SOBRE LA EVALUACIN DE ACCESO AL CARGO DE DIRECTIVOS AL AMPARO DE LA R.M.

N 262-2013-ED QUE APRUEBA LA DIRECTIVA N 018-2013MINEDU/VMGP-DIGEDD Y LA RESOLUCIN MINISTERIAL N 460-2013ED QUE MODIFICA LA DIRECTIVA N 018-2013-MINEDU/VMGP-DIGEDD
Sabida es la posicin que el SUTEP tiene sobre esta evaluacin. Tenemos claridad y certeza en el tema. Hemos sealado enfticamente que los plazos, para el ejercicio del cargo, consignados en las resoluciones de Directivos se han cumplido, que ellos son titulares en mrito a concurso pblico, que han demostrado su idoneidad, que han accedido al cargo, cumpliendo previamente con requisitos establecidos en las leyes que los nombraron o designaron. Por tanto, en atencin a la normatividad, les corresponde la evaluacin de desempeo en el cargo. Hemos sealado, tambin que la normatividad publicada y que regula el proceso evaluador contraviene y transgrede el literal d) del numeral 10 y 25 del Art. 37 (derecho al trabajo y otros derechos) de la Ley N 28237, Cdigo Procesal Constitucional. Tambin el literal d) del numeral 24) del artculo 2(el principio de legalidad); numeral 3) del artculo 139 de la Constitucin Poltica (la observancia del debido proceso y tutela jurisdiccional). Tambin, hemos exigido al gobierno que existiendo, innegablemente, ms de 30 000 plazas con encargados, son esas plazas las que deben ser objeto de evaluacin para acceder al cargo. El fundamento de hechos y legal para nuestra apreciacin se centra en:

1.- Lo contenido en la Ley N 29944, Ley de Reforma Magisterial que establece en su

Decima Sexta Disposicin Complementaria, Transitoria y Final la derogatoria de:
las Leyes 24029, 25212, 26269, 28718, 29062 y 29762 y djense sin efecto todas las disposiciones que se opongan a la presente Ley, sin perjuicio a lo establecido en las disposiciones complementarias, transitorias y finales, stima y dcima cuarta de la presente Ley;

El artculo precitado establece que se incorpora de forma automtica a los docentes y directivos al rgimen laboral regulado por la acotada Ley N 29944.

2.-Que, el 03 de mayo del 2013, se pblica el Decreto Supremo N 004-20013-ED,

Reglamento de la Ley de Reforma Magisterial; norma que establece en la Dcima Primera Disposicin Complementaria la adecuacin de cargos anteriores a la Ley al consignar:
Todos los nombramientos y designaciones a cargosque se hayan efectuado por disposicin de normasanteriores que ya no estn vigentes, sern adecuados alos cargos de las reas de desempeo laboral establecidasen la Ley. En el caso que el cargo haya dejado de existir el profesor ser reubicado como profesor de aula o porhoras, de acuerdo a su formacin inicial y especializacindebidamente certificada.

Que, se desprende que el Directivo nombrado en los regmenes regulados por las leyes derogadas, tales como la Ley N 24029 y su modificatoria N 25212, Ley del Profesorado, y la Ley 29062, Ley de la Carrera Pblica Magisterial, fueron incorporados automticamente al cargo del rea de Desempeo Laboral correspondiente al de Gestin Institucional 1.

3.-Que, sobre el concurso pblico para acceso al cargo, el Art. 32 de la Ley N 29944
establece que:
El Ministerio de Educacin, en coordinacin con los gobiernos regionales, convoca a concurso para el acceso a cargos, cada dos aos, los que se implementan en forma descentralizada, de acuerdo a normas, especificaciones tcnicas y criterios de buen desempeo exigibles para cada cargo.

Tngase en cuenta que el Art. 35 del Captulo VII que regula el ACCESO AL CARGO, de la acotada Ley, precisa:
Los cargos del rea de Gestin Institucional son los siguientes: () d) Directivos de Institucin Educativa

Al cargo de Directivo se accede, conforme lo indica el Art. 33 del Decreto Supremo N 004-2013-ED,
por concurso y por un perodo de tres aos.

Agrega esta misma norma, que:

Al trmino del perodo de gestin es evaluado para determinar su continuidad en el cargo o su retorno al cargo docente.

Es evidente que la norma distingue dos situaciones de hecho, el ACCESO a una plaza vacante y la PERMANENCIA en el cargo, esta situacin ltima depende de la evaluacin del desempeo laboral, conforme lo indica el Art. 38 de la Ley N 29944. Establece la norma, una convocatoria para concurso de acceso a cargos Directivos en aquellas plazas vacantes, ms no para las plazas Directivas que estn ocupados por nombramiento o designacin, ms todava si por mandato legal han sido adecuadas al Cargo del rea de Gestin Institucional conforme lo dispone la Dcima Primera Disposicin Complementaria del Decreto Supremo N 004-2013-ED.

4.-Resulta increble que justamente sean los artculos 32 y 35 de la Ley N 29944, los
utilizados como parte de la motivacin jurdica de la Resolucin Ministerial 0262-2013-ED que aprueba la Directiva N 018-2013-MINEDU/VMGP-DIGEDD, y la Resolucin

Art. 12 de la Ley 29944.- rea de Desempeo Laboral: () b) Gestin institucional: Comprende a los profesores en ejercicio de los cargos de Director de Unidad de Gestin Educativa Local (UGEL), Director o Jefe de Gestin Pedaggica, Especialista en Educacin de las diferentes instancias de gestin educativa descentralizada, director y Subdirector de institucin educativa .

Ministerial N 460-2013ED que modifica la Directiva N 018-2013-MINEDU/VMGPDIGEDD. Que, ocurre que la ley N 29944 faculta al Ministerio de Educacin a convocar a Concurso Pblico cada dos aos para acceder a cargos de directores y subdirectores; concurso en el que participan los docentes que responde al rea de Desempeo Laboral de Gestin Pedaggica. Sin embargo, la convocatoria que se est implementando comprende a Directores y Subdirectores nombrados o designados y que pertenecen ahora al rea de gestin institucional. Innegablemente se est actuando contrariamente en contra de lo establecido en el Art. 33 de la Ley N 29944, esto es que:
Al trmino del perodo de gestin es evaluado para determinar su continuidad en el cargo o su retorno al cargo docente.

5.- Que, el MED, mediante Resolucin Ministerial N 0262-2013-ED, de fecha 29 de mayo

de 2013 aprueba la Directiva N 018-2013-MINEDU/VMGP-DIGEDD y en fecha 18 de setiembre del 2013 publicala Resolucin Ministerial N 460-2013ED que modifica la Directiva N 018-2013-MINEDU/VMGP-DIGEDD. Ambos dispositivos establecen las Normas para el Concurso de Acceso a Cargos de Director y Subdirector de Instituciones Educativas Pblicas de Educacin Bsica Regular y publica las plazas de Directivos objeto del concurso. La resolucin primera en finalidad refiere:
Establecer los lineamientos para la organizacin, implementacin y ejecucin del concurso para el acceso a las cargos de director y subdirector de instituciones pblicas de Educacin Bsica Regular actualmente ocupados en calidad de nombrados o designados.

Se reitera la vulneracin de derechos y afectacin de los Art. 32, 33, 35 y 38 de la Ley N 29944; normas referida a la convocatoria para el acceso al cargo de desempeo laboral del rea de gestin institucional; la evaluacin para la continuidad en el cargo, y la referida a la evaluacin del desempeo en el cargo.

6.- Indudablemente esta convocatoria es ilegal pues al impulsar un concurso pblico para
ACCEDER a plazas Directivas ocupadas, el MED demuestra que afecta e incumple lo regulado por el Art. 38 de la tantas veces citada Ley 29944, que consigna:
El desempeo del profesor en el cargo es evaluado al trmino del periodo de su gestin. La aprobacin de esta evaluacin determina su continuidad en el cargo y la desaprobacin, su retorno al cargo docente. ().

La Ley, en el artculo precitado, plantea la evaluacin de la continuidad o no en el cargo. Y si tenemos en cuenta que es el mismo reglamento de la Ley de Reforma la que ha dispuesto adecuar la situacin laboral de los Directivos al rea de gestin institucional, lo que debe hacer el gobierno es respetar la Ley y los derechos laborales. Increblemente la evaluacin para acceso al cargo; el cargo y periodo de gestin; cmo se accede al cargo; y la evaluacin del desempeo en el cargo, han sido desnaturalizados, vulnerados y afectados por la convocatoria realizada mediante la Directiva N 018-2013-

MINEDU/VMGP-DIGEDD, aprobada Resolucin Ministerial N 0262-2013-ED, y su modificatoria la Resolucin Ministerial N 460 2013 - ED.

7.- Que, ms todava, las Directivas sealadas colisionancon el contenido del Art. 103 de
la Constitucin Poltica, modificado por la Ley de Reforma Constitucional N 28389, que establece: ()
La ley, desde su entrada en vigencia, se aplica a las consecuencias de las relaciones y situaciones jurdicas existentes y no tiene fuerza ni efectos retroactivos; salvo, en ambos supuestos, en materia penal cuando favorece al reo.

Se entiende que se debe evaluar a los Directivos su desempeo en el cargo y la continuidad en l, tal como indica la Ley N 29944 y su Reglamento aprobado por el Decreto Supremo N 004-2013-ED. Entonces es la Constitucin y la Ley las que contradicen el procedimiento que regula o establece la Directiva aprobada por la Resolucin Ministerial N 0262-2013-ED y N 460-2013-ED, en la medida que hacen una convocatoria para el acceso a plazas directivas ocupadas, desconociendo que lo correcto, legal y justo es la evaluacin para tratar sobre la continuidad o no en el cargo.

8.- Que, la arbitrariedad innegable implica que no se tiene en cuenta la teora de los
hechos cumplidos expresada en la Constitucin cuando favorece al trabajador. El mismo Tribunal Constitucional ha sealado que hablar de los hechos cumplidos significa que la ley debe desplegar sus efectos desde el momento en que entra en vigor, debiendo ser aplicada a toda situacin subsumible en el supuesto de hecho.

9.- El Gobierno tambin ha vulnerado el principio de legalidad2, previsto y reconocido en

el literal d) del inciso 24 del Art. 2 de la Constitucin Poltica. Ello se manifiesta en que no se observa ni aplica lo expresamente regulado por la Ley N 29944, afectando la teora de los hechos cumplidos y afectando el Estado de Derecho. Tambin se ha vulnerado el principio al debido proceso3, cautelado por el artculo 139 numeral 3) de la Constitucinal
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Fundamento 15 EXP. N. 3741-2004-AA/TC En ese sentido, el principio de legalidad en el Estado constitucional no significa simple y llanamente la ejecucin y el cumplimiento de lo que establece una ley, sino tambin, y principalmente, su compatibilidad con el orden objetivo de principios y valores constitucionales; examen que la administracin pblica debe realizar aplicando criterios de razonabilidad, racionalidad y proporcionalidad. Esta forma de concebir el principio de legalidad se concretiza, por ejemplo, en el artculo III del Ttulo Preliminar de la Ley del Procedimiento Administrativo General, cuando seala que la actuacin de la administracin pblica tiene como finalidad la proteccin del inters general, pero ello slo es posible de ser realizado (...) garantizando los derechos e intereses de los administrados y con sujecin al ordenamiento constitucional y jurdico en general (nfasis agregado).
3

Fundamento 8) Exp. N. 01412-2007-PA/TC

Como ya lo ha expresado el Tribunal Constitucional en abundante y sostenida jurisprudencia el debido proceso est concebido como el cumplimiento de todas las garantas y normas de orden pblico que deben aplicarse a todos los casos y procedimientos, en cuyo seno se alberga los actos administrativos, a fin de que las personas estn en la posibilidad de defender adecuadamente sus derechos ante cualquier acto del Estado o de los particulares que pueda afectarlos. Queda claro, entonces, que la clusula fundamental contenida en el artculo 139.3 de la Constitucin Poltica del Per, no es patrimonio exclusivo de los procesos

lesionar derechos fundamentales que obedecen a un debido proceso. Justamente sobre el debido proceso el T.C. ha sentenciado:
(...) su contenido constitucionalmente protegido comprende una serie de garantas, formales y materiales, de muy distinta naturaleza, que en conjunto garantizan que el procedimiento o proceso en el cual se encuentre inmerso una persona, se realice y concluya con el necesario respeto y proteccin de todos los derechos que en l puedan encontrarse comprendidos. (STC 7289-2005-AA/TC, FJ 5.)

Al respecto, es importante sealar que de forma reiterada en muchas demandas, el Tribunal Constitucional ha reconocido que este derecho,obligatoriamente, debe ser respetado, de modo tal que los jueces deben evaluar y obligar su consideracin. Teniendo en cuenta lo expuesto, debemos expresar que, tambin, el derecho al trabajo ha sido vulnerado a pesar de ser un derecho reconocido por el Art. 22 de la Constitucin Poltica del Estado que seala:
El trabajo es un deber y un derecho. Es base del bienestar social y un medio de realizacin de la persona

Se infiere que el artculo sealado desarrolla dos aspectos, conforme lo ha desarrollado el Tribunal Constitucional en el Fundamento Jurdico N 12 de la Sentencia recada en el Expediente N 1124-2001-AA/TC:
() El acceder a un puesto de trabajo, por una parte y, por otra, el derecho a no ser despedido por causa justa, cabe precisar que, en el primer caso, el derecho al trabajo supone la adopcin por parte del Estado de una poltica orientada a que la poblacin acceda a un puesto de trabajo; si bien hay que precisar que la satisfaccin de este aspecto de este derecho constitucional implica un desarrollo progresivo y segn las posibilidades del Estado. ().

Espertinente tambin considerar lo prescrito por el Tribunal Constitucional en algunas sentencias a saber: - Fundamento Jurdico N 19 de la Sentencia recada en el Expediente N 0008-PI/TC lo siguiente:
De conformidad con lo que dispone el artculo 23 de la Constitucin, el Estado asume las siguientes responsabilidades con relacin al trabajo: () Asegurar que ninguna relacin laboral limite el ejercicio de los derechos constitucionales ni desconozca ni rebaje la dignidad del trabajador ()

RESPUESTA Del MED DE LOS DIRECTIVOS

jurisdiccionales, sino que el respeto del contenido del debido proceso se hace extensivo a los procesos administrativos pblicos (como es el caso de autos) o privados

El gobierno persiste en su prepotencia, y actuar ilegal. Como respuesta natural en el pas los directivos afectados directamente han procedido a impulsar acciones de garanta constitucional acciones de amparo las cuales vienen siendo admitidas en varias regiones del pas. Es ms, en atencin ademandas admitidas se han presentado medidas cautelares, muchas de ellas, han sido declaradas fundadas (Madre de Dios, San Martn, Ancash, Cajamarca. Lima Provincias, etc.). El resultado es que se ha declarado inaplicable, a los directores favorecidos con estas decisiones judiciales, laDirectiva N 018-2013MINEDU/VMGP-DIGEDD, aprobado mediante la Resolucin Ministerial N 0262-2013-ED y la Resolucin Ministerial N 460-2013ED que modifica la Directiva N 018-2013MINEDU/VMGP-DIGEDD que regulan el proceso de acceso a cargos directivos.Por tanto,Los Directivos permanecen en el cargo hasta que se emita decisin final sobre el proceso de amparo o hasta proceder con la evaluacin del Desempeo Laboral en el Cargo, conforme lo dispone la Ley N 29944, en sus Art. 33, 35 y 38.

RESPUESTA A ALGUNAS INTERROGANTES

1.- Qu pasa con los Directivos que han presentado medidas cautelares yque han sido declaradas fundadas. Si existe la resolucin judicial que declara fundada la medida cautelar, el MED est obligado a respetarla y declarar inaplicable el concurso para el docente favorecido y por tanto debe permanecer en el cargo como directivo, hasta que se emita la resolucin final del proceso. Por tanto, el Directivo atendido en su derecho, permanece en su plaza como director titular. 2.- Qu pasa con aquellos directores que han presentado acciones de amparo y no se han presentado al concurso. Estn sujetos a la decisin judicial, que debe darse en los plazos ms breves, atendiendo a que es una accin de amparo y que s se acta en los marcos de derecho, debe ser declarado fundada. Si esto es as, permanecer en su plaza y cargo en calidad de titular. 3.- qu pasa con aquellos directivos que han presentado acciones de amparo y/o medida cautelar y a la fecha no se admiten o declaranfundadas. Deben persistir, presionar e invocar a los juzgadores que se pronuncian en atencin a derecho y atendiendo a que los derechos estn siendo ya no amenazados, sino vulnerados, lo hagan con celeridad. 4.- Que pasa si luego del primer examen (sbado 16 y domingo 17) se publica la resolucin que declara fundada la medida cautelar. El MED tendr que respetar la decisin judicial, declarar inaplicable las directivas al directivo favorecido, quin permanecer en su cargo y plaza en calidad de titular. 5.- Qu pasa con aquellos docentes que estn concursando por una plaza vacante, aprueban el examen y se enteran que con relacin a la plaza a la que concursa existe una decisin judicial de declararfundada una medida cautelar.

Los concursantes que hayan aprobado el examen o superado pruebas y/o cumplen requisitos deben ser atendidos en su peticin y corresponder al MED solucionar el problema causado no por la administrado, sino por la autoridad. Por tanto, se deber otorgar obligatoriamente una plaza de Directivo. Seguiremos opinando.