inverso do nus da prova Seguindo a observao supracitada do professor Amauri Mascaro Nascimento o nus da prova previsto pelo artigo

818 da CLT problemtico e fraco em relao ao seu contedo. J que se interpretado literalmente engendrar na atribuio do nus somente ao reclamante, parte que se vale de suas alegaes para a prpria propositura da ao e assim de sua pretenso. Como tentativa de remediar essa possvel desigualdade processual desenvolveu-se na doutrina o instituto da inverso do nus da prova. Este instituto constitui na possibilidade de o Judicirio atribuir o nus probandi quele que tem mais capacidade de provar, e no quele que alegou o fato. Desta forma almeja-se compensar a notvel desigualdade entre as partes, contribuindo tambm para a efetiva demonstrao de veracidade dos fatos. Desta maneira desvincula-se o processo do gesso formal atribudo pela lei e atende-se ao fim por ele perseguido: a resoluo da lide. Neste entendimento encontra-se o enunciado 338, III, do TST: os cartes de ponto que demonstram horrios de entrada e sada uniforme so invlidos como meio de prova, invertendo-se o nus da prova, relativos s horas extras que passa a ser do empregador(...). Quanto inverso do nus da prova, Manoel Teixeira Filho afirma que Isto nos leva afirmar, por conseguinte, a grande tarefa da doutrina trabalhista brasileira, que tanto se tem empenhado em cristalizar o princpio da inverso do nus da prova, em benefcio do trabalhador, o qual consistir em encontrar, no prprio contedo do art.818 da CLT, os fundamentos que at ento vm procurando, abstratamente, para dar concreo ao princpio do encargo da prova em prol do

trabalhador. Vale dizer: o caminho sugerido o da elaborao de uma precisa exegese daquele artigo, cujo verdadeiro sentido ainda no foi idealmente apreendido pela inteligncia doutrinria. Por fim, faz-se necessrio apontar situaes jurisprudenciais dos Tribunais Trabalhistas, em que a distribuio do nus da prova no necessariamente obedece ordem acima citada. Como no Processo 4.037/70, julgado em 18/02/71: O nimo de renunciar ao emprego deve ser comprovado pela empresa quando a ausncia do servio tiver sido inferior a 30 dias; mas se esse prazo excedido, caber ao trabalhador a prova de que sua ausncia resultara de justo e irremovvel arrependimento. 2.2 Situaes prticas quanto ao nus e sua inverso 2.2.1 o tempo de durao do contrato de trabalho Quanto ao contrato de trabalho e seu prazo, de se observar que h dois tipos: o contrato com prazo determinado e o contrato com prazo com prazo indeterminado, de acordo com o artigo 443 da CLT. O contrato por prazo indeterminado previsto pelo artigo 452 da CLT. Este contrato caracterizado pela inexistncia de um prazo prestabelecido para sua durao. O nus da prova para se demonstrar que o contrato tinha prazo de durao sempre do empregador, pois h a presuno favorvel ao trabalhador, sendo a ele mais benfico o contrato por prazo indeterminado. Por sua vez, contrato por prazo determinado so aqueles em que h um termo para incio de vigncia e um termo para o fim da prestao de servio. So sempre contratos escritos e por se tratar de uma forma excepcional de contrato, as hipteses cabveis para ele so taxativas, incumbindo o nus sempre ao empregador.

Conforme a smula 212 do TST o nus de provar o trmino do contrato de trabalho, quando negados a prestao de servio e o despedimento, do empregador, pois o princpio da continuidade da relao de emprego constitui presuno favorvel ao empregado. 2.2.2 jornada de trabalho O nus da prova da jornada de trabalho ser do empregador por meio de registros (artigo 74 da CLT). Porm, uma vez impugnados tais documentos, o nus de demonstrar a falsidade destes registros ser do empregado. Uma vez provado que os documentos so falsos, o empregado no precisar provar mais nado quanto jornada de trabalho, pois, ser admitida aquela alegada na petio inicial. 2.2.3 validade da compensao de horrio de trabalho O nus para se provar a validade da compensao do empregador, devendo provar a previsibilidade da compensao em norma coletiva ou a previsibilidade decorrente do seu acordo com o empregado. Alm disso, ter o nus de provar tambm que respeitou os limites previstos para a compensao. 2.2.4 Salrio mnimo Quando o empregado alegar que percebia salrio inferior ao mnimo previsto, caber ao empregador fazer a prova do contrrio. 2.2.5 Equiparao Salarial Este caso excepcional, pois distribui o nus da prova tanto para empregado como para empregador. Caber ao empregado provar a identidade de funes com o sujeito paradigma, e caber ao empregador provar os fatos impeditivos, modificativos ou extintivos do direito do empregado.

Cabe ressaltar que como j demonstrado no trabalho, o nus da prova no mais um conceito esttico visto de maneira dogmtica positivista, sendo portanto um conceito varivel quanto sua aplicao nos casos concretos. Por isso mesmo, os exemplos supramencionados no podem ser tidos como absolutos, uma vez que o nus da prova recair aps uma apreciao jurisdicional para se constatar qual parte contm maior possibilidade de produzi-la. Quanto a isso cabvel destacar que as prpria sumulas do TST, tidas como a expresso da inverso do nus da prova em alguns casos, poder sofrer mudanas na casustica, julgado pelo magistrado.