SECCION 4 -- Prueba de confesin

Oportunidad Art. 404. Las posiciones se formularn bajo juramento o promesa de decir verdad y debern versar sobre aspectos concernientes a la cuestin que se ventila.

1.

eneralidades

La confesin es una modalidad de la prueba testimonial porque refiere a hechos que resultan propios sin advertir sobre las consecuencias que de esa declaracin resultan. Cuando ella se presta ante juez competente, tiene la caracterstica de ser una declaracin de parte que relata con sus afirmaciones una versin sobre los hechos pasados, que le causan perjuicio. Por tanto, la confesin no es ms que la declaracin relativa a la existencia de un hecho emitido con el fin de procurar un medio de prueba de esta existencia de manera que teniendo esta fisonoma, no puede aplicarse mas que a hechos liti!iosos que benefician o perjudican por su propia indivisibilidad. "s decir, se confiesa para obtener un efecto previsto, pero no se puede aprovechar la declaracin en lo que es favorable # desecharlo en lo que perjudica. "l art. $%$ condiciona el mbito de la confesin a los aspectos concernientes a la cuestin que se ventila, destacando as, el marco de aplicacin. Pero no tiene en cuenta que la prueba es indivisible # que los hechos pueden ser distintos, o ser unos consecuencias de otros sin estar todos involucrados en la &cuestin judicial&. 'e afirma, entonces que, para la validez de la confesin es suficiente la voluntad de declarar, aunque quien lo ha!a desconozca los efectos desfavorables que esa declaracin tiene en el proceso (C)Civ., 'ala *, +,,-.%/./$, &A. G. I. S. A. c. Kaiser, Alberto .!, La Le#, +,,01*, $023. !. "ntencin o voluntad de confesar "sta es una divisin propia de la elaboracin doctrinaria que ha dividido distintos aspectos de la teora probatoria de esta modalidad. "n efecto, al!unos sostienen que para que exista prueba de confesin, propiamente dicha, debe existir en quien declara, voluntad o ani"us confitendi, entendido como la intencin de renunciar al derecho material que se !enera del hecho sobre que versa. "n cambio, otro sector estima que resultando un medio de prueba, la renuncia a probar un hecho distinto al que sostiene la otra parte, supone reconocer voluntariamente la versin que da su contraparte.

'in embar!o, es 4sta una divisin difcil de interpretar, porque ineludiblemente ha# que encontrar en la manifestacin de voluntad un sentido previsto, # no siempre es fcil deducir que al!uien confiese para beneficiar a otro sin haber pensado en esa consecuencia. Por eso, suele clasificarse la confesin en5 es#ont$nea, que resulta cuando se declara voluntariamente # #ro%ocada, que es producto de la actividad judicial lo!rada en tal sentido. "sta divisin, acuerda que mientras la primera se presta fuera del marco liti!ioso (confesin extrajudicial3 opera casi como una &disculpa social& mientras que la confesin prestada en juicio es una renuncia consciente al derecho de probar (Cfr. Parra 6uijano, 7airo, &ratado de la #rueba 'udicial - (a confesin, tomo /, editorial Librera del profesional, 28 ed. +,,$, 9o!ot, p!. +,23. #. $equisitos La confesin debe provenir de quien ten!a calidad de parte actora o demandada, sin importar la existencia de litisconsorcio, como se ver de inmediato. *ebe sostener hechos pasados que resulten propios, o ajenos pero vinculados en sus consecuencias a un obrar que perjudica al que declara (de otro modo sera una declaracin en calidad de testi!o3. 'e dice que, la confesin debe constituir la aceptacin plena 1total o parcial1 de la versin fctica formulada por el adversario. :simismo, debe referirse a un hecho susceptible de ser confesado, contrario al inter4s de quien confiesa # favorable a la otra parte, debe ser personal # verosmil, # tratar sobre puntos controvertidos (C)Civ., 'ala *, +,,-.%/./$ , !A. G. I. S. A. c. Kaiser, Alberto .&, La Le#, +,,01*, $023. ;a de ser prestada en forma libre, es decir sin estar afectada la manifestacin de voluntad por cuestiones de violencia fsica o moral. Consciente, es decir, a sabiendas de reconocer que la declaracin beneficiar a su oponente # con ape!o a las formas procesales previstas para el desarrollo de la prueba de confesin. 6uien confiese en calidad de parte debe tener capacidad para obli!ar u obli!arse, en el sentido de acordar los efectos se!<n sea la declaracin de un representante de persona jurdica (art. $%=3, o de persona fsica. 4. Oportunidad La prueba de confesin se ofrece con toda la prueba, esto es, al tiempo de interponer la demanda, de contestarla o reconvenir. >iene la particularidad de desarrollarse como absolucin de posiciones, que si!nifica confesar sobre los hechos expuestos en los escritos respectivos sosteniendo una versin sobre la que se pide admitir o reconocer como cierta. La declaracin se presta bajo juramento (en caso de personas que admitan una fe reli!iosa3 o promesa de decir verdad (principio de moralidad

procesal, que supone actuar con lealtad, probidad # buena fe con su oponente3, # en caso al!uno supone afectar el principio constitucional se!<n el cual nadie est obli!ado a declarar contra s mismo (art. +0, C)3, el que slo ri!e en materia penal. %. Litisconsorcio La absolucin de posiciones se da entre partes contrarias, por eso los litisconsortes no pueden citarse entre s, salvo que sea para asumir la calidad de testi!o. *e todos modos, la confesin de un litisconsorte no afecta al otro, aun cuando estuvieren en el proceso actuando en calidad necesaria (art. 0,3. "n todo caso, el valor de la confesin se estimar conforme las re!las de la sana crtica. 'in embar!o, se ha dicho que el principio !eneral conforme al cual la confesin de un litisconsorte no obli!a a los dems, no jue!a cuando ella proviene del codemandado conductor del vehculo involucrado que lo !uiaba como dependiente (C)Civ., 'ala 9, +,0,.++./%, !E"#resa )ernardino *i%ada%ia, S.A. c. *e+, Os%aldo&, La Le#, +,,%1C, $?23. :simismo se ha indicado que en el se!uro de responsabilidad civil, la confesin de la parte demandada resulta suficiente para acreditar su existencia e incluso, para obviar la exi!encia del principio de prueba por escrito. 'in embar!o, ha de procederse con extrema cautela cuando se trate de la confesin del demandado principal en tanto ase!urado, pues su inter4s, en el caso concreto, puede estar enfrentado con el de la ase!uradora (C)Civ., 'ala 9, +,,?.+%.%2, &Olea de )arrera, ,ar-a + otros c. Alonso, *a.l O .&, La Le#, +,,-1@, ,-%, 7. :!rup., caso +/.+/%3. La confesin o la admisin de un hecho com<n formulado por uno de los litisconsortes no perjudica al otro, desde que la confesin # el juramento de un litisconsorte surte efecto respecto de 4l, pero no puede influir en la sentencia en cuanto a los restantes, si la circunstancia a que se refiere no est probada con relacin a 4stos (C)Civ., 'ala @, +,-,.%2.+$ , !Prado, Eduardo *. c. Sie/0, Sal%ador + otro&, 7:, ,-,1AB12?+3. "n consecuencia, los hechos confesados tienen repercusin com<n, pero la confesin de uno solo puede tener el valor de un indicio. Por tanto, si uno solo de los litisconsortes nie!a un hecho reconocido por los dems, hace necesario que 4ste sea comprobado fehacientemente (C)Civ., 'ala *, +,,-.%/./$, &A. G. I. S. A. c. Kaiser, Alberto .!, La Le#, +,,01*, $023. &. $evocacin de lo confesado "l ataque al hecho confesado es una forma de conducta contradictoria # la consecuencia jurdica de la inatacabilidad no es siquiera producto de la re!la !eneral de la inadmisibilidad de volverse contra sus propios actos, sino de la re!la especfica de la confesin. 'iempre que se reconoce un hecho, ha# confesin # el hecho de la confesin es hacer prueba contra su autor (C)Civ.,

'ala @, +,,?.%=.+?, !Sideco A"ericana S. A. c. ,unici#alidad de )uenos Aires!, "*, +?,1$0-3.

'ui(nes pueden ser citados Art. 40%. )) *odrn+ asimismo+ ser citados a absolver posiciones, 1. Los representantes de los incapaces por los -ec-os en que -ayan intervenido personalmente en ese carcter. !. Los apoderados+ por -ec-os reali.ados en nombre de sus mandantes+ estando vi/ente el mandato0 y por -ec-os anteriores cuando estuvieren sus representados fuera del lu/ar en que se si/ue el juicio+ siempre que el apoderado tuviese facultades para ello y la parte contraria lo consienta. #. Los representantes le/ales de las personas jur1dicas+ sociedades o entidades colectivas+ que tuvieren facultad para obli/arlas.

1. Absolucin de posiciones La citacin para absolver posiciones es el nombre t4cnico como se practica la confesin judicial. Las crisis humanas que el proceso ventila representan una colisin con intereses de otra. Los enfrentamientos pueden tener m<ltiples explicaciones (escasez de los bienes de la vida sometimiento de los d4biles le# del ms fuerte miserias del hombre etc.3, pero la b<squeda de respuestas, por lo com<n, se orienta desde el concepto de lucha (bilateralidad # contradiccin del proceso ordinario3, donde perviven resabios de la habilidad !recorromana para utilizar el arte de la oratoria. Consecuente natural es el ocultamiento de la verdad cada pretensin de partes constitu#e una versin &acomodada& de los hechos. "n suma, la difcil misin del medio de prueba presente consiste en perse!uir que se reconozca o admita como cierta la versin que una parte le atribu#e a la otra, lo!rando as el cumplimiento de la mxima &a confesin de parte relevo de prueba&. )o obstante, la prueba superior que importa considerar a la confesin como la #robatio #robatissi"a esta en franco retroceso # ha desvalorizado el alcance que tuvo en sus or!enes, cuando fue considerado en el marco de un proceso menos t4cnico pero mucho ms severo con las actitudes morales. Cbs4rvese que, actualmente, se ar!umenta que en modo al!uno puede hacerse prevalecer la ficcin sobre la realidad, en particular respecto a la confesin ficta, pues a diferencia de lo que ocurre con la confesin judicial expresa que constitu#e plena prueba, autoriza a formular un juicio de valor adecuado a la ponderacin conjunta de la prueba, como unidad inte!rada (C)Civ., 'ala :, +,,0.%$.+/, "*, +0=1=,%3.

Anclusive, se afirma que si bien la confesin puede entenderse como la &#robatio #robatissi"a&, no es suficiente la sola manifestacin de adulterio por uno de los cn#u!es en un juicio de divorcio, dado que se hallan en jue!o los !randes intereses de la institucin familiar (C)Civ., 'ala D, +,,?.%0.2%, & P., 1. c. *. ,., ,. 1.&, La Le#, +,,-19, $/=3. :dems, la confesin prestada en juicio tiene una prctica demasiado ritualista que permite eludir con facilidad el reconocimiento de la verdad que se pretende por el oponente (ponente3. "n los hechos, basta con declarar a todo que no es cierto (ne!ativas del absolvente3, porque no ha# sancin al!una para quien vulnera la promesa o juramento de decir verdad. !. La declaracin de -ec-os propios a trav(s de representantes La prueba de confesin se encuentra <nicamente reservada para aquellas personas que revisten la calidad de partes, siendo por ende improponible su realizacin respecto de quien no es actor o demandado # ha sido citado a juicio en calidad de testi!o propuesto por aqu4llos. "l principio que reclama la declaracin confesional de quien es parte en el proceso se vincula con la capacidad para estar en juicio, de modo tal que cuando ella no se tiene, la representacin le!al conferida asume el deber de comparecimiento # declaracin. "l inciso 23 del art. $%= establece que las personas incapaces (de hecho # de derecho3 absolvern posiciones a trav4s de sus representantes le!ales, siempre que la declaracin se refiera a hechos donde 4stos hubieran intervenido personalmente estando el car!o #a discernido. 'i la representacin hubiere cesado, la intervencin que pueden tener es como testi!os. "n el supuesto de manores emancipados, debe tenerse en cuenta que ellos han extin!uido la patria potestad, # que al mismo tiempo, los habilitados no tiene ni precisan de un representante le!al, careciendo de sentido requerir la intervencin promiscua a que se refiere el art. =, del Cdi!o Civil. Bale decir, entonces, que el ministerio pupilar no es parte cuando el menor emancipado intervienen en juicio requiriendo la autorizacin prevista en el art. +2= del cdi!o citado, ni en cualquier otro proceso (C)Civ., 'ala E, +,,?.%?./+, &Sneibrun, *icardo 4.!, La Le#, +,,-1@, ,2/ F2,.,=21'G3. "l inciso 53, permite citar a los apoderados, en las si!uientes circunstancias5 a3 Cuando ha#an realizado hechos en nombre de sus mandantes, estando vi!ente el mandato b3 Cuando declare por hechos anteriores al mandato conferido siempre que5 b.+3 ten!a facultades suficientes b./3 que el mandante se encuentre fuera del lu!ar donde el juicio se sustancia, # b.23 que la contraparte (ponente3 acepte la declaracin del representante. "sto <ltimo es un requisito indispensable para la admisin de la absolucin de posiciones mediante apoderado si quien pide las posiciones se

opone, para lo cual no tiene la car!a de fundar su decisin, no se le puede imponer que acepte una confesin de ese tipo. "n el caso de estar fuera del lu!ar donde radica el juicio, todo queda librado a la justificacin de la ausencia del pas por parte de quien la invoca si se prueba, le queda la oportunidad de librar exhorto para la recepcin de esa prueba #, si no se prueba, corresponde tener por confesa a la inasistente (C)Civ., 'ala H, +,,+.%?./?, !Gu66ini )ianc0i, )lanca + otro c. 1iorentino de Grasso, osefa + otros&, La Le#, +,,/1:, +/ 1 *7, +,,/1+12?23. Por ejemplo, se ha dicho que aunque las posiciones no ha#an sido respondidas por el Presidente del 9anco, tal como correspondan, sino por el vicepresidente, no corresponde aplicar el apercibimiento le!al previsto para la falta de contestacin, si la ausencia del pas del primero fue informada en el acto de la contestacin, sin que la contraparte solicitarse que se formulase un nuevo requerimiento ('C 9uenos :ires, +,0%.%$.+=, & I/lesias, uan C. c. )anco de la Pro%incia de )uenos Aires&, *79:, ++052$-3. Iespecto al inciso 73, se aclara que se trata de representantes le!ales debidamente autorizados en el mandato, # en los t4rminos que le hubiera autorizado el estatuto social. "s decir, un poder !eneral de actuacin en juicio, emitido con t4rminos habituales por su !eneralidad, sin haber confrontado la facultad estatutaria o contractual que permita al representante realizar actos de !estin # de disposicin, puede resultar insuficiente # dar motivo a que el ponente resista esa declaracin. >ratndose de una persona jurdica 1sociedad comercial1 el absolvente deber ser su &representante&, ms propiamente el r!ano social con facultades para ello, lo que tiende, precisamente a evitar que en los supuestos que enumera el artculo en comentario, se ha!a ilusoria la confesin del representante de aqu4lla (del voto en disidencia del doctor :zpelicueta3 (C.Civ. # Com., 7unn, +,0-.++.+,, & )anco de un-n, S. A. c. 1ulc0eri, Elsa 8.!, La Le#, +,0019, ++/ 1 *7, ,001+1-/+3. *e todos modos, conviene advertir que el abo!ado, aun sin haber participado en forma directa en los hechos que se plantean en la posicin, puede declarar # confesar lo que corresponda, cuando previamente estuviera debidamente informado por sus representados de los hechos que motivan el proceso. Por eso se ha dicho que, es admisible la confesin ficta del representante le!al de la sociedad, aunque no reca#ese sobre hechos de su actuacin personal, si versa sobre hechos controvertidos en la litis, de los cuales deba necesariamente tener conocimiento en aquella calidad, a trav4s de las mismas fuentes de informacin de las que se extrajeron las ale!aciones vertidas al contestar la demanda (C)Civ., 'ala @, +,--.%?./0, & Ar/os, C-a. de se/uros c. E"#resa de &rans#ortes Ideal San usto &, La Le#, +,-,1*, ?+, F2=.2+$1'G3.

2leccin del absolvente Art. 40&. )) La persona jur1dica+ sociedad o entidad colectiva podr oponerse+ dentro del quinto d1a de notificada la audiencia+ a que absuelva posiciones el representante ele/ido por el ponente+ siempre que, 1. Ale/are que aqu(l no intervino personalmente o no tuvo conocimiento directo de los -ec-os. !. "ndicare+ en el mismo escrito+ el nombre del representante que absolver posiciones. #. 3ejare constancia que dic-o representante -a quedado notificado de la audiencia a cuyo efecto (ste suscribir tambi(n el escrito. 2l jue. sin sustanciacin al/una+ dispondr que absuelva posiciones el propuesto. 4o -abi(ndose formulado oportunamente dic-a oposicin o -ec-a la opcin+ en su caso+ si el absolvente manifestare en la audiencia que i/nora los -ec-os+ se tendr por confesa a la parte que representa.

1. *rocedimiento en el caso de las personas jur1dicas Cuando la prueba de confesin ofrecida indique la persona representante de la entidad parte en el proceso que el ponente pretende que declare la persona jurdica, sociedad o entidad colectiva podr oponerse dentro del quinto da de haber recibido la c4dula que notifica la audiencia para absolver posiciones. Iecu4rdese que en el r4!imen actual, la audiencia coincide con la del art. 2?%, de modo tal que la c4dula de notificacin que informa solo la celebracin del acto preliminar no inicia el tiempo de impu!nacin, sino reci4n cuando el oferente de la prueba cumpla con la car!a de notificar el emplazamiento con su apercibimiento en caso de incomparecencia. :dems de fundar la oposicin en el desconocimiento que el ele!ido ten!a sobre los hechos planteados en la litis, la parte debe indicar el nombre del representante que absolver posiciones, debiendo 4ste acompaJar con su firma el escrito respectivo. !. 5undamento de la oposicin 'i el absolvente ele!ido desconoce los hechos por no haber tomado informacin de ellos de manera directa, podr la parte oponerse a que sea ella quien absuelva. *e no haber oposicin, # producirse la prueba, corresponder desechar la absolucin de posiciones rendida por el representante le!al de la ase!uradora del demandado como consecuencia de un accidente de trnsito, en tanto el conocimiento indirecto sobre hechos no personales no puede ser admitido como confesin (C)Civ., 'ala C, +,,0.%/.%2, & 4alle'os, 8ar-o I. c. 8e los Constitu+entes S. A. de &rans#ortes &, La Le#, +,,01*, +++ 1 IC#', +,,,1 00,3.

7urisprudencia que contradice la afirmacin anterior respecto a que, si bien la confesin provocada debe recaer sobre hechos referentes a la actuacin personal del confesante, tal expresin comprende tanto a los hechos realizados # omitidos por el confesante cuanto al conocimiento que, a trav4s de su actuacin personal, puede haber adquirido aqu4l de hechos ajenos o simplemente naturales resultando irrelevante que quien declara ha#a sido partcipe directo del hecho. :dems, el prrafo final del art. $%? indica que, la manifestacin del absolvente que desconoce los hechos, supondr tenerlo por confeso al tiempo de dictar sentencia. :simismo, si quien fuera expresamente ele!ida para absolver posiciones &por su intervencin personal # conocimiento directo de los hechos&, # sin mediar oportuna oposicin, no puede lue!o remitirse en sus respuestas al art. $+$ cuando es interro!ado respecto de recepcin de cartas documento cu#a autenticidad es comprobada por el informe respectivo, por lo que corresponder tenerlo por confeso (C)Civ., 'ala :, +,,%.%?./? , !)andin, or/e ,. c. *o"$n In/enier-a&, La Le#, +,,+1:, +0,3.

3eclaracin por oficio Art. 406. )) 7uando liti/arela 4acin+ una provincia+ una municipalidad o una reparticin nacional+ provincial o municipal+ o sus entes autrquicos sujetos a un r(/imen /eneral o especial+ u otros or/anismos descentrali.ados del 2stado nacional+ provincial o municipal o empresas o sociedades del 2stado o sociedades con participacin estatal mayoritaria nacional+ provincial o municipal+ entes interestaduales de carcter nacional o internacional+ as1 como entidades bancarias oficiales+ nacionales o internacionales+ as1 como entidades bancarias oficiales+ nacionales+ provinciales o municipales+ la declaracin deber requerirse por oficio al funcionario facultado por ley para la representacin+ bajo apercibimiento de tener por cierta la versin de los -ec-os contenida en el plie/o+ si no es contestado dentro del pla.o que el tribunal fije+ o no lo fuere en forma clara y cate/rica+ afirmando o ne/ando.

1. La prueba de confesin por el 2stado "n los hechos no existe una prueba de confesin, propiamente dicha, cuando ella se practica a trav4s de un medio escrito de carcter informativo como se re!ula en esta disposicin. ;a# una situacin excepcional que vulnera el principio de i!ualdad de las partes en el proceso, porque los efectos emer!entes de la forma procesal son distintos cuando la declaracin por oficio corresponda a la )acin, una provincia, una municipalidad o una reparticin nacional, provincial o municipal, o sus entes autrquicos sujetos a un r4!imen !eneral o especial, u otros or!anismos descentralizados del "stado nacional, provincial o municipal o empresas o sociedades del "stado o sociedades con participacin estatal ma#oritaria nacional, provincial o municipal, entes interestaduales de carcter

nacional o internacional, as como entidades bancarias oficiales, nacionales o internacionales. "n realidad, la doctrina enfrenta dos sectores del ordenamiento jurdico. Eientras el derecho administrativo, encolumnado tras la bandera de Iafael 9ielsa, sostiene que la confesin en el juicio contencioso solo relativamente constitu#e prueba porque la confesin prueba contra el administrado o particular que liti!a contra la :dministracin P<blica, pero no alcanza al "stado sino al funcionario que se obli!a con sus dichos # compromete su responsabilidad personal. Por eso, no ha# confesin estricta. Por otra parte, el derecho procesal interpreta que la prueba es harto favorable para el "stado, a punto de colocar a la contraria en inferioridad de posicin. Los entes ideales p<blicos, pasean en el proceso como marqueses del pasado 1deca :#arra!ara#1, # a<n conservan cierta prestancia # !ozan en su favor de cierta ancestral simpata, afortunadamente mu# diluida # descolorida. La publicidad # crtica p<blica les quita m4rito a su calidad, # un simple bur!u4s puede mandarlos al traste, que siempre ha# jueces en 9erln (Cfr. :#arra!ara#, Carlos, 8eben desterrarse las ficciones en el Cdi/o Procesal Ci%il, "*, 2?1,$$3. !. La doctrina administrativa *eca 9ielsa que la improcedencia e ineficacia de la confesin de los funcionarios para obli!ar a la :dministracin P<blica de la cual ellos dependen, no se funda ni mucho menos en el principio de la subordinacin del derecho en particular respecto del inter4s p<blico. La razn es otra, # proviene de la imposibilidad de imponer un interro!atorio a los a!entes de la :dministracin P<blica, para comprometer con la sola declaracin de 4stos, el inter4s p<blico # el patrimonio del "stado. *e aceptarlo, se destruira la base institucional de la competencia de los r!anos administrativos # el valor eficacia de las formas esenciales de los actos administrativos, que si son vlidos obli!an tanto al administrado como al "stado (Cfr. 9ielsa, Iafael, Ideas /enerales sobre lo contencioso ad"inistrati%o , editorial Lajouane, 9uenos :ires, +,2?, p!. /%%3. "n suma, la admisibilidad de la confesin, o la proposicin de absolver posiciones en el procedimiento es cuestin que se resuelve con el criterio de investi!acin de la verdad sobre la base de la documentacin administrativa. Billar # Iomero afirma que en los procesos administrativos, no puede hablarse de confesin de nin!uno de los intervinientes, pues la de la :dministracin es totalmente improcedente # en cuanto a la del interesado es absolutamente ineficaz # superflua, porque #a habr dicho o manifestado todo lo que sabe o le interesa que conste en el escrito, o escritos que ha diri!ido a la autoridad u or!anismo administrativo que est instru#endo el expediente por otra parte, sera mu# difcil que se pudieran formular pre!untas que se refieran a hechos personales de dichos interesados, observacin que es aplicable al caso de que no se trate de quien instaur la accin, sino de terceros intervinientes (Billar # Iomero, 7os4 Eara, 8erec0o Procesal Ad"inistrati%o , editorial Ievista de *erecho Privado, Eadrid, +,$$, p!. +%-3.

La jurisprudencia reseJa que, el art. $%- se aplica slo en aquellos casos en los cuales los funcionarios son llamados a declarar respecto de hechos relacionados con el car!o que desempeJan, de modo que no constitu#e una prerro!ativa a favor de ellos sino una manera ms eficaz de producir la prueba de confesin (C)Civ., 'ala 7, +,,-.%=.%? , !,ene", Carlos S. c. So9olo:ic6, 1ernando *.&, La Le#, +,,-1", ,%3. #. La doctrina procesal "n oposicin a la tesis precedente, se afirma que el Cdi!o Procesal no contiene diferencias que privile!ien al "stado en las conclusiones que se obten!an de la prueba confesional. 'iendo as, cada respuesta que verse sobre hechos controvertidos li!ar a la :dministracin en toda la extensin del responde # si no existe contestacin al interro!atorio presentado, la omisin surtir los efectos de la ficta confessio. Kna interpretacin diferente supondra consentir una desi!ualdad entre las partes. Por otra senda, se puede concluir que la respuesta por informe se basa en los hechos que ten!an comprobacin documental, de manera que la contestacin insuficiente (v.!r.5 responder que no le consta3, la respuesta evasiva (v.!r.5 no sur/e de los docu"entos confrontados 3, o la directa omisin de respuesta, deben obli!ar al 7uez a ponderar con ma#or severidad los efectos de la prueba de posiciones, desde que tal actitud puede servir de base al "stado, para el ocultamiento de hechos o circunstancias determinantes para el esclarecimiento de la controversia. La jurisprudencia sostiene que, resulta conducente en procesos contra el "stado que tramitan conforme a las disposiciones del Cdi!o Procesal, la prueba de confesin, en la medida que dicho Cdi!o no hace distincin al!una respecto a la materia discutida en juicios en que es parte la )acin # siempre que ella verse sobre hechos controvertidos. Kna interpretacin contraria supondra una desi!ualdad entre las partes sin sustento le!al (voto del doctor Halli. :dhiri el doctor Ei!uens3 (C)@ed. Contenciosoadministrativo, 'ala AB. +,0$.%-.%?, &)eun6a, Ed/ardo (. c. Gobierno nacional!, La Le#, +,0$1*, ?/,, con nuestra nota3. "l Cdi!o Procesal prev4 expresamente la posibilidad que se pon!an posiciones al "stado, de manera que la conclusin necesaria resultante es que, en principio, es procedente la prueba de confesin por la :dministracin P<blica (C)@ed. Contenciosoadministrativo, 'ala AB, +,0?.%$.+= , !Garc-a, ,ar-a A. c. ENCO&el&, La Le#, +,0-19, =,? F2-.?+,1'G, 1"*, ++,1/+23. "n cambio, otros manifiestan que la disposicin del art. $%-, en cuanto se refiere a la confesin cuando el "stado liti!ara, en el sentido de que &la declaracin deber requerirse por oficio al funcionario facultado por la le# para representarla...&, lo que si!nifica que el funcionario contestar por informe, slo puede referirse a aquella actividad del "stado que no se ri!e por el derecho p<blico 1el Cdi!o que la contempla slo intent re!ular relaciones privadas1, # por ende, ajeno al procedimiento administrativo # a su impu!nacin por est va judicial (del voto en disidencia del doctor ;utchinson3 (C)@ed. Contencioso administrativo, 'ala AB, +,0?.%$.+=, mismo fallo anterior3.

#. 5ormali.acin de la prueba Las particularidades del trmite ocultan la sin!ularidad de la prueba de confesin # desnaturaliza, totalmente, el trmite de la absolucin de posiciones. :dvi4rtase que la confesin, para que sea vlida, requiere del conocimiento cabal de que mediante ella se suministra una prueba al contrario (ani"us confitendi3 motivo por el cual, al estar ausente el elemento subjetivo de la voluntad, no reviste el carcter de plena prueba. Por otra parte la absolucin de posiciones debe versar sobre hechos personales, imputables # suficientes para ser atribuidos a la persona del absolvente. "stos requisitos, no pueden ser cumplidos por los funcionarios p<blicos (excepcin hecha de que se trate de cuestiones que los involucren directamente3. 'e podr contradecir esta afirmacin teniendo en cuenta que la declaracin que se preste puede no estar referida al hecho en s mismo, sino al conocimiento que de 4l ten!a quien confiesa # aun a!re!ar que los representantes de los entes ideales 1personas jurdicas1 podran entonces excusarse de responder en cada ocasin de prueba, manifestando que no les consta los hechos que son puestos a su absolucin, dejando en consecuencia de cumplir con la formalidad que la le# impone. Pero la sitiacin de estos representantes es diametralmente opuesta a la que tienen los funcionarios p<blicos. La :dministracin, por su natural complejidad # dimensin multifuncional, impide el conocimiento cabal # efectivo de los hechos, tal como se puede pretender que sean confesados de manera que la despersonalizacin, obli!a al laboreo del antecedente # al trnsito de investi!aciones en cada reparticin o dependencia involucrada, hasta lle!ar a una respuesta coherente, o pretendidamente acertada, a la posicin que ha sido opuesta. "ste camino !enera tambi4n la defeccin en la veracidad del relato, # por tales motivos, se lle!a a la conclusin que la <nica manera de obtener la produccin de la prueba de confesin por el "stado, se resume en presentar una serie de hechos que en esa versin deben ser reconocidos o desconocidos por medio del infor"e que testi"onia la respuesta. :simismo, como la actividad de la administracin se desenvuelve en actos documentados, !eneralmente la prueba se reduce al compendio de 4stos # a otor!ar el informe sobre la base de estas exposiciones. Como si estos solo fueran los inconvenientes, no deja de advertirse que tambi4n la parte que el "stado representa no tiene vida or!nica, es institucional no tiene existencia psicol!ica ni pueden acudir a los vicios del consentimiento. 'obre esta idea la jurisprudencia tiene dicho que, las posiciones que absuelven los funcionarios p<blicos, mu# rara vez recaen sobre hechos propios # aun cuando as fuere, no cabe exi!ir que manten!an en la memoria todos los actos en los que ha#an intervenido durante su !estin oficial (C)@ed. Contenciosoadministrativo, +,??.%$.+,, La Le#, +//1=2-, cfr. Hozani, Csvaldo :lfredo, (a #rueba de confesin #or el Estado, La Le#, +,0$1*, ?/,3.

"n sntesis, son tan numerosas las diferencias de trmite de la prueba confesional cuando debe prestarla el "stado nacional, provincial o municipal, que no se trata de absolucin de posiciones, sino, ms bien, de una prueba de tipo testi"onial - infor"ati%a. "n consecuencia, no puede existir confesin ficta de la )acin, ni tampoco se puede sancionar con un reconocimiento de hechos, que por otras constancias, o bien, de la misma contestacin a la demanda, pueden venir ne!ados o contradichos. 4. 2fectos Con lo expuesto se confirma la vulneracin al principio de i!ualdad procesal. )o ha# en la prctica una prueba de absolucin de posiciones, sino un sistema de reconocimiento o admisin de hechos que tienen como efecto la verdad o la ne!ativa sobre una versin afirmada. Anternamente, el escrito que testimonia la prueba por oficio, tiene las mismas formalidades que se deben completar cuando el 7uez se diri!e a las autoridades nacionales, con el a!re!ado que en el texto se incluirn las posiciones redactadas con el texto tradicional, de tipo inquisito ( ure + di/a co"o cierto...3. "n cambio, las respuestas transitan por varias manos # distintas interpretaciones acerca de lo que se debe o no admitir o reconocer. "l oficio in!resa por la Eesa de "ntradas respectiva, se remite al departamento le!al, # a veces a la Procuracin del >esoro de la )acin lue!o se prepara un texto que firmar el funcionario requerido, en su calidad de representante le!al facultado para investir la autoridad del "stado requerido. La experiencia indica que el oficio jams se contesta con la pormenorizacin que la respuesta impone. "n muchas ocasiones, solo se responde con un lacnico &es cierto& o &no es cierto&. >odo ello nos lleva a ar!umentar en contra de esta prctica in<til # dispendiosa

*osiciones sobre incidentes Art. 408. )) 9i antes de la contestacin se promoviese al/:n incidente+ podrn ponerse posiciones sobre lo que sea objeto de aqu(l.

1. ;rmite La disposicin se refiere a los incidentes que ocurren antes de transcurrido el plazo para contestar la demanda o la reconvencin, de manera que se podr requerir prueba de absolucin de posiciones siempre que, al tiempo de promover el incidente, se hubiera ofrecido esta prueba.

"l mismo derecho tiene quien responde al incidente, # en similares condiciones de car!a probatoria.

5orma de la citacin Art. 40<. )) 2l que deba declarar ser citado por c(dula+ bajo apercibimiento de que si dejare de comparecer sin justa causa ser tenido por confeso en los t(rminos del art. 416. La c(dula deber dili/enciarse con tres d1as de anticipacin por lo menos. 2n casos de ur/encia debidamente justificada ese pla.o podr ser reducido por el jue.+ mediante resolucin que en su parte pertinente se transcribir en la c(dula0 en este supuesto la anticipacin en su dili/enciamiento no podr ser inferior a un d1a. La parte que act:a por derec-o propio ser notificada en el domicilio constituido. 4o procede citar por edictos para la absolucin de posiciones.

1. 4otificacin. *la.o : pesar del contundente reclamo para que la notificacin se practique por c4dula, la reforma introducida por la le# /=.$00 permite que todas estas comunicaciones puedan cumplirse a trav4s de otros medios fechacientes como5 a3 acta notarial b3 tele!rama con copia certificada # aviso de entre!a o 23 carta documento con aviso de entre!a. La notificacin se debe concretar con un mnimo de tres das hbiles anteriores a la fecha de celebracin de la prueba, # se realiza en el lu!ar correspondiente, con la persona que se encuentre. "sto es as, toda vez que la le# no exi!e que la citacin para absolver posiciones, se verifique personalmente con la persona del citado, bastando que la dili!encia de notificacin, en ausencia del interesado, se entienda con persona de la casa, conforme la norma !eneral del art. +$+. :hora bien, la notificacin de la audiencia efectuada sin la debida antelacin, esto es en un tiempo menor al de tres das, no es suficiente para provocar el efecto de la confesin ficta (C)Civ., 'ala C, +,,/.%?./= , !Cisneros, ,ar-a ,. c. *odr-/ue6, 1abi$n A.!, La Le#, +,,/1", /+ 1 *7, +,,21+1$23. :l!unas veces, la notificacin practicada en el mnimo intervalo puede provocar contradicciones con otros t4rminos ms amplios, como ocurre con el derecho de oposicin previsto en el art. $%? que es de cinco das. "n el supuesto, se ha resuelto que ambos plazos deben conju!arse dando preferencia al plazo ma#or # suspendiendo la audiencia de absolucin de posiciones (C)Civ., 'ala @, +,-0.%/.%0, & (a *ural, C-a. de Se/uros c. *o'o, Os%aldo&, I"*, +/1?=2 sum. +3. Cabe recordar que, para la citacin a absolver posiciones no ri!e el procedimiento de la &notificacin bajo responsabilidad de la actora&, que es

exclusivo de la notificacin del traslado de la demanda sobre la base del texto del tercer prrafo del art. 22, del Cdi!o Procesal. "s que una vez concretado el emplazamiento debe estarse al domicilio real denunciado por la parte, salvo que impu!nada la veracidad del lu!ar por ella indicado se verificare la falsedad (C)Civ., 'ala C, +,0/.%2.//, !Ac0$%al + C-a. c. ;els0 de <arriet, ,ar+&, La Le#, +,0219, +-/ 1 7:, ,0/1AB120-1 "*, +%%1 2--3. !. Lu/ar de la notificacin La notificacin de la audiencia seJalada para la absolucin de posiciones debe realizarse en el domicilio procesal constituido, si la parte citada act<a personalmente, # en el domicilio real de la absolvente, cuando act<e por medio de apoderado, aun cuando hubiese actuado por derecho propio con anterioridad. "sta comunicacin se concreta aunque el domicilio real est4 fuera de la jurisdiccin del juz!ado, correspondiendo dili!enciar en el <ltimo denunciado en el expediente, que subsiste mientras no se denuncie otro. 'i la notificacin debiendo hacerse en el domicilio real, se realiza en el constituido # por ello la parte no concurre, la parte que se equivoc no puede requerir los efectos de la incomparecencia, a pesar de estar presente el abo!ado de la parte pero 4sta no podr articular pedido al!uno de ne!li!encia probatoria, porque sera como aprovecharse de un error procesal intrascendente. *el mismo modo, si existe error de notificacin pero ambas partes concurren a la audiencia preliminar (art. 2?%3 es facultad del 7uez tomar la absolucin de posiciones, evitando nulidades de eventual planteo posterior. :simismo, la notificacin de la audiencia para absolver posiciones diri!ida al estudio en el que el demandado, al contestar la demanda por derecho propio, haba constituido el domicilio procesal, resulta vlida aun cuando el letrado que lo patrocinara se ha#a desvinculado de la causa con anterioridad a esa citacin, siempre que el demandado no lo ha#a modificado con la constitucin de uno nuevo, pues mientras ello no ocurra el referido domicilio conserva todos sus efectos (C)Civ., 'ala H, +,,,.%-.%- , !*odr-/ue6, Graciela ,. c. Nu=es, Sil%io&, La Le#, /%%%1C, -/,3. "l prrafo final del art. $%, indica que esta prueba no se puede notificar por edictos, porque esta modalidad esta prevista para personas ausentes o con domicilio desconocido. 'i ello sucediera en el curso del proceso, la parte contraria podr plantear la rebelda # notificarlo en los t4rminos del art. =, prrafo se!undo mientras que de estar ausentes con anterioridad a la traba de la litis, la notificacin se practica en el *espacho del *efensor Cficial. #. Apercibimiento >oda notificacin de la audiencia de absolucin de posiciones, debe informar que la ausencia injustificada ser considerada una confesin sobre los

hechos personales, teniendo en cuenta las circunstancias de la causa # las dems pruebas producidas. "n la c4dula bastar indicar que la notificacin se practica bajo apercibimiento de lo dispuesto por el art. $+-, que podr incluirse en el texto del acto de comunicacin.

$eserva del plie/o e incomparecencia del ponente Art. 410. )) La parte que pusiese las posiciones podr reservarlas -asta la audiencia en que deba tener lu/ar la declaracin+ limitndose a pedir la citacin del absolvente. 2l plie/o deber ser entre/ado en secretar1a media -ora antes de la fijada para la audiencia+ en sobre cerrado al que se le pondr car/o. 9i la parte que pidi las posiciones no compareciere sin justa causa a la audiencia+ ni -ubiese dejado plie/o+ y compareciese el citado+ perder el derec-o de e=i/irlas.

1. *lie/o de posiciones Cada parte tiene la car!a de someterse a la absolucin de posiciones que la otra parte le pida, cu#a ausencia al acto no puede favorecerla, por la simple razn de haber ne!ado los hechos contenidos en el plie!o, con anterioridad. *e esa manera se estara liberando a cada parte de una car!a procesal explcita se confi!urara un elemento de inutilidad de la prueba confesional # se estara consa!rando una situacin favorable para la parte que, mediando una ne!ativa !en4rica, se sustrae a las consecuencias de la prueba de que se trata. Por eso, la absolucin de posiciones es un medio de prueba disponible para las partes # sujetas a su albedro mientras cumplan con las formalidades necesarias para su cumplimiento. "l plie!o de posiciones es la manifestacin escrita de las posiciones que la parte ponente exi!e que el absolvente reconozca como cierto. 'in embar!o su a!re!acin no es contempornea con el ofrecimiento de la prueba sino hasta media hora antes de la celebracin de la audiencia. "ste plie!o consa!ra, a nuestro entender, una de las pro#ecciones ms elocuentes del ritualismo est4ril e in<til que tiene nuestro cdi!o. 9asta observar el cumplimiento de la prueba para ver la inoficiosidad que importa,

donde parece importar, <nicamente, la zancadilla al contrario para que confiese por error aquello que es producto de un &es cierto& involuntario, antes que una meditacin razonada de lo que se est diciendo. Anclusive, el mismo sistema reconoce la precariedad de la prueba cuando relativiza la confesin provocada someti4ndola a las dems circunstancias de la causa # otras pruebas producidas (art. $+-3. L6u4 sentido tiene acompaJar un plie!o de posiciones en un proceso que se pretende oralM LPara qu4 a!re!ar documentacin a la audiencia cuando todo se puede cumplir, en presencia del 7uez, con medios t4cnicos ms precisos # eficaces que el relevamiento por escrito que supone el acta judicialM. Cbs4rvese la inconsistencia de esta prueba, cuando la eficacia probatoria depende ms del formalismo que de la voluntad espontneamente declarada. Por eso, se afirma que, no presentado el plie!o de absolucin de posiciones, la incomparecencia del demandado a la audiencia no produce su confesin ficta, pues no corresponde, en ausencia de plie!o, tener por reconocidos los hechos aducidos en la demanda (C)Civ., 'ala 9, +,,-.++.+0, &1., ). G. 8. c. 1., ,. E.&, La Le#, +,,01C, $-3. :simismo, se observa que pese al principio !eneral que ri!e la confesin ficta, la inasistencia del presidente de la asociacin demandada a la audiencia en la que deba absolver posiciones, no es suficiente para tener por absuelto nte!ramente el plie!o si en el mismo las posiciones no siempre ataJen a &puntos controvertidos que se refieren a la actuacin personal del absolvente&, como lo exi!e el art. $++ del Cdi!o Procesal (C)Civ., 'ala :, +,0+.+%./%, &Sal%o, Norberto + otro c. Club Atl>tico <urac$n &, La Le#, +,0/1C, +$03. "n nuestra opinin, la prueba de confesin debiera sustanciarse totalmente en forma oral, con la presencia del 7uez diri!iendo # controlando, # sin necesidad de tener escritos donde asentar pre!untas o respuestas (cfr. art. +/= incisos =N # ?N3. !. 5ormalidades Pero la opinin precedente resulta en la actualidad, absolutamente inconsistente. Primero, porque la le# adjetiva no obli!a al ponente a concurrir a la audiencia fijada para recibir la confesin de su contraria, bastando con que a!re!ue oportunamente el plie!o de posiciones. "n se!undo lu!ar, porque contin<a exi!i4ndose que el plie!o se presente con media hora de anticipacin a la fijada para la audiencia, con el fin de evitar la sustitucin del mismo cuando se advierte la incomparecencia del absolvente. ;o# da, si el absolvente fue debidamente citado a la audiencia de posiciones, habi4ndose dejado oportunamente el plie!o respectivo, la circunstancia de que no se ha#a labrado acta con la constancia de la incomparecencia del citado no impide el cumplimiento del apercibimiento decretado en el art. $+- in fine.

La media hora de anticipacin con que deben entre!arse el plie!o de posiciones en secretara debe computarse desde la hora fijada # no cuando se llam efectivamente a la audiencia. "n tercer lu!ar, porque es improcedente la formulacin de posiciones a viva voz, teni4ndose especialmente en cuenta que la norma vi!ente, sustitu# expresamente la costumbre anterior que no contena la exi!encia de la previa presentacin del plie!o, procurando evitar la preparacin de dos plie!os distintos, uno para el caso de que compareciera el absolvente # otro para el supuesto de que no lo ha!a. "s tan !rande el ritualismo procesal de esta materia que, si el plie!o de posiciones se encuentra intercalado en el expediente sin foliatura, se considera que no inte!ra el mismo, # en tales condiciones se ha dicho que debe prescindirse de esa prueba, a menos que se demore la causa hasta que una investi!acin sanee el vicio formal (C)Com., 'ala *, +,0$.%$.%, , !8iner?s Club Ar/entina S. A. c. Klein, Ed/ardo A.&, La Le#, +,0$1*, +20 1 *7 ,0$1?1+,,3. @inalmente, el sobre # el escrito que lo acompaJa deben tener inserto el car!o respectivo, de modo tal que cuando el plie!o se deja en secretara despu4s de la media hora que establece el art. $+%, no corresponde hacer efectivo al apercibimiento del art. $+- (C)Civ., 'ala @, +,-0.+/.+,, & (ibertad C-a. de se/uros c. ,icro"nibus Ciudad de )uenos Aires -(-nea @A- + otro &, La Le#, +,0%1:, ?$0 F2=.$==1'G3. #. 7aducidad de la prueba Las formalidades se exacerban al quedar establecido un supuesto de caducidad automtica de la prueba de confesin, que ocurre cuando se omite a!re!ar el plie!o, el ponente no concurre a la audiencia, # el absolvente plantea la p4rdida del medio ofrecido. "s decir, que se deben dar tres situaciones continuas5 a B Cue falte la incor#oracin o#ortuna del #lie/o de #osiciones circunstancia que puede convalidar la parte beneficiada con la omisin cuando se pretenda a!re!ar en el preciso momento de comenzar la audiencia. )o ha# que sosla#ar que la a!re!acin anterior obedece a que se pretende evitar el aprovechamiento de la ausencia b3 Cue el #onente no co"#are6ca , de modo tal que esa ausencia unida a la falta de plie!o determine la imposibilidad de practicar la prueba. "n caso de existencia de plie!o la ausencia no invalida la prctica probatoria (cfr. primer prrafo del art. $+/3, debiendo quedar el control de la prueba en el 7uez # c3 Cue el absol%ente concurra a la audiencia, quien podr solicitar la p4rdida automtica por caducidad.

5orma de las posiciones

Art. 411. )) Las posiciones sern claras y concretas0 no contendrn ms de un -ec-o0 sern redactadas en forma afirmativa y debern versar sobre puntos controvertidos que se refieren a la actuacin personal del absolvente. 7ada posicin importar+ para el ponente+ el reconocimiento del -ec-o a que se refiere. 2l jue. podr modificar de oficio y sin recurso al/uno+ el orden y los t(rminos de las posiciones propuestas por las partes+ sin alterar su sentido. *odr asimismo+ eliminar las que fuesen manifiestamente in:tiles.

1. $edaccin de las posiciones "l ritualismo confunde, como sucede con las condiciones para redactar las pre!untas que se deben hacer a los testi!os. "n la absolucin de posiciones, el plie!o debe comenzar seJalando que ellas se formularn bajo juramento o promesa de decir verdad (Para Cue 'ure + di/a co"o cierto Cue... 3. La claridad # precisin si!nifica que la pre!unta debe ser directa # sin subterfu!ios, de manera que el absolvente sepa que se trata de un hecho personal sobre el cual debe saber lo ocurrido, # que el ponente est reconociendo como tal al formular la posicin. "ste es un precepto imperativo del cual emer!e la car!a de poner posiciones de modo coherente con la propia volicin jurdica # de aceptar el efecto de lo afirmado en ellas, pero su asimilacin con la confesin slo procede cuando se trata de una posicin cu#o si!nificado no deje lu!ar a dudas, # no, como en el caso, en que la posicin cuestionada es equvoca # mxime al tratar sobre el tema medular del pleito (C)Com., 'ala 9, +,,,.%2.+?, !1errea, <oracio O. Nort0 -A"erican 8i%ision Inc.- c. Polanco, or/e!, La Le#, /%%%1C, ,/- F$/.-?$1'G3. "se hecho planteado debe estar vinculado con la cuestin sometida a liti!io, # ser controvertido, porque de otro modo, es un hecho que no necesita de prueba por no estar afirmado, o en caso contrario, por encontrarse consentido. )o obstante, es com<n admitir afirmaciones no controvertidas pero conducentes hacia una finalidad probatoria, porque a pesar de la sacramentalidad con que la prueba act<a, no se pierde de vista que la actuacin personal del absolvente puede llevar a posibles esclarecimientos. 'e debe redactar en forma afirmativa, porque la pre!unta supone al mismo tiempo, el reconocimiento que hace el ponente sobre el mismo hecho. @inalmente, el plie!o debe llevar la firma de la parte que propone la prueba # de su letrado patrocinante, siendo una nulidad relativa cuando falta una de ellas, o se corri!e en la audiencia. !. 7onfesin del ponente "l tenor de cada posicin involucra una confesin del propio ponente que est afirmando la existencia de hechos, pudiendo el texto de las posiciones, entonces, confi!urar una prueba conclu#ente contra su redactor.

Pero, la veracidad de lo afirmado en la posicin no debe ser considerada como prueba a favor del absolvente en todos los casos. "n efecto, se ha dicho que, no es vinculante en los t4rminos del art. $++, prrafo /N cuando5 a3 existe discordancia entre las respuestas dadas por el absolvente con lo aseverado en aqu4llas b3 si se pretende hacer valer como una confesin, no puede prevalecer sobre lo que el propio actor postula en la demanda # acredita en el pleito c3 la confesin de hechos incompatibles debe neutralizarse, pues, de lo contrario, el principio de no contradiccin se vera afectado (C)@ed. Civ. # Com., 'ala AAA, +,,0.%$.2%, & *a"os, uan . c. (*7 *adio )el/rano + otros &, La Le#, +,,01@, +0 1 *7, +,,01210,23. #. 7ontrol de la prctica probatoria "l plie!o de posiciones puede ser modificado o ampliado en el momento del examen, e inclusive podr el 7uez ordenar las posiciones propuestas, aclarar su sentido # eliminar las que considere superfluas, o estime que son manifiestamente in<tiles. Cuando se presenta el plie!o de posiciones no ha# mnimo ni mximo de posiciones a formular, admiti4ndose ampliaciones # aclaraciones sucesivas a la audiencia pero lo que no puede hacerse es extender irrazonablemente el cuestionario llevando las posiciones a una prctica abusiva del proceso. *e darse esta situacin, la prudencia del 7uez consiste en diri!ir la audiencia llevndola hacia la persecucin de la verdad, # tornando en al!<n momento de la misma, de un acto de inquisicin en un interro!atorio cruzado tal como lo permite el art. $+=.

5orma de las contestaciones Art. 41!. )) 2l absolvente responder por s1 mismo de palabra y en presencia del contrario+ si asistiese+ sin valerse de consejos ni de borradores+ pero el jue. podr permitirle la consulta de anotaciones o apuntes+ cuando deba referirse a nombres+ cifras u operaciones contables+ o cuando as1 lo aconsejaren circunstancias especiales. 4o se interrumpir el acto por falta de dic-os elementos+ a cuyo efecto el absolvente deber concurrir a la audiencia munido de ellos.

1. La contestacin a las posiciones "l absolvente responde por s mismo de palabra, dice el Cdi!o, si!nificando que el reconocimiento o la ne!acin se diri!e directamente al 7uez # en presencia del ponente, cuando se encuentra presente. )o puede valerse de consejos, pero asiste a la audiencia con el letrado o representante le!al en la causa, quien puede interrumpir la declaracin indicando que no conteste por ser una posicin impertinente (art. $+$3. >ampoco puede utilizar borradores, pero el 7uez puede permitirle consultar anotaciones, apuntes, nombres que no recuerda, cifras u operaciones

contables, u otro tipo de requrimientos especiales, cuando as lo estime procedente. 'in embar!o, cuando necesite utilizar esos documentos de a#uda memoria, deber tenerlos en la audiencia, porque en caso contrario, la misma no se suspende. !. $econocimiento de documentos 'i fuere el ponente quien pretende aplicar la absolucin de posiciones para el reconocimiento de documentacin acompaJada oportunamente al expediente, es necesario que ha!a constar expresamente esa circunstancia en el acto de notificacin (cfr. @enochietto, Carlos ". 1 :razi, Ioland, Cdi/o Procesal Ci%il + Co"ercial de la Nacin , tomo /, editorial :strea, 9uenos :ires, +,02, p!. $+03. "n este aspecto, se afirma que, si los documentos acompaJados por la accionante no han sido cuestionados en su autenticidad por la contraria deben tenerse por ciertos, pero tratndose de contratos # convenios celebrados por ella # terceros # no ser los demandados firmantes de los mismos, aquella circunstancia no implica el reconocimiento de la existencia real # sincera del acto, la que objetada a<n de manera !en4rica debe ser probada por quien intenta valerse de los mismos, por constituirse en el medio idneo para dar sustento a la pretensin. (C+8. Civ. # Com. Ear del Plata, 'ala A, +,,,.%-.%+, &&., C. ). c. )olsa de Co"ercio de ,ar del Plata &, LL9:, /%%%1=$3. *e i!ual modo, son actos de reconocimiento en prueba confesional, la impresin di!ital puesta por el trabajador en los recibos de pa!o, derivada de la aplicacin del apercibimiento con que fue citado a confeccionar cuerpo de impresiones di!itales, # que por s solos no resultan suficientes para tener por reconocidos los documentos (C. Civ. Com. # Lab., Presidencia Ioque 'enz PeJa, +,,,.+/.%,, &(#e6, Ar"ando c. Ganaderos S. A .&, La Le# Litoral, /%%%1 =0+3. >ambi4n, el caso de las facturas cu#a autenticidad no ha sido determinada mediante reconocimiento del sujeto otor!ante, constitu#en documentos privados no aut4nticos que en tales circunstancias carecen de eficacia probatoria al!una, sino se las reconoce mediante absolucin de posiciones.

7ontenido de las contestaciones

Art. 41#. )) 9i las posiciones se refieren a -ec-os personales+ las contestaciones debern ser afirmativas o ne/ativas. 2l absolvente podr a/re/ar las e=plicaciones que estime necesarias. 7uando el absolvente manifestare no recordar el -ec-o acerca del que se le pre/unta+ el jue. lo tendr por confeso en la sentencia+ siempre que las circunstancias -icieren inveros1mil la contestacin.

1. >ec-os personales y de terceros "l art. $%$ concentra el objeto de la prueba en los aspectos concernientes a la cuestin que se ventila el art. $%=, $%?, $%- # $++ se refieren a la posibilidad de confesar hechos controvertidos que se refieran a la actuacin #ersonal del absol%ente . "ntre ambos aparece una duda Lse puede absolver sobre hechos de conocimiento personal del absolventeM "n su caso Lno se afecta el derecho de tercerosM. "l art. $+2 parece indicar que existe la posibilidad de referir posiciones a hechos de otra naturaleza que no sean exclusivamente personales, aunque debe conocer los hechos por las mismas circunstancias que lo involucran. 'in embar!o habra diferencias entre confesar # absolver posiciones. Eientras la primera tiene el compromiso de aportar una prueba para el contrario, mediante el ani"us confitendi la se!unda no puede si!nificar plena prueba sino una fuente indiciaria que se debe complementar con la re!la del art. $+- (circunstancias de la causa # dems pruebas ofrecidas3. "n consecuencia, la expresin &hechos personales del absolvente& de los arts. $++ # $+- del Cdi!o Procesal comprende tanto los hechos cumplidos por el propio absolvente como los pasados en su presencia # aquellos acerca de los cuales ha tomado conocimiento # que sean relevantes para la resolucin de la causa (C)Civ., 'ala C, +,,%.+/./+, & )ettendorf, os> A. c. *ui6, ,auricio 1. + otro + *ui6, 1ernando ,. c. Gerola, <>ctor&, La Le#, +,,+1", -?$3. :dems, se ha dicho que el art. $+- limita los efectos de la confesin ficta a los hechos personales del citado # si se trata de hechos que pudieran ser del conocimiento de aqu4l, la apreciacin de la prueba queda sometida al principio !eneral establecido por el art. 20? del Cdi!o Procesal (C)Civ., 'ala C, +,,/.%?.2%, &Arancibia Cla%el, EnriCue (. c. Gon6$le6, Claudio A. + otro &, La Le#, +,,/1", =%3. *e todos modos, la doctrina no es pacfica porque #a hemos recordado que estn quienes sostienen, que corresponde desechar la absolucin de posiciones rendida por el representante le!al de la ase!uradora del demandado como consecuencia de un accidente de trnsito, en tanto el conocimiento indirecto sobre hechos no personales no puede ser admitido como confesin (C)Civ., 'ala C, +,,0.%/.%2 , !4alle'os, 8ar-o I. c. 8e los Constitu+entes S. A. de &rans#ortes&, La Le#, +,,01*, +++ 1 IC#', +,,,100,3. !. 3eclaracin y e=plicaciones

"l absolvente puede contestar5 es cierto, no es cierto, no recuerdo, no me consta, pero siempre ser afirmando o ne!ando el hecho personal que la posicin refiere. >ras ello puede a!re!ar explicaciones personales que estime necesarias, teniendo en claro que ellas no tienen otro efecto que aclarar el alcance que pretende atribuir a su posicin en el proceso, pero que de nada sirven respecto a su propia car!a de probar. Cuando indique incertidumbre en las respuestas, el 7uez no le formular apercibimiento al!uno como era propio del sistema ori!inario del Cdi!o Procesal. 'implemente lo tendr por confeso en la sentencia, si de las dems pruebas rendidas se confirma que la ne!ativa a responder fue una estrate!ia para eludir lo que debi reconocer o admitir.

*osicin impertinente Art. 414. )) 9i la parte estimare impertinente una pre/unta+ podr ne/arse a contestarla en la inteli/encia de que el jue. podr tenerla por confesa si al sentenciar la ju./are procedente. 3e ello slo se dejar constancia en el acta+ sin que la cuestin pueda dar lu/ar a incidente o recurso al/uno.

1. Oposicin a que se formulen posiciones La ne!ativa a responder puede resultar de una actitud propia o del consejo brindado por el letrado que lo asiste en la audiencia. "n ambos casos, la oposicin se practica apenas formulada la posicin, a sabiendas que de resultar infundada si!nificar un supuesto de confesin ficta que as se declarar en la sentencia. Por ejemplo, se afirma que a los efectos de acreditar que el vehculo sustrado haba sido depositado en el local de la empresa de !araje demandada al momento del hecho, ha# elementos que confirman los dichos del testi!o si el actor denunci la sustraccin al da si!uiente en t4rminos que concuerdan con lo declarado por aqu4l # por lo dems, el representante de la demandada que tambi4n se desempeJa personalmente en el !araje (aunque no todos los das porque tiene sus &das de salida&3, dice &no se, no me consta&, al pre!untrsele si en el da determinado el actor dej estacionado su automvil en el !araje, pero afirma ser cierto que el demandante concurri el da si!uiente al !araje, no hall el automvil en el mismo, # que tambi4n lo es que el personal del !araje no supo dar a aqu4l informacin sobre el paradero del mismo # cuando el propietario le pre!unta si el personal del !araje le inform al absolvente que !uard el vehculo en da # hora determinada el absolvente en ejercicio del derecho conferido por el art. $+$ del Cdi!o Procesal, se nie!a a contestar la posicin # se remite a la respuesta dada precedentemente en la cual haba dicho que no se ocupaba personalmente del !araje todos los das

porque tiene &sus das de salida&, es decir una respuesta difcilmente relacionada con la pre!unta que se formul. "sta sin!ular forma de eludir una respuesta clave para dilucidar el caso, impone, en atencin a lo injustificado del rechazo, usar del dispositivo contenido en el mismo art. $+$ # tenerlo por confesor del hecho all indicado (C)Com., 'ala 9, +,-,.%0.%2 , !Pereda, <>ctor 1. c. I/lesias, S. A., os> ). + otros&, La Le#, +,-,1*, =-$3.

"nterro/atorio de las partes Art. 41%. 2l jue. podr interro/ar de oficio a las partes en cualquier estado del proceso y (stas podrn -acerse rec1procamente las pre/untas y observaciones que ju./aren convenientes+ en la audiencia que corresponda+ siempre que el jue. no las declarare superfluas o improcedentes por su contenido o forma.

1. Autonom1a de la audiencia La reforma procesal ha sustituido esta disposicin, acordando una redaccin novedosa que permite interpretar su autonoma respecto a la absolucin de posiciones. "n la prctica anterior, el libre interro!atorio entre partes se desarrollaba a continuacin de la prueba confesional, facultando a las partes a extender la audiencia para hacerse pre!untas recprocas o efectuar observaciones bajo el control del 7uez, que deba estar presente en el acto. :hora existen serias dudas respecto a la posibilidad de mantener en la potestad de las partes el desarrollo de la audiencia, porque el Cdi!o indica que es el 7uez quien podr interro!arlas, # de hacerlo, puede cada liti!ante cumplir los actos de interro!acin # observaciones reci4n seJaladas. La audiencia pierde as el sentido que antes tuvo, # que marcaba la oportunidad precisa para su desarrollo, porque las cuestiones controvertidas que no se haban reconocido o admitido en las posiciones, podan aclararse en el interro!atorio cruzado cuando las partes utilizaban este mecanismo. )o obstante, cabe seJalar que es cierta la crtica que apunt hacia la poca frecuencia que tena el uso de esta facultad procesal # que viene ahora a recobrar actualidad al dejar solamente en manos del 7uez, la posibilidad de su desarrollo. !. Oportunidad "l art. $+= permite &en cualquier estado del proceso& convocar a las partes para que el 7uez las interro!ue, # puedan entre ellas hacerse pre!untas recprocas. :dvi4rtase para ello que la norma indica que el acto se desarrollar &en la audiencia que corresponda&.

>en!amos presente que el art. 2?% inciso $N indica que la prueba confesional se concreta al tiempo de la audiencia preliminar, donde la presencia del 7uez es indele!able de modo tal que, #ri"a facie, puede ser 4sta la mejor oportunidad para que se practique el libre interro!atorio. *espu4s de esta ocasin, <nicamente el ma!istrado interviniente en la causa puede convocar a las partes # esperar de ellas las aclaraciones necesarias, habilitando pre!untas recprocas, previamente controladas para evitar que sean superfluas o improcedentes por su contenido # forma. )os permitimos criticar esta parte de la reforma porque le quita dinamismo a la audiencia, e impide resolver la dureza t4cnica de la absolucin de posiciones, donde no siempre resulta sencillo formular las cuestiones en t4rminos afirmativos. Por otra parte, si el valor del libre interro!atorio era su informalismo controlado, con la actual redaccin se puede volver a un acto solemne # ritual de poca utilidad si no consi!ue la presencia ineludible del 7uez.

Art. 41&. )) Derogado.

7onfesin ficta Art. 416. )) 9i el citado no compareciere a declarar dentro de la media -ora de la fijada para la audiencia+ o si -abiendo comparecido re-usare responder o respondiere de una manera evasiva+ el jue.+ al sentenciar+ lo tendr por confeso sobre los -ec-os personales+ teniendo en cuenta las circunstancias de la causa y las dems pruebas producidas. 2n caso de incomparecencia del absolvente+ aunque no se -ubiere e=tendido acta se aplicar lo establecido en el prrafo anterior+ si el ponente -ubiere presentado oportunamente el plie/o de posiciones y el absolvente estuviere debidamente notificado.

1. Alcance y oportunidad para la audiencia La citacin para absolver posiciones se realiza por c4dula cu#a confeccin est a car!o de quien propone la prueba. La hora de celebracin puede ser la misma que est seJalada para la audiencia preliminar (art. 2?%3, aunque la prctica concreta se realice ms adelante, en el desarrollo de este acto previo a la etapa probatoria. "n los hechos, las posiciones dan comienzo a 4ste perodo. La media hora de tolerancia es para la parte, de manera que aun lle!ando a la audiencia encontrndose en desarrollo las actuaciones previstas por el art. 2?% para la actividad jurisdiccional, puede incorporarse a la misma #

cumplir con el acto personal para ella dispuesto. *e otro modo, el tiempo se convierte en una sancin exa!erada, en la medida que, si bien el cdi!o casti!a con malicia (art. $=3 las conductas obstruccionistas que persi!uen demorar sin fundamentos el proceso, como la desidia absoluta o el abandono en la obli!acin de impulsar la causa (art. 2+%3, tambi4n es cierto que no se puede llevar la formalizacin del tiempo a un exceso ritual manifiesto. !. 7onfesin ficta 'e interpreta que existe confesin ficta cuando5 a3 el absolvente no concurre a la audiencia # existe plie!o de posiciones a!re!ado oportunamente b3 habiendo comparecido, se rehusa a responder, o, c3 contesta evasivamente sin afirmar o ne!ar la posicin planteada. "n nin!<n caso se requiere que el ponente solicite que se aplique el apercibimiento indicado en el art. $+-, porque 4sta es una potestad del 7uez que se resuelve al tiempo de dictar sentencia. Por eso, en cualquiera de las hiptesis que puede ori!inar la confesin ficta, el juz!ador debe tomar en consideracin las circunstancias de la causa # las dems pruebas producidas, razn por la cual, ante la existencia de prueba en contrario, no cabe tener por admitido el extremo de que se trata (C)Civ., 'ala ", +,,=.+%.+,, !Dturre, 1ernando G. c. &rans#ortes os> <ern$nde6 S. A. + otro&, La Le#, +,,?1:, 2-?3. "n tal sentido se afirma que, el efecto propio de la confesin ficta es la presuncin de veracidad de los hechos afirmados por la contraria, pero ello no exime al juez de analizar la viabilidad de la peticin que en ellos se sustenta (C)>rab., 'ala A, +,,-.%$./+ , !,ontene/ro, <>ctor O. c. Co"ercio Internacional S. A.&, *>, +,,01:, =23. :un en el caso de merituarse la confesin ficta en los t4rminos del art. $+-, ella debe ser apreciada en su correlato con el resto de las pruebas # atendiendo a las circunstancias de la causa, pues de lo contrario se hara prevalecer la ficcin sobre la realidad # la decisin podra alejarse de la verdad objetiva (C)@ed. Civ. # Com., 'ala AAA, +,,0.%,./$, !,anufactura de 1ibras Sint>ticas S. A. c. &rans#ortadora Coral S. A. &, La Le#, /%%%1:, $$3. "n definitiva, el prrafo final del primer prrafo del art. $+- persi!ue tener por probados los hechos consi!nados en el plie!o de posiciones, ms es susceptible de ser desvirtuada mediante prueba en contrario producida por el absolvente (C)Civ., 'ala ;, +,,?.+%.%$ , !Cosentino, os> ,. c. Co0n de <arari, Noe"- S.&, La Le#, +,,01:, $-2 F$%.+2/1'G3. #. Apertura del sobre La ausencia de norma le!al expresa en torno a la oportunidad en que debe procederse a la apertura del plie!o de posiciones, en caso de incomparecencia del absolvente a la audiencia respectiva, no impide que ello se solicite al tiempo de practicar los ale!atos, facilitando de ese modo el pleno ejercicio del derecho que a las partes les ha sido reservado, en consonancia con las restantes pruebas producidas en la causa.

Lo contrario importara tanto como instituir una prohibicin no prevista por el ordenamiento adjetivo, en desmedro del derecho de los liti!antes de hacer m4rito de los efectos de la prueba de confesin, con los alcances contemplados por el art. $+- (C)Civ., 'ala :, +,,2.%=./$, !A"a+a, E"anuel (. S. + otro c. 4icente, *olando A. + otro&, La Le#, +,,$1:, ,$. 1 *7, +,,$1+1,=$3. Pero si ello no se concreta en primera instancia, la alzada puede proceder a la apertura del sobre # valorar la confesin del compareciente, aunque no lo ha#a hecho el a Cuo, pues est dentro de sus facultades valorar todas las pruebas producidas (C)Civ., 'ala *, +,,?.+/.%, , !Consoli de C0iesa, In>s ). c. 4arbaro, ,a/dalena E.&, La Le#, +,,-19, 0%? F2,.$%=1'G3. 4. $equisitos formales Para que resulte aplicable el apercibimiento dispuesto, es necesario que se ha#a notificado al absolvente en debida forma (lu!ar, tiempo # contenido de la c4dula3, # que se hubiera dejado el plie!o de posiciones en la oportunidad correspondiente. 'i el plie!o se deja en secretara despu4s de la media hora que establece el art. $+%, no corresponder hacer efectivo al apercibimiento indicado por el art. $+-. La reforma introducida al Cdi!o Procesal por la le# //.$2$ elimin la necesidad de levantar acta ante la incomparecencia del absolvente, dejando para el tiempo de sentenciar la valoracin de esa conducta remisa # la aplicacin de los efectos de la confesin ficta. "n la provincia de 9uenos :ires, con otra redaccin, se si!ue un temperamente similar. Para ello se afirma que, si el absolvente fue debidamente citado a la audiencia de posiciones, habi4ndose dejado oportunamente el plie!o respectivo, la circunstancia de que no se ha#a labrado acta con la constancia de la incomparecencia del citado no impide el cumplimiento del apercibimiento decretado en el art. $+= in fine del Cd. Procesal Civil # Comercial (:*L:, OOBAAA1C, 2,?%3, si tal incomparecencia resulta fehacientemente acreditada en la causa ('C 9uenos :ires, +,0/.%?.+=, & ,olina de Cinefra, acinta ,. c. 1al%o, Pascual N.&, *79:, +/25+=/3.

2nfermedad del declarante Art. 418. )) 2n caso de enfermedad del que deba declarar+ el jue. o uno de los miembros de la 7orte o de las cmaras+ comisionado al efecto+ se trasladar al domicilio o lu/ar en que se encontrare el absolvente+ donde se llevar a cabo la absolucin de posiciones en presencia de la otra parte+ si asistiere+ o del apoderado+ se/:n aconsejen las circunstancias.

1. 3isposicin e=cepcional

'olamente para cuestiones excepcionales, cuando sea difcil la poster!acin de la audiencia, o la misma pueda contraer ries!os en su produccin futura (por el peli!ro intrnseco de la enfermedad del absolvente3, se puede ordenar que la absolucin de posiciones se realice en el domicilio donde se encuentre quien deba declarar. "sta es una disposicin de prctica inusual # extraordinaria, porque tiene adems del inconveniente del traslado de funcionarios # abo!ados, varias exi!encias previas a resolver. La enfermedad se debe acreditar antes de la celebracin de la audiencia, con un mnimo de /$ hs. (conf. doctrina del art. $%,3, requiriendo en el escrito, que ella se practique en el lu!ar donde el absolvente est alojado o internado. *e otro modo, la audiencia deber poster!arse (art. +/= inciso /N3. 'i el lu!ar se encuentra a ms de 2%% Pm. del asiento del 7uz!ado, # fuera dispuesta la celebracin del acto, el 7uez podr trasladarse hacia all a pesar de lo dispuesto por el art. 20/ (que refiere el traslado <nicamente cuando las actuaciones se practiquen dentro de la jurisdiccin del juz!ado, aunque est4 fuera del radio asi!nado3, o bien, encomendar al 7uez de la localidad la prctica de la prueba. La actuacin personal del 7uez en extraJa jurisdiccin es posible porque se trata de un acto indele!able por va de principio, cu#a poster!acin puede acarrear ries!os en su definitiva produccin.

?ustificacin de la enfermedad Art. 41<. )) La enfermedad deber justificarse con anticipacin suficiente a la audiencia+ mediante certificado m(dico. 2n (ste deber consi/narse la fec-a+ el lu/ar donde se encuentra el enfermo y el tiempo que durar el impedimento para concurrir al tribunal. 9i el ponente impu/nare el certificado+ el jue. ordenar el e=amen del citado por un m(dico forense. 9i se comprobase que pudo comparecer+ se estar a los t(rminos del art. 416+ prr. primero.

1. $emisin :l comentar el artculo anterior seJalamos que la justificacin de la enfermedad debe ser anterior a la audiencia # con un mnimo de /$ hs. conforme la re!la !eneral dispuesta por el art. $%,. 'in embar!o, @enochietto # :razi, han dicho que la acreditacin puede ser en el mismo acto o posterior, permitiendo que el 7uez aprecie si la causa de incomparecimiento a la audiencia fue o no justificada (Cb. cit., p!. $/,3. *e todos modos, la sustanciacin que se realiza del pedido # sus fundamentos, motiva un tiempo de trmite que impedir la concrecin de la audiencia en la fecha prevista, circunstancia que por la dilacin que supone,

admite casti!ar con el apercibimiento del art. $+-, la conducta de simple renuencia que no consi!ue comprobar la dificultad suprema de trasladar al enfermo al cumplimiento de una car!a procesal.

Liti/ante domiciliado fuera de la sede del ju./ado Art. 4!0. )) La parte que tuviere domicilio a menos de trescientos @#00A Bilmetros del asiento del ju./ado+ deber concurrir a absolver posiciones ante el jue. de la causa+ en la audiencia que se seCale.

1. ;rmite Cuando el domicilio real de la parte estuviera a una distancia menor de trescientos (2%%3 Pilmetros del asiento del 7uz!ado, el absolvente deber trasladarse hacia all, siempre que hubiera sido debidamente notificado. 'i tiene residencia en una distancia ma#or, para evitar el traslado deber impu!nar la citacin para absolver posiciones dentro del quinto da de recibir la c4dula que ordena el comparecimiento. *e no hacerlo, consiente la providencia # debe concurrir ante el 7uez de la causa.

Ausencia del pa1s Art. 4!1. )) 9i se -allare pendiente la absolucin de posiciones+ la parte que tuviere que ausentarse del pa1s+ deber requerir al jue. que anticipe la audiencia+ si fuere posible. 9i no formulare oportunamente dic-o pedido+ la audiencia se llevar a cabo y se tendr a dic-a parte por confesa+ si no compareciere.

1. Anticipacin de la audiencia 'i el absolvente tuviera que ausentarse del pas, encontrndose fijada la fecha de celebracin de la audiencia de absolucin de posiciones, o en su caso, la del art. 2?%, solamente podr requerir que se anticipe su produccin justificando adecuadamente la imprevisin del viaje. La poster!acin de la audiencia fue una facultad que dero! la le# //.$2$ con el fin de evitar maniobras dilatorias del proceso.

*osiciones en primera y se/unda instancia Art. 4!!. )) Las posiciones podrn pedirse una ve. en cada instancia0 en la primera+ en la oportunidad establecida por el art. 4040 y en la al.ada+ en el supuesto del art. !&0+ inc. 4.

1. Oportunidad para ofrecer la prueba La absolucin de posiciones se ofrece con toda la prueba al tiempo de instaurar la demanda, o de proceder a su contestacin o reconvencin. Para plantearla en se!unda instancia los hechos deben ser diferentes a los considerados por la sentencia, es decir que no necesitan vincularse con hechos nuevos o anteriores, porque es suficiente que se trate de circunstancias distintas pero con incidencia en la conducencia de la prueba. *e todos modos, la prueba en se!unda instancia es de interpretacin restrictiva, # por eso, es inadmisible cuando ella bien pudo ser producida en primera instancia con la debida dili!encia de la parte proponente (C)Civ., 'ala ", +,,=.+/.%?, &Paso, a%ier (. c. (a &andilense S. A. + otro &, 20.-=,1', La Le#, +,,?1C, -0=3.

2fectos de la confesin e=presa Art. 4!#. )) La confesin judicial e=presa constituir plena prueba+ salvo cuando, 1. 3ic-o medio de prueba estuviere e=cluido por la ley respecto de los -ec-os que constituyen el objeto del juicio+ o incidiere sobre derec-os que el confesante no puede renunciar o transi/ir vlidamente. !. $ecayere sobre -ec-os cuya investi/acin pro-1ba la ley. #. 9e opusiere a las constancias de instrumentos fe-acientes de fec-a anterior+ a/re/ados al e=pediente.

1. Dalor probatorio de la confesin e=presa La confesin expresa importa la admisin o el reconocimiento de hechos, que evitan a partir de esa actitud la necesidad de ser probados. La mxima &a confesin de parte, relevo de prueba& se hace presente # obli!a al 7uez en toda la extensin que ocupa los efectos de esa manifestacin voluntaria. Por eso tambi4n, suele decirse que la confesin limita las potestades judiciales para encontrar la verdad.

La confesin expresa es una declaracin personal de la parte que, sin vicios en el consentimiento, aporta con su exposicin una prueba desfavorable para 4l # que beneficia al oponente. *e este modo, lo libera de la obli!acin de demostrar la verdad de sus afirmaciones cuando ellas queden correspondidas con el & ani"us confitendi&. 'e interpreta que la confesin expresa constitu#e la #robatio #robatissi"a, en razn de producir el efecto de plena prueba que no necesita de complementos. !. 2=cepciones 'in embar!o, el alcance de la confesin expresa encuentra limitaciones que anidan en las potestades del 7uez para analizar la prueba en su conjunto # resolver cuando puede tener plenitud probatoria. "l inciso 23 elimina la posibilidad de reconocer hechos que sean prohibidos por le# # constitu#an el objeto del proceso o que importen en sus consecuencias la afectacin de derechos irrenunciables o intransi!ibles. "sta prohibicin alcanza a los dichos de la contestacin de la demanda, en los cuales, aun cuando medie un sometimiento expreso, la admisin o el reconocimiento emer!ente <nicamente alcanza a los hechos pertinentes # lcitos a que la demanda se refiera. "l inciso 53, con similar alcance, prohibe confesar hechos que la le# impide que sean investi!ados, porque violentan principios superiores de orden p<blico # moralidad. Por ejemplo, la admisin de no ser padre del hijo habido dentro de los trescientos das si!uientes al matrimonio. "l inciso 73, por su parte, confronta el valor probatorio de la confesin con la prueba fehaciente que se ha producido en la causa # sean de fecha anterior al hecho que se reconoce o admite. "n este sentido se dice que, la confesin judicial expresa no constitu#e plena prueba cuando se opusiere a la constancias de instrumentos fehacientes de fecha anterior a!re!ados al expediente (C)Civ., 'ala :, +,,?.%?.%?, &Scasana, or/e c. AreEi der O0annesian + otro &, La Le#, +,,?1", ?$+ F20.,0%1 'G3.

Alcance de la confesin Art. 4!4. )) 2n caso de duda+ la confesin deber interpretarse en favor de quien la -ace. La confesin es indivisible+ salvo cuando, 1. 2l confesante invocare -ec-os impeditivos+ modificativos absolutamente separables+ independientes unos de otros. o e=tintivos+ o

!. Las circunstancias calificativas e=puestas por quien confiesa fueren contrarias a una presuncin le/al o inveros1miles. #. Las modalidades del caso -icieren procedente la divisibilidad.

1. Alcance de la confesin. *rincipios /enerales "l artculo pretende resolver el clsico inconveniente que tiene el alcance de la confesin con relacin a los hechos que se involucran. "n otros t4rminos, la divisibilidad de la confesin depende de las mismas circunstancias, porque por va de principio, es indivisible. "llo equivale a sostener que, aun cuando el acto se interpreta en favor de quien lo hace, no se puede aprovechar fra!mentariamente tomando lo que es <til # descartando lo desfavorable. "l Cdi!o Procesal asume la cuestin sobre la base del reconocimiento # la admisin, es decir, aplicando el prinicipio !eneral de la indivisibilidad. "sto se acent<a cuando la aceptacin del hecho es pura # simple pero le asi!na carcter divisible cuando la accin, adems de confesar, introduce aclaraciones que modifican el hecho o pretenden innovar sobre el mismo. Con este encuadre, quien confiesa la produccin del hecho constitutivo de la relacin procesal, sin hacer adiciones a lo ar!umentado por su oponente, # aceptando las cosas tal como se presentan (como si fuera una suerte de allanamiento total e incondicionado3, hace indivisible el acto. Por ejemplo5 a la posicin que dice &jure como cierto que embisti con su vehculo al peatn, actor de autos&, si se contesta5 & es cierto&, el hecho queda reconocido # limita la produccin probatoria. 'i la respuesta fuera5 &es cierto..., pero el actor cruz sin esperar la luz de avance peatonal&, se introducen cuestiones que modifican el hecho debiendo probar quien lo afirma. "n este caso, la confesin es compleja. "n ambas se observa con claridad cuando la confesin es divisible # cuando no lo es. La diferencia est en la discrecionalidad judicial que habilita el art. $/$, la que por su amplitud !enera confusiones que solamente se resuelven individualmente. Por tanto, si bien es cierto que la confesin es indivisible, tambi4n lo es que este principio sufre diversas excepciones se!<n el contenido de la confesin de que se trate. "n este sentido, la confesin compleja es siempre divisible, de manera tal que sobre el confesante pesa la car!a de probar los hechos aJadidos al principal. !. 7onfesin simple y compleja :nticipamos que se denomina confesin simple cuando se acepta lisa # llanamente un hecho es calificada, cuando se a!re!a al hecho una versin que tiende a esclarecer el suceso lo!rando, con ello, alterar la atribucin o calificacin jurdica.

Por eso, la confesin ficta no tiene un valor absoluto sino que debe ser apreciada en funcin de los dems elementos de juicio existentes en el pleito (C)Civ., 'ala :, /%%%.%$./?, & C0a#ar de )ecerra, ,ar-a . c. Instituto Nac. de Ser%icios Sociales #ara ubilados + Pensionados &, La Le#, /%%%1@, ,02 F$2./+,1'G 1 *7, /%%+1+1???3. : su vez, la calificacin es compleja cuando a los hechos aceptados se le a!re!an situaciones particulares que modifican la afirmacin o pretenden extin!uir su alcance. :unque sin acordarle la desi!nacin t4cnica utilizada !eneralmente por la doctrina, a 4ste <ltimo tipo de confesin se refiere el inc. +Q, en tanto establece, como primera excepcin al principio de la indivisibilidad la de que !el confesante in%oCue 0ec0os i"#editi%os, "odificati%os o eEtinti%os, o absoluta"ente se#arables, inde#endientes uno de otros &. Por ejemplo, si a la posicin que dice5 &jure como cierto que recibi dinero del actor&, se contesta5 &es cierto, pero lo devolv& el hecho ori!inario de la relacin jurdica est probado, pero la innovacin a!re!ada tiende a decir que no debe porque ha pa!ado. "n este caso la confesin es divisible, en la medida que una parte de las circunstancias fcticas #a no se deben probar, mientras que el hecho impeditivo a!re!ado es producto de actividad probatoria. 'i la respuesta hubiera sido5 &es cierto, recib dinero pero no en calidad de pr4stamo sino de donacin&, sucede un hecho modificativo, porque la relacin jurdica se ha reconocido, debiendo probarse la calificacin o confi!uracin jurdica. :hora bien, en todos los casos el Cdi!o Procesal pretende que la confesin no se vuelva en contra de quien la realiza, aun cuando la naturaleza jurdica de la misma, exi!e que quien la concreta sepa que dic0o !ani"us confitendi! supone darle a su oponente una prueba que lo favorecer. 'in embar!o, la confesin ficta no posee carcter decisivo para la solucin de la litis, si del resto de las pruebas # circunstancias de la causa no sur!en elementos que la corroboran (C)Civ., 'ala 9, +,,,.+%./= , !*odr-/ue6, EnriCue c. Gon6$le6, *a.l G.&, La Le#, /%%%1C, 0,= F$/.?2+1'G3. Con i!ual alcance se dice que, las pre!untas insertas en la absolucin de posiciones deben ser apreciadas no slo en relacin con las respuestas dadas por el absolvente, sino tambi4n a la luz de la inte!ralidad del plie!o, vinculndolas con el conjunto de la prueba producida en la litis (C)@ed. Civ. # Com., 'ala AAA, +,,0.%$.2%, & *a"os, uan . c. (*7 *adio )el/rano + otros &, La Le#, +,,01@, +0 1 *7, +,,01210,23. Bale decir que si la respuesta a la posicin no esclarece el hecho que se plantea, la confesin no se puede dividir, es decir, tomar los elementos ponderables # desechar los otros. "ntre otros supuestos, se advierte que, el reconocimiento de los instrumentos privados es indivisible (art. +%/,, Cdi!o Civil3, # constitu#e una suerte de confesin que participa de las caractersticas de indivisibilidad de la misma (C)Civ., 'ala *, +,0$.%/.//, !)anco de la Pro%incia de )uenos Aires c. Alc0ouron, S. E. ,., suc.&, La Le#, +,0$19, 20=3.

Eientras que la confesin ser divisible cuando los hechos impeditivos, modificativos o extintivos que se introducen al responder, sean perfectamente independientes, de manera que se pueda conservar lo <til (teni4ndolo por probado3 # derivar a la prueba correspondiente lo dems. *e i!ual manera, ser divisible la confesin cuando se refieran a hechos inverosmiles (v.!r.5 es cierto, contrat4 los servicios del arquitecto, pero la casa que me hizo no fue de mi a!rado3, o va#an en contra de presunciones le!ales. Por ejemplo, la confesin es calificada, si el hecho a!re!ado en punto a que el reclamo se formul despu4s que finaliz la obra # no durante la construccin, no puede separarse del hecho principal. R en tales condiciones es indivisible, debiendo aceptarse la declaracin de la parte contraria en su totalidad ('C 9uenos :ires, +,-,.%?.+$ , !,ace, Soc. en Co". #or Accs. c. G"e6 8estrade, Carlos + otro&, *79:, ++-5$/-3. 6ue no sera i!ual en el caso de que, aceptada la construccin se asi!ne vicios redibitorios que fundamentan el incumplimiento de pa!o. "n este caso, el principio de la indivisibilidad exclu#e las declaraciones que sin confi!urar hechos impeditivos, modificativos o extintivos, prcticamente constitu#en la proposicin de pretensiones que se deducen por el confesante frente a la parte interesada en que se produzca la confesin (Parra 6uijano, 7airo, &ratado de la #rueba 'udicial - (a confesin , tomo AA, cit., p!. +?23.

7onfesin e=trajudicial Art. 4!%. )) La confesin -ec-a fuera de juicio+ por escrito o verbalmente+ frente a la parte contraria o a quien la represente+ obli/a en el juicio siempre que est( acreditada por los medios de prueba establecidos por la ley. 'uedar e=cluida la testimonial+ cuando no -ubiere principio de prueba por escrito. La confesin -ec-a fuera de juicio a un tercero+ constituir fuente de presuncin simple.

1. 7oncepto La confesin es 'udicial cuando se realiza ante 7uez competente # en ocasin de una actividad procesal especfica mientras que resulta eEtra'udicial cuando se presta fuera del marco liti!ioso, # se reproduce verbalmente ante otros (por ejemplo, en una conversacin3, o por escrito a trav4s de una misiva, un testamento, o cualquier otro documento que se pueda hacer valer como medio de prueba. La confesin extrajudicial es una fuente probatoria que, como tal, preexiste al conflicto # obli!a a verificar su existencia. Como resulta de los principios !enerales, la demostracin del hecho o del documento no elimina el deber judicial de controlar que la confesin se

ha#a prestado en forma clara # cate!rica, a sabiendas de ofrecer a otro una situacin favorable a su posicin # adversa para 4l. 'e afirma as, que la confesin extrajudicial est sometida a los mismos requisitos de la judicial en lo que respecta a la capacidad del confesante # al objeto sobre el que puede recaer (C)Civ., 'ala *, +,,-.%/./$ , !A. G. I. S. A. c. Kaiser, Alberto .&, La Le#, +,,01*, $023. Anmediatamente, efectuado dicho anlisis # obtenida la respectiva conviccin, se debe valorar si esa expresin confi!ura o no una confesin, es decir, si fue hecha en forma expresa, consciente # libre si vers sobre hechos personales o que pudiera tener conocimiento si era capaz para hacerlo # si contaba con libertad para disponer sobre el derecho (cfr. Parra 6uijano, 7airo, &ratado de la #rueba 'udicial - (a confesin , tomo AA, cit., p!. +,-3. Por eso, la Corte ha dicho que resulta particularmente objetable la eficacia probatoria asi!nada a una confesin extrajudicial, si mediante ella se admiti un determinado estado de familia sin tener en cuenta que, por vincularse tal estado a derechos indisponibles, se encuentra sujeto a una re!ulacin de orden p<blico, ajena al mbito de la autonoma de la voluntad individual (C', +,,+.%2./?, &*., *. E. c. 1., G. . 1., sucs.&, La Le#, +,,+1*, =+ *7, +,,+1/1=/23. A!ual sucede con el alcance de la retractacin, donde no existen diferencias con los efectos de la confesin prestada en juicio. "n efecto, pretender volver sobre el hecho confesado extrajudicialmente es una forma de conducta contradictoria. :s, la inacatabilidad del acto anterior no es producto de la re!la !eneral de la inadmisibilidad de volver sobre los propios actos, sino de la re!la especfica de la confesin extrajudicial (C)Civ., 'ala @, +,,?.%=./2, &,>nde6, *icardo A. c. ,attano, Gabriel . + otros &, La Le#, +,,-1@, ,$? F$%.%/21'G3. !. Eodalidades La confesin judicial # la extrajudicial se diferencian por el lu!ar en que se presta. Lu!ar, si!nifica existencia o no de mbito jurisdiccional, el cual ataJe a la esfera del concepto jurdico. La confesin efectuada fuera del proceso se puede obtener, en los t4rminos que el Cdi!o reconoce, mediante 4stas posibilidades5 a3 Cuando se expresa por escrito b3 Cuando se emite frente a terceros, emitiendo o no prueba documental c3 Cuando se otor!a a su oponente en forma verbal frente a testi!os, d3 Cuando se otor!a a su oponente por escrito. 'e exclu#e expresamente el valor probatorio de la confesin extrajudicial cuando se pretende probar por testi!os # no existe principio de prueba por escrito o cuando es celebrada ante terceros, en cu#o caso, si bien no pierde toda eficacia, sirve <nicamente como presuncin simple.

"stas modalidades deben acreditarse para tener eficacia probatoria, habiendo la jurisprudencia reconocido m<ltiples expresiones para su demostracin. :s se ha dicho que, si bien es cierto que, a despecho de su autenticidad extrnseca, las actas policiales de choques de vehculos no tienen ma#or eficacia probatoria, ese principio no es aplicable cuando se trata de un acta labrada por la Provincia de 9uenos :ires, descriptiva # circunstanciada que ostenta las firmas de los partcipes # fue levantada en presencia del funcionario autorizado, todo lo cual la eri!e en idneo material de prueba. :dems, por tratarse de manifestaciones vertidas # firmadas por ambos partcipes del siniestro ante la autoridad policial correspondiente, el mismo da que acaeciera el evento, tiene el valor probatorio de una confesin extrajudicial en los t4rminos del art. $/= del Cdi!o Procesal, # reviste los alcances de una verdadera plena prueba, que slo podr ser desvirtuada en el supuesto que se demuestre fehacientemente que aqu4llas fueron prestadas por error u otro vicio de los que anulan el consentimiento o describen situaciones que no fueron efectivamente las que hubieran formulado los denunciantes en esa oportunidad (C)Civ., 'ala E, +,,-.+%.+=, &Gon6$le6, Nora ,. c. Pinto, Al%aro .!, La Le#, +,,-1@, ,=2 F$%.%?%1'G3. #. 7onfesin prestada en otro juicio Cuando la confesin se presta en otro proceso, pero con las mismas partes, el valor probatorio es id4ntico # se extiende al que se aplica. "n este aspecto se afirma que, si el juicio en que se verific la confesin tuvo lu!ar entre las mismas partes que aquel en que se invoca, no puede dudarse el valor probatorio, porque se trata de un reconocimiento hecho en la misma persona en presencia de un testi!o de cu#o idoneidad no puede dudarse, como lo es la autoridad judicial misma (C)Com., 'ala 9, +,0?.%,.+?, &Oli%a de *i"oldi, Nor"a 8. c. Na#olitano, Antonio + otro &, La Le#, +,0-1*, ?2+ F2-.-%+1'G3. 4. 7onfesin ante la autoridad policial. Otras situaciones La declaracin espontnea efectuada ante una dependencia policial que se re!istra en un acta que conserva la autoridad, es un medio aut4ntico de confesin extrajudicial que se puede incorporar al proceso mediante la invocacin de documentos en poder de terceros. :simismo, se pueden tener como confesiones efectuadas fuera del proceso, entre otras, a las si!uientes. "s viable acreditar la existencia de la simulacin, prescindiendo del contradocumento, en aquellos casos que hubiere confesin, principio de prueba por escrito, imposibilidad de procurar el documento por haberse extraviado el sustrado, imposibilidad moral de munirse de 4l, existencia de una !ran amistad o intimidad de trato entre los contratantes, respuestas dadas en el juicio que hacen verosmil la insinceridad del convenio, u otras causas que justifiquen su omisin (C)Civ., 'ala @, +,00.%0.2+ , !Anc0art, ,ar-a A. c. Patrone, ,ar-a (.&, La Le#, +,0,1:, +?03.

>ambi4n se ha dicho que, el contradocumento no es un acuerdo entre las partes interesadas sino una confesin extrajudicial, escrita, por lo !eneral unilateral, que proviene del adquirente simulado (C)Civ., 'ala @, +,,0.%?.%+, &'aid"an, Celia c. Sc0oi'et, 4ictoria . + otro&, La Le#, +,,01@, +3. Los libros de comercio slo tienen la virtualidad de servir de medio probatorio de la existencia de un cr4dito, mas de ello no puede se!uirse de manera al!una que sus asientos ten!an aptitud para traer aparejada ejecucin. Kna cosa es que una re!istracin contable pueda ser interpretada como reconocimiento o confesin del propio comerciante de la existencia de determinados hechos o raz del debate mantenido en juicio con otro comerciante o terceros # otra mu# distinta es que pueda asi!nrsele el carcter de una declaracin de voluntad confi!urativa de un acto o ne!ocio jurdico (C)Com., 'ala C, +,,%.%0./0 , !Electro"ec$nica del Ascensor S. *. (. sFCuiebra c. )ressan, Albano&, La Le#, +,,+19, ?0, con nota de 7os4 Eara Cur # Eariana Bzquez *7, +,,+1+1-023. Los libros de comercio prueban contra el comerciante, por ser una &confesin extrajudicial& escrita de los hechos relacionados en los mismos (C)Com., 'ala 9, +,0,.%/.%-, !Pan Na"el, S.A. c. Pinturer-as P.P., Soc. en Co". #or Accs.&, La Le#, +,,%1", /0-, con nota de 7os4 Eara Cur # 'us# 9ello Dnoll3.