LECCION 7.

- LA CONSTITUCIN COMO FUENTE DEL DERECHO

1.- LA CONSTITUCION COMO NORMA JURDICA.
A) Diverso origen y evolucin de la normatividad constitucional a uno y otro lado
del Atlntico.
Los primeros textos del constitucionalismo liberal que se aprueban en el s. XVIII,
tanto en EEUU (Declaracin del Buen Pueblo de Virginia de 1.787 a la que se aadi el
Bill of Rights de 1.791) como en Francia (Constitucin de 1.791 que inclua como
prembulo la Declaracin de los Derechos del Ciudadano de 1.789), como expresin de
un pacto social y poltico, versan sobre dos cuestiones esenciales de toda sociedad: la
estructura de su organizacin poltica y el reconocimiento de los derechos individuales.
Es decir, en su origen, ese pacto consista bsicamente en limitar el poder omnmodo del
Estado y garantizar la libertad de los ciudadanos.
Sin embargo, el sentido del pacto en EEUU y en Europa era diverso. Mientras que
en EEUU no exista monarqua absoluta (tan slo la de la metrpolis de la que se
independizan, que quedaba muy lejana), en Europa, la tradicin de la monarqua
absoluta constituye la razn principal del pacto. La frmula europea para conseguir
legitimar democrticamente el ejercicio cotidiano del poder arrebatndoselo al ejecutivo
(al monarca), ha sido una constante que ha desembocado en un rgimen parlamentario.
En EEUU, por el contrario, ha sido a travs de un rgimen presidencialista porque, en
esencia, no haba ningn monarca que limitar. Es por esto que el Estado se organiza en
una Repblica en la que la soberana popular resulta indiscutible y sta se concentra en
el Poder legislativo. Lo que se pretende, as pues, en este ltimo caso es limitar ese
Poder casi omnmodo, que es el legislativo, creando un Ejecutivo fuerte que pueda
servir de contrapeso. Esto slo puede conseguirse sustrayendo a este poder del control
del legislativo y legitimndolo tambin democrticamente, esto es, haciendo que el
ejecutivo, el Presidente, sea tambin elegido directamente por el pueblo.
En cualquier caso, el sentido del pacto en uno y otro caso tena una pretensin
normativa, esto es, regir el comportamiento del poder pblico y las instituciones del
Estado de manera eficaz y servir como garanta de los derechos del individuo. Estas
aspiraciones eran tan loables como ingenuas por cuanto no estaban acompaadas de un
entramado institucional y jurdico suficiente para hacerlas realidad en la prctica, por lo
que la eficacia de los primeros textos constitucionales, como sabemos, fue limitada. En
EEUU, la supremaca de la Constitucin y la necesidad de su garanta jurisdiccional se
reconoce en 1.803, mientras que en Europa, como sabemos, debemos esperar hasta ms
de un siglo despus, aproximadamente tras la Primera Guerra Mundial, all por 1.920,
para que se inicie el movimiento que conducir al pleno reconocimiento de la
supremaca y necesidad de garanta jurisdiccional de la Constitucin y, por tanto, de su
plena normatividad.
Quizs sea por ello, durante el s. XIX y principios del s. XX los textos
constitucionales en los distintos Estados de Europa se han sucedido por doquier y
ninguno de ellos tena verdadera vocacin de perpetuidad. En EEUU, sin embargo, la
Constitucin sigue siendo la misma aunque se ha ido renovando y actualizando a travs

de las enmiendas. En efecto, en Europa los textos constitucionales son considerados

hasta casi mediados del s. XX, como meras declaraciones programticas, como
principios orientadores de la accin poltica. Es en Alemania, a finales del s. XIX,
cuando se comienza una elaboracin doctrinal que culminar con la juridificacin de
los Textos constitucionales europeos en el primer tercio del s. XX, aunque, como ya
indicamos, no ser hasta despus de la Primera Guerra Mundial cuando se consolide el
valor de las Constituciones, a travs de la articulacin de mecanismos de garanta para
su efectividad normativa.
B.- La normatividad de la Constitucin espaola.
Nuestra Constitucin recoge los contenidos propios de los primeros textos
constitucionales de corte liberal, esto es, organizacin del Estado y declaracin de
derechos. Pero adems, posee normas que establecen su propio carcter normativo, esto
es, norma de obligatoria aplicacin, garantizada sta por los tribunales. Adems de
contener preceptos especficos que proclaman su propia normatividad, sta se deduce de
otras manifestaciones:
A.- Art. 9.1.- Establece la expresa normatividad de la propia CE al indicar que los
ciudadanos y los poderes pblicos estn sujetos a la CE y al resto del ordenamiento
jurdico. Esto significa que todos los sujetos (pblicos y privados) tienen la obligacin
de respetar la Constitucin. La vinculacin de los sujetos privados supone una novedad
en relacin con la nocin tradicional liberal de la Constitucin, segn la cual, los sujetos
vinculados por ella seran los poderes o sujetos pblicos. Esta visin tradicional
resultaba lgica en su momento, habida cuenta de que el constitucionalismo liberal tena
como funcin esencial establecer lmites al poder pblico y garantizar los derechos de
los ciudadanos frente al poder pblico. Sin embargo, tras la evolucin del Estado de
Derecho y en el actual modelo de Estado democrtico y social, las recientes
Constituciones de los pases de nuestro entorno occidental establecen tambin la
vinculacin constitucional para los sujetos privados. Esto no significa que todos los
preceptos recogidos en la CE vinculen por igual a sujetos pblicos y privados sino que
existir una diferente vinculacin de unos y otros, como despus se ver, aunque
siempre existe un grado de vinculacin mnima para todos, en tanto en cuanto ninguno
de ellos puede obstaculizar o ir radicalmente en contra del cumplimiento de aqullos
preceptos que no les afecten directamente.
B.- La Disposicin Derogatoria CE declara que quedan derogadas cuantas
disposiciones se opongan a lo establecido en esta Constitucin. Esta eficacia
derogatoria es la mxima posible, dado que se suma el efecto derogatorio de lex
posterior a su naturaleza de lex superior frente a todas las dems normas.
C.- La aplicabilidad directa de los derechos fundamentales y de los preceptos que
regulan la organizacin de los rganos constitucionales. La CE muestra su fuerza
normativa a travs de esta otra manifestacin. Esto es, los preceptos indicados son
directamente alegables ante los Tribunales ordinarios y, en su caso, ante el Tribunal
Constitucional.
C) La Constitucin como norma primaria sobre la produccin jurdica
Regulacin y organizacin de las potestades normativas del ordenamiento.

Dentro del sistema de fuentes, la norma fundamental y primaria es la Constitucin.

Ello significa, no slo que se aplica con prelacin a las dems normas, sino que,
adems, regula el procedimiento de creacin y modificacin del as restantes normas del
ordenamiento, determinando cules son las potestades normativas del ordenamiento,
quin es el titular de cada una de ellas y cules son los caracteres de las normas que
emanan de esas potestades.
Por potestad normativa podemos entender el poder que se atribuye a un rgano del
Estado para dictar normas generales que obligan a los sujetos de derecho.Cules son
las potestades normativas que contempla la Constitucin espaola de 1.978?
1.- La potestad legislativa: atribuida a las Cortes Generales, a las que otorga la
capacidad para dictar leyes, normas superiores del ordenamiento, nica y directamente
infraordenadas a la CE.
2.- La potestad para dictar Decretos-leyes: atribuida al Gobierno, al que la
Constitucin autoriza para promulgar, por razones de urgencia y necesidad, normas
provisionales con fuerza de ley, sometidas a la convalidacin y control del Congreso de
los Diputados.
3.- La potestad para dictar Decretos legislativos: la CE atribuye a las Cortes
Generales la posibilidad de efectuar una delegacin al Gobierno para dictar normas con
rango y fuerza de ley en determinadas materias que, por razones de extensin o
complejidad, as lo aconsejan.
4.- Potestad reglamentaria: atribuida al Gobierno, para dictar normas con rando
inferior a la ley.
5.- Potestad de las Cmaras legislativas para dictar sus Reglamentos internos. Estos
Reglamentos tendrn valor de ley, esto es, sern as considerados a efectos de
recursos ante el Tribunal Constitucional.
6.- La potestad del resto de los rganos o instituciones constitucionales (regulados
en la propia Constitucin) para dictar sus propios reglamentos de funcionamiento.
7.- Potestades anlogas a las hasta ahora expuestas, atribuidas por los Estatutos de
autonoma a los distintos rganos de las CCAA en virtud de las previsiones
constitucionales.
Todo esto significa y evidencia que la Constitucin es una norma primaria y el resto
de las normas son normas secundarias, dado que la validez de stas se fundamenta en la
propia Constitucin y estn elaboradas por los rganos y de acuerdo con el
procedimiento previsto en ella.
La posicin de norma superior o suprema deriva precisamente de su carcter de
nica norma primaria, emanada directamente del poder constituyente. El poder
constituyente puede definirse como la voluntad popular (aunque a travs de
representantes) responsable del pacto social y poltico sobre dos cuestiones esenciales:
la organizacin del Estado y los derechos y libertades de los ciudadanos, y cuya
caracterstica es la capacidad para elaborar la Constitucin. La nocin de poder

constituyente, se contrapone, as pues, a la de poder constituido (aquellos poderes que

surgen del procedimiento fijado constitucionalmente para ello) y es tambin distinta a la
del poder constituyente-constituido, que es el poder que tiene el poder constituido
cuando procede a la reforma de la Constitucin segn los mecanismos previstos por
sta.
As pues, la principal manifestacin del carcter primario de la Constitucin es su
superior posicin jerrquica y esta supremaca se constata en nuestra CE en el art. 9.1,
que establece la vinculacin constitucional para los sujetos pblicos y privados.
Obviamente, su fundamentacin se encuentra, como decimos, en el hecho de que sea la
nica norma procedente del poder constituyente y en la que fundamentan su validez el
resto de las normas, de tal forma que aparece claro que ninguna otra norma puede
contradecir lo dispuesto por la Constitucin, dado que sta es el fruto del pacto social y
poltico que se ha otorgado a s mismo el pueblo.
D) La singularidad del sistema constitucional britnico.
La superioridad de la norma constitucional frente a las restantes normas del
ordenamiento se manifiesta especialmente en el caso de las leyes, normas que
constituyen la obra del poder legislativo, quien representa al pueblo, titular de la
soberana. Ahora bien, aqu reside la singularidad del sistema britnico, en el que la
plena soberana es ejercida en todo momento por el poder legislativo. Ello supone que
en Gran Bretaa no existe una Constitucin al uso, en el sentido de norma primaria
superior. Es cierto que existen normas fundamentales que rigen la actuacin de los
rganos polticos y que se reconocen y garantizan unos derechos fundamentales y que
todo este conjunto de normas se denomina Constitucin, pero todas las normas que
forman la Constitucin pueden ser modificadas con relativa facilidad por el poder
legislativo ordinario. Se tratara, as pues, de una especie de Constitucin hiperflexible
(por contraposicin a rgida).

2.- CONSTITUCIN Y FUENTES DEL DERECHO.

A) Concepto de fuentes del derecho.
El trmino fuentes del derecho posee diversas acepciones :
- Fuentes del conocimiento: son los conjuntos documentales donde se recogen las
normas y dems elementos que integran el ordenamiento jurdico: la doctrina, los
repertorios de sentencias, las colecciones legislativas, etc.
- Fuentes de origen del derecho: se refieren al origen ltimo del Derecho: esto es, el
sujeto o entidad creador del Derecho, como el Pueblo, el Estado o el Derecho Natural.
- Fuentes formales o en sentido estricto: nos referimos a todas aquellas reglas que
integran el marco normativo, que imponen conductas positivas o negativas (de hacer o
no hacer) a los habitantes de un Estado hacen referencia a las distintas manifestaciones
del Derecho dentro de un ordenamiento especfico, o, lo que es lo mismo, los distintos
elementos que integran un ordenamiento jurdico: leyes, decretos, sentencias,
costumbre, etc. La determinacin de estas fuentes y su relacin entre ellas es una
cuestin esencial en un ordenamiento jurdico. Es lo que estudiaremos en estas dos
lecciones.

Teniendo en cuenta la importancia en la determinacin y relacin de las diferentes

fuentes del derecho, lo lgico sera que ello se contuviera o estuviera regulado dentro de
la norma Suprema, esto es, de la Constitucin. Sin embargo, por tradicin, esta materia
se contiene en el Cdigo Civil, debido fundamentalmente a:
La condicin de norma meramente programtica que hasta ms recientemente
tenan las Constituciones. Obviamente, su falta de carcter normativo pleno o, lo
que es lo mismo, la falta de garantas para el cumplimiento de esta norma, haca que
su eficacia jurdica fuera escasa. La progresiva juridificacin de las Constituciones,
ha hecho que en stas se hayan ido regulando poco a poco aspectos esenciales de la
produccin de las normas jurdicas que afectan de manera esencial a la regulacin
de las fuentes, pero no el propio sistema de fuentes. Pensemos en la distribucin de
competencias entre el Estado y las CCAA, la atribucin de las potestades
normativas a cada uno de estos entes, etc.
- Que el Derecho, por antonomasia, era el privado y no el pblico, el Derecho que
regulaba las relaciones entre los particulares derivado del antiguo Derecho romano y
qu mejor lugar que el Cdigo donde se regulaba el Derecho privado (Cdigo Civil)
para que se regulara una cuestin tan esencial como el sistema de fuentes.
B) Las fuentes del ordenamiento jurdico espaol
El art. 1 de nuestro Cdigo civil establece que las fuentes del ordenamiento son la
ley (norma escrita), la costumbre y los principios generales del Derecho. As pues, el
orden de prelacin es el sealado, entendiendo por ley, la norma escrita. Por su parte,
los principios generales del derecho poseen, adems, segn el propio art. Del Cdigo
civil carcter informador del ordenamiento jurdico, por lo que poseen una doble
funcin en el sistema de fuentes, dado que sirven, adems, como elemento organizador
o interpretativo de todo el ordenamiento en su conjunto. Hay quien dice que se trata de
unos principios que responden a un Derecho natural e intemporal, que han existido
desde siempre, pero en todo caso, en nuestro ordenamiento se hallan, por lo general,
positivizados (recogidos en leyes o incluso en la propia Constitucin). Entre los
principios generales del derecho se encuentran algunos tan importantes como: el
principio de presuncin de inocencia, igualdad ante la ley, derecho a ser odo antes de
ser vencido, principio de igualdad de armas (jurdicas), etc.
Tras la reforma de 1.973, el Cdigo civil ha otorgado a la jurisprudencia del
Tribunal Supremo un carcter de cuasifuente del Derecho, al establecer que la
jurisprudencia complementar el ordenamiento jurdico al interpretar y aplicar la ley, la
costumbre y los principios generales del derecho (art. 1.6). Con todo, no puede
afirmarse que la jurisprudencia sea una fuente del derecho plena sino imperfecta,
teniendo en cuenta que los rganos jurisdiccionales tienen la funcin de aplicar las
fuentes del Derecho, no de crearlas, en el esquema del sistema de separacin de
poderes. As pues, y dado que el sistema espaol es de corte continental y no
anglosajn, donde la jurisprudencia s se considera como creacin judicial del Derecho,
incluso como la principal fuente del mismo, ha de entenderse que la trascendencia de la
jurisprudencia como fuente del derecho se limita a completar el ordenamiento jurdico
esto es, que su labor es la de interpretar las fuentes del derecho con unidad de criterio de

tal manera que se produzca una unificacin en la aplicacin e interpretacin de las

normas que a su vez produce una evolucin y adaptacin del Derecho a la realidad
social.
3.- LOS PRINCIPIOS CONSTITUCIONALES DEL ORDENAMIENTO

La Constitucin, como norma en la que se fundamenta todo el ordenamiento

jurdico, enuncia los siguientes principios bsicos del ordenamiento en el art. 9.3: el
principio de legalidad, la jerarqua normativa; la publicidad de las normas, la
irretroactividad de las disposiciones sancionadoras no favorables o restrictivas de
derechos individuales, la seguridad jurdica, la responsabilidad y la interdiccin de la
arbitrariedad de los poderes pblicos. Este precepto recoge los principios bsicos de
los ordenamientos jurdicos de tradicin liberal que sirven, directa o indirectamente,
para garantizar la posicin jurdica de los individuos frente a los poderes pblicos.
Todos ellos, por lo dems, se encuentran interrelacionados, de tal forma que ninguno
podra garantizarse plenamente si los dems no estuviesen igualmente protegidos. Junto
con los valores tambin reconocidos en la Constitucin, constituyen un ncleo material
con validez para el conjunto del ordenamiento y de enorme trascendencia para ste.
Aunque el carcter genrico de principios y valores les da con frecuencia una apariencia
semejante, los primeros se suelen caracterizar por su naturaleza ms jurdica y su
contenido menos abstracto.
A) PRINCIPIO DE SEGURIDAD JURDICA
Principio ordenador bsico del ordenamiento jurdico, de una gran relevancia en la
perspectiva dinmica de aplicacin del mismo. El TC destac en una de sus primeras
resoluciones que el principio de seguridad jurdica viene a ser una sntesis de los dems
principios reconocidos en el precepto (STC 27/81, caso Presupuestos Generales del
Estado 1981).
Por seguridad jurdica ha de entendrsela regularidad o conformidad a Derecho y la
previsibilidad de la actuacin de los poderes pblicos y, especialmente, de la
interpretacin y aplicacin del Derecho por parte de las Administraciones pblicas y los
jueces y tribunales. El principio excluye la posibilidad de que los poderes pblicos
modifiquen arbitrariamente situaciones jurdicas preexistentes, comportamiento
imprevisible que creara inseguridad jurdica y que podra causar importantes
prejuicios a todo sujeto afectado. La regularidad jurdica y la previsibilidad en el
comportamiento tanto de las normas que integran en el ordenamiento como de los actos
de aplicacin del mismo. Asimismo, la previsibilidad en la aplicacin del Derecho por
parte de los poderes pblicos, en especial, por parte de los tribunales, supone
proporcionar de forma indirecta a los particulares una considerable certeza sobre la
certeza sobre la conducta probable de terceros particulares. El resultado es que la vida
jurdica posee un aceptable grado de seguridad.
La seguridad jurdica es un principio que tiene mltiples manifestaciones que se
refuerzan recprocamente. Este principio de seguridad jurdica vincula a todos los
poderes pblicos y tambin, obviamente, al legislador, de tal forma que una regulacin

legal que cree una inseguridad jurdica insalvable para los destinatarios y aplicadores
de la norma puede por ello ser declarada inconstitucional. As el TC ha llegado a
declarar inconstitucional algn precepto legal por contradiccin con el principio de
seguridad jurdica (STC 147/86, caso Ley 1/84, de modificacin de la Ley de Amnista).
B) PRINCIPIOS CONSTITUCIONALES SOBRE LA ESTRUCTURA DEL
ORDENAMIENTO: JERARQUA NORMATIVA Y COMPETENCIA:
Principio de jerarqua normativa
Este principio es esencial para dotar al ordenamiento jurdico de seguridad
jurdica. En su manifestacin ms general significa que existen diversas categoras de
normas jurdicas, cada una con un rango determinado, y que las mismas se relacionan
jerrquicamente entre s, de tal manera que las de superior rango prevalecen, en caso de
conflicto, sobre las de rango inferior, las cuales en ningn caso pueden contradecir a
aquellas. Las normas que ostentan el mismo rango poseen, la misma fuerza normativa, y
requieren una interpretacin conjunta e integradora, pero en caso de contradiccin,
prevalece la posterior, ya que se entender que ha derogado a la anterior, esto es, que ha
determinado su prdida de vigencia y consiguiente desaparicin del ordenamiento
jurdico. Esta estructura jerarquizada tiene una forma piramidal cuya cspide es la
Constitucin, norma suprema que se impone a todas las dems.
Una manifestacin importante del principio de jerarqua normativa es la
correlacin inexistente entre la fuente productora de cada norma, esto es, el rgano que
puede crear dicha categoras de normas, la forma que stas adoptan y su rango y fuerza.
La atribucin de un determinado rango a las normas dictadas por un rgano con
capacidad normativa se corresponde con la atribucin de una misma fuerza normativa a
tales disposiciones. Por tanto, puede decirse que todas las normas de igual procedencia,
que poseen por ello la misma forma externa (leyes, decretos) tienen a su vez el mismo
rango y fuerza. Esta estructura piramidal ofrece una gran seguridad jurdica debido a su
enorme simplicidad. As, basta conocer la forma de una disposicin, para saber cul es,
en principio, su posicin o rango y fuerza en el seno del ordenamiento.
Principio de competencia
Aunque no est mencionado en el artculo 9.3 de la CE, el principio de competencia es
un principio estructural en el que podemos encontrar hasta tres manifestaciones del
mismo: la orgnica, la territorial y la normativa. La vertiente orgnica, que representa la
manifestacin ms bsica del principio de competencia, puede formularse como la
necesidad de que cada norma sea dictada por el rgano competente para ello. En esta
vertiente el principio opera entre los rganos de cada Comunidad Autnoma. En su
dimensin territorial el principio de competencia opera entre distintas entidades
territoriales dotadas de autonoma poltica y administrativa. En nuestro sistema
constitucional ha adquirido una trascendencia enorme, al estructurarse el Estado espaol
en Comunidades Autnomas territoriales con potestades normativas propias frente a las
del Estado. Slo son vlidas aquellas normas procedentes de los rganos de un ente
territorial cuando han sido dictados dentro de la competencia propia del ente territorial
de que se trate. Finalmente, la vertiente normativa supone que determinadas categoras

de normas tienen un mbito material prefijado por la propia Constitucin, de tal manera
que cada una de ellas slo podr proyectar su fuerza normativa dentro de se mbito
material, al cual queda limitada su competencia.
Al igual que sucede con el principio de jerarqua, el respeto del principio de
competencia es tambin condicin de validez de las normas, de tal manera que su
infraccin determina, en principio, la misma consecuencia de invalidez y
correspondiente expulsin del ordenamiento por parte de los tribunales. El principio de
competencia explica que en un mismo nivel jerrquico por ejemplo el de la Ley, existan
diversas categoras de normas: leyes del Estado y leyes de las Comunidades
Autnomas, leyes orgnicas y ordinarias etc. Sin embargo, cuentan con igual rango y
fuerza, cada una dentro de un mbito material de competencia.
C) PRINCIPIOS CONSTITUCIONALES SOBRE LA EFICACIA DEL
ORDENAMIENTO:
PUBLICIDAD
DE
LAS
NORMAS
E
IRRETROACTIVIDAD DE LAS NORMAS SANCIONADORAS NO
FAVORABLES O RESTRICTIVAS DE DERECHOS:
Principio de publicidad de las normas
Toda norma ha de ser dada a conocer pblicamente antes de que pueda
reclamarse su cumplimiento general. Es un principio imprescindible en un
ordenamiento democrtico justo, as como un requisito bsico para la seguridad jurdica.
La publicidad de las normas se enlaza en los Estados contemporneos mediante su
publicacin en un medio oficial conocido y accesible (en Espaa el Boletn Oficial del
Estado, los Diarios Oficiales de las Comunidades Autnomas etc.).
La publicidad de las normas es condicin indispensable en un Estado de
Derecho tanto para la seguridad jurdica como para la justicia, puesto que sin publicidad
no estara garantizada la posibilidad de conocimiento de las normas y obligaciones que
afectan a los sujetos de Derecho, que quedaran a merced de las exigencias de un poder
arbitrario e irresponsable (STC 179,89, caso Reglamento del Parlamento de Navarra).
Por otra parte, en los Estados modernos dotados de ordenamientos jurdicos
sumamente complejos, ni el propio funcionamiento del Estado ni la aplicacin efectiva
de las normas pueden depender del conocimiento real de que los ciudadanos posean de
las mismas. En modo alguno podra funcionar el Estado actual si el cumplimiento de sus
normas estuviese condicionado al conocimiento efectivo de las mismas por parte de
todos los sujetos de Derecho, pues resultara inviable asegurar o garantizar dicho
conocimiento. Por otra parte, la actual proliferacin de normas, en especial de las
emanadas de los rganos administrativos, ha hecho ms imprescindible si cabe el
asegurar una eficaz publicidad de la actividad normativa del Estado.
Slo as puede regir el artculo 6.1 del Cdigo Civil, que establece que la
ignorancia de las leyes no excusa de su cumplimiento.

Principio de irretroactividad de las disposiciones sancionadoras no favorables o

restrictivas de derechos
La primera parte de este enunciado constitucional sobre la irretroactividad de las
disposiciones sancionadoras no favorables se mueve en el mbito especfico del
Derecho sancionador y afecta, por consiguiente, al Derecho penal y al Derecho
administrativo sancionador. Constituye un principio bsico tradicional del Derecho
penal, que alcanza as su consagracin constitucional con una formulacin genrica.
Este principio establece una limitacin a todos los poderes, y por tanto, al propio
legislador. La prohibicin de retroactividad para un determinado tipo de normas tiene
sentido porque el legislador s tiene capacidad para dotar a la ley de eficacia retroactiva,
que en su grado ms intenso supone hacerle incidir sobre relaciones jurdicas ya
agotadas en sus efectos. Dicha eficacia retroactiva ha de contemplarse por la propia ley,
puesto que de lo contrario, las normas slo poseen efectos pro futuro (art, 2.3 del C.
civil).
En una interpretacin sensu contrario de este principio, el Tribunal
Constitucional ha otorgado rango constitucional a otro principio tradicional del Derecho
penal, el principio de retroactividad de las normas penales ms favorables, por paralelas
razones de justicia material, que impiden asimismo que una norma sancionadora ms
dura se aplique despus de que la misma haya sido sustituida por otra ms favorable al
sujeto infractor. (SSTC 8/81, caso A.B.G., 15/81, caso caja de Ahorros de Sabadell,
51/81, caso senador Castells y 131/86, caso X).
La segunda parte del enunciado constitucional, relativo a la irretroactividad de
las disposiciones restrictivas de derechos individuales, ha planteado muchos ms
problemas interpretativos. El TC ha sostenido desde el primer momento una
interpretacin decididamente limitadora del principio, rechazando que significara un
reconocimiento constitucional de la teora de los derechos adquiridos y entendiendo que
la mencionada expresin constitucional ha de equipararse a la idea de sancin, por lo
cual el lmite de dicho artculo hay que considerar que se refiere a las limitaciones
introducidas en el mbito de los derechos fundamentales y de las libertades pblicas o
en la esfera general de proteccin de la persona (STC 42/86, caso Colegio Oficial de
Psiclogos). La preocupacin de esta jurisprudencia constitucional ha sido evitar el
peligro de que un entendimiento expansivo del principio supusiera la consagracin
constitucional de una concesin excesivamente conservadora del ordenamiento que
tuviera efectos petrificadores del mismo, o que limitara en exceso la accin del
legislador.

D) PRINCIPIOS CONSTITUCIONALES SOBRE LA ACTUACIN DE LOS

PODERES PBLICOS: LEGALIDAD, INTERDICCIN DE LA
ARBITRARIEDAD Y RESPONSABILIDAD.
Principio de legalidad:

Supone que todos los poderes pblicos se encuentran sometidos a la ley, sin
prejuicio de la superior posicin de la Constitucin como voluntad del poder
constituyente y norma superior del ordenamiento jurdico.
Este principio de legalidad opera de manera diferente con el legislador pues la
posicin del legislador frente a la ley es peculiar y nica entre todos los poderes
pblicos. La Ley Fundamental alemana refleja muy bien esta diferencia en su art. 20.3
al sealar que el poder legislativo est sometido al ordenamiento constitucional; los
poderes ejecutivos y judicial a la Ley y el Derecho. El poder legislativo debe acatar sus
propias leyes en tanto que estas se encuentran en vigor, pero puede modificarlas con el
nico lmite de su sometimiento a la Constitucin.
Este principio tiene una virtualidad mxima en relacin al poder ejecutivo y
constituye una de los pilares de un Estado de Derecho. Supone que el Gobierno y la
Administracin han de respetar en todo caso lo dispuesto por el legislador y que su
sometimiento a la CE se encuentra mediatizado por la interpretacin de que sta haya
efectuado el legislador. En su manifestacin ms concreta el principio de legalidad hace
referencia a la actuacin administrativa, que debe ajustarse a todo lo dispuesto en la Ley
parlamentaria, tanto en la forma y procedimientos de actuacin como en los objetivos de
dicha actuacin. Este sometimiento al principio de legalidad se manifiesta tambin de
forma muy importante en relacin con la potestad normativa propia del poder ejecutivo,
la potestad reglamentaria, vinculada por el principio de legalidad. La CE recoge el
sometimiento al poder ejecutivo al principio de legalidad en los arts. 97, 103.1 y 106.1.
En cuanto al poder judicial tambin se encuentra estrictamente vinculado por la
Ley. Los jueces y tribunales que lo integran tienen como funcin constitucional la de
juzgar y hacer ejecutar lo juzgado. Pues bien, se encuentran sometidos a la ley tanto en
el procedimiento judicial como en las normas a aplicar, tal como lo establece el art.
117.1 de la CE al establecer que jueces y tribunales son independientes y sometidos
nicamente al imperio de la ley.
Principio de interdiccin de la arbitrariedad
Este principio consagra la prescripcin de toda actuacin carente de justificacin
o arbitraria de los poderes pblicos. A diferencia de los sujetos particulares, los
poderes pblicos slo pueden actuar para cumplir los objetivos que les encomienda el
ordenamiento jurdico y en beneficio del inters pblico, cada uno en el mbito de su
propia competencia, de acuerdo con los procedimientos que la Ley marca y con respeto
a los principios y valores constitucionales y legales. La arbitrariedad estar determinada
por el quebramiento grave de alguno de dichos parmetros. Infracciones menores de los
citados parmetros podrn determinar, en cambio, que la actuacin sea contraria al
ordenamiento jurdico, pero no necesariamente un comportamiento arbitrario.
La prohibicin de comportamiento arbitrario incluye tambin al legislador,
quien, pese a ser el depositario de la soberana, est sometido a la Constitucin y no
puede en consecuencia, actuar de forma contraria a los principios y valores
constitucionales aprobando, por ejemplo, leyes cuyo contenido pudiera calificarse de
arbitrario.

Principio de responsabilidad de los poderes pblicos

Los poderes pblicos estn obligados a actuar de acuerdo con la Constitucin y
las leyes, por lo que el incumplimiento de tal obligacin debe comportar,
necesariamente, una reaccin del ordenamiento jurdico, tanto de tipo sancionador
respecto de las personas responsables de infracciones administrativas penales, como de
carcter indemnizatorio en beneficio de los ciudadanos que hayan podido resultar
perjudicados de tal actuacin.
Este principio requiere que el ordenamiento contemple mecanismos de exigencia
de responsabilidad por los particulares frente a los poderes pbicos. Los particulares
resultan afectados de forma directa en principio slo por la actuacin de los poderes
ejecutivo y judicial. El legislador acta dictando leyes cuyo contenido es de carcter
general y que debern ser aplicadas antes de producir efectos sobre la esfera jurdica de
un particular. Esto explica que los particulares carezcan de la posibilidad de impugnar
las leyes.
En relacin al poder ejecutivo, la propia Constitucin recoge en el art. 106.3 el
principio de la responsabilidad directa de la Administracin. La Ley del rgimen
jurdico de las Administraciones Pblicas y del Procedimiento Administrativo Comn
(Ley 30/92, de 26 de noviembre) dedica su Ttulo X al procedimiento de exigencia de
responsabilidad, en sus distintas vertientes, de las Administraciones pblicas, sus
autoridades y dems personal a su servicio.
La CE establece por un lado, que los jueces y magistrados que integran el poder
judicial son responsables y, por otro, en el art. 121 y con carcter general, se establece
que los daos causados por el error judicial, as como los que sean consecuencia del
funcionamiento anormal de la Administracin de justicia darn derecho a una
indemnizacin a cargo del Estado conforme a la ley.
LA REFORMA DE LA CONSTITUCION.
Es indudable la conveniencia de que exista una estabilidad constitucional que
favorezca tanto su conocimiento como el arraigo en la sociedad, pero tambin es
indudable la necesidad de que exista una evolucin en la Constitucin de modo que
pueda dar respuesta a las nuevas situaciones derivadas de las transformaciones sociales
y polticas que se van produciendo constantemente. En caso contrario, se producira un
grave desfase entro lo regulado constitucionalmente y la realidad social.
Existen dos vas de evolucin constitucional: la reforma constitucional y la
jurisprudencia constitucional. La reforma constitucional es un procedimiento rpido y
de gran trascendencia sociopoltica, mientras que la labor de la jurisprudencia es lenta y
de carcter progresivo, apenas perceptible, pero imprescindible para que los contenidos
constitucionales, por naturaleza, abstractos y genricos, se vayan actualizando da a da.
La reforma constitucional implica la modificacin de la decisin del poder
constituyente sobre el modelo de rgimen poltico. Hay que tener en cuenta que en el
caso de la reforma, la intervencin del poder constituyente no es primaria porque se
ajusta a un procedimiento ya preestablecido por la propia Constitucin para su

automodificacin. Por ello, al poder de reforma se le califica como poder

constituyente- constituido, esto es, que puede reformar la decisin del constituyente
originario (constituyente) pero a la vez ha de seguir los procedimientos previstos por
aqul (constituido).
A) La iniciativa de reforma en la CE 1978
Tanto en el procedimiento ordinario como en el agravado, existen unos requisitos
comunes regulados en la CE en cuanto al momento en que puede iniciarse (no en cuanto
al momento en que puede tramitarse) la reforma y a los sujetos habilitados para llevarla
a cabo.
En cuanto al momento para poder iniciar una reforma de la Constitucin
espaola, se prohbe expresamente que pueda iniciarse una reforma constitucional en
tiempo de guerra o en vigencia de alguno de los estados previstos en el art. 116 CE (esta
previsin se realiza en el art. 169). Sin duda, se intenta impedir que causas emocionales
puedan alterar las decisiones de los sujetos intervinientes. El problema es que la CE no
impide la tramitacin de la reforma en estos perodos, sino tan slo su inicio, de tal
manera que una vez iniciada, si se produce alguna de las eventualidades previstas en el
art. 116 citado, en principio, ninguna previsin constitucional impide que se culmine la
reforma. Sin embargo, las mismas razones que desaconsejan que se inicie una reforma
constitucional deberan impedir que se tramitara, por lo que el legislador ha suplido con
posterioridad esta falta de previsin constitucional a travs de la promulgacin de la LO
2/1980 de 18 de enero sobre distintas modalidades de referndum, en la que se impide
que pueda realizarse ningn tipo de referndum estando vigente los estados de
excepcin o sitio o en los noventa das posteriores a su levantamiento. Con ello se est
impidiendo que se pueda tramitar una reforma agravada que, como hemos visto,
necesita de un referndum posterior para su definitiva aprobacin. La constitucionalidad
de esta norma se plante como dudosa por cuanto se trataba de una limitacin legal a
previsiones constitucionales que, en principio, resultaran inconstitucionales si no fuera
porque esta frmula se antoj como la ms rpida y eficaz (si no debera haberse
acudido a un procedimiento de reforma constitucional para la introduccin de la
prohibicin de tramitacin) y hubo acuerdo de todos los grupos polticos en aceptar su
constitucionalidad .
En cuanto a los sujetos habilitados, es preciso indicar que la CE se limita a
prever que la reforma constitucional se ha de ejercer en los trminos contemplados para
la iniciativa del procedimiento legislativo ordinario previsto en los apartados 1 y 2 del
art. 87 CE. Ello significa que corresponde al Gobierno y a cada una de las Cmaras, as
como a las Asambleas de las CCAA (con muchas limitaciones), sin que queda ningn
tipo de iniciativa popular en la reforma constitucional.
B) Los procedimientos para la Reforma constitucional en la CE de 1,978. Ttulo X.
Se regulan bsicamente dos procedimientos que pueden calificarse de rgidos.
Ello significa que constituyen un procedimiento ms complejo que el legislativo
ordinario y constituye una forma de garantizar la supremaca de la Constitucin porque

no puede ser modificada por cualquier ley posterior que la contradiga, ha de ser
modificada a travs del procedimiento especfico previsto para su reforma. Los dos
procedimientos son:
1.- El procedimiento ordinario (art. 167).- Tiene a su vez variantes, pero en su
modalidad bsica, lo importante es que el proyecto de reforma ha de ser aprobado por
mayora de 3/5 de cada una de las Cmaras (mayora computada en relacin con el
nmero total de derecho de sus miembros, esto es, aqullos que hayan adquirido la
condicin plena de Diputados o Senadores). Si existiera alguna discrepancia en cuanto
al texto aprobado, se constituira una Comisin Mixta de miembros del Congreso y del
Senado para lograr un texto consensuado que debe ser finalmente aprobado por la
misma mayora de 3/5 en Congreso y Senado.
La Constitucin prev una segunda modalidad para el caso de que el texto
sometido a las Cmaras sea aprobado por las dos pero sin que alcance en el Senado la
mayora requerida de los 3/% de sus miembros (art. 167.2). En este supuesto, siempre y
cuando la reforma hubiera obtenido en dicha Cmara, el Senado, el voto favorable de al
menos la mayora absoluta de sus miembros, el Congreso podr aprobar la reforma si
alcanza la mayora de 2/3. Se evidencia as el menor peso especfico que nuestro
sistema constitucional concede al Senado.
Existe todava una tercera modalidad dentro del procedimiento ordinario (art.
167.3) segn la cual si lo solicita la dcima parte de los miembros de cualquiera de las
Cmaras (unos 35 Diputados o aprox. 25 Senadores), una reforma que haya ya sido
aprobada por las Cortes Generales mediante el procedimiento indicado, deber ser
sometida a referndum. La solicitud tendr que hacerse dentro de los 15 das posteriores
a la aprobacin del texto de reforma por las Cortes.
2.- El procedimiento agravado (art. 168).- Previsto para aqullos aspectos
constitucionales ms relevantes: Ttulo Preliminar (bases jurdico polticas y axiolgicas
de la CE), Seccn 1 del Captulo II del Ttulo I (derechos fundamentales) y Ttulo II
(La Corona). En esta modalidad, el proyecto de reforma ha de ser aprobado por
mayora de 2/3 de cada Cmara (Congreso y Senado). Si se aprueba dicho proyecto por
la citada mayora, se proceder a la inmediata disolucin de las Cmaras. Las nuevas
Cmaras, que deben ser elegidas por el pueblo conforme al procedimiento electoral
previsto, obviamente, deben ratificar la decisin de reforma por mayora simple en el
Congreso y el Senado. Tras ello y, una vez ratificada la decisin de reforma, debern
aprobar el texto del proyecto de reforma por mayora de 2/3 en Congreso y Senado. Una
vez aprobado el nuevo texto, la reforma tiene que ser sometida a referndum para su
ratificacin y aprobacin definitiva.