i UNIVERSIDADE DO VALE DO ITAJA UNIVALI CENTRO DE EDUCAO DE BIGUAU CURSO DE DIREITO
AS IMUNIDADES E ISENES TRIBUTRIAS PARA AS ENTIDADES COM FINS FILANTRPICOS
WALMOR MAFRA
Monografia submetida Universidade do Vale do Itaja UNIVALI, como requisito parcial obteno do grau de Bacharel em Direito.
Orientador: Professor MSc Marcio Roberto Paulo
Biguau Novembro, 2008 AGRADECIMENTOS
Em se tratando de agradecimentos, h que, em primeiro lugar lembrar de meus pais, mesmo que no mais presentes, eles que foram sem dvidas, os que desde a minha infncia no mediram esforos para que pudesse freqentar os bancos escolares.
Por isso, meu primeiro agradecimento a eles.
No mais, agradeo minha famlia, esposa e filhos, que sempre souberam e compreenderam minhas ausncias em razo do curso e da necessidade de dispensar grande parte do tempo aos estudos, sacrificando-os, no raras vezes de seus desejos e vontades.
Agradeo aos amigos que fiz nestes anos de curso, por seus valorosos estmulos e manifestaes de carinho.
Por fim, devo agradecer aos professores que durante o curso, de um modo geral no mediram esforos para transmitir os conhecimentos necessrios para que pudesse chegar a este momento. Especialmente ao Professor Marcio Roberto Paulo, meu orientador neste trabalho acadmico de concluso do curso.
3 Dedicatria
Dedico este trabalho a minha famlia, que soube compreender minhas ausncias durante o perodo de curso, contudo, no deixou de entender esta necessidade.
4 TERMO DE ISENO DE RESPONSABILIDADE
Declaro, para todos os fins de direito, que assumo total responsabilidade pelo aporte ideolgico conferido ao presente trabalho, isentando a Universidade do Vale do Itaja, a coordenao do Curso de Direito, a Banca Examinadora e o Orientador de toda e qualquer responsabilidade acerca do mesmo.
Biguau, novembro de 2008.
Walmor Mafra
5 PGINA DE APROVAO
A presente monografia de concluso do Curso de Direito da Universidade do Vale do Itaja UNIVALI, elaborada pelo graduando Walmor Mafra, sob o ttulo as imunidades e isenes tributrias para as entidades com fins filantrpicos, foi submetida em 14 de novembro de 2008 banca examinadora composta pelos seguintes professores: MSc Dirajaia Esse Pruner e Esp. Fabiana vila, e aprovada.
Biguau, novembro de 2008.
Prof. MSc Marcio Roberto Paulo Orientador e Presidente da Banca
MSc Dirajaia Esse Pruner
Esp. Fabiana vila
6 ROL DE ABREVIATURAS E SIGLAS
CNAS Conselho Nacional de Assistncia Social CTN Cdigo Tributrio Nacional LBA Legio Brasileira de Assistncia LOAS Lei orgnica da Assistncia Social ONG Organizao no Governamental OSCIP Organizao da Sociedade Civil de Interesse Pblico PRONAV Programa Nacional do Voluntariado PNAS Plano Nacional de Assistncia Social PROUNI Programa Universidade para Todos SUS Sistema nico de Sade DOU Dirio Oficial da Unio
CAPTULO I .................................................................. 12 1. AS ENTIDADES FILANTRPICAS E O TERCEIRO SETOR. 12 1.1 HISTRIA DA FILANTROPIA NO BRASIL........................... 14 1.1.1 Primeira fase....................................................................... 14 1.1.2 Segunda fase ..................................................................... 16 1.1.3 Terceira fase ...................................................................... 17 1.1.4 Quarta fase ......................................................................... 19
1.2 O TERCEIRO SETOR............................................................ 20 1.2.1 Caractersticas do terceiro setor ..................................... 22 1.2.2 Entidades que compem o terceiro setor ....................... 24 1.22.2.1 Associaes .................................................................. 25 1.2.2.2 Fundaes privadas ....................................................... 27 1.2.2.3 Organizaes religiosas e partidos polticos ............... 28 1.2.2.4 Organizaes no-governamentais .............................. 29
CAPTULO II ................................................................. 32 2 O SISTEMA TRIBUTRIO NACIONAL.................................... 32 2.1 O Estado e sua atividade financeira ................................... 32 2.1.1 Distino entre direito financeiro e direito tributrio ..... 33 2.1.2 Conceito de sistema tributrio nacional ......................... 34 2.1.3 Necessidade do Estado cobrar tributos .......................... 35 2.1.4 O poder de tributar ............................................................ 36 2.1.5 Competncias tributrias.............................................. 36 2.2 ESPCIES DE TRIBUTOS NO ORDENAMENTO JURDICO BRASILEIRO.......................................................................... 38 2.2.1 Tributo (gnero) .................................................................. 40 2.2.1.1 Imposto ............................................................................ 40 2.2.1.2 Taxa .................................................................................. 41 2.2.1.3 Contribuio de melhoria ............................................... 42 2.2.1.4 Contribuies sociais ..................................................... 43 2.2.1.4.1 Contribuio de interveno no domnio econmico 45 2.2.1.4.2 Contribuies de seguridade social .......................... 45 2.2.1.5 Emprstimo compulsrio ............................................... 47 2.3 DISCRIMINAO DAS RENDA TRIBUTRIAS ................... 47 2.3.1 Impostos da Unio ............................................................... 49 2.3.2 Impostos dos Estados e do Distrito Federal ..................... 50 2.3.3 Impostos Municipais ........................................................... 50
8 3.1.1 Origens das imunidades tributrias ............................ 53 3.1.2 Imunidades tributrias e as limitaes constitucionais ao poder de tributar ........................................................ 56 3.1.3 Diferenas entre imunidades tributrias e limitaes constitucionais ............................................................... 57 3.1.4 Natureza jurdica das imunidades tributrias .............. 58 3.1.5 Aplicabilidade das normas de imunidades tributrias. 58 3.2 Conceito de imunidade tributria...................................... 60 3.2.1 As acepes da expressoimunidade tributria ........ 62 3.2.2 Caractersticas das imunidades tributrias ................. 62 3.2.3 Diferenas entre imunidades tributrias, isenes e no-incidncia ................................................................ 63 3.2.3.1 Paralelo entre imunidades e isenes ...................... 63 3.2.3.2 Distino entre isenes, no incidncia e imunidades ................................................................... 64 3.3 TIPOS DE IMUNIDADES TRIBUTRIAS ........................... 65 3.3.1 Imunidade recproca ....................................................... 65 3.3.2 Imunidade objetiva e subjetiva ...................................... 65 3.4 Conceito de assistncia social e requisitos ................... 66 3.4.1 A sade, previdncia e assistncia social na Constituio ..................................................................... 69 3.4.2 Requisitos para obteno da imunidade tributria ...... 71 3.4.2.1 Declarao de utilidade pblica .................................. 73 3.4.2.2 Registro no Conselho Nacional de Assistncia Social (CNAS) .............................................................. 74 3.4.2.3 Certificado de entidade beneficente de assistncia social .............................................................................. 75 3.4.2.4 No distribuio de vantagens a diretores ................. 76 3.4.2.5 Aplicao do resultado ................................................. 77 3.4.2.6 Requisitos em relao ao quantum de atendimentos. 78 3.4.3 Requerimento e deferimento da iseno ........................ 80
O presente estudo pretendeu centrar-se na questo das imunidades e isenes tributrias para as entidades filantrpicas. Teve por objetivo geral, a identificao do contexto das entidades filantrpicas e do terceiro setor. Nos objetivos especficos pretendeu-se estudar de forma pormenorizada os requisitos para a obteno do Certificado de Entidades Filantrpicas, alm de verificar a conduta necessria das mesmas para a manuteno deste certificado. No primeiro captulo, tratou-se da histria da filantropia no Brasil e do terceiro setor, identificando-se quatro fases. No segundo captulo tratou-se do Sistema Tributrio Nacional, conceituando-o e identificando tributo (gnero) e os impostos e contribuies sociais (espcies), para no terceiro captulo estuda-se as imunidades tributrias, suas origens, conceituaes, caractersticas, etc, para em seguida verificar-se a conceituao de entidades beneficentes de assistncia social e os requisitos para a obteno do certificado de filantropia.
Palavras-chave: filantropia, imunidades, entidades beneficentes de assistncia social.
10 ABSTRACT
El presente trabajo pretendi tratar de la cuestin de las inmunidades e exoneraciones tributarias para las instituciones filantrpicas. Tuvo por objetivo general, la identificacin del contexto de las filantrpicas y del tercer sector. En los objetivos especficos se pretendi estudiar de forma pormenorizada los requisitos para la obtencin del Certificado de Instituciones Filantrpicas, adems de verificar la conducta necesaria de las mismas para la manutencin de este certificado. En el primer captulo, se trat de historia de la filantropa en el Brasil y del tercer sector, identificando cuatro fases. En el segundo captulo se trat del sistema tributario nacional, conceptundolo, identificando tributo (gnero), los impuestos y las contribuciones sociales (especie), para en el tercer captulo estudiar las inmunidades tributarias, sus origines, conceptuacin, caractersticas, etc, para en seguida verificar la conceptuacin de las instituciones de beneficencia de asistencia social y los requisitos para la obtencin del certificado de filantropa.
Palabras clave: filantropa, inmunidades, instituciones de beneficencia de asistencia social.
11
INTRODUO
O presente estudo tem por finalidade analisar as imunidades e as isenes tributrias para as entidades filantrpicas, relacionadas com o terceiro setor. Tem por objetivo geral, a identificao do contexto das entidades filantrpicas e do terceiro setor. Nos objetivos especficos pretende-se estudar a evoluo das entidades filantrpicas, seu conceito e os requisitos para a obteno do Certificado de Entidades Filantrpicas, alm de verificar a conduta necessria das mesmas para a manuteno deste certificado, para fazerem jus s imunidades e isenes fiscais. certo, que tais entidades, pelas atividades que desenvolvem, para que usufruam das imunidades tributrias previstas na Constituio da Repblica Federativa do Brasil, em seus artigos 150 e 195, pargrafo 7, devem cumprir certos requisitos legais. Tais requisitos que ao final, pretende-se demonstrar. No primeiro captulo ser apreciado o histrico da filantropia no Brasil, identificando-o em quatro fases, desde o perodo colonial at os dias atuais. Estudar-se- o terceiro setor, que ganhou fora nos ltimos anos, com o envolvimento da sociedade e sua atuao nos campos sociais onde o Estado no atua na forma necessria para a soluo dos problemas dos seus cidados. Verificar-se- suas caractersticas e quais entidades o constituem. No segundo captulo ser apreciado o Sistema Tributrio Nacional, identificando a atividade financeira do Estado, a conceituao deste sistema; analisar-se- a necessidade e o poder do Estado para cobrar tributos; as competncias tributrias e as espcies de tributos no ordenamento tributrio brasileiro, bem como a repartio das rendas destes tributos entre os entes federados. O terceiro captulo estudar as imunidades tributrias, partindo de suas origens, as limitaes constitucionais ao poder do Estado para tributar, suas aplicabilidades e conceituao. Tratar ainda das pessoas polticas que fazem jus s imunidades tributrias, quais sejam as entidades de assistncia social e os requisitos necessrios para que tais entidades possam usufruir das imunidades e isenes, passando pela identificao da legislao pertinente a setor. 1 AS ENTIDADES FILANTRPICAS E O TERCEIRO SETOR
Entende-se por filantropia, de modo genrico como a expresso de determinado modo de relao social. Teve como cenrio inicial a Grcia antiga, por muitos considerado o bero da democracia ocidental. Compreendia na viso de que tinham os pensadores gregos como a amizade do homem para com outro homem; entendendo-se como vnculo natural, visto que nenhum homem poderia ser alheio a outro. Este conceito foi atribudo principalmente a Aristteles. J Plato, entendia sob trs aspectos: a saudao, a ajuda e a hospitalidade. O homem como ser social por essncia justificava a naturalizao destas relaes, considerando ainda que a igualdade e a democracia fossem devidas queles que tinham status de cidados. 1
Especificamente, filantropia (palavra originria do grego philos), significa amor enquanto antropos significa homem e est relacionada ao amor do homem pelo ser humano, isto , pela humanidade. Em sentido restrito, constitui-se em sentimento, na preocupao do favorecido com o que nada tem; gesto de voluntariedade, sem inteno de lucro ou de apropriao de qualquer bem. Em sentido mais amplo pressupe sentimento humanitrio, no sentido de que o ser humano tenha garantia de vida digna. a preocupao do indivduo com o pblico, com o bem-estar coletivo. 2
Continuando no entendimento de Maria Silvana Escorsim: 3 foi no interior da sociedade civil que nasceu a ajuda ao outro e historicamente foi sob a influncia e referendada pela Igreja Catlica, que durante um longo perodo histrico alicerou as condutas morais de seus seguidores na caridade e amor ao prximo, ainda que
1 ESCORSIM, Silvana Maria. A filantropia no Brasil:entre a caridade e a poltica de assistncia social. Disponvel em <http://www.espacoacademico.com.br/086escorsim.htm>. Acesso em 29 julho 2008. 2 MESTRINER. Maria Luiza. O Estado entre a filantropia e a assistncia social. 2. ed. So Paulo: Cortez, 2005. p. 14. 3 Silvana Maria Escorsim Assistente Social, mestre em Servio Social pela Pontifcia Universidade Catlica de So Paulo e doutoranda na mesma instituio.
13 num contexto europeu dividido por estamentos sociais rgidos, determinantes da ocupao das classes naquelas sociedades, com atendimento s famlias pobres. J no perodo feudal, nas pequenas propriedades rurais na Europa, a vida comunitria requereu de seus habitantes atitudes de ajuda mtua, seja na produo de bens para atendimento das necessidades materiais de existncia, como tambm nos acontecimentos ligados aos ciclos de vida e defesa desta, contra intempries provocadas por catstrofes da natureza, doenas e guerras. A proteo famlia era o objetivo geral. 4
A partir da produo capitalista, as relaes sociais assentadas no mutualismo de grupos sociais sofreram uma eroso em suas bases. Foi quando apareceu o sistema de desigualdades sociais como principio fundante, isto , o antagonismo de interesses entre trabalho e capital, onde estabeleceu-se novas relaes de produo na base infra-estrutural societria, como tambm na produo e reproduo da base poltica-ideolgica, constituda pelo Estado, pelo direito e pelas formas de conscincia social. 5
O surgimento do Estado moderno, que ao invs de representar os interesses do bem comum, expressou os interesses da burguesia, que o prescreveu como regulador contratual da sociedade industrial. Assim sendo, aparecendo a sociedade capitalista com suas propriedades privadas e com seus meios de produo, o mercantilismo dela decorrentes formou dois grupos sociais: aqueles aproveitados como trabalhadores inseridos no processo produtivo dos quais se extraia a mais valia, e aqueles cuja fora de trabalho no interessavam ao capital, conseqentemente releados do processo produtivo, restando-lhes a caridade, a benemerncia, e a filantropia como respostas s suas indigncias. 6
A idia do Estado como protetor das necessidades coletivas, na concepo de que estas esto acima das individualidades efetiva-se somente no sculo XX, na Inglaterra com o Lorde Beveride (1942). Com este Estado protetor, se estabelece
4 ESCORSIM, Silvana Maria. A filantropia no Brasil:entre a caridade e a poltica de assistncia social.Disponvel em <http://www.espacoacademico.com.br/086escorsim.htm>. Acesso em 29 julho 2008. 5 MESTRINER. Maria Luiza. O Estado entre a filantropia e a assistncia social. p. 14 6 ESCORSIM, Silvana Maria. A filantropia no Brasil:entre a caridade e a poltica de assistncia social. Disponvel em <http://www.espacoacademico.com.br/086escorsim.htm>. Acesso em 29 julho 2008.
14 polticas sociais, direcionando as aes antes voltadas ao plano individual para o plano social. 7
1. HISTRIA DA FILANTROPIA NO BRASIL
A assistncia social realizada pelas entidades filantrpicas, historicamente vai se estruturando com a sociedade civil e no interior do Estado, pois se constituem em prticas de serem tratadas com sobras de recursos, diferentemente da poltica, que exige oramento prprio, responsabilidade e compromisso. Assim o Estado vai resistindo em adotar como poltica, o que s ocorrer no Brasil com a Constituio federal de 1988. 8
Contudo as obras assistenciais tiveram seu incio no Brasil colonial; aos religiosos cabia a prestao destes servios. A evoluo da assistncia social no Brasil se deu de forma muito lenta, e muitos anos se passaram at que se adquiriu status de poltica pblica de Estado. 9
A filantropia no Brasil pode ser analisada em primeira, segunda, terceira e quarta fases.
1.1.1 Primeira fase
No Brasil, a histria da filantropia antiga e habitualmente est estreitamente ligada s prticas da Igreja Catlica. Assim sendo, as aes filantrpicas estiveram arraigadas concepo caritativa de ajuda ao prximo sob o prisma da moral crist, na qual h o reconhecimento do valor da pobreza como redentora dos pecados. Isto data do perodo colonial, quando as sociedades catlicas laicas fundavam
7 ESCORSIM, Silvana Maria. A filantropia no Brasil:entre a caridade e a poltica de assistncia social. Disponvel em <http://www.espacoacademico.com.br/086escorsim.htm>. Acesso em 29 julho 2008. 8 MESTRINER. O Estado entre a filantropia e a assistncia social. p 16. 9 MACAHDO. Maria Rejane Bitencourt. Entidades beneficentes de assistncia social. Curitiba: Juru, 2007. p. 35.
15 organizaes voluntrias como hospitais, orfanatos e asilos, patrocinados por fundos patrimoniais e doaes. 10
O marco inicial da filantropia e do voluntariado no Brasil, como j citado, remonta aos primeiros anos da colonizao, com a fundao da Santa Casa de Misericrdia de Santos, em 1543, decorrente da forte ligao entre a religio e a caridade, ligadas e centradas na rea da sade. 11
Para Mestriner, no perodo imperial at 1889, vigorou a filantropia caritativa, caracterizada pela assistncia e represso, com o atendimento pelas pias e casas de misericrdia aos rfos, invlidos, enfermos, delinquentes e alienados. 12
J na segunda metade do sculo XIX, para conter a disseminao das doenas contagiosas, foram criados educandrios, asilos e hospcios destinados assistncia social dos necessitados. O forte carter assistencialista e filantrpico, estimulado principalmente pela populao abastada, dando assim o tom das atividades voluntrias. Naquele perodo, a elite, em especial a carioca, tinha o controle sobre as instituies, que eram financiadas pelos homens ricos e damas cariocas. 13
Tm-se vrios exemplos de organizaes assistenciais e filantrpicos que vo surgindo no Brasil, a exemplo da fundao da Cruz Vermelha Brasileira, em 1908, reconhecida pelo governo como uma sociedade autnoma de socorro voluntrio. Dois anos depois surge o escotismo no Rio de Janeiro, cuja regra era ajudar o prximo em toda e qualquer ocasio. 14
Assim, ao longo dos sculos, no Brasil, a filantropia e a assistncia social associam-se intimamente s prticas de caridade. Dependem de iniciativas voluntrias e isoladas de auxlio aos pobres e desvalidos da sorte. Estas iniciativas
10 ESCORSIM, Silvana Maria. A filantropia no Brasil:entre a caridade e a poltica de assistncia social. Disponvel em <http://www.espacoacademico.com.br/086escorsim.htm.> Acesso em 29 julho 2008. 11 O voluntariado no Brasil: da caridade conscincia social. Disponvel em <http:// www.acaovoluntaria.org.br/encontro-his-vol.asp.>Acesso em 29 julho 2008. 12 MESTRINER. Maria Luiza. O Estado entre a filantropia e a assistncia social. p. 45. 13 O voluntariado no Brasil: da caridade conscincia social. Disponvel em <http://www.acaovoluntaria.org.br/encontro-his-vol.asp.> Acesso em 29 julho 2008. 14 O voluntariado no Brasil: da caridade conscincia social. Disponvel em <http://www.acaovoluntaria.org.br/encontro-his-vol.asp.>Acesso em 29 julho 2008.
16 continuam partindo das instituies religiosas que, sob o prisma da herana moral crist, demandam cuidados, oferecendo abrigos, roupas e alimentos, em especial s crianas abandonadas, aos velhos e doentes em geral. Neste contexto mais que reconhecido o papel das Santas Casas de Misericrdia bem como de outras ordens religiosas. 15
1.1.2 Segunda Fase
Contudo, aps a Primeira Guerra Mundial, o governo brasileiro, ante o crescimento das aes da sociedade relacionadas assistncia social, passa atuar em algumas aes. Surge ento a Lei de Declarao de Utilidade Pblica (1935), para regular e organizar o dinheiro pblico destinado s instituies filantrpicas em vigor at os dias de hoje. Surge assim, uma nova fase do voluntariado no Brasil, marcada pela interveno do Estado, utilizando mecanismos como a atribuio de certificados, subvenes e convnios, em uma espcie de parceria com as iniciativas da sociedade civil, reforando a idia de filantropia e o modelo de voluntariado assistencial desenvolvido at ento. 16
Nesta poca, o Estado esfora-se em regulamentar o conjunto privado da filantropia, havendo uma ateno especial parcela da sociedade civil composta por trabalhadores sem carteira assinada, desempregados e trabalhadores informais. Surgindo a primeira separao entre o que era atividade filantrpica e o que era trabalho regulamentado e, portanto, entendido como direito social. o momento do surgimento da previdncia social e da Consolidao das Leis do Trabalho. 17
15 ESCORSIM, Silvana Maria. A filantropia no Brasil:entre a caridade e a poltica de assistncia social. Disponvel em <http://www.espacoacademico.com.br/086escorsim.htm.> Acesso em 29 julho 2008. 16 O voluntariado no Brasil: da caridade conscincia social Disponvel em <http://www.acaovoluntaria.org.br/encontro-his-vol.asp.> Acesso em 29 julho 2008. 17 MESTRINER. Maria Luiza. O Estado entre a filantropia e a assistncia social. p. 45.
17 Nesta linha, a atitude do Estado era de cooperao, pois criava-se uma srie de incentivos para que a sociedade civil e as instituies privadas assumissem parte do atendimento das necessidades emergenciais da populao 18 . Neste perodo, mais precisamente em 1942, foi fundada a Legio Brasileira de Assistncia (LBA), presidida sempre por primeiras-damas. Alm disso, fazem partes deste contexto do voluntariado, a criao da Fundao Dorina Nowill para cegos, em 1945; o surgimento da Associao de Pais e Amigos dos Excepcionais (APAE), em 1954; criao do Centro de Valorizao da Vida (CVV), em 1962 e o lanamento do projeto Rondon em 1967. 19
Foi assim tambm, que no governo de Getlio Vargas que criou-se o Conselho Nacional de Servio Social, alm do surgimento das instituies Servio Nacional de Aprendizagem do Comrcio SESC e do Servio Social da Indstria SESI. 20
Para Mestriner, o perodo Getulista, de 1930:1945 vigeu a filantropia disciplinadora, com o surgimento das instituies assistenciais, hospitais, ambulatrios e postos de sade voltadas populao em geral, inclusive com a proteo infncia, com o surgimento de creches, orfanatos e internatos de educao. 21
Percebe-se, portanto, que nesta fase a atuao do governo j se faz mais presente no campo da assistncia social, no sentido de regular as atividades bem como com alguma forma de investimentos.
1.1.3 Terceira fase
Esta fase do voluntariado inicia-se no final da dcada de 1950 com o surgimento de movimentos sociais e conhecida como o voluntariado combativo,
18 O voluntariado no Brasil: da caridade conscincia social. Disponvel em <http:// www.acaovoluntaria.org.br/encontro-his-vol.asp.> Acesso em 29 julho 2008. 19 O voluntariado no Brasil: da caridade conscincia social Disponvel em <http://www.acaovoluntaria.org.br/encontro-his-vol.asp.> Acesso em 29 julho 2008. 20 MESTRINER. Maria Luiza. O Estado entre a filantropia e a assistncia social. p. 117. 21 MESTRINER. Maria Luiza. O Estado entre a filantropia e a assistncia social. p. 45.
18 trazendo consigo a idia de lutas por direitos. A passos lentos, nos anos 70, o voluntariado, apesar de estar sob forte influncia do Estado ditatorial, cria-se as primeiras ONGs (Organizaes no-governamentais), das quais, adiante se estudar. Tais organizaes fomentadas por instituies europias tm por objetivo realizar projetos de desenvolvimento social. 22
Nesse perodo, o regime militar no aceita iniciativas por parte da sociedade civil, sendo que, tudo que no estivesse sob seu controle era ilegal. A nica exceo era a atuao da igreja que, por sua tradio e fora, conseguiu manter sua independncia. justamente nas igrejas que se tm o surgimento e o crescimento dos movimentos sociais autnomos, alm dos sindicatos e partidos polticos, associaes civis de vrios gneros, de ndole libertadora, politizadora e revolucionria em relao ao Estado. neste momento que alianas internacionais (principalmente europias), financiam esses movimentos que passam ser denominados ONGs, com o intuito de resgatar a democracia e o estado de direito no Brasil. 23
Decorrente destes movimentos, duas atuaes paralelas so registradas nas dcadas de 1970 e 1980: uma liderada pelo governo e outra pela sociedade civil. Por parte do governo, em 1979, lanado o Programa Nacional do Voluntariado (PRONAV), cujo objetivo era arrecadar recursos para os programas da LBA. Por parte da sociedade, durante o processo de redemocratizao, no inicio da dcada de 1980, o movimento voluntrio passa ser intensamente reavaliado e questionado politicamente, muitas vezes associando-se s atividades poltico-partidrias voltadas democratizao e aos direitos humanos. 24 nesse perodo (1983) que criou-se a Pastoral da Criana. 25
22 O voluntariado no Brasil: da caridade conscincia social. Disponvel em <http://www.aovoluntaria.org.br/encontro-his-vol.asp.> Acesso em 29 julho 2008. 23 SLIOS, Cludia de Lima. Histrico do bem: a filantropia atravs dos tempos. Disponvel em <http://www.aovoluntaria.org.br/encontro-vol.asp.> Acesso em 29 julho 2008. 24 O voluntariado no Brasil: da caridade conscincia social. Disponvel em <http://www.aovoluntaria.org.br/encontro-his-vol.asp.> Acesso em 29 julho 2008. 25 Pela importncia desta organizao no desenvolvimento do voluntariado no Brasil apresenta-se sinteticamente noes pertinentes: A Pastoral da Criana apontada como uma das mais importantes organizaes em todo o mundo a trabalhar nas reas da sade, nutrio e educao da criana, desde o ventre materno at os seis anos de vida, e de
19 As aes governamentais eram extremamente paternalistas, assistenciais e estavam centradas na atuao da LBA, contudo, em conseqncia da m aplicao dos recursos, esta instituio acabou sendo extinta. Para o voluntariado brasileiro sua extino resultou em dois pontos: a necessidade de organizao das atividades de maneira transparente e confivel, e a importncia de no apenas prestar servios, mas buscar que a assistncia social fosse convertida em luta pela garantia dos direitos dos menos favorecidos. 26
1.1.4 Quarta fase
Nesta fase da histria, que at hoje vivencia-se, as atividades voluntrias caracterizam-se, pela atuao de Organizaes No-Governamentais ONGs, fundaes e empresas privadas numa espcie de co-responsabilidade entre tais instituies e o Estado. Caracterizam-se pelo somatrio de esforos da sociedade, juntamente com o Estado responsvel pelo desenvolvimento social. 27
, portanto, nesse momento que evidencia-se a fora do Terceiro Setor, que por sua importncia dedica-se as pginas seguintes.
preservao da violncia no ambiente familiar, envolvendo necessariamente as famlias e comunidades. Essa histria comeou em 1982, numa reunio da ONU em Genebra, quando o Cardeal Dom Paulo Evaristo Arns, ento Arcebispo de So Paulo, se encontrou com Mr. James Grant, Diretor Executivo do UNICEF na poca. Este o convenceu de que a igreja poderia ajudar a salvar milhares de vidas de crianas que morriam de doenas facilmente previnveis como, por exemplo, a desidratao causada pela diarria. O soro oral era considerado um dos maiores avanos da medicina na poca. Voltando ao Brasil, Dom Paulo contatou sua irm,a mdica pediatra e sanitarista Dra. Zilda Arns Neumann, pedindo-lhe que pensasse de que maneira se poderia concretizar essa idia. No ano seguinte, a CNBB Conferncia Nacional dos Bispos do Brasil confiava a tarefa de criao e desenvolvimento da Pastoral da Criana Dra. Zilda Arns Neumann e a Dom Geraldo Majella Agnelo, ento Arcebispo de Londrina. Em setembro de 1983, A Pastoral da Criana iniciava suas atividades no municpio de Florestpolis, no estado do Paran, desenvolvendo uma metodologia prpria que une a f com vida, tendo como centro a criana em seu contexto familiar e comunitrio. uma metodologia que multiplica conhecimentos e amplia os laos de solidariedade, fortalecendo a rede de voluntrios que promove o autodesenvolvimento dos pobres, visando a prpria libertao. Texto extrado de http://www.rebidia.org.br/pastoral/fr_pasto.html Acesso em 29/07/2008. 26 O voluntariado no Brasil: da caridade conscincia social. Disponvel em <http://www.acaovoluntaria.org.br/encontro-his-vol.asp.> Acesso em 29 julho 2008. 27 O voluntariado no Brasil: da caridade conscincia social. Disponvel em <http://www.acaovoluntaria.org.br/encontro-hist-vol.asp> Acesso em 29 julho2008.
20 1.2 O TERCEIRO SETOR
Com a evoluo do Estado Democrtico de Direito, surge uma nova ordem institucional, que se coloca entre o setor pblico e o setor privado: o setor social. 28
A par dos dois setores j existentes, o pblico e o privado, surge o Terceiro Setor, que de certa forma j existia no Brasil desde a poca colonial, porm, com outra conotao. Este setor abriga as organizaes que se preocupam com o bem- estar social, sendo que at o ano de 1993, esta preocupao tinha um cunho ou paternalista ou assistencialista. Os governantes transferiam para as entidades religiosas o dever de cuidar do bem-estar do cidado. 29
No existe lei especfica e uma conceituao definida para o terceiro setor, contudo diante das vrias denominaes simultneas ao surgimento de certas organizaes no interior da sociedade civil (caracterizadas pela promoo de aes de natureza privada com fins pblicos), diferentes denominaes passaram a ser dadas a elas. 30
Para Alexandre do Moraes Rosa et.al: Alguns exemplos so: organizaes voluntrias, organizaes no-governamentais (ONGs), organizaes sem fins lucrativos, setor independente e terceiro setor p. 25 Esta diversidade de denominaes, segundo Alexandre de Moraes Rosa et. al. demonstra a falta de previso conceitual, o que por sua vez, revela a dificuldade de enquadrar toda a diversidade de organizaes em parmetros comuns. 31
Genericamente, o Terceiro Setor visto como derivado de uma conjugao entre as finalidades do primeiro setor e a metodologia do segundo, ou seja, composto por organizaes que visam benefcios coletivos (embora no sejam
28 Machado, Maria Rejane. Entidades beneficentes de assistncia social. Curitiba: Juru, 2007, p. 29. 29 Machado, Maria Rejane. Entidades beneficentes de assistncia social. 2007, p. 29 30 Rosa, Alexandre de Moraes et. al. Marco legal do terceiro setor, Florianpolis: Tribunal de Justia/diviso de artes grficas, 2003, p. 24-25. 31 Rosa, Alexandre de Moraes et. al. Marco legal do terceiro setor, p. 25
21 integrantes do governo) e de natureza privada (embora no objetiva auferir lucros). 32
Escreve Simone Coelho, sobre Terceiro Setor: O termo expressa uma alternativa para as desvantagens tanto do mercado, associadas maximizao do lucro, quanto do governo, com sua burocracia inoperante. Combina a flexibilidade e a eficincia do mercado com a equidade e a previsibilidade da burocracia pblica 33 .
Na mesma linha, argumentando a importncia do Terceiro Setor, escreve Jos Eduardo Sabo Paes: Antes de procurar conceituar, faz-se mister esclarecer que, junto com o Estado (Primeiro Setor) e com o mercado (Segundo Setor), identifica-se a existncia de um Terceiro Setor, mobilizador de um grande volume de recursos humanos e materiais para impulsionar iniciativas voltadas para o desenvolvimento social, setor no qual se inserem as sociedades civis sem fins lucrativos, as associaes civis e as fundaes de direito privado, todas entidades de interesse social. 34
Com esta afirmao, entende-se melhor a conceituao do Terceiro Setor, pois este seria uma dissidncia do Estado (pblico) e do Mercado (privado), ou seja, pblico, porm privado; relacionando-se com ambos. 35
Jos Eduardo Sabo Paes, afirma: Podemos assim conceituar o Terceiro Setor como conjunto de organismos, organizaes ou instituies sem fins lucrativos dotados de autonomia e administrao prpria que apresentam como funo e objetivo principal atuar voluntariamente junto sociedade civil visando seu aperfeioamento. 36
32 Rosa, Alexandre de Moraes et. al. Marco legal do terceiro setor, p. 25 33 COELHO, Simone de Castro Tavares. Terceiro Setor: um estudo comparado entre o Brasil e Estados Unidos. So Paulo: Editora SENAC So Paulo, 2000, apud Rosa, Alexandre de Moraes et. al. Marco legal do terceiro setor, p. 25 34 PAES, Jos Eduardo Sabo. Fundaes e entidades de interesse social: aspectos jurdicos, administrativos, contbeis e tributrios. 5. ed. Braslia: Braslia jurdica, 2004, p. 98 35 Machado, Maria Rejane. Entidades beneficentes de assistncia social. 2007, p. 30 36 PAES, Jos Eduardo Sabo. Fundaes e entidades de interesse social: aspectos jurdicos, administrativos, contbeis e tributrios. p. 99.
22 No diferente o pensamento de Alexandre Moraes da Rosa, et. al.: O espao criado pelo Terceiro Setor se configura, ento, como aquele de iniciativas de participao cidad. As aes que se constituem neste espao so tipicamente expresses da esfera pblica no executadas pelo Estado e caras demais para serem geridas pelos mercados. Comea ento o papel do cidado que, agente ativo da sociedade civil, a organiza de modo a catalizar voluntrios em substituio aos servios oferecidos pelo Estado via taxao compulsria, e a transformar em doaes a busca pelo lucro do mercado. 37
Assim, com base nas afirmaes acima, pode-se verificar que o Terceiro Setor formado por entidades privadas, cujo objetivo fornecer sociedade o que lhe de direito, garantido na Constituio Federal. Direitos estes que seriam dever do Estado, mas que no consegue cumprir. 38
Diante das afirmaes acima, conclui Maria Rejane Bitencourt Machado: O Terceiro Setor complementa as aes do: a) Governo Atende s necessidades da sociedade, onde este deixa lacunas, por no poder suprir, como: Educao, sade, assistncia social, cultura, comunicao e outros; b) Mercado Por ter a caracterstica de obteno de lucro, no consegue ir de encontro s necessidades acima citadas, mas se estas forem parcial ou totalmente satisfeitas, criar um pblico de consumidores para o mercado. 39
V-se, portanto, que o Terceiro Setor est intimamente ligado ao primeiro setor (Pblico) e o segundo setor (privado) para de forma conjunta atuar no bem- estar da sociedade.
1.2.1 Caractersticas do Terceiro Setor
Alexandre de Moraes Rosa et.al. encontra cinco caractersticas para o Terceiro Setor: estruturadas, privadas, no distribuidoras de lucros, autnomas e voluntrias.
37 ROSA, Alexandre de Moraes et. al. Marco legal do terceiro setor, p. 25. 38 MACHADO, Maria Rejane. Entidades beneficentes de assistncia social. 2007, 30. 39 MACHADO, Maria Rejane. Entidades beneficentes de assistncia social. 2007, 30.
23 1. Estruturadas: possuem certo nvel de formalizao de regras e procedimentos, ou algum grau de organizao permanente. So, portanto, excludas as organizaes sociais que no apresentam uma estrutura interna formal. 2) Privadas: estas organizaes no tm nenhuma relao institucional com governos, embora possam deles receber recursos. 3) No distribuidoras de lucros: nenhum lucro gerado pode ser distribudo entre os seus proprietrios ou dirigentes. Portanto, o que distingue essas organizaes no o fato de possurem fins lucrativos e sim, o destino que dado a estes, quando existem. Eles devem ser dirigidos realizao da misso da instituio. 4) Autnomas: possuem os meios de controlar sua prpria gesto, no sendo controladas por entidades externas. 5) Voluntrias: envolvem um grau significativo de participao voluntria (trabalho no-remunerado). A participao de voluntrios pode variar entre as organizaes e de acordo com a natureza da atividade por ela desenvolvida. 40
Entendendo o Terceiro Setor como um conjunto de organizaes e iniciativas privadas que visam produo de bens e servios pblicos, Alexandre de Moraes Rosa, et. al, demonstra a correlao entre os trs setores na seguinte forma: 41
COMBINAES RESULTANTES DA CONJUGAO ENTRE O PBLICO E O PRIVADO
AGENTES FINS SETOR Privados para Privados = Mercado Pblicos para Pblicos = Estado Privados para Pblicos = Terceiro Setor Pblicos para Privados = Corrupo
40 Rosa, Alexandre de Moraes et. al. Marco legal do terceiro setor, p. 26-27. 41 Rosa, Alexandre de Moraes et. al. Marco legal do terceiro setor, p. 27.
24 Na mesma linha de raciocnio, com o intuito de demonstrar com mais visibilidade, como ocorre a interligao entre o pblico, o privado e o terceiro setor, apresenta-se o fluxograma, elaborado por Maria Rejane Bitencourt Machado: 42
RELAO ENTRE OS TRS SETORES
1.2.2 Entidades que compem o Terceiro Setor
O Terceiro Setor composto de organizaes privadas de fins no econmicos, que visam o atendimento de necessidades coletivas, conforme dispe o artigo 44 43 do cdigo Civil vigente. Assim, dentre estas organizaes encontram-se as fundaes privadas, entidades de previdncia privada, associaes civis,
42 MACHADO, Maria Rejane Bitencourt. Entidades beneficentes de assistncia social. p. 32. 43 BRASIL. Cdigo Civil. 10.ed. So Paulo: Rideel. 2004. SETOR PBLICO (ESTADO)
Tem as aes organizadas e delimitadas por um arcabouo legal, dotado de poderes em face da sociedade, para que possa atuar em seu benefcio, devendo ter sua atuao dirigida a todos os cidados. SETOR PRIVADO (MERCADO)
Tem como objetivo a troca de bens e servios, busca o lucro e sua maximizao. TERCEIRO SETOR
composto de organizaes privadas de fins no econmicos, que visam o atendimento de necessidades coletivas da sociedade cf. art. 44 do Cdigo Civil brasileiro (Lei 10.825, de 22 de dezembro de 2002). Pertencem ao Terceiro Setor: associaes, fundaes, organizaes religiosas, organizaes sindicais e os partidos polticos. A existncia dos trs setores indispensvel para a sociedade, visto que interagem entre si, onde um supre as necessidades do outro, buscando a harmonia entre ambos, reconhecendo a impossibilidade de atingirem seus objetivos de forma isolada.
25 estabelecimentos de sade, instituies de educao, estabelecimentos de incentivo cultura, entidades desportivas, organizaes sociais, organizaes da sociedade civil de interesse pblico OSCIP, (Lei 9.790/99), organizaes no-governamentais ONG, organizaes religiosas, organizaes sindicais e os partidos polticos. 44
Com o propsito elucidativo, passa-se a discorrer sobre o conceito das principais entidades que compem o Terceiro Setor.
1.2.2.1 Associaes
A Constituio da Repblica Federativa do Brasil 45 em seu artigo 5, inciso XVII diz ser plena a liberdade de associao para fins lcitos, vedada a de carter paramilitar. O Cdigo Civil 46 trata das associaes nos seus artigos 53 e seguintes, afirmado que constituem-se as associaes pela unio de pessoas que se organizam para fins no econmicos. O trao peculiar das associaes civis, portanto, justamente a sua finalidade no econmica podendo ser educacional, ldica, profissional, religiosa, etc. Resulta, conforme se anotou, da unio de pessoas, geralmente em grande nmero de associados, e na forma estabelecida em seu ato constitutivo, denominado estatuto 47
Para Maria Helena Diniz, Associao uma pessoa jurdica de direito privado voltada a finalidades no lucrativas, ou seja, culturais, sociais, pias, religiosas, recreativas, etc. cuja existncia legal surge com a inscrio do estatuto social, que a disciplina, no registro competente. 48
44 Rosa, Alexandre de Moraes et. al. Marco legal do terceiro setor, p. 24 45 BRASIL. Constituio (1988). 25. ed. So Paulo: Atlas, 2005. 46 BRASIL. Cdigo Civil. 10.ed. So Paulo: Rideel. 2004. 47 GAGLIANO, Pablo Stolze e PAMPLONA FILHO, Rodolfo. Novo cdigo civil. Parte geral, 8. ed. rev. ampl. So Paulo: Saraiva, 2006, vol. I, p. 207-208. 48 DINIZ, Maria Helena. Cdigo civil anotado. 12. ed. rev. ampl. So Paulo: Saraiva, 2006, p. 91.
26 As principais caractersticas de uma associao, como se v, so a reunio de pessoas e a finalidade no lucrativa. Entretanto, o fato de se criar uma associao no implica necessariamente a criao de uma entidade de cunho social, pois diversos propsitos podem no visar o lucro, mas mesmo assim, no servir de proveito de todos. So os casos dos clubes recreativos, de acesso restrito aos scios, eventualmente com critrios rgidos de admisso, e as associaes que visam divulgar interesses particulares de seus associados, como os clubes de colecionadores de selos, de automveis, etc. Portanto, h que se fazer uma distino entre o cunho associativo do cunho social ou, adotando outro critrio de separao, queles destinados ao benefcio mtuo daqueles dedicados ao benefcio pblico. 49
As associaes ganham personificao, para os efeitos jurdicos, isto , quando passam a ter aptides para ser sujeitos de direitos e obrigaes com seu registro no rgo competente. No h nas associaes a reciprocidade de direitos e obrigaes entre os scios, posto que cada associado constitui uma individualidade e a associao outra, tendo cada um individualmente direitos e deveres. Nas relaes entre associados e associao h direitos e deveres a partir do estatuto social, porm, sem reciprocidade. Contudo, h liame obrigacional em razo de atos negociais, isto , nos atos de sua operacionalidade. No h tambm quaisquer deveres pessoais e prerrogativas entre associados, nem inteno de dividir resultados. 50
Importante observar que, pelo fato de no ter escopo lucrativo, a associao no est impedida de gerar renda que sirva para a mantena de suas atividades e o pagamento de seu quadro funcional. Pelo contrrio o que se deve observar que, nas associaes, os seus membros no pretendem partilhar lucros ou dividendos, como ocorre entre os scios nas sociedades mercantis. A receita gerada deve ser revertida em beneficio da prpria associao visando melhoria de sua atividade. Por isso, o ato constitutivo da associao (estatuto) no deve impor, entre os
49 SZAZI, Eduardo. Terceiro setor: regularizao no Brasil. 4. ed. So Paulo: Peirpolis, 2006, p. 28. 50 DINIZ, Maria Helena. Cdigo civil anotado. p. 91-92.
27 prprios associados direitos e obrigaes recprocos, como aconteceria se se tratasse de um contrato social, firmado entre os scios. 51
1.2.2.2 Fundaes privadas
As fundaes tm previso legal no artigo 62 do Cdigo Civil 52 vigente, que dispe para a sua criao a necessidade se um instituidor fazer, por escritura ou testamento, dotao de bens livres, especificando o fim a que se destina, e declarando, se quiser, a maneira de administr-la, alm de determinar que as mesmas s podem ser constitudas para fins religiosos, morais, culturais ou de assistncia. Para Maria Helena Diniz, o termo fundao originrio do latim fundatio, ao ou efeito de fundar. um complexo de bens livres (universitatis bonorum) colocado por uma pessoa fsica ou jurdica a servio de um fim lcito e especial com alcance social pretendido pelo seu instituidor, em ateno ao disposto em seu estatuto. 53
As fundaes tm sua constituio forma diversa das demais pessoas jurdicas de direito privado, dentre elas, para citar as mais importantes, as sociedades civis, limitadas ou por aes, que tm um denominador comum: decorrem da reunio de pessoas que se propem a trabalhar juntas por um objetivo comum. A fundao um tipo especial de pessoa jurdica, pois pode ser constituda por um s indivduo. Essa modalidade ainda pouco usual. Outra caracterstica da fundao a possibilidade de ser criada aps a morte do seus instituidor, em cumprimento disposio testamentria. Sua constituio se d, em primeiro momento, pela reunio de bens e a sua destinao a uma finalidade determinada pelo seu instituidor. 54
51 DINIZ, Maria Helena. Cdigo Civil anotado. p. 97. 52 BRASIL. Cdigo Civil. 10.ed. So Paulo: Rideel. 2004. 53 DINIZ, Maria Helena. Cdigo civil anotado. p. 98. 54 SZAZI, Eduardo. Terceiro setor: regulamentao no Brasil. 2006. p. 37.
28 Conceituando fundao, escreve Eduardo Szazi: conjunto de bens com um fim determinado, que a lei atribui a condio de pessoa, [...] um complexo de bens destinados consecuo de fins sociais e determinados. 55
Para Leandro Marins de Souza, 56 : No raras vezes a finalidade especfica da destinao do patrimnio livre para a instituio de uma fundao se reveste de fins assistenciais ou de educao. Verdadeiramente, as fundaes privadas esto, via de regra, voltadas para finalidades altrusticas de variadas matizes, abertas ou fechadas, de benemerncia e caridade, ora culturais, cientficas, educacionais, confessionais, artsticas ou desportivas.
Segundo Slvio de Salvo Venosa, para a constituio da fundao h dois momentos bem delineados: o ato de fundao propriamente dito, que a sua constituio emanada de vontade, e o ato de dotao de um patrimnio, que lhe d vida. O ato de dotao compreende a reserva de bens livres, a indicao dos fins e a maneira pela qual o acervo ser administrado. Os bens devem ser livres e desembaraados, uma vez que qualquer nus sobre eles colocaria em risco a existncia da entidade, frustrando seus objetivos. So duas as modalidades de formao: a direita e a fiduciria. Pela formao direita, o prprio instituidor projeta e regulamenta a fundao; pela formao fiduciria, o instituidor entrega a tarefa de organiz-la a outrem. 57
Quanto s finalidades, a fundao apenas poder ser constituda para a consecuo de objetivos religiosos, morais culturais ou assistenciais
1.2.2.3 Organizaes religiosas e partidos polticos
O artigo 44 do Cdigo Civil 58 foi emendado em 2003 pela lei 10.825. Assim, alm das associaes, das sociedades e das fundaes, o ordenamento conclui
55 SZAZI, Eduardo. Terceiro setor: regulamentao no Brasil. 2006. p. 37. 56 SOUZA, Leandro Marins de. Imunidade tributria. Entidades de educao& assistncia social. Curitiba: Juru, 2006. 120-121 57 VENOSA, Silvio Salvo. Direito civil. parte geral. 6. ed. So Paulo: Atlas, 2006, p. 279 58 BRASIL. Cdigo Civil. 10.ed. So Paulo: Rideel. 2004.
29 pela existncia de duas outras pessoas jurdicas de direito privado: as organizaes religiosas e os partidos polticos. 59
Juridicamente, podem ser consideradas organizaes religiosas, todas as entidades de direito privado, formadas pela unio de indivduos com o propsito de culto a determinada fora ou foras sobrenaturais, por meio de doutrina e ritual prprios, envolvendo, em geral preceitos ticos. Assim, tem-se que enquadram-se como organizaes religiosas, desde igrejas e seitas at comunidades leigas, como confraria e irmandades. Dessa forma, encontra-se enorme gama de manifestaes da espiritualidade humana, como por exemplo, comunidades catlicas, evanglicas, associaes espiritualistas, tendas de umbanda, entidades budistas ou relativas prtica de outras filosofias orientais. 60
Ressalta-se, ainda, que todas estas expresses religiosas so livres para manifestarem-se, desde que sejam manifestaes lcitas. Trata-se portando do que se convencionou chamar de liberdade de organizao religiosa, coexistindo com a liberdade de crena e de culto, conforme impe o Art. 19, I, da Constituio da Repblica Federativa do Brasil 61 que veda Unio, aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municpios estabelecer cultos religiosos ou igrejas, subvencion-los, embaraar-lhes o funcionamento ou manter com eles ou com seus representantes relaes de dependncia ou aliana, ressalvados, na forma da lei, a colaborao do interesse pblico.
1.2.2.4 Organizaes no-governamentais
A significao negativa de organizao no-governamental revela um cunho de independncia e de ocupao do espao pblico por quem no do governo. No h, no direito brasileiro, qualquer designao de ONG, como tambm no h uma espcie de sociedade definida em lei chamada de ONG, mas um
59 VENOSA, Silvo Salvo. Direito civil parte geral. p. 277. 60 GAGLIANO, Pablo Stolze e PAMPLONA FILHO, Rodolfo. Novo cdigo civil. Parte geral, p. 223-224. 61 BRASIL. Constituio (1988). 25. ed. So Paulo: Atlas, 2005.
30 reconhecimento sobralegal, de cunho cultural, poltico e sociolgico que est em vigor mundo a fora. 62
As ONGs so entidades de natureza privada, sem finalidade lucrativa e mantidas por intermdio de doaes, convnios com entidades de natureza pblica ou privada, e prestao de servios, que podem desempenhar atividades que se enquadrem nos conceitos de educao ou assistncia social. 63
As organizaes no-governamentais podem ser constitudas sob a forma de fundao privada, associao civil, assim como podem ser qualificadas como Organizao Social ou Organizao da Sociedade Civil de Interesse Pblico OSCIP. As regras para estas organizaes so internas, dispostas em um estatuto, que lhe da cunho institucional, distinto da natureza meramente contratual das sociedades limitadas ou por aes, por exemplo. 64
Diferentemente dos tipos societrios brasileiros, que em sua maioria so sociedade pessoais, ou de pessoas, o que quer dizer que gravitam em torno dos interesses das pessoas que compem estes quadros, as sociedades institucionais, tal com as ONGs, tm como objetivo, regras de administrao internas e critrios para a admisso de novas pessoas aos quadros sociais. Isto significa dizer que, as pessoas que aderem aos interesses das ONGs, tem interesses no cumprimento do fim a que esta entidade se props, ao invs do interesse pessoal dos scios como das sociedades de fins lucrativos. 65
Sobre ONG, Alexandre Maraes da Rosa et. al.: ONGs no existem em nosso ordenamento jurdico. So um fenmeno mundial em que a sociedade civil se organiza espontaneamente para a execuo de certo tipo de atividade cujo cunho, o carter, de interesse pblico. A forma societria mais utilizada a da associao civil (em contrapartida s organizaes pblicas e s organizaes comerciais). So regidas por estatuto, tm finalidade no econmica e no lucrativa. Fundaes tambm podem vir a ser genericamente reconhecidas como ONGs. [...]
62 Rosa, Alexandre de Moraes et. al. Marco legal do terceiro setor, p. 31. 63 SOUZA, Leandro Marins de. Imunidade tributria entidades de educao & assistncia social, p. 139. 64 ROSA, Alexandre de Moraes et. al. Marco legal do terceiro setor. P. 31. 65 ROSA, Alexandre de Moraes et. al. Marco legal do terceiro setor. P. 31
31 Assim as ONGs so uma das formas de organizao do Terceiro Setor. 66
Visto o histrico da filantropia no Brasil, bem como a contextualizao do terceiro setor que muito tem colaborado com o Estado, ou mesmo atuando onde o este Estado no atua com a desenvoltura necessria na soluo de problemas sociais dos mais carentes, razo porqu da proliferao destas entidades, passa-se ao captulo seguinte que tratar do Sistema Tributrio Nacional que compreende o regramento constitucional de onde Estado retira a sua principal fonte de recursos para o desenvolvimento de suas atividades.
66 ROSA, Alexandre de Moraes et. al. Marco legal do terceiro setor, p 32. 2 O SISTEMA TRIBUTRIO NACIONAL
2.1 O Estado e sua atividade financeira
certo que para viver em sociedade, o homem necessitou de uma entidade com fora superior, capaz de fazer regras de condutas e constituir direitos. 67
Este Estado que surge, da necessidade da convivncia em sociedade, pode apresenta-se centralizado, em uma nica unidade Estado unitrio - ou noutra situao descentralizado, isto , Estado Federado. 68
Pertence o Brasil aos denominados Estados federados, embora a centralizao do poder poltico e especialmente a centralizao das rendas tributrias, antes da Constituio de 1988, fossem de tal ordem, que a caracterstica do Brasil implicasse em Estado unitrio. 69
Para Roque Antonio Carrazza, o Estado brasileiro um Estado Federal. Nele os Estados-membros, embora conservem suas autonomias nas relaes internas, no tm personalidade internacional. 70
E, continua autor: A partir da Constituio da Repblica Federativa do Brasil vigente, deu-se um passo significativo rumo ao federalismo, apesar de ainda persistir dependncia de forma acentuada dos Estados e Municpios, uma vez que a distribuio das cotas de participao continuam ser administradas pelo poder central. O Estado brasileiro, a exemplos de outros, desenvolve atividade financeira. Esta atividade financeira, contudo, no arrecadatria. Est mais propriamente ligada na forma de atuao, com maior ou menor intensidade, na gesto de seu patrimnio e intervindo na economia em favor da coletividade.
67 CARRAZZA, Roque Antonio. Curso de direito constitucional tributrio. 12 ed. rev.ampl. e atual. So Paulo: Malheiros, 1999. p. 99. 68 MACHADO, Hugo de Brito. Curso de direito tributrio. 28 ed. rev. atual. ampl. So Paulo: Malheiros, 2007, p.p. 55. 69 MACHADO, Hugo de Brito. Curso de direito tributrio. p. 55. 70 CARRAZZA, Roque Antonio. Curso de direito constitucional tributrio. p. 100.
33 As receitas do Estado provm de atividades dos entes pblicos, de monoplios, de emprstimos, e principalmente da imposio tributria (fiscal, parafiscal e extrafiscal). 71
Concluindo sobre a atividade financeira do Estado, sintetiza o doutrinador Hugo de Brito Machado: Diz-se que o Estado exercita apenas atividade financeira, como tal entendido, o conjunto de atos que o Estado pratica na obteno, na gesto e na aplicao dos recursos financeiros de que necessita para atingir seus fins 72 . Como visto a atividade financeira do Estado no a mais importante para a sua manuteno e para atendimento das suas finalidades. O que faz efetivamente o Estado financiar-se para gerir suas atividades o sistema tributrio. Assim expressa, Hugo de Brito Machado: A tributao , sem sombra de dvida, o instrumento de que se tem valido a economia capitalista para sobreviver. Sem ela no poderia o Estado realizar seus fins sociais, a no ser que monopolizasse toda a atividade econmica. O Tributo inegavelmente a grande e talvez a nica arma contra a estatizao da economia. 73
Como se v, o Estado tem atividade financeira, que resulta, inclusive na obteno de recursos para suas atividades, contudo no a principal, para sua manuteno e atendimento das suas finalidades.
2.1.1 Distino entre direito financeiro e direito tributrio
Hoje, tem-se a disciplina jurdica dos tributos, antes compreendida apenas como direito financeiro, constituindo campo especfico da cincia jurdica. Dado o extraordinrio desenvolvimento do direito atinente aos tributos este ganhou
71 CARRAZZA, Roque Antonio. Curso de direito constitucional tributrio. p. 100. 72 MACHADO, Hugo de Brito. Curso de direito tributrio. p. 56. 73 MACHADO, Hugo de Brito. Curso de direito tributrio. p. 56.
34 autonomia, passando a falar-se em direito tributrio como um ramo autnomo da cincia jurdica, segregando-se do direito financeiro. 74
Sobre direito financeiro, leciona Luciano Amaro: O direito financeiro o sistema normatizador de toda a atividade financeira do Estado, abarca, por compreenso, as prestaes pecunirias exigidas pelo Estado, abrangidas no conceito de tributo. Com efeito, o direito financeiro tem por objeto a disciplina do oramento pblico, das receitas pblicas (entre as quais se incluem as receitas tributrias), da despesa pblica e da dvida pblica. 75
J por direito tributrio, entende-se ser a disciplina jurdica dos tributos, com isso abrangendo todo o conjunto de princpios e normas reguladoras da criao, fiscalizao e arrecadao das prestaes de natureza tributria. 76
2.1.2 - Conceito de sistema tributrio nacional
O sistema tributrio nacional est inserido na Constituio Federal em seu Ttulo VI, captulo I, onde por dezoito artigos (arts. 145 a 162) disciplina o regramento tributrio, como as competncias, repartio das rendas, poder e limitaes de tributar, etc. O sistema constitucional tributrio surge e est intimamente ligado ao aumento das funes do Estado, no qual tem-se a regulamentao do exerccio do poder de tributar por parte do Estado e quais as limitaes impostas a este poder. 77
Por ser um Estado federado, fundamental que a Constituio, documento que concretiza o pacto federativo, discrimine as competncias tributrias de cada um dos entes, a fim de que estes tenham condies de arrecadao e de pleno exerccio do poder de tributar. 78
74 AMARO, Luciano. Direito tributrio brasileiro. 12. ed. So Paulo: Saraiva, 2006, p. 1. 75 MACHADO, Hugo de Brito. Curso de direito tributrio. P. 57. 76 AMARO, Luciano. Direito tributrio brasileiro, p. 2. 77 CARRAZZA, Roque Antonio. Curso de direito constitucional tributrio. p. 101. 78 SILVA, Rogrio Duarte da. UNIVERSIDADE FEDERAL DE SANTA CATARINA. Centro de Cincias Jurdicas. As imunidades tributrias: natureza a partir da constituio federal de 1988 e sua interpretao judicial. Florianpolis, 2002. 158 f. Dissertao (Mestrado)
35 Por sistema tributrio entende-se: conjunto de normas constitucionais de natureza tributria, inserido no sistema jurdico global, formado por conjunto unitrio e ordenado de normas subordinadas aos princpios fundamentais, que organiza os elementos constitutivos do Estado, que outra coisa no , seno a prpria constituio. 79
Para Geraldo Ataliba, a cerca do sistema constitucional tributrio: [...] entende-se o conjunto de princpios constitucionais que informam o quadro orgnico de normas fundamentais e gerais do direito tributrio, vigentes em determinado pais. Se sistema um conjunto ordenado de elementos segundo uma perspectiva unitria, o sistema constitucional tributrio o conjunto ordenado de normas constitucionais que tratam da matria tributria, matria esta tomada como princpio de relao que as unifica. 80
Assim, o que existe um sistema parcial (sistema constitucional tributrio) dentro de um sistema global. 81
2.1.3 Necessidade do Estado cobrar tributos
O Estado, para cumprir suas funes de promover o bem comum da sociedade precisa de recursos para desenvolver tais funes. Assim busca recursos, via tributos, para devolver em forma de servios, obras, benefcios. A forma legal para buscar na sociedade os recursos feita atravs da cobrana de tributos (gnero) distribudos em impostos, taxas, contribuies de melhorias, contribuies sociais e emprstimos compulsrios (espcies). Quanto necessidade do tributo, escreve Hugo de Brito Machado: No Brasil vigora a regra da liberdade de iniciativa na ordem econmica. A atividade econmica entregue iniciativa privada. A
Universidade Federal de Santa Catarina, Centro de Cincias Jurdicas. Programa de Ps- Graduao em Direito. 79 HARADA, Kiyoshi. Sistema tributrio na constituio de 1988 tributao progressiva. So Paulo: Saraiva, 1991,p. 3. 80 ATALIBA, Geraldo. Sistema Constitucional Tributrio Brasileiro. So Paulo: 1968. p. 18. 81 HARADA, Kiyoshi. Sistema tributrio na constituio de 1988tributao progressiva. p. 3.
36 no ser nos casos especialmente previstos na Constituio, o exerccio direto da atividade econmica s permitido ao Estado quando necessrio aos imperativos da segurana nacional, ou em face de relevante interesse coletivo, conforme definidos em lei. (Constituio Federal, art. 173). No prprio do Estado, portanto, o exerccio da atividade econmica, que reservada ao setor privado, de onde o Estado obtm os recursos financeiros de que necessita. Diz-se que o Estado exercita apenas atividade financeira, como tal entendido o conjunto de atos que o Estado pratica na obteno, na gesto e na aplicao dos recursos financeiros de que necessita para atingir seus fins. A tributao , sem sobra de dvida, o instrumento de que se tem valido a econmica capitalista para sobreviver. Sem ela no poderia o Estado realizar seus fins sociais, a no ser que monopolizasse toda a atividade econmica. O tributo inegavelmente a grande e talvez a nica arma contra a estabilizao da economia. Justifica-se o poder conforme a concepo que se adote do prprio Estado. A idia generalizada parece ser a de que os indivduos, por seus representantes, consentem na instituio do tributo, como de resto na elaborao de todas as regras jurdicas que regem a nao. 82
So os tributos a principal fonte que possui o Estado para financiamento da sua manuteno e investimentos pertinentes s suas finalidades.
2.1.4 O poder de tributar
Sobre o poder de tributar atribuda ao Estado, leciona Hugo de Brito Machado: Como se sabe, o Estado uma entidade soberana. No plano internacional representa a nao em suas relaes com as outras naes. No plano interno tem o poder de governar todos os indivduos que se encontrem no seu territrio. Caracteriza-se a soberania como a vontade superior s vontades individuais, como um poder que no reconhece superior. No exerccio de sua soberania o Estado exige que os indivduos lhe forneam os recursos de que necessita. Institui o tributo. O poder de tributar nada mais que um aspecto da soberania estatal, ou uma parcela desta. 83
E ainda, Nos dias atuais, entretanto, j no razovel admitir-se a relao tributria como relao de poder, e por isto mesmo devem ser
82 MACHADO, Hugo de Brito. Curso de direito tributrio, p. 56. NAVARO. Curso de direito tributrio brasileiro. 9 ed. rev. Atual. Rio de Janeiro, Forense, 2006, p. 421-422. 83 MACHADO, Hugo de Brito. Curso de direito tributrio. p. 58-59.
37 rechaadas as teses autoritaristas. A idia de liberdade, que preside nos dias atuais a prpria concepo do Estado, h de estar presente, sempre, tambm na relao de tributao. 84
Assim, o exerccio da soberania do Estado em relao ao poder de tributar limitado, em razo das limitaes constitucionais, que o impedem de criar tributos no previstos na Constituio.
2.1.5 Competncias tributrias
A Constituio da Repblica Federativa do Brasil 85 delimitou as competncias e distribuiu cuidadosa e exaustivamente as vrias competncias de cada uma das pessoais polticas, da Unio, dos Estados, dos municpios e do Distrito Federal . No nosso ordenamento jurdico constitucional no h que se falar em poder tributrio, mas to-somente, em competncia tributria. Por competncia tributria entende-se a faculdade de editar leis que criam, in abstracto, tributos. Trata-se de uma competncia originria, que busca seu fundamento de validade na prpria Constituio. 86
Conceitualmente competncia tributria a aptido para criar, in abstracto, tributos. 87 ; dar nascimento no plano abstrato, tributos. Contudo, a atribuio de competncia para a instituio de impostos constitui uma forma de limitao ao poder de tributar, na medida em que, ao delimitar quais so os impostos que podem ser criados pela Unio, pelos Estados, pelo Distrito Federal e pelos Municpios, a Constituio delimita o campo ftico que pode servir de suporte para estes impostos. 88
84 MACHADO, Hugo de Brito. Curso de direito tributrio. p.59. 85 BRASIL. Constituio (1988) 25. ed. So Paulo: Atlas, 2005. 86 CARRAZZA, Roque Antonio. Curso de direito constitucional tributrio. 12ed. rev. Ampl. Atual. So Paulo: Malheiros, 1999, p. 327-328. 87 CARRAZZA, Roque Antonio. Curso de direito constitucional tributrio. p. 328. 88 MACHADO, Hugo de Brito. Curso de direito tributrio. p. 313.
38 No entanto, h necessidade de que a lei que institui tributo claramente definir suas hipteses de incidncia, seus sujeitos ativos, seus sujeitos passivos, suas base de clculo e suas alquotas. A competncia tributria classificada em trs modalidades: privativa, residual e comum. Por competncia privativa entende-se a capacidade para criar impostos atribuda com exclusividade a este ou quele ente poltico. Exemplificando: o imposto de importao competncia privativa da Unio; o ICMS competncia exclusiva dos Estados e do Distrito Federal e o ISS tem a exclusividade dos municpios. 89
Competncia comum a competncia atribuda a todos os entes polticos: Unio, Estados, Distrito Federal e Municpios, relativamente s taxas e contribuies de melhoria. Por competncia residual tem-se que a capacidade para a instituio de impostos no especificamente previstos. Assim, a Constituio da Repblica Federativa do Brasil em seu art. 153 enumera os impostos que a Unio Federal pode instituir, enquanto o art. 154, inciso I, 90 estabelece que alm daqueles, a Unio pode instituir, mediante lei complementar, impostos ali no previstos, desde que sejam no cumulativos e no tenham fato gerador e base de clculo prprios nela discriminados. Constitucionalmente tm a Unio, os Estados, Distrito Federal e os Municpios competncias para a instituio dos impostos previstos no art. 145. 91
Assim, so tais entes competentes para a instituio de: a) impostos;
89 AMARO, Luciano. Direito tributrio brasileiro. p. 95. 90 Constituio da Repblica Federativa do Brasil: Art. 154. A Unio poder instituir: I mediante lei complementar, impostos no previstos no artigo anterior, desde que sejam no- cumulativos e no tenham fato gerador ou base de clculo prprios dos discriminados nesta Constituio [...] 91 BRASIL. Constituio (1988). 25. ed. So Paulo: Atlas, 2005.
39 b) taxas, em razo do exerccio do poder de polcia ou pela utilizao efetiva ou potencial, de servios pblicos especficos e divisveis, prestados ao contribuinte ou postos a sua disposio; c) contribuio de melhoria, de corrente de obras pblicas. Ressalva-se que na medida do possvel, os impostos tero carter pessoal e sero graduados segundo a capacidade econmica do contribuinte, facultando administrao tributria, especialmente para conferir efetividade a esses objetivos, identificar, respeitados os direitos individuais e nos termos da lei, o patrimnio, os rendimentos e as atividades econmicas do contribuinte. 92
Como se verifica, o art. 145 e seus trs incisos dizem que as pessoas polticas ali enumeradas podem instituir trs espcies de tributos: impostos, taxas e contribuies de melhoria. que os impostos restituveis (emprstimos compulsrios) e as contribuies especiais (exceto as previdencirias da Unio, Estados e Municpios) somente podero ser institudos pela Unio Federal 93
V-se que em relao s competncias tributrias, a Constituio da Repblica Federativa do Brasil rgida e impositiva, no permitindo, criao de tributos no previstos pelo legislador originrio.
2.2 ESPCIES DE TRIBUTOS NO ORDENAMENTO TRIBUTRIO BRASILEIRO
Em que pese algumas discusses doutrinria a cerca do nmero de espcies de tributos existentes no nosso sistema tributrio, corrente dominante que so cinco espcies de tributos, a saber: impostos, taxas, contribuio de melhoria, contribuies sociais e emprstimos compulsrios; observando que as contribuies sociais so subdivididas em contribuies de interveno de domnio econmico, contribuies do interesse de categorias profissionais ou econmicas e contribuies de seguridade social.
92 AMARO, Luciano. Direito tributrio brasileiro. p. 95 93 COLHO. Sacha Calmon Navaro. Curso de Direito Tributrio Brasileiro. 9 ed.rev. e atual. Rio de Janeiro: Forense, 2006, p. 68
40 2.2.1 Tributo (gnero)
O conceito de tributo no Direito Tributrio Brasileiro primoroso e revela a mecnica da imposio tributria, pedra fundamental da disciplina. 94
O Cdigo Tributrio Nacional 95 conceitua tributo: Art. 3. Tributo toda prestao pecuniria compulsria, em moeda ou cujo valor nela se pode exprimir, que no constitua sano de ato ilcito, instituda em lei e cobrada mediante atividade administrativa plenamente vinculada Portanto, a instituio do tributo pressupe a necessidade de lei, firmando o plano abstrato das formaes legislativas. Por outro ngulo, ao explicitar que a prestao pecuniria compulsria no pode constituir sano de ato ilcito, deixa transparecer, com hiliana clareza, que haver de surgir um evento lcito e, por via oblqua, faz aluso ao fato concreto, acontecido segundo o modelo da hiptese. 96
Quanto a caracterstica do tributo, a sua essncia jurdica. Por isso mesmo o Cdigo Tributrio Nacional, no seu art. 4, dispe que: Art. 4. A natureza jurdica especfica do tributo determinada pelo fato gerador da respectiva obrigao, sendo irrelevante para qualific-la: I a denominao e demais caractersticas formais adotadas pela lei; II a destinao legal do produto arrecadado. Passa-se, mesmo que de forma sinttica, a descrever as espcies de tributos.
2.2.1.1 Imposto
Mesmo que no funo da lei, mas para que no sobrevenha dvidas, a exemplo do tributo, a Lei (Cdigo Tributrio Nacional, Lei 5.172, de 25.10.1966) conceitua imposto no seu artigo 16. 97
94 COLHO, Sacha Calmon Navaro. Curso de Direito Tributrio Brasileiro. p. 422. 95 BRASIL. Cdigo tributrio nacional. 2 ed. So Paulo: Saraiva, 2006. 96 CARVALHO, Paulo de Barros. Curso de Direito Tributrio. 17 ed. So Paulo: Saraiva, 2005, p. 24. 97 BRASIL. Cdigo tributrio nacional. 2 ed. So Paulo: Saraiva, 2006.
41 Assim, tem-se: Imposto o tributo cuja obrigao tem por fato gerador uma situao independente de qualquer atividade estatal especfica, relativa ao contribuinte 98 . Diz-se que o imposto uma exao no vinculada, isto , independente de atividade estatal especfica. E quando se afirma que o imposto uma exao no vinculada, o que se est afirmando que o fato gerador do imposto no est relacionado com uma atividade especfica do Estado. Sobre imposto, escreve Hugo de Brito Machado: Em se tratando de imposto, a situao prevista em lei como necessria e suficiente ao nascimento da obrigao tributria no se vincula a nenhuma atividade especfica do Estado relativa ao contribuinte. Assim, quando o Estado cobra imposto de renda, por exemplo, toma em considerao, exclusivamente, o fato de algum auferir renda. No importa que o Estado tenha ou no prestado algum servio, executado alguma obra, ou desenvolvido alguma atividade relacionada com aquele de quem vai cobrar imposto. 99
Para Roque Antonio Carrazza: o imposto encontra seu fundamento na validade, apenas, na competncia tributria da pessoa poltica, no havendo necessidade, para que ele seja institudo e cobrado, de que o Poder Pblico desenvolva, em relao ao contribuinte, qualquer atividade especfica, nesse sentido que muito juristas chamam o imposto de tributo sem causa 100
Assim, o imposto um tributo no vinculado a qualquer atividade especfica do Estado, diferentemente dos demais tributos, vinculados.
2.2.1.2 Taxa
Conceituando taxa: Enquanto o imposto uma espcie de tributo cujo fato gerador no est vinculado a nenhuma atividade estatal especfica relativa ao contribuinte (CTN, art. 16), a taxa, pelo contrrio, tem seu fato
98 CARRAZZA, Roque Antonio. Curso de direito constitucional tributrio. p. 348. 99 MACHADO, Hugo de Brito. Curso de direito tributrio. p. 319 100 CARRAZZA, Roque Antonio. Curso de direito constitucional tributrio. p. 349.
42 gerador vinculado a uma atividade estatal especfica relativa ao contribuinte. 101
O conceito de taxa encontra-se no Cdigo Tributrio Nacional 102 em seu art. 77, estabelecendo que a Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios, no mbito de suas atribuies, tm como fato gerador o exerccio regular do poder de polcia, ou a utilizao, efetiva ou potencial, de servio pblico especfico e divisvel, prestado ao contribuinte ou posto sua disposio. Para Roque Antonio Carrazza, podemos dizer que as taxas so tributos que tm por hiptese de incidncia uma atuao estatal diretamente referida ao contribuinte. Esta atuao estatal consoante reza o art. 145, II da CF (que traa a regra-matriz das taxas) pode consistir num servio pblico, ou num ato de polcia.[...] A hiptese de incidncia das taxas s pode consistir num destes dois fatos, regidos pelo Direito Pblico: I a prestao de servio pblico; e II- o exerccio do poder de polcia. 103
, assim, o tributo que tem como fato gerador o exerccio regular do poder de polcia, ou a utilizao efetiva ou potencial, de servio pblico especfico e divisvel, prestado ao contribuinte. O que difere do imposto justamente a vinculao a uma atividade do ente estatal.
2.2.1.3 Contribuio de melhoria
A exemplo dos demais tributos, a contribuio de melhoria tambm tem sua conceituao no Cdigo tributrio nacional 104 . Assim se expressa o art. 81: Art. 81. A contribuio de melhoria cobrada pela Unio, pelos Estados, pelo Distrito Federal ou pelos Municpios, no mbito de suas respectivas atribuies, instituda para fazer face ao custo de obras pblicas de que decorra valorizao imobiliria, tendo como limite total a despesa realizada e como limite individual o acrscimo de valor que da obra resultar para cada imvel beneficiado.
101 MACHADO, Hugo de Brito. Curso de direito tributrio. 2007, p. 443. 102 BRASIL. Cdigo tributrio nacional. 2. ed. So Paulo: Saraiva, 2006. 103 CARRAZZA, Roque Antonio. Curso de direito constitucional tributrio. p. 353-354 104 BRASIL. Cdigo tributrio nacional. 2. ed. S;ao Paulo: Saraiva, 2006.
43
Sobre a contribuio de melhoria, escreve Hugo de Brito Machado: A contribuio de melhoria, portanto, uma espcie de tributo vinculado, vale dizer, tributo cujo fato gerador est ligado a atividade estatal especfica relativa ao contribuinte.[...] podemos dizer que a contribuio de melhoria um tributo vinculado, cujo fato gerador a valorizao de imvel do contribuinte, decorrente de obra pblica. 105
Sobre a competncia para a cobrana da contribuio de melhoria, Paulo de Barros Carvalho, alerta: Hoje, no entanto, a competncia posta em termos amplos e genricos, bastando que a obra pblica acarrete melhoria dos imveis circundantes, mas obvio que a lei complementar mencionada no art. 146, da Constituio Federal caber estabelecer de que modo, dentro de que limites e debaixo de que condies especficas a contribuio de melhoria poder ser criada. (...) as contribuies de melhoria levam em conta a realizao de obra pblica que, uma vez concretizada, determine a valorizao dos imveis circunvizinhos. A efetivao da obra pblica por si s no suficiente. Impe-se um fator exgeno que, acrescentado atuao do Estado, completamente a descrio factual. 106
A exemplo da taxa, a contribuio de melhoria est vinculada a uma atividade prestada por um dos entes federados em favor do contribuinte.
2.2.1.4 Contribuies sociais
De acordo com os artigos. 149 e 195 da Constituio da Repblica Federativa do Brasil vigente, compete Unio instituir contribuies sociais, de interveno do domnio econmico e de interesse das categorias profissionais ou econmicas e as contribuies para a previdncia social, como instrumento de sua atuao nas respectivas reas. Isso significa dizer que essas contribuies sociais caracterizam-se pela correspondente finalidade. No pela simples destinao do produto da respectiva arrecadao, mas pela finalidade de sua instituio, que induz a idia de vinculao direta: a) do rgo do Poder Pblico incumbido da interveno no domnio econmico; ou
105 MACHADO, Hugo de Brito. Curso de direito tributrio. p. 455 106 CARVALHO, Paulo de Barros. Curso de direito tributrio. p. 41-42
44 b) da entidade gestora dos interesses da categoria profissional ou econmica. 107
Roque Antonio Carrazza denomina as contribuies sociais como contribuies parafiscais, acrescentando que no se constituem em nova modalidade de tributos. So simplesmente tributos. 108
E ainda, citando novamente Hugo de Brito Machado: Ora com caractersticas de imposto, ora de taxas, as contribuies ditas paraestatais, ou sociais, ou de previdncia, constituem para a doutrina jurdica, nacional e estrangeira, um ponto de interminveis controvrsias. No plano do direito positivo brasileiro vigente, ou, por outras palavras e mais precisamente, em face da Constituio Federal de 1988, o conceito de contribuio social ganhou um elemento importante para a sua formulao, e de notvel relevo no pertinente definio do Poder de Tributar. 109
Pode-se definir as contribuies sociais, como sendo espcie de tributo com finalidade constitucionalmente definida, a saber, interveno no domnio econmico, interesse de categorias profissionais ou econmicas e seguridade social 110
Quanto espcie, as contribuies sociais (gnero) dividem-se em contribuio de interveno de domnio econmico, contribuies de interesse de categorias profissionais ou econmicas e contribuies de seguridade social. As contribuies sociais tm funo parafiscal, algumas; e extrafiscal, outras, no se constituindo como tributo com o fim de suprir o Tesouro Nacional. Enquanto a funo das contribuies de interesse das categorias profissionais ou econmicas destinam-se a suprir de recursos financeiros entidades do Poder Pblico com contribuies especficas, desvinculadas do Tesouro Nacional, as contribuies de seguridade social constituem receita no oramento da seguridade, de que trata o art. 165, 5, inciso III, da Constituio Federal.
107 MACHADO, Hugo de Brito. Curso de direito tributrio. p. 428. 108 CARRAZZA, Roque Antonio. Curso de direito constitucional tributrio. p. 385. 109 MACHADO, Hugo de Brito. Curso de direito tributrio. p. 430. 110 MACHADO, Hugo de Brito. Curso de direito tributrio. p. 430.
45 2.2.1.4.1 Contribuies de interveno no domnio econmico
As contribuies de interveno no domnio econmico caracterizam-se pela sua atividade interventiva. Vale dizer que sua funo deve ser exclusivamente extrafiscal, cujos recursos arrecadados devem ter aplicaes especificamente ao financiamento dessa atividade interventiva. Ela, por isso mesmo, no se destina a suprir os cofres pblicos de recursos financeiros necessrios para o custeio das atividades ordinrias desenvolvidas pelo Estado. Ela no instrumento de arrecadao de meios financeiros, simplesmente. instrumento de interveno no domnio econmico. 111
As contribuies de interesse de categorias profissionais ou econmicas caracterizam-se por serem criadas para financiar categorias profissionais ou econmicas, com vinculao a entidades representativas desses segmentos sociais.
2.2.1.4.2 Contribuies de seguridade social
A Constituio da Repblica Federativa do Brasil estabelece que as contribuies de seguridade social, Constituem a espcie de contribuies sociais cujo regime jurdico tem suas bases mais bem definidas na vigente Constituio. Realmente, o art. 195, incisos I a IV, e seu 6, e ainda os arts. 165, 5, e 194, inciso VII, fornecem as bases do regime jurdico dessa importantssima espcie de contribuio social. 112
As contribuies de seguridade social, por fora constitucional, e em razo da sua importncia, ganhou determinao para elaborar oramento prprio, apartado do oramento da Unio. Tanta a importncia das contribuies de seguridade social, que no dizer de Hugo de Brito Machado: As contribuies, com as quais os empregados, os trabalhadores e os administradores de concursos de prognsticos financiam diretamente a seguridade social, no podem constituir receita do
111 MACHADO, Hugo de Brito. Curso de direito tributrio. p. 432. 112 CARRAZZA, Roque Antonio. Curso de direito constitucional tributrio. p. 386.
46 Tesouro Nacional precisamente porque devem ingressar diretamente no oramento da seguridade social. Por isso mesmo, lei que institua contribuio social com fundamento no art. 195 da Constituio Federal indicando como sujeito ativo pessoa diversa da que administra a seguridade social viola a constituio. 113
Assim expressa o art. 165, 5, da Constituio da Repblica Federativa do Brasil, sobre a Lei Oramentria Anual: III o oramento da seguridade social, abrangendo todas as entidades e rgos a ela vinculados, da administrao direta ou indireta, bem como os fundos e fundaes institudos e mantidos pelo Poder Pblico. J o art. 195 da Constituio da Repblica Federativa do Brasil vigente estabelece que a seguridade social ser financiada por toda a sociedade, de forma direta ou indireta, nos termos da lei, mediante recursos provenientes dos oramentos da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios, e das seguintes contribuies sociais: I do empregador, da empresa e da entidade a ela equiparada na forma da lei, incidente sobre: a) a folha de salrios e demais rendimentos do trabalho pagos ou creditados, a qualquer ttulo, pessoa fsica que lhe preste servio, mesmo sem vnculo empregatcio; b) a receita ou o faturamento; c) o lucro; II do trabalhador e dos demais segurados da previdncia social, no incidindo contribuio sobre aposentadoria e penso concedidas pelo regime geral de previdncia social de que trata o art. 201; 114
III sobre a receita de concursos de prognsticos.
A previdncia social ao longo do tempo tem se tornado mais importante no contexto social, em razo da interveno do Estado estar cada vez mais evidente e eficaz. Neste particular verifica-se a preocupao do Estado com a dignidade da pessoa humana. 115
O seguro social, quando imposto por normas jurdicas emanadas do poder estatal, caracterizam uma interveno do Estado na economia e na relao entre particulares. Neste sentido, no deve ser outra a funo do Estado na economia e na relao entre os comuns da sociedade que serve. Assim sendo, a atuao do Estado quando normatiza a previdncia social tem por justificativa a partir da
113 MACHADO, Hugo de Brito. Curso de direito tributrio. p. 435. 114 CF, art. 201. A previdncia social ser organizada sob a forma de regime geral, de carter contributivo e de filiao obrigatria, observados critrios que preservem o equilbrio financeiro a atuarial, e atender, nos termos da lei, a [...] 115 CARRAZZA, roque Antonio. Curso de direito constitucional tributrio. p. 387.
47 constatao de que as relaes de trabalho estabelecem, em regra, clusulas para vigorarem enquanto o trabalhador as pode executar. 116
Ainda escreve o mesmo autor: Os direitos sociais so considerados Direitos Fundamentais partindo-se da concepo de que o Estado no deve se manter inerte diante dos problemas decorrentes das desigualdades causadas pela conjuntura econmica e social. 117
Concluindo, sobre a necessidade do interveno do Estado no campo social, ensina o mesmo autor: Os fenmenos que levaram a existir uma preocupao maior do Estado e da sociedade com a questo da subsistncia no campo previdencirio so de matriz especfica: so aqueles que atingem indivduos que exercem alguma atividade laborativa, no sentido de assegurar direitos mnimos na relao de trabalho, ou de garantir o sustento, temporria ou permanentemente, quando diminuda ou eliminada a capacidade para prover a si mesmo e a seus familiares. 118
Em razo desta importncia do social, que a Constituio da Repblica Federativa do Brasil tanto valoriza os direitos sociais e os direitos previdencirios.
2.2.1.5 Emprstimo Compulsrio
A Constituio da Repblica Federativa do Brasil 119 declara a natureza tributria do emprstimo compulsrio. Trata-se de tributo restituvel, decretado exclusivamente em funes das razes expressas na prpria constituio (art. 148, I e II) e de cujo produto de arrecadao fica vinculado despesa que lhe deu causa a sua instituio. A motivao do emprstimo compulsrio, previsto no inciso I do art. 148, da Constituio da Repblica Federativa do Brasil o de atender despesas
116 LAZZARI, Joo Batista, CASTRO, Carlos Alberto Pereira. Manual de direito previdencirio. 9. ed. Florianpolis: Conceito Editorial, 2008. p. 47. 117 LAZZARI, Joo Batista, CASTRO, Carlos Alberto Pereira. Manual de direito previdencirio, 2008, p. 48 118 LAZZARI, Joo Batista, CASTRO, Carlos Alberto Pereira. Manual de direito previdencirio, 2008, p. 49. 119 BRASIL. Constituio (1988). 25. ed. So Paulo: Atlas, 2005.
48 extraordinrias tais como despesas decorrentes de calamidade pblica, de guerras externas ou de sua eminncia, que pressupem despesas inadiveis e imprescindveis. 120
2.3 Discriminao das rendas tributrias
A Federao brasileira caracterizada pela existncia de trs esferas governamentais: Unio (governo federal), Estados Federados (governos estaduais) e a dos municpios (governos municipais), alm do Distrito Federal, que ganhou autonomia a partir da Constituio da Repblica Federativa do Brasil vigente. Contudo, apesar do disposto no art. 1 da Constituio da Repblica Federativa do Brasil 121 , os municpios no so entidades federativas, porque inexiste a federao de municpios, apenas de Estados. Os Municpios so divises poltico- administrativas dos Estados, e no da Unio; do contrrio, os Estados, cujos territrios so integralmente divididos em Municpios, ficariam sem territrio prprio. Em relao a entidades polticas, no Estado Federal Brasileiro existem trs autnomas e independentes, alm do Distrito Federal: Unio, Estados e Municpios que so entidades juridicamente parificadas, situando-se num plano de igualdade, extraindo da Constituio da Repblica Federativa do Brasil, seus poderes e suas competncias. 122
Na ausncia de hierarquia entre as trs entidades polticas, cabe Constituio da Repblica Federativa do Brasil estabelecer a repartio do campo de competncia legislativa de cada um. Neste sentido que a Constituio da Repblica Federativa do Brasil estabeleceu um mecanismo de competncia legislativa a cada ente jurdico de direito pblico interno, especialmente em matria tributria, onde o contribuinte fica ao mesmo tempo sob o manto legislativo de trs governos distintos. A competncia
120 HARADA, Kiyoshi. Sistema tributrio na Constituio de 1988. tributao progressiva. 32. 121 Constituio da Repblica Federativa do Brasil: art. 1. A Repblica Federativa do Brasil, formada pela unio indissolvel dos Estados e Municpios e do Distrito Federal, constitui-se em Estado Democrtico de Direito e tem por fundamentos: [...] 122 HARADA, Kiyoshi. Sistema tributrio na Constituio de 1988. tributao progressiva. p. 5-6
49 privativa atribuda da cada uma das entidades polticas est relacionada a uma espcie tributria os impostos -, para o que a doutrina denomina de discriminao das rendas tributrias. Por este mecanismo de competncia tributria, a Constituio da Repblica Federativa do Brasil deferiu Unio, Estados, Municpios e Distrito Federal o poder de instituir as taxas de servios e de polcia, e a contribuio de melhoria, no que diz respeito execuo de seus servios e obras pblicas. 123
Quanto aos impostos, a Constituio da Repblica Federativa do Brasil conferiu competncia privativa a cada uma das entidades, como ser ver adiante.
2.3.1 Impostos da Unio
Alm de estabelecer competncia residual, a ser exercida por lei complementar, podendo decretar impostos extraordinrios ( art. 154, I e II), a Unio foi contemplada na partilha tributria com os impostos previstos no art. 153, da Constituio da Repblica Federativa do Brasil 124 , quais sejam: I. importao de produtos estrangeiros; II. exportao, para o exterior, de produtos nacionais ou nacionalizados; III. renda e proventos de qualquer natureza; IV. produtos industrializados; V. operaes de crdito, cmbio e seguro, ou relativos a ttulos ou valores mobilirios; VI. propriedade territorial rural; VII. grandes fortunas, nos termos de lei complementar; So estes os impostos com os quais a Unio, ao arrecad-los realiza suas atribuies constitucionais.
123 HARADA, Kiyoshi. Sistema tributrio na Constituio de 1988. tributao progressiva, p. 6 124 BRASIL. Constituio (1988). 25. ed. So Paulo: Atlas, 2005.
50 2.3.2 Impostos dos Estados e do Distrito Federal
A competncia para os Estados e do Distrito Federal instituir impostos est prevista no art. 155, tambm da Constituio da Repblica Federativa do Brasil, a saber: I. transmisso causa mortis e doao, de qualquer bens ou direitos; II. operaes relativas circulao de mercadorias e sobre prestao de servios de transporte interestadual e intermunicipal e de comunicao, ainda que as operaes e as prestaes se iniciem no exterior; III. propriedade de veculos automotores;
Os impostos estaduais compreendem a fonte principal de recursos pelos quais os Estados Federados realizam suas atribuies.
2.3.3 Impostos municipais
O artigo 156 da Constituio da Repblica Federativa do Brasil estabelece a competncia para os municpios instituir impostos: I. propriedade predial e territorial urbana; II. transmisso inter vivos, a qualquer ttulo, por ato oneroso, de bens imveis, por natureza ou acesso fsica, e de direitos reais sobre imveis, exceto os de garantia, bem como cesso de direitos a sua aquisio; III. servios de qualquer natureza, no compreendidos no art. 155, II, definidos em lei complementar. A exemplo dos impostos da Unio, os dos Estados Federados, os impostos municipais so as principais fontes de recursos para os municpios desenvolverem suas atribuies.
51 Visto no primeiro captulo a histria da filantropia no Brasil, a contextualizao do terceiro setor e neste segundo captulo o sistema tributrio nacional, passa-se ao terceiro captulo que tratar das imunidades tributrias das entidades filantrpicas, bem como os requisitos necessrios para legalmente usufrurem-se da mesma.
3 IMUNIDADES TRIBUTRIAS DAS ENTIDADES FILANTRPIAS
3.1 Generalidades
Visto o sistema tributrio vigente e a natureza dos tributos, passa-se agora a estudar as imunidades tributrias das entidades de educao, assistncia social, templos de qualquer culto e do chamado terceiro setor, enfim, das entidades filantrpicas, objeto principal desta monografia. Com a evoluo da Constituio nos tempos modernos, intimamente relacionada ao aumento das funes do Estado, sempre abraando um maior nmero de ramos do direito em seu texto, surge o chamado sistema constitucional tributrio, no qual tem-se a regulamentao do exerccio do poder de tributar por parte do Estado e quais as limitaes impostas a este poder. Em um Estado Federal, como o brasileiro, fundamental que a Constituio discrimine as competncias tributrias de cada um dos entes federados a fim de que estes tenham condies de arrecadao e de pleno exerccio do poder de tributar. 125
O Estado Federal possui a repartio da competncia tributria e as limitaes ao poder de tributar 126 discriminadas no texto constitucional; o documento formador da federao, formando desta maneira a estrutura do direito tributrio na
125 ICHIARA, Yoshiaki. Imunidade tributria. So Paulo: Atlas, 1998, p. 87 126 Sobre limitaes ao poder de tributar, expressa-se Kioshi Harada em Sistema tributrio na Constituio de 1998, tributao progressiva, So Paulo: Saraiva, 1991, p. 83: Ao mesmo tempo que procedeu a partilha de competncia tributria (arts. 145 e 153 a 156), que, por si s, j uma limitao ao poder de tributao, na medida em que a outorga de competncia privativa a uma entidade poltica implica, ipso facto, a vedao do exerccio dessa competncia por outra entidade poltica no contemplada, prescreveu inmeros princpios tributrios, visando a preservao do regime poltico adotado, a sade da economia, o respeito aos direitos individuais e a proteo dos valores espirituais. Ao lado dos princpios expressos existem outros, implcitos, que decorrem daqueles expressos, do regime federativo e dos direitos concernentes s garantias individuais. interessante notar que a Constituio, aps arrolar os direitos e garantias dos cidados, prescreveu que os direitos e garantias expressos nesta Constituio no excluem outros decorrentes do regime e dos princpios por ela adotados, ou dos tratados internacionais em que a Repblica Federativa do Brasil seja parte ( 2, do art. 5). Isso vale, tambm, no campo da tributao, onde os princpios implcitos, juntamente com os expressos, constituem o escudo de defesa dos contribuintes, na medida em que atual como freios que limitam o poder de tributao pelo Estado.
53 Constituio e dando competncia para cada ente federativo instituir e cobrar tributos que lhe forem outorgados. As consideraes em torno do sistema constitucional tributrio so fundamentais para adentrar-se no tema das imunidades tributrias, pois estas encontram-se inseridas dentro das limitaes ao poder de tributar. Em comentrio sobre o tema, Yoshiaki Ichihara considera ser a estrutura do sistema constitucional tributrio fundamental dentro da formao do poder estatal de tributar. 127
Assim expressa-se Yoshiaki Ichihara: Com efeito, se o sistema tributrio constitucional atribui competncia tributria Unio, aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municpios, estabelecendo as regras e princpios, o exerccio dessa competncia deve ser totalmente vinculado aos pressupostos e aos limites estabelecidos, com respeito, evidentemente, dos direitos e garantias fundamentais do indivduo e da coletividade. 128
Ao caracterizar-se o sistema constitucional tributrio, como ponto fundamental para estruturar-se o direito tributrio, est feita a base para o estudo das imunidades tributrias, devendo primeiramente ser estabelecida a origem histrica, para aps se proceder a anlise sobre a natureza jurdica e positivao em nosso ordenamento jurdico, bem como as principais opinies dominantes na doutrina.
3.1.1 Origens das imunidades tributrias
certo que o Estado, para conseguir manter suas despesas sempre precisou criar meios de arrecadao de tributos para gerir sua estrutura. Nos Estados absolutistas, os tributos eram usados para manter o poder de polcia e os benefcios da nobreza e do clero, sem retorno algum para os sditos. No entanto, com a afirmao do Estado de Direito, surge o princpio da legalidade, onde somente a lei
127 SILVA, Rogrio Duarte da. As imunidades tributrias: natureza a partir da constituio federal de 1988 e sua interpretao judicial.p. 12,13. 128 ICHIARA, Yoshiaki. Imunidade tributria. So Paulo: Atlas, 1998, p. 88
54 poderia criar e obrigar condutas dos cidados, valendo isso tambm para a instituio e majorao de tributos. 129
No Estado moderno tem-se o poder de tributar como algo regulado dentro da dinmica do Estado de direito, obedecendo as limitaes impostas pelos princpios positivados no texto constitucional. Desta maneira, o Estado possui o poder de criar e cobrar tributos, atravs da discriminao das competncias tributrias, de seus cidados para que possam gerir a mquina administrativa e executar os servios que a sociedade exige. 130
A Constituio o documento que faz a repartio da competncia tributria entre os entes federativos, como no caso brasileiro. Mas, alm de estabelecer a competncia para instituir e cobrar tributos, o texto constitucional tambm prev casos em que impossvel qualquer instituio de tributos, impedindo, portanto, o ente federado de legislar para instituir um tributo, surgindo assim as imunidades tributrias. 131
Ainda, para Rogrio Duarte da Silva, a origem das imunidades tributrias remonta ao estado patrimonialista, onde determinadas classes sociais detinham privilgios fiscais por parte do Estado 132 . Rogrio Duarte da Silva, citando Ricardo Lobo Torres, fazendo comentrios sobre as origens das imunidades tributrias, escreve: No Estado Patrimonial, que se estende aproximadamente do sculo XIII ao sculo XIX, desde o colapso do feudalismo at o advento do Estado de Direito, as imunidades fiscais eram forma de limitao do poder da realeza e consistiam na impossibilidade absoluta de incidncia tributria sobre o senhorio e a Igreja, em homenagem aos direitos e transferncia do poder fiscal daqueles estamentos para o Rei. Em Portugal, que a rigor no conheceu o feudalismo, a imunidade decorre de concesso do Rei e se perpetua pela tradio.
129 MACHADO, Hugo de Brito. Curso de direito tributrio. p. 304. 130 CARRAZZA, Roque Antonio. Curso de direito constitucional tributrio. p. 451. 131 SILVA, Rogrio Duarte da. As imunidades tributrias: natureza a partir da constituio federal de 1988 e sua interpretao judicial. p. 15. 132 SILVA, Rogrio Duarte da. As imunidades tributrias: natureza a partir da constituio federal de 1988 e sua interpretao judicial. 15
55 Imunidade consequentemente, significa limitao do poder do prncipe pela preexistente liberdade estamental. 133
Num segundo momento, com o advento do Estado Fiscal, as imunidades tributrias ganham um novo contorno. Novamente Ricardo Lobo Torres, citado por Rogrio Duarte da Silva, leciona: Com as grandes revolues do sculo XVIII consolida-se o Estado Fiscal, configurao especfica do Estado de Direito, e se transforma radicalmente o conceito de imunidade tributria. Deixa de ser forma de limitao do poder do rei pela Igreja e pela nobreza para se transformar em limitao do poder tributrio do Estado pelos direitos preexistentes do indivduo. 134
Como se verifica, o autor coloca de maneira bastante clara a evoluo das imunidades, primeiramente evidenciando seu carter de privilgios concedidos a determinadas classes sociais detentoras do poder estatal ou prximas s camadas detentoras. No entanto, com o advento do Estado Fiscal, as imunidades adquiriram a caracterstica de proteo a interesses reputados como fundamentais, estando desobrigados de pagar tributos. Para Edgar Neves da Silva, tratando de imunidades, leciona que a histria desse instituto tem os seus prdromos nos Estados Unidos, cristalizando-se por meio de criao pretoriana, consubstanciada em decises da Corte Suprema americana, ao apreciar conflitos entre Estados e a Unio. 135
Na mesma linha: A Constituio Americana de 1787, que inseriu a clusula federativa, feita pelo Suprema Corte instituiu a chamada imunidade recproca entre os entes federados, influenciando Rui Barbosa na formulao da idia inserir tambm na primeira Constituio Republicana do Brasil em 1891. 136
133 SILVA, Rogrio Duarte da. As imunidades tributrias: natureza a partir da constituio federal de 1988 e sua interpretao judicial.p. 15-16. 134 SILVA, Rogrio Duarte da. As imunidades tributrias: natureza a partir da constituio federal de 1988 e sua interpretao judicial. p. 16. 135 SILVA, Edgar Neves de. In Curso de direito tributrio Coord. Ives Gandra da Silva Martins. 9 ed. rev. Atual. So Paulo: Saraiva, 2006. p. 258. 136 SILVA, Rogrio Duarte da. As imunidades tributrias: natureza a partir da constituio federal de 1988 e sua interpretao judicial. p. 16-17.
56 Como j se verificou, a competncia tributria a faculdade que as pessoas polticas tem de criar, de forma abstrata, tributos. Por isso mesmo, devem estabelecer na lei suas hipteses de incidncia, seus sujeitos ativos e passivos, suas bases de clculo e alquotas. Essa competncia est traada na Constituio Federal onde aponta de forma direita ou indireta as regras de todos os tributos 137
3.1.2 Imunidades tributrias e limitaes constitucionais ao poder de tributar
O aparecimento das constituies escritas modernas inserem um freio ao poder ilimitado exercido pelos reis nos estados absolutistas, caracterizando uma das grandes conquistas do Estado de Direito. Neste sentido, a constituio passa ser uma carta de limitaes ao poder estatal e de garantia dos direitos fundamentais do individuo. 138
No diferente a Constituio brasileira, onde tem-se limitaes a vrios poderes estatais, inclusive o poder de tributar. 139
Discorrendo sobre limitaes ao poder de tributar, Rogrio Duarte da Silva, citando a lio de Aliomar Baleeiro: Nos paises de Constituio rgida e de controle judicirio das leis e dos atos administrativos, os princpios que a Cincia das Finanas apurou em sua compsita formao poltica, moral, econmica ou tcnica so integrados em regras estveis e eficazes. Funcional como limitaes ao poder de tributar. 140
Na mesma linha de pensamento, temos: As limitaes ao poder de tributar decorrem do modelo constitucional adotado pelo constituinte, dos princpios constitucionais gerais e especficos da tributao, das vedaes expressas, dos aspectos formais exigidos na instituio e aumento dos tributos e na atribuio e diviso de competncia entre as
137 CARRAZZA, Roque Antonio. Curso de direito constitucional tributrio. p. 451. 138 CARRAZZA, Roque Antonio. Curso de direito constitucional tributrio. p. 452. 139 SILVA, Rogrio Duarte da. As imunidades tributrias: natureza a partir da constituio federal de 1988 e sua interpretao judicial. p. 21. 140 SILVA, Rogrio Duarte da. As imunidades tributrias: natureza a partir da constituio federal de 1988 e sua interpretao judicial. p. 22.
57 diversas pessoas jurdicas de direito pblico e, evidentemente, das imunidades tributrias. 141
A Constituio vigente tambm traz em seu contedo diversas limitaes ao poder de tributar; so exemplos: principio da legalidade (art. 150, I), princpio da isonomia tributria (art. 150, II), uniformidade geogrfica dos tributos (art. 151, I), anterioridade (art. 150, III, b) e irretroatividade (art. 150, III, a). Princpios estes que representam limitaes ao poder estatal de tributar, representando garantias estabelecidas ao contribuinte.
3.1.3 Diferenas entre imunidades tributrias e limitaes constitucionais
necessrio verificar a distino entre as imunidades tributrias e as limitaes constitucionais ao poder de tributar para afastar eventual confuso no sentido de entender que o captulo da Constituio referente as limitaes ao poder de tributar passaria ser chamado de simplesmente captulo das imunidades tributrias. 142
Neste sentido, expressa-se Sacha Calmon Navarro Colho, afirmando que no podem, as imunidades tributrias, serem confundidas com as limitaes ao poder de tributar, apesar de efeitos semelhantes de ambos os institutos levarem, num primeiro momento a confuso entre ambos. As imunidades alcanam as situaes que normalmente no fosse a previso expressa de intributabilidade estariam conceitualmente includas no desenho do fato jurgeno tributrio. Por isso mesmo so vistas e confundidas as imunidades com um de seus efeitos: o de limitar o poder de tributar. 143
Esclarecendo a diferena entre ambos institutos, Mizabel Derzi, citada por Rogrio Duarte da Silva, expressa:
141 ICHIARA, Yoshiaki. Imunidade tributria, So Paulo: Atlas, 1998, p. 93-94. 142 SILVA, Rogrio Duarte da. As imunidades tributrias: natureza a partir da constituio federal de 1988 e sua interpretao judicial. p. 24. 143 COLHO, Sacha Calmon Navarro. Curso de direito tributrio brasileiro. p. 210.
58 Ora, o mencionado art. 151, I, no regula uma imunidade (apesar de Barros Carvalho supor o contrrio. Cf. op. cit., 113). Apenas reafirma o principio da uniformidade e unidade econmico-territorial do Estado Federal, que uma especializao da igualdade, assim, como da unidade nacional. Principio no imunidade, embora imunidades estejam expressamente consagradas, por causa de valores e princpios fundamentais. 144
A diferena entre as limitaes ao poder de tributar e as imunidades tributrias est nos efeitos produzidos por cada instituto. Assim, os efeitos das imunidades tributrias so a limitao ao poder tributrio estatal. J as limitaes expressas no texto constitucional, de maneira geral, traduzem a expresso de princpios constitucionais visando disciplinar o poder tributrio. 145
3.1.4 Natureza jurdica das imunidades tributrias
As imunidades tributrias foram criadas pelo constituinte originrio, atendendo orientao em funo das idias polticas vigentes, preservando determinados valores polticos vigentes, religiosos, educacionais, sociais, culturais e econmicos, todos eles fundamentais sociedade brasileira. Dessa forma, assegura-se, retirando das mos do legislador infraconstitucional, a possibilidade de por meio da exao imposta atingi-los. 146
3.1.5 Aplicabilidade das normas de imunidade tributria
Quanto aplicabilidade das imunidades:
As disposies imunizantes so auto-aplicveis; mas por determinao constitucional, podem depender de requisitos constantes de lei inferior. Porm, fundamental afirmar que a imunidade se constitui pela prpria norma maior, sendo a manifestao, necessariamente, do Poder Executivo apenas ato
144 SILVA, Rogrio Duarte da. As imunidades tributrias: natureza a partir da constituio federal de 1988 e sua interpretao judicial. p.25. 145 SILVA, Rogrio Duarte da. As imunidades tributrias: natureza a partir da constituio federal de 1988 e sua interpretao judicial. p.24. 146 SILVA, Edgard Neves. Curso de direito tributrio. Coord. Ives Gandra da Silva Martins.. 257.
59 declaratrio e no constitutivo, que declarar o preenchimento ou no da situao e ou dos requisitos exigidos, ato esse de natureza vinculada e no discricionria. 147
Assim, portanto, se o texto constitucional prev a exigncia de lei infraconstitucional, fica a imunidade a ela aderida, no aguardo da iniciativa do legislador competente. Como exemplos, pode-se citar a seguinte situao prevista no texto atual: alnea c do inciso VI do art. 150, que dispe haver imunidade quanto ao patrimnio, renda ou servios dos partidos polticos e de instituio de educao ou de assistncia social, observado os requisitos da lei; 148
Entendendo que as imunidades tributrias derivam das idias do legislador constitucional originrio, uma questo que se levanta a necessidade de entender se este instituto uma garantia ou um direito do contribuinte. Para Rogrio Duarte da Silva As imunidades tributrias previstas no texto supremo configuram garantias constitucionais que possui o contribuinte e no direito. A diferena entre direitos e garantias um ponto importante para entendermos a estrutura da Carta Magna. Na doutrina estrangeira CARL SCHMITT considera as garantias constitucionais como sendo mecanismos destinados a proteger direitos, mas que no criam direitos subjetivos estando destinados a proteo de um direito, tendo logicamente uma estrutura lgica e jurdica totalmente diferente dos direitos por ela preservados. 149
Mais adiante, conclui: As pessoas que encontram-se em situaes resguardadas por imunidades tributrias possuem no um direito de imunidade, pois este direito afiguara-se por exemplo na liberdade religiosa que possui como garantia a imunidade aos templos de qualquer culto, ou o direito a liberdade de expresso possui como garantia a imunidade aos livros, jornais e peridicos. 150
147 SILVA, Edgard Neves. Curso de direito tributrio. Coord. Ives Gandra da Silva Martins. p. 258. 148 SILVA, Edgard Neves. Curso de direito tributrio.Coord. Ives Gandra da Silva Martins. p. 259. 149 SILVA, Rogrio Duarte da. As imunidades tributrias: natureza a partir da constituio federal de 1988 e sua interpretao judicial. p. 26. 150 SILVA, Rogrio Duarte da. As imunidades tributrias: natureza a partir da constituio federal de 1988 e sua interpretao judicial. p. 27.
60 Ocorre que por previso constitucional tambm o sistema tributrio possui a figura da imunidade tributria que, para a doutrina, desenhada como normas negativas ou uma incompetncia das entidades tributantes de onerar com tributos certas pessoas, seja em funo da natureza jurdica, seja porque coligadas a determinados fatos, bens ou situaes. Assim, a imunidade tributria um fenmeno de natureza constitucional. 151
3.2 Conceito de imunidade tributria
A imunidade tributria no se presta somente complementao dos princpios constitucionais, mas verdadeiramente erige-se em princpio constitucional prprio: o de que s entidades tributantes vedado instituir tributos em relao a determinadas pessoas, bens, coisas, situaes, como forma de resguardar princpios, interessantes e valores fundamentais dos cidados, e como tal garantidos pelo Estado. 152
Para Leandro Marins de Souza, o sistema constitucional delimita com exatido e de forma exaustiva a competncia tributria de cada ente tributante, fixando o mbito de atuao da Unio, dos Estados, dos Municpios e do Distrito Federal, atribuindo critrios rgidos para a delimitao do poder fiscal, especificando reas de competncia privativa. O mesmo autor, citando escrito de Bernardo Ribeiro Moraes, Sem dvida, a imunidade tributria um princpio constitucional, que veda s entidades tributantes institurem impostos sobre certas pessoas, bens coisas, fatos ou situaes, considerados relevantes sociedade e ao Estado. Trata-se do princpio constitucional de vedao impositiva (sobre certas pessoas, bens, coisas, fatos ou situaes), que se insere no contexto. Das limitaes do Poder de Tributar (Constituio, Ttulo VI, Captulo I, seo II). A imunidade tributria um princpio constitucional de vedao de instituir imposto, sobre certas pessoas 153
151 CARRAZZA, Roque Antonio. Curso de direito constitucional tributrio. p. 452. 152 SOUZA, Leandro Marins de. Imunidade tributria entidades de educao & assistncia social p. 49-50. 153 SOUZA, Leandro Marins de. Imunidade tributria entidades de educao & assistncia social p. 50.
61 Ainda segundo o mesmo autor, Nesse sistema de atribuio de competncias, institui o legislador constituinte forma de limitao atividade dos entes tributantes em relao a alguns casos determinados, afastando, portanto de determinados fatos especficos que, no sentir do poder estatal, merecem ser resguardados. 154
Hugo de Brito Machado entende que, imunidade um obstculo decorrente de regra da Constituio incidncia de regra jurdica de tributao. O que imune no pode ser tributado. A imunidade impede que a lei defina como hiptese de incidncia tributria aquilo que imune. limitao da competncia tributria 155
J para Paulo de Barros Carvalho, A imunidade, no exclui nem suprime competncias tributrias, uma vez que estas representam uma conjugao de normas constitucionais, entre elas, as de imunidade tributria. A competncia para legislar, quando surge, j vem com as demarcaes que os preceitos da Constituio fixam. 156
Ainda sobre imunidade tributria Paulo de Barros Carvalho, escreve: A classe finita e imediatamente determinvel de normas jurdicas, contidas no texto da Constituio Federal, e que estabelecem, de modo expresso, a incompetncia das pessoas polticas de direito constitucional interno para expedir regras instituidoras de tributos que alcancem situaes especficas e suficientemente caracterizadas. 157
Verifica-se, pois, que as imunidades tributrias representam um instituto relacionado ao poder tributrio dos entes estatais, caracterizando-se como uma vedao para tributao por qualquer ente tributante nas ocasies que se encontram sob o manto imunizante.
154 SOUZA, Leandro Marins de. Imunidade tributria Entidades de educao & assistncia social p. 50. 155 MACHADO, Hugo de Brito. Curso de direito tributrio. p. 304. 156 CARVALHO, Paulo de Barros. Curso de direito tributrio. p. 176. 157 CARVALHO, Paulo de Barros. Curso de direito tributrio. p. 185.
62 3.2.1. As acepes da expresso imunidade tributria
Para Carrazza, a expresso imunidade tributria tem duas acepes, que so, uma ampla, significando a incompetncia da pessoa poltica de tributar: a) pessoas que realizam fatos que esto fora das fronteiras se seu campo tributrio; b) sem a observncia dos princpios constitucionais tributrios, que formam o chamado estatuto do contribuinte; c) com efeito de confisco 158 ; d) de modo a estabelecer limitaes ao trfego de pessoas ou bens (salvo na hiptese de pedgio); e) afrontando o princpio da uniformidade geogrfica; e) fazendo tbua rasa do princpio da no-discriminao tributria em razo da origem ou do destino dos bens 159 . A outra, restrita, aplicvel s normas constitucionais que, de modo expresso, declaram ser vedado s pessoas polticas de tributar determinadas pessoas, quer pela natureza jurdica que possuem, quer pelo tipo de atividade que desempenham, quer, finalmente, porque coligadas a determinados fatos, bens ou situaes 160
3.2.2 Caractersticas das imunidades tributrias
Para Leandro Marins de Souza, as imunidades tributrias apresentam caractersticas que traam sua natureza e sua aplicao. As imunidades, deste modo so: a) regras jurdicas com sede constitucional; b) normas delimitativas (no sentido negativo) da competncia dos entes polticos da Federao, ou regra de incompetncia; c) obstam o exerccio da atividade legislativa do ente estatal, uma vez que lhes negam competncia para a efetivao de seu poder tributrio em relao a algumas situaes determinadas;
158 A Constituio da Repblica Federativa do Brasil estabelece que vedado Unio, aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municpios utilizar tributos com efeito de confisco. No obstante seja problemtico o entendimento do que seja um tributo com efeito de confisco, certo que o dispositivo constitucional pode ser invocado sempre que o contribuinte entender que o tributo, no caso, lhe est confiscando bens. Cabe ao Judicirio dizer quando um tributo confiscatrio. MACHADO, Hugo de Brito. Curso de Direito Tributrio, 28 ed. rev, atual, ampl. So Paulo: Malheiros, 2007, p. 70-71. 159 O art. 150, inciso V, da Constituio Federal de 1988 veda s diversas entidades tributantes o estabelecimento de limitaes ao trfego de pessoas ou bens, por meio de tributos interestaduais ou intermunicipais. 160 CARAZZA, Roque Antonio. Curso de direito constitucional tributrio. p. 457-458.
63 d) originam-se de normas constitucionais expressas ou implicitamente consideradas; e) instituto que difere da iseno, que se d em momento lgico posterior e no plano infraconstitucional da lei ordinria ou complementar. 161
3.2.3 Diferenas entre imunidades tributrias, isenes e no incidncia
So institutos diferentes os das imunidades tributrias, das isenes e da no-incidncia. Por isso, a seguir se tratar das suas distines.
3.2.3.1 Paralelo entre imunidade e isenes
Para Paulo de Barros Carvalho, em crtica doutrina brasileira que ao estudar os institutos da imunidade e da iseno conjuntamente traam linhas paralelas por onde correm os temas, mantendo as suas peculiaridades, mas ao mesmo tempo, mostrando caractersticas de similitude. Para ele a doutrina convencional anuncia por fim que a imunidade hiptese de iseno, inexiste o dever prestacional tributrio, aspecto que justificaria o paralelismo entre as instituies. 162
E, continua o mesmo autor: Esta ordem no se coaduna e no se justifica. So proposies de tal modo diferentes na composio do ordenamento positivo que pouqussimas so as semelhanas Nessa linha, assinala trs sinais comuns: a circunstncia de serem normas jurdicas vlidas no sistema; integram a classe das regras de estrutura; e tratarem de matria tributria. 163
161 SOUZA Leandro Marins. Imunidade tributria entidades de educao & assistncia social p. 62. 162 CARVALHO, Paulo de Barros. Curso de direito tributrio. 19. ed. rev. So Paulo: Saraiva, 2007, p. 205. 163 CARVALHO, Paulo de Barros. Curso de direito tributrio. p. 206.
64 Ao expressar sua opinio sobre a distncia que separa as duas espcies, o mesmo autor preceitua que a imunidade exerce a funo de colaborar, de uma forma especial, no desenho das competncias impositivas. So normas constitucionais, por isso no cuidam da incidncia, atuando em instante que antecede, na lgica do sistema, ao momento da percusso tributria. J a iseno se d no plano da legislao ordinria. Sua dinmica pressupe um encontro normativo, em que ela, regra de iseno, opera como expediente redutor do campo de abrangncia dos critrios da hiptese ou da conseqncia da retra-matriz do tributo. Concluindo afirma serem categorias distintas, que no se interpenetram, no se podendo, portanto delinear paralelismo entre as imunidades e as isenes 164 .
3.2.3.2 Distines entre iseno, no incidncia e imunidade
A iseno distingue-se da no incidncia, j que a iseno a excluso, por fora de lei, de parcela da hiptese de incidncia, ou suporte ftico da norma de tributao, sendo objeto da iseno a parcela que a lei retira dos fatos que realizam a hiptese de incidncia da regra da tributao. Diversamente, a no incidncia configura-se em face da prpria norma de tributao, sendo objeto da no incidncia todos os fatos que no esto abrangidos pela prpria definio legal da hiptese de incidncia. 165
Pode ocorrer, contudo, que a lei de tributao esteja proibida, por dispositivo constitucional, de incidir sobre certos fatos. Verifica-se neste caso, a imunidade. o dispositivo constitucional que impede a incidncia da regra jurdica de tributao. De forma que, resumidamente, pode-se dizer: a) Iseno exceo feita por lei regra jurdica de tributao; b) No incidncia a situao em que a regra jurdica de tributao no incide porque no realiza a hiptese de incidncia.
164 CARVALHO. Paulo de Barros. Curso de direito tributrio. P. 134. 165 CARRAZZA, Roque Antonio. Curso de direito constitucional tributrio. p. 516.
65 c) Imunidade o obstculo criado por uma norma da Constituio que impede a incidncia de lei ordinria de tributao sobre determinado fato, ou em detrimento de determinada pessoa, ou categoria de pessoas 166 .
3.3 Tipos de imunidades tributrias
As imunidades tributrias podem ser recprocas entre as entidades polticas, bem como podem ser diferenciadas entre objetiva e subjetiva.
3.3.1 Imunidade recproca
Consiste a imunidade recproca aquela em que as entidades polticas integrantes da Federao no podem fazer incidir impostos umas das outras. 167
Sobre a imunidade recproca, leciona Paulo de Barros Carvalho:
em nome do cnone da supremacia do interesse pblico ao do particular que a atividade de administrao tributria ganha foros de efetividade prtica. E no poderamos compreender como, debaixo dessa mesma linha diretiva, uma pessoa jurdica de direito pblico, munida de personalidade poltica e autonomia pelos dizeres explcitos da Constituio, viesse a submeter-se aos poderes de fiscalizao e de controle, que so nsitos ao desempenho daquele tipo de atividade. 168
3.3.2 Imunidade objetiva e subjetiva
Quando a Constituio estabelece imunidades tendo por objetivo pessoas a beneficiar h a imunidade subjetiva, ao passo que quando a exceo tributria recai sobre objetos a tem-se a imunidade objetiva. 169
166 MACHADO, Hugo de Brito. Curso de direito tributrio. P. 252. 167 MACHADO, Hugo de Brito. Curso de direito tributrio. p. 305. 168 CARVALHO, Paulo de Barros. Curso de direito tributrio. P. 135. 169 CARRAZZA, Roque Antonio. Curso de direito constitucional tributrio. p. 452.
66 E continua o autor, de forma que a imunidade subjetiva leva em considerao as pessoas beneficiadas, como a prevista no art. 150, VI, a da Constituio da Repblica Federativa do Brasil. 170
A imunidade objetiva leva em considerao os objetos cuja tributao vedada. So os exemplos previstos no art. 150, VI, d, da Constituio Federal quando trata da imunidade de livros, jornais peridicos e papel destinado impresso, alm das pertinentes s entidades beneficentes de assistncia social, levando-se em considerao as atividades por elas desenvolvidas. 171
Assim sendo, a competncia dos entes federativos limitada, restando inviabilizadas a instituio e a cobrana de impostos sobre o patrimnio, renda, servios e contribuies sociais em decorrncia do exerccio de suas atividades sociais. 172
Se a competncia atribuda a estes entes federativos j limitada, no ser possvel, mediante lei, pretender tributar atividades exercidas pelas entidades de assistncia social, relacionadas a suas finalidades essenciais, conforme disposto no 4 do art. 150 da Constituio da Repblica Federativa do Brasil. No podero estas entidades integrar a norma tributria na qualidade de sujeito passivo, uma vez que a exigncia de tributos no encontraria fundamento de validade na Constituio. 173
3.4 Conceito de assistncia social e requisitos
Em princpio, pode-se dizer que assistncia, filantropia e benemerncia tm sido comumente vistas no Brasil como co-irms ou expresses anlogas. A filantropia seria a vontade do homem em fazer o bem ao outro, enquanto a benemerncia, quase similar, inclui obras, asilos e outros.
170 CARRAZZA, Roque Antonio. Curso de direito constitucional tributrio. p. 452. 171 GOULART, Karine Borges. Entidades beneficentes & contribuies sociais. p. 59. 172 CARRAZZA, Roque Antonio. Curso de direito constitucional tributrio. p. 453. 173 GOULART, Karina Borges. Entidades Beneficentes & contribuies sociais. Curitiba: Juru, 2006. p. 107.
67 A assistncia significaria socorro, atendimento, onde haja uma necessidade, que a pessoa no possa resolver sozinha. 174
Vale ressaltar que as imunidades das entidades beneficentes de assistncia social esto previstos no art.195, 7 , da Constituio da Repblica Federativa do Brasil, in verbis: so isentas de contribuio para a seguridade social as entidades beneficentes de assistncia social que atendam s exigncias estabelecidas em lei. 175
Para definir assistncia social, Maria Rejane Bitencourt Machado, citando Mestriner diz que a assistncia social delimita um campo: o social. E continua: Assim, ela compreende um conjunto de aes e atividades desenvolvidas nas reas pblicas e privadas, com o objetivo de suprir, sanar ou prevenir, por meio de tcnicas prprias, deficincias e necessidades de indivduos ou grupos quanto sobrevivncia, convivncia e autonomia social. 176
J Celso Barroso Leite, citado do Karine Borges Goulart, ao fazer distino entre filantropia e assistncia social, afirma: O conceito de filantropia amplo, complexo, voltado em geral para aes de maior porte e por vezes de efeitos menos objetivos e menos diretos, destinadas inclusive a pessoas que desfrutam de satisfatrias condies de vida. O de assistncia social, mais modesto, diz respeito sobretudo a programas essenciais ou at emergenciais, destinados a pessoas que dependem deles para a prpria subsistncia ou pouco mais, isto , pessoas necessitadas, carentes. A diferena que mais interessa aqui que filantropia gnero e assistncia social uma das suas espcies, donde resulta que toda entidade de assistncia social filantrpica, mas nem toda entidade filantrpica de assistncia social. 177
174 MACHADO, Maria Rejane Bitencourt. Entidades beneficentes de assistncia social. p. 33. 175 GOULART, Karine Borges. Entidades beneficentes & contribuies sociais. p. 59. 176 MESTRINER, Maria Luiza. O Estado entre a filantropia e a assistncia social. So Paulo: Cortez, 2001. p. 16, apud MACHADO, Maria Rejane Bitencourt. Entidades beneficentes de assistncia social p. 34. 177 LEITE. Celso Barroso. Filantropia e contribuio social. So Paulo: LTr. 1998, p. 31, apud GOULART, Rejane Borges. Entidades beneficentes & contribuies sociais. 2006. p. 111.
68 Os conceitos acima esto em consonncia com a Lei 8.742/93 Lei orgnica da Assistncia Social LOAS -, que dispe sobre a organizao da assistncia social, definindo-a como a forma de provimento dos mnimos sociais. A propsito, cabe registrar que a referida Lei 8.742/93 estabelece em seu art. 3, parmetros para se identificar uma entidade de assistncia social, pelos termos seguintes: Art. 3. Consideram-se entidades e organizaes de assistncia social aquelas que prestam, sem fins lucrativos, atendimento e assessoramento aos beneficirios abrangidos por esta Lei, bem como as que atuam na defesa e garantia dos seus direitos. 178
Este artigo da LOAS, tem sido alvo de crticas por ser muito abrangente e por no definir quem no pode ser considerado uma entidade beneficente de assistncia social. 179
Tentando dar melhor entendimento a este conceito, o Conselho Nacional de Assistncia Social CNAS emitiu a Resoluo 191, de 10/11/2005, que em seu artigo 1, orienta a regulamentao do art. 3 da LOAS, no sentido de explicar quais os requisitos que uma entidade beneficente de assistncia social deve preencher: 180
- ser pessoa jurdica de direito privado, associao ou fundao, devidamente constituda, conforme disposto no art. 53 do Cdigo Civil Brasileiro 181 e no art. 2 da LOAS; - ter expresso, em seu relatrio de atividades, seus objetivos, sua natureza, misso e pblico conforme delineado pela LOAS, pelo PNAS (Plano Nacional de Assistncia Social) e suas normas operacionais; - realizar atendimento, assessoramento ou defesa e garantia de direitos na rea da assistncia social e aos seus usurios, de forma permanente, planejada e contnua;
178 GOULART, Karine Borges. Entidades beneficentes & contribuies sociais. p. 60. 179 MACHADO, Maria Rejane Bitencourt. Entidades beneficentes de assistncia social. p. 40. 180 MACHADO, Maria Rejane Bitencourt. Entidades beneficentes de assistncia social. p. 41. 181 BRASIL. Cdigo Civil. 10.ed. So Paulo: Rideel. 2004.
69 - garantir o acesso gratuito do usurio a servios, programas, projetos, benefcios e defesa e garantia de direitos, previstos na PNAS, sendo vedada a cobrana de qualquer espcie; - possuir finalidade pblica e transparncia em suas aes, comprovadas por meio de apresentao de planos de trabalho, relatrios ou balano social de suas atividades ao Conselho de Assistncia Social competente; - aplicar as rendas, seus recursos e eventual resultado operacional integralmente no territrio nacional, na manuteno e no desenvolvimento de seus objetivos institucionais. 182
O pargrafo nico do mesmo art. 1 da Resoluo 191, de 10.11.2005 ressalva que no se caracterizam como entidades e organizaes de assistncia social as entidades religiosas, templos, clubes esportivos, partidos polticos, grmios estudantis, sindicatos, e associaes que visem somente o benfico de seus associados que dirigem suas atividades a pblico restrito, categoria ou classe. 183
Em resumo, na forma vigente as entidades beneficentes de assistncia social so aquelas que prestam servios socioassistenciais ao pblico alvo da LOAS sob a tica da PNAS e como tal devem ser certificadas pelo Conselho Nacional de Assistncia Social 184 .
3.4.1 Sade, previdncia e assistncia social na Constituio
A Lei Maior, a Constituio da Repblica Federativa do Brasil, traz um novo enfoque sobre a assistncia social, com uma nova redao. Define o pblico que deve ser assistido, quais os benefcios que este pblico ter e de quem a obrigao de prestar estes servios. 185
182 MACHADO, Maria Rejane Bitencourt. Entidades beneficentes de assistncia social. p. 41. 183 GOULART, Karine Borges. Entidades beneficentes & Contribuies sociais. p. 170. 184 MACHADO, Maria Rejane Bitencourt. Entidades beneficentes de assistncia social. p. 41. 185 MACHADO, Maria Rejane Bitencourt. Entidades beneficentes de assistncia social. p. 42.
70 Assim tem-se em seu art. 194, que deve-se compreender por seguridade social como um conjunto integrado de aes de iniciativa dos Poderes Pblicos e da sociedade, determinadas a assegurar os direitos relativos sade, previdncia e assistncia social. 186
Cada uma destas reas sade, previdncia social e assistncia social tambm encontram-se devidamente delimitadas na Constituio da Repblica Federativa do Brasil. Nessa linha, a sade proclamada no seu artigo art. 196, 187 como sendo direito de todos e dever do Estado, mediante polticas sociais e econmicas que visem reduo do risco de doena e de outros agravos e ao acesso universal e igualitrio s aes e servios para a sua promoo, proteo recuperao. Nota-se que abrange as aes de preveno quanto aos riscos de doenas e outros agravos, bem como a recuperao, no caso de ser configurada leso. J a previdncia social objetiva cobrir determinados riscos, tendo carter contributivo e de filiao obrigatria, visando conceder prestaes a seus segurados, para atender aos seguintes eventos, previstos no art. 201, do mesmo texto constitucional, a saber: a) cobertura dos eventos de doena, invalidez, morte e idade avanada; b) proteo maternidade, especialmente gestante; c) proteo ao trabalhador em situao de desemprego involuntrio; d) salrio-famlia e auxlio-recluso para dependentes dos segurados de baixa renda; e) penso por morte do segurado, homem ou mulher, ao cnjuge ou companheiro e dependentes, observado o disposto no 2. A assistncia social por sua vez, nos termos do art. 203 e 204, da Constituio da Repblica Federativa do Brasil, prestada a quem necessitar, independente de contribuio seguridade social. Ressalta-se que o mencionado
186 BRASIL. Constituio (1988). 25. ed. So Paulo: Atlas, 2005. 187 BRASIL. Constituio (1988). 25. ed. So Paulo: Atlas, 2005.
71 dispositivo constitucional define as atividades que devem ser consideradas como inerentes assistncia social. Assim o art. 203 188 , expressa que: A assistncia social ser prestada a quem dela necessitar, independente de contribuio seguridade social, e tem por objetivos: a) a proteo famlia, maternidade, infncia, adolescncia e velhice; b) o amparo s crianas e adolescentes carentes; c) a promoo da integrao ao mercado de trabalho; d) a habilitao e reabilitao das pessoas portadoras de deficincia e a promoo de sua integrao vida comunitria; Por sua vez o art. 204, tambm da Carta Maior estabelece que as aes governamentais na rea da assistncia social sero realizadas com recursos do oramento da seguridade social, previstos no art. 195, alm de outras fontes, e organizadas com base nas seguintes diretrizes: a) descentralizao poltico-administrativa, cabendo a coordenao e as normas gerais esfera federal e a coordenao e a execuo dos respectivos programas s esferas estaduais e municipal , bem como a entidades beneficentes de assistncia social. b) participao da populao, por meio de organizaes representativas, na formulao de polticas e no controle das aes em todos os nveis. 189
3.4.2 Requisitos para obteno das imunidades e isenes
O artigo 150 da Constituio da Repblica Federativa do Brasil quando veda a instituio de impostos sobre o patrimnio, renda ou servios das instituies de educao e de assistncia social, sem fins lucrativos, ressalva a atendimento aos requisitos da lei.
188 BRASIL. Constituio (1988). 25. ed. So Paulo: Atlas, 2005. 189 MACHADO, Maria Rejane Bitencourt. Entidades beneficentes de assistncia social. p. 45.
72 A Lei a que se refere este dispositivo constitucional o Cdigo Tributrio Nacional, especificamente no seu artigo 14, 190 que elenca os requisitos para a fruio do benefcio da imunidade, quais sejam: a) no distriburem qualquer parcela de seu patrimnio ou de suas rendas, a qualquer ttulo; b) aplicarem integralmente, no pas, os seus recursos na manuteno dos seus objetivos institucionais; c) manterem escriturao de suas receitas e despesas em livros revestidos de formalidades legais capazes de assegurar sua exatido.
Da mesma forma, a iseno da contribuio para a seguridade social concedidas s entidades beneficentes de assistncia social, prevista no art. 195, 7, tambm da Constituio da Repblica Federativa do Brasil, exige o atendimento s exigncias estabelecidas em lei. Especificamente no que se refere a imunidade das contribuies sociais constitucionalmente previstas os requisitos foram elencados no artigo 55, da lei ordinria 8.212/91. 191 Assim sendo, as entidades para o gozo dos benefcios devem possuir os seguintes ttulos: a) Declarao de utilidade pblica federal, por ato do Ministro da Justia; b) Registro no Conselho Nacional de Assistncia Social (CNAS); c) Certificado de Entidade Beneficente de Assistncia Social, expedido pelo CNAS; d) Reconhecimento como organizao de sociedade civil de interesse pblico, expedido pelo Ministrio da Justia. 192
190 BRASIL. Cdigo tributrio nacional. 2. ed. So Paulo: Saraiva, 2006. 191 GOULART, Karine Borges.Entidades beneficentes & contribuies sociais. p. 171. 192 MACHADO, Maria Rejane Bitencourt. Entidades beneficentes de assistncia social. p. 43
73 3.4.2.1 Declarao de utilidade pblica
Atendendo aos requisitos da lei para obteno dos benefcios das imunidades, o primeiro que se apresenta o de utilidade pblica federal, estadual, distrital e municipal, na forma do Art. 55, da Lei 8.212/91 193 , inc. I. Aires F. Barreto e Paulo Ayres Barreto definem declarao de utilidade pblica como O ato pelo qual o Poder Pblico, federal, estadual, distrital ou municipal, de acordo com a sua esfera de competncia, assegura que uma entidade idnea e tem seus objetivos voltados para satisfazer um interesse de utilidade pblica, na rea de atuao. 194
Assim, o poder pblico pode conceder s sociedades civis, associaes e fundaes particulares, que sirvam desinteressadamente coletividade, ttulos que habilitam obteno de um tratamento diferenciado, em virtude das atividades por elas exercidas, em colaborao com o Estado. 195
A concesso do ttulo de utilidade pblica, implica ainda, a submisso das entidade beneficiadas fiscalizao do poder pblico, no sentido de verificar a manuteno das condies necessrias para o recebimento das vantagens decorrentes do ttulo. Esto, portanto, as entidades qualificadas, sob a gide dos mecanismos de controles, tendo em vista que no h direito adquirido ao ttulo, ou as vantagens dele decorrentes, salvo se mantidas as condies que garantiram a sua concesso. 196
193 BRASIL. Lei 8.212. DOU de 25.07.1991.Dispe sobre a organizao da Seguridade Social, institui o plano de custeio, e d outras providncias. Disponvel em <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/L8212.cons.htm.> Acesso em 30 setembro 2008. 194 BARRETO, Aires F. e BARRETO, Paulo Ayres. Imunidades tributrias: limitaes constitucionais ao poder de tributar. So Paulo: Dialtica, 1999. p. 81, apud GOULART, Karine Borges. Entidades Beneficentes & Contribuies sociais. Curitiba: Juru, 2006, p. 172. 195 SZAZI, Eduardo. Terceiro setor: regulamentao no Brasil. p. 89. 196 GOULART, Karine Borges. Entidades Beneficentes & Contribuies sociais. p. 173.
74 A declarao de utilidade pblica federal foi instituda na Lei 91, de 28.08.1935, regulamentada pelo Decreto 50.517, de 2.05.1961, que delega poderes ao ministro da justia a sua concesso. 197
3.4.2.2 Registro no Conselho Nacional de Assistncia Social (CNAS)
A Resoluo 31, de 24.02.1999 do CNAS 198 regula os procedimentos para registro das entidades em fins lucrativos que promovam as seguintes atividades: - proteo famlia, infncia, maternidade, adolescncia e velhice; - amparo s crianas e aos adolescentes carentes; - aes de preveno, habilitao, reabilitao e integrao vida comunitria de pessoas portadoras de deficincia; - integrao ao mercado de trabalho; - assistncia educacional ou sade; - desenvolvimento da cultura;
197 MACHADO, Maria Rejane Bitencourt. Entidades beneficentes de assistncia social. p. 43. 198 O Conselho Nacional de Assistncia Social CNAS foi criado pela Lei 8.742, de 07.10/1993 ( Lei Orgnica da Assistncia Social) e veio substituir o antigo rgo Conselho Nacional de Servio Social CNSS. O CNAS institudo como uma figura democratizadora de gesto assistncia social, com poderes de delimitao sobre a poltica e seus recursos oramentrios. Ao CNAS compete: I Aprovar a Poltica Nacional de Assistncia Social; II normatizar aes e regular a prestao de servios de natureza pblica e privada no campo da Assistncia Social; III observando o disposto em regulamento, estabelecer procedimento para concesso de registro e certificado de entidade beneficente de assistncia social s instituies privadas prestadoras de servios e assessoramento de assistncia social que prestam servios relacionados com seus objetivos institucionais; IV fixar normas para a concesso ou revogao do Registro e Certificado de Entidades Beneficentes de Assistncia Social s entidades privadas prestadoras de servios e assessoramento de assistncia social; V conceder atestado de Registro e Certificados de Entidades Beneficentes de Assistncia Social na forma do regulamento a ser fixado; estabelecer diretirzes, apreciar e aprovar os programas anuais e plurianuais do Fundo Nacional de Assistncia Social; VI aprovar critrios de transferncia de recursos para os Estados, Municpios e Distrito Federal; VII convocar a cada quatro anos a Conferencia Nacional de Assistncia Social, que ter a atribuio de avaliar a situao da Assistncia Social e propor diretrizes para o aperfeioamento do sistema (MACHADO, Maria Rejane Bitencourt. Entidades beneficentes de assistncia social, p. 41-42.
75 - atendimento e assessoramento aos beneficirios da Lei Orgnica da Assistncia social e defesa e garantia de seus direito. 199
Quando da aprovao do registro, publicada resoluo no Dirio Oficial da Justia, expedindo o registro em favor da entidade. O registro cancelado, caso a instituio: - infrinja qualquer dispositivo da Resoluo CNAS 31, de 24.02.1999; - tiver sofrido soluo de continuidade em seu funcionamento; - tenha irregularidade em sua gesto administrativa, comprovada mediante processo administrativo no CNAS. 200
3.4.2.3 Certificado de Entidade Beneficente de Assistncia Social
Maria Rejane Bitencourt Machado escreve sobre o certificado de entidade beneficente de assistncia social: 201 A disposio legal e as exigncias para a obteno do Certificado de Entidade Beneficente de Assistncia Social esto previstas na Resoluo 107, de 10.08.2000, do CNAS, que dispe que a associao ou fundao possua as caractersticas como entidade beneficente e que cumpra os seguintes requisitos: - estar legalmente constituda no pais e em efetivo funcionamento nos trs anos interiores solicitao do certificado; - inscritas nos Conselhos Municipais de Assistncia Social ou do Distrito Federal para seu regular funcionamento, cabendo aos referidos Conselhos a fiscalizao das entidades, independente do recebimento direito de recursos da Unio, Estados, DF e Municpios; - estar previamente registrada no CNAS;
199 SZAZI, Eduardo. Terceiro setor: regulamentao no Brasil. p. 92. 200 SZAZI, Eduardo. Terceiro setor: regulamentao no Brasil. p. 93. 201 MACHADO, Maria Rejane Bitencourt. Entidades beneficentes de assistncia social. p. 42.
76 - aplicar suas rendas, seus recursos e eventual resultado operacional integralmente no territrio nacional, na manuteno e no desenvolvimento de seus objetivos institucionais; - aplicar as subvenes e doaes recebidas nas finalidades a que estejam vinculadas; - aplicar anualmente, em gratuidade, pelo menos vinte por cento da receita bruta proveniente da venda de servios, acrescida da receita decorrente de aplicaes financeiras, de locao de bens, de venda de bens no integrantes do ativo imobilizado e de doaes de particulares, cujo montante nunca ser inferior iseno de contribuio sociais usufrudas; - no distribuir resultados, dividendos, bonificaes, participaes ou parcela de seu patrimnio, sob nenhuma forma ou pretexto; - no perceberem seus diretores, conselheiros, scios, instituidores, benfeitores ou equivalentes remunerao, vantagens ou benefcios, direita ou indiretamente, por qualquer forma ou ttulo, em razo das competncias, funes ou atividades que lhes sejam atribudas pelos respectivos atos constitutivos; - destinar, em seus atos constitutivos, em caso de dissoluo ou extino, o eventual patrimnio remanescente a entidades congneres registradas no CNAS ou a entidade pblica; - no constituir patrimnio de indivduo ou sociedade sem carter beneficente de assistncia social. 202
3.4.2.4 No distribuio de vantagens a diretores
Este requisito que deve ser atendido pela entidade que pretende a imunidade tributria consta do art. 55, da Lei 8.212/91 203 , que consiste na vedao percepo
202 MACHADO, Maria Rejane Bitencourt. Entidades beneficentes de assistncia social. P. 42.
77 de remunerao por seus diretores, conselheiros, scios, instituidores ou benfeitores, e ainda, da concesso de vantagens ou benefcios a qualquer ttulo. 204
No entrando no mrito da hierarquia das leis, h que se ressaltar que o requisito disposto no artigo 55, da Lei 8.212/91 205 difere do estabelecido no artigo 14 206 de Cdigo Tributrio Nacional (CTN) para o gozo da imunidade em relao a impostos, que veda to-somente a distribuio de parcela do patrimnio das entidades imunes. 207
Ainda, segundo Karine Borges Goulart, a vedao em anlise restrita aos cargos acima mencionados, no abrangendo o exerccio de outras atividades pelas pessoas indicadas. Assim, o diretor de uma entidade de educao poder ministrar aulas e receber pelos servios prestados. 208
3.4.2.5 Aplicao do resultado
O ltimo requisito estabelecido no artigo 55, V, da Lei 8.212/91 209 , consiste na obrigao de se aplicar integralmente o eventual resultado operacional na manuteno e desenvolvimento de seus objetivos institucionais, apresentando anualmente, relatrio circunstanciado de suas atividades ao Instituto Nacional do Seguro Social. 210
Para Karine Borges Goulart,
203 BRASIL. Lei 8.212. Dispe sobre a organizao da Seguridade Social, institui o plano de custeio, e d outras providncias. Disponvel em <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/L8212.cons.htm.> Acesso em 30 setembro 2008. 204 GOULART, Karine Borges. Entidades beneficentes & contribuies sociais. p.181. 205 BRASIL. L 8.212. Dispe sobre a organizao da Seguridade Social, institui o plano de custeio, e d outras providncias. Disponvel em http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/L8212.cons.htm. Acesso em 30 setembro 2008.
207 GOULART, Karine Borges. Entidades beneficentes & contribuies sociais. p. 181. 208 GOULART, Karine Borges. Entidades beneficentes & contribuies sociais. p. 181. 209 BRASIL. Lei 8.212. DOU 25.07.1991. Dispe sobre a organizao da Seguridade Social, institui o plano de custeio, e d outras providncias. Disponvel em <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/L8212.cons.htm.> Acesso em 30 setembro 2008 210 GOULART, Karine Borges. Entidades beneficentes & contribuies sociais. p. 182.
78 A vedao de distribuio de lucro ou parcela do patrimnio encontra-se em consonncia com a exigncia constitucional no sentido de que as instituies, para gozar da imunidade, no tenham fins lucrativos. Assim, eventual resultado positivo deve ser investido nos fins institucionais da entidade, no podendo reverter em benefcio de seus fundadores, seja mediante distribuio de lucros ou parcelas do patrimnio. [...] Requer-se, ainda, a aplicao dos recursos no pas, tendo em vista que a razo da concesso da imunidade consiste em incentivar os particulares a colaborarem para a consecuo dos objetivos do Estado Brasileiro. 211
, portanto requisito para a obteno e manuteno dos benefcios das imunidades tributrias que a aplicao do resultado sejam totalmente aplicados na manuteno e desenvolvimento dos objetivos institucionais das entidades.
3.4.2.6 Requisitos em relao ao quantum de atendimentos
As entidades beneficentes de assistncia social, alm da necessidade de cumprir os requisitos anteriormente enumerados devem, nas suas atividades operacionais, colocar disposio da sociedade uma quantidade mnima de atendimentos. Assim, na forma do disposto no Decreto 2.536 212 de 06.04.1998, mais tarde alterado pelo Decreto 5.895 213 ,de 18.09.2006 estatui que as instituies de sade beneficiadas com o Certificado de Entidade Beneficentes de Assistncia Social devem ofertar a prestao de todos os seus servios ao SUS no percentual mnimo de sessenta por cento, e comprovar, anualmente, o mesmo percentual em internaes realizadas, medida por paciente dia. 214
Ainda conforme o mesmo Decreto, alternativamente, poder a instituio de sade realizar projetos de apoio ao desenvolvimento institucional do SUS,
211 GOULART, Karine Borges. Entidades beneficentes & contribuies sociais. p. 183. 212 BRASIL. Decreto 2.536. DOU de 06.04.1998. Dispe sobre a concesso do Certificado de entidade de fins Filantrpicos. Disponvel em <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/decreto/D2536.htm.> Acesso em 30 setembro 2008. 213 BRASIL. Decreto 5.895. DOU de 18.09.2006. D nova redao ao Art. 3 do Decreto 2.536/98. Disponvel em <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/decreto/D5895.htm.> Acesso em 30 setembro 2008. 214 MACHADO, Maria Rejane Bittencourt. Entidades beneficentes de assistncia social. p. 44.
79 estabelecendo convnio com a Unio, por intermdio do Ministrio da Sade, nas seguintes reas de atuao: estudos de avaliao e incorporao de tecnologias; capacitao de recursos humanos; pesquisa de interesse pblico em sade e desenvolvimento de tcnicas de gesto em servios de sade. Quanto s entidades de ensino, o Estado, atravs da Lei 11.096 215 , de 13.01.2005, instituiu o Programa Universidade para Todos PROUNI, para prover ensino gratuito a toda a populao. 216
A referida Lei 11.096 institui que as entidades de ensino superior, que atuam tambm nas reas de ensino bsico ou em rea distinta da educao, podem ser consideradas entidades beneficentes de assistncia social, caso sigam o disposto em seu artigo 10, que dispe: A instituio de ensino superior, ainda que atue no ensino bsico ou em rea distinta da educao, somente poder ser considerada entidade beneficente de assistncia social se oferecer no mnimo, uma bolsa de estudo integral para estudante de curso de graduao ou sequencial de formao especfica, sem diploma de curso superior, enquadrado no 1 do art. 1 desta Lei, para cada nove estudantes pagantes de cursos de graduao ou seqencial de formao especfica regulares da instituio, matriculados em cursos efetivamente instalados, e atender s demais exigncias legais. J o seu pargrafo primeiro dispe sobre o quantum a ser aplicado: a instituio de que trata o caput deste artigo dever aplicar anualmente em gratuidade, pelo menos 20% (vinte por cento) da receita bruta proveniente da venda de servios, acrescida da receita decorrente de aplicaes financeiras, de locao de bens, de venda de bens no integrantes do ativo imobilizado e de doaes
215 BRASIL. Lei 11.096. DOU de 13.01.2005. Institui o Programa Universidade Para todos PROUNI. Disponvel em <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_ato2004- 2006/2005/lei/L11096.htm. Acesso em 30 setembro 2008. 216 MACHADO, Maria Rejane Bittencourt. Entidades beneficentes de assistncia social. p. 45.
80 particulares, respeitadas, quando couber, as normas que disciplinam a atuao das entidades beneficentes de assistncia social na rea da sade. 217
Na mesma linha o artigo 11 da mesma Lei 11.096 refere-se s entidades que atuam no ensino superior, determinando que atravs de um termo de adeso no inferior a dez anos, possam efetuar seleo dos alunos com bolsas de estudos integrais e parciais.
3.4.3. Requerimento e deferimento da iseno
A partir da publicao da lei 11.457 218 , de 16.3.2007, foi extinta a Secretaria da Receita Previdenciria do Ministrio de Previdncia Social, sendo repassada Secretaria da Receita Federal do Brasil as atribuies de planejar, executar, acompanhar e avaliar as atividades relativas a tributao, fiscalizao, arrecadao, cobrana e recolhimento das contribuies sociais. 219
Assim, sendo, a partir dessa alterao, a entidade interessada dever protocolar o pedido de reconhecimento da iseno somente no Centro de Atendimento da Delegacia da Receita Federal do Brasil, da jurisdio do estabelecimento centralizador. 220
O requerimento deve ser feito em formulrio prprio, na forma do artigo 208 do Decreto 3.048/99, 221 juntamente com os seguintes documentos: a) Decretos declaratrios de entidade de utilidade pblica federal e estadual ou do Distrito Federal ou municipal;
217 BRASIL. Lei 11.096.DOU de 13.01.2005. Institui o Programa Universidade para todos PROUNI. Disponvel em <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_ato2004- 2006/2005/lei/L11096.htm. Acesso em 30 setembro 2008. 218 BRASIL.Lei 11.457. DOU de 19.03.2007.Dispe sobre a administrao tributria federal. Disponvel em <http://planalto.gov.br/ccivil_03/_ato2007/lei/L11457.htm. Acesso em 30 setembro 2008. 219 CASTRO, Carlos Alberto Pereira de, LAZZARI, Joo Batista. Manual de direito previdencirio. P. 291. 220 CASTRO, Carlos Alberto Pereira de, LAZZARI, Joo Batista. Manual de direito previdencirio. P. 288. 221 BRASIL. Decreto 3048. DOU 06.05.1999. Aprova o Regulamento da Previdncia Social, e d outras providencias. Disponvel em www.planalto.gov.br/ccivil_03/decreto/quadros/1999.htm. Acesso em 25.08.2008.
81 b) Registro e Certificado de Entidade de Fins Filantrpicos, expedido pelo CNAS; c) Estatuto da entidade com a respectiva certido de registro em cartrio ou no Registro de Pessoas Jurdicas; d) Ata de eleio ou nomeao da diretoria em exerccio, registrada em cartrio ou no Registro de Pessoas Jurdicas; e) Comprovante de entrega da declarao de imunidade do imposto de renda de pessoa jurdica, fornecido pelo setor competente do Ministrio da Fazenda; f) Relao nominal de todas suas dependncias, estabelecimentos e obras de construo civil, identificados pelos respectivos nmeros no Cadastro Especfico do INSS; g) Resumo de informaes de assistncia social, em formulrio prprio. 222
A Secretaria da Receita Federal do Brasil decidir pelo deferimento ou pelo indeferimento do pedido de reconhecimento de iseno, de acordo com as normas vigentes poca do pedido, no prazo de trinta dias, contados da data do protocolo, para decidir sobre o pedido. Deferido este, expedir Ato Declaratrio e comunicar pessoa jurdica requerente a deciso sobre o pedido de reconhecimento do direito iseno, que gerar efeito a partir da data do seu protocolo. Em caso de indeferimento do pedido, caber recurso ao Conselho de Contribuintes do Ministrio da Fazenda. 223
Para a manuteno da iseno pela entidade beneficente de assistncia social, obriga-se a entidade protocolar, at 31 de janeiro de cada ano, na Unidade de Atendimento da Receita Federal do Brasil do estabelecimento centralizar, plano de ao das atividades a serem desenvolvidas durante o ano em curso e, anualmente, at 30 de abril, na Unidade de Atendimento de jurisdio de sua sede, relatrio circunstanciado relativo ao exerccio anterior. 224
222 CASTRO, Carlos Alberto Pereira de, LAZZARI, Joo Batista. Manual de direito previdencirio. P. 288. 223 CASTRO, Carlos Alberto Pereira de, LAZZARI, Joo Batista. Manual de direito previdencirio. P. 299. 224 CASTRO, Carlos Alberto Pereira de, LAZZARI, Joo Batista. Manual de direito previdencirio. P. 289.
82 Viu-se neste terceiro captulo o instituto das imunidades tributrias, constitucionalmente previsto no artigo 150, relativamente aos impostos a que esto beneficiadas as entidades com fins filantrpicos, alm do estabelecido no artigo 195, pargrafo 7 que dispe sobre a iseno das contribuies previdencirias patronais para as mesmas entidades. Viu-se ainda os requisitos necessrios que a lei infraconstitucional determina para que as entidades usufruam do instituto da imunidade tributria sobre suas atividades operacionais.
CONCLUSO
O pressente estudo acadmico teve por finalidade analisar as imunidades tributrias e as isenes para as entidades filantrpicas, relacionadas com o terceiro setor. No objetivo geral, procurou-se identificar o contexto de tais entidades e do terceiro setor. J nos objetivos especficos pretendeu-se estudar a evoluo das entidades filantrpicas, seus conceitos, e os requisitos para a obteno do Certificado de Entidades Filantrpicas, alm de verificar a conduta necessria das mesmas para a manuteno deste certificado, a partir da contextualizao legal, seja a partir dos dispositivos constitucionais, sejam atravs das leis infraconstitucionais reguladoras destes institutos. Para responder a tais objetivos, viu-se no primeiro captulo a explicitao do que se entende por filantropia, entendendo ser a preocupao do homem, enquanto indivduo com a humanidade; relacionamento este que em sentido estrito, constitui- se no sentimento, na preocupao do favorecido com o que nada tem, atravs de gestos voluntaristas. Em sentido amplo verificou-se o sentimento humanitrio: a inteno de que o homem tenha garantia e condies de vida digna. Verificou-se a evoluo histrica da filantropia no Brasil, identificando quatro fases, neste desenvolvimento, at chegar aos dias atuais. Discorreu-se ainda, sobre o terceiro setor, conceituando-o, identificando caractersticas, contextualizando como setor que atua onde o primeiro setor (Estado) e o segundo setor (Privado) deixam de eficientemente cumprir suas funes. Identificou-se ainda, quais tipos de entidades podem constiturem-se em entidades de fins no econmicos e pertencentes ao terceiro setor. O segundo captulo discorreu sobre o sistema tributrio nacional vigente. A partir da identificao da atividade financeira do Estado, como forma de realizar suas atribuies sociais. Conceituou-se o sistema tributrio, entendendo com o um conjunto de normas constitucionais de natureza tributria, inserido no sistema jurdico global. Identificou-se as espcies de tributos (gnero) como impostos, taxas, contribuio de melhoria e contribuies sociais, estas subdivididas em contribuies
84 de interveno do domnio econmico e contribuies de seguridade social e as contribuies profissionais e por fim os emprstimos compulsrios. As respostas definitivas aos objetivos especficos do estudo foram dadas no terceiro captulo que estudou as imunidades tributrias, desde suas origens, as limitaes constitucionais ao poder de tributar, a natureza jurdica e a aplicabilidade deste instituto. Verificou-se o conceito de assistncia social e os requisitos para que as entidades filantrpicas possam usufruir das vantagens das imunidades e isenes. Viu-se que o comando normativo maior que disciplina o instituto das imunidades tributrias o artigo 150 da Constituio da Repblica Federativa do Brasil, especialmente relacionado aos impostos e o artigo 195, pargrafo 7 da mesma carta constitucional que disciplina a iseno das contribuies sociais patronais. As principais leis infraconstitucionais que disciplinam as entidades em estudo so a Lei 8.742/93 Lei Orgnica da Assistncia social LOAS, e a Lei 8.212/91, que dispe sobre a organizao da seguridade social. Os requisitos que as entidades precisam para o gozo dos benefcios fiscais em estudo so: a) Declarao de utilidade publica federal, por ato do ministro da justia; b) Registro no Conselho Nacional de Assistncia Social CNAS; c) Certificado de entidade beneficente de assistncia social; d) No distribuio de vantagens a diretores; e) Aplicao do resultado na prpria entidade; f) Atendimento ao quantum mnimo de atendimentos sejam na rea de sade, seja na rea de educao.
Entende-se que com a pesquisa desenvolvida, deu-se respostas ao objetivo geral e aos objetivos especficos propostos no seu incio.
85 REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS
AMARO, Luciano. Direito tributrio brasileiro. 12.ed. So Paulo: Saraiva, 2006.
ATALIBA, Geraldo. Sistema constitucional tributrio brasileiro. So Paulo, Saraiva, 1968.
BARRETO, Aires F. e BARRETO, Ayres. Imunidades tributrias: limitaes constitucionais ao poder de tributar.So Paulo: Dialtica, 1999.
BRASIL. Cdigo civil. 10.ed. So Paulo: Rideel, 2004.
BRASIL. Cdigo tributrio nacional. 2.ed. So Paulo: Saraiva, 2006.
BRASIL. Constituio (1988) 25.ed. So Paulo: Atlas, 2005.
BRASIL. Decreto 2536. Dispe sobre a concesso do Certificado de entidade de fins Filantrpicos. Disponvel em <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/decreto/D2536.htm.> Acesso em 30 setembro 2008.
BRASIL. Decreto 3048. DOU 06.05.1999. Aprova o Regulamento da Previdncia Social, e d outras providencias. Disponvel em www.planalto.gov.br/ccivil_03/decreto/quadros/1999.htm. Acesso em 25.08.2008.
BRASIL. Decreto 5895. D nova redao ao Art. 3 do Decreto 2536/98. Disponvel em <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/decreto/D5895.htm.> Acesso em 30 setembro 2008
BRASIL. Lei 8.212. Dispe sobre a organizao da Seguridade Social, institui o plano de custeio, e d outras providncias. Disponvel em <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/L8212.cons.htm.> Acesso em 30 setembro 2008.
BRASIL. Lei 11.096. Institui o Programa Universidade Para todos PROUNI. Disponvel em <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_ato2004-2006/2005/lei/L11096.htm. Acesso em 30 setembro 2008.
BRASIL. Lei 11.457. Dispe sobre a administrao tributria federal. Disponvel em <http://planalto.gov.br/ccivil_03/_ato2007/lei/L11457.htm. Acesso em 30 setembro 2008.
86 CARRAZZA, Roque Antonio. Curso de direito constitucional tributrio. 12.ed. ver.ampl. e atual. So Paulo: Malheiros, 1999.
CARVALHO, Paulo de Barros. Curso de direito tributrio. 17.ed. So Paulo: Saraiva, 2005.
COLHO, Sacha Calmon Navarro. Curso de direito tributrio brasileiro. 9.ed. ver. atual. Rio de Janeiro: 2006.
COELHO, Simone de Castro Tavares. Terceiro setor: um estudo comparado entre o Brasil e Estados Unidos. So Paulo: Editora SENAC So Paulo, 2000.
ESCORSIM, Silvana Maria. A filantropia no Brasil: entre a caridade e a poltica de assistncia social. Disponvel em <http://www.espacoacademico.com.br/086escosim.htm>. Acesso em 29 julho 2008.
DINIZ, Maria Helena. Cdigo civil anotado. 12.ed.rev. ampl. So Paulo: Saraiva, 2006.
GAGLIANO, Pablo Stolze e PAMPLONA FILHO, Rodolfo. Novo cdigo civil. Parte geral. 8.ed. rev. ampl. So Paulo: Saraiva, 2006, vol I.
HARADA, Kiyoshi. Sistema tributrio na Constituio de 1988 tributao progressiva. So Paulo: Saraiva, 1991.
ICHIARA, Yohiaki. Imunidade tributria. So Paulo: Atlas, 1998.
LAZZARI, Joo Batista, CASTRO, Carlos Alberto Pereira. Manuela de direito previdencirio. 9.ed. Florianpolis: Conceito editorial, 2008.
LEITE, Celso Barroso. Filantropia e contribuio social. So Paulo: LTr, 1998.
MACHADO, Hugo de Brito. Curso de direito tributrio. 28.ed.rev.atual. ampl. So Paulo: Malheiros, 2007. MACHADO, Maria Rejane. Entidades beneficentes de assistncia social. Curitiba: Juru, 2007.
87 MESTRINER, Maria Luiza. O Estado entre a filantropia e a assistncia social. 2. ed.So Paulo: Cortez, 2005.
PAES, Jos Eduardo Sabo. Fundaes e entidades de interesse social: Aspectos jurdicos, administrativos, contbeis e tributrios. 5.ed. Braslia: Braslia jurdica, 2004.
ROSA, Alexandre de Moraes, et al. Marco legal do terceiro setor. Florianpolis: Tribunal de justia/diviso de artes grficas, 2003.
SLIOS, Cludia de Lima. Histrico do bem: a filantropia atravs dos tempos. Disponvel em: <http://acaovoluntaria.org.br/encontro-vol.aps>. Acesso em 29 julho 2008.
SILVA, Edgar Neves de. In Curso de direito tributrio. Coord. Ives Gandra da Silva Martins. 9.ed. rev. Atual. So Paulo: Saraiva, 2006.
SILVA, Rogrio Duarte da. UNIVERSIDADE FEDERAL DE SANTA CATARINA. Centro de Cincias Jurdicas. As imunidades tributrias: natureza a partir da constituio federal de 1988 e sua interpretao judicial. Florianpolis, 2002. 158 f. Dissertao (Mestrado) Universidade Federal de Santa Catarina, Centro de Cincias Jurdicas. Programa de Ps-Graduao em Direito.
SOUZA, Leandro Marins de. Imunidade tributria. Entidades de educao & assistncia social. Curitiba: Juru, 2006.
SZAZI, Eduardo. Terceiro setor: regulamentao no Brasil. 4.ed. So Paulo: Peirpolis, 2006.
VENOSA, Silvio Salvo. Direito civil. Parte geral. 6.ed. So Paulo: Atlas, 2006.