IMPREVISIBILIDAD - Nocin. Definicin.

Concepto En relacin con la imprevisibilidad, se observa que en el asunto sub examine no se configura como quiera que el suceso que produjo el dao, en este caso, la lluvia, no fue insospechado o inesperado para el demandado, en tanto que, se insiste, est demostrado que el trabajador de la obra pblica conoca la alta probabilidad de lluvia y por tal ra n, coloc tablas y tierra para evitar que los escombros sucumbieran al agua, circunstancia esta que echa por la borda lo alegado por el ente municipal en el sentido de que la lluvia tuviera la caracterstica de sorpresiva! NOTA DE RELATORIA: "obre el tema consultar sentencia de #$ de septiembre de #%%$, exp! &'#(& IRRESISTIBILIDAD - Nocin. Definicin. Concepto )especto a la irresistibilidad, se observa que en este caso si bien la entidad seal que se adoptaron las medidas de seguridad apropiadas con el fin de evitar la causacin del dao, para la "ala esta aseveracin no es cierta, en atencin a que las tablas y la tierra que supuestamente serviran para impedir que la lluvia arrastrara los escombros, no son medios suficientes ni adecuados para conseguir este objetivo, teniendo en cuenta las caractersticas del lugar y del terreno! NOTA DE RELATORIA: "obre el tema consultar sentencia de #$ de septiembre de #%%$, exp! &'#(& RESPONSABILIDAD PATRIMONIAL DEL ESTADO - Dao en bien in !eb"e # $e%t&!ccin $e en%e&e% po& in!n$acin ' M(RO DE CONTENCION Retencin $e e%co b&o% p&o$!ci$o% po& ob&a p)b"ica ' RESPONSABILIDAD PATRIMONIAL DEL ESTADO - O i%in en "a ob"i*acin $e e+t&e a& "a% e$i$a% $e %e*!&i$a$ # p&e,encin pa&a e,ita& &ie%*o% $e in!n$acin ' CA(SAL E-IMENTE O E-ONERATIVA DE RESPONSABILIDAD - .!e&/a a#o& ' .(ER0A MA1OR - No %e e%t&!ct!&. No %e confi*!& *omo quiera que no se demostr diligencia respecto a las medidas de prevencin y seguridad para evitar que la lluvia arrastrara el material utili ado en la construccin del muro de contencin, y teniendo en cuenta que el ente municipal tena la obligacin de desplegar todas las actuaciones tendientes a evitar el dao, no se configura ni de lejos la irresistibilidad, pues al demandado no le era imposible evitar las consecuencia derivadas del hecho! En este estado de cosas, se tiene que si bien es cierto que para la fecha en que ocurrieron los hechos se presentaron altos ndices de pluviosidad lo cual gener la inundacin de la residencia donde habitaba el demandante, y este factor climtico se produjo fuera del campo de accin o de la esfera jurdica del demandado, tambi+n es verdad que las consecuencias derivadas del fenmeno natural eran previsibles para el demandado, de all que, se le poda exigir que reali ara actuaciones adicionales que mitigaran sus efectos! "e insiste, la lluvia era un hecho o acontecimiento advertido y conocido con anterioridad por el demandado, prueba de ello es, que un trabajador de la obra pblica reali precarias acciones para evitar sus efectos, por lo tanto, no fue sorpresivo e inesperado que la corriente de agua arrastrara los escombros producto de la construccin del muro de contencin! ,o se cumplen, as, las condiciones requeridas para la estructuracin de la fuer a mayor, pues si bien, se constat la exterioridad de la lluvia y los altos ndices presentados para la

+poca de los hechos, se demostr, sin lugar a dudas, que sus efectos fueron previsibles y resistibles para el ente municipal demandado! -e todo lo anterior, se advierte que en el asunto sub examine el dao antijurdico, que est debidamente acreditado, es imputable al demandado, por lo tanto, se proceder a resarcir los perjuicios correspondientes! TASACION DEL DA2O MORAL - P3&$i$a $e co%a% 4!&i%p&!$encia" ate&ia"e%. Reite&acin

En lo que se refiere al pago de perjuicios por la p+rdida de cosas materiales, inicialmente, el jue de lo contencioso no aceptaba dicho reconocimiento, sin embargo, en circunstancias especiales y por ra ones de particular afecto, admita esta posibilidad, pero se exiga un tratamiento especial para evitar rendirle culto a las personas que .se dejan poseer por las cosas/ 012 de manera paralela, la jurisprudencia acept la posibilidad de que la p+rdida de los bienes materiales causara perjuicio moral, sin embargo, +ste no se presuma y deba acreditarse en el proceso! 3gualmente, exiga que la afectacin moral fuera tan intensa y tan apreciable que no cualquier p+rdida de un bien poda ser moralmente compensado! Es ms, se deban estudiar varios factores para determinar si haba lugar a su reconocimiento! 012 4inalmente, la jurisprudencia ha decantado el asunto para llegar a aceptar que es posible indemni ar todo perjuicio moral, inclusive el derivado de la p+rdida de bienes materiales, siempre y cuando existan pruebas en esta materia independientes a la mera titularidad del derecho! 012 es preciso advertir que en la actualidad no existe obstculo o ra n alguna para no admitir la reparacin del dao moral que podra causar la p+rdida de un bien mueble, claro est, siempre y cuando aqu+l est+ debidamente fundamentado con pruebas que acrediten su existencia y magnitud! 012 es claro que existe certe a sobre la existencia y justificacin del perjuicio moral solicitado en la demanda y concedido en la sentencia de primera instancia, toda ve que, se insiste, se prob que el demandante se afect emocionalmente por la destruccin de sus pertenencias, y adems +l y su familia se vieron obligados a soportar las graves consecuencias que produjo la imposibilidad de usar su residencia y los bienes muebles que se encontraban en ella! 5dicionalmente, no se puede desconocer que los bienes, enseres y dems utensilios que hacen parte de una vivienda no se consiguen repentinamente, todo lo contrario, son el resultado del esfuer o, dedicacin y constancia de las personas que integran el hogar, quienes durante largo tiempo, destinan parte de sus ingresos a conseguir todo lo que una residencia requiere para ser habitada en condiciones dignas! NOTA DE RELATORIA: "obre la procedencia de tasar el dao moral por p+rdida de cosas materiales, consultar sentencias de6 ( de octubre de &787, exp! ($#%9 : de agosto de &77$, exp! 8%%79 ' de abril de &77;, exp! 7$:'9 &7 de abril de &77;, exp! :8#89 &$ de abril de #%%%, exp! &&87#9 &$ de mayo de #%%;, exp! 5g<#%%#< %%##:9 ' de junio de #%%:, exp! 5=<%%&9 ( de junio de #%%8, exp! &;(#:9 && de noviembre de #%%7, exp! &'&&7 y de &% de mar o de #%&&, exp! #%&%7 CONSE5O DE ESTADO SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO SECCION TERCERA S(BSECCION C

Con%e4e&o ponente: ENRI6(E 7IL BOTERO >ogot -!*!, veintitr+s 0#$2 de mayo de dos mil doce 0#%&#2 Ra$icacin n) e&o: 8988:-;<-;=-888-:>><-8:8<>-8:?;:;@>A Acto&: 5OSE VICENTE VALLE5O SANCBE0 De an$a$o: M(NICIPIO DE MEDELLIN

Refe&encia: ACCION DE REPARACION DIRECTA )esuelve la "ala, el recurso de apelacin interpuesto por las partes contra la sentencia del $& de mayo de #%%&, proferida por el ?ribunal 5dministrativo de 5ntioquia, "ala de -escongestin, "ala ?ercera de -ecisin, en la que se resolvi lo siguiente6 .&! -E*@A)5"E 5@ BC,3*3D3E -E BE-E@@F,, 5-B3,3"?)5?3G5BE,?E )E"DE,"5>@E de las daos 0sic2 causados al seor HE"I G3*E,?E G3@@5-5 "A,*JEK, debido a la inundacin que sufri su vivienda ubicada en la calle ;8 -- ,o! 77 * L (7, >arrio Huan MM333 de este Bunicipio, el da 7 de septiembre de &77#! .#! *omo consecuencia de la anterior declaracin, *E,-I,5"E al BC,3*3D3E -E BE-E@@F, a pagar por concepto D)EHC3*3E" 0sic2 B5?E)35@E" al seor HE"I G3*E,?E G5@@EHE "A,*JEK, por concepto de dao emergente, la suma de trece millones setecientos setenta mil novecientos cincuenta y cinco pesos 0N&$!''%!7((2, suma actuali ada a la fecha de esta sentencia! .$! *E,-I,5"E al BC,3*3D3E -E ,E-E@@F, 0sic2 a pagar por concepto D)EHC3*3E" 0sic2 BE)5@E" al seor HE"I G3*E,?E G5@@EHE "A,*JEK ;%% gramos oro! "e tendr en cuenta para lo relacionado con el oro fino el valor que tenga dicho metal conforme certificacin que expida el >anco de la )epblica en la fecha de ejecutoria de esta sentencia! .$! E@ BC,3*3D3E -E BE-E@@F,, dar cumplimiento a esta sentencia en los t+rminos previstos en el artculo &': y &'' del *digo *ontencioso 5dministrativo! .;! ,o se causaron costas!/ 04ol! &;$ y &;; cuad! ppal!2! I. ANTECEDENTES &! En escrito presentado el ## de julio de &77$, el seor Hos+ Gicente Gallejo

"nche , mediante apoderado judicial, solicit que se declarara patrimonialmente responsable al Bunicipio de Bedelln, por la destruccin de varios enseres y bienes que se encontraban dentro de su vivienda, cuando fueron arrasados por una inundacin causada por el atascamiento de material de construccin, ocurrida en la madrugada del 7 de septiembre de &77#! En consecuencia, solicit que se condenara a la demandada a pagar, por concepto de perjuicios morales, la suma equivalente a &!%%% gramos de oro y por perjuicios materiales, en la modalidad de dao emergente, N;O$#7!($:! *omo fundamento de sus pretensiones, narr que la "ecretara de Ebras Dblicas del municipio demandado procedi a derribar el muro de contencin que se encontraba frente al inmueble de su propiedad, dejando acumulado un arrume de tierra de ' metros de largo por #,8% metros de ancho, gravilla y arena en una extensin de ( metros de ancho por 8,;% metros de largo, as como gran cantidad de escombros! En la madrugada del 7 de septiembre de &77$, llovi fuertemente, lo que origin que el material de construccin acumulado fuera arrastrado y obstruyera las caeras de la residencia, lo cual deriv en una inundacin que destruy todos los bienes y enseres que se encontraban all, e imposibilit seguir utili ando la vivienda por quienes la habitaban! #! Cna ve presentada la demanda, se admiti el #8 de julio de &77$, y fue

notificada en debida forma al demandado y al Binisterio Dblico! El Bunicipio de Bedelln, manifest que las obras que se reali aron tenan como finalidad construir una rampa en la va donde estaba el inmueble de propiedad del demandante, y cuando el equipo de trabajo se dedicaba a esas labores se acerc la esposa del seor Gallejo "nche a solicitarles que le construyeran un muro de contencin para evitar inundaciones pues su vivienda estaba locali ada #,#% metros por debajo del nivel de la carretera! Dor lo anterior, el capitn de la cuadrilla accedi a la peticin y procedi a trasladar el material de construccin para levantar un muro de :,;% metros de longitud por %,8( metros de altura y rehabilitar &8 metros de cordn! @os trabajadores como medida de precaucin construyeron una barrera con tablas y puntas de varilla para depositar el material

utili ado en la obra, sin embargo, fue inevitable lo ocurrido en atencin a la inclinacin de la calle, la peligrosa ubicacin de la vivienda y la fuerte precipitacin de las aguas, de all que, las causas que produjeron la inundacin fueron irresistibles e imprevisibles y en consecuencia no le era imputable el dao! $! En auto del &# de enero de &77;, se decretaron las pruebas y el ; de diciembre de &778 el a quo celebr audiencia de conciliacin, la cual fracas por la inasistencia de la parte actora! El &8 de enero de #%%&, el ?ribunal les corri traslado a las partes, como tambi+n al Binisterio Dblico, para alegar de fondo y rendir concepto, respectivamente! @a parte actora insisti en que el dao antijurdico se haba acreditado, toda ve que la inundacin de la vivienda del actor fue producto del depsito del material de arrastre en la va sin las medidas de prevencin y seguridad adecuadas que hubieran evitado la tragedia! El Bunicipio de Bedelln seal que de acuerdo al informe de pluviometra reali ado por Empresas Dblicas de Bedelln, para el da en que ocurrieron los hechos se present un grado mximo de precipitacin de agua, circunstancia que era imprevisible e irresistible! 3ndic adems, que la construccin de la vivienda se reali sin la licencia respectiva, en un terreno inadecuado y sin el cumplimiento de las medidas bsicas para prevenir desastres! El Binisterio Dblico guard silencio! II. SENTENCIA DE PRIMERA INSTANCIA. El a quo en sentencia del $& de mayo de #%%&, accedi a las splicas de la demanda, con fundamento en que la prueba recaudada demostraba que la inundacin en la vivienda del demandante se debi a que el cordn de proteccin que evitara el desbordamiento del agua fue destruido por la "ecretara de Ebras Dblicas Bunicipales, sin que fuera determinante la ubicacin de la vivienda! 5dicionalmente, consider que no se adoptaron las medidas de seguridad adecuadas para reali ar la obra pblica ms an cuando para esa fecha era +poca de invierno! 3gualmente, seal que se present un retardo exagerado en la reali acin de la obra pblica, lo que tambi+n configur una falla del servicio!

Dor las consideraciones anteriores, conden al pago de perjuicios materiales, en la modalidad de dao emergente, con fundamento en las sumas solicitadas en la demanda y verificadas por los peritos en el dictamen, las cuales fueron actuali adas a la fecha de la sentencia! 4inalmente, en relacin con los perjuicios morales, conden al pago por este concepto en consideracin a que la dignidad del seor Gallejo "nche al verse sometido, en la mitad de la noche, a huir de su hogar con su familia y observar la p+rdida irreparable de sus bienes y enseres, le produjo una afectacin que deba ser reparada! III. TRCMITE EN SE7(NDA INSTANCIA. @as partes interpusieron y sustentaron el recurso de apelacin contra la sentencia! El demandante manifest que an cuando estaba de acuerdo con la condena por perjuicios morales, +sta debi ser superior en atencin a que no slo +l fue afectado por la inundacin sino su esposa e hijos, de all que, aqu+lla deba ser cuatro veces mayor a la concedida! 4inalmente, solicit que se condenara en costas al ente demandado! -e otra parte, el municipio expuso que segn el informe de pluviometra aportado al proceso, en la noche del 7 y en la madrugada del &% de septiembre, no llovi, y por ello, si no existi la supuesta causa eficiente del dao, no le era imputable el mismo! -e otro lado, seal que la obra pblica se reali a varias cuadras de distancia de donde se encontraba la propiedad del demandante y que fue por iniciativa de su esposa que se trasladaron al sector para mejorar las condiciones del cordn de seguridad frente a su vivienda, as que no tenan la obligacin de hacerlo! @os recursos se concedieron el #$ de julio de #%%& y se admitieron el && de octubre siguiente! En el t+rmino de traslado para alegar, la entidad demandada insisti en los argumentos expuestos en la apelacin!

El Binisterio Dblico consider que la sentencia de primera instancia deba confirmarse pero reduciendo el valor de la condena en atencin a que se presentaron causales eximentes de responsabilidad! "us argumentos fueron expuestos en los siguientes t+rminos6 .!!!esta -elegada considera que en el sub lite existen igualmente circunstancias preponderantes y concurrentes a la conducta de la administracin que constituyen causales eximentes de responsabilidad, las cuales si bien no exoneran en su totalidad a la entidad demandada, por lo menos permiten reducir en un alto porcentaje la condena a imponer, pues no puede dejarse de lado que en el presente evento se present la fuer a mayor, derivada del hecho de la naturale a consistente en el torrencial aguacero que cay el &% de septiembre de &77# entre las # y ; de la maana1 .5hora, tampoco puede desconocerse que la vctima, con su conducta, contribuy de alguna manera a la produccin del resultado final, toda ve que como lo informa el Hefe de -epartamento de @icencias, la vivienda ocupada por el seor Gallejo "nche y su familia no haba obtenido la correspondiente licencia para su construccin 0fl! 8:2 adems de que su ubicacin a $,8 mts por debajo del nivel de la calle haca bastante probable que ante una aguacero 0sic2 de la magnitud del que se present para la fecha y hora de los hechos, independientemente de la presencia o no de materiales de construccin en la va, las aguas de escorrenta cayeran al predio y lo inundaran riesgo que, a pesar de ser de pleno conocimiento del actor, asumi en forma voluntaria, pues la pendiente que sobre ella exista y el declive que formaba, fcilmente permita que las aguas lluvias rodaran a una mayor velocidad incursionando en la edificacin en un mayor o menor grado, dependiendo de su intensidad y volumen1/ 04ol! &'# y &'$ cuad! ppal!2 @a parte actora guard silencio! IV. CONSIDERACIONES *orresponde a la "ala decidir los recursos de apelacin interpuestos por las partes contra la sentencia del $& de mayo de #%%&, proferida por el ?ribunal 5dministrativo de 5ntioquia, "ala de -escongestin, "ala ?ercera de -ecisin! -el acervo probatorio allegado al proceso, se tienen por demostrados los siguientes hechos6 &! *onforme la constancia suscrita por los auxiliares de inspeccin del Bunicipio

de Bedelln, el &% de septiembre de &77#, los seores @uis Enrique Buo y Horge Puintero, se trasladaron a la vivienda de propiedad del seor Hos+ Gicente Gallejo, y all constataron lo siguiente6 .!!!se pudo observar que dicha residencia fue inundada el da mi+rcoles 7 0%&!%% 5!B!2, por las aguas lluvias y arroyos formados en la cal ada, los cuales arrastraron material de construccin 0arena y gravilla2, los cuales haban sido dejados all por obreros de Ebras Dblicas con el fin de reparar el muro de contencin de la cal ada frente a su residencia!!! .En la residencia mencionada pudimos observar que los enseres a detallar fueron destruidos parcial o totalmente6 una lavadora, una nevera, televisor blanco y negro, dos camas con su respectivo colchn, una estufa, ropa e implementos de uso personal, as como la obstruccin de desagQe del bao sanitario, adems se observa un hueco en la pared de una de las alcobas, el cual sirvi para evacuar el material y agua all retenidos! @a residencia tiene un rea construida de :!(% mts de frente por (!'% mts de fondo y se encuentra ubicada a un nivel de #!(% mts abajo de la cal ada!!!/ 04ol! &; cuad! &2!

#! )especto a la obra pblica adelantada, el "ecretario de Ebras Dblicas del Bunicipio de Bedelln, en comunicacin del &; de septiembre de &77$, seal que6 .Bediante su comunicacin, radicada con el ,o! $;8' del ( de agostoR7$, donde solicita informacin sobre la construccin de muro de contencin en el barrio Huan MM333, *alle ;8-- frente al ,o! 77*< (7, le comunico lo siguiente6 .@a obra en cuestin, es un muro de contencin en concreto ciclpeo, con dimensiones aproximadas de : metros de longitud por &,$% de altura! .-icha obra fue solicitada por la comunidad del sector, con el fin de garanti ar la estabilidad de la va! @a ejecucin de la misma se hi o en el mes de septiembreR7#! @a obra estuvo a cargo de los seores6 )amn *armona *apitn de *uadrilla y *arlos =il, 3ngeniero de Kona, adscrito a la "ecretara de Ebras Dblicas!!!/ 04ol! &$ cuad! &2! $! En relacin con las circunstancias de tiempo, modo y lugar que rodearon los hechos, la seora 5lma =arc+s Galencia, afirm6 .En esa +poca estaban haciendo unos trabajos, un cordn y en esa casa viva don Gicente, en toda la orillita de la carretera! So viva al frente! @legaron unos carros del municipio yd 0sic2 escargaron 0sic2 un material! ,o entiendo por qu+ desbarataron el muro y llevaron el material para hacer ese cordn pequeo9 se demoraron mucho para hacer ese trabajo, ah porque ellos se iban era para la caseta a jugar

remis 0sic2! Be refiero a los trabajadores del Bunicipio, como cinco o seis, que iban todos los das! En esa +poca estbamos en un invierno muy miedoso, era como septiembre y ellos llegaron regaron el material, una arena, un cascajo, as como al lado derecho de la entrada de la casa del seor y lo que iban desbaratando lo echaban al otro lado, le encerraron la entrada a +l! *laro, cuando llovi esa agua se repres ah con el material y los escombros que haban echado ah! Eso fue impresionante, pasada la media noche y se sintieron los gritos de los vecinos muy horrible!!!cuando me asom+ haba vecinos con palas, picos, barras y mand+ al esposo mo para que les ayudara porque se haban inundado!!!5l otro da fui a ver en qu+ poda colaborar!!!no qued nada por el fango, con el agua se fue lo que fue ropa, la plancha, la licuadora! Ese seor era viajero, venda aretas 0sic2, ropa, correas, apatos, +l viajaba y todo lo que +l tena se lo arrastr el agua, se fueron cobijas, el mercadito!!!lo poco que qued se llen de fango, tanto que la nevera no prenda, la lavadora qued vuelta nada, como aporreada con piedras, los televisores no prendieron, ellos tenan dos televisorcitos 0sic2!!!Es que el material que estaba a un labo 0sic2 de la entrada de la casa, como corrido hacia arribita 0sic2 un poco y ellos lo que sacaron de lo que estaban daando, lo pusieron al lado i quierdo, entonces eso se form como una piscina en medio del material y de los escombros y entonces el agua en ve de correr, se fue a la casa de don Gicente!!!D)E=C,?5-56 )ecuerda Cd! cuntos das haban transcurridos enttre 0sic2 el da en que llegaron los trabajadores de EE!DD! 0sic2 y el da de la inundacinT *E,?E"?E6 So no s+ doctor, por ah die o doce das, pero es que iban muy poquitos trabajadores! -espu+s de que pas eso, mandaron una volquetada 0sic2 de trabajadores, ah los mandaron D)E=C,?5-56 -iga si lo recuerda, despu+s de la inundacin cunto tiempo se demoraron para terminar el trabajo al frente de la casa de don GicenteT *E,?E"?E6 Eso fue en dos o tres das que lo hicieron, ya que mandaron una volquetada 0sic2 de trabajadores!!!D)E=C,?5-56 -iga si Cd! recuerda cunto tiempo ha vivido Cd! frente a la casa de don GicenteT *E,?E"?E6 ?rece aos D)E=C,?5-56 -urante ese tiempo, recuerda cuntas veces se haba inundado esa casa de don GicenteT *E,?E"?E6 Esa casa no se inunda!!!D)E=C,?5-56 "e dio cuenta Cd! si estos trabajadores de EE!DD! 0sic2 tomaron medidas de precaucin cuando descargaron los materialesT *E,?E"?E6 ,o, ellos lo tiraron e inclusive cay parte en la carretera y as lo dejaron! Es que es una franjita muy pequea y lo descargaron ah! 3magnese que los carros pasaban por encima de parte de ese material al pasar por ah D)E=C,?5-56 "e dio cuenta si ellos colocaron alguna proteccin donde colocaron los escombrosT *E,?E"?E6 ,o, los tiraron a la carretera tambi+n! ,o colocaron nada D)E=C,?5-56 "e dio cuenta si ellos, los trabajadores, colocaron alguna proteccin donde quitaron el muro y el cordnT *E,?E"?E6 ,o, ninguna!!!D)E=C,?5-E6 "e dio cuenta Cd! si despu+s de la inundacin qued ese material de gravilla, cascajo y arena que haban llevado los trabajadores para el trabajo que iban a hacerT *E,?E"?E6 Pu+ iba a quedarT Pued pero dentro de la casa, mucha parte, porque sacamos mucha tierra y cascajo de all! Ellos tuvieron que volver a llevar material, imagnese!!!En la calle haba cordn y la casa tena un muro de

contecin bajando las escalas y ah quedaba el muro de contencin que sostiene la banca de la carretera, porque las calles de por all son pendientes! Dor todas esas casas hay muro de contencin D)E=C,?5-56 Dodra decir a qu+ distancia est la casa con respecto al nivel de la calleT *E,?E"?E6 Jay una seis escalas y ya queda la puerta de la casa! En cuanto a la proteccin, cuando los trabajadores llegaron, haba cordincillo y muro, lo que pasa era que estaban averiados tanto el cordn como el muro de contencin! Ellos retiraron el cordn y tumbaron parte del muro para extender lo mas hacia arriba, porque la carretera se estaba quebrando por el invierno que haba! *omo por ah hay una quebrada! @os trabajadores estuvieron por all por ah doce das, antes del desastre! Dero sumando, antes y despu+s del desastre, estuvieron como veinte das! El da del desastre ellos, los trabajadores, no haban puesto nada para proteger, qued el material y los escombro 0sic2 ah tirados! Eso lo dejaron sin proteccin, ni medida de seguridad alguna, mientras volva a hacer el cordoncillo y el muro!!!/ 0Baysculas en original2 04ol! ;& a ;8 cuad! &2! 5simismo, la seora Barta 3rene =arca Puintero, indic6 .1*uando yo me di cuenta fue a las cinco de la maana! So senta ruido pero slo me di cuenta a eso de las cinco de la maana1 estaban haciendo un trabajo ah unos trabajadores del municipio, pero ellos prcticamente no iban a trabajar sino a jugar en la esquina, jugaban cartas y tomaban tinto1estaban haciendo un murito para que no corra el agua, porque como la casa queda bajita y el muro encima D)E=C,?5-56 "e dio cuenta Cd! qu+ materiales llevaron para hacer ese trabajoT *E,?E"?E6 =ravilla, arena! ,o recuero que hayan llevado adobes! D)E=C,?5-56 Cd! recuerda cunto tiempo llevaban esos trabajadores trabajando cuando la inundacinT *E,?E"?E6 Dor ah unos ocho o die das! *omo siempre hacen las cosas cuando pasan los desastres, luego del desastre, como en dos das arreglaron eso D)E=C,?5-56 Cd! se dio cuenta qu+ pas en la casa de don GicenteT *E,?E"?E6 Eso fue un desastre tremendo! @a nevera estaba toda mala, la estufa, la lavadora, todos se les daaron, no tenan ropa para colocarse1Esa casa era llenita de tierra, los muebles, todo! El equipo estaba quebrado, el televisor de los nios nadaba por all! El seor trabajaba con mercanca para esa +poca y toda se le inund y llen de tierra1*uando yo entr+ haban roto la pared, daaron un muro, para que saliera el agua! @os muebles se vean todos malos, los colchones de las camas todos mojados y llenos de tierra1aunque lloviera esa casa nunca se haba inundado antes1/ 0Baysculas en original2 04ol! ;8 a (# cuad! &2! ;! -e otro lado, respecto a la construccin de la obra pblica, el ingeniero civil Haime 5lonso Kapata -uque, vinculado al Bunicipio de Bedelln &, manifest6
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Si bien es cierto que este declarante laboraba en la entidad demandada al momento de rendir su declaracin, para la Sala su dicho es necesario en razn a sus conocimientos tcnicos y especializados.

.D)E=C,?5-E6 Pu+ sabe ud! de los hechos ocurridos el 7 de septiembre de &77# en los que como consecuencia de la intervencin de la "ra 0sic2 de EE!DD! 0sic2 del Bpio! 0sic2 de Bedelln, se ocasionaron unos perjuicios al seor HE"I G3*E,?E G5@@EHE "A,*JEK, segn hechos narrados en la demandaT *E,?E"?E6 ?engo entendido que dicha residencia se inund, pero no por causa propiamente de los trabajos efectuados por la "ra! -e EE!DD! 0sic2 Existen varios motivos o probabilidades de tipo t+cnico por los cuales esto pudo suceder! Cna de ellas es la ubicacin de la vivienda, la cual est en una depresin de ms de dos metros del nivel de la calle, es decir, por debajo de cualquier sistema natural de drenaje! Etra de las causas puede ser debida a la alta precipitacin ocurrida en ese da por lo cual las aguas de escorrenta y la fuer a del agua, bajaron precipitadamente por la va que tiene una alta pendiente y adems es un sector que se caracteri a por tener suelos fcilmente erosionables y poco protegidos! *onsidero que estos factores principalmente fueron los que contribuyeron a que sucediera el evento mencionado D)E=C,?5-E DE) @5 D5)?E -EB5,-5-56 @a pendiente que tiene la calle 77**, donde est la residencia, cmo influy en cuanto al riego 0sic2, concretamente en cuanto a la inundacinT *E,?E"?E6 3nfluy altamente, ya que es un factor que aumenta considerablemente la velocidad del agua proveniente de toda la cuenca del sector! Esto aunado con la poca proteccin que tiene la vivienda gener la gravedad de los hechos! D)E=C,?5-E6 5dems de la fuerte pendiente, la casa est a dos metros con veinte de la calle! Pu+ riesgos puede tener un inmueble as, principalmente cuando llueveT *E,?E"?E6 El riesgo es muy alto, ya que como lo dije antes, la vivienda se encuentra ubicada por debajo del nivel de la va! Dor lo tanto, est sometida a que mucha o alguna parte del drenaje natural o artificial que all pueda existir, se canalice hacia esa vivienda, mas cuando el alineamiento hori ontal de la va as lo predetermina! D)E=C,?5-E6 Dor qu+ haba materiales del municipio de Bedelln cerca de esta viviendaT *E,?E"?E6 Dorque la "ra de EE! DD! 0sic2 se aprestaba 0sic2 a construir un muro de contencin con el fin de mejorar el drenaje de la va y adicionalmente se beneficiara dicha vivienda! Era normal que sobre la va se encontraran materiales que prximamente iban a ser utili ados en la obra D)E=C,?5-E6 Pu+ medidas de precaucin adopt la "ra! de EE! DD! 0sic2 respecto de los materialesT *E,?E"?E6 >sicamente fueron dos6 una, colocarlos a una prudente distancia de las viviendas y otra, acordonarlo con madera, debidamente apuntulada 0sic2 sobre la va1/ 0Baysculas en original2 04ol! &: y &' cuad! &2 3gualmente, el seor Hoaqun 5dalberto =randa Dea, trabajador del Bunicipio de Bedelln#, seal6

Si bien es cierto que este declarante laboraba en la entidad demandada al momento de rendir su declaracin, para la Sala su dicho es necesario en razn a que fue quien realiz la obra pblica objeto de debate.

."i es referente al barrio Huan MM333, yo estuve all y fui mandado a reparar un cordn que ya estaba acabado y haba que hacerlo de nuevo en muro de cordn, para proteccin de la casa! Ese da hicimos la excavacin y ya por la tarde para venirnos coloqu+ tabla y tierra por si llova, o sea en proteccin del agua por si llova, pero el aguacero fue demasiado y no sostuvo la corriente que vena de arriba! En ese momento ya no tenamos cantidad de tierra para hacer una proteccin ms grande, yo la hice con lo poco que tena ya en la tarde, pero no se esperaba que aguacero fuera tan grande! ,o sabra que daos se la caus a esa casa! 5l otro da volv a trabajar y encontr+ totalmente inundado todo, colchones perdidos!!!/ 04ol! &' y &8 cuad! &2! 5simismo, el seor *arlos 5lberto ?obn )ojas, quien particip en la construccin de la obra pblica, indic6 .!!!Estbamos construyendo una seguridad para unas casas que quedan abajo de la carretera, un cordn! @a parte que mas muro necesitaba, era la parte de la casa donde estaba ese seor! Dor eso estbamos dedicados a hacer ese muro para proteccin de la casa! "i dejbamos eso sin muro, tendran ms peligro! ,osotros quitamos el cordn que estaba reventado para colocar el nuevo! Ese da debido a varias lluvias que hubo, tuvimos que proteger la parte que destapamos con suficientes tablas, palos, para que el agua no cayera all pero no fue posible! ?uvimos las medidas de seguridad del caso, pero es que queda en una falda y en un hueco! 5l da siguiente encontramos esa casa con bastante agua! El agua cay dentro de la casa!!!la pendiente tuvo que ver en eso!!!es que queda en un hueco!!!la pendiente hace parte de una S, todas dos 0sic2 pendientes y se unen sobre la casa inundada y daba directo a la casa del seor Gallejo!!!esa casa est a #!#% metros de la va! Si no D!bie&a %i$o e%e $Ea %e D!bie&a in!n$a$o ot&o $Ea. Po& e%o %e "e DacEa e" co&$n pa&a p&ote*e&"a. (n co&$n $e p&oteccin $e !na ,Ea e% no& a" ente $e !no% c!a&enta centE et&o% pe&o aDE iba a %e& $e F% po& "o G!e %e nece%itaba a% a"to !!!/ 0"ubrayado fuera del original2 04ol! &7 y #% cuad! &2! (! 3gualmente, obra en el proceso un dictamen rendido el #7 de julio de &778, en el que los peritos expertos respondieron el cuestionario enviado por la parte actora en los siguientes t+rminos6 .El da viernes #; del presente mes de julio, los suscritos, en compaa del actor, seor Hos+ Gicente Gallejo "nche y su apoderado, nos trasladamos al lugar de los hechos, casa , 77**<(7 de la calle ;8-- y all tomamos las mediciones, hicimos las observaciones e indagaciones que consideramos necesarias como respaldo de las respuestas del cuestionario, as6 ! .&! El piso de la casa ,o! 77*<(7 de la calle ;8-- se encuentra a $,8% metros por debajo del nivel de la calle!

.#! Cn tramo de cuarenta metros de la calle ;7--, al frente de la casa 77**<(7, tiene una pendiente de (U9 ms arriba y ms debajo de este tramo, la calle tiene una pendiente mayor, aproximadamente del &:U! .$! @a longitud del frente de la casa 77**<(7 de la calle ;8-- es d :,;% metros! .;! El muro de contencin situado al frente de la casa 77**<(7 de la calle ;8-- tiene una longitud de :,;% metros1 .El enrase del muro tiene la misma inclinacin de la calle, (U! .El muro sobresale %,&# metros del fondo de la cuneta! @a parte que sobresale es la que impide que el agua se desborde9 sirve de cordn! .(! ,o hay cordn o cordoncillo construido independientemente! @os ltimos &# centmetros del muro de contencin que sobresalen del fondo de la cuneta sirven de cordn! .:! -e acuerdo con la informacin suministrada por el "ecretario de Ebras Dblicas del Bunicipio de Bedelln, segn su comunicacin del folio &# del expediente, el muro es de concreto ciclpeo, entonces los materiales utili ados en su construccin fueron6 .*emento, gravilla, piedra gruesa o rajn y agua! "i la construccin del muro se hi o siguiendo las prescripciones t+cnicas sobre la materia, las cantidades gastadas de cada uno de los materiales citados fueron las siguientes, para un muro cuyo volumen es de $,&# metros cbicos! .*emento &: sacos de (% Vilos .=ravilla #,#% metros cbicos .)ajn &!%% metro cbico .5gua ;%% litros .'! @a cuadrilla para construir el muro de contencin debi estar compuesta por un oficial y cuatro obreros1 .@as labores que debi desarrollar la cuadrilla son las siguientes6 .<-emolicin del muro existente deteriorado .<Excavacin .<Gaciado de la losa de cimentacin .<4ormatelera o encofrado para nuevo muro .<Gaciado del muro .<-esencofrado .<@leno y apisonado por detrs del muro .<*onstruccin del la 0sic2 cuneta .<>otada de escombros .<@impie a general .@a cuadrilla de un oficial y cuatro obreros requiere seis das para efectuar las labores descritas! .8! ,o se puede decir que con cualquier precipitacin de agua lluvia la casa ,o! 77**<(7 de la calle ;8 -- siempre se inundaba! @a inundacin que ocurri el da mi+rcoles 7 de septiembre de &77#, aproximadamente a la una de la maana, durante y despu+s de un

fuerte aguacero, se debi a que se haba demolido el cordn que serva de proteccin y evitaba que el agua se desbordara9 y la cantidad de arena, lodo y fango provena de la gravilla arrumada y de los escombros resultantes de la excavacin! .7! @os suscritos, por ra n de las circunstancias, no constatamos ni verificamos la cantidad y calidad de bienes y enseres que el demandante perdi a causa de la inundacin ocurrida el 7 de septiembre de &77#! Encontramos que la relacin que se presenta en el numeral ; de la demanda coincide a grandes rasgos con la que se presenta en los testimonios, folios ;& a (#! Encontramos, as mismo que los valores de los bienes y enseres que se relacionan son ra onables para la fecha de julio de &77$! .Galor histrico, a julio de &77$, de los bienes y enseres perdidos ;O$#7!($:! .Fndice de precios al consumidor en julio de &77$, $%:!$7 .Fndice de precios al consumidor en julio de &77;, '''!#% .Galor actuali ado1N&%!78#!;(8 .5dicionalmente se calcula el lucro cesante, as1N8!$'#!$8: .)E"CBE,6 .-ao emergente N&%!78#!;(8 .@ucro cesante 8! $'#!$8: . ?E?5@ N&7!((8!8;; .7! @a cantidad de escombros y tierra provenientes de la demolicin y excavacin debi ser de 7,% metros cbicos aproximadamente!/ 0Baysculas en original2 04ol! :& a :7 cuad! &2!

S en la ampliacin y aclaracin del dictamen, los peritos sealaron6 .1-icho de otra manera se nos pide la diferencia de altura o distancia vertical entre el piso de la residencia citada y la va, calle ;8--, que pasa por el frente! Esta distancia vertical que se nos pide, la medimos cuidadosamente y nos dio $,8% metros, esa magnitud! .012 .Cn tramo de cuarenta metros de la calle ;7--, al frente de la casa 77**<(7, tiene una pendiente de (U! Jasta aqu la respuesta est completa y est basada en mediciones precisas, tanto del tramo como de la pendiente y hubiera bastado9 no obstante, para mayor ilustracin agregamos6 ms arriba y ms debajo de este tramo, la calle tiene una pendiente mayor, aproximadamente del &:U!!! .@o expresado en el captulo de 5,?E*E-E,?E" de nuestro dictamen y en las preguntas a los numerales ;, : y &% del cuestionario, est basado en informaciones contenidas en el expediente, que no fueron controvertidas, adems en mediciones ejecutadas por nosotros mismos y, principalmente, en la informacin suministrada por el "ecretario de Ebras Dblicas del Bunicipio de Bedelln, folio &# del expediente! ,o cambiamos nada de lo dicho porque, en nuestra opinin, corresponde a la verdad! 5ll exista un muro de contencin de modestas dimensiones, cuya parte superior sobresala del nivel de la calle y serva de componente exterior de la cuneta, o, si se quiere decir, serva de cordn, pero no exista +ste

como entidad independiente! El municipio de Bedelln, por estar averiado el viejo muro, decidi demolerlo y construir all uno mejor, de las dimensiones que se muestran en el anexo a nuestro dictamen! Entre la demolicin del viejo muro y la construccin del nuevo, noche del 8 al 7 de septiembre de &77#, ocurri el recio y prologando aguacero, cuya abundante agua de escorrenta, al no encontrar cordn que controlara y dirigiera su corriente, se desbord sobre la casa, inundndola y llenndola de fango, arena y lodo! .,o existen sistemas, sino uno solo, combinado, para evacuar aguas lluvias y servidas, y es comn a las dos viviendas que componen la edificacin, de la cual, la vivienda que nos ocupa, est en el primer nivel! -escarga directamente a un afluente de la quebrada @a Jueso que pasa cerca y de la parte posterior de la edificacin1/ 0Baysculas y subrayado en original2 04ol! '( a '8 cuad! &2! :! *onforme la certificacin del Hefe del -epartamento de @icencias del Bunicipio de Bedelln, la vivienda ubicada en la calle ;8-- ,W 77**<(7, no tena licencia de construccin! 5simismo, indic que, segn las Empresas Dblicas de Bedelln, no se facturaba ningn servicio a esa direccin 04ol! 8: cuad! &2! '! En relacin con la precipitacin de agua lluvia para la +poca de los hechos, el Hefe del Area de Jidrometra e 3nstrumentacin de las Empresas Dblicas de Bedelln, indic que el da &% de septiembre <sin especificar el ao< entre # y $ de la maana, la precipitacin fue de &%!% mm 04ol! 8' cuad! &2! 8! -e los pruebas relacionadas, se evidencia que el seor Hos+ Gicente Gallejo "nche habitaba con su familia en una vivienda ubicada en el barrio Huan MM333 de la ciudad de Bedelln, identificada con la siguiente nomenclatura6 *alle ;8 -,W 77**<(7! "i bien es cierto que no se allegaron al expediente la escritura pblica ni el folio de matrcula inmobiliaria del inmueble en donde se presentaron los hechos objeto de debate, es necesario advertir que el demandante no acudi al proceso en su condicin de propietario <toda ve que al momento de la presentacin de la demanda no lo era< sino como afectado por la inundacin cuando habitaba la vivienda, circunstancia que se encuentra acreditada con los testimonios de las personas que vivan en el barrio cuando ocurri el suceso, y con la constancia de la inspeccin del Bunicipio de Bedelln sobre el particular!

)especto a la fuerte lluvia que se dio en la madrugada del &% de septiembre de &77#, se observa que existe una inconsistencia en la fecha en que se present este evento, toda ve que el demandante seal que ocurri el 7 de septiembre y segn el informe de pluviometra ese da no llovi en la ciudad! ,o obstante lo anterior, esta inconsistencia no es suficiente para desconocer la existencia del suceso lluvioso como lo pretende la entidad demandada, pues de la prueba recaudada se advierte que la lluvia empe a caer desde la noche del da 7 de septiembre y los efectos de +sta, es decir la inundacin, ocurri en la madrugada, es decir, el &% de septiembre, y si a esto se suma que, segn el acta de visita del && de septiembre de &77#, funcionarios de la "ecretara de Ebras Dblicas acudieron al lugar de los hechos y verificaron los efectos de lo acontecido, no hay lugar a dudas, que el evento s se present an cuando exista un error en la fecha! 5s las cosas, se tiene que segn el informe de pluviometra el da &% de septiembre de &77#$, entre las # y $ de la maana, se present una precipitacin lluviosa de 7!( m!m, y de $ a ; de la maana, fue de &%!% mm, datos que demuestran que para la fecha y horas sealadas se present un fuerte aguacero! En ra n a la lluvia, se inund el inmueble donde resida el demandante y su familia, lo que conllev la p+rdida de los bienes y enseres que all se encontraban! 5s las cosas, se tiene por probado el dao cuya reparacin se pretende, por lo tanto, se proceder a establecer las causas que conllevaron a la concrecin del mismo! *on el acervo probatorio allegado al proceso, se acredit que la "ecretara de Ebras Dblicas del municipio de Bedelln, reali al frente de la vivienda que habitaba el demandante, una obra pblica en el mes de septiembre de &77#, sin embargo, en relacin con el tipo de construccin, la entidad en la contestacin de la demanda y en los alegatos en las dos instancias insisti en que +sta era una rampa que se construira en la cal ada de la va a varias cuadras del inmueble afectado, y que por solicitud expresa de la esposa del actor, los obreros se trasladaron a ayudar a levantar un cordn para evitar posibles inundaciones!
3

An cuando en esta prueba no se seala el ao de ocurrencia de la precipitacin lluviosa, del an lisis conjunto de los otros medios probatorios, se puede deducir, sin lu!ar a dudas, que el ao corresponde a "##$.

,o obstante, el "ecretario de Ebras Dblicas del municipio en escrito del &; de septiembre de &77$, comunic que la obra adelantada fue un muro de contencin en concreto construido al frente de la vivienda con nmero 77**<(7 04ol! &$ cuad! &2, y en iguales t+rminos lo afirmaron los seores Haime 5lonso Kapata -uque 04ol! &' cuad! &2, Hoaqun =randa Dea 04ol! &8 cuad! &2 y *arlos 5lberto ?obn )ojas 04ol! &7 cuad! &2, quienes estuvieron a cargo de la misma, por lo que, del anlisis de estas pruebas, la "ala tendr como cierto que los trabajos adelantados por la "ecretara de Ebras Dblicas del municipio consistieron en la construccin de un muro de contencin frente a la vivienda en donde resida el demandante! 5hora bien, en el hipot+tico caso de tener como cierta la versin del ente municipal, es preciso indicar que an cuando inicialmente la obra pblica no hubiera tenido como finalidad la construccin de un muro de contencin sino que fueron los trabajadores encargados, los que accedieron a construirlo, este sera un evento en el que la 5dministracin asumi obligaciones yRo reali actuaciones Xde factoO o Xde hechoO, por lo tanto, los daos o perjuicios que de all se deriven, le son imputables;!
4

Al respecto, la %urisprudencia de esta &orporacin ha sealado' ()la e*periencia ha demostrado que el atenerse al solo criterio que podr+amos llamar funcional deja por fuera muchos casos de evidente falla o falta del servicio, por la sola razn de no estar comprendido el servicio como parte de una funcin creada e*presamente por la ley y encomendada a un determinado funcionario. ,or esto, los doctrinantes han ampliado la determinacin de la obli!acin administrativa diciendo que sta e*iste no slo en los casos en que la ley o el re!lamento la consa!ra e*presa y claramente, sino tambin en todos aquellos eventos en que de hecho la administracin asume un servicio o lo or!aniza- y lo mismo cuando la actividad cumplida est impl+cita en la funcin que el .stado debe cumplir. (,or esto, quiz , podr+a decirse con propiedad que habr falla o falta del servicio no slo cuando la administracin omite o cumple defectuosamente con una obli!acin que la ley o los re!lamentos le imponen, sino cuando incumple, bien sea por accin o por omisin, con la finalidad para la cual est instituida (/)0 (Si la administracin tiene como uno de sus fines primordiales prote!er a todas las personas residentes en &olombia en sus vidas, honra y bienes, no se ve porqu no deba responder de los perjuicios que con su actividad lle!ue a causar, cuando en ejecucin de una tarea que no le corresponde se!n la ley y el re!lamento, pero que de hecho la asume y en efecto los irro!a. (1 no se trata de establecer por interpretacin judicial una obli!acin de resultado, como pretende pensarlo la apelante demandada, en virtud de la cual ten!a que 2tener un polic+a para cada uno de los ciudadanos2 /fl. 3$$0, sino de prevenir ora la omisin en el funcionamiento de los servicios, ora el defectuoso o irre!ular funcionamiento de los que por ley o re!lamento, por su naturaleza, le corresponde prestar, o que de hecho asuma, sin que pueda desprenderse nunca de su primordial deber de prote!er la vida,

-e otro lado, respecto a las medidas de seguridad adoptadas por el personal a cargo de la obra pblica, el seor Hoaqun =randa Dea quien construy el muro de contencin, seal que6 .ese da hicimos la excavacin y ya por la tarde para venirnos le coloqu+ tabla y tierra por si llova, pero el aguacero fue demasiado y no sostuvo la corriente que vena de arriba! En ese momento ya no tenamos cantidad de tierra para hacer una proteccin ms grande, yo la hice con lo poco que tena ya en la tarde/ 04ol! &8 cuad! &2! Dor otra parte, la seora 5lma =arc+s Galencia, quien viva frente al inmueble afectado manifest respecto a los materiales de construccin6 .ellos lo tiraron e inclusive cay parte en la carretera y as lo dejaron! Es que es una franjita muy pequea y lo descargaron ah! 3magnese que los carros pasaban por encima de parte de ese material al pasar por ah/ 04ol! ;$ cuad! &29 y la seora Barta 3rene =arca Puintero, afirm6 .proteccin ah no haba ninguna, tiraron los escombros y el material ah/ 04ol! (% cuad! &2! 5s las cosas, se advierte que si bien los vecinos del sector indicaron que los escombros producto de la obra pblica no tenan ningn tipo de proteccin, contrario a lo afirmado por el trabajador del municipio quien seal que .coloc tabla y tierra por si llova/, para la "ala la supuesta actuacin fue tan precaria que se torna en inexistente, toda ve que, teniendo en cuenta las circunstancias previas a la reali acin de la obra, <las cuales sirvieron de fundamento para la misma6 pendiente de la va, ubicacin de la vivienda y amena a de lluvia debido al inverno<, la "ecretara de Ebras Dblicas del municipio tena la obligacin de extremar las medidas de seguridad y prevencin para evitar las consecuencias lgicas en un sector que presentaba factores de riesgo! Dara la "ala es necesario destacar que el ente municipal a trav+s de la "ecretara de Ebras Dblicas tena el conocimiento t+cnico y cientfico que le permita advertir que los escombros producto de la obra que estaban reali ando generaban un peligro en caso de presentarse lluvia9 tan es as, que el trabajador encargado previ esta eventualidad y coloc nimias medidas de proteccin,

honra y bienes de los asociados)4 &onsejo de .stado, Seccin 5ercera, sentencia del $# de junio de "#6#, e*pediente 3$$3, &.,. 7ustavo de 7reiff 8estrepo. .n i!uales trminos, se pronunci recientemente la Subseccin &, de la Seccin 5ercera del &onsejo de .stado, en sentencia del "3 de febrero de $9"$, e*pediente $9.:;6. &.,. .nrique 7il <otero.

consistentes en tablas y tierra, para evitar que el agua arrastrara el material de construccin! 5dicional a lo anterior, la entidad igualmente conoca con antelacin las condiciones del terreno donde se iba a reali ar la obra pblica, puesto que estaba al tanto de la existencia del inmueble por debajo del nivel de la carretera, as como de la pendiente de la va, circunstancias que presentaban un riesgo de tal magnitud, que sirvieron de fundamento para la construccin del muro de contencin! Dor lo tanto, no es posible que en esta instancia el ente municipal y el Binisterio Dblico aleguen que el demandante deba asumir el riesgo propio de habitar una vivienda situada en un terreno peligroso, como quiera que esas condiciones de riesgo fueron las que generaron la necesidad de construir la obra pblica! 5qu+lla afirmacin es un ra onamiento que en retrica o teora de la argumentacin corresponde a una falacia o error al ra onar (, conocida como Xcrculo viciosoO, pues la premisa utili ada equivale a la conclusin, lo cual es a todas luces errado, en atencin a que una cosa no puede ser probada por s misma:! 5hora bien, an cuando est demostrado que el da en que ocurrieron los hechos se present una lluvia intensa, para la "ala este factor climtico, no configura la causa extraa, en la modalidad de fuer a mayor, pues el hecho no fue imprevisible ni irresistible a la actividad de la 5dministracin!
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(=na falacia es un error de razonamiento. >e la manera en que los l!icos utilizan el trmino, no desi!na cualquier error o idea falsa, sino errores tpicos que sur!en frecuentemente en el discurso ordinario y que tornan inv lidos los ar!umentos en los cuales aparecen. ()?ay muchas formas en las que puede equivocarse el razonamiento, muchos tipos de errores que se pueden cometer en un ar!umento. &ada falacia)es un tipo de ar!umento incorrecto)4 &opi, @rvin! y &ohen, &arl. @ntroduccin a la l!ica. .ditorial Aimusa. B*ico. $99C. , !. "$; y ss. 6 (Al emplear una premisa que es equivalente a la conclusin o dice e*actamente lo mismo que ella, caemos verti!inosamente en el llamado crculo vicioso o prueba en crculo /circulus vitiosus, orbis in demostrando0, donde ambas proposiciones se amparan rec+procamente, la una en la otra' (Llega tarde, porque trae retraso. Por qu trae retraso? porque no ha llegado a su hora. Scrates ue maestro de Platn ! "eno onte, porque stos ueron discpulos de aquel. #e gusta el co$ac, porque es mi bebida avorita. (Se apoya la conclusin con la premisa- si pedimos el fundamento de la premisa nos ofrecen la conclusin. Se repiten las cosas en vez de probarlas. .n un c+rculo vicioso se queda cualquiera tan en tinieblas con la respuesta como con la pre!unta.4 7arc+a >amborenea, 8icardo. =so de razn. >iccionario de Dalacias. Dalacia de peticin de principio o petitio principii. .n http'EEperso.Fanadoo.esEusoderazonFebEhtmlEcontenEarcaElistadoEpetip.htmGHftn$

"i bien es cierto que la fuerte lluvia fue un factor externo y extrao al demandando, las otras caractersticas importantes y relevantes para que se configure la fuer a mayor, estas son, la irresistibilidad ' y la imprevisibilidad8, no se presentaron en el presente caso! )especto a la figura de la fuer a mayor, se tiene por establecido que6 .Dara efectos de la distincin, y de acuerdo con la doctrina 7 se entiende que la fuer a mayor debe ser6 1) Exterior: esto es que Xest dotado de una fuer a destructora abstracta, cuya reali acin no es determinada, ni an indirectamente por la actividad del ofensorO! 2) Irresistible: esto es que ocurrido el hecho el ofensor se encuentra en tal situacin que no puede actuar sino del modo que lo ha hechoO 3) imprevisible: cuando el suceso escapa a las previsiones normales, esto es, que ante la conducta prudente adoptada por quien lo alega, era imposible pronosticarlo o predecirlo &%! .5 su ve , el caso fortuito debe ser interior, no porque na ca del fueron interno de la persona, sino porque proviene de la propia estructura de la actividad riesgosa, puede ser desconocido y permanecer oculto, En tales condiciones, segn la doctrina se confunde con el riesgo profesional y por tanto no constituye una causa de exencin de responsabilidad!/&& L,egrilla original<

()@rresistible' esto es que ocurrido el hecho el ofensor se encuentra en tal situacin que no puede actuar sino del modo que lo ha hecho)4 &onsejo de .stado, Sala de lo &ontencioso Administrativo, Seccin 5ercera, e*pediente "I.6II, sentencia de $; de febrero de $99:, &. ,. 7erm n 8odr+!uez Jillamizar 8 ()@mprevisible' cuando el suceso escapa a las previsiones normales, esto es, que ante la conducta prudente adoptada por quien lo ale!a, era imposible pronosticarlo o predecirlo)4 @b+dem. # ,.@8AKL DA&@L. %or!e. 8esponsabilidad .*tracontractual. IM ed. 5emis. <o!ot . "#6". , !s. :3" a :3#. Ncita ori!inalN 10 &orte Suprema de %usticia. Sala de &asacin &ivil. Sentencia de "I de noviembre de "#;$. Ocita ori!inalN 11 Seccin 5ercera, sentencia de febrero $; de $99:, e*p."I.6II.

En relacin con la imprevisibilidad&#, se observa que en el asunto sub examine no se configura como quiera que el suceso que produjo el dao, en este caso, la lluvia, no fue insospechado o inesperado para el demandado, en tanto que, se insiste, est demostrado que el trabajador de la obra pblica conoca la alta probabilidad de lluvia y por tal ra n, coloc tablas y tierra para evitar que los escombros sucumbieran al agua, circunstancia esta que echa por la borda lo alegado por el ente municipal en el sentido de que la lluvia tuviera la caracterstica de sorpresiva!

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()Ahora, se entiende por imprevisibilidad, aquella condicin se!n la cual, el acaecimiento del suceso o circunstancia que produjo el dao antijur+dico era impensado o insospechado, !enerando su ocurrencia repentina, efectos del todo sorpresivos. Sobre el particular, ha e*puesto la doctrina' (,or otra parte, es necesario que haya habido, ri!urosamente, imposibilidad de prever el acontecimiento. @nteresa, se!n se reconoce, !uardarse aqu+ el acontecimiento. @nteresa, se!n se reconoce, !uardarse aqu+ de una e*a!eracin. .n efecto, se est tentando de afirmar que todos los acontecimientos son previsibles, salvo aquellos que se producen por primera vez- y Pno es sabido que no hay nada nuevo bajo el solQ 5al como puede ser el sentido de la nocin- de imprevisibilidad. Decir que un acontecimiento era imprevisible significa que no haba ninguna razn especial para pensar que se producira ese acontecimiento. =na simple posibilidad va!a de realizacin no pod+a bastar para e*cluir la imprevisibilidad. O8esalta la SalaN BAR.A=> ?enri, BAR.A=>, Aen y 5=K& Andr. Lb. &it. , !. "C6.4 &onsejo de .stado, Seccin 5ercera, sentencia del $I de Septiembre de $99#, e*pediente "C.$3". &.,. .nrique 7il <otero ,or su parte, la jurisprudencia entiende la imprevisibilidad en los si!uientes trminos' (Aa imprevisibilidad que determina la fi!ura, se presenta cuando no es posible contemplar el hecho con anterioridad a su ocurrencia. ,ara establecer que es lo previsible resulta necesario considerar las circunstancias particulares del caso concretosupone verificar las previsiones normales que habr+an de e*i!irse a quien ale!a el fenmeno liberatorio. /)0 (>e i!ual manera, en sentencia proferida el $I de junio de $999, e*pediente 3:C3, manifest que deben tenerse en cuenta tres criterios sustantivos' S"0 .l referente a su normalidad y frecuencia- $0 .l atinente a la probabilidad de su realizacin, y I0 .l concerniente a su car cter inopinado, e*cepcional y sorpresivoT. &onsejo de .stado. Seccin 5ercera. Sentencia de septiembre "" de $99I. .*p. ":.C6"4 (As+ las cosas, un hecho es imprevisible cuando, partiendo de la anormalidad en su ocurrencia, su acaecimiento no era probable y, por tanto, se produjo en condiciones de sorpresa y e*cepcionalidad)4 @b+dem.

-e otro lado, respecto a la irresistibilidad &$, se observa que en este caso si bien la entidad seal que se adoptaron las medidas de seguridad apropiadas con el fin de evitar la causacin del dao, para la "ala esta aseveracin no es cierta, en atencin a que las tablas y la tierra que supuestamente serviran para impedir que la lluvia arrastrara los escombros, no son medios suficientes ni adecuados para conseguir este objetivo, teniendo en cuenta las caractersticas del lugar y del terreno! 5s las cosas, como quiera que no se demostr diligencia respecto a las medidas de prevencin y seguridad para evitar que la lluvia arrastrara el material utili ado en la construccin del muro de contencin, y teniendo en cuenta que el ente municipal tena la obligacin de desplegar todas las actuaciones tendientes a evitar el dao, no se configura ni de lejos la irresistibilidad, pues al demandado no le era imposible evitar las consecuencia derivadas del hecho! En este estado de cosas, se tiene que si bien es cierto que para la fecha en que ocurrieron los hechos se presentaron altos ndices de pluviosidad lo cual gener la inundacin de la residencia donde habitaba el demandante, y este factor climtico se produjo fuera del campo de accin o de la esfera jurdica del demandado, tambi+n es verdad que las consecuencias derivadas del fenmeno natural eran previsibles para el demandado, de all que, se le poda exigir que reali ara actuaciones adicionales que mitigaran sus efectos!

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()<ajo este entendimiento, para que se estructure la fuerza mayor es preciso que, lue!o de constatar la e*terioridad del suceso causante del dao antijur+dico, y su imprevisibilidad, se e*aminen las posibilidades del sujeto para contrarrestar sus efectos, lo cual se advierte al observar que, a pesar de que se adoptaron las medidas pertinentes, y con la dili!encia debida, fue inevitable la causacin de los efectos, pues est n por fuera de su control f+sico o material) (&abe advertir en este punto que, la irresistibilidad respecto a los efectos del suceso no se verifica con la e*istencia de una (dificultad4 para contrarrestarlos, por compleja que sta sea, como quiera que, aunque en este ltimo caso, el sujeto obli!ado yEo demandado ten!a que realizar un esfuerzo m *imo para evitarlos, incurriendo, incluso, en altos costos, y en actividades m s !ravosas, no se trata de aspectos o fenmenos insuperables, y, por ende, no se confi!urar la fuerza mayor) (@!ualmente, hay que tener claridad en cuanto a que, tanto la imprevisibilidad como la irresistibilidad, deben e*aminarse respecto a los efectos producidos por el suceso o acontecimiento e*terior, y no frente al fenmeno como tal. As+, se prescindir de analizar las condiciones propias de la causa, para determinar las de sus consecuencias, que son, en ltimas, las que permitir n concluir la constitucin de la e*imente de responsabilidad4 &onsejo de .stado, Seccin 5ercera, sentencia del $I de Septiembre de $99#, e*pediente "C.$3". &.,. .nrique 7il <otero.

"e insiste, la lluvia era un hecho o acontecimiento advertido y conocido con anterioridad por el demandado, prueba de ello es, que un trabajador de la obra pblica reali precarias acciones para evitar sus efectos, por lo tanto, no fue sorpresivo e inesperado que la corriente de agua arrastrara los escombros producto de la construccin del muro de contencin! ,o se cumplen, as, las condiciones requeridas para la estructuracin de la fuer a mayor, pues si bien, se constat la exterioridad de la lluvia y los altos ndices presentados para la +poca de los hechos, se demostr, sin lugar a dudas, que sus efectos fueron previsibles y resistibles para el ente municipal demandado! -e todo lo anterior, se advierte que en el asunto sub examine el dao antijurdico, que est debidamente acreditado, es imputable al demandado, por lo tanto, se proceder a resarcir los perjuicios correspondientes! 7! En este aspecto, el demandante en el libelo solicit lo siguiente6 .5 consecuencia de la inundacin de la residencia del seor Hos+ Gicente Gallejo "nche , a causa de haberse derribado el muro de contencin y dejado acumulado gran cantidad de escombros, se produjo la destruccin y p+rdida de los siguientes enseres de propiedad de +ste6 .&# ta as pedernal corona .&# platos soperos .&# platos para arro .&# cucharas de aluminio .&# cuchillos de aluminio .&# tenedores de aluminio .&# pocillos cafeteros .; ollas grandes de aluminio .; ollas de aluminio pequeas .& mquina de moler de manubrio marca corona .& vajilla punto diamante japonesa de :% pie as .& nevera marca 5ceb de && pies modelo ,E<8 .& estufa marca =rebli de $ puestos y con horno .& equipo de sonido marca ,acional Danasonic con &# bafles y $#% voltios de salida ((%!%%% .Cna lavadora marca *entral de 7 pies ;$%!%%% .& televisor a color marca "ony de control remoto de #% pulgadas ;8%!%%% .& televisor blanco y negro, marca ,ational Danasonic, transistori ado de #% pulgadas N'!8%% &;!&;% &;!&8% :!(%% :!(%% '!%%% &&!:&: (8!8%% #7!%%% #%!%%% #7!%%% #'(!%%% &#8!%%%

#% botones .& gravadora 0sic2 marca "anyo de # bandas .& mquina de coser marca "inger de pedal y motor .& juego de comedor estilo colonial que constaba de bifet completo, mesa de comedor, .( taburetes forrados en cuero (8(!%%% .& juego de sala estilo colonial compuesto por tres sillas pequeas y una grande, &# dojines 0sic2 en espuma, croydon y pao .# camas estilo colonial, con sus respectivos colchones en algodn y somieres de resorte de &!#% M #!;%, con sus respectivos tendidos y ; cobijas de lana #$%!%%% .5dems, toda la ropa de +l, su seora e hijos ?E?5@ ;O$#7!($:/ 04ol! # y $ cuad! &2!

&8(!%%% ;'!%%% #'(!%%%

7%!%%%

8(%!%%%

Dara fundamentar lo anterior, obran en el proceso las declaraciones de las seoras 5lma =arc+s Galencia 04ol! ;; y ;( cuad! &2 y Barta 3rene =arca Puintero 04ol! (& y (# cuad! &2, quienes se refieren a los bienes y enseres que el seor Gallejo "nche perdi con la inundacin, y que para la "ala son vlidas y confirman lo solicitado, en tanto que conocan con anterioridad las condiciones en que viva el demandante y su familia, y adems, estuvieron presentes al momento del suceso y horas despu+s del mismo! 5hora bien, an cuando no es posible verificar con exactitud si todos los artculos relacionados efectivamente se encontraban en el inmueble antes de ocurrir la tragedia, es una regla de la experiencia &; la que permite dar por establecido que
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.ste concepto se podr+a definir como el conjunto de pr cticas, usos y costumbres que tienen las caracter+sticas de similares, habituales, afines o equivalentes, y que indican, de forma razonable, que ciertos hechos o circunstancias suelen suceder u ocurrir en determinadas circunstancias. Aa re!la de la e*periencia permite descartar o desechar un conjunto de posibilidades por considerarlas menos probables, factibles o realizables. (%oring /"#C$'I$INI$30 nos dice que la e*periencia parte de vivencias i!uales o similares, habidas, no en ocasin del caso que se est investi!ando sino anteriormente. .n parte, el saber e*periencial se apoyar en una vivencia colectiva de todo pueblo o de comunidades menores, que tanto en el operante como en muchas otras personas, se habr condensado en determinados conocimientos (Aa re!la o m *ima de la e*periencia' ,or medio de una constante y reiterada observacin del acontecer comn por la repeticin uniforme de ciertos acontecimientos, el hombre por medio de al!unos presupuestos b sicos puede considerar que un fenmeno, actitud o hecho se puede manifestar de determinada manera- por lo tanto es posible afirmar que se ha obtenido una m *ima de e*periencia absoluta o de probable validez. .n consecuencia, sta m *ima o re!la de la e*periencia debe encontrarse fundada en las leyes, los principios l!icos y la analo!+a.4

una vivienda requiere de unos elementos bsicos para que sus habitantes residan en condiciones dignas, y de lo sealado en la demanda junto con las pruebas que lo soportan, es viable admitir los valores solicitados por este concepto! 5dicional a lo anterior, en el dictamen los peritos sealaron sobre el particular que6 .@os suscritos, por ra n de las circunstancias, no constatamos ni verificamos la cantidad y calidad de bienes y enseres que el demandante perdi a causa de la inundacin ocurrida el 7 de septiembre de &77#! Encontramos que la relacin que se presenta en el numeral ; de la demanda coincide a grandes rasgos con la que se presenta en los testimonios, folios ;& a (#! Encontramos, as mismo que los valores de los bienes y enseres que se relacionan son ra onables para la fecha de julio de &77$! .Galor histrico, a julio de &77$, de los bienes y enseres perdidos ;O$#7!($:! .Fndice de precios al consumidor en julio de &77$, $%:!$7 .Fndice de precios al consumidor en julio de &77;, '''!#% .Galor actuali ado1N&%!78#!;(8 .5dicionalmente se calcula el lucro cesante, as1N8!$'#!$8: .)E"CBE,6 .-ao emergente N&%!78#!;(8 .@ucro cesante 8!$'#!$8: . ?E?5@ N&7!((8!8;;1/ 04ol! :' y :8 cuad! &2! En este orden, an cuando es cierto que la "ala coincide con el anlisis reali ado por el a quo en este aspecto, si se examina detenidamente el dictamen, slo es posible tener en cuenta el valor sealado por dao emergente, que coincide con lo solicitado en la demanda 0N;O$#7!($:2! 5dicional a lo anterior, examinada la actuali acin del valor correspondiente al dao emergente reali ada en la sentencia de primera instancia, se advierte que no corresponde a los parmetros utili ados por esta *orporacin, como quiera que los valores utili ados en la frmula de actuali acin no fueron los correctos! Dor lo anterior, se efectuar nuevamente la liquidacin, as6

Arburola Jalverde, Barter Allan. Aa prueba indiciaria o circunstancial en materia penal. .n FFF.mail*mail.comEcursoNpruebaNindiciariaNcircunstancialNmateriaNpenalEestructuraN indicio (=na re!la de e*periencia contiene una lista de condiciones, las cuales se tienen que cumplir todas para que el resultado de la evaluacin de la re!la sea verdadero. &uando el resultado de la evaluacin de una re!la es verdadero, los usuarios se diri!en a la definicin de e*periencia especificada en la re!la. Al crear una re!la de e*periencia, tambin debe colocarla en una posicin relativa a las re!las e*istentes. Se aplicar la primera re!la cuyo resultado de la evaluacin sea verdadero.4ima!eserver.e*ide.comEplumtreeEportalEprivateEhelpEstdEesEptHsubportalrule smana!erHsubportalrules.htm

Ga Y N;O$#7!($:

&&%!': 0ndice final2 0mar o de #%&#2 <<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<< Y N'O#7%!%;8!oo :(!'8 0ndice inicial2 0septiembre de &77# &(2

-e lo anterior, se tiene que el total de la indemni acin por perjuicios materiales, en la modalidad de dao emergente, actuali ado a la fecha, es de siete millones doscientos noventa mil cuarenta ocho pesos 0N'O#7%!%;8,oo2!

&%! Derjuicios morales por la p+rdida de cosas materiales! 5hora bien, en relacin con los perjuicios morales que fueron solicitados en la demanda y que fueron concedidos en primera instancia, se tiene que, el actor deprec, lo siguiente6 .El desastre ocurrido produjo al actor dao moral, al verse privado de todas sus pertenencias, de ese escaso patrimonio que durante aos haba logrado hacer a base de esfuer o y ahorro, de ver la gran preocupacin de su seora e hijos, de ver la casi total desnude de +l, de su seora e hijos, del problema que tuvo para su posterior alojamiento, etc!1/ 04ol! $ cuad! &2! En relacin con la procedencia del perjuicio moral en los eventos de p+rdida de bienes muebles, la doctrina ha aceptado, sin lugar a dudas, su resarcimiento, en atencin a que es viable que exista cierto grado de afliccin, desconsuelo o congoja por la destruccin, p+rdida, detrimento o deterioro de cosas materiales9 5s lo ha expresado el tratadista )amn -aniel Di arro6 .1nada obsta a la existencia de intereses no patrimoniales, de afeccin, vinculados a bienes patrimoniales, cuya aminoracin 0por destruccin, p+rdida o deterioro2 puede generar un detrimento espiritual a su titular! .En estos supuestos el dao moral requiere de una prueba ms categrica, orientada a persuadir al ju gador sobre la existencia de un inter+s no patrimonial cierto, ligado a un bien patrimonial, conculcado por el ilcito, y de una minoracin espiritual o que es consecuencia de esa situacin1/&:

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Decha en que ocurrieron los hechos. >aniel ,izarro, 8amn. >ao Boral. ,revencin. 8eparacin. ,unicin. .l dao moral en las diversas ramas del >erecho. .ditorial ?ammurabi. , !s. 3I" y 3I$.

5simismo, como antecedente relevante y de inter+s en la jurisprudencia colombiana, la *orte "uprema de Husticia en el renombrado caso Gillaveces &', por primera ve orden el resarcimiento del dao moral sufrido por el demandante con motivo de la destruccin del mausoleo en el que se encontraban los restos de su esposa, los cuales fueron depositados en una fosa comn! 3gualmente, esta *orporacin, en varias oportunidades, ha admitido la posibilidad de conceder indemni acin por este concepto &8! En efecto, en sentencia del ( de octubre de &787, se indic6 .Es cierto que dentro de los perjuicios indemni ables se comprenden los morales, entendiendo por +stos el dolor y la triste a que el hecho daoso ocasiona a quien sufre el dao, pero tambi+n aqu tanto la jurisprudencia como la doctrina estn acordes en que tratndose de dao a las cosas ese dolor o triste a debe tener envergadura suficiente como para justificarse su reparacin y que en todo caso debe ser demostrado, pues no se presume!/&7 Dosteriormente, en t+rminos similares, expres6 .@a afectacin moral compensable pecuniariamente ha de ser tan especialmente intensa efectivamente tan apreciable, que no todo contratiempo o descalabro econmico pueda ser, moralmente compensado! @a calidad de la persona, su vinculacin personal o sentimental hacia el bien perdido, la procedencia del mismo, su originalidad, la imposibilidad fsica de reempla arlo o sustituirlo, son entre otros, factores a tomar en consideracin cuando en casos como el presente se pretende una indemni acin de perjuicios morales de p+rdida, desmejora, destruccin de un bien material!/ #%

-e lo anterior, se puede establecer que en lo que se refiere al pago de perjuicios por la p+rdida de cosas materiales, inicialmente, el jue de lo contencioso no aceptaba dicho reconocimiento, sin embargo, en circunstancias especiales y por
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&orte Suprema de %usticia- Sala de casacin civil- Sentencia del $$ de a!osto de "#$:- B.,. 5ancredo Kannetti- 7aceta judicial 5 UU@. p. 6$. 18 Jer entre otras las si!uientes sentencias' &onsejo de .stado, Seccin 5ercera, sentencia de 3 de octubre de "#6#, e*pediente. 3I$9, B,. 7ustavo de 7reiff 8estrepo, del 3 de junio de $996, e*pediente ":.3$;, &.,. Bauricio Dajardo 7mez, del C de junio de $99;, e*pediente A7 99", B,. Alier .. ?ern ndez .nr+quez, del "I de abril de $999, e*pediente. "".6#$, B,. 8icardo ?oyos >uque y del "" de Koviembre de $99#, e*pediente "C.""# B,. Bauricio Dajardo 7mez. 19 &onsejo de .stado, Seccin 5ercera, sentencia de 3 de octubre de "#6#, e*pediente. 3I$9, B,. 7ustavo de 7reiff 8estrepo. 20 &onsejo de .stado, Seccin 5ercera, sentencia del ; de a!osto de "##I, e*pediente 699#. &.,. >aniel Su rez ?ern ndez

ra ones de particular afecto, admita esta posibilidad, pero se exiga un tratamiento especial para evitar rendirle culto a las personas que .se dejan poseer por las cosas/! 5l respecto, se seal6 .@a p+rdida de las cosas materiales, por si misma, no amerita su reconocimiento! Es posible que en circunstancias especiales, y por ra ones de particular afecto, se vivencie el dolor moral por la p+rdida de los bienes materiales! Dero la materia necesita ser tratada con un especial enfoque cultural y filosfico para no rendirle culto a las personas que no poseen las cosas, sino que se dejan poseer por ellas!/#& ,o obstante lo anterior, de manera paralela, la jurisprudencia acept la posibilidad de que la p+rdida de los bienes materiales causara perjuicio moral, sin embargo, +ste no se presuma y deba acreditarse en el proceso ##! 3gualmente, exiga que la afectacin moral fuera tan intensa y tan apreciable que no cualquier p+rdida de un bien poda ser moralmente compensado! Es ms, se deban estudiar varios factores para determinar si haba lugar a su reconocimiento! 5l respecto en la sentencia del : de agosto de &77$, se afirm6 ."in desconocer el impacto emocional que ese tipo de hecho daoso genera en una persona, en el presente caso no hay lugar a su reconocimiento! @a afectacin moral compensable pecuniariamente ha de ser tan especialmente intensa efectivamente tan apreciable, que no todo contratiempo o descalabro econmico pueda ser, moralmente compensado! @a calidad de la persona, su vinculacin personal o sentimental hacia el bien perdido, la procedencia del mismo, su originalidad, la imposibilidad fsica de reempla arlo o sustituirlo, son entre otros, factores a tomar en consideracin cuando en casos como el presente se pretende una indemni acin de perjuicios morales de p+rdida, desmejora, destruccin de un bien material#$! 4inalmente, la jurisprudencia ha decantado el asunto para llegar a aceptar que es posible indemni ar todo perjuicio moral, inclusive el derivado de la p+rdida de bienes materiales, siempre y cuando existan pruebas en esta materia independientes a la mera titularidad del derecho! En efecto, se ha indicado6

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&onsejo de .stado, Seccin 5ercera, sentencia del "# de abril de "##:, e*pediente ;6$6 &.,. %uan de >ios Bontes ?ern ndez. 22 &onsejo de .stado, Seccin 5ercera, sentencia del C de abril de "##:, e*pediente #I;C, &.,. >aniel Su rez ?ern ndez. 23 &onsejo de .stado, Seccin 5ercera, sentencia del ; de a!osto de "##I, e*pediente 699#. &.,. >aniel Su rez ?ern ndez.

.1la "ala ha adoptado un criterio ms amplio, para considerar que hay lugar a indemni ar todo perjuicio moral, sin importar su origen, inclusive el derivado de la p+rdida de bienes materiales o el causado con el incumplimiento de las obligaciones derivadas del contrato, siempre que, como sucede en relacin con cualquier clase de perjuicios, aqu+llos sean demostrados en el proceso! Dara que haya lugar a la reparacin del perjuicio basta que el padecimiento sea fundado, sin que se requiera acreditar ningn requisito adicional! *orresponde al jue tasar discrecionalmente la cuanta de su reparacin, teniendo en cuenta las condiciones particulares de la vctima y la gravedad objetiva de la lesin! @a intensidad del dao es apreciable por sus manifestaciones externas9 por esto se admite para su demostracin cualquier tipo de prueba1/ #;! S en similares t+rminos, se explic6 ."olicita la parte demandante que se recono ca perjuicios morales a favor de los demandantes en atencin al Xprofundo dolor y trauma squico que produce el hecho de ver destruirse su casa de habitacin, la cual ha conseguido con el esfuer o y el trabajo de toda su vidaO! En cuanto atae especficamente a la procedencia del dao moral por la p+rdida de bienes, cabe precisar que esta *orporacin ha encontrado posible su reconocimiento y as lo manifest en sentencia del ( de octubre de &7876 012 En relacin con la prueba de ese dao moral, ha recalcado la "ala que6 X1 la especial naturale a de este perjuicio implica su cabal demostracin, sin que resulte suficiente para darlo por existente y en consecuencia, para considerarlo indemni able con probar la titularidad del derecho y la antijurdica lesin del mismo imputable a una autoridad pblica!O1/ #( En esta lnea de pensamiento, es preciso advertir que en la actualidad no existe obstculo o ra n alguna para no admitir la reparacin del dao moral que podra causar la p+rdida de un bien mueble, claro est, siempre y cuando aqu+l est+ debidamente fundamentado con pruebas que acrediten su existencia y magnitud! En el asunto sub examine, se observa que de los testimonios recibidos se puede establecer que el demandante sufri por la p+rdida de su mobiliario y enseres, as como tambi+n qued demostrado, el efecto en +l y su familia de las consecuencias que produjo la inundacin! "obre el particular, la seora 5lma =arc+s Galencia afirm6
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&onsejo de .stado, Seccin 5ercera, sentencia del "I de mayo de $99:, e*pediente A7N$99$N99$$;. &.,. 8icardo ?oyos. 25 &onsejo de .stado, Seccin 5ercera, Subseccin A, sentencia del "9 de marzo de $9"", e*pediente $9."9#. &.,. ?ern n Andrade 8incn. .n trminos similares, se puede ver la sentencia del "" de noviembre de $99#, e*pediente "C.""#. &.,. Bauricio Dajardo 7mez.

.Ese seor era muy pinchado 0sic2 y era de los que mejor viva en el barrio, tena cosas muy bonitas, todo lo de la casa! ,os dio mucho pesar que sacamos una caja con una vajilla nueva, sin estrenar, toda quebrada y que +l ni siquiera haba desempacado! Il tena las ollas, un locero con una vajilla muy linda en porlana 0sic2 de flores, la estufa, la nevera, la lavadora, las cucharitas, los trinchetes en juego todo completo! Cnos cucharones grandes colgados en la pared, muy bonitos1Era lavadora grande 0sic2, era como centrales, muy grande, como de color amarillo mosta a! @a nevera era una nevera J5*E>, muy grande, creo que de once pies si no estoy mal! @a estufa era una =)E>@3 a ul, yo tena una igual pero blanca1tenan un equipo de sonido muy bueno, era un Danasonic, grande, tena una grabadora tambi+n! ?ena su juego de muebles de la casa de don G3*E,?E era un estilo colonial, madera oscura muy bonito! Eran forrados en tela, de ese pao fino! El comedor era en cuero, tena un bifet muy lindo en madera, tallado! Era redonda la mesa y en cuero! @os taburetes tambi+n eran en cuero1lo que qued, lleno de fango porque el resto se fue por que hueco que abrieron, cobijas, apatos, ropa de los nios, de ellos1Ellos se vestan muy bien, dentro del barrio eran como los ms pudientes por lo que vea uno1@as esquinas de la casa, en la sala y en una pie a, quedaron con unas fisuras grandes, unas grietas, se vea muy rajada!!!D)E=C,?5-56 "e enter ud! si despu+s de la inundacin, don Gicente, su seora y sus hijos, volvieron a habitar esa casaT *E,?E"?E6 " pero despu+s de muchos das, porque esa noche yo me llev+ los dos nios para mi casa y a la nia se la llev una seora! Ellos dorman donde una vecina, en el piso inclusive! @os nios no quisieron volver all del pnico que sentan, pensaban que se les iba a venir encima! Estuvieron durmiendo como ocho das en la casa de doa ,ubia la vecina y de ah alquilaron una casa mas abajito, de una seora doa )osita! @a casa la estuvimos limpiando como cuatro o cinco das! Es que el agua subi hasta muy arriba! Ellos no la volvieron a habitar porque los nios no quisieron volver a entrar ah! Il le hi o unos arreglitos, la pint y todo y la vendi! ,o se precisar los arreglos que le hi o a la casa1D)E=C,?5-56 "e enter ud! despu+s de la inundacin qu+ ropa utili aron para vestir los niosT *E,?E"?E6 una ropa que llevaron de la *ru )oja y del *EBE, tambi+n llevaron unas espumas, sin foro, mandaron como tres sudaderas y tres camisetas! ?odo eso muy grande y no les sirvi! ,os tuvimos que poner las vecinas a pedir ropa para esos nios1?odos los vecinos nos turnbamos, unos les daban el desayuno, otros el almuer o y otros la comida, nos turnbamos! Dorque el *EBE, cuando llevaron la ropa, mandaron una -ra! de >ienestar "ocial y hasta dijo que se iba a llevar a los nios para all mientras tanto y el nio grande dijo que no se iba sin la mam y entonces le dijeron que le iban a llevar mercado1Ellos no queran sino estar en las casas vecinas, esos nios no volvieron a poner un pie en esa casa! El grandecito lloraba mucho1@os dos mas grandecitos estudiaban en la escuela Huan MM333 el medianito y el otro no recuerdo en cul estudiaba o si era en la misma1,o volvieron a estudiar ese ao, se les perdieron all los uniformes, las mediecitas, los apatos, todo1/ 0Baysculas en original2 04ol! ;; a ;: cuad! &2!

S Barta 3rene =arca Puintero, seal6 .Ellos estuvieron viviendo donde una ta ma unos das, por all y luego alquilaron otra casa1El nio mayor no haca sinoi 0sic2 llorar porque se le haba perdido la bicicleta y todo, ellos quedaron muy mal1Buy tristes, decados y todos tristes! *mo va a quedar uno despu+s de perder todo lo que tiene, +l perdi hasta con lo que +l trabajaba1?ena muebles, comedor, el equipo, unas cermicas lindas que pintaba la seora, la mesa del comedor, si no estoy mal, era en cuero y se rompi todo! Eran en madera y cuero, es que +l tena la casa muy organi adita1?ena la nevera, la estufa, la lavadora, el televisor de ellos que era a color y el de los nios que era en blanco y negro! En la cocina, estaba la nevera, la estufa y ollas, las que ud! quiera9 tena vajilla, cubiertos, todo! ?ena tambi+n licuadora y se les quebr1@a estufa qued con todo afuera, toda quebrada! @a nevera no qued sirviendo! El televisor lo vi nadando por all! ?odo qued malo en esa casa1a m me toc darle ropa para que se visitera, a los nios les regalron 0sic2 ropa tambi+n para ponerse1le llevaron unas espumas y de a dos mudas de ropa los nios 0sic2 no les sirvieron! -os toallas y quedaron de llevarle mercado y esta es la hora que no ha llegado! "e iban a llevar a los nios para bienestar familiar mientras se organi aban pero los nios no quisieron y ellos tampoco, pues cmo la mam se iba a separar de los hijos1@os vecinos les colaboraban1/ 04ol! (& cuad! &2! -e lo transcrito, es claro que existe certe a sobre la existencia y justificacin del perjuicio moral solicitado en la demanda y concedido en la sentencia de primera instancia, toda ve que, se insiste, se prob que el demandante se afect emocionalmente por la destruccin de sus pertenencias, y adems +l y su familia se vieron obligados a soportar las graves consecuencias que produjo la imposibilidad de usar su residencia y los bienes muebles que se encontraban en ella! 5dicionalmente, no se puede desconocer que los bienes, enseres y dems utensilios que hacen parte de una vivienda no se consiguen repentinamente, todo lo contrario, son el resultado del esfuer o, dedicacin y constancia de las personas que integran el hogar, quienes durante largo tiempo, destinan parte de sus ingresos a conseguir todo lo que una residencia requiere para ser habitada en condiciones dignas! 5s las cosas, las circunstancias relatadas acreditan la existencia y magnitud del perjuicio lo que justifica su reparacin, sin embargo, la tasacin que del mismo hi o el ?ribunal de primera instancia <;% gramos de oro<, resulta objetivamente baja si se tiene en cuenta la intensidad del dao que debi soportar el seor Gallejo

"nche , por lo tanto, se modificar la sentencia en este aspecto y se concedern '% smlmv! -e otro lado, en relacin con la solicitud del recurrente de aumentar la indemni acin concedida por perjuicios morales, toda ve que su esposa e hijos fueron afectados por la inundacin, se debe aclarar que no es posible acceder a esta peticin en atencin a que el nico que acudi al proceso en calidad de afectado fue el seor Hos+ Gicente Gallejo "nche ! &&! 4inalmente, en relacin con la solicitud de condena en costas a la demandada, se proceder a reali ar el correspondiente anlisis! 5l respecto, el artculo &'& del *!*!5!, establece6 .5)?F*C@E &'&! *ondena en costas! En todos los procesos, con excepcin de las acciones pblicas, el jue , teniendo en cuenta la conducta asumida por las partes, podr condenar en costas a la vencida en el proceso, incidente o recurso, en los t+rminos del *digo de Drocedimiento *ivil!/ S el artculo $7# del *!D!*!, seala6 .5rtculo $7#! *ondena en costas! En los procesos y en las actuaciones posteriores a aquellos en que haya controversia, la condenacin en costas se sujetar a las siguientes reglas6 .&! "e condenar en costas a la parte vencida en el proceso, o a quien se le resuelva desfavorablemente el recurso de apelacin, casacin o revisin que haya propuesto! 5dems, en los casos especiales previstos en este cdigo! .#! @a condena se har en sentencia9 cuando se trate de auto que sin poner fin al proceso resuelva el incidente o los trmites especiales que lo sustituyen, sealados en el numeral ; del artculo $(&, el recurso y la oposicin, la condena se impondr cuando sea manifiesta la carencia de fundamento legal o cuando a sabiendas se aleguen hechos contrarios a la realidad! .$! En la sentencia de segundo grado que confirme en todas sus partes la del inferior, se condenar al recurrente en las costas de la segunda instancia! .;! *uando la sentencia de segundo grado revoque totalmente la del inferior, la parte vencida ser condenada a pagar las costas de ambas instancias! .(! *uando se trate del recurso de apelacin de un auto que no ponga fin al proceso, no habr costas en segunda instancia! .:! En caso de que prospere parcialmente la demanda, el jue podr abstenerse de condenar en costas o pronunciar condena parcial, expresando los fundamentos de su decisin! .'! *uando fueren dos o ms litigantes que deban pagar las costas,

el jue los condenar en proporcin a su inter+s en el proceso9 si nada se dispone al respecto, se entendern distribuidas por partes iguales entre ellos! .8! "i fueren varios los litigantes favorecidos con la condena en costas, a cada uno de ellos se les reconocern los gastos que hubiere sufragado y se harn por separado las liquidaciones! .7! "lo habr lugar a costas cuando en el expediente apare ca que se causaron y en la medida de su comprobacin! .&%! @as estipulaciones de las partes en materia de costas se tendrn por no escritas! "in embargo podrn renunciarse despu+s de decretadas y en los casos de desistimiento o transaccin!/ 5simismo, esta *orporacin se ha pronunciado en los siguientes t+rminos6 .En la nueva regulacin de las costas en el proceso administrativo no basta entonces que la parte sea vencida, toda ve que se requiere una valoracin de la conducta observada por ella en el proceso! @a dificultad surge al determinar los criterios de que debe tener en cuenta el jue para decidir cuando la conducta de la parte justificada la condena en costas! .@a norma remite as a lo que la doctrina ha denominado Xclusulas abiertasO o Xconceptos jurdicos indeterminadosO, los cuales no dan va libre a la arbitrariedad del operador jurdico sino a una aplicacin ra onable de la norma con un mayor margen de apreciacin! .!!!en el caso concreto, la clusula abierta que contiene el artculo (: de la @ey ;;: de &778 no faculta al jue para decidir a su arbitrio sobre la existencia material de la conducta procesal, sino para resolver en frente a una actuacin claramente verificable, cuando ella amerita la condena al reembolso de los gastos hechos por la parte con el juicio, incidente o recurso, en consideracin a los fines de esa facultad discrecional! .@a "ala considera que el juicio que este caso debe hacerse implica un reproche frente a la parte vencida, pues solo en la medida en que su actuacin no se acomode a un adecuado ejercicio de su derecho a acceder a la administracin de justicia sino que implique un abuso del mismo, habr lugar a la condena respectiva! .En otros t+rminos, en la medida en que la demanda o su oposicin sean temerarias porque no asiste a quien la presenta un fundamento ra onable, o hay de su parte una injustificada falta de colaboracin en el aporte o prctica de pruebas, o acude a la interposicin de recursos con inter+s meramente dilatorio se considerar que ha incurrido en una conducta reprochable que la obliga a correr con los gastos reali ados por la otra parte para obtener un pronunciamiento judicial!/#:

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&onsejo de .stado, Seccin 5ercera, sentencia del "6 de febrero de "###, e*pediente "9.CC3. 8eiterada en la Sentencia de "$ de octubre de $999. e*pediente "I.9#C.

5s las cosas, considera la "ala, en la misma lnea de la sentencia aludida, que en el sub-lite no se present, por parte del Bunicipio de Bedelln, una conducta procesal temeraria o insensata que la haga objeto de la medida, motivo por el cual no habr lugar a la condena en costas! En m+rito de lo expuesto, el *onsejo de Estado, en "ala de lo *ontencioso 5dministrativo, "eccin ?ercera, "ubseccin *, administrando justicia en nombre de la )epblica de *olombia y por autoridad de la ley, .ALLA: Bodifcase la sentencia del $& de mayo de #%%&, proferida por el ?ribunal 5dministrativo de 5ntioquia, "ala de -escongestin, "ala ?ercera de -ecisin, la cual quedar as6 PRIMERO: Dec"F&a%e administrativa y patrimonialmente responsable al Bunicipio de Bedelln, por los daos causados al seor Hos+ Gicente Gallejo "nche ! SE7(NDO: Con$3na%e al Bunicipio de Bedelln a pagar, al seor Hos+ Gicente Gallejo "nche , por perjuicios morales, '% smlv! TERCERO: Con$3na%e al Bunicipio de Bedelln a pagar, al seor Hos+ Gicente Gallejo "nche , por concepto de perjuicios materiales, en la modalidad de dao emergente, la suma de siete millones doscientos noventa mil cuarenta ocho pesos 0N'O#7%!%;8,oo2! C(ARTO: Ni3*an%e las dems pretensiones de la demanda 6(INTO: -+se cumplimiento a los dispuesto en los artculos &': y &'' del *digo *ontencioso 5dministrativo! SE-TO: Expdanse las copias de que trata el artculo &&( del *digo de Drocedimiento *ivil, y se entregarn a quien ha venido actuando como apoderado!

SHPTIMO. En firme esta providencia, devu+lvase el expediente al ?ribunal de origen! Cpie%eI NotifEG!e%e # C) p"a%e

En&iG!e 7i" Bote&o

O"*a Va""e $e De "a Bo/ Dresidente de la "ala

5ai e O&"an$o Santofi io 7a boa