de respeto y proteccin jurdicas Los derechos y garantas propias del Estado de
VELSQUEZ, F.: Globalizacin y Derecho Penal en LOSANO, Mario G./MUOZ CONDE, F. (Coords.): El Derecho ante la globalizacin y el terrorismo... cit.; pgs. 185 y ss., 196. En el fondo, las tesis de JAKOBS estn ntimamente unidas al pensamiento neoliberal del principio de la eciencia, tan relevante en la ideologa de la globalizacin. En efecto, la reaccin del Derecho frente a la actuacin de cada sujeto viene determinada por su contribucin ecaz al sistema segn el desarrollo de su competencia con arreglo a la situacin que ocupe. Tambin el mayor o menor reconocimiento de garantas constitucionales en el sistema penal, vendr determinado por esa misma toma de posicin del reo frente al propio Estado. Si viola las normas, pero no pone en tela de juicio la existencia institucional de la sociedad, ser considerado como ciudadano e ingresar en el sistema penal tradicional con sus principios y lmites. Si, por el contrario, su conducta va ms all de la violacin de la norma y el sujeto se coloca voluntariamente fuera del sistema, arriesgando la propia estructura institucional del poder pblico, ser considerado como enemigo, y sufrir un Derecho Penal mucho ms restrictivo y despersonalizado. Es decir, en ltima instancia, la posicin que ocupa el sujeto como titular de derechos, como persona y ciudadano, puede perderla por su propia conducta y pasar a ser un individuo sin derechos, un enemigo. Es la teora neoliberal de tanto tienes, tanto vales... tanto contribuyes, tanto mereces. En este sentido, las atinadas reexiones de PAWLIK: Der Terrorist und sein Recht... cit.; pgs. 38 y 39. 62 La ideologa de la ecacia, el pensamiento efectista y cientista se encuentra claramente anclado en la estructura argumentativa el Derecho Penal del enemigo. Como acertadamente seala PAULIK (Der Terrorist und sein Recht... cit.; pg. 40), los partidarios de esta concepcin no se limitan a describir una realidad previa en la forma en que se crea y utiliza la legislacin penal para la lucha contra el terrorismo y la criminalidad organizada, sino que, en la medida en que se admite que esas medidas aparecen como inevitables, las consecuencias son las que son, y tienen que ser las que tienen que ser. De tal suerte que de nuevo se aparta el discurso crtico y se deja paso a un discurso tcnico, de necesidad, manejado por especialistas, incomprensible para el pueblo y por tanto, no sometido a supervisin alguna.
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Derecho, sobre todo los de carcter penal material (principios de legalidad, intervencin mnima y culpabilidad) o procesal penal (derecho a la presuncin de inocencia, a la tutela judicial o a no declarar contra s mismo, etctera) son presupuestos irrenunciables de la propia esencia del Estado de Derecho Si se admite su derogacin, aunque sea en casos puntuales extremos y muy graves, se tiene que admitir tambin el desmantelamiento del Estado de Derecho, cuyo ordenamiento jurdico se convierte en un ordenamiento jurdico puramente tecnocrtico o funcional, sin ninguna referencia a un sistema de valores, o lo que es peor, referido a cualquier sistema, aunque sea injusto, cuyos valedores tengan el poder o la fuerza suciente para imponerlo63. Resumiendo en pocas palabras, difcilmente pueden conciliarse los principios del Estado de Derecho con las transformaciones que impone el denominado Derecho Penal del enemigo. El sistema democrtico no admite el trnsito de la persona como titular de derechos y deberes, a la despersonalizacin del sujeto; del Derecho de las garantas, al Derecho de combate; y, en denitiva, del Derecho Penal al Derecho blico64. B) Globalizacin de los derechos humanos y Derecho Penal El proceso de homogenizacin del mundo ha incidido de forma decisiva en la extensin de la ideologa de la necesidad de una mayor proteccin y vigencia de los derechos humanos. La incursin de los valores de la civilizacin occidental en amplios espacios geopolticos del Planeta a travs de los nuevos medios y tecnologas de la informacin y comunicacin, ha potenciado en gran medida alguno de esos derechos, como la libertad de expresin. Dado que las ideas uyen en el espacio ciberntico y en el mundo real con gran rapidez e intensidad cuantitativa, la
63 MUOZ CONDE: El derecho penal del enemigo cit.: pgs. 37 y 38. 64 Con mayor profundidad, PAULIK: Der Terrorist und sein Recht... cit.; pgs. 40 y 41.
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propagacin de la poltica, de la religin, de la ciencia o de la cultura se lleva a cabo sin apenas restricciones. Existe, por tanto, cada vez ms una mayor percepcin de la cosmovisin del otro, crendose en la conciencia colectiva un marco comn de consenso y tolerancia que obstaculiza las posiciones ms extremistas o radicales. El mismo proceso se produce en otros mbitos, como la Historia o las artes65. La imagen del ser humano y de sus derechos ms propios, tambin forma parte de ese patrimonio comn de la ideas. De igual forma, las barbaridades producidas a lo largo del Siglo XX por regmenes totalitarios, como el Holocausto judo en la Alemania nazi, las purgas ideolgicas realizadas en la Unin Sovitica estalinista o el genocidio de un relevante sector de la poblacin (en torno a los tres millones de personas) provocado en Camboya por el rgimen de los Jemer Rojo, tambin aparecen grabadas en la retina de la memoria de la humanidad, revitalizando la cultura de los derechos humanos. En este contexto, caracterstico del Derecho Penal de la globalizacin viene a ser la consideracin del ordenamiento jurdico-punitivo como el mbito en el que se lleva a cabo la tutela de los derechos humanos. Ello est ntimamente relacionado, repito, con el proceso de mundializacin y la tendencia a la universalidad que se est produciendo en el seno del sistema penal66.
65 Tambin se ha dicho que los procesos de globalizacin presentan a su vez un aspecto subjetivo que incita a los ciudadanos y a sus gobernantes a una mayor sensibilidad frente a los conictos humanos y frente a la criminalidad que se provoca en otras partes del amplio mundo. As, PRITTWITZ,: Skizzen zu Strafrecht und Kriminalpolitik in Zeiten der Globalisierung cit.; pgs. 171 y 172. 66 Seala SIEBER en relacin con las causas que provocan esta tendencia a la universalidad del Derecho Penal, que stas atienden a razones de carcter general (comunidad de valores, sistema de vida occidental, proceso econmico de la globalizacin, alto grado de comunicacin propiciado por las nuevas tecnologas, etc.), y otras de carcter especco (fuerte unidad del asociacionismo, multitud de coloquios y conferencias, y la tendencia de los legisladores a tomar en consideracin otros modelos procedentes de pases vecinos). SIEBER, Ulrich: Strachrechtsvergleichung im Wandel. Aufgaben,
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La relacin entre los derechos humanos y su cada vez mayor relevancia en el sistema penal viene determinada por tres rdenes de motivos, que por su evidencia, no requieren de mayor explicacin, como son la Inuencia de los derechos universales del ser humano en el Derecho Penal, la proteccin de valores y derechos universales del ser humano a travs del Derecho Penal y la plasmacin material de los derechos y valores universales del ser humano a travs de los tribunales (penales) internacionales67. Ahora me interesa destacar dos diferentes aspectos de esta realidad que vincula al Derecho Penal con los derechos humanos en el contexto de la globalizacin. Por un lado, la internacionalizacin del Derecho Penal. Y por otro lado, la existencia del denominado Derecho Penal intercultural68. 1. La internacionalizacin del Derecho Penal La globalizacin del Derecho Penal tambin viene reejada por la plasmacin de un orden internacional en materia penal, creador de regulaciones que superan la competencia de los Estados y que muestran una naturaleza propia. Los estudios e investigaciones sobre jurisdicciones internacionales, como la Corte Penal Internacional u otras similares, pueden ofrecer interesantes resultados sobre las posibilidades y lmites de un sistema penal global69.
Methoden und Theorieanstze der vergleichenden Strafrechtswissenschaft en SIEBER, Ulrich/ALBRECHT, Hans-Jorg (Coords.): Strafrecht und Kriminologe unter einem Dach. Berlin, 2006; pgs. 78 y ss, 79. 67 SIEBER, Ulrich: Strachrechtsvergleichung im Wandel... cit.; pgs. 82-84. 68 Incluso siendo cierto que la mundializacin de la cultura y de la ideologa ha favorecido una extensin de la tutela penal de los derechos humanos, el sistema penal, sin embargo, acta generalmente con mayor dureza en esta etapa: ... es muy posible que el Derecho Penal global resulte en conjunto ms represivo que cualquiera de los sistemas que hayan contribuido a su gnesis. SILVA SANCHEZ: La expansin del Derecho Penal... cit.; pg. 85. 69 La bibliografa especializada se ha multiplicado exponencialmente en los ltimos aos. Aqu se van a tener en cuenta algunos trabajos que llevan
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Las conclusiones de algunos de los estudiosos en relacin con la extensin de la Ciencia Penal y la asimilacin de las instituciones que regulan los distintos ordenamientos jurdicos, no son muy diferentes de las que expresa ROXIN, y que ya han sido apuntadas. Pero aqu, como reiteradamente se viene sealando, ha tenido mucha relevancia la inuencia de los derechos humanos en el sistema penal. La fuerte implantacin de los Estados constitucionales ha determinado que se haya recurrido frecuentemente a la categora del bien jurdico vinculada a los derechos
a cabo una reexin moderna sobre las cuestiones metodolgcas en el sentido apuntado en el texto. As, destacan los que se citan a continuacin. MACHADO, Maria Rocha: La internalionizao do direito penal. A gesto de problemas internacionais por meio do crime e da pena. So Paulo, 2004. FLETCHER, Georg: The grammar of Criminal Law. American, comparative and international. Vol. I. Foundations. New York, 2007. JUNG, Heine: Wertende (Straf-)Rechtsvergleichung. Betrachtungen ber einen elastischen Begriff. Goltdammer Archvs fr Strafrecht, nm. 152 (2005); pgs. 1-10. HIRSCH, Hans Joachim: Internationalisierung des Strafrechts und Strafrechtswissenschaft. Nationale und universale Strafrechtswissenschaft. Zeitschrift fr die gesamte Strafrechtswissenschaft, nm. 116 (2004); pgs. 835-853. VOGEL, Joachim: Europische Kriminalpolitik europische Strafrechtsdogmatik. Goltdammer Archvs fr Strafrecht, nm. 149 (2002); pgs. 517-534. PERRON, Walter: Perspektiven der Europischen Strafrechtintegration. Festschrift fr Wilfried Kper zum 70. Geburtstag. Heidelberg, Mnchen, Lansberg, Berlin, 2007; pgs. 429 y ss. LAGODNY, Otto: berlegungen zu einem menchengerechten transnationales Strafund Strafverfahrensrecht. Festschrift fr Albin ESER zum 70. Geburtstag. Mnchen, 2005; pgs. 777-795. DANNECKER, Gerhard: Die Dynamik des materiellen Strafrechts unter dem Einuss europischer und internationaler Entwicklungen. Zeitschrift fr die gesamte Strafrechtswissenschaft, nm. 117 (2005); pgs. 697-748. JESCHECK, Hans-Heinrich: Neuren Entwicklungen im nationalen, europischen und internationalen Strafrecht. Perspektiven fr eine Kriminalpolitik im 21. Jahrhundert? Festschrift fr Albin ESER zum 70. Geburtstag. Mnchen, 2005; pgs. 991-1003. AMBOS, Kai: Der Allgemeine Teil des Vlkerstrafrechts. Anstze einer Dogmatisierung. Berlin, 2002. AMBOS, Kai: Principios e imputacin en el Derecho Penal Internacional. Barcelona, 2008. LAMPE, Ernst-Joachim: berindividuelle Rechtgtern, Institutionen und Interessen en Strafrecht und Wirtschaftsstrafrecht. Dogmatik, Rechtsvergleich, Rechtstaatsachen. Festschrift fr Klaus Tiedemann zum 70. Geburtstag. Kln, Mnchen, 2008; pg. 79 y ss.
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fundamentales como criterio de legitimacin de la creacin y de la existencia de las normas penales70. En este mismo orden de cosas, tambin existe una tendencia supranacional a recurrir al Derecho Penal como mecanismo de proteccin de los derechos humanos. Incluso la creacin de tribunales internacionales tras la Segunda Guerra Mundial para enjuiciar a los acusados de la perpetracin de los crmenes ms execrables contra la humanidad, ha actuado como factor relevante en la materializacin de la vigencia de los derechos fundamentales71. Y el esfuerzo por integrar globalmente todas las tendencias jurdicas (especialmente en la elaboracin del Estatuto de Roma con el que se crea y regula la Corte Penal Internacional) tambin es determinante en la universalizacin de ciertos principios, categoras e instituciones72.
70 En este sentido, VIVES ANTN, T. S.: Sistema democrtico y concepciones del bien jurdico. Lusada, Serie II, nms. 4-5 (2007); pgs. 157-187; 186. En la concepcin que se propone, el bien jurdico concreto se conforma, no slo a partir de los tipos penales; sino tambin de la Constitucin y, especcamente, (pg. 187) del contenido de los derechos fundamentales, desde los que se decide hasta qu punto y en qu sentido una determinada prohibicin penal resulta constitucionalmente legtima. El bien jurdico as determinado, por lo tanto, no preexiste al Derecho; pero s a las concretas tipicaciones penales: se trata de una redenicin de los bienes jurdicos que asume como punto de referencia no slo el Cdigo penal, sino tambin la Constitucin. 71 La proteccin internacional de los derechos humanos, para que sea efectiva e integra, requiere el necesario castigo de las conductas que los violan frontalmente. De esta forma, los aspectos ms relevantes de dicha penalizacin transcurren por las fases de la lucha contra la impunidad, la condena de las amnistas abusivas y la creacin de nuevas instituciones represivas, como los tribunales internacionales ad hoc o la Corte Penal Internacional. Al respecto, TULKENS, Franoise/BEERNAERT, Marie-Aude: Dans quelle mesure les juridictions pnales internationales peuvent et/ou doivent-elles prendre en compte le droit international des droits de lhomme? Festschrift fr Heike JUNG zum 66. Geburstag. Mnchen, 2007; pgs. 1005-1020, 1006. 72 SIEBER,: Strachrechtsvergleichung im Wandel. Aufgaben, Methoden und Theorieanstze der vergleichenden Strafrechtswissenschaft... cit.: pgs. 80-82.
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Este acercamiento, a pesar de las notables divergencias73, se est produciendo incluso entre los sistemas penales de la rbita anglosajona y de la Europa continental. De hecho, el pensamiento problemtico est cada vez ms presente en pases de la Unin Europea74 y en los pases anglosajones se recurre ahora muy frecuentemente a la ley como fuente del Derecho Penal75. Y as se
73 Estas diferencias han sido apuntadas por HIRSCH: Internationalisierung des Strafrechts und Strafrechtswissenschaft...cit.; pg. 852. El autor lleva a cabo una serie de reexiones sobre la universalidad del Derecho Penal de ndole prctico. En el mismo mundo occidental, pone por ejemplo, la distancia entre los mbitos del derecho anglosajn y el continental europeo, se producira por razones de lenguaje, de distintas terminologas y concepciones en la conformacin de los principios, y otras debido a deciencias en el intercambio de informacin respecto de las correspondientes opiniones. En este sentido, el autor (pg. 846) toma en cuenta la reexin de JESCHECK considerando que el Derecho Penal, con su materia de normas elementales de conducta vigentes en un Estado, reeja internamente y de modo especco la cultura jurdica de una sociedad. 74 Esta idea preside todo el trabajo de Joachim VOGEL: Europische Kriminalpolitik europische Strafrechtsdogmatik cit. Del mismo, Derecho Penal y globalizacin cit.; pgs. 124 y 125. En sus Fundamentos del sistema penal (Valencia, 1995; pg. 248), VIVES ANTN plantea dar mayor relevancia a un conocimiento que se edique en torno a la certeza prctica frente a una sistemtica con pretensiones cientcas asentada exclusivamente en la metodologa lgico-deductiva. 75 Aunque los operadores jurdicos del sistema anglosajn pretenden extraer todos los principios fundamentales del ordenamiento punitivo del Common Law, lo cierto es que el incremento de los conictos, la rapidez con la que se extienden los mismos, y su alta complejidad en el mundo actual, obliga a que tambin en esta orbita cultural se recurra constantemente a la ley emanada del Parlamento para hacer frente a estos problemas. sta es la tesis de LEWIS, Peter: Inuence of international legal instruments on national criminal law exemplied by the combat of terrorism. The situation in England and Wales en SCHWARZE, Jrgen (Coord.): Globalisierung und Entstaatlichung des Rechts... cit.; pgs. 221 y ss., 230. Y es que, en el fondo, uno de los elementos generales que proporciona el sistema de Derecho comparado basado en una valoracin comn (es decir, uno de los elementos fundamentales sobre los que puede estructurarse el sistema penal visto de forma universal), debe ser la pretensin de una mejor solucin, de una solucin ms justa. Esa mejor solucin es posible y conveniente all donde los diferentes ordenamientos jurdicos (comparados) parten de los mismos fundamentos segn presupuestos materiales y
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explica que uno de los autores anglosajones que mejor conoce el Derecho Penal continental, haya extrado consecuencias generales desde su propia valoracin de los dos sistemas en relacin con la conducta punible y la culpabilidad76. En este mismo orden de cosas, hay que sealar que en el Estatuto de Roma tambin se han tomado en consideracin ciertas instituciones penales que son el fruto de la integracin de las culturas jurdicas ms relevantes del Planeta, de tal modo que se han universalizado principios jurdico-penales como el de legalidad77, culpabilidad78 y proporcionalidad79. Del mismo modo, en los pases de la Unin Europea estn vigentes hoy estas garantas, con especial nfasis en el principio de humanidad de las penas y de las medidas cautelares privativas de derechos del acusado80. Tambin en el mbito del proceso, el Derecho Penal Internacional est generalizando derechos fundamentales, tales como la presuncin de inocencia, el derecho a un juez imparcial, el derecho a la defensa, el principio de igualdad de armas de las partes, y el principio del non bis in idem81, entre otros82.
concepciones dirigidas a un determinado n. Al respecto, JUNG: Wertende (Straf-)Rechtsvergleichung. Betrachtungen ber einen elastischen Begriff... cit.; pg. 5. FLETCHER: The grammar of Criminal Law: American, comparative and international cit.; pg. 342. Los elementos de la punicin de la accin humana y de la culpabilidad son requerimientos universales de todo sistema de Derecho Penal. A consecuencias muy similares en la teora jurdica del delito llega AMBOS: Dogmtica jurdico-penal y concepto universal del hecho punible en Estudios penales en homenaje a Enrique GIMBERNAT cit.; pgs. 106 y ss. El Estatuto de Roma de la Corte Penal Internacional regula este principio en los arts. 22, 23 y 24. Arts. 25; 26; 30; 31. 1, letras a), b) y d); 32 y 33 ERCPI. Art. 78 ERCPI. DANNECKER: Die Dynamik des materiellen Strafrechts unter dem Einuss europischer und internationaler Entwicklungen... cit.; pg. 735. TULKENS, Franoise/BEERNAERT, Marie-Aude: Dans quelle mesure les juridictions pnales internationales peuvent et/ou doivent-elles prendre en compte le droit international des droits de lhomme?... cit.; pg. 1012.
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2. El Derecho Penal intercultural El sistema de vida occidental representa en la actualidad un buen ejemplo de heterogenidad tnica, cultural y religiosa. Si es cierto que a travs de los recientes procesos de globalizacin, el mundo es cada vez ms homogneo, tambin es verdad que los fuertes movimientos de emigracin que se estn produciendo entre los diferentes Estados, inciden en la transformacin de esas sociedades occidentales, estableciendo un proceso progresivo de mayor pluralidad cultural83. Pero especialmente fuera del mundo occidental (tambin dentro de su seno, si bien en menor medida), la globalizacin, como se ha indicado en varias ocasiones, ha provocado reacciones opuestas que se enfrentan a este proceso de homogenizacin econmica, poltica y cultural, con posiciones de defensa de la propia idiosincrasia de otras civilizaciones con cosmovisiones diferentes de la derivada de los valores de dicho sistema occidental.
DANNECKER: Die Dynamik des materiellen Strafrechts unter dem Einuss europischer und internationaler Entwicklungen... cit.; pgs. 736 y 737. El ERCPI recoge estas garantas procesales en el art. 20 (principio del non bis in idem), y art. 55 (principios de presuncin de inocencia, y los derechos a guardar silencio, a no declararse culpable, o a la defensa letrada, entre otros). 82 Interesantes las reexiones de la investigacin de NUOTIO, Kimmo: Criminal law of a trasnationale polity. Festschrift fr Heike JUNG zum 66. Geburstag. Mnchen, 2007; pgs. 685-698, 690. El autor aporta algunas ideas sobre criterios comunes que el sistema constitucional de los Estados miembros de la Unin Europea obliga a tomar en consideracin a la hora de establecer la tipicacin de los delitos y de las penas en el marco del Derecho Penal. En este sentido, se habla del reconocimiento de principios bsicos relacionados con los derechos humanos y las libertades pblicas, como la inviolabilidad de la dignidad humana, la interdiccin de la pena de muerte y de otros tratos crueles e inhumanos y la prohibicin de la tortura. 83 Sobre las transformaciones sociales y las tensiones culturales en el marco de los derechos humanos y el sistema penal en el mundo actual, QUINTERO OLIVARES, G.: El Derecho Penal ante la globalizacin en ZIGA RODRGUEZ, L. /MNDEZ RODRGUEZ, C. /DIEGO DAZ SANTOS, M. R. (Coords.): El derecho penal ante la globalizacin. Madrid, 2002.; pgs. 11 y ss., 13 y 14.
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Sin embargo, a pesar de las mencionadas diferencias valorativas, se observa que los fundamentos y principios bsicos de los sistemas penales de las diferentes culturas y civilizaciones son muy similares. Ello se explica merced a una imagen comn del ser humano y de los derechos que le son atribuidos como tal ser humano. Esta es la base de la que parte el Derecho Penal intercultural, el cual ha ido tomando carta de naturaleza como consecuencia del movimiento de emancipacin tnica que se produce en diversas regiones del mundo a principios de los aos noventa del siglo pasado. Los anlisis que se preguntan por la existencia de un Derecho Penal intercultural, por tanto, examinan y debaten el sistema penal en su conjunto, o en alguna de sus instituciones fundamentales, desde la perspectiva de su idoneidad para poder ser aceptados en sociedades con culturas y civilizaciones muy distintas. Dichos planteamientos suelen presentarse desde disciplinas ajenas a la jurdico-penal, tales como la Filosofa, la Sociologa o la Antropologa. Con el lmite que nos marca el sentido comn en la edicin de la presente publicacin, tomar un ejemplo de este modelo, el que representa la obra de Otfried HFFE cuando en su mismo ttulo nos pregunta si existe un Derecho Penal intercultural84. Dicho modelo reeja, una vez ms, la inuencia de las concepciones loscas que tanto han aportado a la disciplina jurdico-penal85,
84 HFFE, Otfried: Gibt es ein interkulturelles Strafrecht? Ein philosophischer Versuch.Frankfurt am Main, 1999. Dicha obra responde al modelo losco, tal y como se expresa en el subttulo. En la misma monografa aparecen unas contestaciones de autores tan relevantes como Dieter RSSNER, Joachim KERNSTEN, Andrs SZAB y Winfried HASSEMER. Otro trabajo que se encuentra en la misma lnea viene representado por WEIGEND, Thomas: Strafrecht und Zeitgeist en SIEBER, Ulrich/ALBRECHT, Hans-Jorg (Coords.): Strafrecht und Kriminologe unter einem Dach. Berlin, 2006; pgs. 44-65. 85 Las relaciones entre Filosofa y Derecho Penal son tan evidentes que no necesitan ninguna justicacin. A mero ttulo de ejemplo, en uno de los ltimos trabajos de ROXIN se nos muestran, de forma condensada, algunas de esas grandes aportaciones. ROXIN, Claus: Selbststndigkeit und Abhngigkeit des Strafrechts im Verhltnis zu Politik, Philosophie, Moral und Religion.
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y que continan explicando, fundamentando o sometiendo a la crtica a las instituciones ms relevantes de la misma86. Existe un Derecho Penal vlido en igual medida para negros y para blancos; para judos, cristianos, musulmanes o budistas; para corredores de bolsa y cultivadores de arroz; para los soldados de la frontera de la antigua Repblica Democrtica
Festschrift fr Wilfried Kper zum 70. Geburtstag. Heidelberg, Mnchen, Lansberg, Berlin, 2007; pgs. 489 y ss., 494 y 495. Segn el autor, destacaran las siguientes: -El modelo de pensamiento del contrato social en relacin con los nes que persigue el Derecho Penal y la fundamentacin del principio de legalidad, que es producto de la Filosofa de la Ilustracin. -No ha tenido tanta relevancia la teora de la retribucin de Kant en el moderno Derecho Penal. -La concepcin idealista de la pena tiene su arraigo en determinadas tendencias loscas. -La teora de la culpabilidad, y su plasmacin en la idea de no instrumentalizacin del ser humano por parte del Estado, reeja la fuerte impronta de la Filosofa en el Derecho Penal. -La teora de la imputacin objetiva procede de la teora de la imputacin de Hegel. De aqu tambin puede derivar la gran relevancia que adquiere la teora del bien jurdico. 86 En los ltimos tiempos han aparecido investigaciones muy interesantes que, desde la perspectiva losca, aportan relevantes reexiones sobre el Derecho Penal, o algunas de sus referencias fundamentales. Toda la obra de VIVES ANTN, especialmente con la publicacin de los Fundamentos del sistema penal y otros trabajos posteriores, representa una de las mayores contribuciones que ensamblan la losofa del lenguaje, desde autores como WITTGENSTEIN o HABERMAS, con la explicacin del ordenamiento punitivo. Y de ah se explica que autores tan lejanos a VIVES ANTN hayan adoptado una teora procedimental del bien jurdico muy similar a la que mantuvo aqul, dado el comn de los presupuestos loscos de los que parten (HABERMAS). En este sentido, YANG, Chun-Soo: Konzeption einer intersubjektiven Rechtsgutlehre. Teilnehmerrolle als ein diskurstheoretischer Rechtsgutsbegriff. Frankfurt am Main, 2006. En la teora de la pena tambin han aparecido algunas relevantes monografas que destaco a rengln seguido. MERLE, Jean-Christophe: Strafen aus Respekt vor der Menschenwrde.Eine Kritik am Retributivismus aus der Perspektive des deutschen Idealismus. Berln, 2007. BASTELBERGER, Marcus: Die Legitimitt des Strafrechts und der moralische Staat. Utilitaristische und retributivistische Strafrechtsbegrndung und die rechtliche Verfassung der Freiheit. Frankfurt am Main, 2006. CAMPAGNA, Norbert: Strafrecht
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de Alemania y para sus superiores; para militares serbios y muyahidines afganos? Esta es la cuestin que se plantean los modelos de reexin intercultural87. Se parte de una idea que nos presenta una aparente contradiccin en el marco de las Ciencias Sociales. Por un lado, entre etnlogos y antroplogos cada vez adquieren ms relevancia las tesis que explican los valores sociales en trminos de relativismo cultural atendiendo a las peculiaridades de cada comunidad. Pero, por otro lado, frente a este relativismo cultural constatado empricamente, el Derecho Penal, material y adjetivo, representa una buena prueba de lo contrario, es decir, de su estructura similar en sociedades muy diferentes, presentndose (y empleo palabras del propio HFFE) como una universalidad socio-cultural. Esa universalidad se muestra claramente en el marco de las diferentes clases de delitos que se encuentran en la mayora de las culturas (homicidios, lesiones, agresiones sexuales, infracciones contra el patrimonio, etc.)88. Y, sin embargo, el Derecho Penal representa un
und unbestrafte Straftaten. Philosophische berlegungen zur strafenden Gerechtigkeit und ihren Grenzen. Stuttgart, 2007. Una explicacin de la culpabilidad jurdico-penal desde la perspectiva sociolgica la encontramos en ZABEL, Benno: Schuldtypisierung als Begriffanalyse. Tiefenstrukturen moderner Praxisformen und deren strafrechtlichen Transformation. Berln, 2007. 87 HFFE: Gibt es ein interkulturelles Strafrecht?... cit.; pg. 7. Se muestra de acuerdo con esta posicin, RSSNER, Dieter: Kriminalrecht als unverzichtbare Kontrollinstitution. Zu einer interkulturellen Theorie des Strafrechts en HFFE, Otfried: Gibt es ein interkulturelles Strafrecht? Ein philosophischer Versuch.Frankfurt am Main, 1999; pgs. 121 y ss., 125. Asume expresamente las tesis de ambos autores, ROXIN: Strafrecht. Allgemeiner Teil. 4 Edic... cit.; pg. 131. En cambio, reeja mayor escepticismo HASSEMER, Winfried: Vielfalt und Wandel. Offene Horizonte eines interkulturelles Strafrechts en HFFE, Otfried: Gibt es ein interkulturelles Strafrecht? Ein philosophischer Versuch.Frankfurt am Main, 1999; pgs. 157 y ss. HASSEMER, Winfried: Interkulturelles Strafrecht en ZACZYK, Rainer/KHLER, Michael/KAHLO, Michael (Edits.): Festschrift fr E. WOLFF. Berlin; 1998; pgs. 101 y ss. 88 ROXIN (Strafrecht. Allgemeiner Teil. Tomo I... cit.; pg. 131) fundamenta esta universalidad sociocultural del Derecho Penal con base en la elaboracin de las teoras generales del Derecho Penal y los planteamientos poltico-criminales que los presiden.
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medio coactivo limitado legalmente, de tal forma que no puede ser calicado como mera tradicin o convencin, tal y como ocurre en otros sistemas normativos culturales89. La tesis fundamental que deende el autor, y que explicara cierta universalidad del ncleo esencial del Derecho Penal, vincula dos ideas fundamentales. Por un lado, el carcter liberal del Derecho Penal. Y, por otro lado, su nalidad ltima, que consistira en mantener ecazmente la vigencia de los derechos humanos y la proteccin de las vctimas frente a las fragantes violaciones de dichos derechos humanos90. A partir de aqu, la construccin de un Derecho Penal intercultural se basa en tres ideas rectoras. La primera, que expresa que el pensamiento losco de los derechos humanos ya no coincide con un catalogo concreto y determinado de los mismos. La segunda, segn la cual la teora de los derechos humanos tiene como misin principal proporcionar un ncleo universal integrado por elementos de las diferentes culturas, y en donde cada civilizacin puede reconocerse a s misma y reconocer a las dems. Y la tercera, que pone el acento en el hecho de que el acervo de los derechos humanos no es hoy patrimonio exclusivo de la civilizacin occidental, sino que todas las culturas tienen
89 HFFE: Gibt es ein interkulturelles Strafrecht?... cit.; pgs. 67 y ss. Este autor maniesta expresamente la constatacin emprica en los diferentes ordenamientos jurdicos del mundo de una sorprendente coincidencia del mbito ms comn de la proteccin penal, de tal forma que el ncleo clsico del Derecho Penal tendra una (casi) absoluta validez intercultural. 90 HFFE: Gibt es ein interkulturelles Strafrecht?... cit.; pg. 8: El Derecho Penal no es la expresin de la necesidad atvica de punicin, o del instinto de venganza, ni tampoco un medio de represin de una cmara de tortura estatal tampoco necesita el Derecho Penal una excesiva justicacin que clame una Justicia absoluta ms bien constituye el componente fundamental de la naturaleza liberal del Derecho. El Derecho Penal representa el elemento irrenunciable de una organizacin autnoma de la sociedad comprometida con los derechos humanos. Pero no en otra sino sencillamente en esta funcin: como defensa de los derechos humanos y expresin del vnculo de la sociedad con las vctimas de las violaciones de los derechos humanos.
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derecho a reejarse en su imagen y a ir integrndolos en su seno, desarrollndose conforme a sus requerimientos mediante los correspondientes procesos de aprendizaje y transformacin91. Con estas premisas, la explicacin de HFFE de la gran similitud de las normas penales (sobre todo, en el mundo occidental) se fundamentara en la legitimacin de la elaboracin del catlogo de delitos con criterios que vienen justicando la defensa del ser humano en su visin ms genrica (que descansa en la misma idea de los derechos humanos). Por muchas que sean las diferencias existentes entre unas y otras culturas jurdicas, el suelo sobre el que se asienta su materia punitiva estar legitimado por el ataque y la violacin de los derechos humanos, lo cual explicar que el libro de delitos de cada ordenamiento punitivo sea muy similar92. Y si es cierto que es muy difcil conseguir que las distintas civilizaciones se pongan de acuerdo en relacin con lo que valoran positivamente; es ms fcil, sin embargo, coincidir en lo que todas quieren rechazar como acciones perturbadoras de su coexistencia. No obstante, el planteamiento del autor (pese a su expresa y aparente formulacin en contrario) sigue estando limitado al sistema de vida propio del mundo occidental, aun concebido de forma muy amplia. As se demuestra cuando, de conformidad con TIBI, postula por la exigencia en esta materia, de un consenso valorativo entre las culturas, sin renunciar a los valores fundamentales de la Democracia y de la Ilustracin93. Otros autores (HASSEMER) entienden que esa universalidad del sistema penal es ms difcil de contemplar fuera del mundo occidental94, aun cuando sostienen la exigencia de una
91 92 93 94 HFFE: Gibt es ein interkulturelles Strafrecht?... cit.; pg. 79. HFFE: Gibt es ein interkulturelles Strafrecht?... cit.; pg. 107. HFFE: Gibt es ein interkulturelles Strafrecht?... cit.; pg. 108. HASSEMER: Vielfalt und Wandel. Offene Horizonte eines interkulturelles Strafrechts cit.; pg. 172. El autor pone como ejemplo las penas corporales y la instauracin de la tortura, instituciones y prcticas que se rechazan en
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generalizacin de la cultura de los derechos humanos, lo cual implica a su vez una apuesta por la tendencia a la universalidad del Derecho Penal. Se concibe, entonces, la tarea fundamental de un Derecho Penal intercultural de proyectar de forma general la instauracin del reconocimiento, respeto y vigencia real de los derechos humanos. Ello comienza con el establecimiento comn en las administraciones de Justicia de los distintos Estados de los principios bsicos del proceso penal. Tambin aqu se aboga por el necesario consenso (en parte alcanzado, en parte alcanzable) sobre la necesaria tutela real de esos derechos humanos frente a los menoscabos ms relevantes95. No quiero ahora extenderme ms sobre esta temtica. Simplemente anotar que tambin se conocen tendencias que examinan los valores del Derecho desde la perspectiva transcultural ms all de la teora de los derechos humanos, para situarse en ideas rectoras muy genricas y trascendentales96. En conclusin, no cabe duda de que el proceso de globalizacin ha inuido notablemente en la extensin universal de los derechos humanos como valor fundamental del Estado liberal y
el mundo occidental aun cuando se demostrase que son econmicas y ecaces; mientras que en el Sur de Asia, por ejemplo, forman parte de algunas tradiciones jurdico-penales. 95 HASSEMER: Vielfalt und Wandel. Offene Horizonte eines interkulturelles Strafrechts cit.; pgs. 178 y 179. Pienso que la conmocin general sobre las atroces violaciones de los derechos humanos conocidas universalmente, puede constituir la causa motriz para un entendimiento intercultural sobre el contenido y la existencia de los derecho humanos. 96 LAMPE, Ernst-Joachim: berindividuelle Rechtgtern, Institutionen und Interessen en Strafrecht und Wirtschaftsstrafrecht. Dogmatik, Rechtsvergleich, Rechtstaatsachen. Festschrift fr Klaus Tiedemann zum 70. Geburtstag. Kln, Mnchen, 2008; pgs. 79 y ss., 93. De este modo, regiran especialmente como valiosas transculturalmente determinadas ideas rectoras que incentivan un progreso poltico, econmico, social o cultural y que han encontrado para ello una adecuada forma de organizacin. Pues, se apunta, el valor transcultural de las instituciones sociales es aportado, en parte, por la conditio humana, y es determinado, tambin en parte, por las tendencias de la evolucin biopsquica y cultural.
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de las democracias occidentales97. Esa extensin ha determinado que los sistemas penales de las diferentes culturas y civilizaciones hayan asimilado un mbito comn de los comportamientos humanos que se desean prohibir y castigar por las respectivas sociedades. Sin embargo, la transnacionalizacin de los derechos fundamentales y su permeabilizacin en las distintas culturas y civilizaciones han ido determinando una nueva comprensin de los mismos que no puede ser interpretada exclusivamente en su visin original (liberal y decimonnica), sino que ha de ser contemplada bajo la ptica de un consenso sobre sus principales bases desde una perspectiva intercultural. Tambin respecto del Derecho Penal ha sucedido, de forma paralela, algo muy similar. Sus principios bsicos, el catlogo de delitos y de sanciones y la estructura del proceso penal han venido siendo el resultado de una evolucin propia de los sistemas jurdicos occidentales, que se ha trasladado a otros espacios geopolticos que han ido adoptando los fundamentos universales de este sistema penal. Tanto es as, que las instituciones y principios bsicos de este Derecho Penal inuido por la globalizacin, ya no
97 Christian TOMUSCHAT vincula la extensin de los derechos humanos a los efectos de la globalizacin. En efecto, en el mundo de las modernas tecnologas y de las comunicaciones internacionales sin fronteras, ninguna civilizacin puede aislarse y no quedar afectada por la inuencia que recibe del exterior. En este sentido, el impacto que ha tenido la Declaracin Universal de los Derechos Humanos en el sistema constitucional nacional de los diferentes Estados es evidente. Habra que admitir que la inuencia de dicha Declaracin no ha evitado algunos trgicos acontecimientos tras su aprobacin y entrada en vigor. Pero, por otro lado, las propuestas normativas que se han reiterado una y otra vez en documentos ociales y de primer orden, han ido conformando progresivamente las formas y los modos en que los seres humanos piensan y discuten. De ah que, arma el autor, aunque las diferentes declaraciones internacionales de los derechos humanos no son infalibles en su puesta en prctica, dado que pueden ser, y han sido, abiertamente violadas, tambin es verdad que en el largo transcurso del tiempo se congura el entorno ideolgico en virtud del cual el poder del Estado tiene que legitimarse a s mismo. TOMUSCHAT, Christian: Human rights: Between idealism and realism. Oxford, 2003; pg. 83.
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son patrimonio exclusivo del mundo occidental, pues adquieren cierto carcter universal98. V. A ttulo de conclusin Los procesos de globalizacin econmica, poltica, tecnolgica y cultural han transformado el mundo de forma vertiginosa desde las dos ltimas dcadas del Siglo pasado hasta el momento actual. Pero tambin han afectado decisivamente a la gnesis, metamorfosis y extensin de la criminalidad y a las leyes punitivas establecidas para prevenirla y combatirla. Estos cambios apuntados estn modicando, pues, la sociedad civil y la misma conguracin del Estado. Tambin la criminalidad, como uno ms de los componentes estructurales de esa sociedad civil, se ha adaptado al nuevo modelo, y ha adquirido un relevante desarrollo a travs de los tecnicados mecanismos de la era de la globalizacin. En toda comunidad, en todo espacio geogrco y en todo momento histrico, los poderes pblicos han reaccionado siempre frente al fenmeno criminal, dado que, de lo contrario, la correspondiente civilizacin tendra contados sus das. La nueva conformacin social tambin necesita protegerse con el escudo del Derecho Penal. Tradicionalmente, la tutela punitiva no poda
98 La consideracin emprica de los diferentes ordenamientos jurdicos del mundo (tnica, histrica y comparativamente) constata igualmente una sorprendente coincidencia del mbito bsico de la proteccin penal. Con toda la relatividad de los ordenamientos jurdicos, el ncleo fundamental clsico del Derecho penal tiene una casi absoluta validez intercultural. Todo ello se puede resumir con la idea siguiente: El Derecho penal est tendencialmente acuado por la interculturalidad. En todo caso, los ordenamientos jurdicopenales nacionales se asemejan ms entre s que sus respectivas lenguas. En Derecho Penal no hay ninguna confusin babilnica, al menos en su mbito esencial. Estas ideas vienen expresadas por RSSNER, Dieter: Kriminalrecht als unverzichtbare Kontrollinstitution. Zu einer interkulturellen Theorie des Strafrechts en HFFE, Otfried: Gibt es ein interkulturelles Strafrecht? Ein philosophischer Versuch. Frankfurt am Main, 1999; pgs. 121 y ss, 125.
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violar los derechos fundamentales y las libertades pblicas de los sospechosos, acusados o reos que intervenan en el sistema penal. Pero las deniciones, los conceptos, las instituciones y los mecanismos propios del Derecho Penal sustantivo y procesal, experimentan una transformacin y adaptacin en vistas a reaccionar de una forma ecaz (y a veces efectista) frente a los nuevos retos que se derivan de esta moderna forma de agresin a bienes jurdicos fundamentales para la convivencia humana. Por la propia naturaleza de la delincuencia de la globalizacin y del espacio y de la forma en que se desarrolla, el sistema penal, tanto preventivo como represivo, ya no ha podido estructurarse exclusivamente desde el modelo tradicional. Pues si bien es cierto que el Derecho siempre camina con retraso respecto de las necesidades que le demanda la evolucin de la sociedad, ese retraso tiende a ser menor, y ha de disminuir al mximo, merced a los constantes y rpidos cambios provocados por las nuevas tecnologas y los nuevos procesos econmicos de la era de la mundializacin. Dichas transformaciones, por tanto, han afectado, al entero sistema punitivo. Pero tambin se reejan, sin duda alguna, en las diferentes concepciones del Derecho Penal, de tal forma que se ha ido produciendo una modicacin sustancial de algunas de sus metodologas. Y tambin han aparecido otras nuevas. La presente investigacin se ha estructurado tomando como premisa fundamental aqulla dirigida a desvelar la ideologa que subyace en el moderno Estado sometido a la mundializacin econmica. A partir de ah, se analizan, en primer lugar, los modelos penales que reejan directamente esa ideologa en la metodologa empleada para interpretar y sistematizar sus categoras e instituciones. Y, en segundo lugar, se estudian algunos otros que postulan por una extensin universal de los derechos humanos, o incluso se originan como reaccin frente al ideario poltico de la globalizacin. As, la tesis fundamental que aqu se deende sostiene que el pensamiento de la globalizacin se presenta en la ideoloESTUDIOS PeNALeS Y CRIMINOLGIcOS, vol. XXIX (2009). ISSN 1137-7550: 141-206
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ga de la conanza en la tcnica, de la gestin de los conictos bajo parmetros cientistas, de los criterios de productividad que se miden por perspectivas del benecio resultante de la diferencia entre ingresos y costes. Y en dicha tesis se arma que las concepciones jurdico-penales que emergen directamente del fenmeno de la globalizacin, como el Derecho Penal simblico o el Derecho Penal del enemigo, se asientan sobre este tipo de claves argumentativas. A partir de estas premisas, se establecen criterios metodolgicos derivados para poder determinar las vinculaciones ms ntimas entre el fenmeno de la globalizacin y su inuencia en el Derecho Penal. Por un lado, se analizan las relaciones existentes entre la revolucin tecnolgica y la estructura del sistema econmico que la crea, su incidencia en la conformacin ideolgica en la respectiva etapa de la evolucin del Estado y su proyeccin en el sistema penal. Por otro lado, se tienen presente los movimientos sociales y las tendencias culturales con vocacin de extensin planetaria (como es el caso en el marco de la proteccin universal de los derechos humanos y su inuencia en el Derecho Penal internacional o en el Derecho Penal intercultural); as como aquellos otros que se enfrentan y rechazan la mundializacin de la economa y sus efectos (por ejemplo, los recientes movimientos que postulan en favor de la vigencia del Derecho Penal indgena). De este modo, la concepcin metodolgica que ms se ha extendido fuera de las fronteras de los Estados en que naci, la Dogmtica penal, puede ser caracterizada hoy en da como universal. Ello se explica por diversas razones, entre las que cabe destacar la homogenizacin global de los modelos occidentales de convivencia y de sus atentados, lo cual determina un elenco de guras delictivas muy similar en la mayora de los pases. Tambin determinadas categoras dogmticas se generalizan porque la situaciones de la vida social que contemplan acontecen en todo el mundo (as, por ejemplo, las diferentes causas de justicacin y exculpacin).
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La globalizacin est transformando algunas instituciones bsicas del Derecho Penal, como los principios de legalidad, intervencin mnima o culpabilidad, que ahora adolecen de un menor contenido garantista para dotarse de una (aparente) mayor ecacia. Otras categoras dogmticas, como la imputacin objetiva y la tesis del riesgo permitido son producto de los nuevos tiempos. En la Parte Especial adquieren relevancia delitos relacionados con la criminalidad organizada, con el orden socio-econmico, con el medio ambiente o con la utilizacin de las modernas tecnologas, sin olvidar la gran importancia que representa el terrorismo global. La ideologa de la globalizacin se proyecta sobre algunas concepciones del Derecho Penal que aparecen en las ltimas dcadas del Siglo XX y que siguen desarrollndose en el momento presente. La tesis funcionalista contempla el sistema penal bajo la perspectiva de lesividad derivada del menoscabo de competencias, de la dicultad de mantener la vigencia del ordenamiento y sus normas, del debilitamiento de la regla jurdica, del entorpecimiento de la funcionalidad institucional, de la defraudacin de expectativas y de la prdida de la conanza en el Derecho. Aqu se encuentran los postulados descriptivos y no valorativos de la realidad examinada, la bsqueda de la eciencia y la aparente neutralidad del paradigma cientco, consecuencias propias del pensamiento de la mundializacin econmica. Se est imponiendo globalmente (o al menos, en la mayora de los Estados democrticos) el denominado Derecho Penal simblico como tendencia a la utilizacin de la reforma de la legislacin penal para frenar la alarma social originada ante determinados brotes de criminalidad (en muchas ocasiones, dicha alarma social es creada o exagerada articialmente por los medios de comunicacin). Tambin se recurre a la reforma punitiva como mecanismo para satisfacer las demandas de conciencia de amplios sectores sociales. Este Derecho Penal simblico encuentra su explicacin en el pensamiento efectista de la mundializacin
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econmica. Pues aun cuando los nuevos preceptos penales resulten inapropiados para tutelas los bienes jurdicos cuya proteccin demanda la ciudadana, se logra fcilmente alcanzar los benecios esperados sin apenas costes relevantes. Se consigue simbolizar la relevancia del problema y de la respuesta contundente de los poderes pblicos ante el conicto emergente. Con ello, la posicin de los medios de comunicacin vara de rumbo y la crtica se transforma en opinin favorable a los gobernantes y parlamentarios. La ciudadana se tranquiliza al percibir que las leyes se reforman, con la errnea creencia de que tambin la realidad social sufre el mismo cambio. Y, sin embargo, como la economa especulativa del mbito transnacional, los preceptos continan vacos de contenido y los problemas siguen sin resolverse. En el marco de la proteccin penal de los derechos humanos, la globalizacin ha provocado el surgimiento o fortalecimiento de concepciones diametralmente opuestas. Y de ah que se pueda admitir como producto de aqulla la expresin terica y prctica del Derecho Penal del enemigo, fuertemente restrictivo de garantas constitucionales, pero tambin la tendencia en el mbito internacional a extender mundialmente la justicia penal para evitar la impunidad frente a los atentados ms graves a los derechos humanos universalmente reconocidos. As, en efecto, en el denominado Derecho Penal del enemigo podemos reconocer ciertos rasgos del pensamiento neoliberal que atribuye a la capacidad del sujeto para ocupar una posicin en el mercado y en la vida social, la respuesta econmica y jurdica que, frente a esa posicin, le otorga el Estado. De este modo, quien se sita entonces fuera del sistema democrtico y pretende su aniquilamiento, ha de esperar que el mismo poder institucional del Estado lo deje lejos de los muros que delimitan su estructura y funcionamiento. Y de nuevo la ideologa tecnocrtica que busca la solucin rpida y contundente de los conictos sin atender a razones relacionadas con tutela de valores, sino a otras vinculadas con la ecacia tcnica, justica desde esta concepcin la calicacin del sospechoso, acusado o reo como enemigo, no-persona o combatiente enemigo, con una brutal -205ESTUDIOS PeNALeS Y CRIMINOLGIcOS, vol. XXIX (2009). ISSN 1137-7550: 141-206
restriccin de sus derechos fundamentales, merced a su consideracin de criminales altamente peligrosos para la propia existencia de la comunidad. Pero tambin es cierto que desde otra perspectiva, desde la que pretende homogenizar el mundo imponiendo los valores propios de la tradicin judeocristiana en el seno de la civilizacin occidental, se elaboran teoras interculturales del Derecho Penal que buscan lo comn a todo ordenamiento jurdico-punitivo en cualquier Estado, en cualquier cultura o mbito geopoltico. Y la respuesta la encuentran de nuevo en una de las grandes aspiraciones de dicha civilizacin occidental, cual es la proteccin universal de los derechos humanos. Y en la era de la globalizacin es cuando se consigue alcanzar, aun con muchas limitaciones, la creacin de un tribunal penal internacional competente para juzgar en casi todo el Planeta los crmenes ms execrables contra la humanidad. En la Tercera Revolucin Industrial de nuevo se vuelve a repetir el mismo esquema de otras revoluciones industriales. El progreso tecnolgico se halla al servicio de los agentes econmicos para desarrollar y evolucionar el sistema de mercado imponiendo sus intereses. Para ello se crea una ideologa acorde con la moderna estructura econmica y las necesidades de las incipientes clases hegemnicas. Dicha ideologa penetra en todos los mbitos para amoldar el tejido institucional y transformar el Estado haca la nueva realidad. Tambin el nuevo pensamiento impregna a las concepciones y al mismo sistema penal, creando de este modo el escudo protector que le dote de la mayor perdurabilidad posible. Las empresas transnacionales, el mercado global, el pensamiento tecnocrtico, efectista y cientista de la era de la mundializacin responde igualmente a este esquema. Y, si he conseguido mi propsito, queda claro que tambin el nuevo Derecho Penal es producto de su tiempo, de la era de la globalizacin.
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BORJA, Emiliano - Globalización y Concepciones Del Derecho Penal

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ISSN 1137-7550: 141-206

GLOBALIZACIN Y CONCEPCIONES DEL DERECHO PENAL*

Recibido: mayo 2009. Aceptado: octubre 2009

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