ndice

INDICE Indice..................................................................................................................I Los Contratos.....................................................................................................1

A) Concepto, Requisitos y Elementos...........................................................................1
Generalidades.......................................................................................................................................1 Concepto de Contrato..........................................................................................................................2

a) Se sostiene que es equivocada la terminolo !a que se emplea en dic"os art!culos, en cuanto se identi#ican o dan como sin$nimos los t%rminos contrato y convenci$n, en circunstancias que la convenci$n ser!a el %nero y el contrato solo ser!a una especie. &odo contrato es convenci$n, pero no a la inversa. ........................................................2 ') La otra critica dice relaci$n con la elipsis contenida en el art!culo1()* ya que en verdad el o'+eto del contrato son las o'li aciones que %l crea, por su parte toda o'li aci$n tiene por o'+eto una o m,s cosas que se trata de dar "acer o no "acer, se -n el art!culo 1(./. ..............................................................................................................2
Campo de Acci$n del Contrato..........................................................................................................2

Requisitos del Contrato........................................................................................................................)

a) Requisitos de e0istencia1.............................................................................................) a) Requisitos de 2alide31................................................................................................)

Elementos de los Contratos..................................................................................................................( 4unciones Econ$mica y Social de los Contratos.................................................................................( La Autonom!a 5rivada y su Evoluci$n.................................................................................................

a) 6o pueden los particulares alterar o modi#icar las cosas de la esencia de los contratos, pues si lo "acen %ste no produce e#ecto al uno o de enera en otro di#erente, art!culo 1(((....................................................................................................................* a) Las limitaciones impuestas por las leyes #undadas en el orden p-'lico o la de#ensa de las 'uenas costum'res. ...............................................................................................* 7) Clasi#icaci$n de los Contratos................................................................................1/ 1) Contratos 8nilaterales y 7ilaterales.........................................................................1/ 2) Contratos Gratuitos y 9nerosos................................................................................1/ )) Contratos Conmutativos y Aleatorios......................................................................1/

Los Contratos

() Contratos 5rincipales y Accesorios..........................................................................1/ :) Contratos Consensuales, Solemnes y Reales............................................................1/ .) Contratos 6ominados e Innominados......................................................................1/ ;) Contratos de Li're <iscusi$n y de Ad"esi$n...........................................................1/ *) Contratos Individuales y Colectivos.........................................................................1/ =) Contratos de E+ecuci$n Instant,nea y de E+ecuci$n Sucesiva..................................1/ 1/) Contratos 5reparatorios y <e#initivos....................................................................1/
1> Contratos 8nilaterales y 7ilaterales..............................................................................................1/

1) La re la de que la mora pur a la mora, art!culo 1::2 tiene s$lo ca'ida en los contratos 'ilaterales.......................................................................................................11 2) La condici$n resolutoria t,cita, art!culo 1(*= s$lo se su'entiende en los contratos 'ilaterales.......................................................................................................................11 )) Solamente en los contratos 'ilaterales se plantea el pro'lema de los ries os, que consiste en determinar si la e0tinci$n por caso #ortuito de la o'li aci$n de una de las partes e0tin ue i ualmente o de+a su'sistente la o'li aci$n de la otra.........................11 () La &eor!a de la Imprevisi$n tam'i%n es propia de los contratos 'ilaterales............11
Contratos 5luripersonales o Asociativos.................................................................................................................12

2> Contratos Gratuitos y 9nerosos....................................................................................................12

:) 6ormalmente los contratos ratuitos son intuito persona lo cual es #undamental para determinar los e#ectos del error en las personas1 %ste, en los contratos intuito persona, vicia el consentimiento, art!culo 1(::.............................................................1( .) 5ara el e#ecto de determinar el rado de culpa de que responde el deudor. En los contratos onerosos, puesto que am'as partes o'tienen mutuo 'ene#icio, el deudor responde de la culpa leve? en cam'io, en los contratos ratuitos responder, de la culpa rave o lev!sima, se -n si la ratuidad cede en provec"o del acreedor o del deudor.. .1( ;) 5ara los e#ectos de sa'er si incum'e o no responsa'ilidad por la evicci$n de la cosa o'+eto del contrato1 por re la eneral el deudor responde del saneamiento de la evicci$n en los contratos onerosos, pero en los contratos ratuitos, en principio no responde de ella, art!culos 1(22, 1(2) y 1():...............................................................1(

II

ndice

*) En materia de acci$n pauliana, para que sean revoca'les los actos ratuitos e+ecutados por el deudor en per+uicios de los acreedores, 'asta la mala #e del deudor? los contratos onerosos son revoca'les a condici$n de que est%n de mala #e el otor ante y el adquirente................................................................................................................1( =) Es importante respecto del contrato de arrendamiento. Cuando se adquiere a t!tulo ratuito una propiedad arrendada, el adquirente tiene la o'li aci$n de respetar el contrato de arrendamiento. En cam'io, el que adquiere a t!tulo oneroso -nicamente est, o'li ado a respetar el arrendamiento si aqu%l consta'a por escritura p-'lica........1( 1/) Es #undamental a la "ora de determinar el "a'er de la sociedad conyu al. Los 'ienes que cualquiera de los c$nyu es adquiera durante la vi encia del r% imen in resan al "a'er a'soluto de la sociedad conyu al? en cam'io, respecto de los que adquieran a t!tulo ratuito, si son mue'les, in resan al "a'er relativo y los inmue'les no in resan a la sociedad conyu al sino que constituyen 'ienes propios de cada c$nyu e..........................................................................................................................1(
)> Contratos Conmutativos y Aleatorios...........................................................................................1( (> Contratos 5rincipales y Accesorios...............................................................................................1:
Contratos <ependientes .........................................................................................................................................1.

:> Contratos Reales, Solemnes y Consensuales................................................................................1. .> Contratos 6ominados e Innominados...........................................................................................1=

a) 5or las re las enerales aplica'les a todos los actos +ur!dicos.................................1= ') 5or las estipulaciones de las partes...........................................................................1= c) Se le aplican por analo !a las re las de los contratos nominados m,s seme+antes, siempre que lo permita la naturale3a especial del contrato innominado.......................1=
;> Contratos de Li're <iscusi$n y de Ad"esi$n................................................................................2/ *> Contratos Individuales y Colectivos.............................................................................................2/ => Contratos de E+ecuci$n Instant,nea, de E+ecuci$n <i#erida y de &racto Sucesivo.......................21

11) El e#ecto retroactivo de la resoluci$n s$lo opera en los contratos de e+ecuci$n instant,nea.....................................................................................................................21 12) &am'i%n se di#erencian los contratos de e+ecuci$n instant,nea y los de tracto sucesivo en los e#ectos que en el contrato produce la p%rdida #ortuita del o'+eto de'ido o la imposi'ilidad de e+ecuci$n por el deudor...............................................................21 1)) 5or -ltimo, la teor!a de la imprevisi$n s$lo se admite por la doctrina y la +urisprudencia en los contratos de tracto sucesivo. S$lo en estos contratos, llamados a cumplirse en un tiempo le+ano, es posi'le que las trans#ormaciones econ$micas "a an

III

Los Contratos

oneroso cumplirlos. En los contratos de e+ecuci$n instant,nea no se admite la teor!a de la imprevisi$n................................................................................................................21

1/> Contratos 5reparatorios y <e#initivos.........................................................................................22 Cate or!as de Contratos.....................................................................................................................22
a) Contrato <iri ido.......................................................................................................................22 ') Contrato 4or3oso.......................................................................................................................2) c) El Autocontrato.........................................................................................................................2)

a) En materia de representaci$n, situaci$n que se presenta cuando1............................2( a) Cuando una persona tiene dos patrimonios o #racciones de patrimonios sometidas a re !menes +ur!dicos distintos.........................................................................................2( a) 5ara al unos el autocontrato es un verdadero contrato, en el cual concurren las dos voluntades que se precisan para enerar un acto +ur!dico 'ilateral, ellas son la del representante y la del representado................................................................................2: a) 9tros, como Alessandri, estiman, que el autocontrato es un acto +ur!dico unilateral que produce e#ectos contractuales. ...............................................................................2: 1() @ue no est% le almente pro"i'ida. Es evidente que no podr, otor arse un autocontrato si la ley lo "a e0cluido e0presamente, como sucede en el art!culo (12 que pro"!'e a los curadores cele'rar contratos en que ten an inter%s ellos o ciertos parientes suyos, tam'i%n en el art!culo 1*// relacionado con el 21((..........................2: 1:) @ue "aya sido autori3ado e0presamente o no e0ista con#licto de inter%s. ............2: C) E#ectos de los Contratos.........................................................................................2*
I. E#ectos entre las 5artes...................................................................................................................2=

a) Si 'ien el contrato no es ley, es o'li atorio tanto para las partes como para los tri'unales........................................................................................................................)1 ') La o'li aci$n de los tri'unales es aplicar la ley, no porque emane del con reso sino porque es o'li atoria y lo mismo ocurre con los contratos...........................................)1 c) Cuando se discuti$ el art!culo ;.; del C$di o de 5rocedimiento Civil que consa ra este recurso, la iniciativa seAala'a que proced!a por in#racci$n de ley e0presa y, por lo tanto, no queda'a comprendida la ley del contrato. 5osteriormente ello se modi#ic$ suprimi%ndose el t%rmino Be0presaC con lo cual el recurso procede por in#racci$n de ley, quedando comprendida la ley del contrato en virtud del art!culo 1:(:..................)1
II.D E#ectos Respecto de &erceros......................................................................................................)2
a) &erceros Relativos......................................................................................................................))

IV

ndice

a) Aquellos contratos intuito persona...........................................................................)) ') Los contratos de que derivan derec"os personal!simos............................................)) c) Los contratos en que las partes "an convenido e0presamente que sus consecuencias no li ar,n a sus "erederos..............................................................................................)) 1.) El le atario de especie o cuerpo cierto...................................................................)( 1;) El comprador que es sucesor a t!tulo sin ular respecto del vendedor en lo que se re#iere al 'ien vendido...................................................................................................)( 1*) El donatario que tam'i%n es sucesor a t!tulo sin ular del donante respecto del 'ien donado............................................................................................................................)( 1=) El cesionario sucede a titulo sin ular al cedente....................................................)(
') &erceros A'solutos....................................................................................................................):

a) Sin em'ar o la re la seAalada tiene al unas e0cepciones1.......................................): ') Lo dic"o respecto de los e#ectos de los contratos tienen relaci$n solamente con los contratos patrimoniales, pero no con los contratos de #amilia. Estos no producen e#ectos relativos, sino a'solutos.....................................................................................): c) 9tra e0cepci$n a la relatividad de los contratos se encuentra en los contratos colectivos.......................................................................................................................): d) La Representaci$n, si se si ue la teor!a de la representaci$n modalidad. Los e#ectos del contrato cele'rado por el representante se radican en el patrimonio del representado, le a#ectan. ................................................................................................): e) 8na tercera e0cepci$n la o#rece, en principio, la estipulaci$n a #avor de otro.........): #) 4inalmente se menciona tam'i%n, la promesa de "ec"o a+eno..................................):
La Estipulaci$n en 4avor de 9tro......................................................................................................):
Requisitos de la Estipulaci$n en 4avor de 9tro......................................................................................................). 6aturale3a Eur!dica de la Estipulaci$n en 4avor de 9tro........................................................................................);

a) Si lo #ueran no "a'r!a ra3$n para que el le islador las trate separadamente. ..........)* ') Adem,s, esta doctrina presenta otro inconveniente1 en la esti$n de ne ocios el a ente o#icioso contrata a nom're de otra persona, en cam'io en la estipulaci$n en #avor de otro el contrato lo cele'ra personalmente el promitente con el estipulante, pero no se atri'uye representaci$n al una. ...................................................................)*

Los Contratos

c) La otra di#erencia que "ace incon#undi'les am'as instituciones est, en que una ve3 e#ectuada la estipulaci$n, en realidad no "ay v!nculo +ur!dico al uno entre estipulante y tercero? en cam'io en la esti$n de ne ocios nacen v!nculos +ur!dicos entre el a ente o#icioso y la persona cuyos ne ocios se estionan........................................................)* a) El derec"o se enera e in resa de inmediato al patrimonio del 'ene#iciario, pero queda su+eto a que se manten a el contrato, de manera que si el contrato se anula, se resuelve o se rescilia Fen este -ltimo caso, antes de la aceptaci$n del 'ene#iciario), se e0tin ue el derec"o del 'ene#iciario..............................................................................)= ') Si el 'ene#iciario demanda el cumplimiento de la estipulaci$n, el promitente podr!a oponer la e0cepci$n del contrato no cumplido..............................................................)= c) El derec"o del 'ene#iciario que #allece antes de aceptar, se transmite i ualmente a sus "erederos..................................................................................................................)=
E#ectos de la Estipulaci$n en 4avor de 9tro...........................................................................................................(/

a) El estipulante no puede solicitar el cumplimiento de lo convenido. Sa'emos que todo acreedor puede solicitar el cumplimiento de la o'li aci$n, pero en la estipulaci$n en #avor de otro el estipulante no puede e0i ir al promitente que cumpla lo estipulado, el art!culo 1((= seAala e0presamente que s$lo el tercero 'ene#iciario podr, demandarlo.....................................................................................................................(/ a) <e acuerdo al art!culo 1((= antes que interven a la aceptaci$n e0presa o t,cita del 'ene#iciario pueden, estipulante y promitente de com-n acuerdo, revocar la estipulaci$n y de+arla sin e#ecto.....................................................................................(1
La 5romesa por 9tro......................................................................................................................(2
Requisitos de la 5romesa de Gec"o A+eno.............................................................................................................() E#ectos de la 5romesa de Gec"o A+eno..................................................................................................................()

a) El art!culo 1(:/ se re#iere a la situaci$n en que el promitente se "a su+etado a una pena para el caso de que el tercero no rati#ique la o'li aci$n prometida por %l. <ic"a cl,usula penal es v,lida y nada tiene de anormal porque est, accediendo a una o'li aci$n principal e0istente, que es la que el art!culo 1(:/ impone al promitente, y cuyo incumplimiento lo o'li a a la pena. .....................................................................(( a) El caso previsto por el art!culo 1:). inciso 2> es di#erente1 la pena "a sido impuesta al promitente para el caso de no cumplirse por el tercero la o'li aci$n prometida......((
La Inoponi'ilidad...............................................................................................................................((

2/) La nulidad de un acto +ur!dico se produce cuando al momento de cele'rarlo, se omite al -n requisito de e0istencia o valide3 del mismo, es decir, se produce por al -n vicio ori inario del acto.................................................................................................(.
VI

ndice

21) La nulidad a#ecta la totalidad del acto, el acto declarado nulo desaparece de la vida del derec"o.....................................................................................................................(. 22) <eclarada la nulidad de un acto, %ste desaparece, tanto respecto de las partes como de terceros, salvo casos de e0cepci$n. ..........................................................................(. 2)) &rat,ndose de la nulidad, se encuentra comprometido el inter%s p-'lico de manera que no puede renunciarse anticipadamente a ella. Incluso, trat,ndose de la nulidad a'soluta, ella puede ser declarada de o#icio por el tri'unal cuando aparece de mani#iesto en el acto o contrato.....................................................................................(.
Clasi#icaci$n de la Inoponi'ilidad.....................................................................................................(. 1> Inoponi'ilidad por Causa de 4orma..............................................................................................(.

a) Las contraescrituras p-'licas1 el art!culo 1;/; inciso 2> e0i e para que las contraescrituras p-'licas de escrituras p-'licas a#ecten a terceros, que se tome ra3$n de ellas al mar en de la escritura ori inal y de la copia en virtud de la cual est, o'rando el tercero............................................................................................................................(; a) 5rescripci$n adquisitiva1 la sentencia +udicial que declara la prescripci$n del dominio o derec"os reales so're inmue'les no valdr, contra terceros sin la competente inscripci$n, art!culo 2:1)..............................................................................................(; ') La cesi$n de cr%ditos1 %sta se per#ecciona entre las partes por la entre a del t!tulo, pero para que a#ecte al deudor y terceros se precisa la noti#icaci$n o aceptaci$n del deudor, art!culos 1=/1 y 1=/2. Hientras la noti#icaci$n no se e#ect-e o el deudor acepte la cesi$n, %sta es v,lida entre cedente y cesionario, pero no puede oponerse ni al deudor ni a terceros........................................................................................................(; c) Em'ar o de 'ienes ra!ces1 con#orme al art!culo (:) C$di o de 5rocedimiento Civil si el em'ar o recae so're inmue'les o derec"os reales constituidos en ellos, no producir, e#ecto le al al uno respecto de terceros sino desde que se inscri'a en el Re istro de Interdicciones y 5ro"i'iciones del Conservador de 7ienes Ra!ces respectivo. Hientras ella no se e#ect-e el em'ar o es inoponi'le a terceros. Ello tiene importancia entre otros aspectos para la aplicaci$n del art!culo 1(.( 6>)...................(; d) La #ec"a de los instrumentos privados1 con#orme al art!culo 1;/) la #ec"a de un instrumento privados no se cuenta respecto de terceros sino desde el #allecimiento de al uno de los que le "an #irmado, o desde el d!a en que "a sido copiado en un re istro p-'lico, o en que conste "a'erse presentado en +uicio, o en que se "aya tomado ra3$n de %l o le "aya inventariado un #uncionario competente en car,cter de tal. El art!culo (1= del C$di o 9r ,nico de &ri'unales esta'lece que tam'i%n tendr, #ec"a cierta respecto de terceros desde que el instrumento de protocoli3a.......................................(;
VII

Los Contratos

e) Inventario de 'ienes de la sociedad conyu al1 de acuerdo al art!culo 1;.., cuando se disuelve la sociedad conyu al es necesario practicar inventario de los 'ienes de la sociedad conyu al, el cual, para ser oponi'le a terceros, de'e ser solemne. Si el inventario no es solemne, no ser, oponi'le a terceros y solamente a#ectar, a las personas que concurrieron a la #acci$n de inventario....................................................(;
2> Inoponi'ilidad por Causa de 4ondo...............................................................................................(;
A.D Inoponi'ilidad de 4ondo por 4alta de Concurrencia........................................................................................(* 7.D Inoponi'ilidad de 4ondo por 4raude.................................................................................................................(*

)> Inoponi'ilidad derivada de la 6ulidad o Revocaci$n.........................................................................(* E#ectos de la Inoponi'ilidad.............................................................................................................(= 4orma de Gacer 2aler la Inoponi'ilidad.............................................................................................(= E0tinci$n de la Inoponi'ilidad..........................................................................................................:/

<) La Interpretaci$n de los Contratos..........................................................................:1

Interpretaci$n de los Contratos..........................................................................................................:1
Sistemas de Interpretaci$n...............................................................................................................:1

1) Sistema o'+etivo o de la voluntad declarada............................................................:1 2) Sistema su'+etivo......................................................................................................:1

Re las de Interpretaci$n del C$di o Civil...........................................................................................:2

2() Re la de la intenci$n de los contratantes...............................................................:2 2:) Re la de la eneralidad..........................................................................................:) 2.) Re la de la e#ectividad de las cl,usulas del contrato.............................................:) 2;) Interpretaci$n con#orme a la naturale3a del contrato.............................................:) 2*) Re la de las cl,usulas de uso com-n......................................................................:) 2=) Interpretaci$n arm$nica de las cl,usulas del contrato............................................:) )/) Interpretaci$n por analo !a.....................................................................................:) )1) Re la de la interpretaci$n pr,ctica o aut%ntica.......................................................:) )2) Re la de la interpretaci$n por los e+emplos...........................................................:) ))) Re la de interpretaci$n de las cl,usulas am'i uas.................................................:)
1) Re la de la Intenci$n de los Contratantes...........................................................................................................:) 2) Re la de la Generalidad......................................................................................................................................:) )) Re la de la E#ectividad de las Cl,usulas del Contrato.......................................................................................:( () Interpretaci$n con#orme a la 6aturale3a del Contrato........................................................................................:( :) Re la de las Cl,usulas de 8so Com-n...............................................................................................................:: .) Interpretaci$n Arm$nica de las Cl,usulas del Contrato.....................................................................................::

VIII

ndice
;) Interpretaci$n por Analo !a................................................................................................................................::

a) @ue el otro contrato sea cele'rado entre las mismas partes. ...................................:. ') @ue verse so're la misma materia............................................................................:.
*) Re la de la Interpretaci$n 5r,ctica o Aut%ntica.................................................................................................:.

a) La aplicaci$n pr,ctica "ec"a por am'as partes.........................................................:. ') La aplicaci$n pr,ctica "ec"a por una de las partes con apro'aci$n de la otra.........:.
=) Re la de la Interpretaci$n por los E+emplos.......................................................................................................:; 1/) Re la de Interpretaci$n de las Cl,usulas Am'i uas.........................................................................................:;

Cali#icaci$n Eur!dica de los Contratos...............................................................................................:*

E) Los 5rincipales Contratos.......................................................................................:= 1) El Contrato de 5romesa............................................................................................:= 2) La Compraventa.......................................................................................................:= )) La Cesi$n de <erec"os.............................................................................................:= () El Arrendamiento.....................................................................................................:= :) El Handato...............................................................................................................:= .) La Gipoteca..............................................................................................................:= ;) La 4ian3a..................................................................................................................:= I.D El Contrato de 5romesa............................................................................................/
<e#inici$n del Contrato de 5romesa...................................................................................................1

)() IEs un contrato por el cual las partes se o'li an a concluir un contrato #uturoI FAndrea &orrente)...........................................................................................................1 ):) ILa promesa es un contrato por el cual una de las partes o am'as se o'li an dentro de cierto pla3o a cele'rar un contrato #uturo determinadoI FRa#ael Ro+ina)..................1 ).) IEs un contrato preparatorio eneral, por el cual una parte o am'as, se o'li an a cele'rar otro que "a de ser le almente e#ica3 y que se especi#ica de momento por lo menos en sus elementos esenciales, estipul,ndose al propio tiempo un pla3o o una condici$n, o am'os a la ve3, que #i+en su #uturidad, y concediendo la ley los medios +udiciales e#icientes para su e+ecuci$n #or3adaI F4ernando 4ueyo)................................1

IX

Los Contratos

);) IEs aquel por el cual las partes se o'li an a cele'rar otro contrato determinado en cierto pla3o o en el evento de cierta condici$nI FR. de <. y E. &omo :*, sec. la., p, . 1;= y &omo ./ sec. 2a. p, . *:).....................................................................................1
Caracter!sticas del Contrato de 5romesa.............................................................................................1

a) En C"ile no ca'e duda que la promesa es un contrato, ello, sin em'ar o, es materia de discusiones en otros pa!ses. La Eurisprudencia entre nosotros "a esta'lecido que de los t%rminos del art!culo 1::( se deduce que la promesa de cele'rar un contrato es un contrato, porque es #uente de derec"os y o'li aciones entre las partes que la eneran. ........................................................................................................................................1 a) Es un contrato de aplicaci$n eneral, o sea, por su intermedio puede prometerse la cele'raci$n de un n-mero ilimitado de contratos, salvas las e0cepciones le ales. Es decir, que el contrato de promesa es apto para la preparaci$n de cualquier tipo de contrato, sea cual sea su naturale3a, las solemnidades que de'e cumplir, si son uni o 'ilaterales, etc.................................................................................................................1 ') Es un contrato nominado porque est, especialmente re ulado en el C$di o Civil, art!culo 1::(...................................................................................................................1 c) Es un contrato solemne, pues siempre de'e constar por escrito, incluso cuando el contrato prometido sea consensual, art!culo 1::( 6> 1..................................................1 d) Es un contrato principal, ya que el art!culo 1::( al re lamentarlo no su'ordina su e0istencia a la de otro contrato.......................................................................................1 e) Es un contrato preparatorio, peculiaridad que lo distin ue de otro contrato d,ndoles #isonom!a propia.............................................................................................................2 #) Es un contrato su+eto a modalidad, art!culo 1::( 6>)...............................................2 ) Es de derec"o estricto, pues con#orme al art!culo 1::(, la re la eneral es no aceptar la promesa de cele'rar un contrato y reconocerla s$lo por e0cepci$n cuando re-ne los requisitos que en dic"o art!culo se e0presan...................................................2
Requisitos del Contrato de 5romesa...................................................................................................2

1) @ue la promesa conste por escrito.............................................................................2 2) @ue el contrato prometido no sea de aquellos que las leyes declaran ine#icaces......2 )) @ue la promesa conten a un pla3o o condici$n que #i+e la %poca de cele'raci$n del contrato prometido..........................................................................................................2

ndice

() @ue en ella se especi#ique de tal manera el contrato prometido, que s$lo #alten para que sea per#ecto la tradici$n de la cosa, o las solemnidades que las leyes prescri'an.. .2 a) La especialidad del art!culo 1*/1, en cuanto a la naturale3a del contrato y del 'ien respectivo, supera la especialidad del art!culo 1::(, que para estos e#ectos tendr!a el car,cter de disposici$n eneral.......................................................................................) a) La accesoriedad del contrato de promesa #rente al de#initivo de venta, lo cual le transmitir!a el rado de solemnidad................................................................................) ') La modalidad de e+ecuci$n #or3ada de la o'li aci$n prometida, que no podr!a traducirse en venta si la promesa constara solo por escrito............................................) a) La separaci$n de am'os contratos. Se trata de dos contratos distintos, los cuales teniendo individualidades propias, reconocen estructuras, e#ectos y re lamentaci$n di#erentes, al punto de que mal podr!a aplicarse al contrato de promesa las normas de otro contrato, como el de compraventa...........................................................................) a) El art!culo 1::( e0i e simplemente que la promesa conste por escrito y las solemnidades son de derec"o estricto, no "ay m,s que las que esta'lece la ley...........) ') La oportunidad que la propia ley en el 6> ( del art!culo 1::(, esta'lece para el otor amiento de la solemnidad relativa al contrato prometido, .....................................) a) El contrato prometido no es, en este caso, ine#ica3 se -n la ley, es decir no es a'solutamente nulo, no est, pro"i'ido por la ley, sino que %l puede cele'rarse v,lidamente concurriendo la #ormalidad "a'ilitante?.....................................................: a) Las #ormalidades son de derec"o estricto y el art!culo 1::( no las "a e0i ido para el contrato de promesa, sino que otras disposiciones las requieren para el acto de ena+enaci$n o ravamen, que es distinto del contrato de promesa.................................: ') 6o #altar!a la especi#icaci$n del contrato prometido, e0i ida en el 6> ( del art!culo 1::(, ya que el contrato prometido se especi#ica por la menci$n en la promesa de sus elementos esenciales y no por la concurrencia de las #ormalidades "a'ilitantes............: c) El art!culo 1::( en su 6> ( permite omitir en el contrato de promesa las solemnidades que la ley e0i e para el contrato prometido, lue o, con mayor ra3$n puede omitirse las #ormalidades "a'ilitantes que tienen menos si ni#icaci$n +ur!dica que las solemnidades......................................................................................................: a) Al unos piensan que el de'er de especi#icaci$n importa una #ranca identi#icaci$n de estipulaciones, esto es que nada de lo que "a de estipularse en el contrato prometido
XI

Los Contratos

puede #altar en el contrato preparatorio. Incluso no de'e #altar el consentimiento rec!proco de o'li arse que es propio del contrato prometido.........................................* a) 9tros piensan que no es necesario tan aca'ada identi#icaci$n, al punto de lle ar a e0i ir la inclusi$n del consentimiento. SeAalan que la ley "a querido de+ar esta'lecido desde lue o en todas sus partes el #uturo contrato para evitar discusiones ulteriores so're sus diversas cl,usulas. Se intenta que se cono3ca desde lue o todo lo que se "a prometido dici%ndolo seAaladamente..............................................................................* ') 9tros seAalan que para especi#icar el contrato prometido 'astar, con la menci$n de las cosas de la esencia del contrato prometido, no siendo indispensa'le seAalar las de la naturale3a ni las accidentales..........................................................................................*
2alide3 de la 5romesa 8nilateral de Cele'rar un Contrato 7ilateral......................................................................=

a) El 6> ( del art!culo 1::( e0i e que en la promesa se especi#ique de tal manera el contrato prometido, que s$lo #alten para que sea per#ecto, la tradici$n de la cosa o las solemnidades que las leyes prescri'an............................................................................= a) La promesa unilateral de cele'rar una compraventa no se cumple con el requisito del 6>2 del art!culo 1::(, porque un contrato en que uno s$lo se o'li ue a vender, no produce e#ecto al uno, o lo que es lo mismo, adolece de ine#icacia..............................= ') En la promesa unilateral de venta queda e0clusivamente a voluntad del comprador contraer las o'li aciones in"erentes a su calidad o, en otros t%rminos, su aplicaci$n est, su'ordinada a una condici$n potestativa que depende de su mera voluntad, o'li aci$n que es nula se -n el art!culo 1(;* y por lo tanto es nulo tam'i%n el contrato de que emana..................................................................................................................= c) 6o desvirt-an el valor de las ra3ones anteriores en orden a la nulidad a'soluta de las promesas unilaterales de contratos 'ilaterales, la circunstancia de e0istir al unos actos o contratos, como el pacto de retroventa y la venta a prue'a o usto, sea porque no se trata de promesas unilaterales, sino de contratos en que am'as partes se o'li an, o de casos de e0cepci$n que con#irman la re la............................................................;/ a) Si con#orme al 6> ( del art!culo 1::(, es indispensa'le conocer la especi#icaci$n que corresponde a la esencia o naturale3a del contrato prometido, esto no si ni#ica en manera al una que el contrato de promesa "aya de tener la misma esencia y naturale3a del contrato prometido cuya especi#icaci$n "ace, porque en tal caso no se podr!a, por e+emplo, es una promesa 'ilateral prometer la cele'raci$n de un contrato unilateral como el mutuo...............................................................................................................;/

XII

ndice

a) 6in una disposici$n le al e0i e que en el contrato de promesa am'as partes se o'li uen rec!procamente. La valide3 del contrato de promesa unilateral tam'i%n se desprende de diversas disposiciones le ales, por e+emplo, el art!culo 1()* no e0i e que pese o'li aci$n so're am'as partes, y el art!culo 1()= seAala que los contratos pueden ser uni o 'ilaterales. ......................................................................................................;/ ') Gay diversas disposiciones en nuestro ordenamiento +ur!dico que revelan el esp!ritu de aceptar, en materia de promesa de compraventa, o'li aciones unilaterales. 5or e+emplo, El art!culo 1**1 esta'lece el pacto de retroventa que es una o'li aci$n unilateral que se impone al comprador..........................................................................;/ c) Invocando en la interpretaci$n la analo !a y el esp!ritu eneral de la le islaci$n, podr!a citarse el art!culo 1=:), que consa ra la li'ertad contractual para determinar el predominio de una sola voluntad a-n en los contratos 'ilaterales.................................;/ d) Los antecedentes de la "istoria #idedi na de la ley tam'i%n est,n en pro de la tesis que aqu! se sostiene. 5or e+emplo, En el C$di o Civil #ranc%s es posi'le la promesa unilateral de compraventa, art!culo 1:*=.......................................................................;/ e) 6o se divisan ra3ones morales, +ur!dicas, econ$micas o de otra !ndole que pudieran "a'er inducido al le islador a pro"i'ir las promesas unilaterales de'idamente especi#icadas. ................................................................................................................;1 #) En el C$di o de Hiner!a, art!culo 1.=, se valid$ e0presamente la promesa unilateral de venta, esto es aquella en que solamente el promitente vendedor se o'li a a vender, pero el promitente comprador no se o'li a a comprar, siendo por consi uiente #acultativo para %l cele'rar el contrato de compraventa prometido. Gay que tener presente s! que para validar la promesa unilateral de venta en materia minera se tuvo en consideraci$n la especial naturale3a de esta actividad, cuyos ne ocios son esencialmente aleatorios. La decisi$n del promitente comprador depender, de los estudios, an,lisis y prospecciones que "a a..................................................................;1
E#ectos del Contrato de 5romesa.......................................................................................................;1

a) Es una o'li aci$n de naturale3a mue'le, porque los "ec"os que se de'en se reputan mue'les..........................................................................................................................;1 ') Es una o'li aci$n indivisi'le, por consi uiente, si los promitentes son varias personas, de'en concurrir todos ellos a otor ar el contrato prometido.........................;1 c) Es una o'li aci$n transmisi'le, de manera que el promitente la transmite a sus "erederos........................................................................................................................;1

XIII

Los Contratos

d) Es una o'li aci$n trans#eri'le. La cesi$n Ftradici$n) del derec"o personal a e0i ir la cele'raci$n del contrato prometido de'er, e#ectuarse con#orme a las re las para la cesi$n de derec"os, esto es, mediante la entre a del t!tulo. J para que sea oponi'le al deudor es preciso la noti#icaci$n de la cesi$n o su aceptaci$n......................................;1 e) Es una o'li aci$n prescripti'le. La acci$n e+ecutiva prescri'e en el pla3o de ) aAos y la acci$n ordinaria, en : contados desde que la o'li aci$n se "i3o e0i i'le..............;2
Acci$n de Resoluci$n del Contrato de 5romesa................................................................................;2

II.D El Contrato de Compraventa..................................................................................;(

Caracter!sticas del Contrato de Compraventa....................................................................................;( Requisitos Generales del Contrato de Compraventa.........................................................................;:

)*) Consentimiento.......................................................................................................;: )=) 9'+eto.....................................................................................................................;: (/) Causa......................................................................................................................;: (1) Solemnidades en los casos que la venta es solemne...............................................;: 1) Consentimiento e0ento de vicios..............................................................................;: 2) 9'+eto l!cito..............................................................................................................;: )) Causa l!cita...............................................................................................................;: () Capacidad de las partes............................................................................................;: a) 5ara el vendedor el o'+eto de su o'li aci$n es la cosa vendida...............................;. ') 5ara el comprador, el o'+eto de su o'li aci$n es el precio......................................;.
La Cosa 2endida...........................................................................................................................;;
Requisitos de la Cosa 2endida................................................................................................................................;;

:) @ue sea real..............................................................................................................;; .) @ue sea comercia'le, esto es que su ena+enaci$n no est% pro"i'ida por ley............;; ;) @ue sea determinada.................................................................................................;; *) @ue no pertene3ca al comprador..............................................................................;; a) Condicional. Esto es, se entiende "ec"a 'a+o la condici$n de que la cosa lle ue a e0istir. ...........................................................................................................................;*
XIV

ndice

') Aleatoria. Esto es, se compra la suerte de que la cosa lle ue a e0istir y se reputa per#ecta desde que "ay acuerdo en la cosa y en el precio..............................................;*
2enta de Cosa A+ena...............................................................................................................................................*/

El 5recio......................................................................................................................................*1
Requisitos del 5recio...............................................................................................................................................*1

=) <e'e ser pactado en dinero.......................................................................................*1 1/) <e'e ser real...........................................................................................................*1 11) <e'e ser determinado.............................................................................................*1
Las Solemnidades en el Contrato de Compraventa...............................................................................*)
a) Solemnidades Le ales.........................................................................................................................................*)

12) Compraventa de 'ienes ra!ces................................................................................*( 1)) Compraventa del censo...........................................................................................*( 1() Compraventa del derec"o de servidum're.............................................................*( 1:) Compraventa del derec"o de "erencia....................................................................*( a) 2entas de 'ienes ra!ces de incapaces que requieren de autori3aci$n +udicial..........*: ') 2enta de 'ienes ra!ces de una persona sometida a uarda de'e con autori3aci$n +udicial en p-'lica su'asta.............................................................................................*:
') Solemnidades 2oluntarias o Convencionales.....................................................................................................*: Situaciones Especiales en relaci$n con las Solemnidades......................................................................................*:

a) En la venta #or3ada el +ue3 es el representante le al del deudor o vendedor............*: a) Como la venta #or3ada se "ace en p-'lica su'asta la #orma de determinar el precio es distinto a la de venta voluntaria, pues mientras en %sta el precio se esta'lece por el acuerdo de las partes, en aquellas se o'tiene por la pu na de los interesados...............*:
Las Arras.....................................................................................................................................*.

a) Las que se dan como prenda de la cele'raci$n del contrato, art!culo 1*/)..............*. ') Las que se dan como parte del precio o en seAal de quedar convenidos, art!culo 1*/:...............................................................................................................................*. a) En los pla3os estipulados..........................................................................................*. a) Si no "ay convenci$n al respecto, no "a'r, lu ar a la retractaci$n1.........................*.
La Capacidad en el Contrato de Compraventa.....................................................................................*;

XV

Los Contratos

1.) Incapacidad a'soluta..............................................................................................*; 1;) Incapacidad relativa................................................................................................*; 1*) Incapacidad especial o particular............................................................................*; 2) 2enta por el administrador de esta'lecimientos p-'licos de 'ienes que administra, sin #acultades de vender.................................................................................................*; a) La participaci$n del a'o ado de'e ser menor que la del cliente..............................*= ') Am'os de'en quedar en li'ertad para resolver el pacto con los reem'olsos correspondientes............................................................................................................*= a) 7ienes mue'les1 puede comprarlos el uardador, pero con la autori3aci$n de los dem,s uardadores o de la +usticia, de modo que si se omite dic"a autori3aci$n el acto o contrato ser, nulo relativamente, porque el requisito se e0i e en consideraci$n a la calidad o estado de la persona........................................................................................*= a) 7ienes ra!ces1 el art!culo (12 pro"!'e terminantemente que el uardador compre 'ienes ra!ces del pupilo, ni a-n con autori3aci$n +udicial o de los otros uardadores no implicados. Esta norma es claramente pro"i'itiva y en consecuencia su in#racci$n produce la nulidad a'soluta del acto..............................................................................*=
E#ectos del Contrato de Compraventa...............................................................................................=/ 1) 9'li aciones del 2endedor...........................................................................................................=1
A.D 9'li aci$n de Entre ar la Cosa 2endida ......................................................................................=1
i.D Conservaci$n de la Especie o Cuerpo Cierto "asta la Entre a...........................................................................=1

a) Cuando la p%rdida o deterioro de la cosa no se de'a a culpa del deudor.................=2 ') Cuando la cosa se deteriora o destruye despu%s que el comprador se "a constituido en mora de reci'ir..........................................................................................................=2
ii.D 9'li aci$n de Entre a de la Cosa 2endida.......................................................................................................=2

a) &esis cl,sica, se -n la cual la o'li aci$n del vendedor consiste simplemente en e#ectuar la entre a material de la cosa...........................................................................=) ') &esis moderna, que plantea que la o'li aci$n del vendedor consiste en e#ectuar la entre a +ur!dica de la cosa, esto es, trans#erir su dominio.............................................=) a) La valide3 de la venta de cosa a+ena esta'lecida en el art!culo 1*1: del C$di o Civil. Con#orme a dic"a norma, la venta de cosa a+ena vale, sin per+uicio de los derec"os que asisten al dueAo de la cosa vendida.........................................................=)

XVI

ndice

a) 8n se undo ar umento de la teor!a cl,sica arranca del art!culo 1*2( del C$di o Civil, que esta'lece que las o'li aciones del vendedor se reducen en eneral a dos1 la entre a o tradici$n y el saneamiento de la cosa vendida. .............................................=( ') El tercer ar umento de la teor!a cl,sica se #unda en la o'li aci$n de saneamiento de la evicci$n. Esta o'li aci$n consiste en el de'er del vendedor de amparar al comprador en el dominio y posesi$n de la cosa vendida y de indemni3arlo si eventualmente es privado de ella................................................................................................................=( a) As! se desprende de la propia de#inici$n de compraventa que contiene el art!culo 1;=) se -n la cual se trata de un contrato en que una de las partes se o'li a a <AR una cosa? y las o'li aciones de dar son aquellas en que una persona se o'li a a trans#erir el dominio o a constituir un derec"o real so're una cosa..................................................=( ') El art!culo ;/) del C$di o Civil dice que la compraventa de un t!tulo traslaticio de dominio y la misma norma seAala que son traslaticios de dominio los que por su naturale3a sirven para trans#erirlo, como la venta. Lue o se esta seAalando que la o'li aci$n del vendedor es la de trans#erir el dominio..................................................=( c) El art!culo ;/. seAala que la 'uena #e es la conciencia de "a'erse adquirido el dominio de la cosa por medios le !timos. En el caso de la compraventa ello se e0plica porque la o'li aci$n del vendedor es la de trans#erir el dominio de la cosa vendida.. .=( d) El art!culo 1*2( seAala que las o'li aciones del vendedor se reducen en eneral a la entre a o tradici$n, y el saneamiento de la cosa vendida. Al "a'lar de entre a o tradici$n es claro que se est, empleando am'os t%rminos como equivalentes en el sentido de tradici$n........................................................................................................=: a) 9tro ar umento 'astante s$lido lo constituye el art!culo 1*); el cual esta'lece que la o'li aci$n de saneamiento del vendedor comprende el amparar al comprador en el <9HI6I9 y posesi$n pac!#ica de la cosa. Lue o, si el vendedor tiene la o'li aci$n de amparar al comprador en el dominio, es porque en primer lu ar ten!a la o'li aci$n de trans#er!rselo..................................................................................................................=: ') El art!culo 1:(. seAala que los contratos de'en cumplirse de 'uena #e. Se apartar!a de la 'uena #e contractual si se acepta que el comprador cumpla simplemente entre ando la cosa..........................................................................................................=: c) La o'li aci$n del poseedor de restituir la cosa a su dueAo le !timo. @uien tiene en su poder una cosa a+ena, tiene la o'li aci$n de entre ,rsela a su dueAo y esa o'li aci$n es incompati'le con la o'li aci$n de entre ,rsela al comprador. Am'as o'li aciones no pueden darse al mismo tiempo..................................................................................=:
XVII

Los Contratos

d) En cuanto al "ec"o de que la venta de cosa a+ena sea v,lida, se dice que ello no es ar umento para sostener que 'asta la entre a material de la cosa.................................=: e) J en cuanto a la o'li aci$n de saneamiento, ello tampoco es ar umento su#iciente para estimar la o'li aci$n consiste tan s$lo en la entre a.............................................=. a) En el lu ar que las partes "ayan estipulado..............................................................=; ') A #alta de estipulaci$n la entre a se "ar,1................................................................=; a) Si el contrato es puro y simple el vendedor de'e e#ectuar la entre a de la cosa vendida tan pronto como quede per#ecto el contrato de compraventa, porque su o'li aci$n se "ace e0i i'le en ese momento, art!culo 1*2. inciso 1>...........................=; a) 5or el contrario, si el contrato es a pla3o o 'a+o condici$n suspensiva el vendedor de'e e#ectuar la entre a al vencimiento del pla3o o al cumplimiento de la condici$n, ya que en am'os casos la e0i i'ilidad de la o'li aci$n "a estado poster ada y sur e s$lo en ese momento, art!culos 1*2. inciso 1>, 1(*: inciso 1> y 1(=. inciso 1>.................=; a) Si la cosa es mue'le se aplica el art!culo .*(...........................................................=* ') Si es inmue'le se aplican los art!culos .*. y ;2(....................................................=* a) Cuando la e0tensi$n que #alta no e0cede de un 1/K del valor de la ca'ida declarada, el vendedor est, o'li ado a completar la ca'ida declarada, y si ello no le #uere posi'le a re'a+ar proporcionalmente el precio, pues "a entre ado una e0tensi$n menor que la seAalada en el contrato.............................................................................== a) Si la e0tensi$n que #alta por entre ar para cumplir el contrato e0cede al 1/K del valor de la ca'ida declarada el comprador tiene un derec"o alternativo1......................== a) Si no e0cede al 1/K el comprador est, o'li ado a aumentar proporcionalmente el precio...........................................................................................................................1// a) Si e0cede al 1/K el comprador tiene una opci$n1 .................................................1// 1=) @ue el vendedor est% constituido en mora de entre ar.........................................1/2 2/) @ue esta mora sea imputa'le a su "ec"o o culpa.................................................1/2 21) @ue el comprador "aya pa ado el precio, se allane a pa arlo o se le "aya seAalado un pla3o para "acerlo...................................................................................................1/2
7.D 9'li aci$n de Sanear la Cosa 2endida........................................................................................1/2

XVIII

ndice
1.D Saneamiento de la Evicci$n.......................................................................................................1/)

a) Es una o'li aci$n de la naturale3a del contrato, se -n se desprende del art!culo 1*)=1 BEl vendedor es o'li ado a sanear al comprador todas las evicciones que ten an causa anterior a la venta, salvo en cuanto se "aya estipulado lo contrario.C...............1/) ') El vendedor no puede e+ercer acciones que se traducir!an en una pertur'aci$n o e0tinci$n de la posesi$n pac!#ica de la cosa adquirida por el comprador. <e diversos preceptos Dart!culos 1*);, 1*(: y 1*(=D se desprende que es a'solutamente inconcilia'le la o'li aci$n de de#ender al comprador de toda tur'aci$n, con el e+ercicio de la acci$n reivindicatoria o de cualquiera otra diri ida a pertur'ar o privar al comprador de la posesi$n pac!#ica de la cosa. ............................................................1/) c) La o'li aci$n del vendedor de de#ender y amparar al comprador es patrimonial, porque tiene este car,cter lo que se demandar!a, la posesi$n o el dominio de la cosa vendida. 5or ser patrimonial la o'li aci$n se transmite a los "erederos del vendedor y la acci$n a los del comprador......................................................................................1/)
Requisitos de la Evicci$n......................................................................................................................................1/)

22) @ue el comprador sea privado de todo o parte de la cosa....................................1/) 2)) @ue la evicci$n proven a de un "ec"o anterior a la venta...................................1/) 2() @ue la privaci$n de todo o parte de la cosa sea por sentencia +udicial................1/)
Contenido de la 9'li aci$n de Saneamiento de la Evicci$n................................................................................1/(

a) La primera etapa consiste en la o'li aci$n del vendedor de au0iliar al comprador de#endi%ndolo en el +uicio que se "a iniciado en su contra..........................................1/( a) La se unda, consiste en que una ve3 producida la evicci$n, esto es una ve3 que el comprador "a sido privado de todo o parte de la cosa, el vendedor de'e indemni3arle todos los per+uicios que ello le cause...........................................................................1/( El vendedor puede allanarse a la evicci$n pa ando al comprador el precio con la correspondiente indemni3aci$n...................................................................................1/. El vendedor comparece al +uicio y asume la de#ensa en %l........................................1/. 2:) La restituci$n del precio, aunque la cosa al tiempo de la evicci$n val a menos. 1/; 2.) La de las costas le ales del contrato de venta que "u'ieren sido satis#ec"as por el comprador....................................................................................................................1/;

XIX

Los Contratos

2;) La del valor de los #rutos, que el comprador "u'iere sido o'li ado a restituir al dueAo, sin per+uicio de lo dispuesto en el art!culo 1*(:..............................................1/; 2*) La de las costas que el comprador "u'iere su#rido a consecuencia y por e#ecto de la demanda? sin per+uicio de lo dispuesto en el mismo art!culo..................................1/; 2=) El aumento de valor que la cosa evicta "aya tomado en poder del comprador, aun por causas naturales o por el mero transcurso del tiempo...........................................1/; a) Cuando el aumento de valor de la cosa se de'e a me+oras que e+ecut$ el comprador, de'emos distin uir si el vendedor esta'a o no de 'uena #e, esto es si conoc!a o i nora'a al momento de la venta, las causas de la evicci$n........................................1/* a) Cuando el aumento de valor de la cosa vendida se de'e a causa natural o al transcurso del tiempo1..................................................................................................1/*
Evicci$n 5arcial....................................................................................................................................................1/=

a) Si la parte evicta #ue determinante en la cele'raci$n del contrato el comprador tiene un derec"o opcional1....................................................................................................1/= a) Si la parte evicta no #ue determinante, el comprador s$lo tiene derec"o a pedir el saneamiento de la parte evicta.....................................................................................1/=
Su+eto 5asivo de la 9'li aci$n de Sanear la Evicci$n..........................................................................................1/= E0tinci$n de la 9'li aci$n de Saneamiento por Evicci$n....................................................................................1/=

a) El vendedor aunque el comprador "aya renunciado a la acci$n de saneamiento de'e restituir el precio, ya que de lo contrario "a'r!a un enriquecimiento sin causa...........11/ ') Sin em'ar o, "ay casos en que ni siquiera est, o'li ado a restituir el precio1.......11/ )/) Cuando el tercero que demanda y el comprador someten el asunto a ar'itra+e, sin conocimiento del vendedor y el ,r'itro #alla en #avor del tercero demandante, art!culo 1*(. 6>1......................................................................................................................111 )1) Si el comprador perdi$ la posesi$n por su culpa, y de ello se si ui$ la evicci$n. Fart!culo 1*(. 6>2)......................................................................................................111 )2) Cuando el comprador no cit$ de evicci$n al vendedor Fart!culo 1*() inciso )>) 111 ))) Cuando citado el vendedor y no comparece pero el comprador pierde la cosa por no "a'er opuesto una e0cepci$n o de#ensa que le pertenec!a Fart!culo 1*() inciso )>) .....................................................................................................................................111
2.D Saneamiento de los 2icios Red"i'itorios......................................................................................111
Requisitos del 2icio para tener el Car,cter de Red"i'itorio.................................................................................112

XX

ndice

1) @ue el vicio "aya e0istido al tiempo del contrato de compraventa........................112 2) @ue sea rave.........................................................................................................112 )) @ue sea oculto........................................................................................................112
E#ectos de los 2icios Red"i'itorios......................................................................................................................11)

)() La resoluci$n de la venta Facci$n red"i'itoria de resoluci$n)..............................11) ):) La re'a+a proporcional del precio Facci$n estimatoria o cuanti minoris).............11)
E0tinci$n de la Acci$n de Saneamiento por los 2icios Red"i'itorios.................................................................11(

2) 9'li aciones del Comprador.......................................................................................................11:

A.D 9'li aci$n de Reci'ir la Cosa Comprada....................................................................................11: 7.D 9'li aci$n de 5a ar el 5recio....................................................................................................11:

a) El precio de'er, pa arse en el lu ar y tiempo de la entre a..................................11: ') Con todo, si el comprador #uere tur'ado en la posesi$n de la cosa o pro'are que e0iste contra ella una acci$n real de que el vendedor no le "aya dado noticia antes de per#eccionarse el contrato, podr, depositar el precio con autoridad de +usticia, y durar, el dep$sito "asta que el vendedor "a a cesar la tur'aci$n o a#iance las resultas del +uicio Fderec"o de retenci$n del comprador)...............................................................11:
Incumplimiento de la 9'li aci$n del Comprador de 5a ar el 5recio...................................................................11.

a) En eneral, en la resoluci$n no se de'en los #rutos perci'idos en el tiempo intermedio entre la cele'raci$n del contrato y su resoluci$n, art!culo 1(**...............11. a) En cuanto al pa o de e0pensas y deterioros, la re la eneral es que se presume la 'uena #e del deudor......................................................................................................11. ') Si "ay arras, la resoluci$n por el no pa o del precio #aculta al vendedor para retenerlas, si las "a reci'ido y para e0i irlas do'ladas si las "a'!a dado Fart!culo 1*;:, inciso 1>)......................................................................................................................11;
5actos Accesorios al Contrato de Compraventa..............................................................................11*
a) 5acto Comisorio.......................................................................................................................11* ') 5acto de Retroventa..................................................................................................................11=
Requisitos del 5acto de Retroventa.......................................................................................................................11=

).) <e'e estipularse al momento del contrato. El art!culo 1**1 dice que el vendedor se reserva la #acultad, con lo que indica que este pacto de'e "acerse al momento mismo del contrato y no despu%s.................................................................................11= );) <e'e estipularse la cantidad que va a pa ar el vendedor para recuperar la cosa, pero si nada se dice al respecto, dic"o precio es el mismo de la venta........................11=

XXI

Los Contratos

)*) <e'e seAalarse un pla3o dentro del cual va a poder el vendedor "acer uso del derec"o de reco'rar la cosa que vende, art!culo 1**:. ...............................................11=
E#ectos del 5acto de Retroventa............................................................................................................................11=

c) 5acto de Retracto......................................................................................................................12/ d) Cualquier 9tro 5acto L!cito........................................................................................................12/

Rescisi$n de la 2enta por Lesi$n Enorme.......................................................................................12/

Requisitos de la Lesi$n Enorme............................................................................................................................121

1) @ue la lesi$n sea enorme en los t%rminos del Fart!culo 1**=)................................121 2) @ue la compraventa sea suscepti'le de rescindirse por lesi$n enorme..................121
E#ectos de la Lesi$n Enorme................................................................................................................................122

a) El comprador no restituye ni intereses ni #rutos, sino que a contar del d!a en que se le noti#ic$ la demanda Fart!culo 1*=/ inciso 2>)..........................................................12) ') Las partes no se reem'olsan los astos que ori in$ el contrato en su cele'raci$n Fart!culo 1*=/ inciso 2>)..............................................................................................12) c) El comprador no est, o'li ado a indemni3ar los deterioros de la cosa, salvo si se aprovec"$ de ellos Fart!culo 1*=()...............................................................................12) d) Los derec"os reales con que el comprador "aya ravado la cosa comprada antes de la rescisi$n, no caducan ipso +ure por la declaraci$n de rescisi$n, sino que el comprador de'e cancelar estos rav,menes, para restituir sin ellos la cosa al vendedor Fart!culo 1*=:)..............................................................................................................12)
E0tinci$n de la Acci$n por Lesi$n Enorme..........................................................................................................12)

)) <estrucci$n de la cosa Fart!culo 1*=) inciso 1>)....................................................12) () Ena+enaci$n de la cosa Fart!culo 1*=) inciso 2).....................................................12( :) 5rescripci$n, esta acci$n prescri'e en cuatro aAos contados desde la cele'raci$n del contrato, art!culo 1*=., esta es una prescripci$n especial, lue o no se suspende, art!culo 1:2(, pero si se interrumpe se -n las re las enerales..................................12( III.D Contrato de 5ermuta...........................................................................................12:
La Cesi$n de <erec"os....................................................................................................................12.

a) El art!culo 1=/1, seAala que la cesi$n de un cr%dito personal, A C8AL@8IER &L&8L9 @8E SE GAGA, no tendr, e#ecto entre el cedente y el cesionario sino en virtud de la E6&REGA <EL &L&8L9.......................................................................12.

XXII

ndice

') El art!culo .== viene a con#irmar lo anterior al disponer que1 BLa tradici$n de los derec"os personales que un individuo cede a otro se veri#ica por la entre a del t!tulo "ec"a por el cedente al cesionario.C.............................................................................12.
Requisitos de la Cesi$n de Cr%ditos 5ersonales..................................................................................12;

.) Como se trata de una tradici$n, requiere de un t!tulo traslaticio de dominio, el cual de'e ser v,lido.............................................................................................................12; ;) 5ara e#ectuar la cesi$n se requiere "acer entre a del instrumento en que consta el t!tulo.............................................................................................................................12; *) 4inalmente, para que la cesi$n sea oponi'le al deudor es con#orme al art!culo 1=/2 es necesaria su noti#icaci$n por el cesionario al deudor o que sea aceptada por %ste. 12;
E#ectos de la Cesi$n.....................................................................................................................12; Responsa'ilidad del Cedente..........................................................................................................12*

La Cesi$n del <erec"o Real de Gerencia........................................................................................12=

4orma en que se e#ect-a la Cesi$n del <erec"o Real de Gerencia..........................................................12= Responsa'ilidad del Cedente..........................................................................................................1)/ E#ectos de la Cesi$n del <erec"o Real de Gerencia............................................................................1)/

Cesi$n de <erec"os Liti iosos........................................................................................................1)1

I2.D El Contrato de Arrendamiento...........................................................................1)2

Caracter!sticas del Contrato de Arrendamiento...............................................................................1)2

=) El arrendamiento es un contrato 'ilateral, se -n #luye de su propia de#inici$n ya que da ori en a o'li aciones rec!procas de las partes.................................................1)2 1/) Es un contrato oneroso en cuanto tiene por o'+eto la utilidad de am'os contratantes, rav,ndose cada uno en 'ene#icio del otro.............................................1)2 11) Como contrato oneroso es conmutativo ya que las prestaciones de cada parte se miran como equivalente a la prestaci$n de su contraparte..........................................1)2 12) Es un contrato principal ya que su'iste por s! mismo, sin necesidad de otra convenci$n...................................................................................................................1)2 1)) Es un contrato nominado en cuanto se encuentra per#ectamente re lamentado por la ley.............................................................................................................................1)2 1() Es un contrato de tracto sucesivo. Es el t!pico contrato de tracto sucesivo porque las o'li aciones se van enerando y cumpliendo en el tiempo, en #orma peri$dica. . 1)) 1:) Es un contrato consensual porque se per#ecciona por el s$lo consentimiento de las partes. ..........................................................................................................................1))
XXIII

Los Contratos

1.) El arrendamiento es un t!tulo de mera tenencia? el arrendatario reconoce dominio a+eno. En e#ecto, la mera tenencia es la que se e+erce so're una cosa no como dueAo sino en lu ar o a nom're del dueAo. ...........................................................................1))
El Arrendamiento de Cosas.............................................................................................................1)) Requisitos del Contrato de Arrendamiento de Cosas......................................................................1)(

1;) Consentimiento.....................................................................................................1)( 1*) 9'+eto...................................................................................................................1)( 1=) Causa....................................................................................................................1)( 2/) Solemnidades le ales en el caso que la ley las e0i e...........................................1)( i. Capacidad de las partes............................................................................................1)( a) 5ara el arrendador el o'+eto de su o'li aci$n es la cosa arrendada........................1): a) 5ara el arrendatario, el o'+eto de su o'li aci$n es el precio del arrendamiento.....1):
El 5recio del Arrendamiento..........................................................................................................1). La Cosa Arrendada......................................................................................................................1). Capacidad de las 5artes del Contrato de Arrendamiento......................................................................1);

E#ectos del Contrato de Arrendamiento...........................................................................................1);

21) Entre ar al arrendatario la cosa arrendada...........................................................1); 22) Hantener la cosa arrendada en el estado de servir al #in para el cual "a sido arrendada......................................................................................................................1); 2)) Li'rar al arrendatario de toda tur'aci$n o em'ara3o en el oce de la cosa arrendada......................................................................................................................1); 1) 5a ar el precio del arrendamiento..........................................................................1); 2) 8sar la cosa en los t%rminos o esp!ritu del contrato...............................................1)* )) 9'li aci$n de cuidado de la cosa arrendada..........................................................1)* () E#ectuar las reparaciones locativas.........................................................................1)* :) Restituir la cosa al t%rmino del arrendamiento.......................................................1)*
1) 9'li aciones del Arrendador.......................................................................................................1)*
A.D 9'li aci$n de Entre ar la Cosa Arrendada..................................................................................1)*
Incumplimiento de la 9'li aci$n del Arrendador de Entre ar la Cosa................................................................1)=

7.D 9'li aci$n de Hantener la Cosa en el Estado de Servir para el 4in a que "a sido Arrendada...................1(1

XXIV

ndice
C.D 9'li aci$n de Li'rar al Arrendatario de toda &ur'aci$n o Em'ara3o en el Goce de la Cosa Arrendada....1(2

2() El arrendador no puede mudar la #orma de la cosa arrendada, ni "acer o'ras o tra'a+os en ella que puedan tur'ar o amena3ar el oce de ella por parte del arrendatario..................................................................................................................1(2 2:) El arrendador de'e evitar cualquiera otra tur'aci$n al arrendatario, sea por parte del mismo arrendador o de cualquiera otra persona a quien %ste pueda vedarlo.........1(2 2.) El arrendador de'e amparar al arrendatario de las molestias en el oce de la cosa por parte de terceros.....................................................................................................1(2 2;) El arrendador de'e sanear los vicios red"i'itorios de la cosa..............................1(2
2) 9'li aciones del Arrendatario.....................................................................................................1()

2) 8sar la cosa en los t%rminos o esp!ritu del contrato...............................................1()

A.D 5a ar el 5recio o Renta............................................................................................................1()
Incumplimiento de la 9'li aci$n del 5a o del 5recio o Renta............................................................................1((

7.D 9'li aci$n de 8sar la Cosa se -n los &%rminos o Esp!ritu del Contrato.............................................1(: C.D 9'li aci$n de Cuidado de la Cosa Arrendada...............................................................................1(. <.D 9'li aci$n de E#ectuar las Reparaciones Locativas.......................................................................1(.

2*) Cuando as! se estipula por las partes Fart!culo 1=2; inciso #inal)........................1(. 2=) Cuando los daAos proven an de caso #ortuito o #uer3a mayor o de la mala calidad de la cosa arrendada Fart!culo 1=2; inciso 2>).............................................................1(.
E.D 9'li aci$n de Restituir la Cosa al #in del Arrendamiento.................................................................1(.

La Cesi$n del Arrendamiento y el Su'arrendamiento.....................................................................1(; &erminaci$n del Arrendamiento de Cosas.......................................................................................1(;

1) &odo aquel a quien se trans#iere el derec"o del arrendador por un t!tulo lucrativo. .....................................................................................................................................1(= 2) &odo aquel a quien se trans#iere el derec"o del arrendador, a t!tulo oneroso, si el arrendamiento "a sido contra!do por escritura p-'lica? e0ceptuados los acreedores "ipotecarios..................................................................................................................1(= )) Los acreedores "ipotecarios, si el arrendamiento "a sido otor ado por escritura p-'lica inscrita en el Re istro del Conservador de 7ienes Ra!ces antes de la inscripci$n "ipotecaria.................................................................................................1(=
Arrendamiento de 5redios 8r'anos ................................................................................................1:/

)/) 5redios de ca'ida superior a 1 "ect,rea y que ten an aptitud a r!cola, anadera o #orestal, o est%n destinados a este tipo de e0plotaci$n.................................................1:1

XXV

Los Contratos

)1) Inmue'les #iscales................................................................................................1:1 )2) 2iviendas que se arriendan por temporadas no superiores a tres meses, por periodos continuos o discontinuos, siempre que lo sean amo'ladas y para #ines de descanso o turismo.......................................................................................................1:1 ))) Goteles, residenciales y esta'lecimientos similares, en las relaciones derivadas del "ospeda+e.....................................................................................................................1:1 )() Estacionamientos de autom$viles y ve"!culos.....................................................1:1
<esa"ucio y Restituci$n en la Ley 6>1*.1/1.....................................................................................1:1 5a o por Consi naci$n.................................................................................................................1:2 Euicio Especial de Arrendamiento...................................................................................................1:2 Irrenuncia'ilidad de <erec"os........................................................................................................1:(

2.D Contrato de Handato...........................................................................................1:: ):) @ue es un contrato, esto es, un acuerdo de voluntades destinado a crear derec"os y o'li aciones. ...............................................................................................................1:: ).) @ue es un contrato de con#ian3a. La de#inici$n seAala claramente que se C964LA la esti$n de uno o m,s ne ocios.................................................................................1:: );) @ue su o'+eto consiste en la esti$n de uno o m,s ne ocios...............................1:: )*) @ue la esti$n se reali3a por cuenta y ries o del mandante.................................1::
Handato y Representaci$n............................................................................................................1:: Caracter!sticas del Contrato de Handato...........................................................................................1::

)) Es un contrato 'ilateral...........................................................................................1:. )=) El arrendamiento de servicios recae so're actos materiales, el mandato so're actos +ur!dicos.......................................................................................................................1:= (/) El mandato lleva naturalmente envuelta la idea de representaci$n, lo que no sucede con el arrendamiento de servicios....................................................................1:=
5artes del Contrato de Handato.......................................................................................................1:= Requisitos del Handato...................................................................................................................1./
Capacidad del Handante ..............................................................................................................1./ Capacidad del Handatario.............................................................................................................1./

E#ectos del Contrato de Handato.....................................................................................................1.1

1) 9'li aciones del Handatario......................................................................................................1.1
a) E+ecutar el Encar o Con#iado con la <ili encia de un 7uen 5adre de 4amilia...............................................1.1

XXVI

ndice

(1) <e acuerdo al art!culo 212;, si el mandante nom'ra a dos o m,s mandatarios, cada uno de ellos de'e actuar por su cuenta, salvo que el mandante se los "aya pro"i'ido en #orma e0presa y en este caso todo lo que "a an separadamente es nulo. En realidad m,s que un caso de nulidad se trata de una situaci$n de inoponi'ilidad, el acto que el mandatario e+ecuta aisladamente es inoponi'le al mandante, no se ve cual ser!a el vicio de nulidad.....................................................................................................................1.2 (2) 6o puede colocar el dinero del mandante a inter%s sin el consentimiento de ese? art!culo 21(.................................................................................................................1.2 ()) 6o puede comprar lo que el mandante le "a encar ado vender? ni venderle a %ste lo que le encar $ comprar, salvo que interven a e0preso consentimiento del mandante? art!culo 21((................................................................................................................1.2 (() Encar ado por el mandante de poner dinero a inter%s, no puede tomarlo para s! a ese t!tulo, salvo e0preso consentimiento del mandante? art!culo 21(:........................1.2 1) En el contrato de mandato se "a autori3ado e0presamente la dele aci$n y se "a indicado a quien se puede e#ectuar. ............................................................................1.( 2) En el contrato de mandato se autori3a al mandatario para dele ar, pero no se indica a qui%n puede "acerse la dele aci$n. ..........................................................................1.( )) En el contrato de mandato no se pro"!'e ni se autori3a la dele aci$n. .................1.( () En el contrato de mandato se pro"!'e e0presamente la dele aci$n? el mandatario no puede dele ar...............................................................................................................1.(
') 9'li aci$n de Rendir Cuenta de su Cometido al Handante.............................................................................1.(

2) 9'li aciones del Handante........................................................................................................1.:

Clasi#icaci$n del Handato...............................................................................................................1.. a) Handato General y Handato Especial.........................................................................................1.. ') Clasi#icaci$n del Handato en cuanto a sus 4acultades................................................................1.;
1> Handato de Simple Administraci$n............................................................................................1.* 2> Handato con 4acultades Especiales.............................................................................................1.* )> Handato que 4aculta para 9'rar del Hodo que se estime m,s Conveniente........................................1;/ (> Handato con Cl,usula de Li're Administraci$n.............................................................................1;/

E#ectos del Handato entre Handante y &erceros............................................................................1;/ E0tinci$n del Handato.....................................................................................................................1;1

:) 5or el desempeAo del ne ocio para el que #ue constituido.....................................1;1 .) 5or la e0piraci$n del pla3o o por el evento de la condici$n pre#i+ados para la terminaci$n del mandato..............................................................................................1;1

XXVII

Los Contratos

;) 5or la revocaci$n del mandante..............................................................................1;1 *) 5or la renuncia del mandatario...............................................................................1;2 =) 5or la muerte del mandante o mandatario. ............................................................1;2 1/) 5or la quie'ra o insolvencia del mandante o del mandatario Fres uardo de terceros).......................................................................................................................1;) 11) 5or la interdicci$n de uno o de otro. La interdicci$n es una medida +udicial que priva de la administraci$n de sus 'ienes a una persona, y puede provenir de demencia, sordomude3 y disipaci$n. La interdicci$n del mandatario e0tin ue el mandato, porque si no puede administrar sus 'ienes tampoco podr, administrar los de terceros..........1;) 12) 5or la cesaci$n de las #unciones del mandante, si el mandato "a sido dado en e+ercicio de ella............................................................................................................1;) 1)) Si la mu+er soltera que "a otor ado un mandato se casa posteriormente el mandato su'siste, pero el marido podr, revocarlo a su ar'itrio siempre que se re#iera a 'ienes que est,n 'a+o la administraci$n de %ste Fart!culo 21;1).............................................1;)
E#ectos de la E0piraci$n de Handato respecto de &erceros FHandato Aparente).......................................1;)

6aturale3a de los Servicios de las 5ro#esiones que suponen Lar os Estudios................................1;( <e las Cauciones..............................................................................................................................1;:

2I.D El Contrato de 5renda........................................................................................1;. 1() 5renda mercantil...................................................................................................1;. 1:) 5renda a raria.......................................................................................................1;. 1.) 5renda industrial...................................................................................................1;. 1;) 5renda de valores mo'iliarios en #avor de los 7ancos.........................................1;. 1*) 5renda de la ley de compraventa de cosas mue'les a pla3o.................................1;. 1=) 5renda sin despla3amiento...................................................................................1;.
Acepciones de la 5ala'ra 5renda..........................................................................................................................1;.

1) Como contrato........................................................................................................1;; 2) Como la especie misma dada en prenda.................................................................1;; )) Como derec"o real..................................................................................................1;;

XXVIII

ndice Caracter!sticas de la 5renda.............................................................................................................1;;

Caracter!sticas de la 5renda como Contrato.......................................................................................1;;

Requisitos del Contrato de 5renda...................................................................................................1;* 5rincipio de la Especialidad de la 5renda........................................................................................1*1 E#ectos del Contrato de 5renda........................................................................................................1*)

2/) <erec"o de retenci$n............................................................................................1*( 21) <erec"o de persecuci$n........................................................................................1*( 22) <erec"o de venta..................................................................................................1*( 2)) <erec"o de pre#erencia.........................................................................................1*( 2() <erec"o a indemni3aci$n de per+uicios................................................................1*( 1) 6o usar la cosa empeAada......................................................................................1*( 2) Cuidar y conservar la cosa empeAada....................................................................1*( )) Restituir la prenda una ve3 cumplida la o'li aci$n principal................................1*(
a) <erec"os del Acreedor 5rendario................................................................................................1*(

1) <erec"o de retenci$n..............................................................................................1*( 2) <erec"o de persecuci$n..........................................................................................1*( )) <erec"o de venta....................................................................................................1*( () <erec"o de pre#erencia...........................................................................................1*( :) <erec"o a Indemni3aci$n de 5er+uicios.................................................................1*( .) S$lo "ay aplicaci$n de la prenda t,cita cuando la prenda se "a constituido por el propio deudor, pero no cuando ella se "a constituido por un tercero, esto no lo dice e0presamente el le islador, pero parece l$ ico lle ar a esta conclusi$n, porque el tercero s$lo puede o'li arse a aquello que #ormalmente declara, y no por las o'li aciones que con posterioridad sur+an entre acreedor y deudor............................1*: ;) @ue los cr%ditos sean ciertos y l!quidos, o sea, que el nuevo cr%dito no sea condicional...................................................................................................................1*: *) @ue el cr%dito se "aya contra!do con posterioridad a la o'li aci$n que esta'a aranti3ada con prenda................................................................................................1*:

XXIX

Los Contratos

=) @ue el cr%dito se "aya "ec"o e0i i'le antes del pa o de la o'li aci$n caucionada con la prenda. Los autores entienden que al decirse Iantes del pa oI se "ace re#erencia al momento real y e#ectivo del pa o y no al momento en que esto de'i$ e#ectuarse de acuerdo con lo estipulado en el contrato......................................................................1*.
') 9'li aciones del Acreedor 5rendario...........................................................................................1** c) <erec"os del <eudor 5rendario...................................................................................................1*=

1/) 5edir indemni3aci$n contra el acreedor por destrucci$n o deterioro de la prenda, causados por culpa del acreedor Fart!culo 2)=().........................................................1*= 11) Reempla3ar la prenda si ello no per+udica al acreedor Fart!culo 2)=. inciso 2>). 1*= 12) 2ender la cosa empeAada, pese a estar constituida en prenda y aunque la tenencia la ten a el acreedor Fart!culo 2(/().............................................................................1*= 1)) E0i ir la restituci$n anticipada de la prenda si el acreedor a'usa, esto es, si usa la prenda Fart!culo 2)=. inciso #inal)...............................................................................1*= 1() E0i ir la restituci$n de la prenda al acreedor, , una ve3 e0tin uida la o'li aci$n principal, e+ercitando para ello la acci$n prendaria directa Fart!culo 2(/1 inciso 1>). 1*= 1:) Concurrir a la su'asta de la prenda y ad+udic,rsela en dominio pa ando el precio del remate Fart!culo 2)=*)............................................................................................1*= 1.) 5or -ltimo, mientras no se "aya consumado la reali3aci$n de la cosa, el deudor puede pa ar la deuda. ..................................................................................................1*=
d) 9'li aciones del <eudor 5rendario..............................................................................................1*=

E0tinci$n de la 5renda.....................................................................................................................1=/
1> E0tinci$n por 2!a Consecuencial................................................................................................1=/ 2> E0tinci$n por 2!a 5rincipal........................................................................................................1=1

2II.D El Contrato de Gipoteca....................................................................................1=2

Caracter!sticas de la Gipoteca..........................................................................................................1=2

1;) Es un derec"o Real...............................................................................................1=2 1*) Es un derec"o real inmue'le.................................................................................1=2 1=) Es un derec"o accesorio.......................................................................................1=2 2/) Constituye una limitaci$n al derec"o de dominio................................................1=2 21) Constituye principio de ena+enaci$n....................................................................1=2 22) <a lu ar a una pre#erencia....................................................................................1=2
XXX

ndice

2)) Es indivisi'le........................................................................................................1=2
Caracter!sticas de la Gipoteca como Contrato.................................................................................1=:

2() 5uede cele'rarse entre acreedor y deudor, o entre el acreedor y un tercero.........1=: 2:) Es un contrato unilateral.......................................................................................1=: 2.) Es un contrato accesorio. .....................................................................................1=: 2;) Es un contrato solemne.........................................................................................1=: 2*) Escritura p-'lica...................................................................................................1=. 2=) Inscripci$n en el Re istro del Conservador de 7ienes Ra!ces. ...........................1=.
El 5rincipio de la Especialidad de la Gipoteca................................................................................1=* Requisitos del Contrato de Gipoteca...............................................................................................2/2
1> El Consentimiento............................................................................................................................................2/2 2> El 9'+eto..........................................................................................................................................................2/)

)/) Los inmue'les que se poseen en propiedad..........................................................2/) )1) Los inmue'les que se poseen en usu#ructo...........................................................2/) )2) Las naves..............................................................................................................2/) ))) La cuota de un comunero so're la cosa com-n Fart!culo 2(1;)...........................2/( )() La pertenencia minera..........................................................................................2/( ):) Los inmue'les por ad"erencia o destinaci$n........................................................2/. ).) Los aumentos y me+oras que reci'e la cosa "ipotecada.......................................2/. );) Las rentas de arrendamiento que %sta deven ue...................................................2/. )*) Las indemni3aciones de'idas por los ase uradores de ella..................................2/.
)> La Capacidad de las 5artes en el Contrato de Gipoteca...................................................................................2/=

Clases de Gipoteca...........................................................................................................................2/= 4uentes de la 9'li aci$n de Constituir Gipoteca............................................................................21/

)=) <el acuerdo de las partes......................................................................................21/ (/) <e una resoluci$n +udicial ...................................................................................21/ (1) <e la ley................................................................................................................21/
Adquisici$n del <erec"o Real de Gipoteca.....................................................................................211 XXXI

Los Contratos

() Cesi$n del cr%dito "ipotecario................................................................................211

1> La &radici$n del <erec"o Real de Gipoteca..................................................................................211
Requisitos de la Inscripci$n..................................................................................................................................211

2) Gacer re#erencia al t!tulo, es decir al contrato de constituci$n de la "ipoteca y al arc"ivo en que se encuentre.........................................................................................212
2> La 5rescripci$n Adquisitiva del <erec"o Real de Gipoteca..............................................................212 )> Sucesi$n por Causa de Huerte....................................................................................................212 (> Cesi$n del Cr%dito Gipotecario...................................................................................................21) :> Su'ro aci$n en el Cr%dito Gipotecario.........................................................................................21)

E#ectos de la Gipoteca.....................................................................................................................21)
1> E#ectos Respecto del <ueAo de la Cosa Gipotecada........................................................................21( 2> <erec"os del Acreedor Gipotecario.............................................................................................21:

(2) <erec"o o acci$n de me+oramiento......................................................................21: ()) <erec"o de venta..................................................................................................21: (() <erec"o de persecuci$n........................................................................................21: (:) <erec"o de pre#erencia.........................................................................................21:
E0tinci$n de la Gipoteca..................................................................................................................22/
1> Renuncia de la Gipoteca............................................................................................................221 2> 5ur a de la Gipoteca.................................................................................................................221

(.) 5-'lica su'asta ....................................................................................................221 (;) 6oti#icaci$n de los acreedores "ipotecarios ........................................................221 (*) &ranscurso del t%rmino de empla3amiento...........................................................221 (=) Consi naci$n del precio del remate a nom're del tri'unal..................................222
)> Cancelaci$n de la Gipoteca........................................................................................................22:

5osposici$n de la Gipoteca..............................................................................................................22:

2III.D Contrato de 4ian3a...........................................................................................22.

Car,cter Contractual de la 4ian3a....................................................................................................22. Caracter!sticas del Contrato de 4ian3a.............................................................................................22. Requisitos del Contrato de #ian3a....................................................................................................22; Clasi#icaci$n de la 4ian3a................................................................................................................2)/

:/) En cuanto a su ori en la #ian3a puede ser convencional, le al o +udicial............2)/ :1) La #ian3a puede ser simple o solidaria.................................................................2)/

XXXII

ndice

:2) La #ian3a puede ser civil o comercial se -n la naturale3a de la o'li aci$n a la que acceda...........................................................................................................................2)/ :)) La #ian3a puede ser simple, prendaria o "ipotecaria en atenci$n a la arant!a que o#rece el #iador.............................................................................................................2)/ :() Se -n su e0tensi$n, la #ian3a puede ser limitada o ilimitada...............................2)/
1> 4ian3a ConvencionalM Le alM Eudicial...........................................................................................2)/ 2> 4ian3a SimpleM Solidaria............................................................................................................2)1 )> 4ian3a CivilM Comercial.............................................................................................................2)1 (> 4ian3a SimpleM 5rendariaM Gipotecaria..........................................................................................2)2 :> 4ian3a LimitadaM Ilimitada.........................................................................................................2)2

4ian3a 9'li atoria............................................................................................................................2))

1> 5ersonas o'li adas a rendir #ian3a...............................................................................................2))

::) As! se "u'iere estipulado entre acreedor y deudor Fart!culo 2)(* 6> 1)..............2)) :.) La #ortuna del deudor "aya men uado de manera que sea de temer que no cumpla sus o'li aciones Fart!culo 2)(* 6>2)...........................................................................2)) :;) Gaya motivo para temer que el deudor se ausente del pa!s con ,nimo de esta'lecerse en otra parte y no de+e 'ienes su#icientes para responder de sus deudas Fart!culo 2)(* 6> )).....................................................................................................2)) :*) El #iador del deudor cae en insolvencia Fart!culo 2)(=) ......................................2))
2> Requisitos o Calidades del 4iador................................................................................................2))

2) <e'e tener o seAalar domicilio dentro del territorio +urisdiccional de la respectiva Corte de Apelaciones,..................................................................................................2))
E#ectos de la 4ian3a.........................................................................................................................2))
1> E#ectos entre el 4iador y el Acreedor............................................................................................2)(

:=) El 'ene#icio de e0cusi$n.......................................................................................2)( ./) El 'ene#icio de divisi$n........................................................................................2)( .1) La e0cepci$n de su'ro aci$n...............................................................................2)( .2) Las e0cepciones reales in"erentes a la o'li aci$n...............................................2)(
1) 7ene#icio de E0cusi$n......................................................................................................................................2)(

)) Cuando la o'li aci$n a#ian3ada es natural. El 'ene#icio de e0cusi$n tiene por o'+eto que el acreedor persi a primero al deudor principal y si la o'li aci$n a#ian3ada es natural, corno no produce acci$n, ser!a a'surdo que el #iador pudiera oponer tal

XXXIII

Los Contratos

'ene#icio, ya que el acreedor no podr!a diri irse contra el deudor principal Fart!culo 2):* 6>)).....................................................................................................................2): 2) Cuando el #iador se "u'iere o'li ado en #orma e0presa e inequ!voca a pa ar -nicamente lo que el acreedor no pueda o'tener del deudor principal, art!culo 2).: inciso 2. .......................................................................................................................2): .)) Como e0cepci$n dilatoria suspende la entrada en +uicio......................................2). .() Cesa la persecuci$n del acreedor contra el #iador y de'e diri irse contra el deudor principal.......................................................................................................................2). .:) Si con los 'ienes del deudor se produce el pa o parcial de la deuda, %sta se e0tin ue parcialmente, art!culo 2).(? pero su'siste la acci$n del acreedor contra el #iador por el saldo insoluto..........................................................................................2); ..) Si con los 'ienes del deudor se pa a totalmente la deuda, se e0tin ue la o'li aci$n y la #ian3a.....................................................................................................................2);
2) 7ene#icio de <ivisi$n.......................................................................................................................................2);

2) @ue los #iadores no se "ayan o'li ado como #iadores solidarios Fla #ian3a solidaria no da derec"o a este 'ene#icio)....................................................................................2);
)) E0cepci$n de Su'ro aci$n...............................................................................................................................2); () <erec"o a 9poner todas las E0cepciones Reales In"erentes a la 9'li aci$n..................................................2)*

2> E#ectos entre el 4iador y el <eudor..............................................................................................2)*

.;) Cuando el deudor principal disipa o aventura temerariamente sus 'ienes...........2)* .*) Cuando el deudor principal se o'li $ a o'tenerle el relevo de la #ian3a dentro de cierto pla3o, y se "a vencido este pla3o.......................................................................2)* .=) Cuando se "a vencido el pla3o o condici$n que "ace inmediatamente e0i i'le la o'li aci$n principal en todo o parte............................................................................2)* ;/) Si "u'ieren transcurrido : aAos desde el otor amiento de la #ian3a? a menos que la o'li aci$n principal se "aya contra!do por un tiempo determinado m,s lar o, o sea de aquellas que no est,n su+etas a e0tin uirse en un tiempo determinado.......................2)* ;1) Si "ay temor #undado de que el deudor principal se #u ue, no de+ando 'ienes ra!ces su#icientes para el pa o de la deuda..................................................................2)* ;2) La acci$n de reem'olso, que emana de la #ian3a.................................................2)= ;)) La acci$n su'ro atoria en virtud del art!culo 1.1/ 6> )......................................2)=
XXXIV

ndice
1) Acci$n de Reem'olso.......................................................................................................................................2)= 2) Acci$n Su'ro atoria.........................................................................................................................................2(/

)> E#ectos de la 4ian3a entre los Co#iadores.......................................................................................2(1

E0tinci$n de la 4ian3a......................................................................................................................2(1

;() 5or el relevo de la #ian3a en todo p parte, concedido por el acreedor al #iador.. .2(1 ;:) En cuanto al acreedor por "ec"o o culpa suya "a perdido las acciones en que el #iador ten!a derec"o de su'ro arse..............................................................................2(1 ;.) 5or la e0tinci$n de la o'li aci$n principal en todo o parte..................................2(1 IN.D Contrato de Hutuo.............................................................................................2()
Caracter!sticas del Contrato de Hutuo.............................................................................................2()

2) Es un contrato real..................................................................................................2()
Capacidad de las 5artes....................................................................................................................2((
a) Capacidad del Hutuante ...........................................................................................................2(( ') Capacidad del Hutuario ............................................................................................................2(:

E#ectos del Contrato de Hutuo........................................................................................................2(:

9'li aciones Eventuales del Hutuante.............................................................................................2(;

Los Intereses....................................................................................................................................2(;
Clases de Intereses.......................................................................................................................2(;
a) Inter%s Corriente................................................................................................................................................2(; ') Inter%s H,0imo Convencional..........................................................................................................................2(*

Sanciones al Co'ro de Intereses E0cesivos........................................................................................2(* 4orma y 5la3o de Estipulaci$n de Intereses.......................................................................................2(*

N.D Contrato de Comodato.........................................................................................2:1

Caracter!sticas del Contrato de Comodato.......................................................................................2:1

;;) Es un contrato real................................................................................................2:1 ;*) Es esencialmente ratuito.....................................................................................2:1 ;=) Es un contrato unilateral.......................................................................................2:1 */) Es un contrato principal........................................................................................2:1
Responsa'ilidad del Comodatario...................................................................................................2:2 El Comodato y la 5rue'a &estimonial.............................................................................................2:2 Requisitos del Contrato de Comodato.............................................................................................2:2 Comodato de Cosa A+ena................................................................................................................2:2 9'li aciones que sur en del Comodato..........................................................................................2:)
1> 9'li aciones del Comodatario....................................................................................................2:) 2> 9'li aciones del Comodante......................................................................................................2:(

XXXV

Los Contratos

1) El comodante est, o'li ado a devolver al comodatario las e0pensas e0traordinarias en que "aya incurrido %ste en la conservaci$n de la cosa dada en comodato. Gay que tener presente que esta o'li aci$n pesa s$lo con las e0pensas e0traordinarias...........2:(
E0tinci$n del Comodato..................................................................................................................2:: Comodato 5recario..........................................................................................................................2::

XXXVI

Concepto, Requisitos y Elementos

LOS CONTRATOS
A) Concepto, Requisitos y Elementos

Generalidades
El art!culo 1(); seAala cu,les son las #uentes de las o'li aciones1 BLas o'li aciones nacen, ya del concurso real de voluntades de dos o m,s personas, como en los C96&RA&9S o convenciones? ya de un "ec"o voluntario de la persona que se o'li a, como en la aceptaci$n de una "erencia o le ado y en todos los cuasicontratos? ya a consecuencia de un "ec"o que "a in#erido in+uria o daAo a otra persona, como en los delitos y cuasidelitos? ya por disposici$n de la ley, como entre los padres y los "i+os su+etos a patria potestad.C La #uente m,s normal y #ecunda de o'li aciones es el contrato. El contrato constituye la mani#estaci$n m,s tradicional de la autonom!a de la voluntad como eneradora de o'li aciones, intuitivamente conce'ida como la primera #uente de las mismas. Especie prioritaria del %nero de las convenciones, cuenta con una a'undante y pormenori3ada re lamentaci$n lo que, "a'itualmente, lleva a olvidar que la primera re la en cuanto a la determinaci$n de su contenido arranca del li're al'edr!o de las partes. 5roducto de lo anterior, en ocasiones, se procura encuadrar, en #orma m,s o menos #or3ada, el verdadero querer de los contratantes en modelos contractuales t!picos y nominados, o'rar que no es a+eno a a'o ados e incluso al propio le islador, tendiendo a contentarnos con las #ormas e0istentes por c$modas y conocidas. &al proceder di#iculta muc"as veces la la'or del +u3 ador a la "ora de interpretar el real querer de los contratantes, por cuanto %stos, al revestir su consentimiento con un ropa+e que no le acomoda, restrin en el ran o de acci$n del tri'unal, el cual, en#rentado a la inadecuada cali#icaci$n "ec"a por las partes, se ve in"i'ido de salir del marco impuesto para 'uscar la verdadera voluntad contractual. El contrato mantiene en nuestro pa!s un ra3ona'le rado de respeta'ilidad en el sentido de que quienes lo otor an sienten en su #uero interno el de'er de cumplir lo pactado. 6o o'stante, no puede de+ar de o'servarse que tal sentimiento pareciera estar en decadencia, ya que cada ve3 un mayor n-mero de personas "an descu'ierto que el incumplimiento de los de'eres contractuales no acarrea una sanci$n #ulminante sino, de contrario, lleva a las partes a la necesidad de arrastrarse en un lar o pere rina+e +udicial en que no siempre la parte dili ente y cumplidora o'tiene lo que le corresponde. 5or lo anterior el estudio de los contratos co'ra "oy en d!a mayor importancia. S$lo un aca'ado conocimiento de su estructura y #uncionamiento permitir, su adecuada ela'oraci$n y a#inamiento, lo que ciertamente contri'uir, a evitar el a'uso de personas inescrupulosas que pretendan 'urlar el cumplimiento de las o'li aciones que de ellos se ori inan.

Los Contratos

Concepto de Contrato
En relaci$n con los contratos, el art!culo 1(); esta'lece que en ellos las o'li aciones nacen Idel concurso real de las voluntades de dos o m,s personasI, y el art!culo 1()* de#ine el contrato como Iun acto por el cual una parte se o'li a para con la otra a dar, "acer o no "acer al una cosaI. Los autores critican esta de#inici$n desde dos puntos de vista1 a) Se sostiene que es equivocada la terminolo !a que se emplea en dic"os art!culos, en cuanto se identi#ican o dan como sin$nimos los t%rminos contrato y convenci$n, en circunstancias que la convenci$n ser!a el %nero y el contrato solo ser!a una especie. &odo contrato es convenci$n, pero no a la inversa. Acto +ur!dico es la mani#estaci$n de voluntad reali3ada con la intenci$n de producir e#ectos +ur!dicos. El acto puede ser la mani#estaci$n de una sola voluntad o el resultado de un acuerdo de voluntades. En este -ltimo caso se denomina convenci$n. El contrato es una especie de convenci$n1 es la mani#estaci$n de voluntad destinada a crear derec"os y o'li aciones. ') La otra critica dice relaci$n con la elipsis contenida en el art!culo1()* ya que en verdad el o'+eto del contrato son las o'li aciones que %l crea, por su parte toda o'li aci$n tiene por o'+eto una o m,s cosas que se trata de dar "acer o no "acer, se -n el art!culo 1(./. <e modo que cuando el art!culo 1()* esta'lece que en el contrato una parte se o'li a para con otra a dar, "acer o no "acer, se salta una etapa, pues alude a la prestaci$n como o'+eto del contrato, a pesar de que la prestaci$n como o'+eto del contrato, siendo que ella es el o'+eto de la o'li aci$n y no el o'+eto del contrato. He+or "a'r!a sido que el le islador "u'iese dic"o que el contrato en endra o'li aciones y que estas tiene por o'+eto dar, "acer o no "acer al una cosa.

Campo de Accin del Contrato

5ara que "aya contrato 'asta que e0ista este acuerdo de voluntades creador de o'li aciones. Gay autores, como <emo ue y Claro Solar, que sostienen que no puede "a'er contrato si los intereses de las partes no son contrapuestos. Se ar umenta en contrario seAalando que la sociedad es un contrato y los intereses de los socios no son opuestos, ya que aunque son distintos, tienen un mismo #in1 la utilidad en el ne ocio. 9tros, como Gauriou, s$lo consideran contratos a los actos +ur!dicos que crean o'li aciones de e#ecto temporal o transitorio, como la compraventa y la permuta.

Concepto, Requisitos y Elementos <entro de esta doctrina, no ser!an contratos los acuerdos de voluntad que dieran ori en a situaciones +ur!dicas permanentes. Se -n ella, el Hatrimonio, la Adopci$n, la Sociedad, etc. no ser!an contratos, pues a m,s de enerar o'li aciones, crean estados o situaciones +ur!dicas de car,cter permanente, destinadas a durar lar o tiempo. 5ero se -n la mayor!a, el concepto de contrato a'arca todo concierto de voluntades tendiente a crear o'li aciones, sin atender a sus resultados transitorios o perdura'les. La e0presi$n contrato envuelve, tanto a las convenciones que dan ori en a o'li aciones patrimoniales, como a las que eneran o'li aciones de #amilia.

Requisitos del Contrato

Se -n el art!culo 1((:, para que una persona se o'li ue a otra por un acto o declaraci$n de voluntad, es menester1 @ue sea le almente capa3. @ue consienta en el acto o declaraci$n y que el consentimiento no adole3ca de vicios. @ue recai a so're un o'+eto l!cito. @ue ten a una causa l!cita. En los contratos otra condici$n o requisito es a-n indispensa'le? la o'servancia de las #ormas prescritas por la ley. En otros t%rminos, los requisitos del contrato son los mismos de todo acto +ur!dico. a) Requisitos de e0istencia1 Consentimiento 9'+eto Causa Solemnidades en los casos que la ley lo e0i e a) Requisitos de 2alide31 Consentimiento e0ento de vicios 9'+eto l!cito

Los Contratos Causa l!cita Capacidad

Elementos de los Contratos

<e acuerdo con el art!culo 1(((, en cada contrato se distin uen las cosas que son de su esencia, las que son de su naturale3a y las puramente accidentales. ELEHE6&9S ESE6CIALES Son de la esencia de un contrato aquellas cosas sin las cuales o no produce e#ecto al uno, o de enera en otro contrato di#erente. Estos elementos esenciales del contrato pueden ser elementos comunes a todo contrato F en%ricos), como son el consentimiento, el o'+eto y la causa. 5ero pueden ser tam'i%n espec!#icos o particulares de cada contrato. 5or e+emplo, en el comodato, elemento de la esencia es la ratuidad. Si desaparece este elemento, de enera en un contrato de arrendamiento. ELEHE6&9S <E LA 6A&8RALEOA Son de la naturale3a de un contrato las que no siendo esenciales en %l, se entienden pertenecerle sin necesidad de una cl,usula especial. Las partes pueden convenirlo en eliminarlos. ELEHE6&9S ACCI<E6&ALES Son accidentales a un contrato aquellos elementos que ni esencial ni naturalmente le pertenecen y que se le a re an por medio de cl,usulas especiales.

Funciones Econmica y Social de los Contratos

A veces el contrato aparece como un utensilio casi primitivo, que sirve para canali3ar +ur!dicamente las necesidades m,s simples o rudimentarias de intercam'io. H-ltiples contratos son ne ocios menores, de tr,mite rapid!simo, puramente manuales, en los que ni siquiera media la conciencia de estar contratando. El contrato se presenta, entonces, como un instrumento despersonali3ado, apto para el constante #lu+o de 'ienes y servicios indispensa'les para la vida cotidiana de una civili3aci$n de consumo como la actual. 6o pocas convenciones se cele'ran a trav%s de m,quinas autom,ticas.

Concepto, Requisitos y Elementos El acuerdo de voluntades, si e0iste, pasa desaperci'ido. En otras ocasiones, en cam'io, el contrato aparece como una #ina "erramienta que permite a las partes satis#acer necesidades m,s comple+as en los campos de la computaci$n, de la trans#erencia de tecnolo !a, de las actividades mineras, y en varios otros, eneralmente el contrato se cele'ra lue o de lar os y di#!ciles tratos preliminares que al #in se cierran en una armoni3aci$n de las posturas e intereses diver entes de las partes. Lo mismo ocurre, en cualquier campo, y eneralmente "ay randes sumas de dinero comprometidas. Simple o comple+o, el contrato cumple evidentemente una #unci$n econ$mica de la m,0ima importancia constituyendo el principal vehculo de las relaciones econmicas entre las personas. La circulacin de la rique a, el intercam!io de los !ienes " de los servicios , se e#ect-a primordialmente a trav%s de contratos. El mundo de los ne ocios ser!a imposi'le sin contratos. As! las cosas, la vida de todos se "alla salpicada de contratos y nadie escapa, de consi uiente, al in#lu+o de las normas le ales que los re ulan. La importancia pr,ctica del contrato se mantiene cualquiera sea el r% imen econ$mico en vi or, aunque al unos principios y do mas puedan entrar en crisis si se acent-a el intervencionismo estatal. Cualquiera sean las relaciones econ$micas, la contrataci$n su'siste como #en$meno sociol$ ico y +ur!dico #undamental. 4uera de la #unci$n econ$mica el contrato cumple una #unci$n social. 6o s$lo sirve para la satis#acci$n de necesidades individuales. Adem,s, es medio de cooperacin o cola!oracin entre los hom!res. El tra'a+o, el acceso a la vivienda, el estudio, la recreaci$n, el desenvolvimiento cultural, el transporte ur'ano, etc., implican casi siempre la dimensi$n social o relaci$n cooperadora de unos con otros. Esas y otras actividades son incomprensi'les sin contratos. S$lo en este si lo "a lle ado a ser ostensi'le la #unci$n social del contrato. El contrato voluntarista del si lo NIN permiti$ tantas veces la e0plotaci$n del d%'il por el #uerte, que el le islador "u'o de intervenir, dictando normas imperativas re uladoras de las principales cl,usulas de los contratos socialmente m,s si ni#icativos? apareci$ as! el contrato diri ido, inici,ndose el si lo del orden p-'lico social o de protecci$n de aquellos carentes de poder ne ociador. 5ero no siempre la cooperaci$n viene impuesta a los contratantes desde a#uera? a veces la cooperaci$n se reali3a espont,neamente por los participantes en la relaci$n contractual.

Los Contratos <esde un punto de vista mas t%cnico, la #unci$n social del contrato se relaciona directamente con el principio de la 'uena #e, el cual impone a cada parte, el de'er de lealtad y de correcci$n #rente a la otra durante todo el trayecto contractual. 9 sea, desde las conversaciones preliminares o #ase precontractual, pasando por la cele'raci$n, "asta la e+ecuci$n del contrato y las relaciones post contractuales.

La Autonoma Privada y su Evolucin

La 'ase #undamental so're la que reposa el contrato es el consentimiento de las partes, esto es el acuerdo de voluntades de dos o m,s personas so're el o'+eto +ur!dico. &odo contrato, cualquiera sea su naturale3a o cali#icaci$n, cualquiera sea la o'li aci$n que enere, para una o am'as partes, supone el consentimiento de las mismas, porque nace del acuerdo de voluntades1 sin %l no "ay contrato. S$lo quedan a#ectados los que "an concurrido con su voluntad a cele'rar el contrato? son las partes contratantes, quienes pueden 'ene#iciarse de los derec"os que en endre o ser a#ectados por las o'li aciones que pueda crear. &odo contrato, le almente cele'rado, es ley para los contratantes, art!culo 1:(:. @uien no "a concurrido con su voluntad al contrato, quien no "a e0presado su voluntad para enerarlo, es un tercero a+eno al mismo. Pl no puede invocar los derec"os que enera ni quedar a#ectado por las o'li aciones que el contrato ori ina. Sin em'ar o, la re la seAalada no tiene car,cter a'soluto. Gay casos en los cuales la ley considera de inter%s p-'lico admitir contratos que puedan a#ectar y o'li ar a personas que no "an prestado su consentimiento. Esto ocurre en los contratos colectivos, que pueden de#inirse como IAquellos que a#ectan y o'li an a todos los miem'ros de un rupo o colectividad determinada, aunque no "ayan consentido en el contrato, por el "ec"o de #ormar parte de dic"o rupoI. Si la ley e0i iere en los contratos colectivos la aplicaci$n ri urosa del principio que s$lo se o'li a el que "a consentido, "a'r!a casos en que ser!a imposi'le su aplicaci$n1 nunca #altar!an quienes se opusieran a su reali3aci$n, y como el inter%s de los m,s de'e prevalecer so're el de los menos, la ley admite que la mayor!a, con su decisi$n, impon a su pronunciamiento. 6uestra le islaci$n presenta varios casos de aplicaci$n del contrato colectivo, 5or e+emplo1 El convenio +udicial de acreedores El acuerdo de los tenedores de de'entures El contrato colectivo de tra'a+o

Concepto, Requisitos y Elementos En materia de contratos, la suprema ley es la voluntad de las partes. Lo #undamental en todo contrato es, sin duda el acuerdo de voluntades de las partes que le da vida y determina sus e#ectos, sin per+uicio de las limitaciones le ales que puedan e0istir. El contrato es, pues, una mani#estaci$n del 5rincipio de la Autonom!a de la voluntad1 7asta la sola voluntad de las partes para que na3ca el contrato, salvo e0cepciones la ley e0i e ritualidades especiales o solemnidades. Las partes son li'res para contratar o no contratar, la re la es que nadie puede ser o'li ado a contratar. Es la voluntad la que dicta el derec"o, la que eli e la re la +ur!dica por la cual se van a re ir %l o los v!nculos que crean. Los contratos necesitan el acuerdo de voluntades de dos o m,s partes y es %ste, salvo ciertas restricciones esta'lecidas por la ley para prote er a los incapaces y en inter%s p-'lico o de la moral, el que determina su alcance, e0tensi$n, e#ectos y duraci$n. La autonom!a de la voluntad puede de#inirse diciendo que IEs la li're #acultad de los particulares para cele'rar el contrato que les pla3ca y determinar su contenido, e#ectos y duraci$nI. En virtud de este principio, los particulares son li'res de cele'rar los contratos que m,s conven an a sus intereses, sean o no previstos y re lamentados especialmente por la ley. Ellos tienen la m,s amplia li'ertad para pactar del modo que sea m,s -til y conveniente a sus #ines, para atri'uirles a los contratos que cele'ren e#ectos distintos de los que la ley les atri'uye, y a-n, para modi#icar su estructura +ur!dica. En virtud de la autonom!a de la voluntad las partes pueden1 &rans#ormar en solemne un contrato consensual, art!culos 1*/2 y 1=21 Hodi#icar un contrato suprimiendo cosas de la naturale3a del mismo Alterar su contenido, o'+eto, e#ecto, alcance, los derec"os y o'li aciones que en endra, su duraci$n, etc. 5or esto, las leyes que ri en los contratos son supletorias de la voluntad de los contratantes, aplic,ndose -nicamente en el silencio de %stos. La misi$n de los +ueces so're el particular es esta'lecer la voluntad de las partes, mas no crearla ni sustituirla. Este principio de la autonom!a de la voluntad, que esta'lece la li're #acultad de los particulares para pactar los contratos que les pla3can, determinar sus e#ectos, duraci$n, contenido, etc. no es una li'ertad ilimitada, ella tiene restricciones, que son1 7

Los Contratos a) 6o pueden los particulares alterar o modi#icar las cosas de la esencia de los contratos, pues si lo "acen %ste no produce e#ecto al uno o de enera en otro di#erente, art!culo 1(((. As! las partes contratantes, invocando la autonom!a de la voluntad, est,n impedidas de pactar una compraventa sin precio o un arrendamiento sin renta. La voluntad es insu#iciente para crear un contrato donde se -n la ley no puede e0istir. a) Las limitaciones impuestas por las leyes #undadas en el orden p-'lico o la de#ensa de las 'uenas costum'res. Las partes nada pueden estipular contra las pro"i'iciones le ales, el orden p-'lico o las 'uenas costum'res. Es nulo a'solutamente el contrato que adole3ca de Ilicitud de o'+eto o causa, art!culo 1.*2. La autonom!a de la voluntad, tal como la consa ra el C$di o Civil y la casi totalidad de la le islaci$n mundial, no es sino la aplicaci$n de las ideas de la Revoluci$n 4rancesa aplicadas a los contratos. Se dice que si los derec"os son meras #acultades que la ley reconoce a los individuos para la satis#acci$n de sus propias necesidades, es l$ ico que los individuos puedan e+ecutar aquellos actos que les pla3can o condu3can a la satis#acci$n de sus necesidades, siempre que se manten an las limitaciones #undadas en el orden p-'lico y las 'uenas costum'res. La consecuencia es que la voluntad de los contratantes de'e ser limitada en los casos e0tremos. La intervenci$n del le islador en materia contractual de'e reducirse al m!nimo, porque siendo el contrato resultante del acuerdo de voluntades de dos personas en pie de i ualdad +ur!dica, no puede ser #uente de in+usticias. La teor!a de la autonom!a de la voluntad lleva a tal e0tremo el rol creador de la voluntad, que, se -n ella, muc"as disposiciones le ales no ser!an sino la interpretaci$n de la voluntad t,cita o presunta de las partes. As!, la sociedad conyu al nace a #alta de otra estipulaci$n por ser el deseo de los contrayentes? en la sucesi$n intestada se supone que el di#unto quer!a que se le sucediera en el orden que la ley determina. Las e0a eraciones del principio de la autonom!a de la voluntad produ+eron una reacci$n y severas cr!ticas en su contra. 6o s$lo se "a ne ado a la autonom!a de la voluntad toda #uer3a creadora de o'li aciones, sino que se "a criticado el #undamento mismo del principio. Se ar uye, por los detractores, que no es e#ectivo que el contrato no pueda en endrar in+usticia, que no es verdad que los contratantes se encuentren en pie de i ualdad, puede "a'er una i ualdad +ur!dica, que la situaci$n ante la ley sea tal, pero ello puede no corresponder a las circunstancias reales de los contratantes. SeAalan que muc"as veces el contrato es impuesto por una de las partes a la otra, la cual o acepta las condiciones o no contrata. 8

Concepto, Requisitos y Elementos A"ora 'ien, en los contratos de derec"o patrimonial, la ley es la voluntad de las partes? impera el principio de la autonom!a de la voluntad. Las partes pueden convenir todo respecto del contenido, e#ectos y e0tinci$n de los contratos porque su voluntad es la suprema ley en todos los contratos creadores de derec"os y o'li aciones patrimoniales. En los contratos de derec"o de #amilia no ocurre lo mismo. Las partes no pueden atri'uirse e#ectos di#erentes a los que la ley seAala y, tampoco, #i+arles duraci$n distinta a la esta'lecida por la ley. Los individuos que contraen matrimonio no pueden pactar que se eneren tales o cuales o'li aciones, ni pueden estipular condiciones o su'ordinar su duraci$n a un pla3o. Estos contratos son tales en cuanto nacen del concurso de las voluntades de las partes. Ellas son li'res para cele'rarlos o no, y en este sentido puede decirse que son contratos. Has una ve3 prestado el consentimiento, cesa la li'ertad de los individuos de'iendo aceptar los contrayentes los e#ectos que la ley seAala. El principio de la autonom!a de la voluntad ri e con mayor amplitud en las relaciones patrimoniales, especialmente las relativas a los derec"os personales o cr%ditos. &rat,ndose de los derec"os reales, la voluntad no es tan a'soluta. En e#ecto, la propiedad, sea mue'le o inmue'le, est, or ani3ada por la ley, ya que determina c$mo se adquiere el dominio, sus e#ectos, etc., es decir, todo lo concerniente a or ani3aci$n de la propiedad est, e0cluido de la voluntad de las partes, no sucediendo lo mismo con los derec"os personales o cr%ditos, donde la voluntad de las partes puede desarrollarse ilimitadamente.

Los Contratos

) Clasi!icacin de los Contratos

El C$di o Civil en los art!culos 1()= a 1(() contiene al unas clasi#icaciones de los contratos1 1) Contratos 8nilaterales y 7ilaterales 2) Contratos Gratuitos y 9nerosos )) Contratos Conmutativos y Aleatorios () Contratos 5rincipales y Accesorios :) Contratos Consensuales, Solemnes y Reales A ellas de'en a re arse otras #ormuladas por la doctrina1 .) Contratos 6ominados e Innominados ;) Contratos de Li're <iscusi$n y de Ad"esi$n *) Contratos Individuales y Colectivos =) Contratos de E+ecuci$n Instant,nea y de E+ecuci$n Sucesiva 1/) Contratos 5reparatorios y <e#initivos

"# Contratos $nilaterales y ilaterales

Los de#ine el art!culo 1()= del C$di o Civil1 BEl contrato es unilateral cuando una de las partes se o'li a para con otra que no contrae o'li aci$n al una? y 'ilateral, cuando las partes contratantes se o'li an rec!procamente.C 5ara clasi#icarlos se atiende al n-mero de o'li aciones que el contrato en endra, no al n-mero de partes que al momento de la #ormaci$n del mismo quedan o'li adas. La clasi#icaci$n de los contratos en uni y 'ilaterales no es de orden p-'lico. Las partes pueden li'remente darles el car,cter de unilaterales o 'ilaterales. 5ero, en los contratos 'ilaterales parece que ello no es posi'le, ya que tal car,cter de'e desprenderse de su propia naturale3a. En el caso del contrato unilateral si es procedente? por e+emplo, la donaci$n entre vivos, art!culos 1(/:, 1(2. inciso 2>. El mandato puede ser unilateral o 'ilateral, al ar'itrio de las partes, se -n el art!culo 211;, ya que puede ser ratuito o remunerado.

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Clasificacin de los Contratos <eterminar si un contrato es 'ilateral o unilateral es decir, si impone o'li aciones a una sola de las partes o a am'as simult,neamente, es una cuesti$n de "ec"o que corresponde esta'lecer a los +ueces de la instancia. La clasi#icaci$n de los contratos en unilaterales y 'ilaterales presenta inter%s pr,ctico, porque muc"os de ellos est,n sometidos a re las di#erentes. En los contratos 'ilaterales se dice que la causa de la o'li aci$n de una de las partes es la o'li aci$n de la contraparte? lo que no sucede en los contratos unilaterales en ra3$n de su propia estructura. <e este concepto de causa en los contratos 'ilaterales se desprenden importantes consecuencias, que son a la ve3 di#erencia entre los contratos uni y 'ilaterales1 1) La re la de que la mora pur a la mora, art!culo 1::2 tiene s$lo ca'ida en los contratos 'ilaterales. 2) La condici$n resolutoria t,cita, art!culo 1(*= s$lo se su'entiende en los contratos 'ilaterales. )) Solamente en los contratos 'ilaterales se plantea el pro'lema de los ries os, que consiste en determinar si la e0tinci$n por caso #ortuito de la o'li aci$n de una de las partes e0tin ue i ualmente o de+a su'sistente la o'li aci$n de la otra. () La &eor!a de la Imprevisi$n tam'i%n es propia de los contratos 'ilaterales.

C96&RA&9S SI6ALAGHQ&IC9S IH5ER4EC&9S E0isten contratos que en el momento de su #ormaci$n ori inan o'li aciones s$lo a una de las partes, pero que en el transcurso de su e0istencia, por causas posteriores a su cele'raci$n, entran a o'li ar a la otra parte. As! ocurre, por e+emplo, en el comodato1 si el comodatario "a "ec"o astos de conservaci$n de la cosa o si %sta "a su#rido daAos, nacen para el comodante las o'li aciones de restituci$n o de indemni3aci$n de per+uicios Fart!culo 21=1) Lo mismo ocurre trat,ndose del contrato de dep$sito? en el momento de per#eccionarse el contrato se o'li a -nicamente el depositario, a restituir la cosa que le "a sido entre ada, pero a posteriori el depositante puede resultar o'li ado a indemni3ar al depositario las e0pensas de conservaci$n de la cosa, como tam'i%n los per+uicios que sin culpa suyo le "aya ocasionado el dep$sito Fart!culo 22):) Estos contratos, que en su #ormaci$n s$lo imponen o'li aciones a una de las partes y en que ulteriormente resulta tam'i%n o'li ada la otra son los que se conocen con el nom're de Isinala m,ticos o 'ilaterales imper#ectosI.

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Los Contratos

Contratos Pluripersonales o Asociativos

La doctrina moderna tiende a incorporar la noci$n de contrato pluripersonal o asociativo. Al unos consideran a estos contratos como una clase de contratos 'ilaterales? pero otros le consideran como una nueva cate or!a paralela a los contratos uni y 'ilaterales. Lo que caracteri3a a esta cate or!a de contratos es que se eneran por la voluntad de dos o m,s partes, todas las cuales resultan o'li adas con vista a un o'+etivo com-n. Se parecen a los contratos 'ilaterales en que todas las partes resultan o'li adas, pero se di#erencian en que se persi ue por todas las partes un o'+etivo com-n. El contrato de sociedad ser!a un contrato pluripersonal o asociativo. En C"ile, L$pe3 Santa Har!a piensa que es un tipo de contrato 'ilateral con al unas particularidades. En cam'io Hessineo sostiene que no es propiamente un contrato porque no "ay contraposici$n de intereses. 6uestro C$di o Civil no e#ect-a esta distinci$n.

%# Contratos Gratuitos y &nerosos

<a un concepto de ellos el art!culo 1((/1 BEl contrato es ratuito o de 'ene#icencia cuando s$lo tiene por o'+eto la utilidad de una de las partes, su#riendo la otra el ravamen? y oneroso cuando tiene por o'+eto la utilidad de am'os contratantes, rav,ndose cada uno a 'ene#icio del otro.C <e acuerdo con esto para cali#icar un contrato de ratuito u oneroso se atiende a la utilidad que el acto reporta a los contratantes. Si s$lo reporta utilidad a uno de ellos, qui%n nada da en cam'io, el contrato es ratuito o de 'ene#icencia. Si am'os contratantes se 'ene#ician o reportan utilidad del contrato, %ste es oneroso. Son contratos onerosos1 la compraventa, la permuta, el arrendamiento, la sociedad, el mandato remunerado, el mutuo con inter%s, etc. Son contratos ratuitos1 la donaci$n, el comodato, el dep$sito, el mandato ratuito, el mutuo sin inter%s. 5ara cali#icar de oneroso o ratuito un contrato, no "ay que atender a la reciprocidad de las o'li aciones que el contrato pueda en endrar, sino a la reciprocidad de 'ene#icios. Gay contratos unilaterales que son onerosos, por e+emplo, el mutuo con intereses, que s$lo impone o'li aciones al mutuario, y es oneroso porque am'as partes se 'ene#ician. 12

Clasificacin de los Contratos <e aqu! se desprende que si los contratos 'ilaterales son siempre onerosos, no ocurre i ual con los unilaterales. Esto se de'e a que el car,cter de ratuito u oneroso no es de esencia de los contratos. Las partes pueden, en virtud del principio de la autonom!a de la voluntad, por lo eneral, darles uno u otro car,cter. Se dice Ipor lo eneralI por cuanto "ay contratos, como el comodato, que por su esencia es ratuito y no podr!an las partes cam'iar su estructura porque entonces, de+ar!a de ser un comodato. Los contratos ratuitos pueden importar o no una disminuci$n del patrimonio de parte de qui%n soporta el ravamen. Importa una disminuci$n del patrimonio el contrato de donaci$n, art!culo 1)=*. 5ero "ay contratos ratuitos que no si ni#ican disminuci$n de patrimonio y que se llaman en doctrina contratos desinteresados. Son ratuitos, porque una sola de las partes reporta utilidad de ellos? mas no constituyen car a patrimonial, pues no "ay trans#erencia de 'ienes. 5or e+emplo1 El mandato ratuito, y as! lo e0presa el art!culo 1)=.1 Blos servicios personales ratuitos no constituyen donaci$n, aunque sean de aquellos que ordinariamente se pa an.C El comodato, y as!, con#orme al inciso 1> del art!culo 1)=:1 Bno "ay donaci$n en el comodato de un o'+eto cualquiera, aunque su uso o oce acostum're a darse en arriendo.C El mutuo sin inter%s, se -n lo seAala el inciso 2> del art!culo 1)=:1 Btampoco lo "ay Fdonaci$n) en el mutuo sin inter%s.C En la pr,ctica es di#!cil determinar si un contrato es ratuito u oneroso. 5ara esta'lecerlo "ay que tomar en consideraci$n toda la operaci$n en con+unto. As!, es necesario anali3ar no s$lo la utilidad material, sino tam'i%n la intenci$n de los contratantes. <e aqu! que ser, menester atender a las relaciones pree0istentes o #uturas entre las partes. 5or e+emplo, trat,ndose de la #ian3a, prenda o "ipoteca, cuando es el propio deudor el que da #ian3a, prenda o constituye "ipoteca, no ca'e duda que esas cauciones son onerosas? pues tienen por o'+eto la utilidad de am'as partes? pero la duda se presenta cuando es un tercero el que lo "ace. Si se cele'ra sin e0i ir remuneraci$n, ser, entre acreedor y #iador un contrato ratuito. 8n contrato puede ser en parte oneroso y en parte ratuito. La donaci$n remuneratoria es e+emplo t!pico de ello, art!culos 11**, 1(/: y 1()(. <eterminar si un contrato es ratuito u oneroso es una cuesti$n de "ec"o que corresponde cali#icar a los +ueces de #ondo.

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Los Contratos La clasi#icaci$n de los contratos en ratuito y onerosos presenta inter%s pr,ctico, pues en muc"os aspectos est,n sometidos a re las di#erentes1 :) 6ormalmente los contratos ratuitos son intuito persona lo cual es #undamental para determinar los e#ectos del error en las personas1 %ste, en los contratos intuito persona, vicia el consentimiento, art!culo 1(::. .) 5ara el e#ecto de determinar el rado de culpa de que responde el deudor. En los contratos onerosos, puesto que am'as partes o'tienen mutuo 'ene#icio, el deudor responde de la culpa leve? en cam'io, en los contratos ratuitos responder, de la culpa rave o lev!sima, se -n si la ratuidad cede en provec"o del acreedor o del deudor. ;) 5ara los e#ectos de sa'er si incum'e o no responsa'ilidad por la evicci$n de la cosa o'+eto del contrato1 por re la eneral el deudor responde del saneamiento de la evicci$n en los contratos onerosos, pero en los contratos ratuitos, en principio no responde de ella, art!culos 1(22, 1(2) y 1():. *) En materia de acci$n pauliana, para que sean revoca'les los actos ratuitos e+ecutados por el deudor en per+uicios de los acreedores, 'asta la mala #e del deudor? los contratos onerosos son revoca'les a condici$n de que est%n de mala #e el otor ante y el adquirente. =) Es importante respecto del contrato de arrendamiento. Cuando se adquiere a t!tulo ratuito una propiedad arrendada, el adquirente tiene la o'li aci$n de respetar el contrato de arrendamiento. En cam'io, el que adquiere a t!tulo oneroso -nicamente est, o'li ado a respetar el arrendamiento si aqu%l consta'a por escritura p-'lica. 1/) Es #undamental a la "ora de determinar el "a'er de la sociedad conyu al. Los 'ienes que cualquiera de los c$nyu es adquiera durante la vi encia del r% imen in resan al "a'er a'soluto de la sociedad conyu al? en cam'io, respecto de los que adquieran a t!tulo ratuito, si son mue'les, in resan al "a'er relativo y los inmue'les no in resan a la sociedad conyu al sino que constituyen 'ienes propios de cada c$nyu e.

'# Contratos Conmutativos y Aleatorios

Es una su'divisi$n de los contratos onerosos y se encuentra contemplada en el art!culo 1((11 BEl contrato oneroso es conmutativo, cuando cada una de las partes se o'li a a dar o "acer una cosa que se mira como equivalente de lo que la otra de'e dar o "acer a su ve3? y si el equivalente consiste en una contin encia incierta de anancia o p%rdida, se llama aleatorio.C Esta de#inici$n del art!culo 1((1 es o'+eto de al unas cr!ticas1 Est, partiendo del supuesto de que los contratos conmutativos son siempre 'ilaterales? lo que no siempre es as!. La de#inici$n "a'la de lo que cada parte de'e dar o "acer, de manera que pareciera que la clasi#icaci$n opera -nicamente respecto de los contratos en que las o'li aciones son de dar

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Clasificacin de los Contratos o "acer, y la doctrina estima que tam'i%n puede "acerse respecto de los contratos con o'li aciones de no "acer. Lo que caracteri3a al contrato conmutativo es que las partes miren como equivalente las prestaciones aunque en realidad no lo sean, lo importante es que las partes las miren como equivalentes. En los contratos aleatorios la contin encia incierta de anancia o p%rdida de'e e0istir para am'os contratantes. Es imposi'le que sea solamente aleatorio para una sola de las partes. La re la eneral es que los contratos onerosos sean conmutativos. Los aleatorios constituyen la e0cepci$n. Son tales los que enumera el art!culo 22:* del C$di o Civil1 El contrato de se uros El pr%stamo a la ruesa ventura El +ue o La apuesta La constituci$n de renta vitalicia La constituci$n de censo vitalicio. 5ero dic"a enumeraci$n no es ta0ativa, e0istiendo otros que no #i uran en ella. 5or otra parte nada o'sta a que los contratantes puedan trans#ormar en aleatorios contratos que no lo son, en virtud del principio de la autonom!a de la voluntad, por e+emplo, como ocurre en el caso de venta de cosa #utura Fart!culo 1*1)) 5resenta inter%s esta su'clasi#icaci$n para los e#ectos de determinar la procedencia o improcedencia de la acci$n rescisoria por lesi$n enorme. La rescisi$n por lesi$n enorme s$lo tiene ca'ida en los contratos conmutativos, como que consiste en una rave desproporci$n de las prestaciones que las partes miran como equivalentes. A lo anterior puede a re arse que la teor!a de la imprevisi$n s$lo es posi'le conce'irla en los contratos conmutativos y no en los aleatorios.

(# Contratos Principales y Accesorios

Contempla esta clasi#icaci$n el art!culo 1((21 BEl contrato es principal cuando su'siste por s! mismo sin necesidad de otra convenci$n y accesorio cuando tiene por o'+eto ase urar el cumplimiento de una o'li aci$n principal, de manera que no pueda su'sistir sin ella.C La re la eneral es que los contratos sean principales.

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Los Contratos Los contratos accesorios necesitan ir ad"eridos a uno principal y nada importa la naturale3a de la o'li aci$n que aranti3an. Estas pueden ser contractuales, cuasicontractuales, etc. &odo contrato que se constituye para ase urar el cumplimiento de una o'li aci$n principal, es un contrato accesorio. Estos contratos accesorios corresponden a lo que ordinariamente se llama cauciones, art!culo ((. La clasi#icaci$n de los contratos en principales y accesorios tiene importancia para determinar la e0tinci$n de los mismos. ILo accesorio si ue la suerte de lo principalI. As! las cosas1 Las acciones del contrato accesorio prescri'en en el mismo tiempo que las del contrato principal Fart!culo 2:1.) La #ian3a se e0tin ue por la e0tinci$n de la o'li aci$n principal en todo o parte Fart!culo 2)*1) La "ipoteca se e0tin ue +unto con la o'li aci$n principal Fart!culo 2()() En principio, la l$ ica indica que de'er!a primero nacer el contrato principal y lue o el accesorio, o que al menos de'er!an nacer simult,neamente. 5ero por ra3ones de conveniencia pr,ctica, se acepta muc"as veces que los contratos accesorios sur+an con antelaci$n al contrato principal, y as!, por e+emplo, se puede constituir "ipoteca o #ian3a para aranti3ar o'li aciones #uturas, y en tal caso se "a'la de #ian3a arant!a eneral e "ipoteca arant!a eneral.

Contratos )ependientes
Gay muc"os contratos que para producir sus e#ectos necesitan de la e0istencia de otro contrato. 5or e+emplo, las capitulaciones matrimoniales que si 'ien suponen la e0istencia de otro contrato Del matrimonioD no est,n destinadas a ase urar el cumplimiento de %ste. Estos contratos se llaman dependientes, porque est,n su'ordinados en cuanto a sus e#ectos a otro contrato, pero se di#erencian de los accesorios en que su e0istencia no depende de otro contrato y no est, destinado a ase urar su cumplimiento.

*# Contratos Reales, Solemnes y Consensuales

Se contiene esta clasi#icaci$n en el art!culo 1(()1 BEl contrato es real cuando, para que sea per#ecto, es necesaria la tradici$n de la cosa a que se re#iere? es solemne, cuando est, su+eto a la o'servancia de ciertas #ormalidades especiales, de manera que sin ellas no produce nin -n e#ecto civil? y es consensual, cuando se per#ecciona por el solo consentimiento.C La re la eneral en los contratos es que sean consensuales. 6o son reales o solemnes sino en los casos e0presamente seAalados por la ley.

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Clasificacin de los Contratos C96&RA&9 C96SE6S8AL 5ara que "aya contrato es necesario que las partes se "ayan puesto de acuerdo en los elementos esenciales del mismo. Cuando la ley dice que los contratos son consensuales, no quiere decir que en este caso -nicamente el contrato se per#eccione por el consentimiento de las partes, ya que todos lo necesitan, sino que 'asta el Isolo consentimientoI, que no precisa de solemnidad ni de entre a de la cosa. El otor amiento de un instrumento que constate el acuerdo de voluntades puede tener importancia desde el punto de vista de la prue'a. La #alta de un acto escrito di#icultar, la prue'a, pero no o'sta a que el contrato se encuentre per#ecto. 5ara el per#eccionamiento del contrato es indi#erente que se "ayan puesto en e+ecuci$n las o'li aciones resultantes. As!, una compraventa ser, per#ecta aunque el comprador no "aya pa ado el precio o el vendedor entre ado la cosa. C96&RA&9 S9LEH6E Es aquel, en que a m,s del consentimiento, la ley requiere la o'servancia de ciertas #ormalidades de manera que sin ellas el contrato no produce nin -n e#ecto civil. En estos contratos no se producen los e#ectos que le son in"erentes mientras el consentimiento no se otor ue en la #orma prescrita por la ley. Si las solemnidades no se cumplen, la ley entiende que el consentimiento no se produce. Las #ormalidades pueden ser de diversa !ndole1 instrumentos p-'licos o privados, presencia de un #uncionario, etc. 5ero s$lo son solemnidades aquellas que la ley prescri'e en consideraci$n a la naturale3a del acto en s! mismo. Las #ormalidades que se imponen en ra3$n de la calidad o estado de las personas que en ellos intervienen, no son solemnidades, sino #ormalidades "a'ilitantes o de protecci$n de determinadas personas. 5or eso, no todos los requisitos e0ternos son solemnidades, se distin uen1 solemnidades propiamente tales, #ormalidades "a'ilitantes, #ormalidades por v!a de prue'a, por v!a de pu'licidad, etc. La ley es la que da a un contrato el car,cter de solemne, pero las partes pueden "acer solemne un contrato que no lo es. As! sucede con la compraventa de cosas mue'les y con el arrendamiento, cuando se pacta que se "ar,n por escrito, art!culos 1*/2 y 1=21. 5ero, mirando el #ondo del asunto, no es lo mismo un contrato que es solemne por mandato de la ley que uno que lo es por la voluntad de las partes, porque si, en el primer caso, #altan las solemnidades,

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Los Contratos el contrato es nulo? en cam'io, en el se undo caso, el contrato puede producir e#ectos a-n cuando no se cumpla la #ormalidad convenida. C96&RA&9 REAL La redacci$n del art!culo 1(() contiene una impropiedad, al emplear la e0presi$n Itradici$nI porque el contrato real se per#ecciona por la entre a, pues el t%rmino Ientre aI es en%rico y la tradici$n una especie de entre a que sirve para trans#erir el dominio. En los contratos reales el consentimiento no se mani#iesta sino mediante la entre a de la cosa. La mayor!a de los contratos reales se per#ecciona por la entre a de la cosa, a e0cepci$n del mutuo, en que "ay tradici$n y trans#erencia del dominio, art!culo 21=;. El comodato, la prenda y el dep$sito se per#eccionan por la entre a, si no "ay entre a la ley estima que no "a "a'ido consentimiento y que no "ay contrato. El concepto de contrato real, descansa en la naturale3a de las cosas? teniendo el deudor la o'li aci$n de restituir la cosa materia del contrato. El contrato nace cuando el deudor reci'e la cosa materia de %ste. 6o se conci'e que el deudor est% o'li ado a restituir el o'+eto materia del contrato si, previamente, no se le "a entre ado el mismo. Goy en d!a se critica el concepto de contrato real, por consider,rsele arti#icioso y cuyo desaparecimiento del derec"o no causar!a pro'lema al uno. Se seAala que no es e#ectivo que la principal o'li aci$n del deudor en un contrato real sea la de restituir la cosa o'+eto de %l. Ser!a a'surdo cele'rar un contrato para el -nico e#ecto de que la otra parte que reci'e la cosa ten a que restituirla posteriormente. 6o es este el o'+eto primordial de tales contratos. La ra3$n determinante en cada uno de estos contratos, en virtud de la cual se entre a la cosa al mutuario o comodatario es la de proporcionarle el uso y oce la cosa prestada. 5ara eso se contrata1 para que el comodatario y el mutuario ocen del o'+eto materia del contrato. @uien entre a la cosa al depositario no lo "ace con el #in de que %ste se la restituya? la ra3$n determinante es con#iarle el cuidado de la cosa que el depositante no puede conservar en su poder. El deudor prendario que entre a la cosa dada en prenda al acreedor es el de suministrar una arant!a especial de la o'li aci$n pree0istente entre las partes. 6o es l$ ico sostener que la restituci$n de la cosa es consecuencia de la entre a de la misma y que la restituci$n no puede tener lu ar sino una ve3 que la cosa "a sido entre ada por el deudor. 6o se ve qu% inconveniente pueda "a'er para que el contrato se #orme a-n sin esa entre a. 5or e+emplo, el arrendatario no tiene como principal o'li aci$n la de restituir la cosa arrendada al t%rmino del arrendamiento. Este devolver, la cosa una ve3 que le "aya sido entre ada, porque si el 18

Clasificacin de los Contratos arrendador no cumple sus o'li aciones no puede e0i irle al arrendatario que cumpla las suyas. El cumplimiento de las o'li aciones por parte del arrendatario supone la entre a de la cosa por parte del arrendador, y el arrendamiento en toda %poca "a sido un contrato consensual y no real. Es, pues, posi'le que desapare3ca el concepto de contrato real y los actuales contratos reales puedan ser contratos consensuales, donde la entre a no representa m,s que el cumplimiento de la principal o'li aci$n que el contrato impone.

+# Contratos ,ominados e -nnominados

Esta clasi#icaci$n se "ace atendiendo a si el contrato est, o no re lamentado por la ley. 8n contrato es nominado cuando est, re lamentado especialmente por la ley que le "a dado un nom're. Los contratos innominados son los que escapan a la previsi$n del le islador, carecen de una denominaci$n y no tienen re lamentaci$n. Los contratos innominados pueden ser cele'rados en virtud del principio de la autonom!a de la voluntad, que autori3a para pactar cualquier contrato, sea cual sea su naturale3a, siempre que se respete la ley, el orden p-'lico y las 'uenas costum'res. Estos contratos son m-ltiples, tantos cuantos la ima inaci$n "umana pueda conce'ir. Esta clasi#icaci$n es importante para determinar las re las por las que se re ulan los contratos. Claramente, los contratos nominados se re ir,n por la re lamentaci$n especial que a su respecto a esta'lecido la ley, sin per+uicio de lo que "ayan estipulado las partes. Los contratos innominados se ri en1 a) 5or las re las enerales aplica'les a todos los actos +ur!dicos. ') 5or las estipulaciones de las partes. c) Se le aplican por analo !a las re las de los contratos nominados m,s seme+antes, siempre que lo permita la naturale3a especial del contrato innominado. En C"ile, los contratos innominados tienen plena valide3 en virtud del principio consa rado en el art!culo 1:(:. 6o de'en con#undirse los contratos innominados con los mi0tos o comple+os, que son aquellos #ormados por la reuni$n de varios contratos nominados cada uno de los cuales conserva su individualidad, y por lo mismo quedan su+etos a las re las que les son propias. 5or e+emplo1 arrendamiento con promesa de venta. En estos casos nos encontramos, no #rente a contratos innominados, sino ante dos o m,s contratos distintos, y aunque a rupados, cada uno conserva su individualidad propia, de tal modo que uno puede e0tin uirse sin que ocurra lo mismo con el otro. 19

Los Contratos Sin em'ar o, y ello no de'e llevar a con#usi$n, "ay ciertos contratos innominados que presentan las caracter!sticas de varios contratos nominados, como sucede por e+emplo con el "ospeda+e, que participa de los caracteres de la compraventa y del arrendamiento.

.# Contratos de Li/re )iscusin y de Ad0esin

Atendiendo a la #orma como se produce el acuerdo de voluntades de las partes, los contratos se clasi#ican en contratos de li're discusi$n y de ad"esi$n. Contrato de li're discusi$n es aquel en que las partes estipulan li'remente sus diversas cl,usulas. Constituyen el tipo normal de contratos, y son la resultante de una discusi$n entre las partes. Contrapuestos a los contratos de li're discusi$n est,n los contratos de ad"esi$n, aquellos en los cuales no "ay discusi$n posi'le entre las partes y que se #orman mediante la aceptaci$n lisa y llana, por una de ellas de las condiciones seAaladas por la otra. Hientras en los primeros cada parte propone al o, produci%ndose una discusi$n "asta lle ar a un acuerdo, en los contratos de ad"esi$n una de las partes impone a la otra las condiciones del contrato, pudiendo esta -ltima s$lo aceptarlo o rec"a3arlo.

1# Contratos -ndividuales y Colectivos

El contrato es individual cuando para su #ormaci$n requiere el consentimiento un,nime de las partes que lo cele'ran. Lo que caracteri3a al contrato individual es el "ec"o que s$lo puede ori inarse cuando todas las partes "an consentido en %l. Contrato colectivo, en cam'io, es aquel que a#ecta a todos los miem'ros de un rupo o colectividad, aunque no "ayan consentido en %l, por el s$lo "ec"o de #ormar parte de ese rupo. 5or e+emplo1 el contrato colectivo de tra'a+o. Lo que caracteri3a al contrato colectivo es que a#ecta a personas que no "an consentido, que no "an concurrido a su cele'raci$n. Hientras en el contrato individual todas las partes de'en consentir, en t%rmino que s$lo a#ecta a quienes "an prestado su consentimiento para cele'rarlo, el contrato colectivo, en cam'io, a#ecta a personas que no "an consentido. Se puede decir que el contrato individual es aquel que se cele'ra por la unanimidad de las partes y que contrato colectivo, aquel cele'rado por la mayor!a de los interesados. La re la eneral es el contrato individual, siendo el colectivo la e0cepci$n.

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Clasificacin de los Contratos

2# Contratos de E3ecucin -nstant4nea, de E3ecucin )i!erida y de 5racto Sucesivo

Contratos de e+ecuci$n instant,nea son aquellos en que las o'li aciones se cumplen en un solo momento, una ve3 cele'rado el contrato. Contrato de e+ecuci$n di#erida son aquellos en que una o m,s de las o'li aciones pueden cumplirse dentro de un pla3o, a veces t,cito. Contratos de tracto sucesivo son aquellos en que las o'li aciones de las partes, o de una de ellas a lo menos, consisten en prestaciones peri$dicas o continuas, es decir, las o'li aciones tienen que ir cumpli%ndose en el tiempo. Se caracteri3an porque una de las o'li aciones de las partes, a lo menos, se desarrolla continuamente en el tiempo. Las prestaciones que ella envuelve se van desarrollando a medida que el tiempo transcurre. E+emplo t!pico de contrato de tracto sucesivo es el de arrendamiento. 6o de'en con#undirse los contratos de tracto sucesivo con los contratos de e+ecuci$n escalonada o a pla3o, que son aquellos en que las o'li aciones de las partes se cumplen por parcialidades en di#erentes oportunidades. Es el caso de la compraventa cuyo precio de pa a a pla3o, en cuotas. Este no es un contrato de tracto sucesivo donde las o'li aciones de las partes se van desarrollando minuto a minuto, sino un contrato en que las o'li aciones se dividen en diversas cuotas, cada una de las cuales se cumple en un momento dado. Esta clasi#icaci$n de los contratos tiene importancia en diversos aspectos1

11) El e#ecto retroactivo de la resoluci$n s$lo opera en los contratos de e+ecuci$n instant,nea. 12) &am'i%n se di#erencian los contratos de e+ecuci$n instant,nea y los de tracto sucesivo en los e#ectos que en el contrato produce la p%rdida #ortuita del o'+eto de'ido o la imposi'ilidad de e+ecuci$n por el deudor. Si el o'+eto perece, la o'li aci$n del deudor se e0tin ue, y si el contrato es 'ilateral, el deudor queda relevado de su o'li aci$n, no ocurriendo lo mismo con la otra parte. Estos principios tienen plena aplicaci$n en los contratos de e+ecuci$n instant,nea. En los contratos de tracto sucesivo ocurre lo contrario. Como las o'li aciones se desarrollan en el transcurso del tiempo y la o'li aci$n de una de las partes, supone la de la otra, la e0tinci$n de una de las o'li aciones de las partes, la imposi'ilidad de e+ecuci$n de una de ellas, tiene por e#ecto la e0tinci$n total del contrato o su modi#icaci$n mientras dure el impedimento. 1)) 5or -ltimo, la teor!a de la imprevisi$n s$lo se admite por la doctrina y la +urisprudencia en los contratos de tracto sucesivo. S$lo en estos contratos, llamados a cumplirse en un tiempo le+ano, es posi'le que las trans#ormaciones econ$micas "a an oneroso cumplirlos. En los contratos de e+ecuci$n instant,nea no se admite la teor!a de la imprevisi$n. 21

Los Contratos

"6# Contratos Preparatorios y )e!initivos

Contrato preparatorio o preliminar es aquel en que las partes estipulan que en el #uturo cele'rar,n otro, que ser, el contrato de#initivo. Las partes pueden o'li arse a cele'rar un contrato y no cele'rarlo inmediatamente por varias ra3ones. 5or e+emplo, se desea comprar una propiedad, pero primero de'e o'tenerse un cr%dito "ipotecario, o primero, de'en cumplirse ciertos tr,mites ante el Serviu u o'tener la autori3aci$n correspondiente para su'dividir, si lo que se vende es una parte de otro m,s rande, etc. El t!pico contrato preparatorio es el contrato de promesa, pero no es el -nico, tam'i%n tienen este car,cter, por e+emplo, el contrato de opci$n que re lamenta el C$di o de Hiner!a? y, otro que es 'astante similar, el Contrato de Comercio en que una de las partes #ormula una determinada o#erta #i+ando las condiciones y un pla3o, si la otra parte acepta dentro de ese pla3o se per#ecciona el contrato o#recido sin necesidad de cele'rarlo Fello lo di#erencia del contrato de promesa ya que en tal caso es necesario cele'rar otro contrato, el contrato prometido)

Cate7oras de Contratos
Ja "emos visto las clasi#icaciones de los contratos. Al "a'lar de cate or!as de contratos, nos re#erimos a otros tipos de contratos que son denominados de esta #orma por don Eor e L$pe3 Santa Har!a.

2eremos1 El Contrato <iri ido El Contrato 4or3oso El Autocontrato

a# Contrato Diri$ido
Se entiende por tal, aquel en que el le islador "a intervenido re lament,ndolo imperativamente, es decir, esta'leciendo de modo o'li atorio las cl,usulas m,s relevantes con el o'+eto de prote er los intereses de la parte que se supone m,s d%'il. El principio de la autonom!a de la voluntad se encuentra 'astante disminuido? las partes tienen la li'ertad para cele'rar o no el contrato, pero si deciden cele'rarlo de'en respetar ciertos m!nimos, ciertas cl,usulas que el le islador les impone.

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Clasificacin de los Contratos Esta tendencia al direccionismo contractual se inicia alrededor del aAo 1=//, especialmente como una #orma de prote er a los tra'a+adores re ulando especialmente el contrato individual de tra'a+o. En e#ecto, el contrato de tra'a+o de'e cumplir con ciertos requisitos, por e+emplo, en relaci$n con la remuneraci$n pactada, as! como solo se pueden esta'lecer las causales de terminaci$n del contrato que esta'lece la ley. 5ero ello puede o'servarse tam'i%n en las operaciones de cr%dito de dinero re uladas por la Ley 6>1*./1/ que impone 'astantes limitaciones a lo que las partes pueden pactar. H,s no siempre el direccionismo contractual se mani#iesta en la predeterminaci$n imperativa del contenido o cl,usulas que #i+an los e#ectos del contrato. Gay otros casos en lo que se impone es la persona del contratante. 5or e+emplo, la o'li aci$n que se #i+a'a al arrendador de un predio r-stico, que decide ena+enarlo, de o#recerlo en venta, en primer lu ar al arrendatario o colono, como ocurr!a 'a+o la vi encia de la ley so're arrendamientos r-sticos del aAo 1=.*, dero ada en 1=;:. Goy en d!a, con#orme al C$di o de Hiner!a, el Estado tiene un derec"o pre#erente de compra respecto de los minerales en que "aya presencia de torio y uranio.

!# Contrato %or oso

Se entiende por tal, aquel que el le islador o'li a a cele'rar o dar por cele'rado a ciertas personas. As! por e+emplo, con#orme al art!culo ;;: del C$di o Civil para que el usu#ructuario pueda tener la cosa #ructuaria est, o'li ado a rendir cauci$n su#iciente de conservaci$n y restituci$n, es decir, la ley lo o'li a a cele'rar un contrato de prenda, "ipoteca, #ian3a, etc., que implique una cauci$n. Situaci$n similar ocurre respecto de los uardadores pues para discernir la tutela o curadur!a Fdiscernimiento es el decreto +udicial que autori3a al uardador para e+ercer su car o) es necesario que preceda el otor amiento de la #ian3a o cauci$n a que el uardador est, o'li ado. En el caso de mandato sin representaci$n, el mandatario est, o'li ado a traspasar los derec"os y o'li aciones que "a contra!do en virtud del mandato a su mandante, lo cual "ar, cele'rando los contratos respectivos. Se trata tam'i%n de un caso de contrataci$n #or3osa. &am'i%n es posi'le encontrar e+emplos #uera del C$di o Civil, por e+emplo, para renovar la patente del autom$vil la ley e0i e la contrataci$n de un se uro o#icial.

c# El Autocontrato
Esta #i ura se presenta cuando una misma persona interviene en un ne ocio +ur!dico invistiendo dos o m,s calidades +ur!dicas distintas.

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Los Contratos 5uede de#inirse el autocontrato en la si uiente #orma I es el acto reali3ado por una sola persona en el cual ella act-a a la ve3 como parte directa y como representante de la otra parte o como representante de am'as partes o como titular de dos patrimonios que le pertenecenC. Lo que caracteri3a el autocontrato es que en un acto +ur!dico 'ilateral, y que por lo mismo requiere de la voluntad de dos o m,s partes, una sola persona act-a en un do'le car,cter? sea como parte directa y como representante de la otra parte, o como representante de las dos partes entre quienes se cele'ra el contrato, sea como titular de dos patrimonios a los que a#ecta el contrato. El autocontrato supone necesariamente la e0istencia de dos o m,s patrimonios cuya propiedad o representaci$n corresponde a un solo su+eto de derec"o que, en virtud de su declaraci$n de voluntad crea entre ellos una relaci$n +ur!dica de o'li aci$n. 5uede darse en los si uientes casos1 a) En materia de representaci$n, situaci$n que se presenta cuando1 El contratante act-a por s! mismo y a la ve3 como representante le al o contractual de otra persona. El contratante concurre en el mismo acto como representante le al o convencional de dos o m,s personas naturales o +ur!dicas. Esta distinci$n tiene especial importancia, porque reconoce, en este -ltimo caso, que la contraposici$n de intereses es menos marcada. Evidentemente e0iste peli ro de este tipo de intervenci$n de una misma persona representando dos posiciones en el contrato, por lo que los autores son m,s 'ien contrarios a esta #i ura. a) Cuando una persona tiene dos patrimonios o #racciones de patrimonios sometidas a re !menes +ur!dicos distintos. En relaci$n con este punto "ay que seAalar que, tradicionalmente, "a prevalecido la opini$n sustentada por Au'ry y Rau so're la unidad del patrimonio. Se -n ellos el patrimonio por ser un atri'uto de la personalidad y por consi uiente insepara'le de la persona, era uno solo. La tendencia moderna es aceptar la pluralidad de patrimonios, pues ven en %ste un con+unto de 'ienes activos y pasivos a#ectos a un #in determinado. Siendo as! es posi'le que una sola persona ten a diversos patrimonios sometidos a re !menes +ur!dicos distintos.

6A&8RALEOA E8RL<ICA <EL A8&9C96&RA&9 Este es un aspecto 'astante complicado, pues estamos ante una #i ura +ur!dica que sale de la nomenclatura cl,sica, ya que en un acto +ur!dico 'ilateral, como lo es el contrato, que por su esencia misma requiere de la concurrencia de dos o m,s partes, interviene una sola persona. 24

Clasificacin de los Contratos Gay diversas teor!as que tratan de e0plicar la naturale3a +ur!dica del autocontrato1 a) 5ara al unos el autocontrato es un verdadero contrato, en el cual concurren las dos voluntades que se precisan para enerar un acto +ur!dico 'ilateral, ellas son la del representante y la del representado. En el #ondo, lo que en realidad sostienen es que m,s que un v!nculo +ur!dico entre personas distintas, se trata de uno entre patrimonios distintos que se ven a#ectados por o'ra de una sola voluntad. a) 9tros, como Alessandri, estiman, que el autocontrato es un acto +ur!dico unilateral que produce e#ectos contractuales. Sostienen que el contrato requiere necesariamente del acuerdo de voluntades de dos o m,s partes, de tal modo que si %ste no e0iste no "ay contrato, y en el autocontrato dic"o acuerdo no se presenta, no puede e0tremarse la #icci$n para poder sostener que e0iste un acuerdo entre dos o m,s voluntades, cuando en la realidad una sola est, enerando el acto +ur!dico. 5or otra parte, en la actualidad no puede sostenerse que el contrato cele'rado por medio de representante, sea enerado por el representado, es claro que es la voluntad del representante la que concurre y enera el acto. Indican, adem,s, que en el autocontrato interviene la voluntad de una sola persona, que inviste dos calidades di#erentes, y "a'iendo una sola voluntad no puede sostenerse que e0iste contrato, porque este supone necesariamente un acuerdo de voluntades. &ampoco aceptan que el contrato m,s que un v!nculo entre personas es uno entre patrimonios. Los actos +ur!dicos, en eneral, en de#initiva son v!nculos entre patrimonios, desde que crean, modi#ican, trans#ieren o transmiten, y e0tin uen derec"os. Es evidente que el contrato produce e#ectos patrimoniales, pero lo que lo caracteri3a es el acuerdo de voluntades, y este no se da en el autocontrato. 5or ello estiman que el autocontrato es un acto +ur!dico unilateral, ya que nace de la voluntad de una sola persona, pero que produce e#ectos contractuales, porque enera los mismos e#ectos que si el acto se ori inara en un acuerdo de voluntades. 5R9CE<E6CIA <E LA A8&9C96&RA&ACIR61 &iende a admitirse con dos condiciones1 1() @ue no est% le almente pro"i'ida. Es evidente que no podr, otor arse un autocontrato si la ley lo "a e0cluido e0presamente, como sucede en el art!culo (12 que pro"!'e a los curadores cele'rar contratos en que ten an inter%s ellos o ciertos parientes suyos, tam'i%n en el art!culo 1*// relacionado con el 21((. 1:) @ue "aya sido autori3ado e0presamente o no e0ista con#licto de inter%s. Se encuentra e0presamente permitida, por e+emplo1

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Los Contratos En el art!culo 21(( del C$di o Civil, disposici$n con#orme a la cual no podr, el mandatario por s! ni por interpuesta persona, comprar las cosas que el mandante le "a ordenado vender, ni vender lo suyo al mandante lo que %ste le "a ordenado comprar, si no #uere con apro'aci$n e0presa el mandante. en el art!culo 21(: del C$di o Civil se -n el cual, el mandatario, encar ado de tomar dinero prestado, podr, prestarlo el mismo al inter%s desi nado por el mandante, o a #alta de esta desi naci$n al inter%s corriente? pero #acultado para colocar dinero a inter%s, no podr, tomarlo prestado para s! sin apro'aci$n del mandante. <iscuti'le es la le itimidad de la autocontrataci$n en el caso en que no est% ni e0presamente pro"i'ida ni autori3ada, pero no "aya contraposici$n de inter%s en la esti$n del representante. 5odr!a sostenerse que las pro"i'iciones le ales seAaladas son mani#estaciones de una re la eneral para ne ar valide3 a estos actos, pero la mayor!a se inclina por reconoc%rsela, porque las pro"i'iciones son de derec"o estricto y las e0istentes se #undan en la contraposici$n de intereses. 6o "ay en la le islaci$n positiva c"ilena una disposici$n que pro"!'a el autocontrato, como tampoco una que lo autorice, incluso la e0presi$n autocontrato no es empleada por el le islador. 5ero, e0isten una serie de normas que consideran aisladamente este pro'lema, y del an,lisis del con+unto de ellas se concluye1 @ue el autocontrato es posi'le en C"ile. @ue por re la eneral es v,lido. Entre dic"as disposiciones ca'e destacar los si uientes art!culos del C$di o Civil1 (1/, (12, 1*//, 21(( y 21(:. Con#orme al art!culo (1/, el tutor o curador podr, cu'rir con los dineros del pupilo las anticipaciones que "aya "ec"o a 'ene#icio de %ste, llevando los intereses corrientes de pla3a, pero para ello de'er, ser autori3ado por los otros tutores o curadores enerales del mismo pupilo, si los "u'iere, o por el +ue3 en su'sidio. El art!culo (12 indica que por re la eneral, nin -n acto o contrato en que directa o indirectamente ten a inter%s el tutor o curador podr, cele'rarse sino con autori3aci$n de los otros tutores o curadores enerales, que no est%n implicados de la misma manera o del +ue3 en su'sidio. 5ero ni a-n de este modo podr, comprar 'ienes ra!ces del pupilo o tomarlos en arriendo. El art!culo 1*// esta'lece que los mandatarios, los s!ndicos y los al'aceas, est, su+etos en cuanto a la compra o venta de las cosas que "ayan de pasar por sus manos en virtud de estos encar os, a lo dispuesto en el art!culo 21(( ya visto Fde acuerdo al art!culo 12=( lo dispuesto en el art!culo (12 se aplica tam'i%n a los al'aceas)

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Clasificacin de los Contratos 5or -ltimo, es necesario destacar que el autocontrato es inadmisi'le en materia +udicial. 6o se puede sostener un +uicio consi o mismo. 8na persona que inviste la calidad de uardador no puede liti ar con %l mismo como representante le al del pupilo. En relaci$n con este aspecto de'e tenerse presente lo dispuesto en los art!culos 1:(, :/., 2.) inciso 1>. &odas estas normas de+an en claro que el representante le al de una persona no puede liti ar consi o mismo asumiendo las dos calidades que inviste.

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Los Contratos

C) E!ectos de los Contratos

El c$di o trata en el &itulo NII del Li'ro Cuarto, art!culos 1:(: y si uientes, pese a que el nom're del t!tulo es IE#ectos de las o'li acionesI, indistintamente los e#ectos de los contratos y los e#ectos de las o'li aciones, que son cosas di#erentes, de#ecto %ste que viene del c$di o #ranc%s. 6o de+a de llamar la atenci$n, que los autores en que se inspir$ el c$di o #ranc%s, 5ot"ier, <omat, no incurr!an en esta con#usi$n, y distin u!an con claridad am'as cosas. Los art!culos 1:(:, 1:(., 1:(;, 1::2, 1::( y 1::* tratan de los e#ectos del contrato. Las dem,s normas del t!tulo NII, se re#ieren propiamente a los e#ectos de las o'li aciones. En todo caso, ten amos claro que los e#ectos del contrato son los derec"os y las o'li aciones que enera. El contrato es una de las #uentes de las o'li aciones. La determinaci$n del #undamento en que se 'asa la #uer3a o'li atoria de los contratos en un pro'lema que pertenece a la 4iloso#!a del <erec"o y so're cuya soluci$n discrepan los autores. Al unos +usti#ican la o'li atoriedad de los contratos por una e0i encia de la vida social, en cuanto es un imperativo de %sta la contrataci$n, por cuya virtud se operan los cam'ios y se satis#acen las necesidades "umanas. Esta opini$n peca de ser am'i ua, ya de esta manera se +usti#ican todas las normas +ur!dicas, pero no se e0plica de modo espec!#ico la norma que impone la o'servancia de la o'li aci$n contractual. 7E6&GAH recurre al concepto de utilidad o inter%s individual, que impulsa, por motivos de conveniencia, a uardar las promesas. Los contratos tienen #uer3a o'li atoria, porque es -til y conveniente para los interesados, pues si una persona no cumpliese nadie querr!a contratar con ella. 584E6<9R4 'asa la o'li atoriedad del contrato en un pacto social t,cito, se -n el cual cada "om're se compromete con los dem,s a uardar #idelidad a su pala'ra. GI9RGI recurre al concepto de la veracidad1 estando el "om're o'li ado a decir la verdad y a o'rar en con#ormidad a ella, tal de'er le alcan3a cuando mani#iesta su voluntad de o'li arse. 9tros autores "ayan la ra3$n de la #uer3a o'li atoria en la limitaci$n que la persona impone a su propia li'ertad. Si el derec"o de cr%dito se conci'e como una relaci$n que vincula en #avor del acreedor, la li'ertad del deudor limitadamente a uno o m,s actos determinados, se adecua a la naturale3a del v!nculo contractual y es plenamente satis#actoria la construcci$n que a#irma que se trata de una voluntad de a'dicaci$n de una parte de la propia li'ertad por un lado, y de la correspondiente apropiaci$n de %sta por el otro.

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Efectos de los Contratos El que se o'li a contractualmente renuncia relativamente a uno o varios actos a re ir por s! la propia actividad, y como la renuncia se "ace en #avor de otro, %ste adquiere el derec"o de penetrar en la es#era no li're de aquel. 5ero, de este concepto, en opini$n de Ru iero, "ay que remontarse a otro m,s elevado que constituye el verdadero #undamento de la o'li atoriedad del contrato1 La unidad de la voluntad contractual. Las voluntades aisladas de los contratantes en el momento en que declaradas coinciden, pierden cada una su propia autonom!a y al #undirse dan lu ar a una nueva voluntad unitaria Fvoluntad contractual) y %sta ser, la que re ir, dentro de la es#era preesta'lecida, las relaciones entre las partes? las voluntades aisladas no pueden sustraerse a la voluntad contractual, porque su contenido se "a independi3ado totalmente de esa li're voluntad de las mismas. En #orma inmediata, el contrato arranca su #uer3a o'li atoria de la voluntad de las partes. Es l$ ico, por consi uiente, que sus e#ectos queden limitados o circunscritos a las personas que consintieron. 6o "a esta'lecido nuestro C$di o, como lo "ace el C$di o 4ranc%s, una disposici$n e0presa que consa re el principio de que los contratos no aprovec"an ni per+udican a terceros. Sin em'ar o, es indiscuti'le que el C$di o admite el mismo principio, el que se encuentra impl!cito en el art!culo 1:(:, que atri'uye al contrato le almente cele'rado el car,cter de ley, pero s$lo entre los contratantes. En principio, el contrato no enera derec"os ni impone o'li aciones a terceros ya que nadie puede resultar acreedor o deudor sin "a'er consentido. 6o o'stante, el contrato e0iste respecto de todos y as!, +unto con las partes pueden e0istir personas que aprovec"an los e#ectos del contrato o su#ren sus consecuencias. El pro#esor Ram$n <om!n ue3 ra#ica esta situaci$n diciendo que cuando uno tira una piedra al a ua se #orman c!rculos a su alrededor? lo mismo ocurre cuando se cele'ra un contrato1 los c!rculos m,s cercanos al centro son los contratantes y los de m,s a#uera son las otras personas a las cuales i ual alcan3an los e#ectos de los contratos. 5or ello, para estudiar los e#ectos de los contratos "ay que distin uir las si uientes clases de personas1 Las partes Los terceros y, dentro de %stos, los terceros relativos y los terceros a'solutos. En cuanto a cada una de ellas los e#ectos son distintos.

-8 E!ectos entre las Partes

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Los Contratos 5or re la eneral el contrato s$lo produce e#ectos respecto de las partes. 6uestro le islador no di+o e0presamente que el contrato s$lo produce e#ectos entre las partes, a di#erencia del C$di o 4ranc%s, en el cual "ay una disposici$n e0presa que consa ra este principio. 5ero, el "ec"o que no e0ista tal disposici$n en nuestro C$di o no puede llevar a la conclusi$n contraria? 7ello no lo di+o e0presamente porque lo consider$ o'vio, e innecesario consi narlo. Esto es una aplicaci$n del principio de que nadie puede quedar o'li ado sino en virtud de una declaraci$n de voluntad, y esta declaraci$n s$lo la "acen las partes y no terceros. 5AR&ES <EL C96&RA&9 Son partes en un contrato las personas que intervinieron en su cele'raci$n prestando el consentimiento que le dio vida. <e'e considerarse que es parte no s$lo aqu%l que act-a por si mismo, sino tam'i%n el que act-a por medio de representante. El representado es parte del contrato concluido por su representante, porque lo que una persona e+ecuta a nom're de otra, estando #acultada por ella o por la ley para representarla, produce respecto del representado i uales e#ectos que si "u'iese contratado %l mismo Fart!culo 1((*) 5ero tam'i%n son partes de un contrato, cuando #allece una de las partes contratantes, sus "erederos, porque representan a la persona del causante en virtud del art!culo 1/=; del C$di o Civil. E0isten s! al unas e0cepciones, como es el caso de los contratos intuito persona. E4EC&9 97LIGA&9RI9 <EL C96&RA&9 Los e#ectos que produce el contrato entre las partes est,n seAalados en el art!culo 1:(:1 &odo contrato le almente cele'rado es una ley para los contratantes, y no puede ser invalidado sino por su consentimiento mutuo o por causas le ales.C Esta disposici$n contempla en #orma clara y precisa el principio de la autonom!a de la voluntad. LA LEJ <EL C96&RA&9 Se discute so're el alcance de la pala'ra ley que el le islador emplea en el art!culo citado. Al unos sostienen que la o'li atoriedad de los contratos constituye una verdadera asimilaci$n a la ley, otros la nie an totalmente. Se dice que el contrato es una ley en el sentido que no puede ser invalidado por la sola voluntad de una de las partes, as! como la ley no puede ser dero ada por nin uno de los individuos a que se re#iere? pero no es en su esencia una ley. <e manera que cele'rado un contrato se enera este e#ecto o'li atorio y las partes no pueden alterar lo pactado unilateralmente sino que se precisa1

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Efectos de los Contratos @ue las partes acuerden de+arlo sin e#ecto Fmutuo acuerdo) @ue la ley autorice e0presamente de+arlo sin e#ecto por determinadas causas. El principio de la #uer3a o'li atoria de los contratos se e0presa en el a#orismo 5acta Sun Servanda. 5ero este e#ecto o'li atorio va muc"a m,s all,, por cuanto el contrato le almente cele'rado no puede tampoco ser modi#icado por el +ue3, y las estipulaciones del contrato se imponen tam'i%n a %l, quien de'e respetarlo. As! las cosas, los +ueces no pueden desconocer los e#ectos le ales del contrato cuya e0istencia "an constatado. <el mismo modo, no es l!cito a los tri'unales, con el prete0to de interpretarlo, desnaturali3ar las estipulaciones del contrato, desconocer lo pactado por los contratantes y "acerle producir e#ectos no queridos por las partes. 5or ello en nuestro pa!s, en eneral no se acepta la &eor!a de la Imprevisi$n. Se "a discutido, en cuanto la ley "a'la de que el contrato es ley, si procede o no el recurso de casaci$n en el #ondo si se "a in#rin ido la Bley del contratoC. L$pe3 Santa Har!a dice que a-n cuando el art!culo 1:(: utili3a la e0presi$n BleyC en un sentido meta#$rico, de lo cual no ca'e duda pues entre el contrato y la ley presentan di#erencias evidentes tanto en la #orma como en el #ondo? si los tri'unales vulneran los e#ectos o'li atorios de los contratos procede el recurso de casaci$n en el #ondo al in#rin irse el art!culo 1:(: del C$di o Civil. 5ara "acer esta a#irmaci$n este autor da adem,s varias ra3ones1 a) Si 'ien el contrato no es ley, es o'li atorio tanto para las partes como para los tri'unales. ') La o'li aci$n de los tri'unales es aplicar la ley, no porque emane del con reso sino porque es o'li atoria y lo mismo ocurre con los contratos. c) Cuando se discuti$ el art!culo ;.; del C$di o de 5rocedimiento Civil que consa ra este recurso, la iniciativa seAala'a que proced!a por in#racci$n de ley e0presa y, por lo tanto, no queda'a comprendida la ley del contrato. 5osteriormente ello se modi#ic$ suprimi%ndose el t%rmino Be0presaC con lo cual el recurso procede por in#racci$n de ley, quedando comprendida la ley del contrato en virtud del art!culo 1:(:. <esde otro punto de vista, se "a a#irmado por la doctrina mayoritaria, que tam'i%n el le islador est, in"i'ido de alterar lo que las partes acordaron, porque respecto de los derec"os que el contrato enera para las partes, su titular tiene un derec"o de propiedad, prote ido por la arant!a constitucional del art!culo 1= 6>2(. Sin em'ar o, no todos aceptan que e0ista derec"o de propiedad so're los derec"os personales o cr%ditos, por e+emplo, Eor e L$pe3 Santa Har!a sostiene que no e0iste propiedad so're los derec"os personales. 31

Los Contratos EEEC8CIR6 <E 78E6A 4E 5or -ltimo, ca'e seAalar que los contratos de'en e+ecutarse de 'uena #e. En e#ecto, el art!culo 1:(. esta'lece otra re la #undamental relativa a los e#ectos del contrato entre las partes contratantes1 BLos contratos de'en e+ecutarse de 'uena #e, y por consi uiente o'li an no s$lo a lo que en ellos se e0presa, sino a todas las cosas que emanan de la precisamente de la naturale3a de la o'li aci$n, o que por la ley o la costum're pertenecen a ella.C La e+ecuci$n de 'uena #e del contrato si ni#ica que de'e cumplirse con#orme a la intenci$n de las partes y a las #inalidades que se "an propuesto al contratar. La 'uena #e contractual tiene como natural corolario que el contrato no s$lo o'li a a aquello que #ue materia de una estipulaci$n e0presa.

--89 E!ectos Respecto de 5erceros

En principio, los contratos s$lo eneran derec"os y o'li aciones para las partes que concurren a su cele'raci$n, sin que pueda 'ene#iciar o per+udicar a los terceros. Esto es lo que se conoce como e#ecto relativo de los contratos. 5ero este e#ecto relativo de los contratos s$lo quiere decir que los contratos pueden enerar derec"os y o'li aciones -nicamente respecto de las partes, pero no que ellos sean ine0istentes respecto de los terceros. Los contratos constituyen una realidad social, un "ec"o, y los "ec"os e0isten para todos. Esto es lo que se denomina e#ecto a'soluto o e0pansivo del contrato, esto es, que los contratos e0isten respecto de todos. Ello no es una e0cepci$n al e#ecto relativo de los contratos porque de nin una manera si ni#ica crear o'li aciones para los terceros que no concurrieron a su cele'raci$n, pero el contrato e0iste y no puede ser desconocido? nadie puede discutir o privar a las partes de los derec"os y o'li aciones que emanan del contrato. 5or e+emplo, cuando el deudor es declarado en quie'ra los distintos acreedores de'en respetar el derec"o de los dem,s acreedores que veri#ican en la quie'ra. En t%rminos enerales, son terceros aquellas personas e0traAas al contrato, los que no "an concurrido materialmente a su cele'raci$n. &odo aquel que no es parte, es tercero. <entro de estos terceros "ay que "acer una su'clasi#icaci$n1 &erceros A'solutos, que son aquellos que no "an concurrido a la cele'raci$n del contrato ni est,n li ados a las partes por v!nculo al uno. &erceros relativos son aquellos que no concurrieron a la cele'raci$n del contrato, pero que con posterioridad a la cele'raci$n de %ste entran en relaciones +ur!dicas con las partes. 32

Efectos de los Contratos Respecto estos -ltimos no ri e completamente el principio del e#ecto relativo de los contratos, a ellos tam'i%n puede lle ar a a#ectarles el contrato.

a# Terceros Relativos
Entre estos terceros relativos que pueden verse de al una manera a#ectados por el contrato son1 Los sucesores a t!tulo universal Los sucesores a t!tulo sin ular Los acreedores de las partes 1> Los sucesores a t!tulo universal Se est, en presencia del sucesor a t!tulo universal en caso del "eredero, aquel que sucede en todos los 'ienes o en una cuota de ellos. Los "erederos de las partes, los cuales no pueden considerarse terceros e0traAos al contrato, pese a que no intervinieron en su cele'raci$n. Los "erederos representan al causante y le suceden en todos sus derec"os y o'li aciones transmisi'les. Eur!dicamente cuando el causante #allece, los "erederos entran a ocupar el lu ar que %l ocupa'a. 5or lo tanto, los "erederos se convertir,n en acreedores o deudores, en los mismos t%rminos que lo era su causante, de cuya personalidad son la continuaci$n. 5ara e0presar esta idea se seAala que quien contrata lo "ace para s! y para sus "erederos. Los contratos, pues, aprovec"an y per+udican a los "erederos de manera que sus e#ectos pueden invocarse a por ellos y contra ellos. 5ero esta re la tiene al unas e0cepciones1 a) Aquellos contratos intuito persona. ') Los contratos de que derivan derec"os personal!simos. c) Los contratos en que las partes "an convenido e0presamente que sus consecuencias no li ar,n a sus "erederos. 2> Sucesores a t!tulo sin ular Adem,s, entran en la cate or!a de los terceros relativos aquellos que "u'ieren sucedido a al uno de los contratantes a t!tulo particular. A %stos tam'i%n le a#ectan los contratos cele'rados por su causante.

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Los Contratos Al unos sucesores a t!tulo sin ular son1 1.) El le atario de especie o cuerpo cierto. 1;) El comprador que es sucesor a t!tulo sin ular respecto del vendedor en lo que se re#iere al 'ien vendido. 1*) El donatario que tam'i%n es sucesor a t!tulo sin ular del donante respecto del 'ien donado. 1=) El cesionario sucede a titulo sin ular al cedente. El derec"o del causa"a'iente a t!tulo sin ular se mide e0actamente por el de su causante, de acuerdo con la re la de que nadie puede trans#erir m,s derec"os que los que tiene. En otros t%rminos, el sucesor a t!tulo sin ular adquiere el 'ien tal como se encontra'a en virtud de los contratos que, respecto de dic"os 'ien, "a'!a cele'rado el causante. 5or consi uiente, los contratos por los que el autor "a'!a consolidado, trans#ormado, aumentado o disminuido su derec"o, aprovec"ar,n o per+udicar,n al causa"a'iente a t!tulo sin ular. <os condiciones de'en reunir los contratos que "an de a#ectar a los sucesores a t!tulo sin ular1 <e'en ser anteriores a la adquisici$n. <e'en re#erirse al 'ien mismo adquirido.

)> Los acreedores de las partes El deudor conserva la #acultad de estionar li'remente su patrimonio so're que recae el derec"o de prenda eneral de los acreedores, y as! el derec"o de los acreedores se ver, me+orado con las adquisiciones que "a a el deudor o per+udicado con las o'li aciones que contrai a. En este sentido, los contratos cele'rados por el deudor a#ectan a los acreedores y les son oponi'les. Los acreedores no son partes pero tampoco se les puede considerar por completo como terceros, de'en respetar los contratos cele'rados por el deudor. 5ero este principio su#re importantes e0cepciones1 Los acreedores pueden impu nar los actos e+ecutados por el deudor e+ecutados en #raude de sus derec"os a trav%s de la acci$n pauliana. Los acreedores pueden desconocer los actos simulados del deudor, demostrando la simulaci$n.

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Efectos de los Contratos

!# Terceros A!solutos
Los otros terceros son los terceros a'solutos, aquellos totalmente e0traAos al contrato, aquellos que no "an sido parte ni que, con posterioridad, entran en relaciones +ur!dicas con los contratantes. A estos terceros a'solutos no pueden a#ectarlos los contratos? respectos de ellos no son o'li atorios los derec"os y o'li aciones que emanan del contrato. 5ara estos terceros ri e plenamente el principio del e#ecto relativo de los contratos. a) Sin em'ar o la re la seAalada tiene al unas e0cepciones1 ') Lo dic"o respecto de los e#ectos de los contratos tienen relaci$n solamente con los contratos patrimoniales, pero no con los contratos de #amilia. Estos no producen e#ectos relativos, sino a'solutos. c) 9tra e0cepci$n a la relatividad de los contratos se encuentra en los contratos colectivos. d) La Representaci$n, si se si ue la teor!a de la representaci$n modalidad. Los e#ectos del contrato cele'rado por el representante se radican en el patrimonio del representado, le a#ectan. e) 8na tercera e0cepci$n la o#rece, en principio, la estipulaci$n a #avor de otro. #) 4inalmente se menciona tam'i%n, la promesa de "ec"o a+eno.

La Estipulacin en %avor de Otro

Est, re lamentada en el C$di o Civil en un solo art!culo, el 1((=1 BCualquiera puede estipular a #avor de una tercera persona, aunque no ten a derec"o para representarla? pero s$lo esa tercera persona podr, demandar lo estipulado? y mientras no interven a su aceptaci$n e0presa o t,cita, es revoca'le el contrato por la sola voluntad de las partes que concurrieron a %l.C BConstituyen aceptaci$n t,cita los actos que s$lo "u'ieran podido e+ecutarse en virtud del contrato.C E+emplo de estipulaci$n en #avor de otro1 el marido que se ase ura en #avor de su mu+er? aqu! el contrato se cele'ra entre el marido y la compaA!a de se uros, siendo la mu+er totalmente e0traAa a %l. En la estipulaci$n en #avor de otro intervienen tres personas1 El estipulante, la parte del contrato que consiente en que los derec"os que de %l deriven se radiquen en el patrimonio de un tercero. El promitente, la parte del contrato que se o'li a a cumplir una determinada prestaci$n en #avor de un tercero. El tercero 'ene#iciario, la persona a+ena al contrato y que en virtud de %l adquiere un derec"o que s$lo ella puede e0i ir. 35

Los Contratos En el e+emplo propuesto, el marido es el estipulante? la compaA!a de se uros el promitente y la mu+er el 'ene#iciario. <e estas ) personas, s$lo intervienen en la cele'raci$n del contrato es estipulante y el promitente. <e'e e0istir en el estipulante y el promitente la intenci$n compartida de que los derec"os que deriven del contrato se radiquen en el patrimonio del tercero. La acci$n para e0i ir el cumplimiento s$lo corresponde al 'ana#iciario. El C$di o Civil acepta la estipulaci$n en #avor de otro en #orma amplia ya que el art!culo 1((= no contiene nin una limitaci$n.

Requisitos de la Estipulacin en Favor de &tro

RE@8ISI&9S RES5EC&9 <EL ES&I58LA6&E El estipulante de'e ser capa3 para cele'rar el contrato o'+eto de la estipulaci$n. <e a"! que no pueda darse una re la eneral. Si es una compraventa, de'e tener la capacidad necesaria para la compraventa? si es donaci$n, la necesaria para la donaci$n, etc. La doctrina mayoritaria estima que para que ten a valor la estipulaci$n en #avor de otro, se requiere que el estipulante no sea mandatario o estor de ne ocios del tercero 'ene#iciario, por que si contrata a #avor de terceros en virtud de un mandato o de una esti$n de ne ocios no nos encontramos en el campo de la estipulaci$n en #avor de otro, sino que se entra al campo del mandato o de la esti$n de ne ocios. 5or eso el art!culo 1((= dice Iaunque no ten a derec"o para representarlaI. <on Ren% Ramos estima que ello no es as!, de acuerdo a la disposici$n del art!culo 1((= cualquiera puede estipular a #avor de una tercera persona, aunque no ten a derec"o a representarla, esto es, sea que ten a o no lo representaci$n de esa persona. Si tiene la representaci$n, entonces tiene dos caminos para operar1 5or la v!a de la representaci$n le al 5or la v!a de la estipulaci$n a #avor de otro Los e#ectos que se si uen en uno u otro caso son distintos y per#ectamente pude tenerse inter%s en que se si an unos u otros, se puede optar. <e manera que el "ec"o de ser representante le al o mandatario de otra persona no impide que se puede estipular en su #avor por este representante o mandatario. RE@8ISI&9S RES5EC&9 AL 5R9HI&E6&E

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Efectos de los Contratos El promitente tam'i%n de'e tener capacidad necesaria para cele'rar el contrato prometido y, adem,s, de'e tener la intenci$n de crear el derec"o en #avor del tercero. RE@8ISI&9S @8E <E7E6 C96C8RRIR E6 EL &ERCER9 7E6E4ICIARI9 El tercero 'ene#iciario se caracteri3a por que no "a tenido nin una in+erencia en la cele'raci$n del contrato? %ste se "a cele'rado e0clusivamente entre estipulante y promitente. <e aqu! resulta una consecuencia importante relativa a la capacidad que requiere el tercero 'ene#iciario1 no es necesario que ten a capacidad para contratar, es decir, capacidad de e+ercicio? 'asta la capacidad de oce, capacidad necesaria para adquirir derec"os? y por lo mismo nada impide que una persona se o'li ue en #avor de un a'solutamente incapa3. 6o o'stante lo anterior el tercero 'ene#iciario de'e estar en situaci$n +ur!dica de adquirir el derec"o esta'lecido en su #avor. Ello tiene importancia en relaci$n con las pro"i'iciones que esta'lece la ley para ciertas personas de cele'rar determinados actos y contratos, que podr!an eludirse a trav%s de la estipulaci$n a #avor de otro. La Corte Suprema declar$ nulo el contrato por el cual el padre vendi$ a un "i+o mayor de edad un inmue'le, e0presando %ste -ltimo que lo adquir!a para s! y sus "ermanos menores, porque a trav%s de la estipulaci$n a #avor de otro se vulnera'a el art!culo 1;=. Fes nulo el contrato de compraventa entre el padre o madre y el "i+o su+eto a patria potestad) 5ero en este caso, es 'astante discuti'le la conclusi$n alcan3ada en la sentencia. Ello, por cuanto esta incapacidad particular se entiende que "a sido esta'lecida por la ley para prote er al "i+o menor su+eto a patria potestad. Sin em'ar o, en este caso las partes del contrato son el padre y el "i+o mayor, los menores no "an intervenido en el contrato y por lo mismo, no resultan o'li ados por %ste, tan solo pueden e0i ir su cumplimiento. <e manera que no se ve como el contrato podr!a ser nulo, a m,s que no se +usti#ica prote er a los menores en la medida que no son partes del contrato. <esde otro punto de vista, la doctrina cl,sica e0i !a que el tercero 'ene#iciario #uese siempre persona determinada y no acepta'a que #uere una persona #utura, que no e0ist!a o indeterminada. La tendencia actual es la propia le islaci$n, especialmente en materia de se uros, es permitir que el 'ene#iciario sea persona #utura o indeterminada, con tal que pueda determinarse al momento de "acerse e0i i'le el derec"o, como ocurre por e+emplo en el se uro de vida a #avor de los "erederos que ten a el estipulante al tiempo de su #allecimiento1 el se uro 'ene#icia a los "erederos, y no -nicamente a los que e0ist!an al tiempo del contrato.

,aturale:a ;urdica de la Estipulacin en Favor de &tro

Las principales doctrinas que tratan de e0plicar la naturale3a +ur!dica de la estipulaci$n a #avor de otro son 37

Los Contratos La <octrina de la 9#erta La <octrina de la Gesti$n de 6e ocios &eor!a de la <eclaraci$n 8nilateral de 2oluntad <octrina de la creaci$n directa del derec"o a #avor del tercero 'ene#iciario &' La doctrina de la o(erta Se -n ella, en la estipulaci$n a #avor de otro suceder!a lo si uiente1 en virtud de la cele'raci$n del contrato entre estipulante y promitente, el derec"o se radicar!a primero en el patrimonio del estipulante, y entonces %ste, a su ve3, lo o#recer!a al 'ene#iciario, quien al aceptarlo, lo in resar!a a su patrimonio. Esta doctrina no "a tenido muc"o %0ito, por que de+a al tercero en una situaci$n precaria sometido a todas las contin encias que pueda su#rir la o#erta? as! por e+emplo1 en caso de #allecimiento del estipulante caducar!a la o#erta y se terminar!a la estipulaci$n. Adem,s si el derec"o se radica primero en el patrimonio del estipulante, dic"o derec"o ser!a suscepti'le de las acciones que los acreedores puedan intentar en contra del estipulante a #avor de otro. <onde m,s aparece de mani#iesto el error de esta doctrina es en el contrato de se uro de vida, ya que el 'ene#iciario acepta el se uro a la muerte del estipulante, y se -n esta doctrina la estipulaci$n caducar!a a la muerte de %ste. )' La doctrina de la $estin de ne$ocios Se -n ella el estipulante no ser!a sino un estor de ne ocios con respecto al tercero y, entonces, la aceptaci$n de que "a'la el art!culo 1((= que de'e dar al 'ene#iciario, no ser!a sino la rati#icaci$n que %ste "ace de la esti$n reali3ada por el estipulante en su #avor. 5ero a esta doctrina tam'i%n se le "an #ormulado o'+eciones. 5orque no es lo mismo la estipulaci$n en #avor de otro que la esti$n de ne ocios. a) Si lo #ueran no "a'r!a ra3$n para que el le islador las trate separadamente. ') Adem,s, esta doctrina presenta otro inconveniente1 en la esti$n de ne ocios el a ente o#icioso contrata a nom're de otra persona, en cam'io en la estipulaci$n en #avor de otro el contrato lo cele'ra personalmente el promitente con el estipulante, pero no se atri'uye representaci$n al una. c) La otra di#erencia que "ace incon#undi'les am'as instituciones est, en que una ve3 e#ectuada la estipulaci$n, en realidad no "ay v!nculo +ur!dico al uno entre estipulante y tercero? en cam'io en la esti$n de ne ocios nacen v!nculos +ur!dicos entre el a ente o#icioso y la persona cuyos ne ocios se estionan.

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Efectos de los Contratos *' La doctrina de la declaracin unilateral de voluntad Se -n esta teor!a, la o'li aci$n del promitente la enera su voluntad unilateral desde que el 'ene#iciario no es parte del contrato. Sin em'ar o, se discute que la sola declaraci$n unilateral de voluntad enere o'li aciones. J la realidad es que claramente e0iste un acuerdo de voluntades, aun cuando no interven a el 'ene#iciario, de manera que las o'li aciones nacen de este acuerdo de voluntades. +' La doctrina de la creacin directa del derecho a (avor del tercero !ene(iciario Se -n esta doctrina al momento de cele'rado el contrato entre el estipulante y el promitente nace, directamente en el patrimonio del tercero, el derec"o que le otor a dic"o contrato. Esta doctrina es la de mayor aceptaci$n, so're todo porque es la m,s 'ene#iciosa para el tercero. Indiscuti'lemente tiene una 'ase le al en el art!culo 1((= que seAala que s$lo el tercero puede demandar lo estipulado. La importancia de esta doctrina radica en que naciendo el derec"o directamente en el patrimonio del tercero 'ene#iciario, resulta que si %ste #allece antes de la aceptaci$n, nada o'star!a para que %sta la "a an sus "erederos. Adem,s ello es importante si se piensa, por e+emplo, en una compraventa a #avor de otro. S5odr!a sostenerse que e0iste donaci$n del 'ien que se compra y, por lo tanto, que ca'e e0i ir el tr,mite de la insinuaci$n y si no se cumple la venta es nulaT 6o, ello no es as!. Ello por cuanto la cosa vendida Fel derec"o so're ella) in resa directamente al patrimonio del 'ene#iciario y no al patrimonio del estipulante por tanto no e0iste disminuci$n de patrimonio para %ste. J se -n se desprende del art!culo 1)=* para que e0ista donaci$n se requiere una disminuci$n del patrimonio del donante al mismo tiempo que el aumento de patrimonio del donatario. Lo que podr!a "a'er es donaci$n de los dineros con que se pa $ el precio del 'ien comprado y podr!a e0i irse su restituci$n, pero no "a'r!a nulidad de la venta. Son consecuencias de esta teor!a1 a) El derec"o se enera e in resa de inmediato al patrimonio del 'ene#iciario, pero queda su+eto a que se manten a el contrato, de manera que si el contrato se anula, se resuelve o se rescilia Fen este -ltimo caso, antes de la aceptaci$n del 'ene#iciario), se e0tin ue el derec"o del 'ene#iciario. ') Si el 'ene#iciario demanda el cumplimiento de la estipulaci$n, el promitente podr!a oponer la e0cepci$n del contrato no cumplido. c) El derec"o del 'ene#iciario que #allece antes de aceptar, se transmite i ualmente a sus "erederos.

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Los Contratos

E!ectos de la Estipulacin en Favor de &tro

<e'e considerarse los e#ectos que se producen1 Entre estipulante y promitente Entre promitente y tercero Entre estipulante y tercero 1) E4EC&9S E6&RE 5R9HI&E6&E J ES&I58LA6&E Am'os son las personas que otor an el contrato, de manera que por re la eneral los e#ectos ser,n los mismos que los de todo contrato. As!, por e+emplo, si el estipulante no cumple con sus o'li aciones emanadas del contrato, el promitente puede per#ectamente demandar la resoluci$n del contrato con indemni3aci$n de per+uicios. La acci$n se diri ir, en contra del estipulante, que es la contraparte en el contrato. 5ero "ay ciertas caracter!sticas en estos e#ectos que son propios de la estipulaci$n en #avor de otro1 a) El estipulante no puede solicitar el cumplimiento de lo convenido. Sa'emos que todo acreedor puede solicitar el cumplimiento de la o'li aci$n, pero en la estipulaci$n en #avor de otro el estipulante no puede e0i ir al promitente que cumpla lo estipulado, el art!culo 1((= seAala e0presamente que s$lo el tercero 'ene#iciario podr, demandarlo. 5ero e0iste una #orma indirecta en que el estipulante puede compeler al promitente a cumplir la estipulaci$n1 a trav%s de una cl,usula penal, art!culo 1:)., la cual se "ar!a e#ectiva si el promitente no cumple lo convenido. 6o "ay inconveniente al uno en que el promitente se su+ete a una pena a #avor del estipulante si no cumple oportunamente lo convenido en #avor del tercero 'ene#iciario. A esto se re#iere el art!culo 1:). inciso )>. En s!ntesis esta disposici$n esta'lece que valdr, la pena, aunque la o'li aci$n principal no ten a e#ecto, si la persona con quien se estipula se su+eta a una pena para el caso de no cumplirse lo prometido. Lo e0cepcional del caso es que el estipulante no est, #acultado para e0i ir el cumplimiento de la o'li aci$n principal, pero por no "a'erse cumplido %sta al tercero 'ene#iciario, nace su derec"o a co'rar la pena. El estipulante que normalmente no tiene nin -n derec"o, pasa a tenerlo en el evento de incumplimiento. 5or otra parte, no e0iste inconveniente para que el estipulante pueda demandar la resoluci$n del contrato, lo -nico que est, impedido de demandar es el cumplimiento, pero la resoluci$n compete a las partes del contrato y el estipulante es parte.

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Efectos de los Contratos 6o ca'e duda que el estipulante puede demandar la resoluci$n antes de que el 'ene#iciario "u'iere aceptado? pero se discute si puede "acerlo tras aquella aceptaci$n, E0isten opiniones en am'os sentidos. a) <e acuerdo al art!culo 1((= antes que interven a la aceptaci$n e0presa o t,cita del 'ene#iciario pueden, estipulante y promitente de com-n acuerdo, revocar la estipulaci$n y de+arla sin e#ecto. En realidad este derec"o que el art!culo 1((= otor a al promitente y estipulante no es sino una aplicaci$n de la re la eneral contemplada en el art!culo 1:.;. 2) E4EC&9S E6&RE EL 5R9HI&E6&E J EL 7E6E4ICIARI9 El principal de estos e#ectos es que s$lo el tercero puede demandar lo estipulado, art!culo 1((=. &rat,ndose de la venta de un 'ien ra!3 sur en dudas en cuanto a la inscripci$n de %ste. El Conservador de 7ienes Ra!ces de Concepci$n, indicando que la inscripci$n Fque corresponde a la tradici$n) es la #orma de cumplir el contrato por parte del promitente, seAala que s$lo puede pedir la inscripci$n el 'ene#iciario, porque %l es el -nico #acultado para e0i ir el cumplimiento. Como se "a seAalado, antes que el tercero acepte la estipulaci$n, puede %sta revocarse de com-n acuerdo entre estipulante y promitente. <e a"! la importancia de la aceptaci$n del tercero 'ene#iciario. 5orque, si 'ien la aceptaci$n que "ace el tercero no es necesaria para adquirir su derec"o, el cual nace directamente en su patrimonio, esta aceptaci$n tiene importancia para los e#ectos de la revocaci$n que pueden "acer estipulante y promitente. Antes de ella, puede revocarse el contrato? despu%s de ella no ser!a posi'le. La aceptaci$n no es la que "ace nacer el derec"o en el patrimonio del tercero 'ene#iciario, sino que es necesaria para tomar posesi$n del derec"o, para impedir la revocaci$n que "asta ese momento pueden e#ectuar promitente y estipulante. La aceptaci$n puede ser e0presa o t,cita, art!culo 1((=, mir,ndose como actos de aceptaci$n t,cita aquellos que podr!a e#ectuar el tercero s$lo en virtud del contrato cele'rado. E0iste acuerdo en el sentido de que el tercero no puede pedir la resoluci$n de lo estipulado. Si el promitente no cumple no podr!a solicitar el tercero 'ene#iciario la resoluci$n? ello porque el tercero no es contratante, no "a #ormado parte del contrato y la resoluci$n s$lo corresponde a los contratantes. 5or otro lado, el promitente puede oponer al tercero 'ene#iciario las mismas e0cepciones que podr!a "acer valer contra el estipulante, entre ellas, la e0cepci$n de contrato no cumplido. )) E4EC&9S E6&RE ES&I58LA6&E J 7E6E4ICIARI9

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Los Contratos En principio, no se produce relaci$n +ur!dica al una entre estipulante y tercero 'ene#iciario, puesto que el derec"o nace directamente para %ste, el derec"o no e0iste en momento al uno en el patrimonio del estipulante, y en consecuencia, no est, su+eto a la arant!a eneral de sus acreedores.

La ,romesa por Otro

A esta instituci$n se re#iere el art!culo 1(:/1 BSiempre que uno de los contratantes se compromete a que por una tercera persona, de quien no es le !timo representante, "a de darse, "acerse o no "acerse al una cosa, esta tercera persona no contraer, o'li aci$n al una, sino en virtud de su rati#icaci$n? y si ella no rati#ica, el otro contratante tendr, acci$n de per+uicios contra el que "i3o la promesa.C <e esta disposici$n se desprende que la promesa de "ec"o a+eno no altera las re la enerales de los contratos. 6o es una e0cepci$n al e#ecto relativo de %ste, como ocurre con la estipulaci$n a #avor de otro, porque en %sta el tercero 'ene#iciario a+eno al contrato adquiere un derec"o. En la promesa de "ec"o a+eno, en cam'io, el tercero no contrae o'li aci$n al una, as! lo destaca el art!culo citado. Es l$ ico que as! sea, ya que el tercero no tiene por que quedar o'li ado por el contrato cele'rado y al cual no "a concurrido con su consentimiento. El tercero s$lo se o'li a en virtud de su rati#icaci$n -nicamente entonces nace su o'li aci$n y ella deriva de su propia voluntad. 5or la promesa de "ec"o a+eno, s$lo contrae o'li aci$n el que se comprometi$ a que el tercero "ar,, no "ar, o dar, una cosa, y su o'li aci$n es de "acer, que el tercero rati#ique, esto es, consienta en la o'li aci$n que se "a prometido por %l. En consecuencia, esta instituci$n no es sino una modalidad especial de la prestaci$n en la o'li aci$n de "acer, cuyo o'+eto es que el tercero acepte. Como en la estipulaci$n en #avor de otro, aqu! intervienen tres personas1 El promitente, que es el que contrae la o'li aci$n de "acer. El prometido o acreedor. El tercero que s$lo ser, o'li ado una ve3 que rati#ique. 5ara que se est% #rente a una promesa de "ec"o a+eno es preciso que no medie representaci$n, pues en tal caso "ay lisa y llanamente o'li aci$n para el representado que no "a sido a+eno al contrato, art!culo 1(:/. La promesa de "ec"o a+eno es de aplicaci$n eneral? no "ay limitaciones al respecto.

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Efectos de los Contratos

Requisitos de la Promesa de <ec0o A3eno

En cuanto a la promesa misma de "ec"o a+eno, no es posi'le sentar re las enerales, por cuanto los requisitos depender,n de la especie del contrato de que se trate. <esde lue o, es consensual, por cuanto el le islador no lo somete a nin una solemnidad especial. Respecto de la rati#icaci$n del tercero, ella de'er, cumplir las e0i encias necesarias para e#ectuarla. Como la ley no "a de#inido en qu% consiste %sta, se "a #allado que de'e ser entendida en su sentido natural y o'vio y la constituir,n todos los actos del tercero que importen atri'uirse la calidad de deudor que se le "a otor ado. La -nica limitaci$n que "an impuesto los tri'unales es que si la o'li aci$n del tercero versa so're 'ienes ra!ces o derec"os reales constituidos en ellos, la rati#icaci$n de'e otor arse por escritura p-'lica.

E!ectos de la Promesa de <ec0o A3eno

Gay que distin uir entre las distintas partes que intervienen1 Entre promitente y tercero no resulta nin -n e#ecto, salvo lo que ellos "ayan convenido para que %ste -ltimo otor ue la rati#icaci$n. Las relaciones entre el acreedor y el tercero s$lo tendr,n lu ar cuando %ste rati#ique y entonces depender,n de la clase de o'li aci$n prometida. Como lo seAala el art!culo1(:/, ella puede ser de dar, "acer o no "acer. 5restada la rati#icaci$n, el deudor queda ya o'li ado como cualquiera otro, y proceder, en su contra la e+ecuci$n #or3ada y la indemni3aci$n de per+uicio si no cumple. Lo que nunca #altar, en la promesa de "ec"o a+eno, es la responsa'ilidad del promitente. Este contrae una o'li aci$n de "acer, cual es la de o'tener la rati#icaci$n. Si el promitente #racasa en su intento, el acreedor no podr, o'tener el cumplimiento #or3ado de la o'li aci$n, pues no "ay #orma de o'li ar al tercero a rati#icar. 5or ello el art!culo 1(:/ da acci$n al acreedor para o'tener que el promitente le indemnice los per+uicios del incumplimiento? es su -nico derec"o. Los per+uicios que de'e indemni3ar el promitente en caso de no o'tener la rati#icaci$n del tercero, pueden ser pre#i+ados en el contrato en que se prometi$ el "ec"o a+eno, mediante una cl,usula penal.

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Los Contratos 6o "ay inconveniente al uno que en la promesa de "ec"o a+eno, las partes #i+en de antemano por medio de la cl,usula penal, el monto de la indemni3aci$n que pa ar, el promitente al acreedor si aquel no o'tiene la rati#icaci$n del tercero, art!culo 1:). inciso 2>. Este precepto "a dado lu ar a pro'lemas de interpretaci$n, porque se le "a querido conectar directamente con el art!culo 1(:/ y se "a encontrado el inconveniente de que am'as redacciones no coinciden. Al parecer "ay dos situaciones 'ien di#erentes1 a) El art!culo 1(:/ se re#iere a la situaci$n en que el promitente se "a su+etado a una pena para el caso de que el tercero no rati#ique la o'li aci$n prometida por %l. <ic"a cl,usula penal es v,lida y nada tiene de anormal porque est, accediendo a una o'li aci$n principal e0istente, que es la que el art!culo 1(:/ impone al promitente, y cuyo incumplimiento lo o'li a a la pena. El art!culo 1:). no tendr!a por que re#erirse a esta situaci$n que es i ual a la de cualquier cl,usula penal. a) El caso previsto por el art!culo 1:). inciso 2> es di#erente1 la pena "a sido impuesta al promitente para el caso de no cumplirse por el tercero la o'li aci$n prometida. El promitente est, aranti3ado m,s que la rati#icaci$n, el cumplimiento de la o'li aci$n misma. J entonces, es evidente que si el tercero no rati#ica, no "a'r, cumplimiento posi'le, y el promitente de'a la pena. En tal caso, la situaci$n ya no es normal, porque la o'li aci$n principal no e0iste, pues "a'r!a nacido s$lo con la rati#icaci$n, pero el C$di o no es muy preciso al determinar que ella "ace e0cepci$n al inciso primero, ya que este "a'la de nulidad. En el evento propuesto no "ay nulidad, sino una o'li aci$n que no alcan3$ a nacer. En esta cl,usula penal, pueden ocurrir dos cosas1 el tercero rati#ica y no cumple, se de'er, la pena y nada "ay de anormal porque la o'li aci$n principal e0iste. J si el tercero no rati#ica, se de'er, la pena, y la situaci$n es e0cepcional por que la o'li aci$n principal no e0iste. La e0presi$n IaunqueI que utili3a el precepto con#irma esta interpretaci$n1 aun si no "ay rati#icaci$n, se de'e la pena, con mayor ra3$n se la de'er, si se rati#ica la o'li aci$n y no se cumple.

La -noponi/ilidad
La inoponi'ilidad puede de#inirse como la sanci$n de ine#icacia respecto de terceros de un derec"o nacido como consecuencia, ya de la cele'raci$n de un acto +ur!dico, ya de su nulidad u otra causal de terminaci$n anormal del acto +ur!dico, como resoluci$n o revocaci$n. 5uesto que el contrato no li a sino a los contratantes, parece ocioso que el le islador se preocupe de prote er a los terceros. 5ero la ama de terceros es variada y su respectiva situaci$n radicalmente diversa.

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Efectos de los Contratos Las medidas de protecci$n se +usti#ican respecto de los terceros que pueden ser alcan3ados por los e#ectos del acto +ur!dico. Las personas a las que se aplica la inoponi'ilidad son los sucesores a t!tulo particular, esto es a aquellos terceros, e0cluyendo a los sucesores a t!tulo universal, que con posterioridad al contrato entran en relaciones +ur!dicas con las partes. 6o se considera a los contratantes, porque ellos son siempre los a#ectados, y a los sucesores a t!tulo universal, porque no son m,s que los representantes y continuadores del causante, y por ello los o'li a el contrato al i ual que a los contratantes. Los terceros relativos pueden ser muc"os y muy variados. 6o -nicamente el le atario respecto del testador, ni el comprador, del vendedor. Gay otras personas que son terceros relativos, como acontece con los acreedores de uno de los contratantes. Indiscuti'lemente ellos tienen inter%s en los contratos que cele'ren sus deudores, y por lo tanto, la situaci$n no puede ser la misma para un tercero a'solutamente e0traAo que para este tercero acreedor. 5or ello la noci$n de tercero no es del todo precisa. 6uestro C$di o Civil no trata la inoponi'ilidad en #orma sistem,tica, como lo "ace, por e+emplo con la nulidad. Sin em'ar o, e0isten variadas disposiciones, tanto en el C$di o Civil como en otros cuerpos le ales, que claramente aco en esta sanci$n. <e manera que a-n cuando no este tratada en #orma or ,nica, es induda'le que la inoponi'ilidad es una instituci$n que tiene plena aco ida en nuestro ordenamiento +ur!dico. Si 'ien la e0presi$n Iinoponi'ilidadI es e0traAa a la terminolo !a del C$di o, se usan e0presiones seme+antes como Ino podr,n oponerse a tercerosI, Bno producir,n e#ecto contra tercerosC, etc. La inoponi'ilidad es una sanci$n que puede a#ectar a cualquier acto +ur!dico, pero que, sin duda, tiene mayor aplicaci$n trat,ndose de los contratos. La inoponi'ilidad no toca al contrato sino a sus e#ectos1 En esta instituci$n "ay que distin uir entre el contrato mismo y los e#ectos que produce. 5orque la inoponi'ilidad no a#ecta al contrato en s! mismo. El contrato inoponi'le es per#ectamente v,lido, no le #alta nin una condici$n esencial para su valide3. La inoponi'ilidad se caracteri3a porque los e#ectos del contrato no van a poder oponerse a los terceros relativos. <e manera que si 'ien tanto la oponi'ilidad como la nulidad son sanciones que consisten en la ine#icacia del acto +ur!dico, son instituciones 'astante di#erentes. <I4ERE6CIAS E6&RE LA 68LI<A< J LA I69596I7ILI<A<

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Los Contratos 2/) La nulidad de un acto +ur!dico se produce cuando al momento de cele'rarlo, se omite al -n requisito de e0istencia o valide3 del mismo, es decir, se produce por al -n vicio ori inario del acto. En cam'io, el acto inoponi'le se cele'ra cumpli%ndose todos los requisitos de e0istencia y valide3, por consi uiente el acto es v,lido, pero por diversas circunstancias posteriores a %l, los derec"os que emanan de ese acto no pueden "acerse valer #rente a terceros. 21) La nulidad a#ecta la totalidad del acto, el acto declarado nulo desaparece de la vida del derec"o. En cam'io, en caso de inoponi'ilidad es preciso distin uir entre el acto mismo y los e#ectos de %l? la inoponi'ilidad a#ecta tan s$lo los e#ectos del acto que no se pueden "acer valer #rente a los terceros, pero el acto es per#ectamente v,lido. 22) <eclarada la nulidad de un acto, %ste desaparece, tanto respecto de las partes como de terceros, salvo casos de e0cepci$n. En cam'io, la inoponi'ilidad s$lo dice relaci$n con los terceros, el acto su'siste entre las partes. 2)) &rat,ndose de la nulidad, se encuentra comprometido el inter%s p-'lico de manera que no puede renunciarse anticipadamente a ella. Incluso, trat,ndose de la nulidad a'soluta, ella puede ser declarada de o#icio por el tri'unal cuando aparece de mani#iesto en el acto o contrato. 6o ocurre lo mismo en el caso de la inoponi'ilidad que prote e el inter%s particular de los terceros por lo que %stos pueden renunciarla en cualquier momento.

Clasi(icacin de la Inoponi!ilidad
Como di+imos, la inoponi'ilidad es la ine#icacia respecto de terceros de un derec"o nacido como consecuencia de la cele'raci$n o de la nulidad u otra causal de terminaci$n anormal de un acto +ur!dico. Son variadas las causales que mueven al le islador a privar de e#icacia ante terceros a un acto o contrato, o a su revocaci$n o nulidad. 5or ello se distin ue entre1 Inoponi'ilidad por causa de #orma Inoponi'ilidad por causa de #ondo Inoponi'ilidad derivada de la p%rdida de e#icacia de un contrato

&' Inoponi!ilidad por Causa de %orma

Es sa'ido que las #ormalidades de pu'licidad tienden a permitir a los terceros enterarse de la e0istencia del contrato que puede a#ectarlos. Si no se cumplen, el le islador de#iende al tercero

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Efectos de los Contratos esta'leciendo en su #avor la inoponi'ilidad del acto o contrato mientras no se cumplan las #ormalidades omitidas. Estas inoponi'ilidades son numerosas, las m,s conocidas son1 a) Las contraescrituras p-'licas1 el art!culo 1;/; inciso 2> e0i e para que las contraescrituras p-'licas de escrituras p-'licas a#ecten a terceros, que se tome ra3$n de ellas al mar en de la escritura ori inal y de la copia en virtud de la cual est, o'rando el tercero. a) 5rescripci$n adquisitiva1 la sentencia +udicial que declara la prescripci$n del dominio o derec"os reales so're inmue'les no valdr, contra terceros sin la competente inscripci$n, art!culo 2:1). ') La cesi$n de cr%ditos1 %sta se per#ecciona entre las partes por la entre a del t!tulo, pero para que a#ecte al deudor y terceros se precisa la noti#icaci$n o aceptaci$n del deudor, art!culos 1=/1 y 1=/2. Hientras la noti#icaci$n no se e#ect-e o el deudor acepte la cesi$n, %sta es v,lida entre cedente y cesionario, pero no puede oponerse ni al deudor ni a terceros. c) Em'ar o de 'ienes ra!ces1 con#orme al art!culo (:) C$di o de 5rocedimiento Civil si el em'ar o recae so're inmue'les o derec"os reales constituidos en ellos, no producir, e#ecto le al al uno respecto de terceros sino desde que se inscri'a en el Re istro de Interdicciones y 5ro"i'iciones del Conservador de 7ienes Ra!ces respectivo. Hientras ella no se e#ect-e el em'ar o es inoponi'le a terceros. Ello tiene importancia entre otros aspectos para la aplicaci$n del art!culo 1(.( 6>). d) La #ec"a de los instrumentos privados1 con#orme al art!culo 1;/) la #ec"a de un instrumento privados no se cuenta respecto de terceros sino desde el #allecimiento de al uno de los que le "an #irmado, o desde el d!a en que "a sido copiado en un re istro p-'lico, o en que conste "a'erse presentado en +uicio, o en que se "aya tomado ra3$n de %l o le "aya inventariado un #uncionario competente en car,cter de tal. El art!culo (1= del C$di o 9r ,nico de &ri'unales esta'lece que tam'i%n tendr, #ec"a cierta respecto de terceros desde que el instrumento de protocoli3a. e) Inventario de 'ienes de la sociedad conyu al1 de acuerdo al art!culo 1;.., cuando se disuelve la sociedad conyu al es necesario practicar inventario de los 'ienes de la sociedad conyu al, el cual, para ser oponi'le a terceros, de'e ser solemne. Si el inventario no es solemne, no ser, oponi'le a terceros y solamente a#ectar, a las personas que concurrieron a la #acci$n de inventario.

)' Inoponi!ilidad por Causa de %ondo

5or causa del #ondo del acto o contrato, las inoponi'ilidades pueden presentarse en varias circunstancias. Las m,s #recuentes son1

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Los Contratos Inoponi'ilidad por #alta de concurrencia Inoponi'ilidad por #raude

A89 -noponi/ilidad de Fondo por Falta de Concurrencia

Se presenta cuando una persona no concurre con su consentimiento al otor amiento de un acto o contrato que lo requer!a para producir sus plenos a#ectos1 Son casos representativos de esta #orma de inoponi'ilidad1 a) La venta de cosa a+ena1 art!culo 1*1:. Este es uno de los casos m,s claros de inoponi'ilidad. La inoponi'ilidad consiste aqu! en que para el verdadero dueAo de la cosa vendida el contrato de compraventa no produce e#ecto y por lo tanto puede reivindicar la cosa de su dominio. ') En el mandato1 El mandatario act-a como tal mientras se manten a en los l!mites del poder que "a reci'ido1 si los e0cede no "ay representaci$n, es como si actuara un tercero a+eno al mandante, y, en consecuencia, %ste no queda o'li ado por los actos e+ecutados por el mandatario e0cedido. c) En la sociedad conyu al1 si el marido otor a cauciones para aranti3ar o'li aciones de terceros sin la autori3aci$n de la mu+er la cauci$n comprometer, -nicamente los 'ienes propios del marido, es decir, el acto ser, inoponi'le a la mu+er. Lo mismo ocurre cuando el marido arrienda, sin autori3aci$n de la mu+er, 'ienes inmue'les sociales por m,s de : aAos o m,s de *, se -n se trate de predios ur'anos o r-sticos. En lo que e0ceda de dic"os pla3os, el contrato es inoponi'le a la mu+er.

89 -noponi/ilidad de Fondo por Fraude

8no de los peli ros del e#ecto oponi'le del contrato para los terceros es que las partes se pon an de acuerdo para per+udicarlos, esto es, que lo otor uen con #ines #raudulentos. As! sucede1 a) En la simulaci$n, en la cual el tercero no est, o'li ado a reconocer sino el acto aparente? el oculto no le es oponi'le. ') En la acci$n pauliana, que es +ustamente el derec"o de los acreedores a de+ar sin e#ecto los actos o contratos e+ecutados en #raude de sus derec"os. Ello en protecci$n del derec"o de prenda eneral.

*' Inoponi!ilidad derivada de la Nulidad o Revocacin

<eterminadas situaciones +ur!dicas pueden a#ectar a terceros, y ser posteriormente de+adas sin e#ecto, con daAo para los intereses de %stos.

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Efectos de los Contratos As! ocurre con la nulidad que, +udicialmente declarada opera con e#ecto retroactivo, y da derec"os contra terceros. En casos muy e0cepcionales el le islador, sin em'ar o, no permite que la nulidad pueda ser invocada en contra de ellos no o'stante su declaraci$n +udicial, como por e+emplo1 a) El matrimonio putativo, art!culo 122 inciso 1>. ') La sociedad1 de acuerdo al art!culo 2/:* la nulidad del contrato de sociedad no per+udica las acciones que corresponden a terceros de 'uena #e en contra de todos y cada uno de los asociados por las operaciones de la sociedad, si e0istiere de "ec"o. c) Casos de los art!culos 1(=/ y 1(=1 re#erentes a los e#ectos de la resoluci$n1 el primero esta'lece que trat,ndose de 'ienes mue'les, la resoluci$n no a#ecta a los terceros de 'uena #e. El se undo seAala que trat,ndose de inmue'les la resoluci$n no a#ectar, a terceros, sino cuando la condici$n consta'a en el t!tulo respectivo, inscrito u otor ado por escritura p-'lica.

E(ectos de la Inoponi!ilidad
La inoponi'ilidad o'li a a distin uir los e#ectos entre las partes y en cuanto a los terceros a quienes puede a#ectar el contrato. E4EC&9S E6&RE LAS 5AR&ES Entre las partes el acto o contrato es per#ectamente v,lido y produce todos sus e#ectos. Sin em'ar o, cuando se nie a e#ectos al contrato es +ustamente en los casos en que e0iste inter%s por oponerlo a terceros, de manera que al privarlo de este poder, no "ay duda que ello repercute en las relaciones entre los contratantes. As!, por e+emplo, en la venta de cosa a+ena, si el verdadero dueAo reivindica la cosa vendida y el comprador es privado de ella puede "acer e#ectiva la o'li aci$n de arant!a contra el vendedor, para que %ste le de#ienda en el pleito y le indemnice la evicci$n. E4EC&9S RES5EC&9 <E &ERCER9S Respecto de terceros el acto, no o'stante su valide3, no les a#ecta. La inoponi'ilidad es un derec"o del tercero? %ste si quiere la invoca, pero si no tiene inter%s en ella, puede renunciarla, pues est, esta'lecida en su protecci$n y 'ene#icio.

%orma de -acer .aler la Inoponi!ilidad

La inoponi'ilidad puede "acerse valer1 Como acci$n Como e0cepci$n

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Los Contratos Como acci$n, reclamando del acto inoponi'le, por e+emplo, en la venta de cosa a+ena, "aciendo valer la acci$n reivindicatoria. A"ora 'ien, cuando el deudor cele'ra actos en #raude de los derec"os del acreedor, %ste puede ale ar la inoponi'ilidad por v!a de acci$n sirvi%ndose de la acci$n pauliana. El tercero interpondr, la inoponi'ilidad por la v!a de e0cepci$n cuando se invoque en su contra el acto a#ecto a esta sanci$n, as! ocurrir, normalmente cuando la inoponi'ilidad se produ3ca por la ino'servancia de una medida de pu'licidad. Sin duda que el le itimado para invocar la inoponi'ilidad es el tercero en cuyo 'ene#icio la esta'lece la ley, lo que "a'r, que determinar en cada caso. J Scontra quien se "ace valer la inoponi'ilidadT La inoponi'ilidad se "ace valer en contra de cualquier persona que pretenda derec"os o trate de prevalecerse del acto inoponi'le.

E/tincin de la Inoponi!ilidad
&ampoco es posi'le esta'lecer re las enerales que a'arquen todas las situaciones en que la inoponi'ilidad se presenta para determinar las causales de e0tinci$n de ella. Las inoponi'ilidades por #alta de pu'licidad se sanean por el cumplimiento de las #ormalidades omitidas. &oda inoponi'ilidad termina por la renuncia de ella? seme+ante renuncia a#ecta s$lo a qui%n la e#ect-a, y en consecuencia, otros terceros podr,n siempre invocarla. 6aturalmente en la inoponi'ilidad por #alta de concurrencia, ella corresponde e0clusivamente a aquel cuyo consentimiento #ue omitido, %l es el -nico que puede invocarla, y su renuncia, que toma el nom're de rati#icaci$n, sanea totalmente el acto. 4inalmente puede e0tin uirse la inoponi'ilidad por prescripci$n, cuando ella se "a a valer como acci$n. As! la acci$n de simulaci$n que no tiene un pla3o especial prescri'e en : aAos, etc. 6ormalmente el acto inoponi'le de+ar, de serlo por prescripci$n para los e#ectos de oponerla como e0cepci$n, salvo que ella "aya podido "acerse valer como acci$n. 5or e+emplo1 venta de cosa a+ena, si el poseedor adquiere el dominio por prescripci$n, y el anti uo dueAo es demandado por cualquier causa no podr, e0cepcionarse con la inoponi'ilidad.

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La Interpretacin de los Contratos

)) La -nterpretacin de los Contratos

-nterpretacin de los Contratos

El contrato es la e0teriori3aci$n de la voluntad de dos o m,s partes, dando e0presi$n a la voluntad concordante de %stas. J como lo #orman dos declaraciones de voluntad distintas, viene a "allarse inte rado por el sentido de esas dos declaraciones, en aquello en que concuerden. Interpretar es la determinaci$n del sentido que de'e darse a una #rase o sentencia que aparece o'scura F<iccionario de Le islaci$n y Eurisprudencia C"ilenas) En el mismo sentido se pronuncia el diccionario de Escric"e, re#iri%ndose a"ora espec!#icamente a los contratos1 IInterpretar un contrato si ni#ica e0plicar o declarar el sentido del contrato que aparece o'scuro o dudosoI Ll,mase interpretaci$n del contrato el procedimiento en virtud del cual se tiende a esclarecer y determinar el sentido y alcance de las declaraciones que lo #orman. Se -n Laurent, s$lo de'en interpretarse los contratos oscuros? si lo dic"os por las partes es claro, nada "ay que interpretar. En contra, la mayor!a de los otros autores #ranceses, entre ellos 5ot"ier, quienes a#irman que todos los contratos de'en ser interpretados, aun cuando las pala'ras apare3can como claras. Esta tesis es la que se si ue mayoritariamente en C"ile, si 'ien "an e0istido al unos #allos que "an aco ido la tesos de Laurent. As! se sostiene que en mayor o menor medida, todas las declaraciones de voluntad necesitan ser interpretadas, ya que es a'solutamente imposi'le e0presar una idea o voluntad sin que en la e0presi$n se deslice al una posi'ilidad de duda. &oda ve3 que las partes contratantes, o quienes le almente toman su lu ar, discuten el si ni#icado o resultados enerados por la convenci$n, vale decir, cuando no e0iste acuerdo respecto a las consecuencias producidas por el ne ocio +ur!dico, es menester interpretarlo.

Sistemas de Interpretacin
Gay dos randes escuelas relativas al sistema de interpretaci$n que postulan1 1) Sistema o'+etivo o de la voluntad declarada 2) Sistema su'+etivo

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Los Contratos El primero tiene e0clusivamente en cuenta la voluntad declarada, sin considerar la voluntad real del autor del acto o de los contratantes? se "ace a'stracci$n de la voluntad su'+etiva de los contratantes, para atender #undamentalmente a las circunstancias o'+etivas en que se "a emitido la declaraci$n de voluntad. El se undo, por el contrario, considera e0clusivamente la voluntad real e0istente tras la declaraci$n e0presada con mayor o menor per#ecci$n. Si ni#ica Ireconocer al acuerdo de voluntades de los contratantes un poder creador de situaciones +ur!dicas sin necesidad de nin una "a'ilitaci$nI. Se caracteri3a por la '-squeda de la voluntad psicol$ ica de las partes. Actualmente, no "ay le islaci$n que tome uno s$lo de estos sistemas, todas tienen elementos de am'as alternativas. El C$di o Civil c"ileno da mayor importancia a la intenci$n de los contratantes, siendo el elemento intencional el principal medio de interpretaci$n, como lo seAala e0presamente el art!culo 1:./.

Re$las de Interpretacin del Cdi$o Civil

Se encuentran contempladas en el t!tulo NIII del Li'ro I2, art!culos 1:./ a 1:... 9tros C$di os no contemplan re las de interpretaci$n de+ando al +ue3 en a'soluta li'ertad para interpretar los contratos. Los art!culos 1:./ al 1:.. del C$di o Civil #i+an normas de interpretaci$n, al unas para los actos +ur!dicos en eneral, otras espec!#icamente para los contratos. 4uera de %stas "ay normas especiales para ciertos contratos espec!#icos, y especialmente para el testamento. Las disposiciones so're interpretaci$n de los contratos Sson meros conse+os del le islador o son normas o'li atoriasT Al unos opinan que los +ueces de'en su+etarse a las re las de interpretaci$n esta'lecidas en el C$di o Civil, y si las violan la Corte Suprema podr!a enmendar el #allo porque "a'r!a in#racci$n de ley. 5ara otros, las normas le ales relativas a la interpretaci$n de los contratos son o'li atorias s$lo en cuanto ordenan estar a la intenci$n de los contratantes para interpretar el acto, pero no en cuanto indican los elementos que pueden servir de medios para interpretar el acto. Se -n esta opini$n el recurso de casaci$n proceder!a cuando el +ue3 no "u'iere reali3ado la investi aci$n diri ida a conocer la intenci$n de los contratantes, esto es, cuando no "u'iere interpretado el contrato? pero no proceder!a dic"o recurso cuando "u'iere interpretado el contrato y determinado la intenci$n contractual, aunque lo "u'iere "ec"o err$neamente. Las re las de interpretaci$n de los contratos de nuestra le islaci$n son las si uientes1 2() Re la de la intenci$n de los contratantes 52

La Interpretacin de los Contratos 2:) Re la de la eneralidad 2.) Re la de la e#ectividad de las cl,usulas del contrato 2;) Interpretaci$n con#orme a la naturale3a del contrato 2*) Re la de las cl,usulas de uso com-n 2=) Interpretaci$n arm$nica de las cl,usulas del contrato )/) Interpretaci$n por analo !a )1) Re la de la interpretaci$n pr,ctica o aut%ntica )2) Re la de la interpretaci$n por los e+emplos ))) Re la de interpretaci$n de las cl,usulas am'i uas

") Re7la de la -ntencin de los Contratantes

Con#orme al art!culo 1:./1 IConocida claramente la intenci$n de los contratantes, de'e estarse a ella mas que a lo literal de las pala'ras.I Es la re la ',sica para la interpretaci$n de los contratos. El art!culo 1:./ no "ace sino con#irmar o aplicar el principio de la autonom!a de la voluntad, y ella aparece, a priori, como diametralmente opuesta a la interpretaci$n de la ley, porque para interpretar la ley se est, m,s a lo literal de las pala'ras que al esp!ritu del le islador. Supone el C$di o que el le islador sa'e e0presarse en t%rminos que no traicionen su pensamiento. En cam'io, en los contratos, las partes muc"as veces son personas que tienen un dominio relativo del idioma, y puede acontecer que las pala'ras no mani#iesten su verdadera intenci$n. 5ara que la intenci$n sea pre#erida a la declaraci$n, de'e estarse se uro de aquella. El art!culo 1:./, empleando las e0presiones Iclaramente conocidaI, "a querido decir que la intenci$n de'e tener un car,cter de evidencia. Esta misma re la de interpretaci$n del art!culo 1:./ est, repetida en la interpretaci$n de los testamentos, porque el art!culo 1./.= "ace primar la voluntad del testador so're lo literal de las pala'ras, y ello como consecuencia de ser el testamento una mani#estaci$n de voluntad.

%) Re7la de la Generalidad

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Los Contratos SeAala el art!culo 1:.1 que1 I5or enerales que sean los t%rminos de un contrato, s$lo se aplicar,n a la materia so're la que se "a contratadoI Este art!culo esta'lece una norma de aplicaci$n restrictiva de interpretaci$n de los contratos. 5or e+emplo, si se estipula que en la administraci$n de los 'ienes del poderdante, podr, el 7anco mandatario, entre otras cosas, prestar y e0i ir #ian3as, la #acultad de a#ian3ar que se concede s$lo se re#iere al otor amiento dentro de la administraci$n de los 'ienes del poderdante. En consecuencia, sale de los t%rminos del mandato y no o'li a al mandante la #ian3a otor ada por el 7anco para ase urar el pa o de letras propias de %l mismo. Esta disposici$n reci'e aplicaci$n en el art!culo 2(.2 en materia de transacci$n en cuanto a, si en ella se renuncia a todo derec"o, acci$n o pretensi$n, lo que de'e entenderse restrin ido a los o'+etos respecto de los cuales se est, transi iendo.

') Re7la de la E!ectividad de las Cl4usulas del Contrato

<ispone el art!culo 1:.21 IEl sentido en que una cl,usula pueda producir al -n e#ecto, de'er, pre#erirse a aqu%l en que no sea capa3 de producir e#ecto al unoI Se trata de una cl,usula de un contrato que interpretada en determinada #orma no tiene aplicaci$n en interpretada en otra s! lo tiene. El le islador esta'lece que de'e estarse a esta -ltima interpretaci$n, porque supone que si "ay una cl,usula en un contrato es porque los contratantes desean que produ3ca sus e#ectos, lue o es l$ ico entenderla en tal sentido. El cl,sico e+emplo es el de 5ot"ier1 si se conviene entre 5a'lo y 5edro que 5a'lo podr, pasar por Isus "eredadesI puede entenderse respecto de las de 5a'lo o de las de 5edro? no es dudoso que de'e entenderse respecto de las de 5edro? de otro modo la cl,usula no producir!a nin -n e#ecto, pues 5a'lo no tiene nin una necesidad de estipular que %l podr, pasar por sus propias "eredades. Las partes con su declaraci$n de voluntad, persi uen o'tener resultados -tiles procurando la esta'ilidad de los contratos. 6o o'stante, no ca'e aplicar la disposici$n en comento cuando el sentido determina que una cl,usula no ten a e#icacia +ur!dica por adolecer de nulidad. En tal situaci$n la cl,usula tiene un e#ecto que no es v,lido, que es un pro'lema distinto del que resuelve esta re la de la utilidad de las cl,usulas, por lo tanto ser!a salirse del marco de la ley dar valide3 a una cl,usula nula, 'uscando con a"!nco un sentido e#iciente diverso del que #luye naturalmente de ella. As! lo "a resuelto la Corte Suprema.

() -nterpretacin con!orme a la ,aturale:a del Contrato

Art!culo 1:.), inciso 1> seAala que1 BEn aquellos casos en que no apareciera voluntad contraria, de'er, estarse a la interpretaci$n que me+or cuadra con la naturale3a del contrato.I

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La Interpretacin de los Contratos La disposici$n del C$di o es aplica'le al caso que las partes contratantes no mani#iesten en el contrato voluntad de interpretarlo en sentido determinado. El autor seAor <ucci Claro estima que esta voluntad contraria a que se re#iere este art!culo en su inciso 1>, no es necesario que se encuentre mani#estada en el contrato, ella puede provenir de la aplicaci$n practica "ec"a por las partes del contrato o mani#estada en cualquiera otra #orma que la "a a Iclaramente conocidaI, dentro de los t%rminos del art!culo 1:./.

*) Re7la de las Cl4usulas de $so Com=n

Art!culo 1:.) inciso 2>1 BLas cl,usulas de uso com-n se presumen aunque no se e0presenI Consiste en incorporar al contrato las cl,usulas usuales, silenciadas en la declaraci$n. La pala'ra IusoI, est, tomada en el sentido de Icostum'reI. Esta norma m,s que de interpretaci$n, es una norma re#erente al contenido del acto. <on Luis Claro Solar opina que m,s que una re la de interpretaci$n, es s$lo la aplicaci$n del principio consa rado en el art!culo 1:(. que "ace o'li atorias para los contratantes todas las cosas que emanan precisamente de la naturale3a del contrato, o que por la Ley o la costum're le pertenecen. <on Carlos <ucci Claro le da un si ni#icado m,s amplio, que se aplica en eneral a todos los actos +ur!dicos, ser!a un mandato e0preso y nuevo, cuando dispone que las cl,usulas de uso com-n se presuman en aquellos actos que no tienen precisamente un car,cter contractual.

+) -nterpretacin Armnica de las Cl4usulas del Contrato

<e acuerdo con el inciso 1> del art!culo 1:.(1 ILas cl,usulas de un contrato se interpretar,n unas por otras, d,ndose a cada una el sentido que me+or conven a al contrato en su totalidad.I Este precepto esta'lece la re la de la armon!a de las cl,usulas. 6ormalmente las cl,usulas de un contrato de'en encontrarse en una necesaria relaci$n y armon!a, su'ordinadas las unas a las otras, por lo que nada m,s l$ ico que sean e0aminadas en su con+unto. Esta interdependencia de las cl,usulas de un contrato la "a esta'lecido nuestra +urisprudencia en numerosas sentencias. As! se "a resuelto que si en un mandato se autori3a al mandatario para co'rar la suma de'ida "asta o'tener el pa o, y se a re a, en una cl,usula distinta, que %l pedir, que los valores sean entre ados a otra persona, de'e concluirse que el mandatario no est, #acultado para perci'ir.

.) -nterpretacin por Analo7a

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Los Contratos El art!culo 1:.( dispone en su inciso 2> que1 I5odr,n tam'i%n interpretarse por las de otro contrato entre las mismas partes y so're la misma materia.I Se est, esta'leciendo una re la e0tr!nseca de interpretaci$n de los contratos? el int%rprete de'e atri'uir especial valor a las circunstancias de la especie, que con#i uran el contorno del contrato aunque no se encuentre en la misma declaraci$n. En esta re la encontramos dos requisitos copulativos1 a) @ue el otro contrato sea cele'rado entre las mismas partes. ') @ue verse so're la misma materia. La e0presi$n Ipodr,nI parece indicar un car,cter discrecional que tendr!a el +ue3 para 'uscar la intenci$n de las partes #uera del te0to de la declaraci$n. 6o compartimos tal criterio por cuanto estimamos que el sentenciador, en#rentado a la e0istencia de los supuestos de la norma, de'e necesariamente aplicarla, no pudiendo quedar a su mero ar'itrio el "acerlo o no. La convenci$n suscepti'le de ser considerada en la interpretaci$n puede ser anterior o posterior al contrato o'+eto del liti io, y pueden ser uno o varios los contratos a considerar, pues lo que interesa es la compro'aci$n de la voluntad interna de las partes.

1) Re7la de la -nterpretacin Pr4ctica o Aut>ntica

<e acuerdo con el inciso #inal del art!culo 1:.( las cl,usula de un contrato podr,n tam'i%n interpretarse Bpor la aplicaci$n pr,ctica que "ayan "ec"o de ellas am'as partes, o una de las partes con la apro'aci$n de la otra.I Es una re la de interpretaci$n aut%ntica, don Luis Claro Solar seAala que esta interpretaci$n es Ila reina de todas las interpretacionesI. Compartimos este entendimiento, en la medida que creemos que nada puede re#le+ar me+or la verdadera intenci$n de las partes al contratar, que la #orma como ellas cumplieron el contrato en los "ec"os. Al respecto la Corte Suprema "a dic"o la re la del inciso )> del art!culo 1:.( es de importancia, principalmente en la interpretaci$n de los contratos que contienen o'li aciones de dar o de "acer, ya que nada puede indicar con m,s acierto la voluntad de las partes en esta materia que la e+ecuci$n llevada a ca'o por ellas mismas de las cosas que, con arre lo a lo pactado, esta'an o'li adas a dar o "acer. La disposici$n contempla dos situaciones1 a) La aplicaci$n pr,ctica "ec"a por am'as partes. ') La aplicaci$n pr,ctica "ec"a por una de las partes con apro'aci$n de la otra.

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La Interpretacin de los Contratos <e'e seAalarse, que esta re la ri e s$lo a condici$n de que dic"a aplicaci$n "aya sido "ec"a por am'os part!cipes o por uno con la apro'aci$n del otro, implicando la idea de apro'aci$n, la aceptaci$n sin reservas ni protestas de lo o'rado por la otra parte. La aplicaci$n pr,ctica del contrato es una cuesti$n propia de los +ueces del #ondo, no suscepti'le de casaci$n? as! lo "an resuelto nuestros &ri'unales.

2) Re7la de la -nterpretacin por los E3emplos

El art!culo 1:.: indica que1 ICuando en un contrato se "a e0presado un caso para e0plicar la o'li aci$n, no se entender, por s$lo eso "a'erse querido restrin ir la convenci$n a ese caso, e0cluyendo los otros a que naturalmente se e0tienda.I Esta norma tiene un #undamento l$ ico, ya que la inclusi$n de un e+emplo se "ace precisamente para aclarar los dem,s casos seme+antes a que se re#iere el contrato y que podr!an ori inar una controversia. Si los contratantes colocan un e+emplo, no si ni#ica que con ello est%n e0cluyendo otros casos? no se puede limitar la inteli encia del contrato -nicamente al caso contemplado en el e+emplo.

"6) Re7la de -nterpretacin de las Cl4usulas Am/i7uas

El art!culo 1:.. inc 1> esta'lece que1 I6o pudiendo aplicarse nin una de las re las precedentes de interpretaci$n, se interpretar,n las cl,usulas am'i uas a #avor del deudor.I El inciso 2> del art!culo 1:.. a re a1 I5ero las cl,usulas am'i uas que "ayan sido e0tendidas o dictadas por una de las partes, sea acreedora o deudora, se interpretar,n contra ella, siempre que la am'i Uedad proven a de la #alta de una e0plicaci$n que "aya de'ido darse por ella.I Esta es una re la su'sidiaria de interpretaci$n? y reconoci%ndolo as! la +urisprudencia "a seAalado que so're las re las que para la interpretaci$n de las cl,usulas am'i uas indica el art!culo 1:.., priman con#orme al tenor literal de la misma disposici$n, las que seAalan los dem,s art!culos del mismo &!tulo. La norma del inciso 2> del art!culo 1:.. constituye una novedad del C$di o Civil c"ileno, pues en el C$di o 4ranc%s no encontramos norma seme+ante, ni en los t$picos interpretativos #ormulados por <omat y 5ot"ier. La norma del art!culo 1:.. inciso 2> de'e considerarse como una e0cepci$n a la disposici$n eneral del inciso 1>. Se est, prote iendo al +ur!dicamente m,s d%'il, qui%n dicta o redacta un contrato, no importando su rol +ur!dico, de'e responder por la am'i Uedad resultante. Esta norma co'ra aplicaci$n en los contratos que "oy se e0tienden en #ormularios preredactados, tam'i%n en los contratos de ad"esi$n, donde e0iste una o#erta diri ida, en que cada cl,usula est, unilateralmente diseAada? por e+emplo, los contratos de se uros, transportes etc., pudiendo constituir para los +ueces, una poderosa "erramienta para atenuar los a'usos de la ad"esi$n contractual. 5or e+emplo, se "a #allado que Isuponiendo am'i uas o dudosas las cl,usulas del se uro, relativas a do'le indemni3aci$n por muerte o por accidente, de'e interpret,rselas contra el ase urador 57

Los Contratos que redact$ el #ormulario contenido en la p$li3a, ya que la am'i Uedad provendr!a de una #alta de e0plicaci$n que de'i$ dar el ase urador. 5or lo tanto de'e aco erse la demanda en que se co'ra la do'le indemni3aci$n.

Cali!icacin ;urdica de los Contratos

6o "ay que con#undir la interpretaci$n de los contratos con su cali#icaci$n +ur!dica. Esta viene despu%s de aquella e importa la determinaci$n de la naturale3a +ur!dica del contrato la operaci$n de incluirlo, atendido su contenido, en una de las cate or!as contractuales esta'lecidas por el le islador, con los e#ectos espec!#icos que le son propios de acuerdo con las disposiciones le ales pertinentes. En este an,lisis +ur!dico del contrato no es #undamental ni decisivo el nom're que las partes le den? la cali#icaci$n se "ace atendiendo a la voluntad real de las partes, tal como se desprende de la interpretaci$n de las cl,usulas que estipulan en los contratos. Se estima que s$lo cuando se trate de dos tipos de contratos muy a#ines y el contenido del convenio no o#re3ca criterios se uros para cali#icar el contrato de'e el +ue3 atenerse a la desi naci$n de las partes. En principio, la interpretaci$n de los contratos es una cuesti$n de "ec"o, pero la cali#icaci$n es una cuesti$n de derec"o que puede dar lu ar a un recurso de casaci$n y en tal sentido se -n lo "a entendido mayoritariamente nuestra +urisprudencia, la determinaci$n de cual es la voluntad real de las partes es una cuesti$n de "ec"o, pero esta'lecida %sta, la cali#icaci$n de los contratos que de tal voluntad se derive, es cuesti$n de derec"o que, pudiendo derivar en in#racci$n de ley es suscepti'le de casaci$n.

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Los Principales Contratos

E) Los Principales Contratos

Estudiaremos al unos de los principales contratos1 El Cedulario para el E0amen de Grado contempla1 1) El Contrato de 5romesa 2) La Compraventa )) La Cesi$n de <erec"os () El Arrendamiento :) El Handato .) La Gipoteca ;) La 4ian3a Adem,s, el pro rama de <erec"o Civil contempla el estudio de1 La 5ermuta El Hutuo El Comodato

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Los Contratos

-89 El Contrato de Promesa

La naturale3a del contrato de promesa y el esta'lecimiento de sus elementos esenciales, constituyen uno de los pro'lemas m,s de'atidos en la ciencia del derec"o. La #alta de antecedentes di nos de tomarse en cuenta en el <erec"o Romano, la e0tensi$n en que puede aplicarse esta instituci$n y la diversidad de criterios con que a'ordan las distintas le islaciones esta cuesti$n, son circunstancias que motivan amplias especulaciones +ur!dicas. Sin ir m,s le+os el C$di o Civil c"ileno si ue un sistema propio cuyos precedentes son desconocidos. Los romanos no conocieron el contrato de promesa, pero esto no quita que en Roma "u'iera ciertos contratos tales como los pactos y la estipulaci$n que #ueron, por as! decirlo, el antecedente "ist$rico de la promesa, tal como lo conci'e la ciencia +ur!dica moderna. Lo que puede llamarse promesa en tal derec"o #ue m,s 'ien un contrato ver'al solemne que o'li a al deudor al cumplimiento de una prestaci$n #utura. Es verdad que la teor!a de la promesa de venta puede considerarse en ermen en el pacto de retroventa. Gay variadas circunstancias que inducen a la cele'raci$n de un contrato de promesa. Generalmente, se cele'ra en aquellos casos en que e0isten circunstancias que impiden cele'rar de inmediato el contrato #uturo Icontrato prometidoI. En otras pala'ras, el resultado econ$micoD+ur!dico que las partes se proponen es irreali3a'le de inmediato? pero, al propio tiempo ellas +u3 an conveniente comprometerse, de inmediato, para la conclusi$n del contrato espec!#ico que proyectan. Es #recuente que se recurra a este contrato cuando el contrato de#initivo no puede cele'rarse por #altar al unos tr,mites le ales para per#eccionarlo de inmediato F5or e+emplo, se trata de la venta de un 'ien ra!3 "ereditario y #altan inscripciones del art!culo .**), o porque e0iste una pro"i'ici$n +udicial o le al transitoria para cele'rar el contrato deseado, o #alta el cumplimiento de ciertas #ormalidades, o la terminaci$n de la o'ra, o "aya pro'lemas de #inanciamiento, etc. Los e+emplos relativos a la promesa pueden multiplicarse enormemente si se considera que la promesa de contrato es un contrato preparatorio eneral y, por lo mismo, puede prometerse una sociedad, un arrendamiento, un mutuo, etc., dando por consi uiente lu ar a muc"os casos. En suma, la #unci$n de crear un v!nculo +ur!dico necesario y de se uridad, orientado directamente a la conclusi$n de un contrato #uturo que "oy no se quiere o no se puede otor ar, la cumple el contrato de promesa de cele'rar un contrato. 5or re la eneral, se puede prometer la cele'raci$n de cualquier contrato y so're cualquier cosa. Sin em'ar o "ay casos en que la ley pro"!'e e0presamente la cele'raci$n de este contrato, as! por e+emplo en la Ley General de 8r'ani3aciones y construcci$n, se pro"!'e la cele'raci$n de contratos de promesa de venta respecto de terrenos en que no se "ayan e+ecutado totalmente los tra'a+os de ur'ani3aci$n. 60

El Contrato de Promesa

)e!inicin del Contrato de Promesa

Son muc"as las de#iniciones que se "an dado de este contrato, al unas de ellas son1 )() IEs un contrato por el cual las partes se o'li an a concluir un contrato #uturoI FAndrea &orrente) ):) ILa promesa es un contrato por el cual una de las partes o am'as se o'li an dentro de cierto pla3o a cele'rar un contrato #uturo determinadoI FRa#ael Ro+ina) ).) IEs un contrato preparatorio eneral, por el cual una parte o am'as, se o'li an a cele'rar otro que "a de ser le almente e#ica3 y que se especi#ica de momento por lo menos en sus elementos esenciales, estipul,ndose al propio tiempo un pla3o o una condici$n, o am'os a la ve3, que #i+en su #uturidad, y concediendo la ley los medios +udiciales e#icientes para su e+ecuci$n #or3adaI F4ernando 4ueyo) );) IEs aquel por el cual las partes se o'li an a cele'rar otro contrato determinado en cierto pla3o o en el evento de cierta condici$nI FR. de <. y E. &omo :*, sec. la., p, . 1;= y &omo ./ sec. 2a. p, . *:)

Caractersticas del Contrato de Promesa

El contrato de promesa en C"ile presenta peculiaridades que le son totalmente propias, y otras que son comunes con otros ordenamientos +ur!dicos1 a) En C"ile no ca'e duda que la promesa es un contrato, ello, sin em'ar o, es materia de discusiones en otros pa!ses. La Eurisprudencia entre nosotros "a esta'lecido que de los t%rminos del art!culo 1::( se deduce que la promesa de cele'rar un contrato es un contrato, porque es #uente de derec"os y o'li aciones entre las partes que la eneran. a) Es un contrato de aplicaci$n eneral, o sea, por su intermedio puede prometerse la cele'raci$n de un n-mero ilimitado de contratos, salvas las e0cepciones le ales. Es decir, que el contrato de promesa es apto para la preparaci$n de cualquier tipo de contrato, sea cual sea su naturale3a, las solemnidades que de'e cumplir, si son uni o 'ilaterales, etc. Respecto de los contratos innominados, por su propia naturale3a, de'e tenerse presente que si se promete la cele'raci$n uno de ellos, el contrato prometido de'e ser especi#icado minuciosamente a o'+eto de evitar incomprensi$n y disparidad de opiniones a su respecto. ') Es un contrato nominado porque est, especialmente re ulado en el C$di o Civil, art!culo 1::(. c) Es un contrato solemne, pues siempre de'e constar por escrito, incluso cuando el contrato prometido sea consensual, art!culo 1::( 6> 1. d) Es un contrato principal, ya que el art!culo 1::( al re lamentarlo no su'ordina su e0istencia a la de otro contrato.

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Los Contratos <e'e tenerse presente que el contrato de promesa es independiente del contrato prometido, porque e0iste v,lidamente siempre que concurran en su otor amiento las circunstancias indicadas en el art!culo 1::( y a-n cuando no se cele'rare nunca el contrato prometido. e) Es un contrato preparatorio, peculiaridad que lo distin ue de otro contrato d,ndoles #isonom!a propia. #) Es un contrato su+eto a modalidad, art!culo 1::( 6>). ) Es de derec"o estricto, pues con#orme al art!culo 1::(, la re la eneral es no aceptar la promesa de cele'rar un contrato y reconocerla s$lo por e0cepci$n cuando re-ne los requisitos que en dic"o art!culo se e0presan.

Requisitos del Contrato de Promesa

Como la promesa de cele'rar un contrato es tam'i%n un contrato, de'en concurrir en ella todos los requisitos que la ley e0i e para %stos en eneral1 consentimiento, capacidad de las partes, o'+eto y causa l!cita. 5ero, adem,s de los requisitos enerales de todo contrato, en la promesa de'en concurrir requisitos especiales para %sta, esta'lecidos por la ley y que son tanto de #ondo con de #orma. Estos requisitos se encuentran enumerados en el art!culo 1::( del C$di o Civil. La omisi$n de cualquiera de estos requisitos Fque son esenciales y de'en concurrir copulativamente) "ace que el contrato de promesa no produ3ca o'li aci$n al una. La +urisprudencia "a esta'lecido que de los propios t%rminos del art!culo 1::( del C$di o Civil se desprende que es de !ndole especial e imperativa y que sus requisitos de'en concurrir tanto simult,nea como copulativamente y que la omisi$n de uno de estos requisitos, e0i idos por la ley para el valor del acto en consideraci$n a su naturale3a, produce, se -n el art!culo 1.*2 la nulidad a'soluta de la promesa. Con#orme al art!culo 1::(, la promesa de cele'rar un contrato no produce o'li aci$n al una? salvo que concurran las circunstancias si uientes1 1) @ue la promesa conste por escrito. 2) @ue el contrato prometido no sea de aquellos que las leyes declaran ine#icaces. )) @ue la promesa conten a un pla3o o condici$n que #i+e la %poca de cele'raci$n del contrato prometido. () @ue en ella se especi#ique de tal manera el contrato prometido, que s$lo #alten para que sea per#ecto la tradici$n de la cosa, o las solemnidades que las leyes prescri'an. &' 0ue la promesa conste por escrito

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El Contrato de Promesa El contrato de promesa es solemne y la solemnidad consiste en que de'e constar por escrito, sea en instrumento p-'lico o privado. Si se omite el instrumento, esto es, si la promesa se otor a ver'almente ella es nula a'solutamente, en con#ormidad a los art!culos 1((), 1.*2 y 1::(. 5or lo dem,s el contrato de promesa no podr!a pro'arse, ya que para pro'ar un contrato solemne es inadmisi'le todo medio de prue'a que no sea la solemnidad. Gemos seAalado que este requisito se cumple "aciendo que el contrato de promesa conste por escrito, siendo indi#erente si el instrumento en que se otor a es p-'lico o privado. S5ero, se mantiene esta norma si el contrato prometido de'e constar por escritura p-'licaT En relaci$n con la compraventa de 'ienes ra!ces, que de'e constar por escritura p-'lica, se pens$, en otros tiempos, que del mismo modo de'!a constar el contrato de promesa que la precediera. Se da'an los si uientes ar umentos1 a) La especialidad del art!culo 1*/1, en cuanto a la naturale3a del contrato y del 'ien respectivo, supera la especialidad del art!culo 1::(, que para estos e#ectos tendr!a el car,cter de disposici$n eneral. a) La accesoriedad del contrato de promesa #rente al de#initivo de venta, lo cual le transmitir!a el rado de solemnidad. ') La modalidad de e+ecuci$n #or3ada de la o'li aci$n prometida, que no podr!a traducirse en venta si la promesa constara solo por escrito. Este criterio sin duda se 'asa en la me3cla y con#usi$n de los contratos que no tienen m,s relaci$n que ser sucesivos en el tiempo y contener el uno las 'ases del otro. 6o es por tanto, acertada. Se concluye que no es necesario que la promesa conste por escritura p-'lica y 'asta con que conste por escrito aun en instrumento privado. Ello por las si uientes ra3ones. a) La separaci$n de am'os contratos. Se trata de dos contratos distintos, los cuales teniendo individualidades propias, reconocen estructuras, e#ectos y re lamentaci$n di#erentes, al punto de que mal podr!a aplicarse al contrato de promesa las normas de otro contrato, como el de compraventa. a) El art!culo 1::( e0i e simplemente que la promesa conste por escrito y las solemnidades son de derec"o estricto, no "ay m,s que las que esta'lece la ley. ') La oportunidad que la propia ley en el 6> ( del art!culo 1::(, esta'lece para el otor amiento de la solemnidad relativa al contrato prometido, Ca'e seAalar que en materia minera el contrato de promesa so're las materias correspondientes a dic"a actividad es solemne y la solemnidad consiste en que de'e constar por escrito, y de'e cumplir con los dem,s requisitos esta'lecidos en el art!culo 1::( del C$di o Civil.

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Los Contratos 5ero en el C$di o de Hiner!a se esta'lecen ciertos requisitos para "acer oponi'les a terceros el contrato de promesa de compraventa y el contrato de promesa unilateral de venta. <e acuerdo al art!culo 1.= del C$di o de Hiner!a, si el contrato de promesa de compraventa y el unilateral de venta se otor an por escritura p-'lica y %sta se inscri'e en el Re istro de Gipotecas y Grav,menes correspondiente, todo aquel a quien se trans#iera la cosa, a cualquier t!tulo, estar, o'li ado a cele'rar la compraventa en los mismos t%rminos en que lo "a'r!a estado el promitente vendedor. 5or otra parte, "a'i%ndose cumplido las solemnidades indicadas Fescritura p-'lica e inscripci$n), y si estando pendiente el cumplimiento del contrato de promesa de compraventa minera, y si contar con el consentimiento del promitente comprador, se e+ecuta un acto o cele'ra un contrato que limita o a#ecta o puede limitar o a#ectar la tenencia, posesi$n o propiedad de la cosa prometida, quedar, resuelto ipso #acto el contrato, una ve3 cele'rada la compraventa, salvo que el promitente comprador e0prese su prop$sito de respetarlo, sustituy%ndose en los derec"os y o'li aciones de sus antecesores en el dominio, articulo 1.= incisos )> y (>. )' 0ue el contrato prometido no sea de aquellos que las le"es declaran ine(icaces 5or e#icacia del contrato prometido de'e entenderse que %ste produ3ca e#ectos +ur!dicos, que esta'le3ca un v!nculo de derec"o entre los contratantes, ori ine derec"os y o'li aciones. As!, si se cele'ra un contrato de promesa en que una de las partes se o'li a a e+ecutar un "ec"o inmoral o pro"i'ido, ser, ine#ica3, porque tendr, un o'+eto il!cito? como lo ser, tam'i%n el contrato de promesa que se re#iera a una o'li aci$n #!sicamente imposi'le. Es decir que el prop$sito de las partes al cele'rar el contrato de promesa, no de'e ser cele'rar u otor ar en el #uturo, al cumplirse la promesa, un contrato nulo por estar pro"i'ido por la ley. En otros t%rminos, la promesa no de'e ser un medio para cele'rar un contrato nulo, sino que para la cele'raci$n de contratos v,lidos y e#icaces. Si se promete cele'rar un contrato que al tiempo de cumplirse la promesa ser, nulo, la sanci$n es la nulidad a'soluta de la promesa por in#racci$n al 6>2 del art!culo 1::(. 5ero puede ocurrir que el contrato prometido sea ine#ica3 al momento de cele'rarse el contrato de promesa, y que en cam'io, pueda ser v,lido al tiempo de cumplirse %sta, en este caso el contrato de promesa ser, per#ectamente v,lido siempre que las partes al cele'rarlo, lo su+eten a la condici$n de que el contrato prometido sea v,lido al momento de cumplirse la promesa. 5or e+emplo, se puede cele'rar contrato de promesa de venta de un 'ien em'ar ado para que se cele're la venta una ve3 al3ado el em'ar o. En relaci$n con el mismo requisito se "a planteado el si uiente pro'lema1 la promesa de venta o "ipoteca de un inmue'le perteneciente a un incapa3 requerir, o no las autori3aciones que la ley e0i e para la cele'raci$n de dic"os contratos. 6o podr!a estimarse que el contrato prometido es ine#ica3, porque adolecer!a de nulidad relativa al no darse cumplimiento a las #ormalidades "a'ilitantes. 64

El Contrato de Promesa La opini$n mayoritaria es que no es necesario o'tener la autori3aci$n "a'ilitante para la valide3 del contrato de promesa. Se dan las si uientes ra3ones1 a) El contrato prometido no es, en este caso, ine#ica3 se -n la ley, es decir no es a'solutamente nulo, no est, pro"i'ido por la ley, sino que %l puede cele'rarse v,lidamente concurriendo la #ormalidad "a'ilitante? a) Las #ormalidades son de derec"o estricto y el art!culo 1::( no las "a e0i ido para el contrato de promesa, sino que otras disposiciones las requieren para el acto de ena+enaci$n o ravamen, que es distinto del contrato de promesa. ') 6o #altar!a la especi#icaci$n del contrato prometido, e0i ida en el 6> ( del art!culo 1::(, ya que el contrato prometido se especi#ica por la menci$n en la promesa de sus elementos esenciales y no por la concurrencia de las #ormalidades "a'ilitantes. c) El art!culo 1::( en su 6> ( permite omitir en el contrato de promesa las solemnidades que la ley e0i e para el contrato prometido, lue o, con mayor ra3$n puede omitirse las #ormalidades "a'ilitantes que tienen menos si ni#icaci$n +ur!dica que las solemnidades. 6o de'e con#undirse la situaci$n anterior, que se re#iere al contrato de promesa de venta o "ipoteca cele'rado respecto de 'ienes ra!ces de incapaces, con la del contrato de promesa cele'rado por incapaces, ya que en el -ltimo caso de'e cumplirse con las #ormalidades "a'ilitantes, so pena de nulidad relativa del contrato de promesa.

*' 0ue la promesa conten$a un pla o o condicin que (i1e la 2poca de cele!racin del contrato prometido Lo que la ley "a querido con esta e0i encia es que no se "a a el contrato sin 'ase cierta, sin tiempo o condici$n que determine la %poca del cumplimiento de lo prometido. Lue o, la #i+aci$n de la %poca de cele'raci$n del contrato prometido de'e "acerse por medio de una condici$n o un pla3o, pero no "ay impedimento para que se estipule una condici$n y un pla3o, para que en de#ecto de la condici$n pueda cele'rarse el contrato de todas maneras. <E&ERHI6ACIR6 <E LA P59CA <E LA CELE7RACIR6 <EL C96&RA&9 5R9HE&I<9 59R HE<I9 <E 86A C96<ICIR6 6o e0iste acuerdo so're si la condici$n en el contrato de promesa tiene que ser necesariamente determinada para que #i+e la %poca de cele'raci$n del contrato prometido, o si puede ser indeterminada. Condici$n determinada es aquella que de acaecer el evento #uturo e incierto se sa'e cuando ocurrir,, y es indeterminada cuando no se sa'e la %poca en que ocurrir,.

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Los Contratos Al unos sostienen que la condici$n a que se re#iere el 6> ) del art!culo 1::( de'e revestir el car,cter de determinada. Si para el cumplimiento del "ec"o incierto constitutivo de la condici$n, no se #i+a %poca o pla3o, se trata de una condici$n indeterminada, y en este caso no puede darse el valor de promesa de un contrato a la convenci$n cele'rada 'a+o tal condici$n. El pro'lema de la determinaci$n o indeterminaci$n de la condici$n se "a planteado principalmente a prop$sito de una cl,usula 'astante com-n en los contratos, que es m,s o menos del si uiente tenor1 Iel contrato de venta prometido se cele'rar, tan pronto como se acepte al promitente comprador la operaci$n de pr%stamo "ipotecario para adquirir el predioI. Esta cl,usula importa una condici$n indeterminada, porque es un "ec"o #uturo e incierto que de acaecer no se sa'e cuando. @uienes sostienen que es procedente la condici$n indeterminada en el contrato de promesa seAalan que el esp!ritu de la ley es no mantener las condiciones por un pla3o indeterminado. <e a"! que se seAale un pla3o m,0imo para que se realicen Fpla3o de caducidad) que corresponde al pla3o de prescripci$n e0traordinaria de 1/ aAos. <e manera que tam'i%n la condici$n indeterminada tiene un l!mite en el tiempo, el cual, en -ltima instancia #i+ar, la %poca para la cele'raci$n del contrato prometido. Adem,s el art!culo 1::( no "ace nin una distinci$n, no esta'lece en nin -n momento que la condici$n ten a que ser determinada. Lo que la ley e0i e es que pueda sa'erse con certe3a la #ec"a desde la cual el acreedor podr, "acer e#ectiva la o'li aci$n de "acer que se deriva de la promesa o cuando "a de esta'lecerse en #orma cierta que no podr, veri#icarse, sea que "aya vencido el pla3o estipulado, sea que "a lle ado a ser cierto que la condici$n no se reali3ar,. En lo que respecta a la condici$n que consiste en la apro'aci$n del pr%stamo, antes indicada, se seAala que se sa'e cuando ocurrir, ya que cualquiera de los interesados puede reca'ar el pronunciamiento al respecto. Lo aconse+a'le es, que en aquellos casos en que de'a ponerse en el contrato de promesa una condici$n indeterminada o que pueda con#i urarse como tal, seAalar un pla3o dentro del cual de'a cumplirse la condici$n. <E&ERHI6ACIR6 <E LA P59CA <E CELE7RACIR6 <EL C96&RA&9 5R9HE&I<9 HE<IA6&E 86 5LAO9 Respecto del pla3o se discute en esta materia si %l puede ser suspensivo o e0tintivo, o si siempre de'e ser e0tintivo. En realidad el contrato de promesa puede estar su+eto tanto a un pla3o suspensivo como a uno e0tintivo, porque tanto el uno como el otro #i+an una %poca en la cual se puede e0i ir la o'li aci$n de "acer que emana del contrato de promesa, es decir, se puede e0i ir la cele'raci$n del contrato prometido, y esa es la #inalidad del 6> ) del art!culo 1::(.

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El Contrato de Promesa Esta materia del pla3o de'e entenderse en relaci$n con la e0i i'ilidad de las o'li aciones y con la mora. En el caso del pla3o suspensivo, s$lo puede e0i irse el cumplimiento de la promesa una ve3 vencido el pla3o. En cam'io, si el pla3o es e0tintivo se puede e0i ir dic"o cumplimiento en cualquier momento antes del vencimiento del pla3o pero no una ve3 acaecido %ste porque con ello se produce la e0tinci$n del derec"o. A"ora, en lo que respecta a la mora, si el pla3o es suspensivo la parte cae en mora por el s$lo transcurso del pla3o, en cam'io si es e0tintivo, se -n al unos, para que se produ3ca mora, se -n al unos de'e requerirse +udicialmente con#orme al art!culo 1::1, pero se -n otros la mora tam'i%n se produce en este tipo de pla3o por el s$lo vencimiento del mismo. Ante esta situaci$n es aconse+a'le redactar el contrato de promesa en este aspecto en al una de las #ormas si uientes1 5actando un pla3o suspensivo, pero a re ando uno e0tintivo que correr, despu%s del vencimiento del pla3o suspensivo y durante el cual se podr, e0i ir el cumplimiento de la promesa. Su+etando la promesa a un pla3o e0tintivo con estipulaci$n e0presa que no ser, e0i i'le despu%s del pla3o. En lo que respecta a la mora es aconse+a'le a re ar a la promesa una cl,usula, se -n la cual una de las partes caer, en mora si no comparece a #irmar la escritura de compraventa en determinada 6otar!a tal d!a a 0 "ora, 'astando para acreditarlo un certi#icado del notario que as! lo acredite. +' Especi(icacin del contrato prometido El 6>( del art!culo 1::( e0i e que se especi#ique de tal modo el contrato prometido que s$lo #alte para que sea per#ecto la tradici$n de la cosa y las solemnidades le ales en su caso. La redacci$n de este n-mero crea al unos pro'lemas en cuanto se "a sostenido que tal como est, redactado la promesa estar!a re#erida a los contratos reales y solemnes, porque si el contrato es consensual, la promesa y el contrato prometido se identi#ican. 5or e+emplo, en el caso de una compraventa de 'ienes mue'les se promete vender, por una parte, y comprar por la otra, un determinado 'ien mue'le en N precio. Esa promesa es equivalente a una compraventa pues ella se per#ecciona con el acuerdo en cosa y precio, ya e0iste venta, aunque la cosa se entre ue con posterioridad. Se a re a que la promesa de un contrato consensual ser!a innecesaria. Sin em'ar o, ello no es cierto, per#ectamente podr!a cele'rarse promesa de un contrato consensual e incluso ello puede lle ar a ser de 'astante utilidad. 5or e+emplo, si se promete la venta de un mue'le que se encuentra em'ar ado para cuando se alce dic"a medida. 67

Los Contratos 5or otra parte, el 5royecto de 1*:) esta'lec!a e0presamente que, en caso de tratarse de un contrato de los que se per#eccionan por el solo consentimiento de las partes, promesa y contrato prometido se identi#ican. 5ero ello #ue eliminado en la redacci$n #inal del C$di o, lo cual implica un cam'io de criterio del autor del C$di o, en orden a que la promesa y contrato prometido no se identi#ican. Se ar umenta, sin em'ar o, que es m,s pro'a'le que esa modi#icaci$n se de'a a que se estim$ ino#iciosos consa rar un "ec"o demasiado o'vio Fen este sentido He3a 7arros) 5or otra parte, tanto en doctrina como en +urisprudencia "ay diversas opiniones so're la e0tensi$n que de'e darse al requisito de la especi#icaci$n del contrato prometido. Las situaciones planteadas son las si uientes1 a) Al unos piensan que el de'er de especi#icaci$n importa una #ranca identi#icaci$n de estipulaciones, esto es que nada de lo que "a de estipularse en el contrato prometido puede #altar en el contrato preparatorio. Incluso no de'e #altar el consentimiento rec!proco de o'li arse que es propio del contrato prometido. a) 9tros piensan que no es necesario tan aca'ada identi#icaci$n, al punto de lle ar a e0i ir la inclusi$n del consentimiento. SeAalan que la ley "a querido de+ar esta'lecido desde lue o en todas sus partes el #uturo contrato para evitar discusiones ulteriores so're sus diversas cl,usulas. Se intenta que se cono3ca desde lue o todo lo que se "a prometido dici%ndolo seAaladamente. En otros t%rminos cuando la ley e0i e que se especi#ique el contrato prometido no "ay que entender que se trata de especi#icaciones que s$lo caractericen el contrato en lo esencial. Se -n ellos la enunciaci$n del contrato prometido en la promesa de'e ser casi per#ecta, en #orma que si en ese instante #uese lle ado el momento de cele'rar el re#erido contrato, 'astare sumarle a esas cl,usulas el consentimiento con sus #ormalidades o la tradici$n, se -n el caso, para tener el contrato prometido per#ecto. ') 9tros seAalan que para especi#icar el contrato prometido 'astar, con la menci$n de las cosas de la esencia del contrato prometido, no siendo indispensa'le seAalar las de la naturale3a ni las accidentales. 6adie podr!a dudar que las especi#icaciones del contrato preparatorio, que se e0tendiera a las cosas de la naturale3a y a las accidentales, tendr!an #uer3a o'li atoria como para ser e0i idas en el contrato de#initivo. Se indica que en los elementos esenciales est, la voluntad de las partes en relaci$n con el contrato que se proponen cele'rar, 'astando con ellas para especi#icarlo, y siendo las posi'ilidades de error muy pequeAas.

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El Contrato de Promesa Los elementos de la naturale3a del contrato son presumidos por la ley, se entienden incorporados al contrato, no siendo por consi uiente necesario seAalarlos e0presamente para que #ormen parte de %l. En cuanto a los elementos accidentales son una e0presi$n de la autonom!a de la voluntad de las partes, y nacen si las partes quieren incorporarlas al contrato, pues %ste en su #orma normal no los comprenden. Las partes son dueAas de "acer al contrato las a re aciones o modi#icaciones que deseen, pero +am,s podr, decirse que la ausencia de tales elementos pueda si ni#icar #alta de especi#icaci$n del contrato prometido.

?alide: de la Promesa $nilateral de Cele/rar un Contrato ilateral

Se "a discutido 'astante la valide3 de esta clase de promesas. Al unos las rec"a3an considerando que por no darse cumplimiento a las e0i encias de los n-meros 2 y ( del art!culo 1::(, son le almente inadmisi'les. 9tros, en cam'io, sostienen que dic"as promesas son per#ectamente v,lidas. Los ar umentos por los cuales la promesa unilateral de un contrato 'ilateral ser!a nula, son los si uientes1 a) El 6> ( del art!culo 1::( e0i e que en la promesa se especi#ique de tal manera el contrato prometido, que s$lo #alten para que sea per#ecto, la tradici$n de la cosa o las solemnidades que las leyes prescri'an. A"ora 'ien, especi#icar, con#orme al diccionario es e0plicar, declarar con individualidad una cosa, o sea, determinar con la mayor e0actitud la especie del contrato y las caracter!sticas que lo distin uen de los dem,s, darlo a conocer por sus requisitos especiales o esenciales, de manera que no "aya duda acerca de su naturale3a. As! en la compraventa, que es un contrato 'ilateral, #i ura como requisito esencial el acuerdo de voluntades de vendedor y comprador, y sin este requisito no se conci'e la e0istencia de la compraventa, art!culo 1;=). a) La promesa unilateral de cele'rar una compraventa no se cumple con el requisito del 6>2 del art!culo 1::(, porque un contrato en que uno s$lo se o'li ue a vender, no produce e#ecto al uno, o lo que es lo mismo, adolece de ine#icacia. ') En la promesa unilateral de venta queda e0clusivamente a voluntad del comprador contraer las o'li aciones in"erentes a su calidad o, en otros t%rminos, su aplicaci$n est, su'ordinada a una condici$n potestativa que depende de su mera voluntad, o'li aci$n que es nula se -n el art!culo 1(;* y por lo tanto es nulo tam'i%n el contrato de que emana. Claro Solar re#uta el ar umento anterior, pues seAala que el art!culo 1(;* se re#iere a una condici$n que consiste en la mera voluntad de la persona que se o'li a? y en la promesa de venta el promisor queda o'li ado desde que se cele'ra la promesa de venta y el presunto

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Los Contratos comprador no contrae o'li aci$n al una que dependa de su voluntad, sino que se reserva el derec"o a resolver si compra o no compra. En cuanto a la convenci$n en que se contiene la promesa misma, %l la "a aceptado y por eso queda o'li ado el provisor a mantener su o#erta "asta la %poca en que la otra parte la acepte o no. 6o de'e con#undirse la promesa con el contrato prometido1 la promesa se "a cele'rado desde lue o, el contrato prometido puede o no cele'rarse. c) 6o desvirt-an el valor de las ra3ones anteriores en orden a la nulidad a'soluta de las promesas unilaterales de contratos 'ilaterales, la circunstancia de e0istir al unos actos o contratos, como el pacto de retroventa y la venta a prue'a o usto, sea porque no se trata de promesas unilaterales, sino de contratos en que am'as partes se o'li an, o de casos de e0cepci$n que con#irman la re la. Como puede apreciarse esta doctrina discurre so're la 'ase del contrato de compraventa, pero sus ar umentos son aplica'les a todos los otros contratos 'ilaterales. Con#orme a la otra tesis, la promesa unilateral de un contrato 'ilateral, ser!a v,lida, por las si uientes ra3ones1 a) Si con#orme al 6> ( del art!culo 1::(, es indispensa'le conocer la especi#icaci$n que corresponde a la esencia o naturale3a del contrato prometido, esto no si ni#ica en manera al una que el contrato de promesa "aya de tener la misma esencia y naturale3a del contrato prometido cuya especi#icaci$n "ace, porque en tal caso no se podr!a, por e+emplo, es una promesa 'ilateral prometer la cele'raci$n de un contrato unilateral como el mutuo. a) 6in una disposici$n le al e0i e que en el contrato de promesa am'as partes se o'li uen rec!procamente. La valide3 del contrato de promesa unilateral tam'i%n se desprende de diversas disposiciones le ales, por e+emplo, el art!culo 1()* no e0i e que pese o'li aci$n so're am'as partes, y el art!culo 1()= seAala que los contratos pueden ser uni o 'ilaterales. 5or otra parte, la autonom!a de la voluntad autori3a a-n para cele'rar contratos innominados, y no puede entenderse limitada sino cuando disposiciones le ales e0presas as! lo di an, de'iendo ser toda interpretaci$n al respecto restrictiva. ') Gay diversas disposiciones en nuestro ordenamiento +ur!dico que revelan el esp!ritu de aceptar, en materia de promesa de compraventa, o'li aciones unilaterales. 5or e+emplo, El art!culo 1**1 esta'lece el pacto de retroventa que es una o'li aci$n unilateral que se impone al comprador. c) Invocando en la interpretaci$n la analo !a y el esp!ritu eneral de la le islaci$n, podr!a citarse el art!culo 1=:), que consa ra la li'ertad contractual para determinar el predominio de una sola voluntad a-n en los contratos 'ilaterales. d) Los antecedentes de la "istoria #idedi na de la ley tam'i%n est,n en pro de la tesis que aqu! se sostiene. 5or e+emplo, En el C$di o Civil #ranc%s es posi'le la promesa unilateral de compraventa, art!culo 1:*=. 70

El Contrato de Promesa e) 6o se divisan ra3ones morales, +ur!dicas, econ$micas o de otra !ndole que pudieran "a'er inducido al le islador a pro"i'ir las promesas unilaterales de'idamente especi#icadas. 5or el contrario, se ve que ellas responden a las necesidades de la vida social que est,n consa radas en la pr,ctica diaria, que el mismo le islador "a rati#icado y sancionado e0presamente, como ocurre en la ley 2.;:( de 2* de enero de 1=1)? que autori3a al 5residente de la Rep-'lica para adquirir una propiedad de acuerdo con un contrato de promesa, que era unilateral, pues s$lo conten!a una promesa de venta y no una compra. #) En el C$di o de Hiner!a, art!culo 1.=, se valid$ e0presamente la promesa unilateral de venta, esto es aquella en que solamente el promitente vendedor se o'li a a vender, pero el promitente comprador no se o'li a a comprar, siendo por consi uiente #acultativo para %l cele'rar el contrato de compraventa prometido. Gay que tener presente s! que para validar la promesa unilateral de venta en materia minera se tuvo en consideraci$n la especial naturale3a de esta actividad, cuyos ne ocios son esencialmente aleatorios. La decisi$n del promitente comprador depender, de los estudios, an,lisis y prospecciones que "a a. Entre los autores nacionales puede decirse que casi la unanimidad sostiene la tesis de la invalide31 Leopoldo 8rrutia, Hanuel Somarriva, Luis Claro Solar, etc.

E!ectos del Contrato de Promesa

Los e#ectos del contrato de promesa son los derec"os y o'li aciones que nacen de %l. Se re#iere a este aspecto el inciso #inal del art!culo 1::(, el cual esta'lece que cuando el contrato de promesa es v,lido de %l sur e una o'li aci$n de "acer, que no es otra que la cele'raci$n del contrato prometido. Lue o, el contrato de promesa no constituye acto de ena+enaci$n aunque s! lo constituya el contrato prometido. &ampoco constituye principio de ena+enaci$n. El e#ecto del contrato de promesa, entonces, no es otro que la o'li aci$n de "acer, o'li aci$n de cele'rar el contrato prometido. Esta o'li aci$n presenta las si uientes caracter!sticas1 a) Es una o'li aci$n de naturale3a mue'le, porque los "ec"os que se de'en se reputan mue'les. ') Es una o'li aci$n indivisi'le, por consi uiente, si los promitentes son varias personas, de'en concurrir todos ellos a otor ar el contrato prometido. c) Es una o'li aci$n transmisi'le, de manera que el promitente la transmite a sus "erederos. d) Es una o'li aci$n trans#eri'le. La cesi$n Ftradici$n) del derec"o personal a e0i ir la cele'raci$n del contrato prometido de'er, e#ectuarse con#orme a las re las para la cesi$n de derec"os, esto es, mediante la entre a del t!tulo. J para que sea oponi'le al deudor es preciso la noti#icaci$n de la cesi$n o su aceptaci$n.

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Los Contratos e) Es una o'li aci$n prescripti'le. La acci$n e+ecutiva prescri'e en el pla3o de ) aAos y la acci$n ordinaria, en : contados desde que la o'li aci$n se "i3o e0i i'le. En esta materia "ay que "acer presente que a trav%s del procedimiento e+ecutivo de la o'li aci$n de "acer, la le islaci$n procesal civil complementa las re las so're cumplimiento del contrato de promesa. As! el art!culo :)2 C$di o de 5rocedimiento Civil #aculta al +ue3 para #irmar el documento cuando requerido el deudor no lo "iciere dentro del pla3o #i+ado por el &ri'unal. Este es un caso, en que el +ue3, res uardando los intereses del acreedor, asume le almente la representaci$n del deudor y presta por %l, v,lidamente el consentimiento. J con este consentimiento da #orma el contrato prometido. C96&RA&9 <E 5R9HESA <E 2E6&A <E 86 7IE6 RALO El pro'lema que se plantea aqu! es si es o no necesario proceder a la inscripci$n del contrato de promesa de venta de un 'ien ra!3. Aparentemente ello no tendr!a mayor importancia por cuanto el contrato de promesa no implica ena+enaci$n. 5ero la inscripci$n puede ser -til para el caso del incumplirse el contrato prometido. Si la promesa se encuentra inscrita y posteriormente el promitente vendedor ena+ena el predio o aun tercero, ello no si ni#ica que e0ista o'+eto il!cito en esa ena+enaci$n como lo "an planteado al unos. E0iste -nicamente incumplimiento del contrato prometido y quien ten!a el derec"o a e0i ir la cele'raci$n del contrato podr, demandar la correspondiente indemni3aci$n de per+uicios de acuerdo a las re las enerales. 5ero se "a resuelto que adem,s, tam'i%n podr!a e0i ir la indemni3aci$n del tercero que compr$. All! estar!a la utilidad de la inscripci$n del contrato de promesa de venta del 'ien ra!3.

Accin de Resolucin del Contrato de Promesa

El art!culo 1(*= por ser un principio de car,cter eneral es aplica'le al contrato de promesa. El art!culo 1::) se limita a re lar los derec"os que la ley otor a al acreedor de o'li aci$n de "acer, esto es, e0i ir compulsivamente su cumplimiento al deudor que no se allana voluntariamente a satis#acerla. El inciso #inal del art!culo 1::( al remitirse al art!culo anterior, no tiene otra consecuencia que recalcar el tipo de o'li aci$n que en endra la promesa de contrato, que es de "acer y, como tal, "a de cumplirse #or3adamente por al unas de las #ormas alternativas que seAala el art!culo 1::). El citado inciso #inal, pues, no modi#ica la disposici$n com-n eneral aplica'le al incumplimiento de un contrato 'ilateral. 5or lo que, ri e respecto de la promesa de contrato tanto la posi'ilidad de intentar la acci$n de cumplimiento #or3ado dispuesta en el art!culo 1(*= y pormenori3ada

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El Contrato de Promesa en el art!culo 1::), como la de accionar por la resoluci$n, en am'os casos con indemni3aci$n de per+uicios. A"ora 'ien, el deudor demandado por cumplimiento o resoluci$n de la promesa, puede oponer la e0cepci$n de contrato no cumplido, art!culo 1::2, en caso que el acreedor demandante no "aya cumplido ni se allane a cumplir la o'li aci$n de "acer que le impone el contrato de promesa.

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Los Contratos

--89 El Contrato de Compraventa

El contrato de compraventa se encuentra de#inido en el art!culo 1;=) C$di o Civil en la si uiente #orma1 Ila compraventa es un contrato en que una de las partes se o'li a a dar una cosa y la otra a pa arla en dinero. Aquella se dice vender y %sta comprar. El dinero que el comprador da por la cosa vendida se llama precioI. Esta de#inici$n al seAalar que una de las partes Bse o'li a a dar una cosaC est, seAalando que1 La compraventa no es un contrato real, por cuanto no precisa la entre a de la cosa para per#eccionarse. <e+a claro que el contrato de compraventa no trans#iere el dominio de la cosa vendida, sino que de %l solo nacen derec"os y o'li aciones personales y para trans#erir el dominio se precisa de tradici$n. La compraventa supone necesariamente dos personas1 una que se o'li ue a dar una cosa, o sea, el vendedor, y otra que se o'li ue a pa arla en dinero, o sea el comprador. 6o "a de#inido el C$di o lo que de'e entenderse por vendedor y comprador, s$lo se limita a e0presar en el art!culo 1;=) que la parte que se o'li a a dar una cosa Ise dice venderI y la que se o'li a a pa arla en dinero Ise dice comprarI. 5ero de los propios t%rminos de la de#inici$n transcrita se desprende claramente qui%n es el vendedor y qui%n el comprador.

Caractersticas del Contrato de Compraventa

a) Es un contrato 'ilateral1 ya que da ori en a dos o'li aciones rec!procas, que consisten, una en dar una cosa, y la otra, en pa ar su valor en dinero. Estas son las dos o'li aciones principales que nacen del contrato de compraventa, no siendo las otras sino accesorios de ellas. Es la e0istencia de estas dos o'li aciones la que constituye en su esencia este contrato? de modo que si una #alta, %ste no e0iste o de enera en otro diverso. ') 5or re la eneral es un contrato conmutativo en el sentido de que las o'li aciones rec!procas de los contratantes se miran como equivalentes. 6o es sin em'ar o el ser conmutativo, de la esencia del contrato de compraventa, de modo que si lo pierde de enera en otro di#erente. En e#ecto, muc"as veces se vende una posi'ilidad incierta de anancia o p%rdida, y en tal caso el contrato de compraventa no ser, conmutativo sino aleatorio.

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El Contrato de Compraventa c) 5or re la eneral, es un contrato consensual, se desprende as! del art!culo 1*/1 inciso 1>, e0cepcionalmente es un contrato solemne, en los casos a que se re#iere el inciso 2> del mismo art!culo. d) Es un contrato oneroso, porque las partes se ravan rec!procamente una en 'ene#icio de la otra. e) Es un contrato principal, porque su'siste por si s$lo. #) La compraventa es un t!tulo translaticio de dominio. La compraventa es el e+emplo cl,sico de t!tulo traslaticio de dominio. El art!culo ;/) la seAala entre tales t!tulos. <e ello resulta que por el solo contrato de compraventa nadie adquiere el dominio en nuestro pa!s? de la compraventa, s$lo nacen derec"os personales y para que se adquiera el dominio es necesario que se realice la tradici$n. En esto el derec"o c"ileno presenta una #undamental di#erencia con el #ranc%s, sistema en que la compraventa es su#iciente para adquirir el dominio.

Requisitos Generales del Contrato de Compraventa

El contrato de compraventa de'e cumplir con los requisitos enerales de e0istencia del acto +ur!dico1 )*) Consentimiento )=) 9'+eto (/) Causa (1) Solemnidades en los casos que la venta es solemne J por otra parte, para la valide3 del contrato se requiere1 1) Consentimiento e0ento de vicios 2) 9'+eto l!cito )) Causa l!cita () Capacidad de las partes 5ero, a m,s de los requisitos enerales de valide3 de todo contrato, de'e contener los elementos esenciales que le son propios, y que se re#ieren al o'+eto de las o'li aciones del comprador y vendedor, cuales son1 La cosa vendida El precio

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Los Contratos Estos dos requisitos son la esencia del contrato de compraventa, lue o si #altare al uno de ellos la compraventa no producir, nin -n e#ecto o de enerar, en un contrato di#erente, art!culo 1.(((. &' El Consentimiento 5or re la eneral el contrato de compraventa es consensual y se per#ecciona por el solo consentimiento de las partes, el cual de'e recaer so're cosa vendida y precio, y por supuesto, so're la venta misma, esto es, ser, preciso que el vendedor quiera vendar y el comprador, comprar. 5ara la valide3 del acto se requiere que el consentimiento est% e0ento de vicios. )' El O!1eto El o'+eto del acto +ur!dico es el con+unto de derec"os y o'li aciones que %ste crea, modi#ica o e0tin ue. El o'+eto de la o'li aci$n es la prestaci$n determinada, la cual puede consistir en dar, "acer o no "acer. Como entre el o'+eto del acto y el o'+eto de los derec"os y o'li aciones "ay una estrec"a relaci$n, puede decirse, aunque impropiamente, que el o'+eto del acto +ur!dico viene a ser la cosa o prestaci$n so're la que versa el acto +ur!dico. En el contrato de compraventa, el o'+eto de las o'li aciones es1 a) 5ara el vendedor el o'+eto de su o'li aci$n es la cosa vendida. ') 5ara el comprador, el o'+eto de su o'li aci$n es el precio. El o'+eto de'e ser l!cito para la valide3 del contrato de compraventa. Lue o lo veremos con m,s detalle cuando analicemos la cosa vendida y el precio. *' La Causa En los contratos 'ilaterales la causa de la o'li aci$n de cada una de las partes es la o'li aci$n de la contraparte. En la compraventa, para el vendedor la causa va a ser siempre la o'li aci$n del comprador de pa ar el precio? y para el comprador va a ser la o'li aci$n del vendedor de entre ar la cosa vendida. +' Solemnidades cuando la compraventa es solemne El contrato de compraventa es consensual, pero e0isten casos de e0cepci$n en que el contrato es solemne y la solemnidad consiste en la escritura p-'lica. As! lo esta'lece el art!culo 1*/11 BLa venta se reputa per#ecta desde que las partes "an convenido en la cosa y en el precio? salva las e0cepciones si uientes.C

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El Contrato de Compraventa BLa venta de los 'ienes ra!ces, servidum'res y censos, y la de una sucesi$n "ereditaria, no se reputan per#ectas ante la ley, mientras no se "a otor ado escritura p-'lica.C

La Cosa .endida
La cosa vendida es el o'+eto de la o'li aci$n del vendedor, por consi uiente no puede #altar? y si lle are a #altar la o'li aci$n del vendedor carecer!a de o'+eto, y por ello no "a'r!a o'li aci$n de %ste y si no "ay o'li aci$n del vendedor, la o'li aci$n del comprador carecer!a de causa. <e a"! que la #alta de la cosa vendida trae consi o la destrucci$n total del contrato de compraventa. 6o se conci'e, ni +ur!dica ni materialmente, una venta sin que "aya cosa que se venda, porque lo que constituye la esencia misma del contrato de compraventa es el cam'io de una cosa por dinero.

Requisitos de la Cosa ?endida

La cosa vendida, sea corporal o incorporal, para ser tal y para que el contrato de compraventa sea v,lido, de'e reunir los si uientes requisitos1 :) @ue sea real .) @ue sea comercia'le, esto es que su ena+enaci$n no est% pro"i'ida por ley ;) @ue sea determinada *) @ue no pertene3ca al comprador 1> LA C9SA 2E6<I<A <E7E SER REAL Esto es, que la cosa vendida tiene que e0istir e#ectivamente al tiempo de cele'rarse el contrato de compraventa, ya que si as! no #uese, %ste carecer!a de o'+eto y ser!a nulo a'solutamente, art!culos 1(.1 y 1*1(. 5ero, no s$lo las cosas que e0isten al momento de la cele'raci$n del contrato pueden ser o'+eto de la compraventa, sino tam'i%n aquellas que no e0isten, pero se espera que e0istan, es decir, las cosas #uturas. Con#orme al precepto eneral del art!culo 1(.11 Bno s$lo las cosas que e0isten pueden ser o'+eto de una declaraci$n de voluntad, sino las que se espera que e0istan.C 5odemos distin uir dos especies de venta de cosa #utura, se -n sea que se venda la cosa misma que va a e0istir o la esperan3a o suerte de que pueda reali3arse un "ec"o o producirse una cosa. En e#ecto, de acuerdo al art!culo 1*1)1 Bla venta de cosas que no e0isten, pero se espera que e0istan, se entender, "ec"a 'a+o la condici$n de e0istir, salvo que se e0prese lo contrario, o que por la naturale3a del contrato apare3ca que se compr$ la suerte.C

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Los Contratos <e manera que la venta de la cosa #utura puede ser1 a) Condicional. Esto es, se entiende "ec"a 'a+o la condici$n de que la cosa lle ue a e0istir. ') Aleatoria. Esto es, se compra la suerte de que la cosa lle ue a e0istir y se reputa per#ecta desde que "ay acuerdo en la cosa y en el precio. <el art!culo 1*1) se desprende que en nuestra le islaci$n la re la eneral en esta materia es que la venta de cosa #utura es siempre condicional, esto es, se reputa cele'rada 'a+o la condici$n de que la cosa lle ue a e0istir. La e0cepci$n a esa re la, que ese mismo art!culo consa ra, o sea que la venta no recae so're la cosa misma que se espera que e0ista sino so're la suerte, tiene ca'ida -nicamente cuando as! lo e0presan las partes o cuando de la naturale3a del contrato aparece que lo que se compr$ #ue la suerte. 4luye de esto una consecuencia muy importante y es que en caso de duda, el +ue3 de'e declarar que la venta de cosa #utura es un contrato condicional y no aleatorio, porque ello est, m,s de acuerdo con su car,cter conmutativo y porque a su #avor e0iste la presunci$n de la ley que toda cosa #utura se entiende venderse 'a+o la condici$n de que e0ista. S$lo cuando esa presunci$n apare3ca desvirtuada por una prue'a en contrario, es decir, cuando las partes e0presen el car,cter aleatorio de la venta o %ste consta de su naturale3a, puede el +ue3 declarar que es un contrato aleatorio y no condicional, que no es un contrato cuya e0istencia depende de la cosa vendida, sino un contrato puro y simple. Recapitulando, la compraventa so're cosa #utura puede asumir al una de las #ormas si uientes1 a) 2enta de cosa #utura condicional @ue es la re la eneral en esta materia con#orme al art!culo 1*1). La venta se entiende "ec"a 'a+o la condici$n de que la cosa #utura lle ue a e0istir, a-n cuando las partes no lo di an. Si la cosa no lle a a e0istir, #alla la condici$n y no "ay contrato de compraventa. ') 2enta pura y simple de cosa #utura o aleatoria En este caso el contrato de compraventa es puro y simple. La o'li aci$n del vendedor es aleatoria? pero la del comprador, de pa ar el precio, de'e cumplirse siempre. <eterminar cu,ndo la compraventa es pura y simple o aleatoria depende1 <e la estipulaci$n e0presa de las partes. <e la naturale3a del contrato.

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El Contrato de Compraventa 2> LA C9SA 2E6<I<A <E7E SER C9HERCIA7LE S$lo son suscepti'les de venderse las cosas comercia'les, o sea aquellas cuya ena+enaci$n no est, pro"i'ida por ley. As! lo esta'lece el art!culo 1*1/1 B5ueden venderse todas las cosas corporales e incorporales, con tal que la ley no pro"!'a su ena+enaci$n.C La compraventa no es propiamente un acto de ena+enaci$n puesto que no trans#iere el dominio. Si no mediara el te0to le al citado, podr!a ra3ona'lemente entenderse que la venta de 'ienes de cosas cuya ena+enaci$n la ley pro"!'e ser!a v,lida, y nula solamente la tradici$n. La compraventa de cosas cuya ena+enaci$n est, pro"i'ida es nula, de nulidad a'soluta, porque adolece de o'+eto il!cito. En consecuencia si se vende al una de %stas cosas "a'r, o'+eto il!cito por tratarse de un contrato pro"i'ido por la ley Fart!culo 1(..) y, consecuencialmente, el contrato adolecer, de nulidad a'soluta, art!culo 1.*2. As!, por e+emplo, no son ena+ena'les los derec"os o privile ios que no pueden trans#erirse a otra persona Fart!culo 1(.( 6>2), lue o si se cele'ra contrato de compraventa so're al uno de ellos, el contrato ser, nulo a'solutamente. )> LA C9SA 2E6<I<A <E7E SER <E&ERHI6A<A Esto si ni#ica que la cosa vendida de'e ser1 8na especie o cuerpo cierto 9 'ien, una cantidad determinada o determina'le de un %nero tam'i%n determinado. &am'i%n la cosa vendida puede consistir en una cuota de una cosa en la que se tiene un derec"o proindiviso, art!culo 1*121 Bsi la cosa es com-n de dos o m,s o personas proindiviso, entre las cuales no interven a contrato de sociedad, cada una de ellas podr, vender su cuota, aun sin el consentimiento de las otras. J tam'i%n, puede recaer en un cr%dito, art!culo 1=/;. 5or -ltimo, tam'i%n puede venderse el derec"o real de "erencia. Es nula a'solutamente, por pro"i'irlo el art!culo 1*11 la venta de una universalidad +ur!dica que comporte todo el patrimonio1 BEs nula la venta de todos los 'ienes presentes o #uturos o de unos y otros? ya se venda el total o una cuota.C 6o o'stante esta pro"i'ici$n, el propio art!culo 1*11 acepta que una persona venda todos sus 'ienes pero individuali3,ndolos por escritura p-'lica1 Bpero ser, v,lida la venta de todas las especies, %neros y cantidades, que se desi nen por escritura p-'lica, aunque se e0tienda a cuanto el vendedor posea o espere adquirir, con tal que no comprenda o'+etos il!citos.C 79

Los Contratos En este caso la venta comprender, s$lo aquellos o'+etos inventariados en la escritura p-'lica y no otros, y cualquiera estipulaci$n en contrario es nula. 5or e0cepci$n, es v,lida la venta de un derec"o real de "erencia, aunque %ste tiene el car,cter de universal y recae so're una universalidad +ur!dica, art!culo 1*/1, inciso 2. (> LA C9SA 2E6<I<A 69 <E7E 5ER&E6ECER AL C9H5RA<9R As! lo dice e0presamente el art!culo 1*1.1 BLa compra de cosa propia no vale1 el comprador tendr, derec"o a que se le restituya lo que "u'iere dado por ella.C La ra3$n de que no val a la compra de cosa propia, est, en que una compraventa de esta naturale3a carecer!a de causa para el comprador, no se ve cual ser!a el motivo, +ur!dico o psicol$ ico, que podr!a tener una persona para comprar una cosa que ya le pertenece. As! por e+emplo, el C$di o de Hiner!a esta'lece, para el caso de remate de la pertenencia minera por no pa o de la patente que su dueAo, "asta el momento del remate puede salvar su pertenencia pa ando el do'le de lo que de'e? pero no le es permitido concurrir al remate y ad+udicarse la pertenencia. J la e0plicaci$n de ello est, precisamente que de permitirse, se estar!a comprando cosa propia.

?enta de Cosa A3ena

En relaci$n con el tema de la cosa vendida como o'+eto de la o'li aci$n del vendedor, corresponde tratar la 2enta de Cosa A+ena. El art!culo 1*1: del C$di o Civil dice en #orma clara y precisa1 ILa venta de cosa a+ena vale, sin per+uicio de los derec"os del dueAo de la cosa vendida, mientras no se e0tin an por el lapso de tiempoI. La compraventa es v,lida? no e0iste nulidad porque no "ay nin -n vicio ori inario que la acarree. La venta es v,lida, pero es inoponi'le al dueAo quien, en principio, dispone de la acci$n reivindicatoria para recuperar la cosa. La venta no es en nuestro derec"o un acto de ena+enaci$n, sino un contrato creador de o'li aciones. As! como no puede ena+enarse la cosa de otro, porque ena+enar es trans#erir el dominio y s$lo puede trans#erirlo el que lo tiene, se puede, sin em'ar o, vender la cosa a+ena, porque vender no es ena+enar sino contraer una o'li aci$n. En C"ile la venta de cosa a+ena, por consi uiente, no es nula, es un +usto t!tulo y por lo tanto posi'ilita al comprador para adquirir el dominio por prescripci$n? ca'e recordar que la 'uena #e se presume. En cuanto a los e#ectos de la venta de cosa a+ena, para su estudio es preciso distin uir si la cosa "a sido o no entre ada por el vendedor al comprador, porque en am'as situaciones las circunstancias que se presentan son diversas1 1> El vendedor "a entre ado la cosa vendida al comprador

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El Contrato de Compraventa En este caso, el verdadero dueAo tiene derec"o para reivindicar de manos del comprador el o'+eto vendido. En la venta de cosa a+ena se est, en presencia de una inoponi'ilidad por #alta de concurrencia. En e#ecto, el contrato de compraventa so're cosa a+ena cele'rado entre comprador y vendedor es per#ectamente v,lido, pero no o'li a al verdadero dueAo, no le es oponi'le, y es en virtud de esta inoponi'ilidad que puede reivindicar la cosa de manos del comprador. 5ero "ay dos casos en que el dueAo no podr, diri irse contra el comprador, a sa'er1 Cuando el dueAo rati#ique la venta e+ecutada por quien no ten!a esa calidad? no "ay inconveniente al uno para que as! se "a a y la rati#icaci$n produce pleno e#ecto, art!culo 1*1*. Cuando el comprador "aya adquirido por prescripci$n la cosa comprada, a esa e0cepci$n se re#iere el art!culo 1*1: cuando dice1 Imientras no se e0tin an por el lapso de tiempoI. Cuando el vendedor, con posterioridad a la venta adquiere el dominio de la cosa, situaci$n en la cual, de con#ormidad con el art!culo 1*1=1 Bse mirar, al comprador como verdadero dueAo desde la #ec"a de la tradici$n.C 2> El vendedor no "a entre ado al comprador la cosa vendida En este caso si el verdadero dueAo rati#ica la venta no se produce di#icultad al una. 5ero si %ste reivindica la cosa vendida de manos del vendedor, resulta que %ste va a quedar en la imposi'ilidad de cumplir con la o'li aci$n que le impone el contrato de compraventa. Entonces el comprador podr, pedir la resoluci$n del contrato con la correspondiente indemni3aci$n de per+uicios.

El ,recio
IEl precio es el dinero que el comprador da por la cosa vendidaI dice el art!culo 1;=). El precio es el o'+eto de la o'li aci$n del comprador. Es un elemento esencial del contrato de compraventa1 si no "ay precio no "ay compraventa, ya que #altar!a el o'+eto de la o'li aci$n del comprador.

Requisitos del Precio

&res son los requisitos que de'e reunir el precio1 =) <e'e ser pactado en dinero 1/) <e'e ser real 11) <e'e ser determinado 81

Los Contratos 1> <E7E SER 5AC&A<9 E6 <I6ER9 El art!culo 1;=) as! lo dice en #orma e0presa1 Bla compraventa es un contrato en que una de las partes se o'li a a dar una cosa y la otra a 5AGARLA E6 <I6ER9.C <e'e tenerse presente que lo que se e0i e es que el precio se pacte en dinero, no siendo #or3oso que se pa ue en dinero. El comprador se o'li a a pa ar el precio en dinero, pero es per#ectamente posi'le que con posterioridad a la cele'raci$n del contrato de compraventa so'reven a una novaci$n o una daci$n en pa o, por e+emplo, y si 'ien el precio se estipul$ en dinero, despu%s, en virtud de la novaci$n o de la daci$n en pa o, no se pa ar, en dinero. Si el precio se conviene "aci%ndolo consistir en una cosa y no en dinero, no se trata de un contrato de compraventa sino que de uno de permuta o cam'io, art!culo 1*=;. El le islador consider$ el caso en que el precio se pacte parte en dinero y parte en especie, en este caso se aplica la si uiente soluci$n1 Si m,s de la mitad del precio consiste en dinero "ay compraventa Si m,s de la mitad de %l consiste en especies, se tratar, de una permuta. As! lo seAala el art!culo 1;=(1 BCuando el precio consiste parte en dinero y parte en otra cosa, se entender, permuta si la cosa vale m,s que el dinero? y venta en el caso contrario.C 2> EL 5RECI9 <E7E SER REAL Esto es, de'e ser #i+ado de tal manera que sea mani#iesto que realmente el acreedor Fvendedor) tiene derec"o a e0i irlo y el deudor Fcomprador) tiene la o'li aci$n de pa arlo. 5or ello no es precio real el simulado, ni tampoco lo es el irrisorio o rid!culo, esto es, aquel que por su #alta de proporci$n con el valor de la cosa vendida pone de mani#iesto que las partes no "an tenido el prop$sito serio de que sea e0i ido. 5ero, si 'ien es cierto que el precio de'e ser real, no es requisito de %l que ten a equivalencia con el valor de la cosa vendida, ya que la #alta de %sta entre los valores de la cosa y precio, s$lo tiene relevancia +ur!dica cuando da lu ar a la lesi$n enorme en la compraventa de 'ienes ra!ces, art!culo 1**=. )> EL 5RECI9 <E7E SER <E&ERHI6A<9 Esto es que de'e conocerse la cantidad precisa de dinero que constituye el precio, art!culo 1(.1 inciso 1>. <ic"a cantidad puede estar precisamente determinada en el contrato o 'ien puede ser determinada por las re las o datos que el contrato conten a, art!culo 1(.1 inciso 2.

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El Contrato de Compraventa As! lo seAala tam'i%n el art!culo 1*/*1 BEl precio de la venta de'e ser determinado por los contratantes.C B5odr, "acerse est, determinaci$n por cualesquiera medios o indicaciones que lo #i+en.C As!, por e+emplo, la venta de cosa #un i'le Ial precio corriente de pla3aI es una venta de precio determina'le en su cantidad con los datos que el contrato de compraventa contiene. Se aplica en este caso la norma contemplada en el art!culo 1*/*1 Bsi se trata de cosas #un i'les y se vende al corriente de pla3a, se entender, el del d!a de la entre a, a menos de e0presarse otra cosa.C <e acuerdo al art!culo 1*/=1 B5odr, asimismo de+arse el precio al ar'itrio de un tercero? y si el tercero no lo determinare, podr, "acerlo por %l cualquiera otra persona en que se convinieren los contratantes? en caso de no convenirse, no "a'r, venta.C En materia de determinaci$n del precio "ay una re la esencial1 +am,s la #i+aci$n del precio puede quedar al ar'itrio de uno s$lo de los contratantes, porque entonces no "a'r!a consentimiento a su respecto, ya que de acuerdo al art!culo 1*/1 el contrato de compraventa se per#ecciona cuando las partes "an convenido en cosa y precio. As! lo seAala claramente el inciso #inal del art!culo 1*/=1 B6o podr, de+arse el precio al ar'itrio de uno de los contratantes.C

Las Solemnidades en el Contrato de Compraventa

Gemos seAalado anteriormente que el contrato de compraventa es por su naturale3a un contrato consensual que no necesita de nin -n acto e0terno para per#eccionarse, sino -nicamente del consentimiento de las partes. S$lo por e0cepci$n y en casos muy seAalados se convierte en solemne. Gay casos en los cuales la ley, en atenci$n a la importancia de la cosa que es o'+eto del contrato o en atenci$n a la voluntad de las partes, "ace de %l un contrato solemne. Las solemnidades, pueden ser le ales o voluntarias, esto, es, esta'lecidas por la ley o por la voluntad de las partes.

a) Solemnidades Le7ales
Las #ormalidades que en ciertos casos esta'lece la ley pueden ser1 Solemnidades le ales 4ormalidades especiales Las solemnidades le ales ri en respecto de todo contrato de compraventa que ten a por o'+eto ciertos y determinados 'ienes ta0ativamente enumerados por la ley. Esta solemnidad no puede #altar nunca en las ventas que la requieren como requisito esencial para la e0istencia del contrato.

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Los Contratos Las se undas, o sea, las especiales, consisten en #ormalidades que e0i e la ley en ciertas ventas que se cele'ran en determinadas condiciones o entre determinadas personas. <e a"! que ten an un car,cter muy particular. 5or re la eneral, no se e0i en en atenci$n a la naturale3a del contrato de venta ni son tampoco esenciales para su valide3, como ocurre con las solemnidades comunes, sino en atenci$n al estado o calidad de las personas a quienes pertenecen los 'ienes que se venden. 1> Solemnidades le ales Se e0i e el cumplimiento de las solemnidades le ales ordinarias en los si uiente casos1 12) Compraventa de 'ienes ra!ces 1)) Compraventa del censo 1() Compraventa del derec"o de servidum're 1:) Compraventa del derec"o de "erencia En estos cuatro casos de'e concurrir la solemnidad le al ordinaria, que consiste en que el respectivo contrato de compraventa se otor ue por escritura p-'lica. 6o de'e olvidarse que la solemnidad de la venta de 'ienes ra!ces es solamente la escritura p-'lica, no revistiendo nunca este car,cter la inscripci$n de la compraventa en el Re istro de 5ropiedad del Conservador de 7ienes Ra!ces, la cual es la tradici$n. En relaci$n con la compraventa de inmue'les "ay que considerar la situaci$n que se plantea respecto de los inmue'les por ad"erencia o destinaci$n. Si la venta se e#ect-a separadamente de la del predio a que acceden, se trata de venta de cosas mue'les, pues en tal caso nos encontramos ante un 'ien mue'le por anticipaci$n, art!culo :;1. 5or el contrario si el inmue'le por ad"erencia o destinaci$n se vende con+untamente con el predio a que accede, es venta de inmue'les y por consi uiente solemne. En lo que dice relaci$n a la compraventa de 'ienes ra!ces "ay una situaci$n de e0cepci$n en que no es necesario que se otor ue por escritura p-'lica, y no por ello pierda su calidad de solemne, sino que la solemnidad es otra. Esta e0cepci$n la consa ra el art!culo .* de la Ley 6>1(.1;1 que dice1 ILos actos y contratos seAalados en el art!culo anterior Fse re#iere en eneral a las diversas operaciones que puede e+ecutar la Corvi tales como compraventas de inmue'les, pr%stamos, constituci$n y al3amiento de rav,menes, etc.) podr,n otor arse por escritura privada #irmada ante 6otario, de'iendo %ste proceder a la protocoli3aci$n de o#icio, a m,s tardar el d!a ",'il si uiente Factualmente son )/ d!as) a aquel en que sea suscrita, de+ando constancia en el ori inal y copia. Hientras no se e#ect-e esta protocoli3aci$n, el acto o contrato no surtir, e#ecto al uno. El documento que no "u'iere sido protocoli3ado oportunamente, carecer, de todo e#ecto le al, sin necesidad de que su nulidad o ine#icacia sea declarada por sentencia +udicialI.

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El Contrato de Compraventa 2> 4ormalidades le ales especiales Estas #ormalidades son esta'lecidas, en su mayor parte, en atenci$n al estado o calidad de las personas a quienes pertenecen los 'ienes vendidos, como ocurre en el caso de1 a) 2entas de 'ienes ra!ces de incapaces que requieren de autori3aci$n +udicial ') 2enta de 'ienes ra!ces de una persona sometida a uarda de'e con autori3aci$n +udicial en p-'lica su'asta La omisi$n de la escritura p-'lica produce siempre nulidad a'soluta? en tanto que la ausencia de la autori3aci$n +udicial o de la p-'lica su'asta produce nulidad relativa.

/) Solemnidades ?oluntarias o Convencionales

6ada o'sta a que las partes conven an que una venta que es consensual no se repute per#ecta mientras no se cumpla la solemnidad de la escritura p-'lica o privada. As! dice el art!culo 1*/21 BSi los contratantes estipulares que la venta de otras cosas que las enumeradas en el inciso 2> del art!culo precedente no se repute per#ecta "asta el otor amiento p-'lica o privada, podr, cualquiera de las partes retractarse mientras no se otor ue la escritura o no "aya principiado la entre a de la cosa vendida.C Las solemnidades voluntarias dan derec"o a las partes para retractarse antes de otor arse la escritura o antes de e#ectuarse principiar la entre a de la cosa vendida. Si se "a entre ado la cosa si ni#ica que se "a renunciado a la solemnidad acordada. La omisi$n del instrumento en estos casos no produce nulidad del contrato, ya que la venta si ue siendo consensual.

Situaciones Especiales en relacin con las Solemnidades

Se trata de las ventas #or3adas en +uicio e+ecutivo y de las e0propiaciones por causa de utilidad p-'lica1 1> 2entas #or3adas en +uicio e+ecutivo Las ventas #or3adas que se "acen por el ministerio de la +usticia son verdaderas compraventas, art!culo 1*= 1, as! lo "a dic"o tam'i%n la +urisprudencia. Entre las ventas #or3adas y las voluntarias no "ay sino dos di#erencias1 a) En la venta #or3ada el +ue3 es el representante le al del deudor o vendedor. a) Como la venta #or3ada se "ace en p-'lica su'asta la #orma de determinar el precio es distinto a la de venta voluntaria, pues mientras en %sta el precio se esta'lece por el acuerdo de las partes, en aquellas se o'tiene por la pu na de los interesados.

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Los Contratos Lue o, si la venta #or3ada es una verdadera compraventa de'e cumplir las condiciones de ella y por consi uiente si recae so're inmue'les es necesaria la escritura p-'lica. El art!culo (=: del C$di o de 5rocedimiento Civil esta'lece que el acta de remate tiene valor de escritura p-'lica para el solo e#ecto de que las partes puedan e0i ir el otor amiento de la escritura p-'lica. 2> E0propiaciones por causa de utilidad p-'lica En estos casos no "ay compraventa porque #alta el consentimiento del o'li ado que es el e0propiado, quien aparece como vendedor. 5or el contrario, la e0propiaci$n es por de#inici$n un acto de autoridad. En ella es la ley el t!tulo y el modo de adquirir.

Las Arras
Est,n re lamentadas en los art!culos 1*/) a 1*/:. Las arras consisten en la suma de dinero o de cosas mue'les que una persona da a otra en prenda de que va a cele'rar el contrato de compraventa. Gay dos clases de arras1 a) Las que se dan como prenda de la cele'raci$n del contrato, art!culo 1*/). ') Las que se dan como parte del precio o en seAal de quedar convenidos, art!culo 1*/:. Las arras que se dan en prenda de la cele'raci$n del contrato dan derec"o a las partes a retractarse1 el que dio las arras perdi%ndolas y el que las reci'i$ restituy%ndolas do'ladas, art!culo 1*/). Cualquiera de las partes puede retractarse y ello de'e "acerse1 a) En los pla3os estipulados a) Si no "ay convenci$n al respecto, no "a'r, lu ar a la retractaci$n1 &ranscurridos dos meses contados desde la convenci$n en que se dieron las arras. <espu%s del otor amiento de la escritura p-'lica. <espu%s de la entre a de la cosa vendida. La retractaci$n no procede despu%s de otor ar la escritura o despu%s de la entre a, porque se "a per#eccionado la compraventa, art!culo 1*/(. Las arras que se dan como parte del precio o en seAal de quedar convenidos, no dan derec"o a retracci$n, art!culo 1*/:.

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El Contrato de Compraventa Este tipo de arras es e0cepcional, siendo la re la eneral las que se anali3aron antes, por ello se dice que las partes esta'le3can e0presamente que las arras se dan en parte del precio o en seAal de quedar convenidos, si nada se dice se presume de derec"o que otor an #acultad para retractarse, es decir, que pertenecen a aquellas que se dan en prenda de la cele'raci$n del contrato, art!culo 1*/:. Sin em'ar o, las arras dadas en parte de precio o en seAal de quedar convenidos, dan derec"o a retractaci$n cuando el contrato de'e otor arse por escritura p-'lica, derec"o que su'siste "asta que %sta se otor ue, art!culo 1*/:

La Capacidad en el Contrato de Compraventa

La re la eneral en materia de capacidad la da el art!culo 1((., se -n el cual lo normal es la capacidad, siendo la incapacidad la e0cepci$n, y requiriendo estar e0presamente esta'lecida por el le islador. <ic"a norma la reitera en materia de compraventa el art!culo 1;=:1 BSon ",'iles para el contrato de venta todas las personas que la ley no declara in",'iles para cele'rarlo o para cele'rar todo contrato.C <e esta disposici$n se desprende que la incapacidad en materia de contrato de compraventa puede ser1 1.) Incapacidad a'soluta 1;) Incapacidad relativa 1*) Incapacidad especial o particular S$lo nos interesa el an,lisis de las incapacidades especiales respecto del contrato de compraventa, a las cuales se re#ieren los art!culos 1;=. a 1*// del C$di o. Estas incapacidades son las si uientes1 1) Compraventa entre c$nyu es no divorciados perpetuamente o entre padre o madre y el "i+o su+eto a patria potestad. 2) 2enta por el administrador de esta'lecimientos p-'licos de 'ienes que administra, sin #acultades de vender. )) Compra por ciertas personas de 'ienes en cuya venta tienen o "an tenido intervenci$n. () Compraventa por tutores o curadores. :) Compraventa de los mandatarios, s!ndicos y al'aceas. 1> Compraventa entre c$nyu es no divorciados perpetuamente o entre padre o madre y el "i+o su+eto a patria potestad

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Los Contratos El contrato de compraventa cele'rado entre estas personas es nulo a'solutamente, sea que la compraventa recai a so're 'ienes mue'les o inmue'les, corporales o incorporales, art!culo 1;=.. El contrato de compraventa cele'rado entre c$nyu es no divorciados perpetuamente es nulo, no importa si est,n casados en r% imen de sociedad conyu al, separados de 'ienes, o en r% imen de participaci$n en los ananciales, o que est%n divorciados temporalmente. S$lo es v,lido este contrato cuando los c$nyu es est,n divorciados perpetuamente. En caso contrario, se podr!a recurrir a este medio para traspasar ciertos 'ienes del patrimonio del marido al de la mu+er, los que quedar!an sustra!dos a los acreedores de %ste. El C$di o pro"!'e tam'i%n la compraventa entre padre o madre e "i+o su+eto a patria potestad. 5or lo tanto y de acuerdo con el te0to del art!culo 1;=. el contrato de compraventa entre el padre o la madre y el "i+o emancipado es per#ectamente v,lido. &am'i%n es v,lido el contrato de compraventa que cele'ra el padre o la madre con el "i+o su+eto a patria potestad respecto de los 'ienes que #orman su peculio pro#esional o industrial, porque respecto de estos 'ienes el "i+o se considera como emancipado, art!culo 2:1. La sanci$n a la in#racci$n del art!culo 1;=. es la nulidad a'soluta, porque se trata de un acto pro"i'ido por la ley, art!culos 1/, 1(.. y 1.*2. 2> 2enta por el administrador de esta'lecimientos p-'licos de 'ienes que administra, sin #acultades de vender Esta incapacidad la contempla el art!culo 1;=;1 BSe pro"!'e a los administradores de esta'lecimientos p-'licos vender parte al una de los 'ienes que administran y cuya ena+enaci$n no est, comprendida en sus #acultades administrativas ordinarias? salvo el caso de e0presa autori3aci$n de la autoridad competente.C 5odr!a decirse que si la venta que "ace ese administrador no est, comprendida dentro de las #acultades administrativas y no "a sido autori3ado por el #uncionario competente en #orma e0presa, ella es nula relativamente, ya que el art!culo 1;=; no contempla una pro"i'ici$n a'soluta, sino que permite esta venta con autori3aci$n e0presa de la autoridad competente. Sin em'ar o, ca'e seAalar que e0iste aqu! una verdadera nulidad de derec"o p-'lico en con#ormidad a lo dispuesto en los art!culos . y ; de la Constituci$n 5ol!tica. )> Compra por ciertas personas de 'ienes en cuya venta tienen o "an tenido intervenci$n Esta'lece esta incapacidad el art!culo 1;=*1 BAl empleado p-'lico se pro"!'e comprar los 'ienes p-'licos o particulares que se vendan por su ministerio? y a los a'o ados, procuradores o escri'anos los 'ienes en cuyo liti io "an intervenido, y que se vendan a consecuencia del liti io? aunque la venta se "a a en p-'lica su'asta.C

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El Contrato de Compraventa Los empleados p-'licos tienen especial pro"i'ici$n de comprar los 'ienes que est,n encar ados de vender, so pena de nulidad a'soluta de la compra. Adem,s, los +ueces, a'o ados, procuradores o mandatarios +udiciales o escri'anos no pueden comprar los 'ienes que se vendan a consecuencia del liti io en que ellos "an intervenido, aunque la venta se "a a en p-'lica su'asta. &am'i%n la sanci$n en caso de in#racci$n es la nulidad a'soluta. <e'e tenerse presente que el art!culo )21 del C$di o 9r ,nico de &ri'unales "a ampliado esta pro"i'ici$n respecto de los +ueces y que el art!culo (*1 del mismo cuerpo de leyes la "a "ec"o e0tensiva a los dem,s au0iliares de la administraci$n de +usticia. Ga sido controvertido si la venta e#ectuada por un partidor en un +uicio de partici$n, como mandatario de los comuneros, "ec"a a un procurador o mandatario de una de las partes cae o no dentro del art!culo 1;=*. En un #allo se declar$ nula esta venta, sin em'ar o, en otras sentencias la "an considerado v,lida, sosteni%ndose que la participaci$n no es un +uicio. 6o de'e olvidarse que nada impide que en los +uicios el a'o ado pueda convenir con su cliente, por escrito y antes de comen3ar a prestar sus servicios lo que se llama pacto de Icuota litisI que consiste en estipular que cierta parte de los derec"os liti iosos del cliente sean entre ados al a'o ado en pa o de sus servicios pro#esionales. <ic"o pacto de'e reunir los si uientes requisitos1 a) La participaci$n del a'o ado de'e ser menor que la del cliente. ') Am'os de'en quedar en li'ertad para resolver el pacto con los reem'olsos correspondientes. (> Compraventa por tutores y curadores Incapacidad esta'lecida en el art!culo 1;==1 B6o es l!cito a los tutores y curadores comprar parte al una de los 'ienes de sus pupilos, sino con arre lo a los prevenido en el t!tulo <e la administraci$n de los tutores y curadores.C Esta disposici$n nos remite al t!tulo I<e la administraci$n de los tutores y curadoresI y dentro de ese t!tulo "ay que atenerse a lo dispuesto en el art!culo (12. En con#ormidad a esta disposici$n "ay que "acer una distinci$n se -n los 'ienes del pupilo sean mue'les o inmue'les1 a) 7ienes mue'les1 puede comprarlos el uardador, pero con la autori3aci$n de los dem,s uardadores o de la +usticia, de modo que si se omite dic"a autori3aci$n el acto o contrato ser, nulo relativamente, porque el requisito se e0i e en consideraci$n a la calidad o estado de la persona. a) 7ienes ra!ces1 el art!culo (12 pro"!'e terminantemente que el uardador compre 'ienes ra!ces del pupilo, ni a-n con autori3aci$n +udicial o de los otros uardadores no implicados. Esta norma es claramente pro"i'itiva y en consecuencia su in#racci$n produce la nulidad a'soluta del acto.

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Los Contratos :> Compraventa de los mandatarios, s!ndicos y al'aceas La esta'lece el art!culo 1*//1 BLos mandatarios, los s!ndicos de los concursos, y los al'aceas, est,n su+etos en cuanto a la compra o venta de las cosas que "ayan de pasar por sus manos en virtud de estos encar os, a lo dispuesto en el art!culo 21((.C Gay que distin uir entre los mandatarios y los s!ndicos, por un lado, y los al'aceas por otro. El s!ndico de acuerdo con el art!culo 21 de la ley de quie'ras, tiene la representaci$n del #allido y de los acreedores en relaci$n con los 'ienes comprendidos en la quie'ra. 5or ello se le aplica a %ste la misma re la que a los mandatarios, es decir el art!culo 2.1((. Al'acea es la persona desi nada por el testador para "acer cumplir las disposiciones testamentarias. A su respecto se plantea un pro'lema, porque si 'ien el art!culo 1*// dice que le es aplica'le el art!culo 21((, el art!culo 12=( u'icado entre las normas relativas a los al'aceas, "ace aplica'le a su respecto el art!culo (12. Ca'e entonces pre untarse cu,l de las disposiciones es la aplica'le. El pro'lema tiene especial importancia trat,ndose de 'ienes inmue'les, porque aplicando el art!culo 21(( le ser!a posi'le al al'acea comprarlos, en cam'io con#orme al art!culo (12 ello le es imposi'le. Se da soluci$n a este pro'lema aplicando la re la de "ermen%utica que dice que una disposici$n especial prima so're la eneral, lue o de'e aplicarse el art!culo (12, porque el art!culo 12=( una norma especial para los al'aceas, que de'e primar so're la re la eneral del art!culo 1*//.

E!ectos del Contrato de Compraventa

Los e#ectos de un contrato son los derec"os y o'li aciones que de %l emanan. 5er#eccionado el contrato de compraventa, una ve3 que las partes "an convenido en la cosa y el precio, nacen para am'as derec"os y o'li aciones que el contrato esta'a destinado a producir. Estos derec"os y o'li aciones pueden provenir de la ley o de la voluntad de las partes. Siendo la compraventa un contrato 'ilateral sur en o'li aciones para am'as partes1 As! el vendedor tiene dos o'li aciones esenciales1 Entre ar la cosa vendida Sanear la cosa vendida al comprador 5or su parte el comprador tiene tam'i%n dos o'li aciones1

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El Contrato de Compraventa 5a ar el precio Reci'ir la cosa comprada Las o'li aciones, que son de la esencia del contrato de compraventa son la de entre ar la cosa vendida y pa ar el precio, sin estas o'li aciones no "ay contrato de compraventa. 6ada o'sta a que las partes, a m,s de las o'li aciones que se "an seAalado para comprador y vendedor conven an en el esta'lecimiento de otras, como ser imponer al comprador la o'li aci$n de destinar la cosa vendida a un #in determinado.

") &/li7aciones del ?endedor

Las o'li aciones propias del vendedor y que nacen del contrato de venta por el solo "ec"o de cele'rarse, es decir, las o'li aciones que la ley le impone son dos1 la entre a de la cosa y el saneamiento de la misma.

A34 O!li$acin de Entre$ar la Cosa .endida

La primera o'li aci$n del vendedor es la de entre ar la cosa vendida, es una o'li aci$n de la esencia del contrato. <e acuerdo con las re las enerales si la cosa vendida es una especie o cuerpo cierto, el vendedor no solo tiene la o'li aci$n de entre ar la cosa, sino que dic"a o'li aci$n se e0tiende a la conservaci$n de la especie o cuerpo cierto, art!culo 1:(*. Lue o cuando se trata de venta de una especie o cuerpo cierto la o'li aci$n de entre ar la cosa comprende dos o'li aciones o situaciones1 La necesidad del vendedor de conservar la especie o cuerpo cierto "asta la entre a E#ectuar la entre a de la cosa vendida

i89 Conservacin de la Especie o Cuerpo Cierto 0asta la Entre7a

5ara que esta situaci$n se presente es necesario que las partes "ayan convenido un pla3o para la entre a, es decir que tiene que mediar un pla3o entre la #ec"a de la cele'raci$n del contrato y la %poca en que tiene que "acerse la entre a de la cosa, pla3o durante el cual la cosa vendida permanece en poder del vendedor. El art!culo 1:(* impone la o'li aci$n de custodia y conservaci$n de la cosa que se de'e, al deudor, en este caso, al vendedor, so pena de pa ar per+uicios al acreedor que no se constituya en mora de reci'ir. El vendedor va a responder de la culpa que las partes "ayan convenido en el contrato.

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Los Contratos J si nada "an dic"o, la responsa'ilidad del deudor se e0tiende "asta la culpa leve si la p%rdida de la cosa o su deterioro es culpa'le, art!culo 1:(;. 5ero el comprador de'e soportar el deterioro de la cosa en dos situaciones1 a) Cuando la p%rdida o deterioro de la cosa no se de'a a culpa del deudor. ') Cuando la cosa se deteriora o destruye despu%s que el comprador se "a constituido en mora de reci'ir. En estos casos, el comprador de'e reci'ir la cosa en el estado en que se encuentre. A"ora 'ien, si la destrucci$n de la cosa vendida que se encuentra en poder del vendedor es #ortuita, el ries o es de car o del comprador Facreedor de la cosa) pues no e0iste culpa del deudor. As! lo esta'lece el art!culo 1::/1 BEl ries o del cuerpo cierto cuya entre a se de'e, es siempre a car o del acreedor? salvo que el deudor se constituya en mora de e#ectuarla, o que se "aya comprometido a entre ar una misma cosa a dos o m,s personas por o'li aciones distintas? en cualquiera de estos casos, ser, a car o del deudor el ries o de la cosa, "asta su entre aC El art!culo 1*2/ reitera lo anterior1 BLa p%rdida, deterioro o me+ora de la especie o cuerpo cierto que se vende, pertenece al comprador, desde el momento de per#eccionarse el contrato, aunque no se "aya entre ado la cosa...C Lue o si se produce esta situaci$n se e0tin ue la o'li aci$n del vendedor de entre ar la cosa, pero su'siste la del comprador de pa ar el precio. Gay una e0cepci$n a esta situaci$n, la cual se re#iere al caso de que la venta sea condicional. En e#ecto, el art!culo 1*2/ contin-a1 Bsalvo que se venda 'a+o condici$n suspensiva, y que se cumpla la condici$n, pues entonces, pereciendo totalmente la cosa mientras pende la condici$n la p%rdida ser, del vendedor y la me+ora o deterioro pertenecer, al comprador.C Esta re la eneral en materia de ries o tiene aplicaci$n en el caso que re lamenta el art!culo 1*21 inciso 1> que pone el ries o de la cosa que se vende a peso o a medida, pero seAalada de un modo que no pueda con#undirse con otra a car o del comprador, porque es venta de especie o cuerpo cierto. En cam'io el inciso 2> del art!culo 1*21 pone el ries o de la cosa indeterminada so're el vendedor, ya que se trata de una venta de %nero. En el caso de la venta de cosa a prue'a o al usto se trata de una venta condicional porque su per#eccionamiento est, su+eto a la condici$n potestativa de que la cosa vendida uste al comprador? de a"! que si la cosa perece antes que el comprador mani#ieste su con#ormidad, la cosa se pierde para el vendedor. El art!culo 1*2) que no "ace sino que reiterar lo esta'lecido por el art!culo 1(*..

ii89 &/li7acin de Entre7a de la Cosa ?endida

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El Contrato de Compraventa Sur e aqu! una discusi$n que "a ido co'rando mayor inter%s con el curso del tiempo y que consiste en determinar cual es la verdadera o'li aci$n del vendedor. E0isten dos tesis al respecto1 a) &esis cl,sica, se -n la cual la o'li aci$n del vendedor consiste simplemente en e#ectuar la entre a material de la cosa. ') &esis moderna, que plantea que la o'li aci$n del vendedor consiste en e#ectuar la entre a +ur!dica de la cosa, esto es, trans#erir su dominio. a# Tesis cl5sica La que "asta "ace unos aAos constitu!a la tesis mayoritaria, sosten!a que tal o'li aci$n se concreta'a en entre ar la cosa, entendi%ndose cumplida al colocar al comprador en la posesi$n tranquila, pac!#ica y -til del 'ien comprado, sin que la trans#erencia del dominio #uese considerada una o'li aci$n esencial del vendedor. Su me+or e0ponente #ue don Arturo Alessandri quien sosten!a lo que se "a dic"o en cuanto la o'li aci$n del vendedor era entre ar la cosa al comprador, sin que ten a el de'er de "acerlo propietario de la misma. Critica'a en consecuencia el art!culo 1;=) del C$di o Civil, en cuanto utili3a'a la e0presi$n IdarI cuando en realidad lo que de'!a y quer!a decir era Ientre arI considerando este un rave error del le islador. La o'li aci$n que realmente contrae el vendedor es la de entre ar la cosa y as! se desprende del conte0to de las dem,s disposiciones le ales, tales como las que permiten la venta de cosa a+ena, las que seAalan las o'li aciones del vendedor, etc. El contrato de compraventa, como todos los dem,s, es productivo de o'li aciones. <e %l nacen -nicamente o'li aciones personales entre los contratantes. El comprador, en virtud del contrato, tiene derec"o para e0i ir del vendedor que le entre ue la cosa comprada? puede e0i irle que cumpla esa o'li aci$n, m,s no que lo "a a propietario. Aquel viene a adquirir ese dominio, en virtud de la tradici$n o de la prescripci$n, se -n los casos. En sustento de su parecer #ormula los si uientes ar umentos1 a) La valide3 de la venta de cosa a+ena esta'lecida en el art!culo 1*1: del C$di o Civil. Con#orme a dic"a norma, la venta de cosa a+ena vale, sin per+uicio de los derec"os que asisten al dueAo de la cosa vendida. Se sostiene que si el vendedor estuviese o'li ado a dar el dominio al comprador, entonces s$lo podr!a vender aquellas cosas que son de su propiedad ya que s$lo respecto de ellas podr!a cumplir tal o'li aci$n? de lo contrario el contrato ser!a nulo.

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Los Contratos <el contrato de compraventa s$lo sur en o'li aciones para las partes, y el vendedor cumple con la suya colocando al comprador en la posesi$n pac!#ica y tranquila de la cosa comprada y %ste -ltimo no podr!a pedir la resoluci$n del contrato #undado en que el primero no era dueAo de lo que le vendi$. a) 8n se undo ar umento de la teor!a cl,sica arranca del art!culo 1*2( del C$di o Civil, que esta'lece que las o'li aciones del vendedor se reducen en eneral a dos1 la entre a o tradici$n y el saneamiento de la cosa vendida. SeAalan, 'as,ndose en tal disposici$n, que es claro que la o'li aci$n del vendedor es la de entre ar, en realidad, colocar en posesi$n al comprador. A#irman que nuevamente aqu!, el le islador incurri$ en un error en cuanto utili3a la pala'ra Itradici$nI, pero que s! resulta adecuado el uso de la pala'ra Ientre aI que en manera al una involucra la idea de trans#erencia de dominio. ') El tercer ar umento de la teor!a cl,sica se #unda en la o'li aci$n de saneamiento de la evicci$n. Esta o'li aci$n consiste en el de'er del vendedor de amparar al comprador en el dominio y posesi$n de la cosa vendida y de indemni3arlo si eventualmente es privado de ella. Se sostiene que al consa rar nuestro C$di o esta instituci$n en los art!culos 1*); y si uientes, ello lleva a que la o'li aci$n del vendedor no podr!a ser la de trans#erir el dominio, por cuanto si as! #uera, no tendr!a sentido que e0istiese el saneamiento de la evicci$n ya que en caso de no concretarse la trans#erencia se aplicar!a derec"amente la acci$n resolutoria? como no es as! y la o'li aci$n de saneamiento si e0iste, entonces se de'e concluir que el vendedor no est, o'li ado a trans#erir el dominio. !# Tesis 6oderna A#irma que el vendedor est, o'li ado a trans#erir el dominio de la cosa so're la cual "a reca!do el contrato de compraventa. Sostenida principalmente por don Eos% Eoaqu!n 8 arte y respaldada por la mayor!a de los autores contempor,neos, encuentra como #undamento los si uientes1 a) As! se desprende de la propia de#inici$n de compraventa que contiene el art!culo 1;=) se -n la cual se trata de un contrato en que una de las partes se o'li a a <AR una cosa? y las o'li aciones de dar son aquellas en que una persona se o'li a a trans#erir el dominio o a constituir un derec"o real so're una cosa. ') El art!culo ;/) del C$di o Civil dice que la compraventa de un t!tulo traslaticio de dominio y la misma norma seAala que son traslaticios de dominio los que por su naturale3a sirven para trans#erirlo, como la venta. Lue o se esta seAalando que la o'li aci$n del vendedor es la de trans#erir el dominio. c) El art!culo ;/. seAala que la 'uena #e es la conciencia de "a'erse adquirido el dominio de la cosa por medios le !timos. En el caso de la compraventa ello se e0plica porque la o'li aci$n del vendedor es la de trans#erir el dominio de la cosa vendida. 94

El Contrato de Compraventa d) El art!culo 1*2( seAala que las o'li aciones del vendedor se reducen en eneral a la entre a o tradici$n, y el saneamiento de la cosa vendida. Al "a'lar de entre a o tradici$n es claro que se est, empleando am'os t%rminos como equivalentes en el sentido de tradici$n. A#irmar, como lo "ace la tesis cl,sica, que el le islador cometi$ un error de redacci$n al usar la pala'ra Itradici$nI, otro error m,s, porque ya "a'r!a cometido equivocaci$n al emplear la vo3 IdarI en el art!culo 1;=), parece e0cesivo. Adem,s, lo que sostiene la tesis cl,sica es que la o'li aci$n del vendedor es colocar en posesi$n de la cosa, y la disposici$n en comento "a'la de entre ar, conceptos totalmente distintos y si se pretende sustentar en esta disposici$n, entonces la o'li aci$n del vendedor no ser!a ni siquiera de colocar en posesi$n sino con la mera entre a "a'r!a cumplido. En el mismo sentido, el art!culo 1*1= del C$di o Civil, esta'lece que en el caso de la venta de cosa a+ena, si lue o el vendedor se "ace dueAo de ella, se mirar, al comprador como su dueAo Idesde la #ec"a de la tradici$nI, rati#icando as!, que estamos #rente al acto +ur!dico Itradici$n, no 'astando una mera entre a. a) 9tro ar umento 'astante s$lido lo constituye el art!culo 1*); el cual esta'lece que la o'li aci$n de saneamiento del vendedor comprende el amparar al comprador en el <9HI6I9 y posesi$n pac!#ica de la cosa. Lue o, si el vendedor tiene la o'li aci$n de amparar al comprador en el dominio, es porque en primer lu ar ten!a la o'li aci$n de trans#er!rselo. ') El art!culo 1:(. seAala que los contratos de'en cumplirse de 'uena #e. Se apartar!a de la 'uena #e contractual si se acepta que el comprador cumpla simplemente entre ando la cosa. 5orque nadie cele'ra un contrato de compraventa en calidad de comprador, para adquirir la calidad de poseedor del 'ien comprado. Se compra para ser dueAo y no para poseer y si no se adquiere el dominio, entonces el vendedor no "a'r, cumplido y lo m!nimo es que el vendedor quede premunido de la acci$n resolutoria derivada de tal incumplimiento. c) La o'li aci$n del poseedor de restituir la cosa a su dueAo le !timo. @uien tiene en su poder una cosa a+ena, tiene la o'li aci$n de entre ,rsela a su dueAo y esa o'li aci$n es incompati'le con la o'li aci$n de entre ,rsela al comprador. Am'as o'li aciones no pueden darse al mismo tiempo. d) En cuanto al "ec"o de que la venta de cosa a+ena sea v,lida, se dice que ello no es ar umento para sostener que 'asta la entre a material de la cosa. Con ello, se est, con#undiendo la valide3 del contrato con las o'li aciones que emanan de %l. Con#orme a la dualidad t!tulo modo que impera en nuestra le islaci$n, no e0iste nin -n inconveniente para que dos personas cele'ren un contrato de compraventa respecto de una cosa a+ena, en medida que de la compraventa, como de la mayor!a de los dem,s contratos, s$lo sur en o'li aciones personales entre las partes que los cele'ran y ya ver,n ellas si est,n o no en condiciones de cumplirlas y como lo "acen, incluso de no "a'er e0istido el art!culo 1*1: estimamos que i ualmente la venta de la cosa a+ena "u'iese sido v,lida. 5or el contrato s$lo se 95

Los Contratos contrae una o'li aci$n? y adquirir una o'li aci$n es una cuesti$n muy distinta de cumplir la misma. 5or lo tanto, la valide3 de la venta de cosa a+ena no es #undamento a la "ora de esta'lecer cual es la o'li aci$n del vendedor. e) J en cuanto a la o'li aci$n de saneamiento, ello tampoco es ar umento su#iciente para estimar la o'li aci$n consiste tan s$lo en la entre a. 9curre simplemente, que el comprador o3a de am'as acciones? de saneamiento y resolutoria, en el evento de que no se le trans#iera el dominio de la cosa vendida. La tesis que se adopte en relaci$n con este punto es 'astante importante. Si se uimos la tesis moderna estimando que el vendedor tiene la o'li aci$n de trans#erir el dominio, y el vendedor no es dueAo y simplemente e#ect-a la entre a de la cosa, no est, cumpliendo con su o'li aci$n pues no trans#iere el dominio. As! las cosas, el comprador podr!a pedir la resoluci$n del contrato. Si aceptamos la tesis cl,sica, el vendedor cumple e#ectuando la tradici$n? si el vendedor no es dueAo, i ualmente una ve3 "ec"a la tradici$n al comprador de la cosa a+ena, ya est, cumplida por el vendedor su o'li aci$n. <e modo que si el verdadero dueAo con posterioridad reivindica contra el comprador, %ste no podr, intentar en contra del vendedor la acci$n de cumplimiento o la de resoluci$n del contrato, porque la o'li aci$n de entre ar del vendedor ya esta'a cumplida. Lo -nico que puede "acer es citarlo de evicci$n. En virtud de la citaci$n de evicci$n si el comprador es privado de todo o parte de la cosa por una sentencia +udicial que recono3ca el dominio de un tercero, puede e0i ir al vendedor la restituci$n del precio y varias indemni3aciones que se anali3ar,n m,s adelante. A"ora 'ien, cualquiera sea la tesis que se adopte, nadie discute que en todo caso la o'li aci$n del vendedor de entre ar al comprador la cosa vendida, comprende la de con#erirle la posesi$n le al y material de esta. As! pues, no 'asta con que el vendedor "a a tradici$n en aquellos casos en que ella se e#ect-a mediante la inscripci$n del t!tulo, ya que con ella s$lo "a'r, con#erido una posesi$n le al, art!culo ;2(, y %l tam'i%n tiene la o'li aci$n de con#erir la posesi$n material. Lue o en aquellos casos en que la tradici$n se "ace por medio de la inscripci$n el vendedor tiene adem,s la o'li aci$n de "acer entre a material de la cosa vendida, y antes no "a cumplido su o'li aci$n de entre ar ni tampoco su o'li aci$n de dar, porque %sta contiene la de entre ar. L8GAR E6 @8E <E7E GACERSE LA E6&REGA Al re lamentar el contrato de compraventa nada di+o el le islador respecto al lu ar en que de'e "acerse la entre a de la cosa vendida, por consi uiente "ay que aplicar las normas enerales respecto al lu ar en que de'e "acerse el pa o, es decir las de los art!culos 1:*;, 1:** y 1:*=.

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El Contrato de Compraventa <e ellos se desprende que la cosa vendida de'e ser entre ada1 a) En el lu ar que las partes "ayan estipulado. ') A #alta de estipulaci$n la entre a se "ar,1 En el lu ar en que la especie o cuerpo cierto se encontra'a a la #ec"a del contrato, si la cosa vendida es una especie. En el domicilio del deudor si la cosa vendida es una cantidad determinada de un %nero limitado. Si el acreedor o el deudor "u'iesen mudado de domicilio se aplica el art!culo 1:*=1 la entre a se "ar, siempre en el lu ar que sin esa mudan3a corresponder!a, salvo que las partes dispon an de com-n acuerdo otra cosa. &IEH59 <E LA E6&REGA Al respecto "ay que distin uir las si uientes situaciones1 a) Si el contrato es puro y simple el vendedor de'e e#ectuar la entre a de la cosa vendida tan pronto como quede per#ecto el contrato de compraventa, porque su o'li aci$n se "ace e0i i'le en ese momento, art!culo 1*2. inciso 1>. a) 5or el contrario, si el contrato es a pla3o o 'a+o condici$n suspensiva el vendedor de'e e#ectuar la entre a al vencimiento del pla3o o al cumplimiento de la condici$n, ya que en am'os casos la e0i i'ilidad de la o'li aci$n "a estado poster ada y sur e s$lo en ese momento, art!culos 1*2. inciso 1>, 1(*: inciso 1> y 1(=. inciso 1>. La determinaci$n del momento o tiempo de la entre a adquiere especial importancia cuando el vendedor "a vendido una misma cosa a dos o m,s personas distintas, para el e#ecto de sa'er cual de las ventas de'e prevalecer. En con#ormidad a lo que esta'lece el art!culo 1*1; si al uien vende separadamente una cosa a dos o m,s personas, para determinar cual venta pre#iere, se considerar,1 Si se "a vendido la cosa a dos o m,s personas, pero se "a entre ado a una sola de ellas, %sta ser, pre#erida. Si la cosa se "a entre ado a dos o m,s personas, tendr, derec"o a quedarse con ella, aquella a quien se le "aya entre ado primero. Si la cosa no se "a entre ado a nin uno de los compradores Iprevalecer, el t!tulo m,s anti uoI Gay que tener presente que cuando el C$di o "a'la de t!tulo m,s anti uo, se est, re#iriendo a la #ec"a de la compraventa. As! lo "a resuelto la +urisprudencia.

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Los Contratos Adem,s, se "a resuelto que trat,ndose de inmue'les, la posesi$n a que se re#iere el art!culo 1*1; es la posesi$n le al que es con#erida por la correspondiente inscripci$n del t!tulo en el Re istro de 5ropiedad y no la posesi$n material. En consecuencia, en la discusi$n so're pre#erencia de t!tulos respecto de un inmue'le de'e tomarse como posesi$n que +usti#ique la pre#erencia, la posesi$n le al 'asada en la inscripci$n de los t!tulos y ca'e considerar como t!tulo pre#erente el que #uera primeramente inscritoI. C9H9 <E7E E4EC&8ARSE LA E6&REGA Ja se "a visto anteriormente que la entre a se "ace por la tradici$n de la cosa y respecto a ella se aplican las re las enerales que en tal materia esta'lece el C$di o Civil1 a) Si la cosa es mue'le se aplica el art!culo .*( ') Si es inmue'le se aplican los art!culos .*. y ;2( @8E C9H5RE6<E LA C9SA 2E6<I<A En cuanto a lo que comprende la entre a "a'r, que estarse a las estipulaciones de las partes. As! lo esta'lece el art!culo 1*2*1 BEl vendedor es o'li ado a entre ar lo que re3a el contrato.C El C$di o a continuaci$n, en los art!culos 1*2= y 1*)/ esta'lece normas interpretativas de la voluntad de las partes en este sentido. <e acuerdo al art!culo 1*2=, Bla venta de una vaca, ye ua u otra "em'ra comprende naturalmente la del "i+o que lleva en el vientre o que amamanta? pero no la del que puede pacer y alimentarse por s! solo.C Con#orme al art!culo 1*)/1 BEn la venta de una #inca se comprenden naturalmente todos los accesorios, que se -n los art!culos :;/ y si uientes se reputan inmue'les.C En consecuencia, en la venta de inmue'les quedan comprendidos los inmue'les por ad"erencia, porque ellos #orman un solo todo con el inmue'le por naturale3a que se vende? i ualmente quedar,n incluidos los inmue'les por destinaci$n, aun cuando estos -ltimos pueden ser e0cluidos de la venta por convenci$n de las partes. Lue o, los art!culos 1*)1 a 1*)( se re#ieren a la entre a de los predios r-sticos. Los predios pueden ser ur'anos o r-sticos. 5ara cali#icarlos en esta #orma no se atiende a su u'icaci$n sino al destino que ellos ten an. Si est,n destinados al cultivo a r!cola, a la e0plotaci$n de la tierra, se les catalo a de predios r-sticos? por el contrario si est, destinado a la "a'itaci$n, almacenes, edi#icios, es ur'ano. La entre a de un predio r-stico es distinta se -n la #orma en que se venda y los predios de esta naturale3a pueden venderse en dos #ormas1 Como especie o cuerpo cierto

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El Contrato de Compraventa Con relaci$n a su ca'ida La re la eneral es que los predios se venden como especie o cuerpo cierto, esto es, sin relaci$n a su ca'ida. <e'e entenderse que la venta se "ace como especie o cuerpo cierto cuando no "ay estipulaci$n al una en relaci$n con la #orma como se "ace la venta, art!culo 1*)1 inciso #inal. La venta se "ace en relaci$n con la ca'ida en aquellos casos en que el contrato de venta se e0presa, de cualquier modo, la e0tensi$n, super#icie o ca'ida del predio, salvo cuando no o'stante "a'erse ella seAalado, las partes estipulan e0presamente que no "a'r, cuesti$n por la di#erencia entre la ca'ida declarada y la ca'ida real, art!culo 1*) 1. La determinaci$n de la ca'ida puede "acerse en cualquier #orma, ya sea seAalando la super#icie total del predio o la super#icie de las distintas partes que lo componen, art!culo 1*)1 incisos ), ( y :. La +urisprudencia "a resuelto que para que se entienda vendido un predio r-stico con relaci$n a la ca'ida no 'asta que %sta se e0prese en el contrato, sino que tam'i%n es necesario que el precio se determine en relaci$n con la ca'ida. Se "a sostenido que en realidad este #allo no interpreta correctamente el inciso ) del art!culo 1*)1. Cuando un predio se vende con relacin a su ca!ida , si el vendedor entre a la misma e0tensi$n que esta'lece el contrato, no se produce di#icultad al una, pero s! se presentan pro'lemas cuando la ca'ida declarada no coincide con la real. 4rente a este pro'lema y para darle soluci$n el C$di o "ace una distinci$n entre las dos situaciones si uientes1 La ca'ida real resulta menor que la declarada. La ca'ida real resulta mayor que la declarada. 1> La ca'ida real resulta menor que la declarada Esta situaci$n la re lamenta el art!culo 1*)2, inciso 2. En este caso es necesario distin uir si la cantidad que #alta para completar la ca'ida declarada e0cede o no a un 1/K del valor de la ca'ida declarada1 a) Cuando la e0tensi$n que #alta no e0cede de un 1/K del valor de la ca'ida declarada, el vendedor est, o'li ado a completar la ca'ida declarada, y si ello no le #uere posi'le a re'a+ar proporcionalmente el precio, pues "a entre ado una e0tensi$n menor que la seAalada en el contrato. a) Si la e0tensi$n que #alta por entre ar para cumplir el contrato e0cede al 1/K del valor de la ca'ida declarada el comprador tiene un derec"o alternativo1 9 'ien acepta la disminuci$n del precio que le "a a el vendedor. 99

Los Contratos 9 'ien, puede solicitar la resoluci$n del contrato con indemni3aci$n de per+uicios por incumplimiento de la o'li aci$n del vendedor. 2> La ca'ida real es mayor que la declarada El art!culo 1*)2 inciso 1> re lamenta esta situaci$n. En este caso "ay que distin uir si el e0ceso del terreno entre ado por el vendedor al comprador e0cede o no al valor del 1/K del precio de la ca'ida real. a) Si no e0cede al 1/K el comprador est, o'li ado a aumentar proporcionalmente el precio. a) Si e0cede al 1/K el comprador tiene una opci$n1 5uede aumentar proporcionalmente el precio. 5uede desistir del contrato, indemni3,ndose en este caso los per+uicios con#orme a las re las enerales. En las re las vistas puede compro'arse que el le islador "a de+ado un mar en D el 1/K D en que puede oscilar la di#erencia entre ca'ida real y ca'ida declarada? pero si la di#erencia e0cede al 1/K de'e considerarse que el vendedor no "a cumplido y da derec"o al comprador para solicitar la resoluci$n del contrato. A"ora 'ien cuando el predio se vende como especie o cuerpo cierto , ella puede "acerse en dos #ormas1 Sin seAalamiento de linderos Con seAalamiento de linderos Si el predio se vende sin seAalamiento de linderos, nada puede reclamar el comprador y cualquiera e0tensi$n que se le entre ue implicar, el cumplimiento de la o'li aci$n del vendedor Fart!culo 1*)) inciso 1) La venta con seAalamiento de linderos es la #orma usual Fse indican los deslindes del predio). En este caso el vendedor de'e entre ar toda la e0tensi$n comprendida entre los deslindes, art!culo 1*)) inciso 2. A"ora 'ien, si el vendedor no pudiere entre arla se aplica el art!culo 1*)2 inciso 2, y en consecuencia "a'r, que ver si la cantidad que #alta por entre ar e0cede o no al 1/K del precio de la e0tensi$n comprendida en los linderos? si no e0cede, tiene derec"o a re'a+ar proporcionalmente el precio? si e0cede, el comprador puede aceptar la re'a+a del precio o puede desistirse del contrato. 4inalmente, sea que la venta del predio r-stico se "a a con relaci$n a la ca'ida o como especie o cuerpo cierto, las acciones de las partes para reclamar de las di#erencias en la entre a prescri'en en el pla3o de un aAo contado desde la entre a material o real. 100

El Contrato de Compraventa Esta prescripci$n por ser especial no se suspende. Ca'e a re ar que las normas de los art!culos 1*)2 y 1*)) so're venta con relaci$n a la ca'ida, se aplican tam'i%n a las ventas de universalidades de "ec"o. As! por e+emplo, si se vende una 'i'lioteca con cinco mil li'ros y en la entre a #altan o so'ran unidades, pueden aplicarse las normas de los art!culos 1*)2 y 1*)), se -n cual #uere el contenido de las estipulaciones. <e'e tenerse presente, que trat,ndose de venta de inmue'les, la aplicaci$n de estas re las no e0cluye la aplicaci$n de la lesi$n enorme en su caso, ya que el #undamento de la lesi$n enorme es distinto del que in#orma o sirve de 'ase a los art!culos 1*)2 y 1*)). GAS&9S <E LA E6&REGA Los astos en que se de'a incurrir para e#ectuar la entre a de la cosa vendida al comprador son de car o del vendedor, salvo convenci$n en contrario, arts 1*/. y 1*2:. ACCI96ES <EL C9H5RA<9R C96&RA EL 2E6<E<9R @8E 69 C8H5LE LA 97LIGACI96 <E E6&REGAR 5uede ocurrir que el vendedor no cumpla la o'li aci$n que le impone el contrato de venta, es decir, que no entre ue oportunamente la cosa vendida, o que la cumpla de un modo imper#ecto. Como la venta es un contrato 'ilateral, que no puede de+arse sin e#ecto por la sola voluntad de una de las partes, esa ine+ecuci$n no acarrea su revoluci$n ipsoD+ure. 5or el contrario, el contrato su'siste, siendo el comprador ,r'itro para mantenerlo o para ponerle #in. <e a"! que los e#ectos que producen ese incumplimiento se reducen a con#erir al comprador dos acciones que tienen por o'+eto, una e0i ir la entre a de la cosa y la otra, la resoluci$n del contrato de compraventa. Estas acciones est,n esta'lecidas en el inciso 2 del art!culo 1*2. del C$di o Civil. Este art!culo no es sino la reproducci$n de la re la eneral que para los contratos 'ilaterales consi na el art!culo 1(*= del mismo C$di o. SCu,ndo se entiende que el vendedor no "a cumplido su o'li aci$n de entre arT Ge aqu! una cuesti$n que presenta di#icultades. La o'li aci$n del vendedor, se -n se "a dic"o, comprende la de entre ar la cosa en el lu ar y tiempo convenidos, con todos sus #rutos y accesorios y ciA%ndose estrictamente a lo pactado. Aparte del "ec"o mismo de la entre a, esa o'li aci$n comprende varias otras que, en con+unto, #orman la o'li aci$n de entre ar. <esde que todas ellas constituyen la o'li aci$n de entre ar y que el art!culo 1*2., al conceder esas acciones no distin ue en que caso proceden, limit,ndose a indicar que si el vendedor no e#ect-a la 101

Los Contratos entre a el comprador podr, e+ercitarlas, es o'vio decidir que la violaci$n de cualquiera de ellas lo autori3an para pedir la resoluci$n del contrato o su cumplimiento con indemni3aci$n de per+uicios. 5or otra parte el art!culo 1(*= del C$di o Civil dispone que en todo contrato 'ilateral va su'entendida la condici$n resolutoria de no cumplirse por uno de los contratantes lo pactado. Como lo pactado puede re#erirse, y e#ectivamente se re#iere, tanto al "ec"o de entre ar la cosa vendida, como a la o'li aci$n de entre arla en el lu ar y tiempo de'idos, de entre ar sus #rutos y accesorios y de "acerlo en la #orma convenida, es claro que la in#racci$n de cualesquiera de estos convenios coloca al comprador en situaci$n de usar esos derec"os. La #alta de entre a importa violaci$n de la o'li aci$n del vendedor, y en este caso el comprador tiene derec"o para pedir la resoluci$n o el cumplimiento del contrato y en am'os casos con indemni3aci$n de per+uicios. 5ero para que el comprador pueda e+ercitar esas acciones en caso de que el vendedor no cumpla su o'li aci$n de entre ar la cosa vendida, es menester la concurrencia copulativa de los si uientes requisitos1 1=) @ue el vendedor est% constituido en mora de entre ar. 2/) @ue esta mora sea imputa'le a su "ec"o o culpa. 21) @ue el comprador "aya pa ado el precio, se allane a pa arlo o se le "aya seAalado un pla3o para "acerlo. <ERECG9 <E RE&E6CI96 <EL 2E6<E<9R 5uede suceder que despu%s de cele'rado el contrato de compraventa, pero antes de que se "aya e#ectuado la entre a de la cosa vendida, disminuya considera'lemente la #ortuna del comprador de modo que el vendedor se "alle en peli ro inminente de perder el precio. En este caso, el vendedor no est, o'li ado a e#ectuar la entre a, aunque se "aya estipulado un pla3o para el pa o del precio, mientras no se le pa ue %ste o se le ase ure convenientemente su pa o Fart!culo 1*2. inciso #inal)

734 O!li$acin de Sanear la Cosa .endida

El art!culo 1*2( seAala que las o'li aciones del vendedor se reducen en eneral a dos1 la entre a o tradici$n, y el saneamiento de la cosa vendida. Lue o el art!culo 1*); indica que la o'li aci$n de saneamiento comprende dos o'+etos1 Amparar la posesi$n pac!#ica de la cosa FSaneamiento de la evicci$n) Responder de los vicios ocultos de la cosa FSaneamiento de los vicios red"i'itorios)

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El Contrato de Compraventa

&34 Saneamiento de la Eviccin

Consiste en la o'li aci$n del vendedor de aranti3ar la posesi$n pac!#ica de la cosa vendida, por ello tam'i%n se la denomina o'li aci$n de arant!a. Entra a +u ar esta o'li aci$n cuando el comprador es pertur'ado en su posesi$n por terceros que pretenden "acer valer derec"os so're la cosa vendida. La evicci$n est, de#inida en el art!culo 1*)* del C$di o Civil que dice1 IHay eviccin de la cosa comprada, cuando el comprador es privado del todo o parte de ella, por sentencia judicial .I Esta o'li aci$n del vendedor presenta las si uientes caracter!sticas1 a) Es una o'li aci$n de la naturale3a del contrato, se -n se desprende del art!culo 1*)=1 BEl vendedor es o'li ado a sanear al comprador todas las evicciones que ten an causa anterior a la venta, salvo en cuanto se "aya estipulado lo contrario.C ') El vendedor no puede e+ercer acciones que se traducir!an en una pertur'aci$n o e0tinci$n de la posesi$n pac!#ica de la cosa adquirida por el comprador. <e diversos preceptos Dart!culos 1*);, 1*(: y 1*(=D se desprende que es a'solutamente inconcilia'le la o'li aci$n de de#ender al comprador de toda tur'aci$n, con el e+ercicio de la acci$n reivindicatoria o de cualquiera otra diri ida a pertur'ar o privar al comprador de la posesi$n pac!#ica de la cosa. 5or el "ec"o de vender se contrae la o'li aci$n de amparar y de#ender al comprador, y %sta acarrea la de no atacarlo en el dominio y posesi$n pac!#ica de la cosa, situaci$n inconcilia'le con la otra. I ual impedimento a#ecta a los "erederos del vendedor, porque la o'li aci$n de saneamiento es transmisi'le. c) La o'li aci$n del vendedor de de#ender y amparar al comprador es patrimonial, porque tiene este car,cter lo que se demandar!a, la posesi$n o el dominio de la cosa vendida. 5or ser patrimonial la o'li aci$n se transmite a los "erederos del vendedor y la acci$n a los del comprador.

Requisitos de la Eviccin
<e los art!culos 1*)* y 1*)= se desprende que son tres los requisitos que de'en concurrir para que "aya evicci$n1 22) @ue el comprador sea privado de todo o parte de la cosa. 2)) @ue la evicci$n proven a de un "ec"o anterior a la venta. 2() @ue la privaci$n de todo o parte de la cosa sea por sentencia +udicial. &' 0ue el comprador sea privado de todo o parte de la cosa 103

Los Contratos Se entiende que el comprador es privado de la cosa no s$lo cuando es privado del todo o de una parte material de ella, sino tam'i%n siempre que por sentencia +udicial se declare en #avor de un tercero la e0istencia anterior de al -n derec"o so're la cosa que limite de cualquier modo el dominio que el comprador se propuso adquirir. As!, "ay privaci$n de toda la cosa cuando, por e+emplo, "a "a'ido venta de cosa a+ena y el propietario de ella enta'la la correspondiente acci$n reivindicatoria en contra del comprador y se ordena restituir la cosa? o tam'i%n cuando un acreedor "ipotecario "ace uso de la acci$n de desposeimiento y quita la cosa al comprador. Gay privaci$n de parte de la cosa, por e+emplo, cuando se declara en #avor de un tercero un derec"o real limitativo del dominio y posesi$n de la cosa comprada, como ser un derec"o de usu#ructo, o la propiedad #iduciaria. )' La eviccin de!e producirse por causa anterior a la venta Este principio contemplado en el art!culo 1*)=, es de mani#iesta equidad1 BEl vendedor es o'li ado a sanear al comprador todas las evicciones que tengan una causa anterior a la venta ...C 6o puede l$ icamente "acerse responsa'le al vendedor por "ec"os acaecidos despu%s de la venta, en los cuales no "a tenido nin una participaci$n. *' 0ue la privacin de todo o parte de la cosa se ha$a por sentencia 1udicial Esto es lo que viene a caracteri3ar la evicci$n, de tal #orma que si la privaci$n no se produce por sentencia +udicial no e0iste evicci$n. Si se quita materialmente la cosa vendida al comprador, %ste podr, e+ercer las acciones que la ley le con#iere1 posesoria o reivindicatoria, se -n los casos? pero no "a'r, lu ar a la evicci$n porque esta requiere de una sentencia +udicial. En otras pala'ras, para que "aya evicci$n se necesita que se inicie un +uicio por un tercero en contra del comprador, y que en dic"o liti io se dicte sentencia condenatoria en per+uicio de %ste, vale decir, la sentencia de'e condenarlo a entre ar la cosa al demandante o reconocer en #avor de %ste un derec"o real limitativo del dominio.

Contenido de la &/li7acin de Saneamiento de la Eviccin

El saneamiento de la evicci$n comprende dos etapas 'ien di#erenciadas1 a) La primera etapa consiste en la o'li aci$n del vendedor de au0iliar al comprador de#endi%ndolo en el +uicio que se "a iniciado en su contra. a) La se unda, consiste en que una ve3 producida la evicci$n, esto es una ve3 que el comprador "a sido privado de todo o parte de la cosa, el vendedor de'e indemni3arle todos los per+uicios que ello le cause.

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El Contrato de Compraventa Se trata de dos o'li aciones totalmente diversas, n!tidamente separadas, que se suceden una a otra. La primera de ellas es una o'li aci$n de "acer, porque se trata de la e+ecuci$n de un "ec"o, ir en au0ilio del comprador. 5or ello es que el art!culo 1*(/ dice que el saneamiento es indivisi'le, caracter!stica que permite e0i irlo de cualquiera de los "erederos del vendedor. En tanto que, la se unda de estas o'li aciones, la de indemni3ar, es o'li aci$n de dar, y como tal tiene car,cter divisi'le. El inciso 2> del art!culo 1*(/ esta'lece claramente que esta o'li aci$n es divisi'le y que s$lo puede e0i irse a prorrata de las cuotas "ereditaria de los "erederos del vendedor. <ispone el art!culo 1*(/1 BLa acci$n de saneamiento es indivisi'le. 5uede por consi uiente intentarse ins$lidum contra cualquiera de los "erederos del vendedor.C B5ero desde que a la o'li aci$n de amparar al comprador en la posesi$n, sucede la de indemni3arle en dinero, se divide la o'li aci$n? y cada "eredero es responsa'le solamente a prorrata de su cuota "ereditaria.C BLa misma re la se aplica a los vendedores que por un solo acto de venta "ayan ena+enado la cosa.C 1> 97LIGACIR61 EL AH5AR9 E8<ICIAL Al enta'larse en contra del comprador una acci$n +udicial por un tercero que pretenda derec"o so're la cosa vendida, como ser una acci$n reivindicatoria, lo normal es que el vendedor no ten a conocimiento de ello ni de las pretensiones del tercero, por ello la ley e0i e al comprador que cite de evicci$n al vendedor por medio del procedimiento especial que para este e#ecto se esta'lece en el C$di o de 5rocedimiento Civil Fart!culos :*( a :*;) As! lo esta'lece el inciso 1> art!culo 1*() del C$di o Civil1 BEl comprador a quien se demanda la cosa vendida por causa anterior a la venta, de'er, citar al vendedor para que compare3ca a de#enderla.C La citaci$n de evicci$n procede no s$lo en el +uicio ordinario sino tam'i%n en cualquier otra clase de +uicio, e+ecutivo, posesorio, etc. La citaci$n de evicci$n de'e "acerse, de acuerdo al art!culo :*( C$di o de 5rocedimiento Civil, antes de contestar la demanda. Esta citaci$n de evicci$n es de suma importancia, ya que si el comprador la omite, el vendedor no ser, responsa'le de la evicci$n, art!culo 1*() inciso )>1 BSi el comprador omitiere citarle, y #uere evicta la cosa, el vendedor no ser, o'li ado al saneamiento...C Si el comprador cita le al y oportunamente al vendedor, %ste puede adoptar dos actitudes1

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Los Contratos 6o comparecer al +uicio Comparecer al +uicio A) Si citado le$almente el vendedor no comparece al 1uicio y la cosa es evicta, entonces, es o'li ado al saneamiento de la evicci$n, porque por su parte "a "a'ido ne li encia. 5ero, "ay un caso en que el vendedor no responde de la evicci$n no o'stante "a'er sido citado y no comparecer al +uicio, y es aquel en que el comprador pierde la cosa porque no opuso una e0cepci$n que le #avorec!a. En e#ecto, el inciso )> del art!culo 1*() contin-a1 B...y si el vendedor citado no compareciere a de#ender la cosa vendida, ser, responsa'le de la evicci$n? a menos que el comprador "aya de+ado de oponer al una de#ensa o e0cepci$n suya, y por ello #uere evicta la cosa.C 7) Si el vendedor comparece al 1uicio pueden presentarse dos situaciones1 El vendedor puede allanarse a la evicci$n pa ando al comprador el precio con la correspondiente indemni3aci$n. 6o o'stante, en este caso, el comprador puede continuar el +uicio, tiene per#ecto derec"o a ello, pero si pierde el liti io y se produce la evicci$n no podr, e0i ir al vendedor que le pa ue las costas del +uicio ni el valor de los #rutos con que "u'o de satis#acer al tercero, art!culo 1*(:. El vendedor comparece al +uicio y asume la de#ensa en %l. Ello suceder, cuando el vendedor estime que las pretensiones del tercero carecen de #undamento y que tiene posi'ilidades de o'tener en el liti io. En este caso el vendedor pasa a ser parte principal en el +uicio. La relaci$n procesal se va a mantener entre el vendedor y el tercero. 5or consi uiente, entre ellos se si uen todas las estiones y actuaciones procesales, ra3$n por la cual el comprador de+a de ser parte principal en el proceso, pudiendo s! intervenir en %l como coadyuvante en de#ensa de sus derec"os, art!culo 1*((. En este #orma se si ue el +uicio adelante y de %l pueden resultar dos situaciones1 El vendedor ana el +uicio1 no prospera la acci$n del tercero? en este caso no se produce la evicci$n y de acuerdo al art!culo 1*:: el vendedor no tiene nin una responsa'ilidad y el comprador no tiene derec"o a que aquel le indemnice las costas del +uicio, salvo que la demanda #uese imputa'le a "ec"o o culpa del vendedor. El vendedor pierde el +uicio1 aqu! termina la primera etapa o parte de la o'li aci$n de saneamiento por evicci$n, #inali3a la o'li aci$n de de#ender al comprador y sur e la se unda o'li aci$n1 indemni3ar al comprador. 2> 97LIGACIR61 RES&I&8CIR6 <EL 5RECI9 J 5AG9 <E I6<EH6IOACI96ES

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El Contrato de Compraventa 8na ve3 evicta la cosa vendida por sentencia +udicial e+ecutoriada nace esta se unda o'li aci$n. El art!culo 1*(; seAala e0presamente qu% comprende esta o'li aci$n del vendedor, esta'leciendo cinco prestaciones en #avor del comprador, las cuales comprenden todo el saneamiento de la evicci$n. Estas prestaciones son1 2:) La restituci$n del precio, aunque la cosa al tiempo de la evicci$n val a menos. 2.) La de las costas le ales del contrato de venta que "u'ieren sido satis#ec"as por el comprador. 2;) La del valor de los #rutos, que el comprador "u'iere sido o'li ado a restituir al dueAo, sin per+uicio de lo dispuesto en el art!culo 1*(:. 2*) La de las costas que el comprador "u'iere su#rido a consecuencia y por e#ecto de la demanda? sin per+uicio de lo dispuesto en el mismo art!culo. 2=) El aumento de valor que la cosa evicta "aya tomado en poder del comprador, aun por causas naturales o por el mero transcurso del tiempo. &odo lo anterior con las limitaciones que indican los art!culos si uientes. 1> La restituci$n del precio de la cosa vendida &iene la o'li aci$n de devolver !nte ramente el precio reci'ido, aunque la cosa vendida "aya disminuido de valor entre la venta y el tiempo de la evicci$n. 5ero, para evitar que se produ3ca un enriquecimiento sin causa, el art!culo 1*(* esta'lece una limitaci$n1 BSi el menor valor de la cosa proviniere de deterioros de que el comprador "a sacado provec"o, se "ar, el de'ido descuento en la restituci$n del precio.C 2> La indemni3aci$n de las costas le ales del contrato que "u'ieren sido satis#ec"as por el comprador El vendedor de'e pa ar al comprador los astos de escritura, de impuestos, etc., en que por la ley "aya incurrido %ste al per#eccionarse la venta. Lue o, no quedan comprendidos los astos convencionales. )> La restituci$n del valor de los #rutos, que el comprador "u'iere sido o'li ado a restituir al dueAo Esta o'li aci$n del vendedor tiene una limitaci$n, ya que no de'e el valor de los #rutos perci'idos durante el +uicio y restituidos al tercero, cuando "a'i%ndose %l allanado a la evicci$n el comprador decidi$ continuar el liti io por s! mismo o'teniendo una resoluci$n des#avora'le, de acuerdo a lo dispuesto en el art!culo 1*(:. Es l$ ico que en este caso no responda porque el +uicio se continu$, en contra de su opini$n.

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Los Contratos (> El reem'olso de las costas del +uicio que "u'iere su#rido el comprador Este reem'olso opera con la misma limitaci$n que el caso anterior, esto es, no ca'e su indemni3aci$n si el vendedor se allan$ a la evicci$n y, no o'stante, el comprador decidi$ sostener por s! mismo la de#ensa de la cosa.

:> La indemni3aci$n del aumento de valor que la cosa "aya tomado en poder del comprador Es l$ ico que este aumento de valor se indemnice al comprador, pues corresponde a un inter%s econ$mico que se "a incorporado a su patrimonio. Adem,s como la evicci$n priva al comprador del aprovec"amiento de este aumento de valor es +usto que se le indemnice. Esta indemni3aci$n corresponde aun si el aumento de valor se de'e a causas naturales o por el mero transcurso del tiempo, pero se ri e por normas di#erentes, se -n cual sea la causa del aumento de valor. El le islador re lament$ en #orma minuciosa c$mo de'!a indemni3arse el aumento de valor de la cosa en los art!culos 1*(= y 1*:/. El aumento de valor puede de'erse a dos ra3ones1 He+oras e+ecutadas por el comprador Acci$n del tiempo o de la naturale3a a) Cuando el aumento de valor de la cosa se de'e a me+oras que e+ecut$ el comprador, de'emos distin uir si el vendedor esta'a o no de 'uena #e, esto es si conoc!a o i nora'a al momento de la venta, las causas de la evicci$n. Si el vendedor esta'a de 'uena #e, es o'li ado solamente a indemni3ar las me+oras necesarias y -tiles que "u'iera e#ectuado el comprador, pero s$lo en caso de que estas me+oras no le "u'ieren sido pa adas a este por el tercero que enta'l$ la acci$n, ya que puede suceder que el tercero demandante #uera condenado a pa ar dic"as me+oras al comprador por concepto de prestaciones mutuas en el +uicio respectivo, art!culo 1*(=. Si el vendedor esta'a de mala #e, esto es, si conoc!a la causa de la evicci$n al cele'rarse el contrato, de'e indemni3ar al comprador todo aumento de valor e0perimentado por la cosa proveniente de me+oras, a-n cuando estas sean voluptuarias, pero con la misma limitaci$n que el caso anterior. a) Cuando el aumento de valor de la cosa vendida se de'e a causa natural o al transcurso del tiempo1 108

El Contrato de Compraventa El vendedor de 'uena #e de'e pa ar al comprador el aumento e0perimentado por la cosa pero con un l!mite1 no se a'onar, en lo que e0cediere a la cuarta parte del precio de venta. El vendedor de mala #e de'e pa ar todo aumento de valor ori inado por causa natural o transcurso del tiempo, sin limitaciones de nin una especie. SI&8ACIR6 E6 LAS 2E6&AS 49ROA<AS En ellas el vendedor de'e una sola prestaci$n en el saneamiento por evicci$n1 el precio. 6o de'e las restantes indemni3aciones del art!culo 1*(;, de'ido a que el contrato de venta le "a sido impuesto, de modo que #altando su voluntad en el contrato no puede imputarse la evicci$n a su culpa, art!culo 1*:1.

Eviccin Parcial
Consiste la evicci$n parcial en la privaci$n que su#re el comprador de parte de la cosa comprada en virtud de una sentencia +udicial y por causa anterior a la venta. En este tipo de evicci$n "ay que determinar si la parte evicta es de tal naturale3a que #altando ella el comprador "a'r!a o no cele'rado el contrato de compraventa, o sea, "ay que esta'lecer si la parte evicta #ue o no determinante en la cele'raci$n del contrato de compraventa. a) Si la parte evicta #ue determinante en la cele'raci$n del contrato el comprador tiene un derec"o opcional1 5uede pedir la resoluci$n del contrato con indemni3aci$n de per+uicios. 9 'ien, puede pedir el saneamiento de la parte evicta. a) Si la parte evicta no #ue determinante, el comprador s$lo tiene derec"o a pedir el saneamiento de la parte evicta. Esta'lecer la ma nitud de la parte evicta en cuanto a si es o no determinante en la cele'raci$n del contrato de compraventa es una cuesti$n de "ec"o.

Su3eto Pasivo de la &/li7acin de Sanear la Eviccin

El su+eto o'li ado al saneamiento de la evicci$n es no s$lo el inmediato vendedor del comprador que posee la cosa evicta, sino tam'i%n los antecesores de %l en el dominio de la cosa. En e#ecto el art!culo 1*(1 dispone que1 BAquel a quien se demanda una cosa comprada podr, intentar contra el tercero de quien su vendedor la "u'iere adquirido, la acci$n de saneamiento que contra dic"o tercero competer!a al vendedor, si %ste "u'iese permanecido en posesi$n de la cosa.C

E@tincin de la &/li7acin de Saneamiento por Eviccin

La o'li aci$n de sanear la evicci$n se e0tin ue por1 109

Los Contratos 5rescripci$n Renuncia 9tras causas le ales &' E/tincin por prescripcin La o'li aci$n del vendedor de amparar +udicialmente al comprador es imprescripti'le. La prescripci$n que esta'lece el le islador a este respecto s$lo se re#iere al saneamiento por evicci$n una ve3 que %sta se "a producido? la prescripci$n s$lo dice relaci$n con las o'li aciones de restituir el precio y pa ar las indemni3aciones del art!culo 1*(;. La o'li aci$n de restituir el precio de la cosa prescri'e se -n las re las enerales F) o : aAos se -n la acci$n sea e+ecutiva u ordinaria) Este pla3o corre1 <esde la #ec"a de la sentencia que produce la evicci$n. Si no "ay sentencia porque el comprador restituy$ la cosa al tercero por "a'erse allanado el vendedor a la evicci$n, corre el pla3o desde la restituci$n de la cosa. La o'li aci$n de pa ar las restantes indemni3aciones del art!culo 1*(; prescri'en en cuatro aAos contados en i ual #orma que en el caso anterior. )' E/tincin por renuncia El comprador puede renunciar a la acci$n de saneamiento de la evicci$n, ya que ella mira s$lo a su inter%s y es un elemento de la naturale3a del contrato de compraventa. Esta renuncia tiene los si uientes caracteres1 a) El vendedor aunque el comprador "aya renunciado a la acci$n de saneamiento de'e restituir el precio, ya que de lo contrario "a'r!a un enriquecimiento sin causa. As! lo seAala el art!culo 1*:21 BLa estipulaci$n que e0ime al vendedor de la o'li aci$n de sanear la evicci$n, no le e0ime de la o'li aci$n de restituir el precio reci'idoC BJ estar, o'li ado a restituir el precio !nte ro, aunque se "aya deteriorado la cosa o disminuido de cualquier modo su valor, aun por "ec"o o ne li encia del comprador, salvo en cuanto este "aya sacado provec"o del deterioro.C ') Sin em'ar o, "ay casos en que ni siquiera est, o'li ado a restituir el precio1 Cuando el comprador adquiri$ la cosa a sa'iendas de que era a+ena, y

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El Contrato de Compraventa Cuando el comprador tom$ e0presamente so're s! el ries o de la evicci$n especi#ic,ndolo, art!culo 1*:2 inciso )>. La ra3$n de ello es que en am'os casos el contrato de compraventa pasa a tener el car,cter de aleatorio para el comprador y naturalmente que el precio se pa a tomando en cuenta el ries o de la evicci$n, por lo cual ser, menor que el que se "a'r!a pa ado en caso de no presentarse esta situaci$n Fart!culo 1*(2) *' E/tincin por otras causas le$ales Se e0tin ue tam'i%n la o'li aci$n de saneamiento de la evicci$n en los si uientes casos1 )/) Cuando el tercero que demanda y el comprador someten el asunto a ar'itra+e, sin conocimiento del vendedor y el ,r'itro #alla en #avor del tercero demandante, art!culo 1*(. 6>1. El #undamento de ello es que se trata de evitar la colusi$n entre el comprador y el tercero para per+udicar al vendedor. 5ero, si el vendedor consiente en que la cuesti$n sea sometida al conocimiento de un ,r'itro, su'siste la o'li aci$n de saneamiento. )1) Si el comprador perdi$ la posesi$n por su culpa, y de ello se si ui$ la evicci$n.Fart!culo 1*(. 6>2) )2) Cuando el comprador no cit$ de evicci$n al vendedor Fart!culo 1*() inciso )>) ))) Cuando citado el vendedor y no comparece pero el comprador pierde la cosa por no "a'er opuesto una e0cepci$n o de#ensa que le pertenec!a Fart!culo 1*() inciso )>)

)34 Saneamiento de los .icios Redhi!itorios

Gemos seAalado que el vendedor tiene la o'li aci$n de proporcionar al comprador la posesi$n pac!#ica de la cosa, pero, adem,s, es evidente que si una persona compra una cosa, es con el o'+eto de que %sta le preste utilidad, la cual puede ser de distinta naturale3a. Es evidente entonces que el vendedor de'e proporcionar al comprador la posesi$n -til de la cosa vendida, y precisamente desaparece la utilidad de la cosa cuando ella adolece de al -n vicio oculto o red"i'itorio. El le islador civil no de#ini$ e0presamente lo que se entiende por vicio red"i'itorio, pero se acostum'ra de#inirlo en la #orma si uiente Ies un defecto inherente a la cosa, que exista al tiempo de la venta, oculto para el comprador y que impide total o parcialmente el uso natural de la cosa .C <e'e tenerse presente de que el vicio red"i'itorio es di#erente del error sustancial. Este -ltimo es el que recae so're la sustancia o calidad esencial de la cosa.

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Los Contratos El vicio red"i'itorio se di#erencia del error sustancial en que en el primero "ay un de#ecto o imper#ecci$n in"erente a la cosa y que la "ace in-til para su uso natural Fsituaci$n o'+etiva)? mientras que en el error sustancial "ay una equivocaci$n o #also concepto de la parte so're la sustancia o calidad esencial de la cosa con prescindencia de su calidad intr!nseca Fsituaci$n su'+etiva).

Requisitos del ?icio para tener el Car4cter de Red0i/itorio

Se encuentran contemplados en el art!culo 1*:* y son los si uientes1 1) @ue el vicio "aya e0istido al tiempo del contrato de compraventa. 2) @ue sea rave. )) @ue sea oculto. &' 0ue el vicio ha"a e/istido al tiempo de la venta Este requisito es de toda l$ ica ya que el vendedor no puede responder de los vicios que se "ayan producido con posterioridad a ella, pues la cosa entonces "a de+ado de estar en su poder y por consi uiente a su cuidado. 5ara que se con#i ure este requisito, no es necesario que el vicio red"i'itorio e0ista en toda su ravedad al momento de la venta, sino que 'asta que e0ista en ermen al tiempo de la venta y se desarrolle despu%s. )' 0ue el vicio sea $rave Se entiende que el vicio es rave cuando el de#ecto es de tal naturale3a que impide total o parcialmente el uso de la cosa. Esto es una cuesti$n de "ec"o que el Eue3 de'er, resolver en cada caso. El 6>2 del art!culo 1*:* en su se unda parte da una pauta que puede servir al +ue3 para esta'lecer si "ay o no ravedad en el vicio, seAalando que lo ser, cuando sea de presumir que conoci%ndolo el comprador no "u'iera comprado la cosa o la "u'iera comprado a muc"o menos precio. *' 0ue el vicio sea oculto El vicio es oculto cuando el comprador lo i nora por no "a'%rselo mani#estado el vendedor. 5ero "ay casos en que no "ay vicio red"i'itorio no o'stante el silencio del vendedor1 Cuando de parte del comprador "a "a'ido ne li encia para conocer el vicio, art!culo 1*:* 6>). Cuando por su pro#esi$n u o#icio, el comprador "a podido #,cilmente conocer el vicio, art!culo 1*:* 6>). CLQ8S8LAS @8E GACE6 RE<GI7I&9RI9S 2ICI9S @8E 69 L9 S96

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El Contrato de Compraventa El le islador autori3a e0presamente que las partes en un contrato den a un vicio el car,cter de red"i'itorios a-n cuando naturalmente no lo sea. En e#ecto, el art!culo 1*.) dispone e0presamente que1 BLas partes pueden por el contrato "acer red"i'itorios los vicios que naturalmente no lo son.C <e'e tenerse presente que el art!culo 1*.) dice Ipor el contratoC lue o esta convenci$n no puede cele'rarse con posterioridad a %l.

E!ectos de los ?icios Red0i/itorios

Los e#ectos de los vicios red"i'itorios no son otra cosa que los derec"os que tiene el comprador ante un vicio de esta naturale3a, derec"os que se traducen en la acci$n red"i'itoria que permitir al comprador demandar )() La resoluci$n de la venta Facci$n red"i'itoria de resoluci$n) ):) La re'a+a proporcional del precio Facci$n estimatoria o cuanti minoris) As! lo esta'lece el art!culo 1*:;1 BSe llama acci$n red"i'itoria la que tiene el comprador para que se rescinda Fresuelva) la venta o se re'a+e proporcionalmente el precio por los vicios ocultos de la cosa vendida, ra!3 o mue'les, llamados red"i'itorios.C El e+ercer una u otra de estas acciones es un derec"o opcional para el comprador, se -n lo seAala el art!culo 1*./1 BLos vicios red"i'itorios dan derec"o al comprador para e0i ir o la rescisi$n de la venta o la re'a+a del precio, se -n me+or le pareciere.C La acci$n red"i'itoria es la que tiene el comprador para solicitar +udicialmente la resoluci$n de la venta. La acci$n cuanti minoris es la que posee el comprador para pedir una re'a+a proporcional del precio, en este caso su'siste el contrato de compraventa. La re la eneral, seAalada en el art!culo 1*./, presenta al unas e0cepciones, en las cuales el comprador carece del derec"o de opci$n y solo puede e+ercer la acci$n cuanti minoris, ellas son las si uientes1 a) Cuando los vicios no son raves Fart!culo 1*.*) ') Si la cosa viciosa "a perecido despu%s de per#eccionado el contrato de venta en poder del comprador y por su culpa, salvo que "aya perecido por e#ecto del vicio in"erente a ella. 5or otra parte, el le islador "a sido m,s ri uroso con el vendedor cuando sa'!a el vicio que ten!a la cosa y no lo mani#est$ al comprador, ya que en tal caso no solo lo o'li a a la restituci$n o re'a+a del precio, sino que tam'i%n a la indemni3aci$n de per+uicios en #avor del comprador Fart!culo 1*.1) En las ventas #or3adas no "ay lu ar al saneamiento de los vicios red"i'itorios, salvo que el vendedor no "aya podido o no "aya de'ido i norar los vicios de la cosa vendida y no los declar$ a

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Los Contratos petici$n del comprador, pues en tal caso "ay lu ar a la acci$n red"i'itoria y a la indemni3aci$n de per+uicios, art!culo 1*.:.

E@tincin de la Accin de Saneamiento por los ?icios Red0i/itorios

La acci$n de saneamiento de los vicios red"i'itorios se e0tin ue1 a) 5or renuncia1 la acci$n puede renunciarse porque es un elemento de la naturale3a del contrato. Sin em'ar o, la renuncia al saneamiento de los vicios red"i'itorios no e0ime al vendedor de sanearlos cuando le eran conocidos y no los mani#est$ al comprador. As! lo seAala el art!culo 1*:=1 BSi se "a estipulado que el vendedor no estuviese o'li ado al saneamiento por los vicios ocultos de la cosa, estar, sin em'ar o o'li ado a sanear aquellos de que tuvo conocimiento y de que no dio noticia al comprador.C ') 5or prescripci$n "ay que distin uir si se trata de 'ienes mue'les o inmue'les Fart!culos 1*.., 1*.; y 1*.=) La acci$n red"i'itoria prescri'e en el pla3o de seis meses respecto de los 'ienes mue'les y en un aAo si se trata de inmue'les. Esto pla3os pueden ampliarse o reducirse por estipulaci$n de las partes y corren desde la #ec"a de la entre a material o real de la cosa vendida Fart!culo 1*..) La acci$n cuanti minoris, por su parte, prescri'e en un pla3o de un aAo para los 'ienes mue'les y de diecioc"o meses para los inmue'les, este pla3o corre tam'i%n desde la entre a material. <on Arturo Alessandri R. estima que las partes tam'i%n, en este caso, pueden ampliar o restrin ir el pla3o de prescripci$n, ya que si se les ne ara esta posi'ilidad podr!a suceder que la acci$n cuanti minoris prescri'iera antes que la red"i'itoria si el pla3o de esta -ltima "u'iera sido ampliado. La computaci$n de la acci$n cuanti minoris tiene una re la especial, en el caso de que la cosa vendida "aya sido remesada a un lu ar distante.

<ispone el art!culo 1*;/1 BSi la compra se "a "ec"o para remitir la cosa a lu ar distante, la acci$n de re'a+a del precio prescri'ir, en un aAo contado desde la entre a al consi natario, con m,s el t%rmino de empla3amiento, que corresponda a la distancia.C B5ero ser, necesario que el comprador en el tiempo intermedio entre la venta y la remesa "aya podido i norar el vicio de la cosa, sin ne li encia de su parte.C

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El Contrato de Compraventa

%) &/li7aciones del Comprador

El comprador tiene tam'i%n dos o'li aciones principales, tales son1 Reci'ir la cosa comprada 5a ar el precio Estas o'li aciones esta'lecidas en los art!culos 1;=), 1*;1 y 1*2;. La principal de estas o'li aciones es la de pa ar el precio, as! lo esta'lece el art!culo 1*;11 BLa principal o'li aci$n del comprador es la de pa ar el precio convenido.C

A34 O!li$acin de Reci!ir la Cosa Comprada

Se encuentra contemplada en el art!culo 1*2; que dispone que si el comprador se constituye en mora de reci'ir, a'onar, al vendedor los astos de alquiler de los almacenes, raneros o vasi+as en que conten a lo vendido, y el vendedor quedar, descar ado del cuidado ordinario de conservar la cosa, y s$lo ser, ya responsa'le del dolo o de la culpa rave. Esta o'li aci$n del comprador es una l$ ica consecuencia de la o'li aci$n del vendedor de entre ar la cosa FCausa) Ante la ne ativa del comprador de reci'ir, el vendedor tiene dos posi'ilidades1 5a ar por consi naci$n Fart!culos 1:=* y si uientes) 5edir la resoluci$n del contrato con indemni3aci$n de per+uicios Fart!culo 1(*=)

734 O!li$acin de ,a$ar el ,recio

Esta es la principal o'li aci$n del comprador y es de la esencia del contrato. En cuanto al tiempo y lu ar del pa o, prevalece lo que las partes "an estipulado, de modo que si lo su+etan a pla3o, condici$n, etc. "a'r, que estarse a ellas. As! lo seAala el art!culo 1*;21 BEl precio de'er, pa arse en el lu ar y el tiempo estipuladosVC pero si nada "an convenido al respecto de'en aplicarse las re las so're la materia contempladas en el art!culo 1*;21 a) El precio de'er, pa arse en el lu ar y tiempo de la entre a. ') Con todo, si el comprador #uere tur'ado en la posesi$n de la cosa o pro'are que e0iste contra ella una acci$n real de que el vendedor no le "aya dado noticia antes de per#eccionarse el contrato, podr, depositar el precio con autoridad de +usticia, y durar, el dep$sito "asta que el vendedor "a a cesar la tur'aci$n o a#iance las resultas del +uicio Fderec"o de retenci$n del comprador) 115

Los Contratos So're esto "ay que recordar que el pa o no puede "acerse por parcialidades, salvo convenci$n en contrario, art!culo 1:=1. Si el vendedor se resiste a reci'ir el pa o del precio el comprador puede pa ar por consi naci$n. <ERECG9 <E RE&E6CIR6 <EL 5RECI9 59R EL C9H5RA<9R El comprador puede depositar el precio en el &ri'unal con apro'aci$n del +ue3, a causa de "a'erse pertur'ado su posesi$n de la cosa o de e0istir acciones reales so're ella, no conocidas por el comprador, art!culo 1*;2 inciso 2>. <e'e tenerse presente que no se trata de pa o por consi naci$n sino de la retenci$n +udicial del precio. <ura este dep$sito o retenci$n +udicial "asta que el vendedor "a a cesar las pertur'aciones o caucione las resultas del +uicio Fposi'le evicci$n)

-ncumplimiento de la &/li7acin del Comprador de Pa7ar el Precio

Si el comprador est, en mora de pa ar el precio y el vendedor cumpli$ su o'li aci$n de entre ar la cosa, %ste puede pedir en contra del comprador el cumplimiento de la o'li aci$n de pa ar el precio o la resoluci$n del contrato, en am'os casos con indemni3aci$n de per+uicios. Es decir "ace valer la condici$n resolutoria t,cita del art!culo 1(*=, la cual se encuentra reiterada en el art!culo 1*;). &rat,ndose de la resoluci$n del contrato de compraventa "ay al unas situaciones e0cepcionales que destacar1 a) En eneral, en la resoluci$n no se de'en los #rutos perci'idos en el tiempo intermedio entre la cele'raci$n del contrato y su resoluci$n, art!culo 1(**. 5ero en el contrato de compraventa, cuando la resoluci$n se produce por el no pa o, de'e el comprador restituir los #rutos ya sea totalmente cuando no "a pa ado nada, ya en proporci$n a la parte no pa ada del precio, si s$lo lo pa $ parcialmente Fart!culo 1*;: inciso 1>) a) En cuanto al pa o de e0pensas y deterioros, la re la eneral es que se presume la 'uena #e del deudor. 5ero en la compraventa se presume le almente la mala #e del comprador si no "a pa ado el precio, salvo que dic"o comprador prue'e lo contrario, es decir que prue'e "a'er su#rido, sin culpa de su parte un detrimento en su #ortuna tan rande que le "aya sido imposi'le pa ar el precio Fart!culo 1*;: inciso )>) El que se presuma la mala #e en materia de e0pensas y deterioros si ni#ica que se le a'onar,n al comprador las me+oras necesarias que "u'iere "ec"o en la cosa, pero no se le pa ar,n ni las -tiles ni las voluntarias, pudiendo eso s! llevarse los materiales, siempre que re-nan los requisitos de los art!culos =1/ y =11.

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El Contrato de Compraventa ') Si "ay arras, la resoluci$n por el no pa o del precio #aculta al vendedor para retenerlas, si las "a reci'ido y para e0i irlas do'ladas si las "a'!a dado Fart!culo 1*;:, inciso 1>)

E4EC&9S <E LA RES9L8CIR6 RES5EC&9S <E &ERCER9S, C8A6<9 SE 5R9<8CE 59R EL 69 5AG9 <EL 5RECI9 El art!culo 1*;. esta'lece que respecto de terceros la resoluci$n del contrato de compraventa, producida por el no pa o del precio se ri e por los art!culos 1(=/ y 1(=1, disposici$n que es ino#iciosa porque de todas maneras se "a'r!an aplicado esas disposiciones aunque nada se "u'iera dic"o al respecto. El inciso 2> del art!culo 1*;. ampl!a a-n m,s el res uardo en #avor del tercero esta'leciendo una limitaci$n pro'atoria a en #avor de %ste cuando en la escritura p-'lica se dice que se pa $ el precio. En tal caso no se admitir, prue'a al una en contrario sino1 La prue'a de nulidad de la escritura La prue'a de #alsi#icaci$n de la escritura SCu,l es el alcance de la disposici$n del inciso 2> del art!culo 1*;.T Arturo Alessandri seAala que est, disposici$n esta'lece que para el caso de "a'erse e0presado en la escritura de venta, "a'erse pa ado el precio, no es posi'le despu%s pro'ar lo contrario, salvo que se prue'e nulidad o #alsi#icaci$n de la escritura. <e otra manera no puede ale arse que el precio en realidad no #ue pa ado como se e0pres$ en la escritura. Sin em'ar o, tanto la +urisprudencia como la mayor!a de la doctrina estiman que la disposici$n del inciso 2> del art!culo 1*;. est, -nicamente esta'lecida en #avor de terceros? en contra de terceros no es posi'le pro'ar que en realidad el precio no se pa $ como #ue e0presado, sino se prue'a la nulidad o #alsi#icaci$n de la escritura. 5ero entre las partes nada impedir!a dic"a prue'a? se tratar!a de una especie de simulaci$n y por lo tanto, el vendedor podr!a per#ectamente acreditar respecto del comprador que en realidad el precio no #ue pa ado a pesar de "a'erse. e0presado que s! lo #ue En conclusi$n, este l!mite a la prue'a es en res uardo de los terceros, ya que el art!culo 1*;. inciso 2 no es aplica'le a las partes del contrato. 5or consi uiente, entre el comprador y el vendedor, podr, pro'arse que no "u'o pa o del precio sin que e0ista limitaci$n pro'atoria al una, salvo la que seAala el art!culo 1;/=, aunque en la escritura se di a que se pa a totalmente el precio, y en virtud de dic"a prue'a podr, pedirse la resoluci$n de la venta o declararse la simulaci$n del contrato.

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Los Contratos CLQ8S8LA <E 69 &RA6S4ERIRSE EL <9HI6I9 HIE6&RAS 69 SE 5AG8E EL 5RECI9 La denominada Icl,usula de reserva de dominioC consiste, como su nom're lo indica, en el pacto por el que el tradente mantiene el dominio de la cosa tradida "asta el cumplimiento de una condici$n o pla3o. 5or nuestros te0tos, la re la es que la cl,usula puede ser acordada v,lidamente, y ori ina el e#ecto correspondiente? en cualquier t!tulo traslaticio y 'a+o cualquier condici$n o t%rmino. 5ero en el caso de la compraventa, la cl,usula de no trans#erirse el dominio mientras no se pa ue el precio es un caso controvertido. El art!culo .*/, inciso 2> la permite e0presamente, con su e#ecto normal de mantener el dominio en el tradente, cuando se pacta 'a+o la condici$n de que se pa ue el precio y por los t%rminos del precepto, se concluye que est, re#erida a la compraventa puesto que s$lo en ella "ay precio, vendedor y cosa vendida, que son los t%rminos utili3ados all!. 5ero, por otra parte, el art!culo 1*;(, re ulando precisamente la compraventa dispone que la cl,usula de reserva de dominio "asta la pa a del precio no producir, otro e#ecto que poder demandar el cumplimiento o la resoluci$n del contrato Fel e#ecto del art!culo precedente), es decir, no le otor a nin -n e#ecto especial Fpues sin recurrir a la cl,usula, si el comprador no pa a el precio, el vendedor encuentra protecci$n en el art!culo 1(*= y respecto, de terceros, se dispone de los art!culos 1(=/ y 1(=1), en todo caso no, el e#ecto literal de e#ectiva reserva de dominio y el adquirente reci'ir!a el dominio desde la entre a misma no o'stante el pacto. Se "a sostenido que en la pu na "a de prevalecer el -ltimo precepto, el art!culo 1*;(, por ser de car,cter particular aplica'le precisamente a la compraventa. El ar umento no es de valor decisivo, por cuanto, como se "a advertido, el precepto del art!culo .*/, no o'stante su u'icaci$n, est, dado para la compraventa. Con todo, parece adecuado solucionar el con#licto a #avor del art!culo 1*;(, por las di#icultades, que puede traer consi o la reserva de dominio que podr!a esta'lecerse con #recuencia en las compraventas con pa o a pla3o, con la consi uiente con#usi$n de propietarios, especialmente respecto de terceros. Adem,s, reserv,ndose el dominio, el vendedor podr!a en el intertanto, ravar con derec"os reales la cosa, que a#ectar!an al comprador aun lue o pa ar todo el precio.

Pactos Accesorios al Contrato de Compraventa

a# ,acto Comisorio
6o se insistir, so're %l, ya que es una materia que se estudia en materia de o'li aciones condicionales.

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El Contrato de Compraventa

!# ,acto de Retroventa
El art!culo 1**1 e0presa1 B5or el pacto de retroventa el vendedor se reserva la #acultad de reco'rar la cosa vendida, reem'olsando al comprador la cantidad determinada que se estipulare, o en de#ecto de esta estipulaci$n lo que le "aya costado la compra.C Entonces, podemos de#inir el pacto de retroventa como aquel por el cual el vendedor se reserva la #acultad de co'rar la cosa vendida, reem'olsando al comprador la cantidad que se estipul$ al e#ecto o, si nada se "a dic"o, el precio que se "u'iere pa ado por la compra. Se trata, en consecuencia, de una venta a#ecta a una condici$n resolutoria ordinaria potestativa del acreedor Fvendedor) En el #ondo el pacto de retroventa es una cauci$n, ya que el comprador reci'e la cosa y no la restituye sino cuando se le reem'olsa el precio que dio por ella o el que se "aya estipulado. Esta suma es en realidad el monto del pr%stamo que "i3o el comprador al vendedor, el cual en lu ar de constituir una prenda por e+emplo, le vende al comprador.

Requisitos del Pacto de Retroventa

5ara que sea v,lido el pacto de retroventa de'e reunir los si uientes requisitos1 ).) <e'e estipularse al momento del contrato. El art!culo 1**1 dice que el vendedor se reserva la #acultad, con lo que indica que este pacto de'e "acerse al momento mismo del contrato y no despu%s. );) <e'e estipularse la cantidad que va a pa ar el vendedor para recuperar la cosa, pero si nada se dice al respecto, dic"o precio es el mismo de la venta. )*) <e'e seAalarse un pla3o dentro del cual va a poder el vendedor "acer uso del derec"o de reco'rar la cosa que vende, art!culo 1**:. Las partes pueden estipular el pla3o que deseen, pero este no puede pasar de ( aAos contados desde la #ec"a del contrato. Se "a resuelto que %ste es un pla3o de caducidad, ello quiere decir que transcurrido el pla3o, se e0tin ue de pleno derec"o la #acultad del vendedor de recuperar la cosa.

E!ectos del Pacto de Retroventa

Al respecto "ay que distin uir dos situaciones1 a) Si el vendedor no "ace uso de la #acultad de comprar la cosa vendida o si de+a pasar el pla3o dentro del cual tiene derec"o a ella, se consolida el dominio en el comprador1 de dueAo condicional pasa a ser a'soluto, puro y simple.

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Los Contratos ') Si el vendedor e+ercita el derec"o de reco'rar la cosa vendida dentro del pla3o, de'er, pedir +udicialmente al comprador la restituci$n de la cosa vendida, art!culo 1**: inciso 2. Con#orme al inciso 2> del art!culo 1**:, el comprador tendr, derec"o a que el vendedor le d% noticia anticipada de que e+ercitar, este derec"o, que no 'a+ar, de . meses para los 'ienes ra!ces ni de 1: d!as para las cosas mue'les. J si la cosa #uere #ruct!#era, y no diere #rutos sino de tiempo en tiempo y a consecuencia de tra'a+os e inversiones preparatorias no podr, e0i irse la restituci$n demandada sino despu%s de la pr$0ima percepci$n de #rutos. 5or otra parte, el vendedor de'er, pa ar al comprador las e0pensas invertidas en me+oras necesarias, pero no as! las que correspondan a me+oras -tiles y voluntarias, salvo que se "u'ieren reali3ado con su consentimiento Fart!culo 1**) inciso 2>) 5ero, el comprador tendr, que indemni3ar al vendedor los deterioros que puedan imputarse a su culpa, art!culo 1**) inciso 2. 5or -ltimo, de acuerdo con el art!culo 1**2 en cuanto a los e#ectos que el pacto de retroventa produce respecto de terceros, de'en aplicarse las normas de los art!culos 1(=/ y 1(=1.

c# ,acto de Retracto
Es una venta su+eta a la condici$n resolutoria de que si dentro de determinado pla3o que no puede pasar de un aAo, se presenta un tercero como comprador o#reciendo un me+or precio por la compra, esta se resuelve, a menos que el comprador primitivo o su adquirente, me+ore en los mismos t%rminos la compra. Se aplican al pacto de retracto, una ve3 producida la resoluci$n, las mismas re las del pacto de retroventa, en cuanto a la restituci$n entre las partes y a los e#ectos respecto de terceros Fart!culo 1**.)

d# Cualquier Otro ,acto Lcito

4inalmente, de'e "acerse presente que en con#ormidad al art!culo 1**; pueden a re arse al contrato de venta cualquier otro pacto accesorio, siempre que sea l!cito, los cuales se re ir,n por las re las enerales.

Rescisin de la ?enta por Lesin Enorme

El le islador c"ileno, al parecer para dar esta'ilidad a las transacciones +ur!dicas, no acepta la lesi$n como vicio eneral en los contratos. 6o o'stante, "ay al unos contratos suscepti'les de rescindirse por lesi$n enorme, siendo uno de ellos el de compraventa de 'ienes ra!ces Fart!culo 1***) La lesi$n enorme en la compraventa de 'ienes ra!ces consiste en una desproporci$n rave entre el precio y el valor real de la cosa vendida.

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El Contrato de Compraventa <e modo que se presenta una #alta de equivalencia en las utilidades rec!procas entre el vendedor y el comprador. 8na de las partes o'tiene una utilidad o venta+a desmedida, en tanto que la otra su#re per+uicio importante por la di#erencia de valores. 5ara res uardar a las partes de estas situaciones, que pueden de'erse a la e0plotaci$n que una de ellas "ace de la necesidad o de'ilidad de la otra, es que el art!culo 1*=2 esta'lece que la acci$n por lesi$n enorme es irrenuncia'le.

Requisitos de la Lesin Enorme

<os son los requisitos que de'en concurrir para que un contrato de compraventa sea suscepti'le de rescindirse por lesi$n enorme1 1) @ue la lesi$n sea enorme en los t%rminos del Fart!culo 1**=) 2) @ue la compraventa sea suscepti'le de rescindirse por lesi$n enorme.

1> @ue la lesi$n sea enorme Es evidente que al le islador no le interesa la lesi$n que no revista demasiada ravedad, ya que en todo contrato e0iste la posi'ilidad de que "aya un mar en ra3ona'le de especulaci$n, el cual por lo eneral 'ene#icia a uno de los contratantes. 5ero, "a considerado necesario poner tope a ese mar en de anancia y por ello cuando la lesi$n es enorme autori3a que se rescinda el contrato. Gay que tener presente que la lesi$n enorme puede invocarla tanto el vendedor como el comprador, la ley con#iere derec"o para ello a am'as partes. As! las cosas1 Gay lesi$n enorme para el vendedor cuando el precio que reci'e por la cosa es in#erior a la mitad de su +usto valor.. 5ara el comprador, "ay lesi$n enorme cuando el +usto precio de la cosa es in#erior a la mitad del precio que pa a por ella. Las re las del art!culo 1**= est,n inspiradas en i ual criterio respecto del vendedor como del comprador, resultando la lesi$n enorme de una comparaci$n del precio real con el precio pa ado. En lo que respecta al +usto precio "ay que tener presente que %l se mira al momento del contrato, una variaci$n posterior a esa %poca no tiene importancia. 2> @ue la compraventa sea suscepti'le de rescindirse por lesi$n enorme

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Los Contratos 6o todas las ventas son rescindi'les por lesi$n enorme, sino que s$lo las ventas de 'ienes ra!ces, la ra3$n de ello es la marcada pre#erencia que el le islador demuestra por la propiedad ra!3 y adem,s, porque los 'ienes mue'les cam'ian con mayor #acilidad de valor. 5ero adem,s, de acuerdo al art!culo 1*=11 B6o "a'r, lu ar a la acci$n rescisoria por lesi$n enorme en las ventas de 'ienes mue'les, ni en las que se "u'ieren "ec"o por el ministerio de la +usticia.C 5or tanto, a-n cuando se trate de la venta de un 'ien ra!3, no ser, procedente la rescisi$n por lesi$n enorme cuando se "u'iere "ec"o por el ministerio de la +usticia. Esta disposici$n plantea el pro'lema de determinar que se entiende por ventas "ec"as por el ministerio de la +usticia. 6o e0iste duda de que en esta e0presi$n quedan comprendidas las ventas #or3adas. En otras pala'ras, no procede la rescisi$n por lesi$n enorme respecto de las ventas #or3adas. 5ero la duda se plantea respecto de aquellas ventas que no son #or3adas, pero de'en "acerse i ualmente por el ministerio de la +usticia, previa autori3aci$n +udicial, como es el caso de la venta de 'ienes ra!ces que pertenecen al pupilo. S5rocede o no la acci$n rescisoria por lesi$n enorme respecto de estas ventasT 5ara Somarriva, la e0presi$n ventas que se "u'ieren "ec"o por el ministerio de la +usticia est, tomada en un sentido amplio, quedando comprendidas no s$lo las ventas #or3adas, sino tam'i%n aquellas que se "acen con autori3aci$n de la +usticia. Ello porque e0iste un control +udicial y porque el precio se esta'lece en p-'lica su'asta, e0cluy%ndose por ello la posi'ilidad de lesi$n o a'uso por parte del comprador. 5or lo dem,s, cuando el C$di o "a querido re#erirse en #orma particular a las ventas #or3adas, as! lo "a dic"o e0presamente. Ca'e a re ar que tampoco procede la rescisi$n por lesi$n enorme respecto de la venta de concesiones mineras o de una cuota de concesiones mineras, porque, a pesar de ser inmue'les, estas ventas tienen un car,cter aleatorio.

E!ectos de la Lesin Enorme

La parte a#ectada por la lesi$n enorme s$lo puede accionar contra la otra pidiendo la rescisi$n de la venta, es decir, que se de+e sin e#ecto la venta y se proceda a las restituciones mutuas como en el caso de la nulidad. El a#ectado no puede demandar solicitando que se le complete o re'a+e el precio, ya que el derec"o de "acer su'sistir el contrato pa ando la di#erencia o devolviendo el e0ceso le corresponde s$lo al culpa'le de la lesi$n y s$lo puede e+ercitarse una ve3 dictada la sentencia que declare la resoluci$n. En e#ecto, el art!culo 1*=/ inciso 1> seAala que1 BEl comprador contra quien se pronuncia la resoluci$n podr, a su ar'itrio consentir en ella, o completar el +usto precio con deducci$n de una d%cima

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El Contrato de Compraventa parte? y el vendedor en el mismo caso, podr, a su ar'itrio consentir en la rescisi$n, o restituir el e0ceso del precio reci'ido so're el +usto precio aumentado en una d%cima parte.C Entonces, una ve3 declarada la rescisi$n por sentencia +udicial, la parte a quien le es imputa'le la lesi$n tiene un derec"o opcional, se -n se "a seAalado1 Completa el precio o devuelve la di#erencia de precio se -n sea comprador o vendedor. Acepta la rescisi$n de la venta con todas sus consecuencias. Si se completa o devuelve la di#erencia de precio, su'siste el contrato de venta. Se trata de una o'li aci$n #acultativa, la o'li aci$n es la de restituir la cosa o el precio, pero e0iste la #acultad de cumplir completando el precio o devolviendo la di#erencia. Si la lesi$n es imputa'le al comprador, de'e completar el +usto precio con deducci$n de una d%cima parte. Si la lesi$n es imputa'le al vendedor, este de'e devolver el e0ceso del precio reci'ido so're el +usto precio aumentado en una d%cima parte. Es decir, el art!culo 1*=/ concede al culpa'le de la lesi$n una venta+a le !tima del 1/K del +usto precio, que no se completa si es comprador y no se devuelve si es vendedor. Si la parte a quien es imputa'le la lesi$n se allana a ella a la rescisi$n, queda sin e#ecto la venta. En t%rminos enerales esta rescisi$n produce los mismos e#ectos que toda nulidad, a-n cuando no lo es. Gay no o'stante al unas di#erencias1 a) El comprador no restituye ni intereses ni #rutos, sino que a contar del d!a en que se le noti#ic$ la demanda Fart!culo 1*=/ inciso 2>) ') Las partes no se reem'olsan los astos que ori in$ el contrato en su cele'raci$n Fart!culo 1*=/ inciso 2>) c) El comprador no est, o'li ado a indemni3ar los deterioros de la cosa, salvo si se aprovec"$ de ellos Fart!culo 1*=() d) Los derec"os reales con que el comprador "aya ravado la cosa comprada antes de la rescisi$n, no caducan ipso +ure por la declaraci$n de rescisi$n, sino que el comprador de'e cancelar estos rav,menes, para restituir sin ellos la cosa al vendedor Fart!culo 1*=:)

E@tincin de la Accin por Lesin Enorme

Se e0tin ue esta acci$n por tres causales1 )) <estrucci$n de la cosa Fart!culo 1*=) inciso 1>)

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Los Contratos Ello porque destruida la cosa que se vendi$ es imposi'le su restituci$n, que es el e#ecto propio de la resoluci$n. () Ena+enaci$n de la cosa Fart!culo 1*=) inciso 2) 6o "ay acci$n reivindicatoria por lesi$n enorme si la cosa vendida sali$ del patrimonio del comprador, en lo cual se di#erencia #undamentalmente de la nulidad, ya que el art!culo 1.*= da acci$n reivindicatoria en contra de terceros poseedores. Cuando el comprador "a ena+enado la cosa, o'teniendo en la venta un so'reprecio respecto a lo que %l "a'!a pa ado por ella procede en su contra una acci$n distinta de la rescisoria que es la acci$n indemni3atoria. En este caso el comprador de'e restituir el so'reprecio con un l!mite o tope, esto es, el +usto precio de la cosa con deducci$n de un, 1/K, en lo que el so'reprecio e0cede de este tope, pertenece al comprador, art!culo 1*=) inciso 2>. :) 5rescripci$n, esta acci$n prescri'e en cuatro aAos contados desde la cele'raci$n del contrato, art!culo 1*=., esta es una prescripci$n especial, lue o no se suspende, art!culo 1:2(, pero si se interrumpe se -n las re las enerales. Es importante seAalar que no ca'e la renuncia anticipada de la rescisi$n por lesi$n enorme. En e#ecto, el art!culo 1*=2 dispone que1 BSi se estipulare que no podr, intentarse la acci$n rescisoria por lesi$n enorme, no valdr, la estipulaci$n? y si por parte del vendedor se e0presare la intenci$n de donar el e0ceso, se tendr, esta cl,usula por no escrita.C Si se permitiera esta renuncia, ella se trans#ormar!a en una cl,usula de estilo del contrato y la instituci$n carecer!a de sentido.

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El Contrato de Permuta

---89 Contrato de Permuta

El contrato de permuta lo trata el le islador a continuaci$n del de compraventa. Con#orme al art!culo 1*=;1 BLa permutaci$n o cam'io es un contrato en que las partes se o'li an mutuamente a dar una especie o cuerpo cierto por otro.C Este contrato no presenta mayores novedades porque se ri e en casi todo por las normas de la compraventa. As!, el art!culo 1*=* dispone que el contrato de permuta se reputa per#ecto por el mero consentimiento de las partes? e0cepto que una de las cosas que se cam'ian o am'as sean 'ienes ra!ces o derec"os de sucesi$n "ereditaria, en cuyo caso, para per#ecci$n del contrato, ser, necesaria escritura p-'lica. El art!culo 1**= dice que no pueden cam'iarse las cosas que no pueden venderse, ni son ",'iles para el contrato de permutaci$n las personas que no son ",'iles para el contrato de venta. 4inalmente, el art!culo 1=// esta'lece la re la eneral1 Blas disposiciones relativas a la compraventa se aplicar,n a al permutaci$n en todo lo que no se opon a a la naturale3a de este contrato? cada permutante ser, considerado como vendedor de la cosa que da, y el +usto precio de ella a la #ec"a del contrato se mirar, como el precio que pa a por lo que reci'e en cam'io.C

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Los Contratos

La Cesin de )erec0os
Cuando el C$di o Civil re lamenta la cesi$n de derec"os personales no est, re lamentando un contrato, lo que en realidad est, re ulando es la tradici$n de los derec"os personales y por lo tanto, se requiere i ualmente de un t!tulo traslaticio de dominio, eneralmente un contrato, el cual puede ser, por e+emplo, una compraventa. Se deduce con toda claridad que no se trata de un contrato de las si uientes disposiciones1 a) El art!culo 1=/1, seAala que la cesi$n de un cr%dito personal, A C8AL@8IER &L&8L9 @8E SE GAGA, no tendr, e#ecto entre el cedente y el cesionario sino en virtud de la E6&REGA <EL &L&8L9. Aqu! la pala'ra t!tulo est, tomada en dos sentidos, la primera ve3, se re#iere al t!tulo traslaticio de dominio? y la se unda, al instrumento en que se contiene dic"o t!tulo. 5ero claramente, la disposici$n da a entender que se requiere t!tulo para lue o proceder a la cesi$n que corresponde a la tradici$n. ') El art!culo .== viene a con#irmar lo anterior al disponer que1 BLa tradici$n de los derec"os personales que un individuo cede a otro se veri#ica por la entre a del t!tulo "ec"a por el cedente al cesionario.C A"ora 'ien, los cr%ditos personales pueden ser de tres clases1 6ominativos A la orden Al portador Cr%ditos nominativos son aquellos en que est, indicado el nom're del acreedor y que no admiten su trans#erencia por endoso. Cr%ditos a la orden son aquellos que est,n e0tendidos a la orden de una persona determinada y que llevan la cl,usula Ba la ordenC u otra equivalente. Estos cr%ditos pueden ser trans#eridos mediante su endoso. Cr%ditos al portador son aquellos en que no se indica el nom're del acreedor o 'ien se seAala que adem,s podr,n ser co'rados por el portador. Estos documentos se trans#ieren simplemente mediante su entre a. Cuando "a'lamos de cesi$n de cr%ditos personales, nos estamos re#iriendo a la cesi$n de cr%ditos nominativos? los cr%ditos a la orden se trans#ieren por endoso y los cr%ditos al portador se trans#ieren por su entre a.

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El Contrato de Permuta As! lo indica por lo dem,s, el art!culo 1=/*1 BLas disposiciones de este t!tulo no se aplicar,n a las letras de cam'io, pa ares a la orden, acciones al portador y otras especies de transmisi$n que se ri en por el C$di o de Comercio o por leyes especiales.C

Requisitos de la Cesin de Cr2ditos ,ersonales

.) Como se trata de una tradici$n, requiere de un t!tulo traslaticio de dominio, el cual de'e ser v,lido. ;) 5ara e#ectuar la cesi$n se requiere "acer entre a del instrumento en que consta el t!tulo. Lo anterior plantea dos pro'lemas1 5rimera cuesti$n es si es necesaria la entre a material o real del t!tulo o ca'e aceptar la entre a sim'$lica. En eneral la +urisprudencia "a aceptado tam'i%n la entre a sim'$lica. Sur e la duda de si es posi'le la cesi$n de cr%ditos que no constan por escrito. En eneral, se acepta i ualmente la cesi$n y en tal caso se indica que la tradici$n de'er, e#ectuarse mediante la entre a de otro instrumento en que se di a que se est, cediendo el cr%dito. *) 4inalmente, para que la cesi$n sea oponi'le al deudor es con#orme al art!culo 1=/2 es necesaria su noti#icaci$n por el cesionario al deudor o que sea aceptada por %ste.

E(ectos de la Cesin
Con#orme al art!culo 1=/., Bla cesi$n de un cr%dito comprende sus #ian3as, privile ios e "ipotecas, pero no traspasa las e0cepciones personales del cedente.C En otras pala'ras, se cede el cr%dito con sus accesorios. Cuando el cr%dito est, aranti3ado con "ipoteca, sur e la duda de si es necesaria una nueva inscripci$n a nom're del cesionario. La respuesta eneralmente aceptada es que no se "ace de ese modo, pues, s! se practicara una nueva inscripci$n, la "ipoteca ya no ser!a la misma sino otra Fque al ser m,s nueva, ser!a de menor rado) J no es eso lo que ocurre sino que el cr%dito pasa del cedente al cesionario con Isus "ipotecasI. Lue o no es necesario de nueva inscripci$n, 'astando a lo sumo, con practicar una anotaci$n el mar en de la inscripci$n "ipotecaria. En este sentido Somarriva, Arturo Alessandri, <avid Stitc"Win, A'eliuW. En relaci$n con los e#ectos de la cesi$n, se plantea tam'i%n la cuesti$n de si el cesionario puede demandar la resoluci$n del contrato del que emana el derec"o personal cedido si el deudor no cumple. La mayor!a de los autores consideran que si se cede un cr%dito, esta cesi$n no importa la trans#erencia de la acci$n resolutoria. Esta opini$n se #unda en que la resoluci$n ser!a una e0cepci$n personal, que no queda comprendida la cesi$n? el cesionario no adquiere la calidad de contratante y

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Los Contratos como de acuerdo al art!culo 1(*=, la acci$n resolutoria le corresponde al BcontratanteI, no tendr!a la acci$n resolutoria. 8na opini$n distinta encontramos en Alessandri. 5or ello y para evitar pro'lemas, y desde que la acci$n resolutoria como acci$n patrimonial es trans#eri'le, cuando se cede un cr%dito, parece importante, ceder tam'i%n la acci$n resolutoria, pues de no "acerse as! podr!a sostenerse que el cesionario no puede demandar la resoluci$n del contrato, pues la cesi$n traspasa -nicamente el cr%dito, no la calidad de parte contratante.

Responsa!ilidad del Cedente

Se -n se desprende del art!culo 1=/;, para determinar la responsa'ilidad del cedente es necesario distin uir si la cesi$n se "i3o a t!tulo oneroso o a t!tulo ratuito. 1> Si la cesi$n se "i3o a t!tulo ratuito Si el t!tulo que antecede la cesi$n es a t!tulo ratuito, el cedente no se "ace responsa'le de nada, por aplicaci$n del art!culo 1(22 que seAala que el donatario de donaci$n ratuita no tiene acci$n de saneamiento. 2> Si la cesi$n se "i3o a t!tulo oneroso <e acuerdo con lo dispuesto en el art!culo 1=/;, el que cede un cr%dito a t!tulo oneroso, se "ace responsa'le de su e0istencia al tiempo de la cesi$n, esto es, de que verdaderamente le pertenec!a en ese tiempo. A continuaci$n, la misma disposici$n a re a1 Bpero no se "ace responsa'le de la solvencia del deudor, si no se compromete e0presamente a ello...C Lue o, el cedente puede comprometerse a responder de la solvencia del deudor, pero la ley esta'lece que ni en tal caso se entender, que se "ace responsa'le de la solvencia #utura, sino solo de la presente, salvo que se comprenda e0presamente la solvencia #utura. Asimismo, la responsa'ilidad no se e0tender, sino "asta la concurrencia del precio o emolumento que "u'iere reportado la cesi$n, a menos que e0presamente se "aya estipulado otra cosa.

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El Contrato de Permuta

La Cesin del )erec0o Real de <erencia

Al "a'lar de cesi$n del derec"o real de "erencia el c$di o se est, re#iriendo a la tradici$n de este. Se puede ceder un derec"o de "erencia, desde el momento de la muerte del causante Fporque antes e0istir!a o'+eto il!cito) "asta antes que se "a a la partici$n. 8na ve3 que se e#ect-a la partici$n, termina el derec"o real de "erencia y solo e0iste el derec"o de dominio so're los 'ienes ad+udicados a cada "eredero. &am'i%n el le atario puede ceder su le ado, de acuerdo a lo dispuesto en el art!culo 1=/=. A"ora 'ien, se -n una doctrina mayoritaria, el le atario de especie o cuerpo cierto adquiere el dominio de la cosa le ada por sucesi$n por causa de muerte, al #allecimiento del causante, y el de %nero adquiere un cr%dito contra la sucesi$n. Con esto, se puede concluir que trat,ndose de le ado de especie o cuerpo cierto, ca'e trans#erir el dominio so're la cosa le ada pero no ca'e cesi$n del derec"o de le ado. 6o "ay derec"o al le ado, en tal caso el le atario simplemente tiene un derec"o de dominio so're la especie o cuerpo cierto le ado. 5ero si es le atario de %nero, %l si tiene un derec"o personal de le ado y, por lo tanto, puede trans#erir, su Iderec"o al le adoI.

%orma en que se e(ect8a la Cesin del Derecho Real de -erencia

El C$di o seAala solamente al unos e#ectos de esta cesi$n, m,s no la #orma como "a de e#ectuarse la tradici$n. 5ero como en nuestro <erec"o las trans#erencias por actos entre vivos se e#ect-an por la concurrencia de un t!tulo y el modo, ellos de'en tam'i%n aqu! con#i urarse. &rat,ndose del derec"o real de "erencia el t!tulo de'er, constar por escritura p-'lica. 5ero, en cuanto a la #orma precisa en que se e#ect-a la tradici$n, e0iste una cl,sica discusi$n en la materia la cual ya se estudi$ cuando se estudi$ la tradici$n como modo de adquirir el dominio. La opini$n al parecer predominante es que cualquiera sea la naturale3a de los 'ienes comprendidos en la sucesi$n, la tradici$n del derec"o real de "erencia se e#ect-a de acuerdo a la re la eneral, esto es, en con#ormidad al art!culo .*( de cualquier #orma si ni#icando una de las partes a la otra que le trans#iere el dominio y %sta -ltima que lo adquiere. &rat,ndose de la cesi$n del derec"o de le ado Fque se entiende que e0iste tan s$lo cuando el le ado es de %nero) la conclusi$n es que la tradici$n se "ace con#orme a las re las de la cesi$n de cr%ditos personales.

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Los Contratos

Responsa!ilidad del Cedente

En virtud del art!culo 1=/=1 Bel que cede a t!tulo oneroso un derec"o de "erencia o le ado sin especi#icar los e#ectos de que se compone, no se "ace responsa'le sino de su calidad de "eredero o de le atario.C Si la cesi$n es a t!tulo ratuito, de nada responde el cedente se -n se desprende del art!culo 1(22 que nie a la acci$n de saneamiento al donatario. El art!culo 1=1/ esta'lece que BSi el "eredero se "u'iere aprovec"ado de los #rutos o perci'ido cr%ditos o vendido e#ectos "ereditarios, ser, o'li ado a reem'olsar su valor al cesionario.C BEl cesionario por su parte ser, o'li ado a indemni3ar al cedente de los costos necesarios o prudenciales que "aya "ec"o el cedente en ra3$n de la "erencia.C BCedi%ndose una cuota "ereditaria se entender, cederse al mismo tiempo las cuotas "ereditarias que por el derec"o de acrecer so'reven an a ella, salvo que se "aya estipulado otra cosa.C BSe aplicar,n las mismas re las al le atario.C

E(ectos de la Cesin del Derecho Real de -erencia

El cesionario pasa a ocupar la misma situaci$n +ur!dica del cedente. La doctrina nie a que mediante la cesi$n de derec"os "ereditarios se traspase la calidad de "eredero, pero como pasa a ocupar el lu ar +ur!dico del "eredero puede1 5edir la posesi$n e#ectiva de la "erencia Solicitar la partici$n de 'ienes e intervenir en ella E+ercitar la acci$n de petici$n de "erencia y de re#orma del testamento 6o o'stante como el cesionario no adquiere la calidad de "eredero, los acreedores del causante pueden diri irse en contra del "eredero quien es el responsa'le de las deudas "ereditarias y porque la cesi$n es inoponi'le a los acreedores, sin per+uicio de que pueden aceptar la cesi$n y optar por diri irse contra el cesionario. Lue o, el acreedor puede diri ir a su ar'itrio su acci$n en contra del cedente o del cesionario. 6o "ay inconveniente para que el acreedor acepte el cam'io de deudor y se diri+a en contra del cesionario. 5ero, si se diri e en contra del cedente y %ste pa a, puede repetir en contra del cesionario ya que cedi$ a %ste el activo y el pasivo de la "erencia, art!culo 1=1/.

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El Contrato de Permuta

Cesin de )erec0os Liti7iosos

SeAala el art!culo 1=11 que BSe cede un derec"o liti ioso cuando el o'+eto directo de la cesi$n es el evento incierto de la litis, del que no se "ace responsa'le el cedente.C BSe entiende liti ioso un derec"o, para los e#ectos de los si uientes art!culos, desde que se noti#ica le almente la demanda.C El traspaso del derec"o liti ioso no escapa a la re la de nuestro sistema, que impone la concurrencia del titulo y el modo. El C$di o Civil no "a seAalado la #orma de "acerse la cesi$n o tradici$n. Se "an propuesto dos tesis1 a) 8na primera tesis que sostiene <on Emilio Rioseco, "a propuesto que la circunstancia de ser liti ioso el derec"o no impide cali#icarlo de derec"o real o personal, y que para determinar la #orma en que se de'e e#ectuar la cesi$n, de'e atenderse a esta circunstancia1 Si el derec"o liti ioso es real, se aplican las re las tratadas para ellos, si es mue'le, ri en las #ormas indicadas en el art!culo .*(, y si es inmue'le, ser, necesaria la inscripci$n conservatoria. Si el derec"a liti ioso es personal, se aplican las re las vistas para la tradici$n de los derec"os personales. ') 9tros autores, entre ellos, Silva 7ascuAan, plantean que aun cuando en #orma mediata lo cedido pudiere ser un derec"o real o personal, en t%rminos inmediatos lo cedido es siempre el evento incierto de la litis de manera que la #orma de e#ectuar la tradici$n "a de ser tam'i%n una sola y como la ley no la seAala, tendr, que ser una mani#estaci$n de voluntad en tal sentido, concretamente una actuaci$n reali3ada en el liti io por el cesionario, con consentimiento e0preso o t,cito del cedente y con e0preso conocimiento de las dem,s partes del +uicio, por la que el cesionario su'stituye al cedente en la posici$n que %ste ten!a en la controversia.

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Los Contratos

-?89 El Contrato de Arrendamiento

El art!culo 1=1: de#ine el arrendamiento seAalando que es Bun contrato en que las dos partes se o'li an rec!procamente, la una a conceder el oce de una cosa, o a e+ecutar una o'ra o prestar un servicio, y la otra a pa ar por este oce, o'ra o servicio un precio determinado.C <e esta de#inici$n se desprende que el arrendamiento puede ser de ) clases1 Arrendamiento de cosas Contrato para la con#ecci$n de una o'ra material Arrendamiento de servicios Las partes del contrato son arrendador y arrendatario, se -n lo consi na el art!culo 1=1= a prop$sito del arrendamiento de cosas. <ice el art!culo 1=1=1 BEn el arrendamiento de cosas la parte que da el oce de ellas se llama arrendador, y la parte que da el precio arrendatario.C Estos son nom'res en%ricos, pero en ciertos tipos de arrendamientos, toman nom'res m,s espec!#icos. As! por e+emplo, en el arrendamiento de predios r-sticos el arrendatario reci'e el nom're de colono? el que e+ecuta una o'ra material se denomina art!#ice, etc. <e acuerdo al art!culo 1=1= ya visto, podemos decir que1 Arrendador es la parte que se o'li a a proporcionar el oce de una cosa, o a e+ecutar una o'ra, o a prestar un servicio. Arrendatario es la parte que se o'li a a pa ar un precio por el oce de la cosa, o por la e+ecuci$n de la o'ra o por el servicio prestado.

Caractersticas del Contrato de Arrendamiento

=) El arrendamiento es un contrato 'ilateral, se -n #luye de su propia de#inici$n ya que da ori en a o'li aciones rec!procas de las partes. 1/) Es un contrato oneroso en cuanto tiene por o'+eto la utilidad de am'os contratantes, rav,ndose cada uno en 'ene#icio del otro. 11) Como contrato oneroso es conmutativo ya que las prestaciones de cada parte se miran como equivalente a la prestaci$n de su contraparte. 12) Es un contrato principal ya que su'iste por s! mismo, sin necesidad de otra convenci$n. 1)) Es un contrato nominado en cuanto se encuentra per#ectamente re lamentado por la ley.

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El Contrato de Arrendamiento 1() Es un contrato de tracto sucesivo. Es el t!pico contrato de tracto sucesivo porque las o'li aciones se van enerando y cumpliendo en el tiempo, en #orma peri$dica. 1:) Es un contrato consensual porque se per#ecciona por el s$lo consentimiento de las partes. Las partes pueden convenir la escrituraci$n del contrato. Al respecto el art!culo 1=21 seAala que1 BSi se pactare que el arrendamiento no se repute per#ecto mientras no se #irma escritura, podr, cualquiera de las partes arrepentirse "asta que as! se "a a, o "asta que se "aya procedido a la entre a de la cosa arrendada, si intervinieren arras, se se uir,n 'a+o este respecto las mismas re las que en el contrato de compraventa.C 1.) El arrendamiento es un t!tulo de mera tenencia? el arrendatario reconoce dominio a+eno. En e#ecto, la mera tenencia es la que se e+erce so're una cosa no como dueAo sino en lu ar o a nom're del dueAo. 5ARALEL9 E6&RE EL ARRE6<AHIE6&9 J EL 8S84R8C&9 El arrendamiento de cosas y el usu#ructo presentan al unos aspectos comunes desde que am'os otor an el uso y oce de una cosa a+ena. 5ero evidentemente se trata de dos instituciones completamente distintas. El usu#ructo es un derec"o real que permite su persecuci$n respecto de cualquiera persona, aun cuando el dueAo de la cosa vaya cam'iando. En cam'io, el arrendamiento es un contrato del que nacen -nicamente derec"os personales, de manera que el arrendatario tiene -nicamente de un derec"o personal en contra del arrendador para e0i ir de este el uso y oce de la cosa arrendada. 5ARALEL9 E6&RE EL ARRE6<AHIE6&9 J EL C9H9<A&9 El arrendamiento se aseme+a al comodato pues en am'os contratos se con#iere el uso de una cosa. Sin em'ar o, e0iste una di#erencia esencial entre am'os? el comodato es un contrato ratuito, mientras que en el arrendamiento se enera para la parte que usa de la cosa, la o'li aci$n de pa ar un precio por ese uso. 5or lo dem,s el arrendamiento es un contrato consensual, esto es, se per#ecciona por el mero consentimiento de las partes? en cam'io, el comodato est, de#inido como un contrato real que se per#ecciona por la entre a de la cosa.

El Arrendamiento de Cosas
<e acuerdo al art!culo 1=1: podemos seAalar que el arrendamiento de cosas es un contrato en que las dos partes se o'li an rec!procamente, la una a conceder el oce de una cosa, y la otra a pa ar por este oce un precio determinado.

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Los Contratos Las partes de este contrato se denominan1 Arrendador, aquella parte que se o'li a a conceder el oce de una cosa. Arrendatario, aquella parte que se o'li a a pa ar por este oce un precio determinado.

Requisitos del Contrato de Arrendamiento de Cosas

El contrato de arrendamiento de'e cumplir con los requisitos enerales de e0istencia del acto +ur!dico1 1;) Consentimiento 1*) 9'+eto 1=) Causa 2/) Solemnidades le ales en el caso que la ley las e0i e J por otra parte, para la valide3 del contrato se requiere1 1) Consentimiento e0ento de vicios 2) 9'+eto l!cito )) Causa l!cita i. Capacidad de las partes

5ero, a m,s de los requisitos enerales de valide3 de todo contrato, de'e contener los elementos esenciales que le son propios, y que se re#ieren al o'+eto de las o'li aciones del arrendador y arrendatario, cuales son1 La cosa arrendada El precio del arrendamiento Estos dos requisitos son la esencia del contrato de arrendamiento, lue o si #altare al uno de ellos el arrendamiento no producir, nin -n e#ecto o de enerar, en un contrato di#erente Fart!culo 1((() &' El Consentimiento El contrato de arrendamiento es consensual y se per#ecciona por el solo consentimiento de las partes, el cual de'e recaer so're cosa arrendada y precio. 5ara la valide3 del acto se requiere que el consentimiento est% e0ento de vicios. )' El O!1eto

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El Contrato de Arrendamiento El o'+eto del acto +ur!dico es el con+unto de derec"os y o'li aciones que %ste crea, modi#ica o e0tin ue. El o'+eto de la o'li aci$n es la prestaci$n determinada, la cual puede consistir en dar, "acer o no "acer. Como entre el o'+eto del acto y el o'+eto de los derec"os y o'li aciones "ay una estrec"a relaci$n, puede decirse, aunque impropiamente, que el o'+eto del acto +ur!dico viene a ser la cosa o prestaci$n so're la que versa el acto +ur!dico. En el contrato de arrendamiento, el o'+eto de las o'li aciones es1 a) 5ara el arrendador el o'+eto de su o'li aci$n es la cosa arrendada. a) 5ara el arrendatario, el o'+eto de su o'li aci$n es el precio del arrendamiento. El o'+eto de'e ser l!cito para la valide3 del contrato de compraventa. Lue o lo veremos con m,s detalle cuando analicemos la cosa arrendada y el precio. *' La Causa En los contratos 'ilaterales la causa de la o'li aci$n de cada una de las partes es la o'li aci$n de la contraparte. En el arrendamiento, para el arrendador la causa va a ser siempre la o'li aci$n del arrendatario de pa ar el precio? y para el arrendatario va a ser la o'li aci$n del arrendador de conceder el oce de la cosa arrendada. +' Solemnidades 6o e0isten en este caso solemnidades le ales. Sea que se trate del arrendamiento de cosas mue'les o inmue'les? corporales o incorporales, el arrendamiento es de todas #ormas consensual. Sin em'ar o, puede ser de ran utilidad cele'rarlo por escrito, especialmente cuando se trata del arrendamiento de inmue'les. Es importante, claro est,, para los e#ectos de la prue'a de la renta que pro'a'lemente e0ceder, las 2 8&H. 5ero es importante adem,s, para los e#ectos del art!culo 1=.2 en cuanto a quienes est,n o'li ados a respetar el contrato de arrendamiento, y que veremos m,s adelante. Las partes pueden pactar que el contrato sea solemne, esto es, que se cele're por escrito. Al respecto el art!culo 1=21 seAala que1 BSi se pactare que el arrendamiento no se repute per#ecto mientras no se #irma escritura, podr, cualquiera de las partes arrepentirse "asta que as! se "a a, o "asta que se "aya procedido a la entre a de la cosa arrendada, si intervinieren arras, se se uir,n 'a+o este respecto las mismas re las que en el contrato de compraventa.C

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Los Contratos Como puede apreciarse un acto solemne por voluntad de las partes no es lo mismo que uno que lo es por mandato de la ley. El acto solemne por determinaci$n de las partes, el acto puede producir e#ectos aun si no se cumplen las solemnidades, si se e+ecutan "ec"os que importen renuncia de %stas, en este caso si se procede a la entre a de la cosa arrendada.

El ,recio del Arrendamiento

Con#orme al art!culo 1=1;, BEl precio puede consistir ya en dinero, ya en #rutos naturales de la cosa arrendada? y en este se undo caso puede #i+arse una cantidad determinada o una cuota de los #rutos de cada cosec"a.C BLl,mase renta cuando se pa a peri$dicamente.C Cuando el precio se #i+a en una cuota de los #rutos de cada cosec"a, el contrato de arrendamiento se conoce como aparcer!a. Es conveniente seAalar que si 'ien "ay quienes "a'lan de canon para re#erirse al precio del arrendamiento, ello es impropio. Canon es el precio que se pa a por un capital acensuado, esto es, e0iste en el contrato de censo y no en el de arrendamiento. A"ora 'ien, sea que el precio del arrendamiento consista en dinero o en una cantidad o cuota de los #rutos de cada cosec"a, de'e ser determinado. Con#orme al art!culo 1=1*, el precio podr, determinarse de los mismos modos que en el contrato de compraventa. Ello quiere decir que se van a aplicar los art!culos 1*/* y 1*/=1 El precio lo determinan las partes de com-n acuerdo, por cualesquiera medio o indicaciones que lo #i+en. La determinaci$n del precio puede ser entre ada a un tercero? y si el tercero no lo determinare, podr, "acerlo por %l cualquiera otra persona en que se convinieren los contratantes? en caso de no convenirse, no "a'r, arrendamiento. <e nin una manera puede de+arse la #i+aci$n del precio al ar'itrio de uno solo de los contratantes.

La Cosa Arrendada
<ice el art!culo 1=1. que BSon suscepti'les de arrendamiento todas las cosas corporales e incorporales, que puedan usarse sin consumirse? e0cepto aquellas que la ley pro"!'e arrendar, y los derec"os estrictamente personales, como los de "a'itaci$n y uso.C B5uede arrendarse aun la cosa a+ena, y el arrendatario tendr, acci$n de saneamiento contra el arrendador, en caso de evicci$n.C <e modo que la re la es que pueden arrendarse todas las cosas1 Corporales e incorporales? Hue'les e Inmue'les.

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El Contrato de Arrendamiento Sin em'ra o, no son suscepti'les de arrendamiento1 Las cosas consumi'les Aquellas cuyo arrendamiento est, pro"i'ido por la ley Los derec"os personal!simos 6o pueden arrendarse las cosas consumi'les en cuanto el arrendatario tiene la o'li aci$n de restituir la cosa arrendada al t%rmino del contrato, pero si se consumi$ con el uso, no podr, restituirla. A prop$sito de esto, se discuti$ 'astante, no solo en C"ile sino tam'i%n en el <erec"o Comparado, si era posi'le dar en arrendamiento una mina, ya que los minerales de una mina se a otan, se trata pues de un 'ien consumi'le. Actualmente nuestro C$di o de Hiner!a permite e0presamente el arrendamiento de las concesiones mineras.

Capacidad de las ,artes del Contrato de Arrendamiento

Se aplican al arrendamiento las re las enerales, de manera que toda persona es capa3 de cele'rar contrato de arrendamiento, salvo los que la ley declara incapaces. El art!culo 1=.= esta'lece al unas re las especiales trat,ndose del arrendamiento de 'ienes de ciertas personas. BLos arrendamientos "ec"os por tutores o curadores, por el padre o la madre como administradores de los 'ienes del "i+o, o por el marido o la mu+er como administradores de los 'ienes sociales y del otro c$nyu e, se su+etar,n Frelativamente a su duraci$n despu%s de terminada la tutela o curadur!a, o la administraci$n paterna o materna, o a la administraci$n de la sociedad conyu al), a los art!culos (/;, 1;(=, 1;:. y 1;.1.C

E!ectos del Contrato de Arrendamiento

Los e#ectos del contrato de arrendamiento son los derec"os y o'li aciones que %l enera. Las o'li aciones del arrendador son1 21) Entre ar al arrendatario la cosa arrendada 22) Hantener la cosa arrendada en el estado de servir al #in para el cual "a sido arrendada 2)) Li'rar al arrendatario de toda tur'aci$n o em'ara3o en el oce de la cosa arrendada. 5or su parte, son o'li aciones del arrendatario1 1) 5a ar el precio del arrendamiento

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Los Contratos 2) 8sar la cosa en los t%rminos o esp!ritu del contrato )) 9'li aci$n de cuidado de la cosa arrendada () E#ectuar las reparaciones locativas :) Restituir la cosa al t%rmino del arrendamiento

") &/li7aciones del Arrendador

Con#orme al art!culo 1=2(, el arrendador es o'li ado1 A entre ar al arrendatario la cosa arrendada A mantenerla en el estado de servir para el #in a que "a sido arrendada A li'rar al arrendatario de toda tur'aci$n o em'ara3o en el oce de la cosa arrendada. Estas son las o'li aciones del arrendador, pero de estas tres o'li aciones, s$lo es esencial la de entre ar la cosa arrendada? las otras son de la naturale3a del contrato.

A34 O!li$acin de Entre$ar la Cosa Arrendada

La o'li aci$n esencial del arrendador es entre ar la cosa al arrendatario. A"ora 'ien, en cuanto al momento en que de'e e#ectuarse la entre a, se estar, a lo que "ayan estipulado las partes. Si no se "a #i+ado pla3o al e#ecto y tampoco se "a esta'lecido una condici$n, la entre a de'er, e#ectuarse una ve3 cele'rado que sea el contrato. Si se "a #i+ado un pla3o o condici$n, la entre a de'er, e#ectuarse, vencido dic"o pla3o o cumplida la condici$n. En cuanto al lu ar en que de'e "acerse la entre a, ella de'e e#ectuarse, claro est,, en el lu ar que las partes "ayan convenido, y si nada "an dic"o, se aplican las re las del pa o. Con#orme a ello, si no se "u'iere esta'lecido el lu ar en que de'e reali3arse, es necesario distin uir, se -n el o'+eto de la o'li aci$n sea dar o entre ar una especie o cuerpo cierto u otro di#erente1 En el primer caso, se de'e pa ar en el lu ar donde dic"o cuerpo e0ist!a al tiempo de constituirse la o'li aci$n F1:** inciso 1>) Si lo de'ido es otra cosa D %nero, "ec"o o a'stenci$nD el pa o de'e cumplirse en el domicilio del deudor Fart!culo 1:** inciso 2>)

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El Contrato de Arrendamiento Se "a discutido a qu% domicilio del deudor se re#iere esta norma, si al que ten!a al momento de cele'rar el contrato o al que tiene al momento en que de'e "acerse el pa o. Atendido lo que dispone el art!culo 1:*=, no nos ca'e duda que de'e estarse al primero, pues +ustamente esta disposici$n se pone en el caso en que entre am'as #ec"as, el deudor "u'iere mudado su domicilio, esta'leciendo que, en ese caso, el pa o de'e "acerse Ien el lu ar que sin esa mudan3a corresponder!a, salvo que las partes dispon an de com-n acuerdo otra cosa.C Si el deudor tuviere pluralidad de domicilios, de'er, pa ar en el correspondiente al lu ar donde contra+o la o'li aci$n si %ste dice relaci$n con ese domicilio. A"ora 'ien, en cuanto a la #orma en que de'e "acerse la entre a, el art!culo 1=2/ esta'lece que1 BLa entre a de la cosa que se da en arriendo podr, "acerse 'a+o cualquiera de las #ormas de tradici$n reconocidas por la ley.C En primer lu ar, de'e precisarse que en el arrendamiento no "ay tradici$n, la entre a no se "ace con el ,nimo de trans#erir el dominio al arrendatario. La disposici$n lo que seAala es que puede e#ectuarse la entre a en cualquiera de las #ormas que la ley reconoce para e#ectuar la tradici$n. La norma no es muy e0acta? ella es v,lida para el arrendamiento de cosas mue'les donde la entre a podr, e#ectuarse de cualquiera de las #ormas que seAala el art!culo .*(. Sin em'ar o, trat,ndose de inmue'les la entre a no podr, "acerse mediante la inscripci$n en el Re istro Conservatorio de 7ienes Ra!ces. 6ormalmente la entre a de los inmue'les se veri#icar, mediante la entre a de las llaves de %ste.

-ncumplimiento de la &/li7acin del Arrendador de Entre7ar la Cosa

Si el arrendador no cumple con su o'li aci$n de entre ar, es preciso distin uir varias situaciones en atenci$n a la causa o ra3$n del incumplimiento1 @ue el arrendador est% imposi'ilitado de cumplir con la entre a. @ue el arrendador simplemente no quiera cumplir con la entre a. 1> @ue el arrendador est% en la imposi'ilidad de cumplir 5uede ocurrir que el arrendador est% imposi'ilitado de cumplir, caso en el que de'emos su'distin uir1 La imposi'ilidad proviene de caso #ortuito o #uer3a mayor La imposi'ilidad proviene del "ec"o o culpa del arrendador

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Los Contratos Con#orme al art!culo 1=2:, inciso 1>1 Bsi el arrendador por "ec"o o culpa suya o de sus a entes o dependientes se "a puesto en la imposi'ilidad de entre ar la cosa, el arrendatario tendr, derec"o para desistir del contrato, con indemni3aci$n de per+uicios.C El inciso 2> a re a que1 B"a'r, lu ar a esta indemni3aci$n a-n cuando el arrendador "aya cre!do err$neamente y de 'uena #e, que pod!a arrendar la cosa? salvo que la imposi'ilidad "aya sido conocida del arrendatario, o proven a de #uer3a mayor o caso #ortuito.C <e #orma que si la imposi'ilidad proviene de #uer3a mayor o caso #ortuito, el arrendatario podr, desistirse del contrato, pero no "a'r, lu ar a indemni3aci$n de per+uicios. La ley no seAala e0presamente que el arrendatario puede desistirse del contrato, pero ello resulta de toda l$ ica por cuanto, no e0istiendo la o'li aci$n del arrendador de entre ar la cosa arrendada, la o'li aci$n del arrendatario de pa ar el precio carece de causa. 2> @ue el arrendador simplemente no quiere cumplir Corresponde en este caso aplicar la norma del art!culo 1=2.1 BSi el arrendador por "ec"o o culpa suya o de sus a entes es constituido en mora de entre ar, tendr, derec"o el arrendatario a indemni3aci$n de per+uicios.C BSi por el retardo se disminuyere nota'lemente para el arrendatario la utilidad del contrato, sea por "a'erse deteriorado la cosa o por "a'er cesado las circunstancias que lo motivaron, podr, el arrendatario desistir del contrato, qued,ndole a salvo la indemni3aci$n de per+uicios, siempre que el retardo no proven a de #uer3a mayor o caso #ortuito.C Ga sur ido la duda de si podr!a el arrendatario e0i ir el cumplimiento #or3ado de la o'li aci$n. En eneral la doctrina y la +urisprudencia estiman que ello es per#ectamente posi'le en cuanto se trata de un contrato 'ilateral y en ellos el contratante cumplidor tiene derec"o a optar entre pedir la resoluci$n o el cumplimiento #or3ado m,s indemni3aci$n de per+uicios. 4inalmente, al i ual que en la compraventa, el le islador se "a puesto en el caso de que el arrendador "aya arrendado la misma cosa a dos personas. Se preocupa de ello el art!culo 1=22, disposici$n que distin ue tres situaciones1 Si se "a entre ado la cosa a al uno de los arrendatarios, pre#erir, aquel. Si la cosa se "a entre ado a los dos, la entre a posterior no valdr,. Si no se "a e#ectuado la entre a a nin uno, el t!tulo anterior prevalecer,.

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El Contrato de Arrendamiento

734 O!li$acin de 6antener la Cosa en el Estado de Servir para el %in a que ha sido Arrendada
Esta o'li aci$n no es de la esencia del contrato sino de su naturale3a, de manera que las partes podr!an estipular lo contrario. A"ora 'ien, el art!culo 1=2; e0plica en que consiste esta o'li aci$n1 BLa o'li aci$n de mantener la cosa arrendada en 'uen estado consiste en "acer durante el arriendo todas las reparaciones necesarias, a e0cepci$n de las locativas, las cuales corresponden eneralmente al arrendatario.C B5ero ser, o'li ado el arrendador aun a las reparaciones locativas, si los deterioros que las "an "ec"o necesarias provinieron de #uer3a mayor o caso #ortuito, o de la mala calidad de la cosa arrendada.C BLas estipulaciones de los contratantes podr,n modi#icar estas o'li aciones.C <e manera que la re la es que el arrendador est, o'li ado a e#ectuar aquellas reparaciones que se "ayan convenido en el contrato. Si las partes nada di+eron, le corresponden las reparaciones necesarias, a e0cepci$n de las locativas. Lo corriente es que las reparaciones se pon an de car o del arrendatario. A"ora 'ien, si el arrendador no e#ect-a las reparaciones a que est, o'li ado, las puede "acer el arrendatario y el arrendador es o'li ado a reem'olsarlas, siempre que el arrendatario no las "aya "ec"o necesarias por su culpa, y que "aya dado noticia al arrendador lo m,s pronto, para que las "iciese por su cuenta. Si la noticia no pudo darse en tiempo, o si el arrendador no trat$ de "acer oportunamente las reparaciones, se a'onar, al arrendatario su costo ra3ona'le, pro'ada la necesidad Fart!culo 1=):) El arrendador no es o'li ado a reem'olsar el costo de las me+ores -tiles en que no "a consentido con la e0presa condici$n de a'onarlas? pero el arrendatario podr, separar y llevarse los materiales, sin detrimento de la cosa arrendada? a menos que el arrendador est% dispuesto a a'onarle lo que valdr!an los materiales consider,ndolos separados Fart!culo 1=).) 5ara el caso que el arrendatario "aya e#ectuado me+oras a cuyo reem'olso est, o'li ado el arrendador, la ley le otor a un derec"o de retenci$n "asta que se le pa ue lo que corresponda. Este derec"o de retenci$n lo esta'lece el art!culo 1=);1 BEn todos los casos en que se de'e indemni3aci$n al arrendatario, no podr, %ste ser e0pelido o privado de la cosa arrendada, sin que previamente se le pa ue o se le ase ure el importe por el arrendador.C B5ero no se e0tiende esta re la al caso de e0tinci$n involuntaria del derec"o del arrendador so're la cosa arrendada.C

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Los Contratos

C34 O!li$acin de Li!rar al Arrendatario de toda Tur!acin o Em!ara o en el 9oce de la Cosa Arrendada
Esta o'li aci$n puede descomponerse en ( o'li aciones distintas1 2() El arrendador no puede mudar la #orma de la cosa arrendada, ni "acer o'ras o tra'a+os en ella que puedan tur'ar o amena3ar el oce de ella por parte del arrendatario. 2:) El arrendador de'e evitar cualquiera otra tur'aci$n al arrendatario, sea por parte del mismo arrendador o de cualquiera otra persona a quien %ste pueda vedarlo. 2.) El arrendador de'e amparar al arrendatario de las molestias en el oce de la cosa por parte de terceros. 2;) El arrendador de'e sanear los vicios red"i'itorios de la cosa. 1> El arrendador no puede mudar la #orma de la cosa arrendada ni "acer o'ras o tra'a+os en ella <e acuerdo al inciso 1> del art!culo 1=2*, Bel arrendador en virtud de la o'li aci$n de li'rar al arrendatario de toda tur'aci$n o em'ara3o, no podr,, sin el consentimiento del arrendatario, mudar la #orma de la cosa arrendada, ni "acer en ella o'ras o tra'a+os al unos que puedan tur'arle o em'ara3arle el oce de ella.C Con todo, seAala el inciso 2>, si se trata de reparaciones que no puedan sin rave inconveniente di#erirse, ser, el arrendatario o'li ado a su#rirlas, aun cuando le priven del oce de una parte de la cosa arrendada? pero tendr, derec"o a que se le re'a+e entre tanto el precio o renta, a proporci$n de la parte que #uere. 5ero, si las reparaciones recaen so're tan ran parte de la cosa, que el resto no apare3ca su#iciente para el o'+eto con que se tom$ en arriendo, podr, el arrendatario dar por terminado el arriendo. 2> Evitar cualquiera otra tur'aci$n El art!culo 1=2= dispone que1 Bsi #uera de los casos previstos en el art!culo precedente, el arrendatario es tur'ado en su oce por el arrendador o por cualquiera persona a quien %ste pueda vedarlo, tendr, derec"o a indemni3aci$n de per+uicios.C

)> Amparar al arrendatario de las molestias en el oce de la cosa arrendada por parte de terceros El art!culo 1=)/ distin ue varias situaciones1 a) Si el arrendatario es tur'ado en su oce por v!as de "ec"o de terceros que no pretenden derec"o a la cosa arrendada, el arrendatario a su propio nom're perse uir, la reparaci$n del daAo. 142

El Contrato de Arrendamiento ') Si es tur'ado o molestado en su oce por terceros que +usti#iquen al -n derec"o so're la cosa arrendada, y la causa de este derec"o "u'iere sido anterior al contrato, podr, el arrendatario e0i ir una disminuci$n proporcionada en el precio o renta del arriendo, para el tiempo restante. c) Si el arrendatario por consecuencia de los derec"os que "a +usti#icado un tercero, se "allare privado de tanta parte de la cosa arrendada, que sea de presumir que sin esa parte no "a'r!a contratado, podr, e0i ir que cese el arrendamiento. (> Sanear los vicios red"i'itorios de la cosa arrendada <e acuerdo con el art!culo 1=)21 BEl arrendatario tiene derec"o a la terminaci$n del arrendamiento y aun a la rescisi$n del contrato, se -n los casos, si el mal estado o calidad de la cosa le impide "acer de ella el uso para que "a sido arrendada, sea que el arrendador conociese o no el mal estado o calidad de la cosa al tiempo del contrato? y aun en el caso de "a'er empe3ado a e0istir el vicio de la cosa despu%s del contrato, pero sin culpa del arrendatario.C BSi el impedimento para el oce de la cosa es parcial o si la cosa se destruye en parte, el +ue3 decidir,, se -n las circunstancias, si de'e tener lu ar la terminaci$n del arrendamiento o concederse una re'a+a del precio o renta.C

%) &/li7aciones del Arrendatario

Son o'li aciones del arrendatario1 1) 5a ar el precio del arrendamiento 2) 8sar la cosa en los t%rminos o esp!ritu del contrato )) 9'li aci$n de cuidado de la cosa arrendada () E#ectuar las reparaciones locativas :) Restituir la cosa al t%rmino del arrendamiento

A34 ,a$ar el ,recio o Renta

SeAala el art!culo 1=(2 en su inciso 1>1 BEl arrendatario es o'li ado al pa o del precio o renta.C Esta es su o'li aci$n m,s importante y constituye una o'li aci$n esencial que no puede #altar. Recordemos que de acuerdo con el art!culo 1=1;, el precio puede consistir ya en dinero, ya en #rutos naturales de la cosa arrendada? y en este se undo caso puede #i+arse una cantidad determinada o una cuota de los #rutos de cada cosec"a. A"ora 'ien, el inciso 2> del art!culo 1=(2 concede al arrendador un derec"o le al de retenci$n1 B5odr, el arrendador, para se uridad de este pa o Fdel precio o renta), y de las indemni3aciones a que ten a derec"o, retener todos los #rutos e0istentes de la cosa arrendada, y todos los o'+etos con que el

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Los Contratos arrendatario la "aya amo'lado, uarnecido o provisto, y que le pertenecieren? y se entender, que le pertenecen a menos de prue'a contraria.C Este derec"o le al de retenci$n constituye una arant!a de esta o'li aci$n del arrendatario, la que se encuentra re lamentada en detalle en el C$di o de 5rocedimiento Civil, en el art!culo :=*. Sin em'ar o en la pr,ctica, lo corriente es que el arrendador vea vulnerado su derec"o puesto que el arrendatario procede al retiro clandestino de sus pertenencias. 5ara evitar a esta situaci$n, el arrendador tiene derec"o a solicitar el au0ilio de la #uer3a p-'lica por (* "oras, mientras se le otor a +udicialmente el derec"o de retenci$n. Se desprende claramente de lo dic"o que el derec"o le al de retenci$n a que se re#iere el inciso 2> del art!culo 1=(2 de'e ser declarado +udicialmente. 5or otra parte, el art!culo 1=() re lamenta la situaci$n de disputa acerca del precio1 BSi entre ada la cosa al arrendatario "u'iere disputa acerca del precio o renta, y por una y otra parte no se produ+ere prue'a le al de lo estipulado a este respecto, se estar, al +ustiprecio de peritos, y los costos de esta operaci$n se dividir,n entre el arrendador y el arrendatario por partes i uales.C En cuanto al momento en que de'e pa arse el precio o renta, el art!culo 1=(( esta'lece varias re las1 a) El pa o del precio o renta se "ar, en los per!odos estipulados por las partes. ') A #alta de estipulaci$n, el pa o del precio o renta se "ar, con#orme a la costum're del pa!s. c) 6o "a'iendo estipulaci$n ni costum're #i+a, se -n las re las que se si uen1 La renta de los predios ur'anos se pa ar, por meses. La renta de los predios r-sticos, por aAos. Si una cosa mue'le se arrienda por cierto n-mero de aAos, meses o d!as, cada una de las pensiones peri$dicas se de'er, inmediatamente despu%s de la e0piraci$n del respectivo aAo, mes o d!a. Si se arrienda por una sola suma, se de'er, %sta lue o que termine el arrendamiento.

-ncumplimiento de la &/li7acin del Pa7o del Precio o Renta

El contrato de arrendamiento es un contrato 'ilateral de tracto sucesivo, por ello, cuando una parte se constituye en mora, la otra puede pedir la terminaci$n del contrato m,s indemni3aci$n de per+uicios. En el caso de que el arrendatario se constituya en mora de pa ar la pa ar la renta, el C$di o Civil esta'lece al unas normas especiales para ciertos casos determinados.

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El Contrato de Arrendamiento As! el art!culo 1=;; esta'lece que1 BLa mora de un per!odo entero en el pa o de la renta, dar, derec"o al arrendador, despu%s de dos reconvenciones, entre las cuales medien a lo menos cuatro d!as, para "acer cesar inmediatamente el arriendo, si no se presta se uridad competente de que se veri#icar, el pa o dentro de un pla3o ra3ona'le que no 'a+ar, de treinta d!as.C Esta disposici$n se aparta del art!culo 1=(= que seAala que una re la distinta para el caso que el arrendatario se constituya en mora de restituir la cosa arrendada. &rat,ndose de la o'li aci$n de pa ar la renta, el art!culo 1=;; e0i e dos reconvenciones, entre las cuales medien a lo menos ( d!as. A"ora 'ien, las partes pueden, sin em'ar o, acordar una pacto comisorio cali#icado o con cl,usula de ipso #acto, que se de#ine como el acuerdo de las partes en orden a de+ar sin e#ecto el contrato, de inmediato, de ipso #acto, si el deudor incumple sus o'li aciones. Al operar el pacto comisorio cali#icado de pleno derec"o en el contrato de arrendamiento, si en %ste se estipul$ que el contrato termina'a de ipso #acto por el no pa o de las rentas en la oportunidad #i+ada, y se produce el incumplimiento, el arrendador de'er, demandar solicitando restituci$n del inmue'le y no la terminaci$n Fo resoluci$n) porque el contrato se e0tin ui$ al cumplirse la condici$n. 6o se puede pedir que se e0tin a lo que ya est, e0tin uido. 6o ca'e, a nuestro +uicio, aplicar a este caso el art!culo 1=;; del C$di o Civil. Si "ay pacto comisorio esta re la no ri e porque, no se trata de I"acer cesar inmediatamente el arriendo porque el contrato de arriendo se e0tin ui$ al cumplirse la condici$n contemplada en el pacto. As! lo "a dic"o un #allo de la Corte Suprema de * de a osto de 1==.. 5ero tam'i%n se "a #allado que no tendr!a valor el pacto comisorio cali#icado por no pa o de rentas, en ra3$n de que el art!culo 1=;; del C$di o Civil ser!a una norma de orden p-'lico. 6o estamos de acuerdo en que el art!culo 1=;; sea una norma de orden p-'lico, que las partes no puedan renunciar mediante el esta'lecimiento de un pacto comisorio cali#icado. &ampoco creemos que se trate de una renuncia pro"i'ida por el art!culo 1= de la ley 1*.1/1 porque lo que pro"!'e renunciar el art!culo 1= son los derec"os que esta ley con#iere a los arrendatarios. J el art!culo 1=;;, est, en el C$di o Civil, no en la ley 1*.1/1.

734 O!li$acin de :sar la Cosa se$8n los T2rminos o Espritu del Contrato
As! lo esta'lece el art!culo 1=)*1 BEl arrendatario es o'li ado a usar de la cosa se -n los t%rminos o esp!ritu del contrato? y no podr, en consecuencia "acerla servir a otros o'+etos que los convenidos, o, a #alta de convenci$n e0presa, aquellos a que la cosa es naturalmente destinada, o que de'an presumirse de las circunstancias del contrato o de la costum're del pa!s.C

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Los Contratos BSi el arrendatario contraviene a esta re la, podr, el arrendador reclamar la terminaci$n del arriendo con indemni3aci$n de per+uicios, o limitarse a esta indemni3aci$n, de+ando su'sistir el arriendo.C

C34 O!li$acin de Cuidado de la Cosa Arrendada

Esta'lece esta o'li aci$n el art!culo 1=)=1 BEl arrendatario emplear, en la conservaci$n de la cosa el cuidado de un 'uen padre de #amilia.C B4altando a esta o'li aci$n, responder, de los per+uicios? y a-n tendr, derec"o el arrendador para poner #in al arrendamiento, en el caso de un rave y culpa'le deterioro.C La culpa el arrendatario se presume en virtud de lo dispuesto por el inciso #inal del art!culo 1=(; que seAala en cuanto a los daAos y p%rdidas so'revenidas durante su oce de la cosa, de'er, pro'ar que no so'revinieron por su culpa, ni por culpa de sus "u%spedes, dependientes o su'arrendatarios, y a #alta de esta prue'a ser, responsa'le.

D34 O!li$acin de E(ectuar las Reparaciones Locativas

As! lo esta'lece el inciso 1> del art!culo 1=(/1 BEl arrendatario es o'li ado a las reparaciones locativas.C J el inciso 2> las de#ine1 BSe entienden por reparaciones locativas las que se -n la costum're del pa!s son de car o de los arrendatarios, y en eneral las de aquellas especies de deterioro que ordinariamente se producen por culpa del arrendatario o de sus dependientes, como descala'ros de paredes o cercas, al'aAales y acequias, rotura de cristales, etc.C 5ero e0isten casos de e0cepci$n en que el arrendatario no est, o'li ado a las reparaciones locativas1 2*) Cuando as! se estipula por las partes Fart!culo 1=2; inciso #inal) 2=) Cuando los daAos proven an de caso #ortuito o #uer3a mayor o de la mala calidad de la cosa arrendada Fart!culo 1=2; inciso 2>)

E34 O!li$acin de Restituir la Cosa al (in del Arrendamiento

El arrendamiento es un contrato de duraci$n temporal y, por lo tanto, de'e restituirse la cosa arrendada cuando %ste termina. As! lo seAala el art!culo 1=(;1 BEl arrendatario es o'li ado a restituir la cosa al #in del arrendamiento.C SeAala el inciso 2> de esta disposici$n que la cosa Bde'er, restituirla en el estado en que le #ue entre ada, tom,ndose en consideraci$n el deterioro ocasionado por el uso y oce le !timos.C 6ormalmente en el contrato se proceder, a indicar el estado en que #ue entre ada la cosa, pero el inciso )> del art!culo 1=(; seAala que Bsi no constare el estado en que le #ue entre ada, se entender, "a'erla reci'ido en re ular estado de servicio, a menos que prue'e lo contrario.C

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El Contrato de Arrendamiento En cuanto a la #orma en que se e#ect-a la restituci$n del 'ien ra!3 arrendado, el art!culo 1=(* seAala que ella se veri#icar, desocup,ndolo enteramente, poni%ndolo a disposici$n del arrendador y entre ,ndole las llaves.C La restituci$n de'e e#ectuarse en la #ec"a o pla3o estipulado. Con#orme al art!culo 1=::1 Bcuando el arrendamiento de'e cesar en virtud del desa"ucio de cualquiera de las partes, o por "a'erse #i+ado su duraci$n en el contrato, el arrendatario ser, o'li ado a pa ar la renta de todos los d!as que #alten para que cese, aunque voluntariamente restituya la cosa antes del -ltimo d!a. <e acuerdo con lo dispuesto por el art!culo 1=(=1 B5ara que el arrendatario sea constituido en mora de restituir la cosa arrendada, ser, necesario requerimiento del arrendador, aun cuando "aya precedido desa"ucio? y si requerido no la restituyere, ser, condenado al pleno resarcimiento de todos los per+uicios de la mora? y a lo dem,s que contra %l competa como in+usto detentador.C

La Cesin del Arrendamiento y el Su/arrendamiento

SeAala el art!culo 1=(.1 BEl arrendatario no tiene la #acultad de ceder el arriendo ni de su'arrendar a menos que se le "aya e0presamente concedido? pero en este caso no podr, el cesionario o su'arrendatario usar o o3ar de a cosa en otros t%rminos que los estipulados con el arrendatario directo.C Se distin uen aqu! dos #i uras1 a) La cesi$n del arrendamiento, que tiene lu ar cuando el arrendatario traspasa el contrato de arrendamiento a un tercero. ') El su'arrendamiento que tiene lu ar cuando el arrendatario da en arriendo todo o parte del 'ien arrendado? e0iste un contrato de arrendamiento entre el arrendatario y un tercero. La re la del art!culo 1=(. tiene una importante e0cepci$n en la Ley 1*.1/1 de arrendamiento de predios ur'anos, que en su art!culo : esta'lece que1 BEn los contratos de arrendamiento de inmue'les destinados a la "a'itaci$n con pla3o #i+o superior a un aAo, se entender, siempre impl!cita la #acultad del arrendatario de su'arrendar, salvo estipulaci$n en contrario, en cuyo caso %ste podr, poner t%rmino anticipado al contrato sin la o'li aci$n de pa ar la renta por el per!odo que #alte.C

5erminacin del Arrendamiento de Cosas

El contrato de arrendamiento de cosas termina por las causales enerales de terminaci$n de cualquier contrato, pero adem,s el art!culo 1=:/ esta'lece al unas #ormas especiales de terminaci$n para el contrato de arrendamiento1 1) 5or la destrucci$n total de la cosa arrendada. 2) 5or la e0piraci$n del pla3o estipulado para la duraci$n del arriendo. )) 5or la e0tinci$n del derec"o del arrendador. () 5or sentencia del +ue3 en los casos que el +ue3 "a previsto.

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Los Contratos

1> <estrucci$n total de la cosa arrendada Es l$ ico que en tal caso de'e terminar el contrato de arrendamiento porque desaparece el o'+eto de la o'li aci$n del arrendador y la o'li aci$n del arrendatario carece de causa. Si la destrucci$n es parcial, se aplica el art!culo 1=)2 se -n el cual en caso de que e0ista un impedimento parcial para el oce de la cosa, o esta se destruye en parte, el +ue3 decidir,, se -n las circunstancias, si de'e tener lu ar la terminaci$n del arrendamiento o concederse una re'a+a del precio o renta.C 2> E0piraci$n del tiempo estipulado para la duraci$n del contrato El arrendamiento es un contrato de duraci$n temporal. Esta duraci$n puede ser #i+a o determinada en el contrato, o 'ien, inde#inida, en cuyo caso, para la terminaci$n se requiere de previo desa"ucio. En e#ecto, con#orme al art!culo 1=:(1 BSi en el contrato se "a #i+ado tiempo para la duraci$n del arriendo, o si la duraci$n es determinada pro el servicio especial a que se destin$ la cosa arrendada o por la costum're, no ser, necesario desa"ucio.C En cam'io, Bsi no se "a #i+ado tiempo para la duraci$n del arriendo, o si el tiempo no es determinado por el servicio especial a que se destina la cosa arrendada o por la costum're, nin una de las partes podr, "acerlo cesar sino desa"uciando a la otra, esto es, notici,ndoselo anticipadamenteC Fart!culo 1=:1 inciso 1>) <e manera que el desa"ucio es la noticia anticipada de una de las partes a la otra de que pondr, t%rmino al contrato de arrendamiento, cuando este es de duraci$n inde#inida. El C$di o Civil no esta'lece mayores requisitos para el desa"ucio, sin em'ar o, trat,ndose del arrendamiento de predios r-sticos, la Ley 1*.1/1 e0i e que el desa"ucio sea +udicial para que surta e#ectos. 5or -ltimo, de'e quedar claro que sea el arrendamiento a pla3o #i+o o de duraci$n inde#inida, el arrendatario de'e i ualmente pa ar la renta "asta la #ec"a de la restituci$n. &QCI&A REC96<8CCIR6 El art!culo 1=:. dispone que1 B&erminado el arrendamiento por desa"ucio, o de cualquier otro modo, no se entender, en caso al uno que la aparente aquiescencia del arrendador a la retenci$n de la cosa por el arrendador, es una renovaci$n del contrato.C Bsi lle ado el d!a de la restituci$n no se renueva e0presamente el contrato, tendr, derec"o el arrendador para e0i irla cuando quiera.C BCon todo, si la cosa #uere ra!3 y el arrendatario con el 'enepl,cito del arrendador "u'iere pa ado la renta de cualquier espacio de tiempo su'si uiente a la terminaci$n, o si am'as partes "u'ieren

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El Contrato de Arrendamiento mani#estado por cualquier otro "ec"o i ualmente inequ!voco su intenci$n de perseverar en el arriendo, se entender, renovado el contrato 'a+o las mismas condiciones que antes, pero no por m,s tiempo que el de tres meses en los predios ur'anos y el necesario para utili3ar las la'ores principiadas y co er los #rutos pendientes en los predios r-sticos, sin per+uicio de que a la e0piraci$n de %ste tiempo vuelva a renovarse el arriendo de la misma manera.C Lo anterior es lo que se conoce como t,cita reconducci$n, la que opera tan solo cuando la cosa arrendada es un 'ien ra!3. )> 5or la e0tinci$n del derec"o del arrendador se -n las re las que m,s adelante se e0presan El arrendamiento puede terminar por la e0tinci$n del derec"o del arrendador, pero dic"a e0tinci$n puede de'erse a distintas causas, la cual de'e precisarse en orden a determinar los e#ectos que se si uen de ella. a) Si la e0tinci$n del derec"o del arrendador se de'e a causas a+enas a su voluntad, e0pirar, el arrendamiento aun antes de cumplirse el tiempo que para su duraci$n se "u'iere estipulado Fart!culo 1=:*) En este caso el arrendamiento termina por el solo ministerio de la ley, y el arrendatario no tiene derec"o a indemni3aci$n. ') Si la e0tinci$n del derec"o del arrendador o'edece a un "ec"o o culpa suyos, ser, o'li ado a indemni3ar al arrendatario en todos los casos en que la persona que le sucede en el derec"o no est% o'li ada a respetar el arriendo Fart!culo 1=.1) Cuando el arrendador "a contratado en una calidad particular que "ace incierta la duraci$n de su derec"o y en todos los casos en que su derec"o est% su+eto a una condici$n resolutoria, no "a'r, lu ar a indemni3aci$n de per+uicios por la cesaci$n del arrendamiento en virtud de la resoluci$n del derec"o, a menos que "u'iere arrendado como propietario a'soluto? y salvo que el arrendatario "aya contratado a sa'iendas de que el arrendador no era propietario a'soluto. S@ui%nes est,n o'li ados a respetar el arriendoT En con#ormidad al art!culo 1=.2, est,n o'li ados a respetar el arriendo1 1) &odo aquel a quien se trans#iere el derec"o del arrendador por un t!tulo lucrativo. Aqu! la e0presi$n t!tulo lucrativo esta tomado en el sentido de t!tulo ratuito, indicando que es lucrativo para el adquirente. 2) &odo aquel a quien se trans#iere el derec"o del arrendador, a t!tulo oneroso, si el arrendamiento "a sido contra!do por escritura p-'lica? e0ceptuados los acreedores "ipotecarios. )) Los acreedores "ipotecarios, si el arrendamiento "a sido otor ado por escritura p-'lica inscrita en el Re istro del Conservador de 7ienes Ra!ces antes de la inscripci$n "ipotecaria. El arrendatario de 'ienes ra!ces podr, requerir por s! solo la inscripci$n de dic"a escritura.

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Los Contratos Ca'e seAalar que de acuerdo con el art!culo 1=.:, Bsi por el acreedor o acreedores del arrendador se tra'are e+ecuci$n y em'ar o en la cosa arrendada, su'sistir, el arriendo, y se su'stituir,n el acreedor o acreedores en los derec"os y o'li aciones del arrendador.C A"ora 'ien, si se ad+udicar% la cosa al acreedor o acreedores, tendr, lu ar lo dispuesto en el art!culo 1=.2. 4inalmente, el art!culo 1=./ se pone en la situaci$n de que el derec"o del arrendador "aya e0pirado por e0propiaci$n por causa de utilidad p-'lica1 Se dar, al arrendatario el tiempo preciso para utili3ar las la'ores principiadas y co er los #rutos pendientes. Si la causa de la e0propiaci$n #uere ur ente y no diere lu ar a ello, o si el arrendamiento se "u'iere estipulado por cierto n-mero de aAos, todav!a pendientes y as! constare por escritura p-'lica, se de'er, al arrendatario indemni3aci$n de per+uicios por el Estado. (> 5or sentencia +udicial en los casos que la ley "a previsto 5or e+emplo, si el contrato #ue declarado nulo o se declar$ su terminaci$n por no pa o de la renta, etc.

Arrendamiento de Predios $r/anos

Esta materia se encuentra re ulada por la Ley 6>1*.1/1 de 2= de enero de 1=*2. Esta ley es la -ltima de una serie de leyes especiales que termina con un periodo de #uerte intervenci$n le islativa, que comen3$ con la Ley 6>:.1.1 de 1=)) y que inici$ un proceso de sociali3aci$n del arrendamiento. El le islador #ue interviniendo este contrato, principalmente en dos aspectos1 4i+ando topes a las rentas de arrendamiento. Esta'leciendo pla3os especiales de restituci$n, as! por e+emplo, la Ley 6>1;..// lle $ a esta'lecer pla3os de "asta : aAos para la restituci$n del inmue'le por parte del arrendatario. La intervenci$n estatal en esta materia de+$ al arrendador pr,cticamente sin derec"os. La ley actual, 6>1*1/1 esta'lece i ualmente al unas limitaciones al derec"o del arrendador, pero ellas no son tan acentuadas. La ley 6>1*.1/1 se aplica al arrendamiento de predios ur'anos, entendi%ndose por tales los u'icados dentro del radio ur'ano respectivo Fart!culo 1) En lo no previsto por esta ley, ri e el C$di o Civil.

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El Contrato de Arrendamiento La misma norma se aplica a los arrendamientos de viviendas situadas #uera del radio ur'ano, aunque incluyan terreno, siempre que su super#icie no e0ceda de una "ect,rea. Ca'e #ormular las si uientes o'servaciones1 a) La ley se aplica a los predios ur'anos, lue o si lo que se da en arrendamiento no es un inmue'les sino que un esta'lecimiento de comercio que constituye una universalidad de "ec"o, ella no es aplica'le. ') La ley esta diseAada pensando en 'ienes corporales y se aplica s$lo respecto de estos. 6o ca'e su aplicaci$n trat,ndose del arrendamiento de cosas incorporales aunque el derec"o recai a so're un inmue'le. <e acuerdo con el art!culo 2> de la ley, ella no es aplica'le a los si uientes 'ienes ra!ces ur'anos1 )/) 5redios de ca'ida superior a 1 "ect,rea y que ten an aptitud a r!cola, anadera o #orestal, o est%n destinados a este tipo de e0plotaci$n. )1) Inmue'les #iscales. )2) 2iviendas que se arriendan por temporadas no superiores a tres meses, por periodos continuos o discontinuos, siempre que lo sean amo'ladas y para #ines de descanso o turismo. ))) Goteles, residenciales y esta'lecimientos similares, en las relaciones derivadas del "ospeda+e. )() Estacionamientos de autom$viles y ve"!culos. 6o o'stante los +uicios relativos a contratos de arrendamiento de estos predios se ri en i ualmente por el procedimiento especial que esta'lece esta ley.

Desahucio " Restitucin en la Le" N'&;3&<&

En lo que dice relaci$n con este punto, la ley distin ue dos situaciones1 1> Contratos en que el pla3o del arrendamiento se "aya pactado mes a mes y de duraci$n inde#inida El arrendador s$lo podr, ponerles t%rmino mediante desa"ucio +udicial. El pla3o de desa"ucio ser, de ( meses contados desde la noti#icaci$n de la demanda y se aumentar, en 2 meses por cada aAo completo que el arrendatario "u'iere ocupado el inmue'les, con un tope de 12 meses. El arrendatario desa"uciado podr, restituir el inmue'le antes de e0pirar este pla3o y ser, o'li ado a pa ar la renta s$lo "asta el d!a de la restituci$n. 2> Contratos de pla3o #i+o que no e0ceda de un aAo

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Los Contratos El arrendador s$lo podr, solicitar +udicialmente la restituci$n del inmue'le y el arrendatario tendr, derec"o a un pla3o de ( meses, contado desde la noti#icaci$n de la demanda. I ualmente el arrendatario podr, restituir el inmue'le antes de e0pirar el pla3o y s$lo ser, o'li ado al pa o de la renta "asta el d!a de la restituci$n. )> Arrendamiento de inmue'les destinados a la "a'itaci$n con pla3o #i+o superior a un aAo En este caso se entender, impl!cita la #acultad del arrendatario de su'arrendar salvo estipulaci$n en contrario. Si no puede su'arrendar, podr, el arrendatario poner t%rmino anticipado al contrato sin la o'li aci$n de pa ar la renta por el per!odo que #alte para completar el contrato. En este caso la ley no "a seAalado pla3o para la restituci$n del inmue'le. 5or ello se aplica el C$di o Civil, al #in del arrendamiento, vencido el pla3o, el arrendatario es o'li ado a restituir la cosa y para que el arrendatario sea constituido en mora de restituir, ser, necesario requerimiento del arrendador. Con#orme a la Ley 1*.1/1, el requerimiento de'er, ser +udicial y se ri e por el procedimiento que ella re lamenta.

,a$o por Consi$nacin

<e acuerdo a lo dispuesto en el art!culo 2) de la ley, en caso de ne ativa del arrendador a reci'ir la renta de arrendamiento o a otor ar el correspondiente reci'o, el arrendatario puede recurrir al pa o por consi naci$n e incluso m,s puede omitir la o#erta y podr, depositar la renta directamente en el Servicio de &esorer!as que corresponda a la u'icaci$n del inmue'le, indicando el nom're, apellidos y la residencia del arrendador. <ic"a unidad le otor ar, el respectivo reci'o y comunicar, el dep$sito al arrendador mediante carta certi#icada. El retiro de este dep$sito por el arrendador no si ni#icar, renuncia a sus derec"os para demandar la terminaci$n del arriendo ni produce t,cita reconducci$n.

=uicio Especial de Arrendamiento

La ley 6>1*.1/1 esta'lece un procedimiento especial para la tramitaci$n de los +uicios relativos a los arrendamientos que re lamenta Fno "ay que olvidar que los +uicios que se susciten por los arrendamientos de los inmue'les que el art!culo 2 e0cluye de esta ley, se ri en i ualmente por ella) El +uicio especial de arrendamiento que esta'lece la Ley 6>1*.1/1 es similar al +uicio sumario, pero con al unas modi#icaciones1 6o ca'e la sustituci$n de procedimiento.

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El Contrato de Arrendamiento 6o ca'e aplicar al art!culo .*( del C$di o de 5rocedimiento Civil se -n el cual, en re'eld!a del demandado, y si el actor lo solicita con #undamento plausi'le, se acceder, provisionalmente a lo pedido en la demanda. Ello no es procedente aqu!. El demandado podr, reconvenir, lo cual es a+eno al +uicio sumario. La sentencia que d% lu ar al desa"ucio, restituci$n o terminaci$n del contrato ser, apela'le en el solo e#ecto devolutivo. Las partes podr,n comparecer y de#enderse personalmente, en primera instancia, en los +uicios cuya renta vi ente al tiempo de interponerse la demanda no sea superior a ( 84. 69RHAS ES5ECIALES 5ARA EL CAS9 <E ENIS&IR S87ARRE6<A&ARI9S Con#orme al art!culo 11 de la ley1 Bpara que a los su'arrendatarios les sean oponi'les lo o'rado y la sentencia reca!da en los +uicios de desa"ucio, de restituci$n o de terminaci$n del arrendamiento por #alta de pa o de la renta se uidos contra el arrendatario, les de'er, ser noti#icada la demanda o de'er,n "a'erse apersonado a la causa.C 5ara estos e#ectos, el inciso 2> de la misma disposici$n esta'lece que el ministro de #e en el acto de noti#icaci$n personal de la demanda requerir, de +uramento al demandado acerca de la e0istencia o no de su'arrendatarios y, en caso a#irmativo, de sus nom'res. Si la demanda no "u'iere sido noti#icada personalmente, el mismo requerimiento de'er, "acer el tri'unal en la audiencia respectiva de contestaci$n. En caso de #altar a la verdad el arrendatario ser, sancionado con multas de 1 a ./ 84 a 'ene#icio #iscal. En caso de que se demande la terminaci$n del contrato por no pa o de la renta, los su'arrendatarios podr,n enervar la acci$n pa ando lo adeudado por el su'arrendador antes de que se dicte sentencia de primera instancia. Si as! lo "icieren tendr,n derec"o a ser reem'olsados de ellas por el su'arrendador con m,s el inter%s corriente a contar de su pa o o imputarlas a las rentas m,s inmediatas, sin per+uicio de las indemni3aciones que correspondan Fart!culo 12) A5RECIACIR6 <E LA 5R8E7A El tri'unal puede, aun de o#icio, decretar las dili encias pro'atorias que estime pertinentes. La prue'a se apreciar, en conciencia. 5or lo dem,s, la ley esta'lece una presunci$n en cuanto al monto de la renta en los contratos no escritos. En tales casos se presumir, que la renta ser, la que declare el arrendatario. C8H5LIHIE6&9 <E LA SE6&E6CIA 6ormalmente el cumplimiento de la sentencia se ordena con citaci$n, sin em'ar o, cuando ellas ordenaren la entre a de un inmue'le, se pedir, directamente el lan3amiento. 153

Los Contratos El +ue3 puede suspender el lan3amiento decretado, en casos raves y cali#icados, por un pla3o no superior a . meses. Esta norma se aplica tam'i%n a los +uicios de comodatos precarios.

Irrenuncia!ilidad de Derechos
<e acuerdo a lo dispuesto por el art!culo 1= de la Ley 6>1*.1/1, Bson irrenuncia'les los derec"os que esta ley con#iere a los arrendatarios.C

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El Contrato de Mandato

?89 Contrato de Aandato

El mandato se encuentra de#inido en el art!culo 211. del C$di o Civil como Iun contrato en que una persona con#!a la esti$n de uno o m,s ne ocios a otra que se "ace car o de ellos por cuenta y ries o de la primera.I <e esta de#inici$n se desprende1 ):) @ue es un contrato, esto es, un acuerdo de voluntades destinado a crear derec"os y o'li aciones. 6o de'e con#undirse el mandato con el poder de representaci$n. El poder es una declaraci$n unilateral de voluntad del que lo con#iere. 5ero, una ve3 que el apoderado acepta el poder y el encar o, se con#i ura el contrato de mandato. ).) @ue es un contrato de con#ian3a. La de#inici$n seAala claramente que se C964LA la esti$n de uno o m,s ne ocios. );) @ue su o'+eto consiste en la esti$n de uno o m,s ne ocios. El mandato no puede re#erirse a actos materiales sino que de'e recaer siempre so're actos +ur!dicos. )*) @ue la esti$n se reali3a por cuenta y ries o del mandante. 5or re la eneral, todos los actos +ur!dicos pueden reali3arse por medio de mandatario. E0cepci$n1 el testamento, art!culo 1//(.

6andato " Representacin

Como por re la eneral el mandatario es representante del mandante, los e#ectos del contrato que aqu%l cele'ra se producen para el mandante y no para el mandatario. Sin em'ar o, la representaci$n no es un elemento esencial del contrato, porque un mandatario puede, contratar a nom're propio y no a nom're del mandante, con#orme lo autori3a el art!culo 21:1 y, en este caso, quedar, o'li ado para con el tercero el mandatario y no el mandante. La representaci$n no es un elemento de la esencia del mandato, sino uno de la naturale3a de %ste.

Caractersticas del Contrato de 6andato

El mandato presenta, como contrato, las si uientes caracter!sticas1 1) 5uede ser ratuito o remunerado. 6aturalmente es remunerado. 2) Generalmente es un contrato conmutativo.

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Los Contratos )) Es un contrato 'ilateral. () Es un contrato principal. :) Es un contrato consensual. .) Es un contrato de con#ian3a. &' El mandato puede ser $ratuito o remunerado SeAala el art!culo 211; que el mandato puede ser ratuito o remunerado. El contrato naturalmente es oneroso, esto es, se entiende remunerado salvo pacto en contrario. As! se desprende del art!culo 21:* 6> ), que seAala entre las o'li aciones del mandante la de pa ar la remuneraci$n estipulada o la usual. Se pa a la remuneraci$n usual del mandatario en el silencio de las partes lo que indica que el mandato por re la eneral es remunerado. &iene importancia sa'er si el mandato es ratuito o remunerado para determinar la responsa'ilidad del mandatario la cual, o'viamente, ser, mayor cuando el mandato sea remunerado. )' 9eneralmente es un contrato conmutativo Si el contrato es oneroso podr, ser, a su ve3, conmutativo o aleatorio. Ser, conmutativo, si la remuneraci$n se pacta sin consideraci$n al %0ito o #racaso del ne ocio encomendado, en la medida que el mandatario cumpla su o'li aci$n de e+ecutar el encar o con#orme a las instrucciones del mandante. Ser, aleatorio, si el derec"o a la remuneraci$n s$lo e0iste para el mandatario en el evento de tener %0ito en la esti$n encar ada. *' Es un contrato !ilateral Ello en cuanto el mandato enera o'li aciones para am'as partes. 5ara el mandatario sus o'li aciones son1 Cumplir con el encar o. Rendir cuenta de su cometido. Las o'li aciones del mandante est,n seAaladas en el art!culo 21:*1 5roveer al mandatario de lo necesario para la e+ecuci$n del mandato. Reem'olsarle los astos ra3ona'les causados por la e+ecuci$n del mandato. 156

El Contrato de Mandato 5a arle la remuneraci$n estipulada o usual. 5a arle las anticipaciones de dinero con los intereses corrientes. Indemni3arle las p%rdidas en que "aya incurrido sin culpa, y por causa del mandato. +' El mandato es un contrato principal Ello por cuanto su'siste por si mismo sin precisar de otra convenci$n. >' ,or re$la $eneral es consensual <e acuerdo con el art!culo 212), Bel encar o que es o'+eto del mandato puede "acerse por escritura p-'lica o privada, por carta, ver'almente o de cualquier otro modo inteli i'le, y a-n por la aquiescencia t,cita de una persona a la esti$n de sus ne ocios por otra? pero no se admitir, en +uicio prue'a testimonial sino en con#ormidad a las re las enerales, ni la escritura privada cuando las leyes requieran un documento aut%ntico.C Claramente el contrato no requiere de solemnidades, sin per+uicio de las limitaciones pro'atorias. El art!culo 212( seAala e0presamente que Bel contrato de mandato se reputa per#ecto por la aceptaci$n del mandatario.C La norma est, de m,s, porque como contrato el mandato tiene que per#eccionarse por el acuerdo de voluntades. Adicionalmente, esta misma disposici$n de+a en claro que la aceptaci$n puede ser t,cita. Aceptaci$n t,cita es todo acto en e+ecuci$n del mandato. Este mismo art!culo, en su inciso tercero, contiene una re la especial, que consiste en que a-n despu%s de aceptado el mandato, el mandatario puede retractarse, siempre que el mandante est% en condiciones de e+ecutar %l el mandato o cometerlo a otra persona. Es importante considerar lo e0cepcional que resulta el "ec"o de que despu%s de mani#estada la aceptaci$n y, en consecuencia, despu%s de #ormado el consentimiento para dar ori en al contrato de mandato, pueda el aceptante retirar su mani#estaci$n de voluntad. En cuanto al mandante que #ormula una o#erta de mandato, %ste podr, retirarla a condici$n de que lo "a a antes de que se produ3ca la aceptaci$n. &al retractaci$n puede mani#estarse en #orma e0presa o t,cita. 5or -ltimo, en relaci$n con la #ormaci$n del consentimiento en el mandato, ca'e recordar que es un contrato donde el silencio constituye mani#estaci$n de voluntad, En e#ecto, el art!culo 212: esta'lece que1 Blas personas que por su pro#esi$n u o#icio se encar an de ne ocios a+enos, est,n o'li adas a declarar lo m,s pronto posi'le si aceptan o no el encar o que una persona ausente les "ace? y transcurrido un t%rmino ra3ona'le, su silencio se mirar, como aceptaci$n.C

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Los Contratos A"ora 'ien, <on <avid Stitc"Win concluye que el mandato es consensual siempre, salvo que las partes conven an que sea solemne o que la ley esta'le3ca ciertas solemnidades, como sucede1 En el mandato +udicial Fs$lo puede otor arse por las #ormas que esta'lece el art!culo . del C5C) En el mandato para contraer matrimonio Fde'er, otor arse por escritura p-'lica y ser espec!#ico) El mandato de la mu+er al marido para ena+enar 'ienes ra!ces sociales con su consentimiento Fde'e constar por escritura p-'lica) HA6<A&9 5ARA CELE7RAR 86 AC&9 E8RL<IC9 S9LEH6E El pro'lema en esta materia es si el mandato puede ser consensual cuando el encar o que se e#ect-a a trav%s del mismo supone un acto solemne. a) Al unos autores sostienen que el mandato de'e cumplir las mismas solemnidades que el contrato encomendado, #und,ndose en que si la ley e0i e solemnidad para un acto +ur!dico, tal solemnidad no puede #raccionarse y se e0tiende a los elementos esenciales de dic"o acto. 8no de esos elementos es el consentimiento, el cual est, contenido en el mandato y por tanto tam'i%n de'e ser solemne. &odo ello #undado en la parte #inal del art!culo 212). ') 9tros autores a#irman que dic"a doctrina es errada, porque el art!culo 212) de'e interpretarse literalmente1 dice que el mandato es consensual y que no se admite en +uicio la testimonial, sino con arre lo a las re las enerales, esto es a los art!culos 1;/*, 1;/= y 1;1/. El error de la primera opini$n proviene de la con#usi$n entre dos actos1 el mandato y el ne ocio para el cual %ste se con#iere. 5or el mandato s$lo se encar a el ne ocio y la voluntad para la cele'raci$n de este -ltimo se mani#iesta en el acto encar ado y s$lo all! es e0i i'le la solemnidad? la voluntad que contrata es la del mandatario y es esta voluntad la que de'e mani#estarse en #orma solemne y no la voluntad del mandante quien puede "acerlo en #orma consensual. As! concluyen que el mandato es consensual incluso cuando es para reali3ar ne ocios solemnes. La +urisprudencia tiene #allos en am'os sentidos aunque los m,s recientes apuntan "acia la se unda interpretaci$n. ?' El mandato es un contrato de con(ian a Lo que se desprende de la propia de#inici$n del art!culo 211. en cuanto una persona Icon#!aI a otra la esti$n de sus ne ocios. Lo anterior lo trans#orma en un contrato Iintuito personaI, es decir, en que la consideraci$n del individuo es la causa principal y determinante del mandato. 158

El Contrato de Mandato Esta situaci$n se visuali3a claramente desde el punto de vista del mandante, quien esco er, determinada y cuidadosamente la persona a quien e#ect-a el encar o. Creemos que, asimismo, tam'i%n desde el punto de vista del mandatario se plantea esta selecci$n de su mandante, particularmente cuando se trata de un mandato sin representaci$n. El car,cter de contrato de con#ian3a acarrea consecuencias de importancia, en particular en lo re#erente a la e0tinci$n del contrato como se ver, m,s adelante. <I4ERE6CIAS E6&RE EL HA6<A&9 J EL ARRE6<AHIE6&9 <E SER2ICI9S 5resentan las si uientes di#erencias1 )=) El arrendamiento de servicios recae so're actos materiales, el mandato so're actos +ur!dicos. (/) El mandato lleva naturalmente envuelta la idea de representaci$n, lo que no sucede con el arrendamiento de servicios. <I4ERE6CIAS E6&RE HA6<A&9 J AGE6CIA 94ICI9SA Se di#erencian en que el mandato es un contrato y supone voluntad del mandante? en cam'io la a encia o#iciosa es un cuasicontrato, en el cual una persona estiona los intereses de otra, sin tener mandato para ello. 6o o'stante e0iste relaci$n entre am'as instituciones. As!, si una persona, actuando de 'uena #e, o'r$ en virtud de un mandato nulo, se convierte en a ente de ne ocios Fart!culo 2122) 9tro punto de vinculaci$n, m,s comple+o que el anterior, se re#iere a una persona que "a iniciado sus actuaciones como a ente de ne ocios y con posterioridad el interesado rati#ica lo o'rado por %ste? la duda es si producto de esta -ltima actuaci$n, la a encia o#iciosa se trans#orma o no en mandato, siendo relevante la respuesta para determinar el estatuto +ur!dico que re ir, a las partes as! como a los terceros. El tema es discutido siendo don <avid Stitc"Win del parecer que no se muda la naturale3a +ur!dica, por cuanto no e0iste el imprescindi'le acuerdo de voluntades, cuya ausencia no puede suplirse por una mera rati#icaci$n? de parecer contrario son don Guillermo Correa y la doctrina #rancesa en eneral.

Partes del Contrato de Aandato

SeAala el art!culo 211. inciso 2>1 BLa persona que con#iere el encar o se llama comitente o mandante, y la que la acepta, apoderado, procurador? y en eneral, mandatario.C Aplicando el principio del art!culo 1((*, tanto el mandante como el mandatario pueden ser una o varias personas. El mandante puede ser persona natural o +ur!dica.

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Los Contratos 6o es necesario que el mandante ten a inter%s en el ne ocio encomendado, puede ser de inter%s de un tercero? lo importante es la voluntad del mandante de asumir personalmente los ries os del ne ocio cuya esti$n con#!a al mandatario. &ampoco es pro'lema que el mandatario ten a inter%s personal en el ne ocio que se le con#!a, siempre y cuando no sea el -nico interesado. As! lo seAala el art!culo 211=1 BSi el ne ocio que interesa al mandatario solo, es un mero conse+o, que no produce o'li aci$n al unaC Fpero si se da maliciosamente o'li a a la indemni3aci$n de per+uicios) El art!culo 212/ a re a que BSi el ne ocio interesa +untamente al que "ace el encar o y al que lo acepta, o a cualquiera de estos dos, o a am'os y a un tercero, o a un tercero e0clusivamente, "a'r, verdadero mandato? si el mandante o'ra sin autori3aci$n del tercero, se producir, entre los dos el cuasicontrato de la a encia o#iciosa.C A"ora 'ien, cuando "ay pluralidad de mandantes, todos ellos responden en #orma con+unta ante el mandatario, cada uno por su cuota correspondiente. 6o e0iste solidaridad pues la ley no la esta'lece, salvo en un caso de e0cepci$n contemplado en el art!culo 2=/ del C$di o de Comercio, cuando e0isten varios comisionistas. El mandatario, que es la persona que acepta el encar o tam'i%n puede ser uno o varios? persona natural o +ur!dica. Si los mandatarios son varios, la o'li aci$n de llevar a ca'o el encar o es indivisi'le, por lo tanto, el mandante puede e0i ir el cumplimiento total a cualquiera de ellos, pero la o'li aci$n de indemni3ar per+uicios es divisi'le y solo ca'e demandar a cada uno por su cuota.

Requisitos del Aandato

Como todo contrato de'e cumplir los requisitos enerales de %stos. 5ero "ay al unas re las especiales respecto de la capacidad, contenidas en el art!culo 212*.

Capacidad del 6andante

El mandante requiere la capacidad necesaria para e+ecutar los contratos que el mandatario va a cele'rar por %l. En ausencia de tal capacidad "a'r, nulidad a'soluta o relativa del mandato dependiendo de si la incapacidad es a'soluta o relativa.

Capacidad del 6andatario

<e acuerdo al art!culo 212* el mandatario puede ser un relativamente incapa3, ello porque la incapacidad relativa se encuentra esta'lecida para prote er el patrimonio de los incapaces, pero nada impide que esos incapaces act-en por cuenta de otras personas y comprometan el patrimonio de %stas.

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El Contrato de Mandato Si una persona capa3 con#iere mandato a un incapa3 relativo, es porque con#!a en su esti$n, el le islador adopta medidas para prote er a los incapaces, mas no a los capaces. Si el incapa3 relativo contrata a nom're propio ser, necesaria la autori3aci$n de su representante le al, pero si lo "ace en representaci$n del mandante entonces, por aplicaci$n del art!culo 1((*, podr, contratar por s! s$lo. Es evidente que no puede ser mandatario un a'solutamente incapa3 por cuanto carece de voluntad. En cuanto a los relativamente incapaces, el art!culo 212* s$lo menciona al menor adulto. Stitc"Win sostiene que dic"a norma es e0tensiva a todos los incapaces relativos, es decir, se e0tiende al disipador interdicto? otros autores a#irman que se e0cluye al disipador en ra3$n de que %ste no tiene su#iciente +uicio y discernimiento.

E!ectos del Contrato de Aandato

Los e#ectos del contrato de mandato son los derec"os y o'li aciones que el enera. Las o'li aciones del mandatario son1 E+ecutar el encar o con#iado con la dili encia de un 'uen padre de #amilia Rendir cuenta de su cometido al mandante Las o'li aciones del mandante son1 5roveer al mandatario de lo necesario para la e+ecuci$n del mandato. Reem'olsarle los astos ra3ona'les causados por la e+ecuci$n del mandato. 5a arle la remuneraci$n estipulada o usual. 5a arle las anticipaciones de dinero con los intereses corrientes. Indemni3arle las p%rdidas en que "aya incurrido sin culpa, y por causa del mandato.

&# O!li$aciones del 6andatario

a) E3ecutar el Encar7o Con!iado con la )ili7encia de un uen Padre de Familia
Esta primera o'li aci$n aparece de la de#inici$n misma del contrato1 Bes un contrato en que una persona con#!a la esti$n de uno o m,s ne ocios a otra, @8E SE GACE CARG9 <E ELL9S por cuenta y ries o de la primera.C Si no cumple con esta o'li aci$n de'er, indemni3ar los per+uicios causados al mandante. 161

Los Contratos Aqu! es importante tener en cuenta que el inciso )> del art!culo 212( permite que aun una ve3 aceptado el mandato, podr, el mandatario retractarse, mientras el mandante se "alle todav!a en aptitud de e+ecutar el ne ocio por s! mismo, o de cometerlo a distinta persona. Salvo este caso de e0cepci$n, el mandatario tiene la o'li aci$n de cumplir con el mandato. <e acuerdo al art!culo 21)(1 BLa recta e+ecuci$n del mandato comprende no s$lo la su'stancia del ne ocio encomendado, sino los medios por los cuales el mandante "a querido que se lleve a ca'o.C BSe podr,n, sin em'ar o, emplear medios equivalentes, si la necesidad o'li are a ello y se o'tuviere completamente de ese modo el o'+eto del mandato.C El art!culo 21(= contempla tam'i%n una norma de 'astante importancia, se -n la cual1 BEl mandatario de'e a'stenerse de cumplir el mandato cuya e+ecuci$n ser!a mani#iestamente perniciosa al mandante.C El art!culo 212= nos permite seAalar que el mandatario de'e cumplir el encar o con la dili encia de un 'uen padre de #amilia. En e#ecto, seAala esta disposici$n que1 Bel mandatario responde "asta de la culpa leve en el cumplimiento de su encar o.C 5R9GI7ICI96ES A @8E ES&Q S8EE&9 EL HA6<A&ARI9 E6 EL EEERCICI9 <E S8 HA6<A&9 (1) <e acuerdo al art!culo 212;, si el mandante nom'ra a dos o m,s mandatarios, cada uno de ellos de'e actuar por su cuenta, salvo que el mandante se los "aya pro"i'ido en #orma e0presa y en este caso todo lo que "a an separadamente es nulo. En realidad m,s que un caso de nulidad se trata de una situaci$n de inoponi'ilidad, el acto que el mandatario e+ecuta aisladamente es inoponi'le al mandante, no se ve cual ser!a el vicio de nulidad. (2) 6o puede colocar el dinero del mandante a inter%s sin el consentimiento de ese? art!culo 21(.. ()) 6o puede comprar lo que el mandante le "a encar ado vender? ni venderle a %ste lo que le encar $ comprar, salvo que interven a e0preso consentimiento del mandante? art!culo 21((. (() Encar ado por el mandante de poner dinero a inter%s, no puede tomarlo para s! a ese t!tulo, salvo e0preso consentimiento del mandante? art!culo 21(:. 97LIGACI96ES <EL HA6<A&ARI9 E6 EL <ESEH5EX9 <E S8 C9HE&I<9 El mandatario est, o'li ado a actuar dentro de las #acultades y los l!mites con que se le "aya otor ado el mandato Fart!culo 21)1) <e acuerdo a la citada disposici$n, el mandatario se ceAir, ri urosamente a los t%rminos del mandato, #uera de los casos en que las leyes le autoricen para o'rar de otro modo.

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El Contrato de Mandato Como puede suceder que los medios por los cuales el mandante "aya deseado que se lleve a e#ecto el mandato no pudieren emplearse, el mandatario podr, emplear otros equivalentes, si la necesidad le o'li are a ello, pero siempre que se o'tuviere completamente de ese modo el o'+eto del mandato Fart!culo 21)( inciso 2>) Si el mandatario se "alla en la imposi'ilidad de cumplir el mandato con arre lo a las instrucciones del mandante, no est, o'li ado a constituirse en a ente o#icioso, pero de'e tomar las providencias conservativas que las circunstancias e0i+an. Como no es posi'le de+ar e0puesto al mandante a su#rir per+uicios por no "a'erse previsto oportunamente los medios de que de'e "acer uso el mandatario, %ste de'e actuar en la #orma que m,s se acerque a sus instrucciones y que m,s conven a al ne ocio, art!culo 21:/ inciso 2>. RES596SA7ILI<A< <EL HA6<A&ARI9 Con#orme al art!culo 212= el mandatario responde de culpa leve. 5ero de acuerdo con esta misma disposici$n, esta responsa'ilidad es m,s estricta si el mandato es remunerado? no dice el C$di o que si el mandato es remunerado el mandatario responda de culpa lev!sima, simplemente dice que la responsa'ilidad Brecae m,s estrictamente so're el mandatario remuneradoC. Si el mandatario se "a visto o'li ado a aceptar el mandato, su responsa'ilidad ser, menor, pero la ley no seAala que responda -nicamente de culpa rave. Lo que se pretende en esta disposici$n es entre ar al +ue3 una orientaci$n, particularmente a la "ora de determinar los eventuales per+uicios de que pudiera ser responsa'le el mandatario. El mandatario no responde al mandante de la solvencia del deudor con quien "a contratado. Sin em'ar o, el art!culo 21:2 esta'lece que1 BEl mandatario puede por un pacto especial tomar so're su responsa'ilidad la solvencia de los deudores y todas las incertidum'res y em'ara3os del co'ro. Constit-yese entonces en principal deudor para con el mandante, y son de su cuenta "asta los casos #ortuitos y #uer3a mayor.C Este es un caso e0cepcional. 5ero, ca'e seAalar que estas cl,usulas trans#orman el contrato en que se incluyan en un contrato innominado? no se trata de un verdadero contrato de mandato, "ay representaci$n, pero el mandatario responde de la solvencia del deudor y se le mira como principal deudor. <ic"o contrato tiene de mandato, de contrato de se uro y de #ian3a.

<ELEGACI96 <EL HA6<A&9 La dele aci$n es el acto por el cual el mandatario encar a a un tercero todo o parte de la esti$n que se le "a encomendado.

163

Los Contratos En principio parece di#!cil que el mandatario pueda dele ar, porque el mandato es un contrato de con#ian3a. Sin em'ar o, es preciso #ormular las si uientes distinciones1 1) En el contrato de mandato se "a autori3ado e0presamente la dele aci$n y se "a indicado a quien se puede e#ectuar. En este caso el mandatario dele ante queda li're de toda responsa'ilidad y se entiende que se constituye nuevo mandato entre el mandante y el mandatario dele ado. J este nuevo mandato s$lo puede ser revocado por el mandante. 2) En el contrato de mandato se autori3a al mandatario para dele ar, pero no se indica a qui%n puede "acerse la dele aci$n. 5or re la eneral, el mandatario que dele a no es responsa'le, salvo que "aya dele ado el mandato en una persona mani#iestamente incapa3 o insolvente. )) En el contrato de mandato no se pro"!'e ni se autori3a la dele aci$n. 5uede tam'i%n el mandatario dele ar su mandato, pero lo "ace por su cuenta y ries o ya que #rente al mandante, responder, de los "ec"os del dele ado como de los suyos propios. () En el contrato de mandato se pro"!'e e0presamente la dele aci$n? el mandatario no puede dele ar. El art!culo 21)* esta'lece que el mandante podr, en todos casos e+ercer contra el dele ado las acciones del mandatario que le "a con#erido el encar o. A"ora 'ien, lo seAalado se re#iere a las relaciones entre mandante y mandatario. 5ero, para que a virtud de una dele aci$n quede o'li ado el mandante con respecto a terceros, se requiere que "aya autori3ado o rati#icado la dele aci$n. Re lamentan la dele aci$n del mandato los art!culos 21):, 21); y 21)*.

/) &/li7acin de Rendir Cuenta de su Cometido al Aandante

El mandatario es o'li ado a dar cuenta de su administraci$n Fart!culo 21::) En esto se di#erencia el mandato del arrendamiento de servicios donde el empleado no tiene esta o'li aci$n. &iene por o'+eto que el mandante tome conocimiento de la #orma como se "a e+ecutado el encar o, so're los resultados del mismo y la restituci$n al mandante de aquello que reci'i$ para el cumplimiento de su cometido. La rendici$n de cuentas procede tanto cuando el mandatario "a actuado en nom're del mandante como cuando lo "a "ec"o a nom're propio, siendo particularmente relevante en este se undo caso, por 164

El Contrato de Mandato cuanto ser, %ste el momento en que trans#erir, al mandante los derec"os que adquiri$ en el cumplimiento del encar o. Esta rendici$n de cuenta, en principio, ser, e0tra+udicial, pero si las partes no se ponen de acuerdo, tal rendici$n ser, +udicial, siendo %ste materia de ar'itra+e #or3oso. El mandante puede e0onerar al mandatario de esta o'li aci$n, porque ella est, esta'lecida en su inter%s. 5ero, si lo e0ime no si ni#ica que el mandatario quede e0onerado de los car os que contra %l +usti#ique el mandante. Esta disposici$n, art!culo 21::, "ace aqu! una aplicaci$n de lo dispuesto en el art!culo 1(.:, se -n el cual la condonaci$n del dolo #uturo no vale. A"ora, en cuanto a la %poca en que de'e procederse a la rendici$n de cuentas, la doctrina en #orma un,nime entiende que el mandante puede solicitar la cuenta en cualquier tiempo, salvo que se "ayan esta'lecido pla3os al e#ecto. Rendida la cuenta, el mandante de'e restituir no solo los dineros sino tam'i%n los intereses de los mismos y que adeude al mandante, se -n resulte de la cuenta. En cuanto a los intereses, el art!culo 21:. distin ue1 a) Intereses de dinero del mandante que el mandatario "a empleado en propia utilidad1 el mandatario de'e intereses corrientes a contar del d!a que emple$ los dineros del mandante. ') Intereses del saldo en contra del mandatario, que resulten de las cuentas, los de'e desde que se le constituya en mora.

)# O!li$aciones del 6andante

Las o'li aciones del mandante est,n seAaladas en el art!culo 21:*. En con#ormidad a esta disposici$n, el mandante es o'li ado1 A proveer al mandatario de lo necesario para la e+ecuci$n del mandato. A reem'olsarle los astos ra3ona'les causados por la e+ecuci$n del mandato. A pa arle la remuneraci$n estipulada o usual. A pa arle las anticipaciones de dinero con los intereses corrientes. A Indemni3arle las p%rdidas en que "aya incurrido sin culpa, y por causa del mandato. B6o podr, el mandante dispensarse de cumplir estas o'li aciones, ale ando que el ne ocio encomendado al mandatario no "a tenido 'uen %0ito, o que pudo desempeAarse a menos costo? salvo que le prue'e culpa.C 5or su parte, el art!culo 21:= seAala que1 BEl mandante que no cumple por su parte aquello a que es o'li ado autori3a al mandatario para desistir de su encar o.C 165

Los Contratos 5or lo dem,s, el art!culo 21.2 esta'lece que1 B5odr, el mandatario retener los e#ectos que se le "ayan entre ado por cuenta del mandante para la se uridad de las prestaciones a que %ste #uere o'li ado por su parte.C 4inalmente, en con#ormidad al art!culo 21./el el mandante es o'li ado a cumplir las o'li aciones contra!das por el mandatario dentro de los l!mites del mandato. En realidad %sta no es una o'li aci$n del mandante sino el e#ecto del contrato de mandato. Si el mandatario se e0cede en sus atri'uciones, tales actos ser,n, en principio, inoponi'les al mandante.

Clasi!icacin del Aandato

El Handato puede clasi#icarse en1 Handato General MM Handato Especial Handato de simple administraci$n MM mandato especial en cuanto a las #acultades MM mandato en que se #aculta al mandatario para o'rar del modo que me+or conven a MM mandato de li're administraci$n.

a) Aandato General y Aandato Especial

El mandato puede ser eneral o especial dependiendo de si %l est, otor ado para la eneralidad de los ne ocios del mandante o no. Si el mandato #ue otor ado para la eneralidad de los ne ocios del mandante, estaremos #rente al mandato eneral. Si el mandato #ue otor ado para uno o m,s ne ocios espec!#icamente determinados, o 'ien, para un con+unto de ne ocios determinados en cuanto a su %nero, estaremos #rente a un mandato especial. Como puede apreciarse el criterio di#erenciador est, dado por el universo de ne ocios encomendados y no por las #acultades con#eridas al mandatario. La re la primordial en la materia est, dada por el art!culo 21)1, en cuanto el mandatario de'er, ceAirse ri urosamente a los t%rminos del mandato &r,tese de un mandato eneral o de un mandato especial, las #acultades del mandatario ser,n aquellas que se le "ayan concedido, salvo los casos en que la ley le autori3a para o'rar de otro modo. Lo anterior se ve rati#icado por lo dispuesto en el art!culo 21)( en cuanto la recta e+ecuci$n del mandato, no s$lo implica cumplir el encar o, sino que utili3ar los medios que el mandante dispuso para tal cumplimiento. As!, lo esencial es la voluntad del mandante, para cuyo esta'lecimiento, en caso de duda, "a'r, de recurrirse a los art!culos 1:./ y si uientes del C$di o Civil.

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El Contrato de Mandato Gacen e0cepci$n a la re la precedente los casos en que la ley autori3a al mandatario para o'rar de otro modo, lo que ocurre en los casos de los art!culos 21)( inciso 2>, 21(;, 21(* y 21:/ inciso 2>1 En con#ormidad con el art!culo 21)( inciso 2>, se podr,n emplear para la e+ecuci$n del ne ocio encomendado, medios equivalentes a los queridos por el mandante, si la necesidad o'li are a ello y se o'tuviere completamente de ese modo el o'+eto del mandante. <e acuerdo con el art!culo 21(;, el mandatario podr, aprovec"arse de las circunstancias para reali3ar su encar o con mayor 'ene#icio o menor ravamen que los desi nados por el mandante, pero se le pro"!'e apropiarse de lo que e0ceda el 'ene#icio o aminore el ravamen. 5or el contrario, si ne ociare con menor 'ene#icio o mayor ravamen, le ser, imputa'le la di#erencia. El art!culo 21(* dispone que las #acultades concedidas al mandatario se interpretar,n con al una m,s latitud, cuando no est, en situaci$n de poder consultar al mandante. 4inalmente, el art!culo 21:/ se re#iere al caso en que el mandatario se "alle en la imposi'ilidad de o'rar con arre lo a las instrucciones del mandante. En tal caso no est, o'li ado a constituirse en a ente o#icioso, pero como no es posi'le de+ar e0puesto al mandante a su#rir per+uicios el inciso 2> del art!culo 21:/ esta'lece que si no #uere posi'le de+ar de actuar sin comprometer ravemente al mandante, el mandatario de'er, actuar en la #orma que m,s se acerque a sus instrucciones y que m,s conven a al ne ocio A"ora 'ien, en ausencia de mani#estaci$n e0presa, es decir, cuando el mandante se limita a con#erir poder sin e0presar las #acultades con que de'e o'rar el mandatario, el C$di o entre a en los art!culos 21)2 y 21)) ciertas re las que 'uscan esta'lecer las prerro ativas con que o'rar, el mandatario.

/) Clasi!icacin del Aandato en cuanto a sus Facultades

<esde el punto de vista de las #acultades que se con#ieren al mandatario, el mandato puede clasi#icarse en1 Handato de Simple Administraci$n Handato Especial en cuanto a sus 4acultades Handato que #aculta al mandatario para o'rar del modo que me+or conven a Handato de Li're Administraci$n Lo que se dir, se aplica tanto al mandato eneral como al mandato especial.

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Los Contratos

&' 6andato de Simple Administracin

El art!culo 21)2 da cuenta del denominado mandato de simple administraci$n en cuya virtud el mandatario puede e+ecutar actos conservativos y actos de administraci$n. SeAala el art!culo 21)2 que el mandato no con#iere naturalmente al mandatario m,s que el poder de e#ectuar los actos de administraci$n? como son1 5a ar las deudas y co'rar los cr%ditos del mandante, perteneciendo unos y otros al iro administrativo ordinario. 5erse uir en +uicio a los deudores, intentar las acciones posesorias e interrumpir las prescripciones en lo tocante a dic"o iro. Contratar las reparaciones de la cosa que administra. Comprar los materiales necesarios para el cultivo o 'ene#icio de las tierras, minas #,'ricas, u otros o'+etos de industria que se le "ayan encomendado. 5ero para todos los actos que sal an de estos l!mites, necesitar, de poder especial. Esta es una enumeraci$n no ta0ativa de los actos de administraci$n que son aquellos propios del iro ordinario del mandante. Los actos de administraci$n son aquellos que tienden a la conservaci$n patrimonial? as!, en principio, el mandatario no puede e+ecutar actos de disposici$n, es decir, no puede ena+enar. 5ero ello no constituye una re la a'soluta, el mandatario puede e#ectuar ena+enaciones en la medida que ellas #orman parte del iro ordinario del ne ocio encomendado y que tienden a la conservaci$n patrimonial. 5or e+emplo1 pa ar una deuda. En todo caso, el mandatario no puede e+ecutar los actos que requieren de poder especial.

)' 6andato con %acultades Especiales

Como ya di+imos, en con#ormidad al inciso 2> del art!culo 21)2, se requiere poder especial para e+ecutar aquellos actos que escapan del iro ordinario del ne ocio encomendado. 6o "a de#inido el C$di o lo que se entiende por mandato especial, de manera que se lle a a una de#inici$n por e0clusi$n y as! podemos decir que mandato especial aquel en que se autori3a e0presamente la reali3aci$n de actos de administraci$n o disposici$n, que no se encuentran comprendidos en el iro ordinario del ne ocio encomendado. As! se desprende del inciso 2> del art!culo 21)2. El C$di o re lamenta al unos actos que requieren mandato especial1 a) Se requiere poder especial, por e+emplo, para donar.

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El Contrato de Mandato J de acuerdo con el art!culo 21)=1 BEn la in"a'ilidad del mandatario para donar no se comprenden naturalmente las li eras rati#icaciones que se acostum'ra "acer a las personas del servicio.C En este -ltimo caso no se requiere mandato especial porque tales donaciones #orman parte del iro ordinario. ') &am'i%n se requiere mandato especial para transi ir. As! lo esta'lece e0presamente el art!culo 2((*1 B&odo mandatario necesitar, de poder especial para transi ir.C BEn este poder especial se especi#icar,n los 'ienes, derec"os y acciones so're que se quiera transi ir.C 5or su parte, el art!culo 21(1 seAala que la #acultad de transi ir no comprende la de comprometer, ni viceversa, esto es, no comprende la #acultad de someter un asunto a ar'itra+e. El mandatario +udicial i ualmente requiere de poder especial para transi ir. c) Respecto de la #acultad para vender, el art!culo 21(2 seAala que Bel poder especial para vender comprende la #acultad de reci'ir el precio.C Al parecer esto nos estar!a indicando que para vender se requiere poder especial, sin em'ar o, ello no es cierto. 5ara determinar si es necesario o no mandato especial para vender es preciso e0aminar si dic"a venta queda o no comprendida en el iro ordinario del ne ocio encomendado? si queda comprendida, 'asta el mandato de simple administraci$n, en caso contrario, se requiere de poder especial. Lo que esta'lece el art!culo 21(2 es al o distinto, de+a claro que al mandatario con #acultad para vender est, #acultado tam'i%n para reci'ir el precio. En relaci$n con la #acultad para vender, sur e otra duda que consiste en si el mandatario est, o no #acultado para e#ectuar la tradici$n de la cosa vendida. Si 'ien la venta y la tradici$n son cosas distintas, se entiende que el mandatario #acultado para vender es i ualmente #acultado para e#ectuar la tradici$n porque los contratos de'en e+ecutarse de 'uena #e, de manera que #acultado para contratar de'er, entenderse que el mandatario es tam'i%n #acultado para cumplir con las o'li aciones que deriven del contrato. Sin em'ar o, el punto resulta discuti'le y en orden a evitar posi'les complicaciones es recomenda'le con#erir e0presamente la #acultad para e#ectuar la tradici$n. d) 9tro caso en que se requiere mandato especial, es para "ipotecar. El art!culo 21() toca incidentalmente el punto al seAalar que Bla #acultad de "ipotecar no comprende la de vender ni viceversa.C 5ero se desprende claramente entonces que la #acultad de "ipotecar requiere de poder especial, m,s a-n cuando no ca'e estimar que el "ipotecar inmue'les #orma parte del iro ordinario de un ne ocio.

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Los Contratos e) &am'i%n se requiere de mandato especial para poner dineros del mandante a inter%s, se -n lo esta'lece e0presamente el art!culo 21(.1 B6o podr, el mandatario colocar a inter%s dineros del mandante, sin su e0presa autori3aci$n.C

*' 6andato que %aculta para O!rar del 6odo que se estime m5s Conveniente
El art!culo 21)) seAala que Bcuando se da al mandatario la #acultad de o'rar del modo que m,s conveniente le pare3ca, no por eso se entender, autori3ado a alterar la su'stancia del mandato, ni para los actos que e0i en poderes o cl,usulas especiales.C SCu,l es entonces el alcance de este mandatoT Es preciso recordar que el art!culo 21)( esta'lece que la recta e+ecuci$n del mandato comprende no s$lo la sustancia del ne ocio encomendado, sino los medios por los cuales el mandante "a querido que se lleve a ca'o. 5ues 'ien, este mandato que #aculta al mandatario para o'rar del modo que estime m,s conveniente li'era de esta o'li aci$n de e+ecutar el ne ocio encomendado por los medios que "a querido el mandante? los medios para llevar a ca'o el ne ocio encomendado los esco er, el mandatario, o'rando de esta #orma del modo que m,s conveniente le pare3ca.

+' 6andato con Cl5usula de Li!re Administracin

El inciso 2> del art!culo 21)) se re#iere a este mandato y nos dice que1 B5or la cl,usula de li're administraci$n se entender, solamente que el mandatario tiene la #acultad de e+ecutar aquellos actos que las leyes desi nan como autori3ados por dic"a cl,usula.C 5or e+emplo, el art!culo 1.2= esta'lece que1 BEl procurador o mandatario no puede novar si no tiene especial #acultad para ello, o no tiene la li're administraci$n de los ne ocios del comitente o del ne ocio a que pertenece la deuda.C Lue o, si el mandatario tiene la li're administraci$n del ne ocio encomendado puede novar las o'li aciones que pertene3can a ese ne ocio. Asimismo, el art!culo 1:*/ esta'lece que1 BLa diputaci$n para reci'ir el pa o puede con#erirse por poder eneral para la li're administraci$n de todos los ne ocios del acreedor, o por poder especial para la li're administraci$n del ne ocio o ne ocios en est, comprendido el pa o, o por un simple mandato comunicado al deudor.C

E!ectos del Aandato entre Aandante y 5erceros

Gay que distin uir si el mandatario actu$ a nom're propio o en representaci$n del mandante, y si lo "i3o dentro de los l!mites del mandato o se e0tralimit$. &' El mandatario act8a a nom!re propio

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El Contrato de Mandato En este caso no o'li a al mandante respecto de terceros Fart!culo 21:1), pero 'ien puede el mandante e0i ir al mandatario que le ceda los derec"os que "a adquirido con ocasi$n de cumplir el mandato. )' El mandatario act8a en representacin del mandante Gay que su'distin uir1 a) Si act-a dentro de los l!mites del mandato, en este caso o'li a al mandante Fart!culo 21./ inciso 1>) ') Si se e0tralimita, los actos del mandatario no o'li an al mandante y le son inoponi'les en cuanto e0ceden el mandato, a menos que lo rati#ique. En todo caso, el mandante podr, accionar contra el mandatario e0tralimitado por los per+uicios que pudiere resultar de aquellos actos. Si la esti$n encomendada se "a cumplido parcialmente y dic"a cumplimiento parcial, o'li a al mandante F21.1) esti$n es suscepti'le de

Si no es posi'le el cumplimiento parcial de la esti$n, el mandante no ser, o'li ado por la e+ecuci$n parcial, sino en cuanto le aprovec"are.

E@tincin del Aandato

El art!culo 21.) seAala varias causales de e0tinci$n del mandato, entre las cuales "ay al unas que permiten ponerle t%rmino en #orma unilateral, a pesar de ser un contrato y por tanto un acto +ur!dico 'ilateral. Ello se e0plica por cuanto se trata de un contrato de con#ian3a. &am'i%n puede terminar por los modos de e0tin uir enerales contemplados en el art!culo 1:.;, en lo que le #ueren aplica'les, as! por e+emplo, la resciliaci$n. El mandato puede e0tin uirse1 :) 5or el desempeAo del ne ocio para el que #ue constituido. .) 5or la e0piraci$n del pla3o o por el evento de la condici$n pre#i+ados para la terminaci$n del mandato. ;) 5or la revocaci$n del mandante. Ello deriva del car,cter de contrato de con#ian3a. La revocaci$n es una #acultad discrecional del mandante, sea el contrato oneroso o ratuito. Esta #acultad puede ser renunciada por el mandante, es decir, puede o'li arse en el contrato a no revocar el mandato concedido al mandatario, esta renuncia es per#ectamente l!cita, porque s$lo ataAe al inter%s particular del mandante.

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Los Contratos El pacto de no revoca'ilidad del mandato tiene +usti#icaci$n particularmente en el caso en que el mandato interese tam'i%n al mandatario. La in#racci$n de la o'li aci$n de no revocar el mandato, esto es revocarlo, si ni#ica incumplir una o'li aci$n de no "acer, que se traduce, se -n el art!culo 1:::, en la o'li aci$n de indemni3ar per+uicios. FEn la pr,ctica esto se aranti3a conviniendo una cl,usula penal para el caso de que el mandante no cumpla con el pacto de irrevoca'ilidad). La revocaci$n puede ser e0presa o t,cita F21.() y en cuanto a su e0tensi$n puede ser total o parcial F21.:). 5roduce e#ectos desde el d!a que es conocida por el mandatario F21.:), sin per+uicio que actos posteriores del mandatario puedan o'li ar al mandanteF21;)). La revocaci$n es t,cita cuando se encar a el mismo ne ocio a distinta persona. &am'i%n puede ser parcial? as! el art!culo 21.( inciso 2> dice ISi el primer mandato es eneral y el se undo es especial, su'siste el primer mandato para los ne ocios no comprendidos en el se undoI. 6o "ay una #orma precisa para dar conocimiento de la revocaci$n al mandatario? en todo caso, corresponde al mandante pro'ar que el mandatario supo la revocaci$n, lo que es importante porque si el mandatario no "a tenido conocimiento de la revocaci$n los actos que %ste cele're o'li an al mandante. *) 5or la renuncia del mandatario. Es la contrapartida de la #acultad para revocar que tiene el mandante Fart!culo 21.;). La renuncia puede "acerla el mandatario sea un mandato remunerado o ratuito, y de'e ponerla en conocimiento del mandante, pero ella no pone t%rmino al mandato sino despu%s de "a'er transcurrido un t%rmino ra3ona'le para que el mandante pueda proveer a los ne ocios encomendados. As!, si el mandatario renuncia, noti#ica y se desentiende de la esti$n, contin-a siendo responsa'le de los per+uicios que se le puedan ocasionar al mandante, a menos que se "alle en la imposi'ilidad de administrar por en#ermedad u otra causa que "a a imposi'le la continuaci$n de la esti$n por parte del mandatario. Fart!culo 21.; inciso 2>) &rat,ndose del mandato +udicial, Fart!culo 1/ del C$di o de 5rocedimiento Civil) el mandatario de'e noti#icar la renuncia al mandante poniendo en su conocimiento el estado del pleito. La renuncia produce sus e#ectos transcurrido que sea el t%rmino de empla3amiento a contar de la noti#icaci$n de la renuncia del mandatario al mandante. FSi ue vi ente el mandato). =) 5or la muerte del mandante o mandatario. 6ueva demostraci$n del car,cter de contrato de con#ian3a. La muerte del mandante pone t%rmino al mandato, cesa el mandatario en sus #unciones, pero si esta suspensi$n irro are per+uicios a los "erederos del mandante el mandatario est, o'li ado a #inali3ar la esti$n iniciada Fart!culo 21.*). E0cepcionalmente no se e0tin ue el mandato por la muerte del mandante, Fart!culo 21.=) cuando est, destinado a e+ecutarse despu%s de la muerte de %ste.

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El Contrato de Mandato La muerte del mandatario, tam'i%n pone t%rmino al mandato, pero la ley en res uardo de los intereses del mandante o'li a a los "erederos del mandatario a dar aviso de la muerte al mandante y "ar,n en #avor de %ste lo que puedan y las circunstancias e0i+an siempre que estos "erederos #ueren ",'iles para administrar sus 'ienes. El incumplimiento de esta o'li aci$n los "ace responsa'les de los per+uicios que pudieren ocasion,rseles al mandante Fart!culo 21;/). 1/) 5or la quie'ra o insolvencia del mandante o del mandatario Fres uardo de terceros). 11) 5or la interdicci$n de uno o de otro. La interdicci$n es una medida +udicial que priva de la administraci$n de sus 'ienes a una persona, y puede provenir de demencia, sordomude3 y disipaci$n. La interdicci$n del mandatario e0tin ue el mandato, porque si no puede administrar sus 'ienes tampoco podr, administrar los de terceros. La interdicci$n del mandante pone t%rmino al mandato? l$ ico si el mandante carece de #acultad de administrar, tampoco el mandatario que s$lo mani#iesta voluntad del mandante. Adem,s, la representaci$n del interdicto la tendr, su curador. 12) 5or la cesaci$n de las #unciones del mandante, si el mandato "a sido dado en e+ercicio de ella. 5or e+emplo, si el representante le al de una Corporaci$n con#iere un mandato, ese mandato se e0tin uir, cuando %l cese en sus #unciones. Sin em'ar o, "ay un #allo que dice que en este caso el mandato no termina pues el otor amiento del contrato de mandato ser!a un acto de la Corporaci$n. Esto es discuti'le. 1)) Si la mu+er soltera que "a otor ado un mandato se casa posteriormente el mandato su'siste, pero el marido podr, revocarlo a su ar'itrio siempre que se re#iera a 'ienes que est,n 'a+o la administraci$n de %ste Fart!culo 21;1). C9HE6&ARI9 4I6AL Si se trata de un mandato con#erido a varios mandatarios que de'an actuar con+untamente, la concurrencia de cualquiera de las causales de terminaci$n respecto de uno de ellos e0tin ue el mandato Fart!culo 21;2).

E(ectos de la E/piracin de 6andato respecto de Terceros @6andato Aparente#

El art!culo 21;) dispone1 IEn eneral, todas las veces que el mandato e0pira por una causa i norada del mandatario, lo que %ste "aya "ec"o en e+ecuci$n del mandato ser, v,lido y dar, derec"o a terceros de 'uena #e contra el mandante.C B@uedar, asimismo o'li ado el mandante, como si su'sistiera el mandato, a lo que el mandatario, sa'edor de la causa que lo "aya "ec"o e0pirar, "u'iere pactado con terceros de 'uena #e? pero tendr, derec"o a que el mandatario lo indemniceI. Esta re la se re#iere a los e#ectos que se producen por la e0piraci$n del mandato.

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Los Contratos Los actos que reali3a el mandatario despu%s de "a'er e0pirado el mandato son, en principio, inoponi'les al mandante. Con todo, en protecci$n de los terceros, e0cepcionalmente, pueden o'li ar al mandante #rente a terceros de 'uena #e que i nora'an el "ec"o de "a'er cesado el mandato al tiempo de contratar con el pretendido mandatario. En e#ecto, si al tiempo de cumplir el encar o el mandatario no tiene conocimiento de la e0piraci$n de mandato Fart!culo 21;) en inciso 1>) o a-n cuando %ste tuviere conocimiento de tal circunstancia Fart!culo 21;) inciso 2>) el mandante puede quedar o'li ado con terceros de 'uena #e. Si el mandatario ten!a conocimiento de la e0tinci$n estar, de mala #e y de'er, indemni3ar de todo per+uicio al mandante, pero ello no o'sta para que respecto de los terceros de 'uena #e Fen cuanto i norantes de la e0tinci$n del mandato) tal e0piraci$n resulte inoponi'le, y e+ercer,n su acci$n no contra el mandatario sino contra el mandante. Se -n el art!culo 21;) inciso )> ICuando el "ec"o que "a dado causa a la e0piraci$n del mandato "u'iere sido noti#icado al p-'lico por peri$dicos, y en todos los casos en que no pareciere pro'a'le la i norancia del tercero, podr, el +ue3 en su prudencia, a'solver al mandanteI, es decir, en tal caso los actos del mandatario no o'li ar,n al mandante.

,aturale:a de los Servicios de las Pro!esiones que suponen Lar7os Estudios

El art!culo 211* seAala que ILos servicios de las pro#esiones y carreras que suponen lar os estudios, o a que est, unida la #acultad de representar y o'li ar a otra persona respecto de terceros, se su+etan a las re las del mandatoI. El C$di o no dice que estos servicios constituyen mandato sino que se su+etan a tales re las. En eneral se trata de arrendamiento de servicios inmateriales.

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El Contrato de Mandato

)e las Cauciones
El patrimonio de una persona responde ante los acreedores de las o'li aciones que aquella pueda tener con %stos, es por ello que se "a'la del derec"o de prenda eneral, re lamentado en el C$di o Civil en el art!culo 2(.:. 5uede suceder que el deudor disminuya su patrimonio causando, por ello, un daAo a sus acreedores? si 'ien es cierto que para evitar esta situaci$n e0iste la acci$n pauliana, no lo es menos que dic"a acci$n no es siempre procedente, porque si no se re-nen los requisitos del art!culo 2(.* no puede e+ercitarse, y adem,s, se trata de una acci$n que tiene seAalado un pla3o de prescripci$n muy 'reve1 un aAo contado desde la #ec"a del acto o contrato. 5ara precaver una posi'le insolvencia del deudor, y evitar los posi'les rie os de improcedencia de la acci$n pauliana, los acreedores para aranti3ar sus derec"os, pueden recurrir a las llamadas cauciones, que se encuentran de#inidas en el art!culo (.1 ICauci$n si ni#ica eneralmente cualquiera o'li aci$n que se contrae para la se uridad de otra o'li aci$n propia o a+ena. Son especies de cauci$n la #ian3a, la "ipoteca y la prendaI. <os o'servaciones respecto a esta de#inici$n1 Ella "a'la de cualquiera o'li aci$n que se contrae para la se uridad de otra, sin em'ar o, "ay que tener claro que tanto la #ian3a, la "ipoteca y la prenda que se mencionan son contratos y son dic"os contratos los que eneran o'li aciones. Cuando se enumera a la #ian3a, "ipoteca y prenda se trata tan s$lo de una enumeraci$n a modo de e+emplo y no ta0ativa. Constituyen tam'i%n cauciones, la cl,usula penal, la solidaridad pasiva. Las cauciones se clasi#ican en reales y personales. Cauciones reales son aquellas en que la se uridad o arant!a para el acreedor consiste en tener a#ectado al cumplimiento de la o'li aci$n principal un determinado 'ien mue'le o inmue'le perteneciente al deudor o incluso a un tercero. Como esta clase de cauciones comporta un derec"o real en #avor del acreedor que se e+ercita so're el 'ien mismo, sin respecto a determinada persona, su e#icacia como cauci$n es superior a la de las personales. Son cauciones de esta clase la prenda y la "ipoteca. Cauciones personales son aquellas en que la se uridad para el acreedor consiste en que puede "acer e#ectivo su cr%dito en un patrimonio distinto al deudor principal, e+emplo de esta clase de cauci$n son la #ian3a y la solidaridad pasiva.

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Los Contratos

?-89 El Contrato de Prenda

El art!culo 2)*( del C$di o Civil da una de#inici$n del contrato de prenda, diciendo I5or el contrato de empeAo o prenda se entre a una cosa mue'le a un acreedor para la se uridad de un cr%ditoI Finciso 1>) Esta de#inici$n se critica en cuanto ella es en realidad incompleta porque no da una idea clara de la arant!a. @ueda m,s comprensi'le si se la completa quedando de la si uiente #orma1 El contrato de prenda es aquel en que se entre a una cosa mue'le a un acreedor para la se uridad de un cr%dito, con car o de restituirla si se cumple la o'li aci$n principal, d,ndosele la #acultad de venderla y pa arse pre#erentemente con el producto de la venta si el deudor no cumple la o'li aci$n ase urada. El sistema del contrato de prenda esta'lecido y re lamentado en el C$di o Civil, se encuentra actualmente pro#undamente alterado y modi#icado por leyes especiales que "an creado las llamadas prendas sin despla3amiento? sin em'ar o reviste importancia el estudio de las normas del C$di o Civil relativas a este contrato, porque las prendas especiales si 'ien alteran los principios del C$di o Civil, en sus 'ases se atienen a %l. Entre las prendas especiales o sin despla3amiento podemos seAalar las si uientes1 1() 5renda mercantil 1:) 5renda a raria 1.) 5renda industrial 1;) 5renda de valores mo'iliarios en #avor de los 7ancos 1*) 5renda de la ley de compraventa de cosas mue'les a pla3o 1=) 5renda sin despla3amiento La di#erencia #undamental entre la prenda re lamentada en el C$di o Civil y las prendas especiales, es que la primera es un contrato real, lue o se per#ecciona por la entre a de la cosa al acreedor? en tanto que en las se undas no e0iste este despla3amiento Fde a"! que tam'i%n se las llame prendas sin despla3amiento), de modo que la cosa dada en prenda permanece en manos del deudor. En %stas, para ase urar el derec"o del acreedor el contrato es solemne y la entre a material se sustituye por una inscripci$n en un re istro especial. En el sistema del C$di o Civil la entre a de la cosa dada en prenda es material, en cam'io en las prendas especiales ella es #icticia, no "ay despla3amiento, sino que una inscripci$n del contrato en un re istro especial. La #inalidad de las prendas especiales es, +ustamente, el que no "aya despla3amiento.

Acepciones de la Pala/ra Prenda

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El Contrato de Prenda La pala'ra prenda tiene varias acepciones, a sa'er1 1) Como contrato 2) Como la especie misma dada en prenda )) Como derec"o real

Caractersticas de la Prenda
La prenda presenta las si uientes caracter!sticas1 a) Es un contrato, as! lo esta'lecen los art!culos 2)*( y 2)=2 que disponen que de'e e0istir un acuerdo de voluntades. ') Es un derec"o real, el art!culo :;; lo menciona entre tales derec"os. La e#icacia de la prenda como cauci$n deriva +ustamente de esta caracter!stica, porque da derec"o a perse uir la cosa de manos de quien se encuentra, al i ual que todo derec"o real. c) Es un cr%dito privile iado, da ori en a un cr%dito de se unda clase, y como privile io es especial porque s$lo puede "acerse e#ectivo so're lo empeAado y no en los dem,s 'ienes del deudor, art!culo 1(;(. d) Importa un principio de ena+enaci$n. El art!culo :*2 seAala que el dominio comprende las #acultades de uso, oce y disposici$n, si se pierde una de ellas "ay un principio de ena+enaci$n, y tal cosa ocurre en la prenda en que el dueAo no tiene ni uso ni oce de la cosa. Adem,s, porque al constituir la prenda el deudor t,citamente acepta que s! no cumple la o'li aci$n principal el acreedor ena+enar, la cosa y se pa ar, con el producto del remate. e) La prenda para el acreedor prendario es un t!tulo de mera tenencia, pero con+untamente con ello es dueAo y poseedor del derec"o de prenda. #) La prenda es indivisi'le, porque toda la cosa empeAada y cada parte de ella aranti3a el total de la deuda, art!culos 1:2. 6>1 y 2)=. inciso 1>.

Caractersticas de la ,renda como Contrato

La prenda como contrato presenta las si uientes caracter!sticas1 a) Es un contrato unilateral, de %l solo nacen o'li aciones para una sola de las partes1 el acreedor prendario ya que de'e conservar la cosa, no de'e usarla y tiene que restituirla una ve3 que el deudor cumpla la o'li aci$n principal. La -nica o'li aci$n de la esencia del contrato de prenda es la del acreedor prendario de restituir la cosa dada en prenda una ve3 que se "aya cumplido la o'li aci$n principal. ') 5uede ser ratuito u oneroso, se -n la #orma como se constituya, si +unto con el contrato principal Foneroso) o con posterioridad a %l F ratuito) y depender, tam'i%n de qui%n constituya

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Los Contratos la prenda, si lo "ace el deudor principal ser, oneroso, si lo "ace un tercero, ser, ratuito, art!culo 2)**. c) Es un contrato real, se per#ecciona por la entre a de la cosa empeAada, e#ectuada por quien constituya la prenda, el deudor o un tercero al acreedor, art!culo 2)*.. d) Es un contrato accesorio, siempre aranti3a o ase ura el cumplimiento de una o'li aci$n principal, sin la cual no puede su'sistir. e) Es un contrato nominado, tiene re lamentaci$n propia en la le islaci$n.

Requisitos del Contrato de Prenda

El contrato de'e cumplir con los requisitos de e0istencia que se e0i en para la eneralidad de los contratos1 consentimiento, o'+eto y causa. 6o e0isten solemnidades para el contrato de prenda re lamentado en el C$di o Civil pues se trata de un contrato real. Se requiere por lo tanto la entre a de la cosa para la per#ecci$n del contrato. Se discute si la entre a es requisito de e0istencia o de valide3, pero es claro que la entre a es imprescindi'le. A"ora 'ien, por su car,cter de contrato, la prenda de'e cumplir adem,s, con los requisitos de valide3 que la ley e0i e para todo contrato1 consentimiento e0ento de vicios, o'+eto l!cito, causa l!cita y capacidad de las partes. 5ero e0isten al unas re las especiales al respecto1 En cuanto a la capacidad de las partes, se requiere que el que da la prenda ten a capacidad para ena+enar. En cuanto al o'+eto, se requiere que los 'ienes sean suscepti'les de darse en prenda. @ue se "aya entre ado de la cosa dada en prenda Fse discute si es un requisito de e0istencia o de valide3) &' 0ue el que da la prenda ten$a capacidad para ena1enar La prenda puede constituirla el deudor o un tercero, art!culo 2)**, pero tanto el uno como el otro de'en tener capacidad para ena+enar la cosa Fart!culo 2)*;) En consecuencia, no 'asta para este contrato tener capacidad para contratar, es necesaria la capacidad para ena+enar, y esta capacidad de'e e0istir en qui%n constituye la prenda, sea el deudor o un tercero. Al acreedor prendario le 'asta con tener capacidad de e+ercicio, aunque no ten a la li're disposici$n, ya que a su respecto no "ay ena+enaci$n sino que una se uridad para su cr%dito.

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El Contrato de Prenda Adem,s, en lo que respecta a la capacidad del constituyente el C$di o Civil e0i e #ormalidades especiales trat,ndose de los pupilos. Fart!culos )=) y 1;::) )' 7ienes suscepti!les de darse en prenda 5ueden ser o'+eto de la prenda todas las cosas mue'les corporales o incorporales, e0cepto las naves de m,s de :/ toneladas de re istro y las aeronaves, que no o'stante ser 'ienes mue'les se "ipotecan con#orme a las normas que da el C$di o Civil y el C$di o de Comercio Fart!culo 2(1*) 2eremos al unas situaciones relacionadas con esta materia1 a) Los inmue'les por ad"erencia y destinaci$n que se constituyen en arant!a separadamente del predio a que acceden, se dan en prenda y no en "ipoteca, ya que al constituirse el ravamen en esta #orma recuperan su calidad de 'ienes mue'les Dmue'les por anticipaci$nD art!culo :;1. ') &am'i%n los cr%ditos mue'les pueden darse en prenda, art!culo 2)*=. El C$di o Civil en el art!culo 2)*= re lamenta la prenda de un cr%dito, la que requiere para su constituci$n de dos requisitos1 Entre a del t!tulo al acreedor prendario 6oti#icaci$n al deudor del cr%dito que consta en ese t!tulo para que s$lo pa ue en manos del acreedor, pro"i'i%ndosele "acerlo en otras manos. c) El dinero tam'i%n puede darse en prenda y en tal caso el acreedor se "ace dueAo del dinero que el deudor le "a entre ado en prenda, y adem,s, puede "acer uso de %l, restituyendo en dinero otro tanto de la misma moneda y no el dinero espec!#ico que se le entre $, art!culo 2)=: Fen relaci$n con el art!culo 2221 porque esta especie de prenda se aseme+a al dep$sito irre ular). d) Las 'oletas de representan. arant!a son en cierta #orma prendas de dinero por el valor que ellas

El tomador de la 'oleta en el 7anco es deudor prendario y la persona a quien se le entre a la 'oleta es el acreedor prendario, encontr,ndose el dinero depositado en el 7anco, al no cumplirse la o'li aci$n por el deudor, el acreedor tendr, la 'oleta pudiendo "acerla e#ectiva co'r,ndole al 7anco. 4inalmente, s$lo los 'ienes presentes pueden darse en prenda, pero no los 'ienes #uturos, porque para que "aya prenda se requiere la entre a material, y respecto del 'ien #uturo no se podr, cumplir con este requisito de la entre a material. 5ero, respecto de 'ienes #uturos podr!a pactarse un contrato de promesa de prenda, el cual posteriormente se trans#ormar!a en contrato real de prenda. 5RE6<A <E C9SA AEE6A

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Los Contratos La prenda de cosa a+ena es v,lida, encontr,ndose re lamentados sus e#ectos por los art!culos 2)=/ y 2)=1. Respecto del dueAo de la cosa empeAada, el contrato de prenda es inoponi'le y por consi uiente %ste tendr, en contra del acreedor prendario todas las acciones que competen al dueAo en con#ormidad a lo esta'lecido en el art!culo 2)=/. En las relaciones entre el deudor y el acreedor prendario, una ve3 restituida la cosa al dueAo, se aplican las si uientes re las1 El acreedor puede pedir al deudor prendario que se le entre ue otra prenda de i ual o mayor valor o que se le otor ue otra cauci$n competente. Si no se da cumplimiento a ello caduca el pla3o y la o'li aci$n se "ace e0i i'le de inmediato Fart!culos 2)=1 y 1(=. 6>2) E0iste una di#erencia entre este caso de caducidad del pla3o y el que se contempla en el art!culo 1(=. 6>2. Este -ltimo art!culo e0i e que "aya "ec"o o culpa del deudor en la e0tinci$n de la cauci$n, en tanto que el art!culo 2)=1 no considera la culpa, 'asta con que la cauci$n se "aya e0tin uido porque el dueAo de la cosa empeAada sin su consentimiento "a o'tenido su restituci$n.

*' 0ue ha"a entre$ado de la cosa dada en prenda Los art!culos 2)*( y 2)*., entre otras disposiciones, e0i en que para que se per#eccione el contrato de prenda se requiere la entre a de la cosa empeAada. En su momento se discuti$ si la entre a de'!a ser real o si 'asta'a la entre a sim'$lica. La doctrina se "a uni#ormado en el sentido de que la entre a de'e ser real, ello por las si uientes ra3ones1 a) La ley "a'la de entre a y el sentido propio de esa pala'ra en el <iccionario, es el de poner una cosa en manos de otro. ') La "istoria de la ley, don Andr%s 7ello en nota al art!culo 2::2 del proyecto de 1*:), que corresponde al actual art!culo 2)*., seAala que en esta materia si ue a 5ot"ier, y %ste e0i !a la entre a real. c) 5orque la -nica #orma de que el acreedor quede en condici$n de cumplir la o'li aci$n de restituir que le impone el contrato es la entre a real. d) Hediante este despla3amiento de la cosa se da pu'licidad al ravamen #rente a terceros, evitando que el deudor reten a la especie en su poder aparentando as! una solvencia que no tiene.

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El Contrato de Prenda

Principio de la Especialidad de la Prenda

6o es otra cosa que la especi#icaci$n o determinaci$n que e0i e la ley en la prenda, tanto en relaci$n con la cosa empeAada como con la o'li aci$n principal que ella aranti3a. Este principio dice relaci$n entonces, con dos aspectos1 En cuanto a la cosa dada en prenda En cuanto a las o'li aciones aranti3adas con prenda &' En cuanto a la cosa prendada Claramente ella de'e ser cierta y determinada. Es indiscuti'le que s$lo los 'ienes presentes pueden darse en prenda, pero no los 'ienes #uturos, porque para que "aya prenda se requiere la entre a material, y respecto del 'ien #uturo no se podr, cumplir con este requisito de la entre a material. La cosa empeAada de'e estar per#ectamente individuali3ada en especie, ya que de otra manera no podr!a procederse a la entre a. Este principio de la especialidad de la prenda tiene aplicaci$n a-n respecto de las prendas especiales, no o'stante que en ellas "ay al unos casos de e0cepci$n, como el de la prenda industrial en la cual la prenda de la materia prima se e0tiende al producto manu#acturado. )' O!li$aciones suscepti!les de $aranti arse con prenda La re la eneral es que pueden caucionarse con prenda toda clase de o'li aciones, incluso las naturales, pero en lo que dice relaci$n con %stas "ay que "acer una distinci$n1 a) Si el deudor cauciona una o'li aci$n civil con prenda, la que lue o se trans#orma en natural, la prenda por su car,cter de accesoria, se convierte tam'i%n en natural. ') Si "ay una o'li aci$n principal es natural, se la puede caucionar con una prenda, con#orme al art!culo 1(;2, pero ella de'e ser otor ada por un tercero para que otor ue acci$n. En este caso se ori ina una situaci$n curiosa, la prenda que es una o'li aci$n accesoria va a dar acci$n en tanto que la o'li aci$n principal no la concede. El principio de especialidad de la prenda se traduce en que la o'li aci$n principal a que accede la prenda de'e ser e0istente y cierta, en otras pala'ras, tiene que ser una o'li aci$n espec!#ica, esto es determinada. Lo que lleva o'li atoriamente a anali3ar el pro'lema de si puede o no caucionarse con prenda o'li aciones #uturas. Al respecto la opini$n de los autores nacionales se encuentra dividida. 181

Los Contratos Al unos estiman que no es posi'le caucionar con prenda o'li aciones #uturas. En consecuencia, se -n esta tesis, no se admite la cl,usula de arant!a eneral prendaria, es decir, no se pueden aranti3ar con prenda o'li aciones aun no determinadas o #uturas, como si lo permite la "ipoteca y la #ian3a. Esta cl,usula consiste en que con la cauci$n se va a aranti3ar no s$lo la o'li aci$n a que accede, sino todas las o'li aciones presentes o #uturas, directas o indirectas que pueda tenerse con el mismo acreedor. 5ara sostener esta tesis, se dan las si uientes ra3ones1 a) El C$di o Civil no seAala que puedan caucionarse con prenda o'li aciones #uturas, en tanto que respecto de la #ian3a, art!culo 2))= y de la "ipoteca, art!culo 2(1), lo di+o e0presamente, de modo que al uardar silencio respecto de la prenda como cauci$n de o'li aciones #uturas de'e concluirse que ello no es procedente. As! lo estima, entre otros don Hanuel Somarriva, qui%n dice, se -n quien este de la ley silencio de'emos interpretarlo en el sentido de que el le islador no acepta la prenda para aranti3ar tal clase de o'li aciones, silencio que resulta m,s su estivo si se considera que en el C$di o la prenda est, precisamente u'icada entre la #ian3a y la "ipoteca. ') Adem,s, e0iste una disposici$n que o'sta a ello. El art!culo 2)*: dispone que BEl contrato de prenda supone siempre una o'li aci$n principal a la cual accede.C En e#ecto esta opini$n se ve rea#irmada por la circunstancia de que el art!culo 2)*: di a que la prenda supone siempre una o'li aci$n principal a la cual de'e acceder, no "aci%ndose esa declaraci$n respecto de las otras cauciones. c) La ra3$n de esta di#erencia con las dem,s cauciones se encuentra en la #orma en que se per#ecciona este contrato, esto es, por la entre a de la cosa dada en prenda al acreedor, de modo que el deudor pierde su tenencia, uso y oce. 6o parecer!a l$ ico entonces que el le islador prive de tales atri'utos al deudor autori3ado una prenda para aranti3ar una o'li aci$n que puede no lle ar a e0istir. Situaci$n que no se presenta en la "ipoteca, ya que en ella el constituyente no es privado de la tenencia del 'ien, y la #ian3a es una cauci$n personal. 5or lo mismo, esta posi'ilidad, s! es admitida trat,ndose de al unas prendas sin despla3amiento. J en ello est, la prue'a m,s #e"aciente de que el C$di o Civil no acepta la prenda respecto de o'li aciones #uturas e indeterminadas. 5recisamente, cuando se "a contemplado esta #orma de prenda lo "a sido en virtud de una ley e0presa. 5or e+emplo1 La Ley ;.12 modi#ic$ el art!culo );. del C$di o aceptando esta #orma de prenda para que el uardador caucione al pupilo las o'li aciones #uturas que pudieren resultar en su contra derivados de su administraci$n 182

El Contrato de Prenda La Ley 6>:.*; so're prenda industrial contempla la procedencia de ella en arant!a de o'li aciones indeterminadas. La Ley 6>(2*; so're prenda mo'iliaria en #avor de los 'ancos tam'i%n la admite. La Ley 6>1 *.112 so're prenda sin despla3amiento, admite la cl,usula de arant!a eneral prendaria. La +urisprudencia "a aceptado esta tesis. La otra corriente acepta la opini$n contraria, esto es de que se puede aranti3ar con prenda o'li aciones #uturas1 a) El ar umento se -n el cual el le islador no "aya contemplado e0presamente esta #orma de prenda no es su#iciente, porque se trata de una materia contemplada en el Li'ro I2 del C$di o Civil, esto es de normas supletorias de la voluntad de las partes, materia en la cual se puede "acer no aquello que el le islador permite e0presamente, sino que por el contrario se puede reali3ar todo aquello que no est% e0presamente pro"i'ido y en el C$di o Civil no "ay norma al una que pro"!'a esta #orma de prenda. ') 5or otra parte, la circunstancia de que leyes posteriores la permitan est, indicando que no tiene nada de il!cito ni va contra los principios le ales. As! el art!culo 1> de la Ley 6>(2*; so're 5renda mo'iliaria en #avor de los 'ancos la admite e0presamente al decir1 ILos 'onos y cualquiera otros valores mo'iliarios o contratos que se cele'ren o "ayan de cele'rarse m,s adelante, se entender,n constituidos en prenda a #avor de %sta por su sola entre a, siempre que no conste e0presamente que dic"a entre a se "a e#ectuado con un o'+eto distintoI. c) El art!culo 2(/1 esta'lece lo que en doctrina se llama Iprenda t,citaI, es un caso en que no o'stante que el deudor e0tin a la o'li aci$n aranti3ada con prenda, al acreedor le es l!cito retener la prenda si tiene contra el deudor otros cr%ditos que re-nan los requisitos e0presados en ese art!culo. La ra3$n que se da a esta disposici$n es que el le islador la esta'lece interpretando la voluntad de las partes, porque si el acreedor e0i e prenda para una o'li aci$n, es l$ ico presumir que tam'i%n la "a'r!a requerido para las o'li aciones posteriores, ya que est, demostrando su descon#ian3a en la solvencia del deudor, lue o si la prenda va a aranti3ar otras o'li aciones que las pactadas en el contrato en virtud de una interpretaci$n de la presunta voluntad de las partes, por qu% no puede ser l!cito un pacto en que e0presamente los contratantes estipulen una cl,usula de arant!a eneral. Si se estima que es procedente la prenda para aranti3ar o'li aciones #uturas de'e aceptarse la cl,usula de arant!a eneral prendaria.

E!ectos del Contrato de Prenda

Los e#ectos del contrato son los derec"os y o'li aciones que nacen de este. En cuanto a los derec"os y o'li aciones del acreedor prendario1

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Los Contratos El acreedor tiene los si uientes derec"os1 2/) <erec"o de retenci$n 21) <erec"o de persecuci$n 22) <erec"o de venta 2)) <erec"o de pre#erencia 2() <erec"o a indemni3aci$n de per+uicios. El acreedor prendario tiene las si uientes o'li aciones1 1) 6o usar la cosa empeAada 2) Cuidar y conservar la cosa empeAada )) Restituir la prenda una ve3 cumplida la o'li aci$n principal En cuanto a los derec"os y o'li aciones del deudor prendario1 Los derec"os del deudor prendario, son los correlativos a las o'li aciones del acreedor prendario. En relaci$n con las o'li aciones del deudor prendario, trat,ndose de un contrato unilateral, en principio no "ay o'li aci$n al una para el deudor una ve3 per#eccionado el contrato de prenda.

a# Derechos del Acreedor ,rendario

El acreedor tiene los si uientes derec"os1 1) <erec"o de retenci$n 2) <erec"o de persecuci$n )) <erec"o de venta () <erec"o de pre#erencia :) <erec"o a Indemni3aci$n de 5er+uicios Estos derec"os pueden resumirse de la si uiente #orma1 el acreedor retiene la cosa mientras no se le pa ue, si se le quita tiene derec"o de persecuci$n de manos de cualquiera que la ten a? cuando lle a el vencimiento de la o'li aci$n si no se le pa a puede vender la prenda y si en ese momento "ay varios acreedores, tiene una pre#erencia especial de se unda clase y un derec"o para que se le indemnicen los per+uicios que se le "ayan causado.

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El Contrato de Prenda

&' Derecho de retencin Es la #acultad que tiene el acreedor prendario para conservar la mera tenencia de la cosa mientras no se le pa ue1 La totalidad de la deuda en capital e intereses. Los astos necesarios en que "aya incurrido el acreedor para conservar la cosa. Los per+uicios ocasionados por la tenencia, art!culo 2)=. inciso 1>. 5ero la retenci$n no procede en los si uientes casos1 a) Cuando el Eue3 autori3a al deudor para cam'iar o reempla3ar la cosa empeAada por otra si de ello no se si ue per+uicio para el acreedor Fart!culo 2)=. inciso 2>) ') Cuando el acreedor a'usa de la prenda. Se entiende que el acreedor a'usa de la prenda cuando usa la cosa empeAada, Fart!culo 2)=. inciso )>) 5RE6<A &QCI&A Consiste en que el acreedor tiene derec"o a retener la prenda sin restituirla al constituyente, pese a que se e0tin ui$ la o'li aci$n principal, cuando dic"o acreedor es titular contra el mismo deudor de otros cr%ditos que de'en reunir ciertos requisitos que esta'lece el art!culo 2(/1. En la prenda t,cita se est, interpretando la voluntad de las partes, esta es una e0cepci$n a lo que seAal,ramos anteriormente, ya que el acreedor puede retener la prenda aunque se le "aya cancelado la o'li aci$n caucionada con ella. Lue o, se est, alterando la re la eneral de que una ve3 pa ada la o'li aci$n principal de'e restituirse la prenda. Los requisitos para que proceda la prenda t,cita son los si uientes1 .) S$lo "ay aplicaci$n de la prenda t,cita cuando la prenda se "a constituido por el propio deudor, pero no cuando ella se "a constituido por un tercero, esto no lo dice e0presamente el le islador, pero parece l$ ico lle ar a esta conclusi$n, porque el tercero s$lo puede o'li arse a aquello que #ormalmente declara, y no por las o'li aciones que con posterioridad sur+an entre acreedor y deudor. ;) @ue los cr%ditos sean ciertos y l!quidos, o sea, que el nuevo cr%dito no sea condicional. *) @ue el cr%dito se "aya contra!do con posterioridad a la o'li aci$n que esta'a aranti3ada con prenda.

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Los Contratos =) @ue el cr%dito se "aya "ec"o e0i i'le antes del pa o de la o'li aci$n caucionada con la prenda. Los autores entienden que al decirse Iantes del pa oI se "ace re#erencia al momento real y e#ectivo del pa o y no al momento en que esto de'i$ e#ectuarse de acuerdo con lo estipulado en el contrato. Se "a discutido el car,cter de la prenda t,cita? se "a discutido si se trata de un simple derec"o le al de retenci$n del acreedor prendario o de una e0tensi$n, en virtud de la ley, del derec"o de prenda por interpretaci$n de la voluntad contractual. Esta -ltima parece ser la naturale3a o car,cter de la prenda t,cita, especialmente por lo dispuesto en el art!culo 2(/2 cuando dice en relaci$n con la imputaci$n del producto o'tenido de la reali3aci$n de la prenda, poni%ndose en el caso de que la prenda se "u'iere constituido en #avor de una sola o'li aci$n, y se "u'iere e0tendido despu%s a otras, se -n el art!culo precedente. Es importante concluir una u otra cosa, porque si se trata de un derec"o le al de retenci$n, el acreedor no tendr, derec"o a perse uir la cosa en contra de terceros, si ella sale de su poder o tenencia? en tanto que si es un derec"o real de prenda o'viamente que e0istir, el derec"o de persecuci$n. E0isten casos en que no tiene aplicaci$n la prenda t,cita1 a) El art!culo 2(/( esta'lece que, no o'stante la constituci$n de la prenda, puede el deudor vender la especie dada en prenda? y en este caso si el deudor vende la prenda a un tercero y %ste le pa a !nte ramente al acreedor, %ste est, o'li ado a entre ar la cosa y no puede ne arse a ello, de acuerdo con el inciso #inal, ni a-n ale ando cr%ditos que re-nan las condiciones del art!culo 2(/1. ') <e acuerdo con el art!culo 2)=) inciso #inal, el acreedor puede e0i ir la restituci$n de la mera tenencia de la cosa de manos de quien se encuentre, a-n contra el propio deudor. 5ero si por cualquier causa la cosa dada en prenda lle a a manos del deudor, %ste puede recuperar la prenda pa ando !nte ramente al acreedor el cr%dito, y en este caso Fsi la cosa por cualquier motivo "a vuelto a poder del deudor y %ste pa a el cr%dito) no puede el acreedor e0i ir la retenci$n de la cosa ale ando prenda t,cita. )' Derecho de persecucin o de reivindicacin Si 'ien el acreedor prendario, con respecto a la cosa dada en prenda es mero tenedor, con respecto a su derec"o de prenda es dueAo y poseedor? entonces, si es dueAo de su derec"o de prenda, el cual es un derec"o real, es l$ ico que est% premunido de la acci$n reivindicatoria, que es la acci$n propia del dominio. 5or otra parte, el mismo art!culo *=1 dice que pueden reivindicarse todos los derec"o reales, e0cepto el de "erencia? este mismo principio lo encontramos consa rado en el art!culo 2)=). El acreedor puede reivindicar su derec"o contra el mismo deudor? pero ya "emos dic"o que si la cosa lle a a manos del deudor, puede este retenerla pa ando !nte ramente el cr%dito, en este caso cesa el derec"o a reivindicar, porque a virtud del pa o del cr%dito que "ace el deudor al acreedor, se e0tin ue la o'li aci$n y con ello la prenda.

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El Contrato de Prenda *' Derecho de venta Se re#iere a %l el art!culo 2)=;. 2encida la o'li aci$n el acreedor, si no se le "a pa ado, puede e+ercitar este derec"o. 6o tiene derec"o el acreedor, si no se le pa a, para disponer por s! y ante s! o para apropiarse de la cosa empeAada, sino que de'e venderla en p-'lica su'asta. 6ada impide que en ella pueda participar y ad+udicarse la cosa. Esta venta en p-'lica su'asta es tam'i%n un derec"o del deudor, de modo que %ste puede e0i irla si el acreedor se queda con la especie dada en prenda. En resumen, ante el incumplimiento de la o'li aci$n el acreedor prendario tiene que reali3ar la prenda en p-'lica su'asta para pa arse con el producto del remate Fart!culo 2)=; inciso 1>) En este caso el acreedor e+erce la acci$n real emanada de la prenda, sin per+uicio de que tiene tam'i%n la acci$n personal del cr%dito para perse uir otros 'ienes del deudor prendario. Si el constituyente es un tercero, el acreedor tiene contra %l solo la acci$n real y no la personal, porque el tercero no est, personalmente o'li ado. El procedimiento aplica'le para la reali3aci$n de la prenda est, contemplado en el <ecreto Ley ;;. del aAo 1=2: Fver ap%ndice del C$di o de 5rocedimiento Civil) Este decreto dero $ t,citamente una parte del art!culo 2)=;. En e#ecto esta disposici$n en su inciso 1> #aculta al acreedor prendario para que a #alta de postura admisi'le en el remate pida que se le ad+udique en dominio la prenda, en pa o de la deuda y previa tasaci$n de peritos. Actualmente no posee este derec"o ya que el decreto ley ;;. no se lo reconoce, a-n m,s en su art!culo : no e0i e m!nimo para las posturas en el remate. 5or lo tanto, no puede darse el caso de que no "aya posturas admisi'les ya que no "ay posturas m!nimas. Adem,s, el inciso #inal del art!culo 1> del <ecreto Ley citado dispone que el acreedor no puede apropiarse de la cosa en otra #orma que aquella que seAala dic"o <ecreto Ley, sin que en %l se contemple el derec"o que consa ra el art!culo 2)=; de que el acreedor pueda pedir que se le ad+udique la prenda previa tasaci$n de peritos. +' Derecho de pre(erencia El cr%dito del acreedor prendario es un cr%dito privile iado de se unda clase, art!culo 2(;( 6>). Este privile io es especial de modo que s$lo se e+erce so're la cosa dada en prenda y si e0istiera un d%#icit, %ste se pa a como cr%dito valista, es decir, sin pre#erencia.

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Los Contratos >' Derecho de indemni acin Con motivo de la tenencia de la cosa dada en prenda, el acreedor prendario puede "a'er incurrido en astos para la conservaci$n de ella o puede "a'er su#rido per+uicios derivados de la misma tenencia de la prenda. En tal caso tiene derec"o a que el deudor le pa ue estos astos y o3a de un derec"o de retenci$n mientras %ste no se e#ect-e, art!culo 2)=. inciso 1>.

!# O!li$aciones del Acreedor ,rendario

El acreedor prendario tiene las si uientes o'li aciones1 6o usar la cosa empeAada. Restituir la prenda una ve3 cumplida la o'li aci$n principal. &' No usar la cosa empeAada El acreedor no puede usar en provec"o propio la cosa empeAada porque tiene la calidad +ur!dica de depositario de ella Fart!culo 2)=:) J el depositario no puede usar la cosa que se le con#!a, en provec"o propio. Si el acreedor usa la cosa empeAada el deudor puede solicitar la devoluci$n inmediata, perdiendo el primero el derec"o a la prenda Fart!culo 2)=. inciso )>) 5ero, este derec"o del acreedor no le impide el e+ercicio de los si uientes derec"os y #acultades1 a) 8sar la cosa si el deudor lo autori3a, art!culo 2)=:. ') Emplear el dinero reci'ido en prenda, art!culo 2)=: en relaci$n con el art!culo 222 1. c) @ue si la prenda es #ruct!#era, pueda perci'ir los #rutos e imputarlos a la deuda, art!culo 2(/). d) @ue si reci'i$ en prenda un cr%dito de dinero, de'e co'rarlo a su vencimiento y aplicarle al pa o de su cr%dito si #uere de i ual naturale3a y lue o rendir, cuenta al constituyente, art!culo 12 <L ;;., de 1=2:. )' Cuidar " conservar la cosa empeAada Esta o'li aci$n la tiene el acreedor prendario porque es mero tenedor asimilado al depositario, por consi uiente responde de culpa leve si la cosa se deteriora o menosca'a mientras est% en su poder. *' Restituir la prenda una ve cumplida la o!li$acin principal

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El Contrato de Prenda Esta o'li aci$n se "ace e0i i'le contra el acreedor, cuando el deudor "a pa ado !nte ramente la o'li aci$n principal e inter%s y "a indemni3ado al acreedor los astos y per+uicios que le ocasionaron la tenencia de la cosa. Cesa la o'li aci$n de restituir si la prenda se destruye #ortuitamente. En cam'io puede "acerse e0i i'le esta o'li aci$n de restituir antes del vencimiento del pla3o o cumplimiento de la o'li aci$n si el acreedor usa la cosa sin el consentimiento del deudor Fart!culo 2)=. inciso )) 6o se "ace e0i i'le esta o'li aci$n, a pesar del cumplimiento de la o'li aci$n principal, cuando opera la prenda t,cita.

c# Derechos del Deudor ,rendario

Son correlativos a las o'li aciones del acreedor prendario1 1/) 5edir indemni3aci$n contra el acreedor por destrucci$n o deterioro de la prenda, causados por culpa del acreedor Fart!culo 2)=() 11) Reempla3ar la prenda si ello no per+udica al acreedor Fart!culo 2)=. inciso 2>) 12) 2ender la cosa empeAada, pese a estar constituida en prenda y aunque la tenencia la ten a el acreedor Fart!culo 2(/() 1)) E0i ir la restituci$n anticipada de la prenda si el acreedor a'usa, esto es, si usa la prenda Fart!culo 2)=. inciso #inal) 1() E0i ir la restituci$n de la prenda al acreedor, , una ve3 e0tin uida la o'li aci$n principal, e+ercitando para ello la acci$n prendaria directa Fart!culo 2(/1 inciso 1>) 1:) Concurrir a la su'asta de la prenda y ad+udic,rsela en dominio pa ando el precio del remate Fart!culo 2)=*) 1.) 5or -ltimo, mientras no se "aya consumado la reali3aci$n de la cosa, el deudor puede pa ar la deuda. Es el principio del art!culo 2)==. El pa o de'e ser completo y de'en incluirse en %l los astos que se "u'ieren ocasionado.

d# O!li$aciones del Deudor ,rendario

La prenda es un contrato unilateral, de modo que s$lo una de las partes se o'li a, y %sta es el acreedor quien de'e devolver la cosa una ve3 e0tin uida la o'li aci$n. 6o "ay o'li aci$n al una para el deudor una ve3 per#eccionado el contrato de prenda. Sin em'ar o, e0cepcionalmente puede e0istir o'li aci$n para el deudor1 pa ar las indemni3aciones en los t%rminos del art!culo 2)=.. 189

Los Contratos El acreedor "ar, e#ectiva tal o'li aci$n mediante la acci$n prendaria contraria.

E@tincin de la Prenda
La prenda puede e0tin uirse1 5or v!a consecuencial 5or v!a directa

&' E/tincin por .a Consecuencial

Siendo la prenda un contrato accesorio, si se e0tin ue la o'li aci$n principal ella corre la misma suerte, por aplicaci$n del principio de que lo accesorio si ue la suerte de lo principal. E0isten, sin em'ar o, ciertas peculiaridades en al unos modos de e0tinci$n de las o'li aciones1 a) En caso de novaci$n de la o'li aci$n principal, se e0tin ue la prenda +unto con dic"a o'li aci$n principal, a menos que e0ista reserva de la prenda. ') E cuanto a la 5rescripci$n. La prenda civil es un contrato real en que el acreedor tiene la tenencia de la cosa, de modo que respecto a ella, es deudor de su entre a, e0tin uida que sea la o'li aci$n principal. Hientras el acreedor prendario tiene la cosa no se puede decir que %l va a poder adquirirla por prescripci$n, porque %l es mero tenedor, est, por consi uiente reconociendo dominio a+eno so're la misma. &ampoco se puede sostener que el deudor pueda e0tin uir por prescripci$n la deuda en el intertanto, porque %l "a entre ado una cosa en prenda al acreedor, de modo que est, reconociendo la e0istencia de su deuda mientras no se le devuelva la prenda. Cuando "ay prenda, mientras el acreedor ten a la cosa, "ay una interrupci$n natural de la prescripci$n, art!culo 2:1*. <e a"! que 5laniol y Laurent estimen que la prescripci$n e0tintiva no tiene ca'ida en la prenda ya que siempre "a'r!a una interrupci$n natural. 6o lo cree as! Somarriva, quien sostiene que la interrupci$n de la prescripci$n e0i e actos positivos. El reconocimiento t,cito de la o'li aci$n que "ace el deudor, para que ten a la virtud de interrumpir la prescripci$n de'e emanar de actos concluyentes, inequ!vocos. El "ec"o de que la cosa dada en arant!a permane3ca en poder del acreedor es inne a'le que no re-ne los requisitos necesarios para que se le considere como un reconocimiento t,cito de la o'li aci$n. Con#irma lo dic"o, la circunstancia de que se -n la opini$n un,nime de los autores, los actos de reconocimiento t,cito que importan la interrupci$n de la prescripci$n son de car,cter

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El Contrato de Prenda positivo? tales como solicitar esperas del acreedor, "acer pa os parciales, etc. y no los de car,cter ne ativo, como ser!a la inacci$n del deudor para recuperar la prenda.

)' E/tincin por .a ,rincipal

Se produce en aquellos casos, en que a pesar de que se e0tin ue la prenda su'siste la o'li aci$n principal, tales son1 a) Los modos de e0tin uir del art!culo 1:.; cuando operan solo respecto de la prenda. ') La destrucci$n completa y #ortuita de la cosa, art!culo 2:/. inciso 1. c) Cuando el acreedor prendario pasa a ser dueAo de la cosa dada en prenda, art!culo 2(/. inciso 2, porque no puede tenerse la calidad de acreedor prendario de cosa propia. d) 5or e0tinci$n del dominio del constituyente en virtud de una condici$n resolutoria, art!culo 2(/. inciso ). En este caso la prenda se e0tin ue sea que el acreedor prendario est% de 'uena o mala #e, esto es sin importar si supo o no la e0istencia de la condici$n resolutoria, es una e0cepci$n al art!culo 1(=/. 5ero el acreedor de 'uena #e puede e0i irle al deudor otra prenda de i ual o mayor valor u otra cauci$n competente, y si el deudor no lo cumple puede solicitar el cumplimiento de la o'li aci$n principal, operando la caducidad del pla3o, art!culo 2(/.. inciso ) y 2)=1. El acreedor de mala #e no tiene esta opci$n. e) Cuando el acreedor a'usa de la prenda, art!culo 2)=.. #) Cuando el tercero dueAo de la especie la reivindica, art!culo 2)=/. ) 5or reali3aci$n de la prenda.

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Los Contratos

?--89 El Contrato de <ipoteca

El art!culo 2(/; dice que la "ipoteca es Iun derec"o de prenda constituido so're inmue'les que no de+an por eso de permanecer en poder del deudorI. Esta de#inici$n "a sido 'astante criticada, por cuanto no e0plica claramente en que consiste la "ipoteca. 5ero si 'ien ella no precisa los caracteres de la "ipoteca da una idea de lo que el le islador entiende por "ipoteca. <esde lue o, dice que es la prenda que recae so're 'ienes inmue'les, lo cual la di#erencia de la prenda que tiene por o'+eto 'ienes mue'les, y adem,s esta'lece que no se per#ecciona por el despla3amiento de la cosa de manos del deudor a las del acreedor. Somarriva de#ine la "ipoteca en la si uiente #orma1 BEs un derec"o real que recae so're un inmue'le, que permaneciendo en poder del que lo constituye, da derec"o al acreedor para perse uirlo de manos de quien se encuentre y de pa arse pre#erentemente con el producido de la su'astaI. &anto la de#inici$n del C$di o como la que aca'amos de dar seAalan a la "ipoteca como un derec"o real, ello porque si 'ien, eneralmente la "ipoteca es un contrato, en #orma e0cepcional ello de+a de ser as! trat,ndose de la "ipoteca le al de que trata el art!culo ..2 del C$di o de 5rocedimiento Civil. 6uestro C$di o Civil trata la "ipoteca a prop$sito de los contratos si uiendo a su modelo #ranc%s y, por lo dem,s, es per#ectamente l$ ico que as! lo "a a en cuanto normalmente la "ipoteca nace de un contrato de "ipoteca. Se dice que la "ipoteca es la m,s importante de las cauciones, y que "a #acilitado enormemente el cr%dito.

Caractersticas de la <ipoteca
La "ipoteca presenta las si uientes caracter!sticas1 1;) Es un derec"o Real 1*) Es un derec"o real inmue'le 1=) Es un derec"o accesorio 2/) Constituye una limitaci$n al derec"o de dominio 21) Constituye principio de ena+enaci$n 22) <a lu ar a una pre#erencia 2)) Es indivisi'le 192

El Contrato de Hipoteca &' La -ipoteca es un derecho Real La "ipoteca es siempre un derec"o real y como tal est, contemplado e0presamente en el art!culo :;;. En el proyecto de 1*:) Andr%s 7ello "ac!a "incapi% en que era un derec"o real. 5ero, como derec"o real, la "ipoteca, di#iere de los dem,s derec"os de i ual naturale3a porque en %stos, tr,tese del dominio, del usu#ructo, de la prenda, de la servidum're, e0iste una relaci$n directa entre la cosa so're la cual recae el derec"o y su titular? ellos se e+ercitan mediante el oce o tenencia de la cosa. 6ada de esto sucede en la "ipoteca, en la cual la #orma de e+ercitar el derec"o se materiali3a en la #acultad que tiene el acreedor de pedir la venta de la cosa "ipotecada en caso de que el deudor no cumpla la o'li aci$n principal. <e a"! que al unos autores, como 7onnecasse y 5laniol, sosten an que el acreedor "ipotecario tiene un derec"o real de se undo rado, porque no "ay relaci$n directa entre el acreedor y la cosa, como en los de primer rado, sino s$lo un cr%dito contra la cosa. 5or ser la "ipoteca un derec"o real se e+erce so're el 'ien ravado sin respecto a determinada persona. <e este car,cter se desprende que el acreedor o3a del derec"o de persecuci$n, e0presamente reconocido en el art!culo 2(2* que le permite perse uir la #inca "ipotecada de manos de quien se encuentre y a cualquier t!tulo que la "aya adquirido. )' Es un derecho inmue!le As! se desprende de los art!culos :*/, 2(/; y 2(1*. Recu%rdese que se constituye so're inmue'les y los derec"os son mue'les o inmue'les se -n la naturale3a de la cosa so're la cual recaen. Sin em'ar o, e0isten casos en que es un derec"o mue'le1 cuando la "ipoteca recae so're una nave. En e#ecto, el art!culo 2(1* seAala que1 BLa "ipoteca no podr, tener lu ar sino so're 'ienes ra!ces que se posean en propiedad o usu#ructo, o so're naves.C BLas re las particulares relativas a la "ipoteca de las naves pertenecen al C$di o de Comercio.C 5or ser un derec"o inmue'le, la tradici$n de la "ipoteca se e#ect-a por medio de su inscripci$n en el Re istro Conservatorio de 7ienes Ra!ces Fart!culo .*.) 5ero, la "ipoteca es un derec"o accesorio, el acreedor detenta dos derec"os, un derec"o real y accesorio Dla "ipotecaD y un derec"o de cr%dito, que es el principal, y que tiene el car,cter de mue'le. Es por esta ra3$n que al unos autores sostienen que siendo la "ipoteca un derec"o accesorio y si el derec"o principal es mue'le, la "ipoteca tam'i%n de'e tener dic"o car,cter. 5ero no es esta la opini$n mayoritaria, ya que se estima que la "ipoteca puede mantener su car,cter de inmue'le, aunque la o'li aci$n principal sea mue'le, es decir, no "ay que atender a si la o'li aci$n principal es mue'le o inmue'le para catalo ar la "ipoteca, la cual es siempre inmue'le.

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Los Contratos *' Es un derecho accesorio El car,cter accesorio de la "ipoteca est, reconocido e0presamente en el art!culo (.. La "ipoteca ase ura el cumplimiento de una o'li aci$n principal sin la cual no puede su'sistir. +' La hipoteca constitu"e una limitacin al dominio A pesar de que el art!culo ;)2 no enumera la "ipoteca entre las limitaciones del dominio, es evidente que tiene ese car,cter. En e#ecto, en virtud de su constituci$n el propietario del inmue'le no puede e+ercer su derec"o de dominio en #orma a'soluta, no puede destruir el inmue'le, ni o3ar de %l en t%rminos que lesionen los derec"os del acreedor "ipotecario, porque entonces reci'ir!a aplicaci$n el art!culo 2(2; a que nos re#eriremos m,s adelante. >' Constitu"e un principio de ena1enacin Se -n "emos visto el propietario al ravar sus 'ienes con "ipoteca se limita el e+ercicio del derec"o de dominio, lue o es evidente que ella encierra un principio de ena+enaci$n. Incluso Andr%s 7ello sosten!a que la "ipoteca es una especie de ena+enaci$n condicionada. <e esta caracter!stica se deducen consecuencias interesantes, tales como1 @ue para "ipotecar se requiere capacidad para ena+enar. @ue no puede darse en "ipoteca 'ienes em'ar ados, etc. ?' Da ori$en a una pre(erencia La "ipoteca es una arant!a y como tal no ser!a completa si no o3ara de pre#erencia para el pa o. El art!culo 2(;/ seAala la "ipoteca entre las causas de pre#erencia y el art 2(;; dice que la tercera clase de cr%ditos comprende los "ipotecarios. B' La hipoteca es indivisi!le Consa ran esta caracter!stica los art!culos 2(/* y 1:2. n-mero 1>. La "ipoteca es indivisi'le tanto desde un punto de vista o'+etivo como su'+etivo. En e#ecto, la "ipoteca es indivisi'le desde un punto de vista o'+etivo por cuanto si la propiedad "ipotecada se divide, cada una de las partes en que se divida queda respondiendo de la totalidad de la deuda aranti3ada con "ipoteca.

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El Contrato de Hipoteca J es indivisi'le desde un punto de vista o'+etivo por cuanto si la deuda se divide Fe0isten varios deudores) cada una de sus partes queda aranti3ada con la "ipoteca de manera que si solo uno de los deudores pa a, la "ipoteca su'siste mientras no pa uen todos. En conclusi$n, que la "ipoteca sea indivisi'le si ni#ica que cada una de las cosas dadas en "ipoteca y cada parte de las mismas son o'li adas al pa o total de la deuda a que acceden, del mismo modo toda la deuda y cada parte de ella est, aranti3ada con "ipoteca. El car,cter indivisi'le de la "ipoteca no es un elemento de la esencia sino que de la naturale3a, de modo que el acreedor puede renunciar a la misma, si lo "ace de'e ser en #orma e0presa. Consentida la divisi$n respecto a una parte de la "ipoteca, el resto de la misma si ue siendo indivisi'le.

Caractersticas de la <ipoteca como Contrato

Las caracter!sticas del contrato de "ipoteca son las si uientes1 2() 5uede cele'rarse entre acreedor y deudor, o entre el acreedor y un tercero. 2:) Es un contrato unilateral. 2.) Es un contrato accesorio. 2;) Es un contrato solemne. &' ,uede cele!rarse entre acreedor " deudorC o entre el acreedor " un tercero 5or lo eneral, el contrato de "ipoteca de cele'ra entre acreedor y deudor, pero nada o'sta a que un tercero quien "ipoteque un 'ien propio para aranti3ar una deuda a+ena, tercero que, como dicen los art!culos 2(1( y 2()/ no contrae o'li aci$n personal de nin una especie. Es la misma situaci$n que e0iste en la prenda, donde se vio que la arant!a puede ser constituida por el propio deudor o por un tercero. Es distinta la situaci$n cuando la "ipoteca se constituye por el deudor que cuando lo "ace un tercero1 Si es el deudor quien la constituye, el acreedor dispone de dos acciones1 la personal contra el patrimonio del deudor y la real en contra de la cosa dada en "ipoteca. En cam'io, si la "ipoteca es constituida por un tercero, el acreedor no dispone sino de la acci$n real en contra del inmue'le. )' Es un contrato unilateral

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Los Contratos La #orma como se constituye la "ipoteca le da el car,cter de contrato unilateral, porque en %l s$lo resulta o'li ado el constituyente Fsea el deudor o un tercero) a trans#erir al acreedor el derec"o real de "ipoteca, mientras que el acreedor no contrae o'li aci$n al una. *' Es un contrato accesorio El contrato "ipotecario es accesorio, porque de acuerdo con el art!culo 1((2 supone la e0istencia de una o'li aci$n principal cuyo cumplimiento est% aranti3ando. 5ero ese car,cter no es o'st,culo para que con#orme al art!culo 2(1) la "ipoteca se otor ue antes del contrato a que acceda. +' ,uede ser tanto $ratuito como oneroso Este es un punto de di#!cil soluci$n, en eneral los autores no se pronuncian so're el particular. A#ortunadamente el cali#icar la "ipoteca como contrato ratuito y oneroso es solo una cuesti$n doctrinaria, pues para el caso en que tal cali#icaci$n tendr!a importancia, esto es para la procedencia de la acci$n pauliana, ello #ue 3an+ado e0presamente por el le islador en el art!culo 2(.* equiparando la "ipoteca a los contratos onerosos. >' Es un contrato solemne 6o "ay discusi$n al una respecto a que la "ipoteca es un contrato solemne, y que la solemnidad del contrato es la escritura p-'lica, art!culo 2(/=. El pro'lema se plantea en relaci$n con el art!culo 2(1/ que dispone ILa "ipoteca de'er, adem,s ser inscrita en el Re istro Conservatorio? sin este requisito no tendr, valor al uno? ni se contar, su #ec"a sino desde la inscripci$nI. SLa inscripci$n que e0i e la disposici$n transcrita es solo la tradici$n del derec"o de "ipoteca, o es al mismo tiempo solemnidad del contrato de "ipotecaT So're esto "ay dos opiniones1 Arturo y 4ernando Alessandri, entre otros so're la 'ase de los art!culos 2(/= y 2(1/ deducen que el contrato "ipotecario requiere dos solemnidades1 2*) Escritura p-'lica 2=) Inscripci$n en el Re istro del Conservador de 7ienes Ra!ces. En concordancia con esta opini$n la inscripci$n +ue a dos roles1 Solemnidad del contrato &radici$n del derec"o real de "ipoteca En concepto de la mayor!a de los autores, sin em'ar o, la opini$n es errada. 196

El Contrato de Hipoteca Se -n ellos, la solemnidad del contrato "ipotecario est, constituida por la escritura p-'lica, y la inscripci$n es -nicamente la tradici$n del derec"o real. Lo mismo que en la compraventa de 'ienes ra!ces, que se reputa per#ecta desde el otor amiento de escritura p-'lica y cuya inscripci$n no constituye solemnidad, sino -nicamente tradici$n del derec"o de dominio. Asimismo, la "ipoteca, queda per#ecta por la escritura p-'lica y la inscripci$n no es m,s que la tradici$n del derec"o real de "ipoteca. Se dan las si uientes ra3ones1 a) Es cierto que el art!culo 2(1/ dice que adem,s la "ipoteca de'e inscri'irse en el Re istro de Gipotecas y que sin ello no tendr, valor al uno. 5ero en este caso el le islador se re#iere a la "ipoteca no como contrato, sino como <erec"o real, y no ca'e la menor duda de que para que e0ista derec"o real de "ipoteca es necesaria la inscripci$n. Esto resulta evidente si se toma en consideraci$n que el art!culo 2(/; de#ine la "ipoteca como derec"o real, como el derec"o de prenda constituido so're inmue'les, y si en ese art!culo se est, re#iriendo al derec"o real de "ipoteca, es l$ ico estimar que en el art!culo 2(1/ tam'i%n se re#iere a %l. ') En con#ormidad al art!culo 2(11 los contratos "ipotecarios cele'rados en pa!s e0tran+ero dan "ipoteca en C"ile, pero mediante su inscripci$n en el Re istro, se reconoce la e0istencia del contrato de "ipoteca antes de que se e#ectu% la inscripci$n. c) <e acuerdo con el art!culo 2(1= la "ipoteca de 'ienes #uturos es v,lida y da derec"o al acreedor a "acerla inscri'ir so're los inmue'les que el constituyente vaya adquiriendo y a medida que los adquiera. Est, demostrando que "ay contrato v,lido so're 'ienes #uturos, que el contrato e0iste, que es v,lido, y tal es as! que da derec"o a solicitar la inscripci$n. Si se otor a un derec"o al acreedor, es porque ya "ay contrato. d) Andr%s 7ello seAala en el Hensa+e del C$di o Civil que la trans#erencia de todo derec"o real y del dominio e0i e una inscripci$n, y a re a que sin e#ectuarse ella el contrato puede e0istir pero no da derec"o real al uno. Lue o, en #orma en%rica, sin determinar de cual derec"o real se trata acepta que antes de la inscripci$n el contrato sea per#ecto. e) Si la inscripci$n #uera solemnidad del contrato y adem,s tradici$n del derec"o real suceder!a que mientras no se practica la inscripci$n el contrato no estar!a per#ecto, y por consi uiente no podr!a pedirse su cumplimiento, que es precisamente la tradici$n del derec"o real de "ipoteca.

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Los Contratos

El Principio de la Especialidad de la <ipoteca

El principio de la especialidad de la "ipoteca, que de acuerdo con al unos autores, consa ra el art!culo 2()2 Fque seAala las menciones que de'e contener la inscripci$n de la "ipoteca), de'e ser estudiado desde 2 puntos de vista1 En relaci$n con el inmue'le "ipotecado En relaci$n con la o'li aci$n principal aranti3ada con "ipoteca A) I6H8E7LE GI59&ECA<9 En relaci$n con el inmue'le "ipotecado, el principio de la especialidad de la "ipoteca viene a consistir en que s$lo puede "ipotecarse un inmue'le per#ectamente individuali3ado en el contrato de "ipoteca. En e#ecto, el art!culo 2()2 6>) e0i e que la inscripci$n "ipotecaria conten a a este respecto, la situaci$n de la #inca "ipotecada y sus linderos. Es decir, e0i e que la #inca "ipotecada est% per#ectamente individuali3ada. 97LIGACIR6 S8SCE5&I7LE <E GARA6&IOARSE C96 GI59&ECA La o'li aci$n principal aranti3ada con "ipoteca tiene que ser v,lida, ya que si es nula, la "ipoteca tam'i%n lo es porque como accesorio si ue la suerte de lo principal. Con "ipoteca se puede aranti3ar toda clase de o'li aciones, civiles, naturales, de dar, "acer o no "acer, etc. El principio de la especialidad de la "ipoteca respecto de la o'li aci$n aranti3ada mediante "ipoteca consiste en que dic"a o'li aci$n principal de'e estar determinada en cuanto a su monto y naturale3a. Sin em'ar o, e0isten antecedentes en nuestro C$di o Civil que permiten concluir que pueden incluso caucionarse con "ipoteca o'li aciones indeterminadas en cuanto a su monto. Las ra3ones que se dan para estimar que es procedente caucionar con "ipoteca o'li aciones indeterminadas en cuanto a su monto son1 a) La ley "ace alusi$n a ellas en el art!culo 2(2; y en el art!culo 2()1? en este -ltimo dice e0presamente que la "ipoteca podr, limitarse a una suma determinada, con tal que as! se e0prese inequ!vocamente. Ello "ace concluir que, a contrario censu acepta que la o'li aci$n puede estar indeterminada en cuanto a su monto, si no se e0presa que se limita a una cantidad determinada. Cuando se limita la "ipoteca a una determinada suma, se llama I"ipoteca de m,0imaI.

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El Contrato de Hipoteca ') Adem,s, en con#ormidad al art!culo );., la #ian3a que por lo eneral est, o'li ado a rendir el uardador para entrar en el e+ercicio de su car o puede sustituirla por una "ipoteca su#iciente, y esta "ipoteca, que de'e otor arse antes de entrar a desempeAar el car o, va a caucionar una o'li aci$n indeterminada en su monto, porque la #inalidad de esas "ipotecas es aranti3ar el 'uen desempeAo del car o, y no se sa'e si al terminar la uarda a#ectar, responsa'ilidad al uardador, no menos por consi uiente, a cu,nto, traducido en dinero va a alcan3ar dic"a responsa'ilidad. Es decir, al tiempo de constituirse la "ipoteca no e0iste nin una o'li aci$n determinada sino solo una o'li aci$n posi'le. c) 5or otro lado el art!culo *1 del Re lamento del Conservador de 7ienes Ra!ces en su n-mero ( e0i e que la inscripci$n de la "ipoteca e0prese la suma determinada a que se e0tiende la "ipoteca Ben el caso de haberse limitado a determinada cantidad .C 6o es tan claro en cam'io que se pueda aranti3ar con "ipoteca una o'li aci$n que no est% determinada en cuanto a su naturale3a. 6o o'stante la mayor parte de la doctrina concluye que tam'i%n es posi'le caucionar con "ipoteca o'li aciones indeterminadas en cuanto a su naturale3a, vale decir, o'li aciones #uturas. 5ermiten sostener que ello es posi'le1 El art!culo 2(1) inciso #inal1 B5odr, asimismo otor arse en cualquier tiempo antes o despu%s de los contratos a que accede, y correr, desde que se inscri'a.C El art!culo );., que permite que la #ian3a que por lo eneral est, o'li ado a rendir el uardador para entrar en el e+ercicio de su car o pueda sustituirse por una "ipoteca su#iciente. El art!culo :1; esta'lece que no se admitir, como e0cusa de tutela o curadur!a el no "allar #iadores si el que la ale a tiene 'ienes 'astantes y en tal caso ser, o'li ado a constituir "ipoteca. As! las cosas, se concluye que la deuda aranti3ada con "ipoteca puede per#ectamente ser indeterminada en cuanto a su monto y que, adem,s e0isten ra3ones para sostener que tam'i%n pueden ser aranti3adas con "ipoteca las o'li aciones #uturas. La conclusi$n anterior llevar!a a pronunciarse por la valide3 de la cl,usula de arant!a eneral "ipotecaria. Consiste dic"a cl,usula en esta'lecer que todas las o'li aciones, presentes o #uturas, directas o indirectas que ten a o lle ue a tener el deudor, con el mismo acreedor quedar,n aranti3adas con una "ipoteca. La e#icacia de seme+ante cl,usula "a sido discutida, siendo la opini$n predominante que es v,lida, en cuanto se estima que es posi'le aranti3ar con "ipoteca una o'li aci$n indeterminada en cuanto a su naturale3a, esto es, #utura. 199

Los Contratos Aceptan la valide3 de la cl,usula en estudio, entre otros, Somarriva, He3a 7arros. En sentido contrario opinan 4. Alessandri y Ra#ael Hery. Las ra3ones que aducen para oponerse a la cl,usula son1 a) Aplicaci$n de los principios enerales de <erec"o1 con#orme a %stos el o'+eto de los actos +ur!dicos de'e ser determinado. En la cl,usula en estudio no estando determinado el o'+eto de la o'li aci$n esta ser!a nula. El art!culo 1(.1 e0i e que el o'+eto est% determinado a lo menos en cuanto a su %nero, lo que no se cumplir!a de aceptar dic"a cl,usula. Adem,s, el inciso 2 de la citada disposici$n dice que la cantidad puede ser incierta con tal que el acto o contrato #i+e re las o conten a datos que sirvan para determinarla. 5ero, como puede apreciarse, esta o'servaci$n es poco a#ortunada porque se con#unde el o'+eto del contrato principal con el o'+eto de la "ipoteca, es decir del contrato accesorio. El o'+eto de la "ipoteca no es la suma o sumas aranti3adas con ello, sino que es el inmue'le dado en arant!a. ') El art!culo 2()1, en su inciso primero seAala que la "ipoteca puede limitarse a una cantidad, con tal que as! se e0prese inequ!vocamente, de modo que da a entender que podr!a ser indeterminada esa cantidad. 5ero a re a que Ino e0tender, en nin -n caso a m,s del duplo del importe conocido o presunto de la o'li aci$n principal, aunque as! se "aya estipuladoI. Ser!a esta una ley pro"i'itiva, en que e0iste un inter%s p-'lico de'ido a la especialidad de la "ipoteca. c) &am'i%n se ar umenta que en con#ormidad a los art!culos 2()2 del C$di o Civil y *1 del Re lamento del Re istro del Conservador de 7ienes Ra!ces, la inscripci$n "ipotecaria de'e contener la #ec"a y la naturale3a del contrato a que accede, requisito con el cual no podr!a cumplir la cl,usula de arant!a eneral "ipotecaria, demostr,ndose as! su improcedencia. Este ra3onamiento es m,s aparente que real. La letra del art!culo 2(1) no de+a duda en cuanto a que la "ipoteca puede otor arse antes o despu%s del contrato? lue o entonces la e0i encia del art!culo 2()2 "ay que interpretarla racionalmente en el sentido de que de'e cumplirse con ella cuando el contrato que aranti3a se "aya cele'rado antes o coet,neamente con la "ipoteca, pero no cuando aquel sea un contrato #uturo. Las ra3ones que se dan para sostener la valide3 de la cl,usula de arant!a eneral "ipotecaria son, a m,s de los vistos anteriormente1 a) La "ipoteca con esta cl,usula incide en o'li aciones #uturas e indeterminadas, que como se "a visto admiten ser caucionadas con "ipoteca.

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El Contrato de Hipoteca El art!culo 2(1) se pone incluso en el caso de que la "ipoteca se "aya constituido antes del contrato a que accede. ') El art!culo *1 del Re lamento del Conservador de 7ienes Ra!ces, en su 6> ( dice ILa inscripci$n de la "ipoteca contendr, (>1 La suma determinada a que se e0tiende la "ipoteca en el caso de "a'erse limitado a determinada cantidadI. Lue o, si no se limita a cierta cantidad, se est, en presencia de una cl,usula de arant!a eneral, no e0istiendo entonces, necesidad de de+arlo e0presando en la inscripci$n. c) La "istoria de la ley. <on Andr%s 7ello en esta materia se aparta de la le islaci$n #rancesa si uiendo al derec"o espaAol en el cual se da valide3 a esta cl,usula. Reviste especial importancia la determinaci$n de la valide3 de esta cl,usula, pues la casi totalidad de los 7ancos e instituciones #inancieras operan con ella, de resultar que no es v,lida se producir!an numerosos trastornos en las operaciones 'ancarias y crediticias. A"ora 'ien, ca'e a re ar en este punto relativo a las o'li aciones suscepti'les de aranti3arse con "ipoteca, que el art!culo 2()1 presenta al unos pro'lemas. Este art!culo #aculta la limitaci$n de la "ipoteca a una determinada suma con tal que se e0prese inequ!vocamente, de modo que de'e admitirse que puede limitarse la "ipoteca a una determinada cantidad. Gipoteca de m,0ima se denomina aquella en que se "a limitado el monto a que alcan3a. El art!culo 2()1 inciso 1> dice ILa "ipoteca podr, limitarse a una determinada suma, con tal que as! se e0prese inequ!vocamente? pero no se e0tender, en nin -n caso a m,s del duplo del importe conocido o presunto de la o'li aci$n principal, aunque as! se "aya estipuladoI. 4a'res estima que la se unda parte de esta disposici$n es pro"i'itiva. S5or qu% se pro"!'e que la "ipoteca se e0tienda en nin -n caso a m,s del duplo del importe conocido o presunto de la o'li aci$n principalT. 5orque el duplo de ordinario es su#iciente arant!a y ale+a todo peli ro y si puede ocurrir un caso e0traordinario, la ley no lo toma en cuenta, ya que las leyes se "acen para los casos ordinarios. 5orque la "ipoteca es un ravamen per+udicial para el deudor y as! por e+emplo el inmue'le ravado no se toma en cuanta para otras responsa'ilidades del deudor sino con descuento del ravamen. En cam'io para otros, como Somarriva, la "ipoteca de m,0ima es un derec"o que se con#iere al deudor para pedir la reducci$n de la "ipoteca cuando ella aranti3a o'li aciones indeterminadas. Esta puede "acerse de com-n acuerdo, pero si %ste no se produce, de'e recurrirse al +ue3 competente para que "a a la limitaci$n. 201

Los Contratos 5ara ello, se -n el autor citado, de'e emplearse el procedimiento ordinario, otros en cam'io sostienen que de'e ser el sumario. En otras pala'ras, sostiene el pro#esor citado que si la "ipoteca e0cede del duplo del importe conocido o presunto de la o'li aci$n principal, el deudor tendr, derec"o para que se redu3ca la "ipoteca a dic"o importe. J reducida se "ar, a su costa una nueva inscripci$n, en virtud de la cual no valdr, la primera sino "asta la cuant!a que se #i+are en la se unda. Lo anterior ser!a aplica'le s$lo a las o'li aciones indeterminadas, porque respecto de las determinadas no e0iste limitaci$n al una ya que las partes conoc!an el monto de la o'li aci$n en el momento de constituir la "ipoteca, no pudiendo e0istir ravamen e0cesivo para el deudor que se o'li a a sa'iendas de la e0tensi$n de su responsa'ilidad. &al cosa no acontece trat,ndose de o'li aciones indeterminadas, de manera que en de#ensa de terceros y del deudor "ipotecario se "a esta'lecido esta limitaci$n. Somarriva "ace en relaci$n con esta materia las si uientes distinciones1 a) Se otor a una "ipoteca de m,0ima, es decir se seAala e0presamente su l!mite. En este caso la arant!a por capital e inter%s no puede e0ceder de esa suma. ') Se constituye una "ipoteca para caucionar una o'li aci$n determinada que produce intereses. 5uede ocurrir que al momento de "acer e#ectiva la "ipoteca los intereses sean superiores a la deuda. S5odr, pedirse en tal caso que se redu3ca la "ipoteca al duplo de la o'li aci$n principalT Somarriva no lo cree posi'le, estima que el art!culo 2(=1 no lo permite, los intereses corren "asta la e0tinci$n de la deuda y se pa an con la misma pre#erencia que sus cr%ditos. c) Se constituye una "ipoteca que aranti3a una o'li aci$n indeterminada Fcomo en el caso de una cl,usula de arant!a eneral "ipotecaria) En esta situaci$n el deudor puede solicitar que se limite la "ipoteca al duplo de la o'li aci$n principal.

Requisitos del Contrato de <ipoteca

Son los mismos que para todo contrato1 consentimiento, o'+eto, causa y solemnidades. J para la valide3 del contrato se requiere1 consentimiento e0ento de vicios, o'+eto l!cito, causa l!cita y capacidad de las partes.

"# El Consentimiento

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El Contrato de Hipoteca En cuanto al consentimiento no se presenta novedad al una, en consecuencia son aplica'les las re las enerales. El consentimiento puede prestarse por medio del mandatario, se requiere eso s!, que en el mandato se "a a menci$n e0presa de la #acultad de "ipotecar, porque ella no est, comprendida entre las #acultades ordinarias del mandato sino que requiere de poder especial. Se "a discutido si el mandato para "ipotecar de'e o no constar en escritura p-'lica? ya se "a visto que el contrato de "ipoteca es solemne, siendo la solemnidad la escritura p-'lica. La Corte Suprema sostuvo en un tiempo que si el acto para el cual se da'a el mandato era solemne, el mandato tam'i%n de'!a serlo, ya que se se u!a la teor!a de la #icci$n en materia de representaci$n. Sin em'ar o, no parece necesario que el mandato sea solemne en tal caso, porque la ley, en el art!culo 212), "a indicado c$mo puede otor arse el mandato. Adem,s, "oy d!a no se acepta la teor!a de la #icci$n sino que la de la representaci$n modalidad de los actos +ur!dicos. Adem,s, los contratos de mandato y de "ipoteca se ri en, cada uno, por sus re las particulares.

%# El &/3eto
El 'ien "ipotecado de'e ser suscepti'le de "ipotecarse. En relaci$n con el o'+eto il!cito, sur en al unas dudas en cuanto a la determinaci$n de si las normas del art!culo 1(.( alcan3an al contrato de "ipoteca o a la inscripci$n. Es sa'ido que el contrato no implica ena+enaci$n, lue o la posi'le ilicitud no alcan3ar!a, en principio, a la "ipoteca como contrato sino s$lo a la inscripci$n. Es al practicarse la ena+enaci$n cuando se produce el o'+eto il!cito, ena+enaci$n que se produce una ve3 "ec"a la inscripci$n de la "ipoteca. En conclusi$n, a-n cuando "aya em'ar o, por e+emplo, puede cele'rarse el contrato de "ipoteca, pero no puede procederse a la inscripci$n del mismo, esto es, a la tradici$n del derec"o real de "ipoteca. 7IE6ES @8E 58E<E6 GI59&ECARSE En con#ormidad al art!culo 2(1* pueden ser "ipotecados1 )/) Los inmue'les que se poseen en propiedad )1) Los inmue'les que se poseen en usu#ructo )2) Las naves 5ero, adem,s pueden "ipotecarse1 203

Los Contratos ))) La cuota de un comunero so're la cosa com-n Fart!culo 2(1;) )() La pertenencia minera &' Inmue!les que se poseen en propiedad Al decir el art!culo 2(1* que pueden "ipotecarse los 'ienes ra!ces que se poseen en propiedad, se est, re#iriendo a la "ipoteca del derec"o de propiedad en s! mismo, como queda de mani#iesto por el "ec"o de re#erirse acto continuo a los inmue'les que se poseen en usu#ructo. <esde lue o los inmue'les que pueden "ipotecarse son los llamados inmue'les por naturale3a, pero tam'i%n, los inmue'les por ad"erencia y los inmue'les por destinaci$n, art!culos :;/ y :.*, no o'stante estos dos -ltimos no pueden "ipotecarse separadamente del predio a que se ad"ieren o a que est,n destinados. Constituida la "ipoteca so're un inmue'le por naturale3a, se entiende que se comprenden los inmue'les por ad"erencia y por destinaci$n Fart!culo 2(2/) 5uede "ipotecarse la propiedad plena, la propiedad nuda o la #iduciaria, el art!culo 2(1* no distin ue. Si se "ipoteca la nuda propiedad, y vi ente la "ipoteca se e0tin ue el usu#ructo, consolid,ndose el dominio en manos del nudo propietario, el ravamen a#ectar!a a la propiedad plena, pues en virtud de lo dispuesto en el art!culo 2(21 la "ipoteca se e0tiende a todos los aumentos que reci'a la cosa "ipotecada. La "ipoteca de la propiedad #iduciaria est, e0presamente re lamentada en el art!culo ;:;. )' Inmue!les que se poseen en usu(ructo El art!culo 2(1* al decir que pueden "ipotecarse los inmue'les que se poseen en usu#ructo induce a error porque da a entender que lo que el usu#ructuario "ipoteca es el inmue'le en s! mismo, cuando en realidad lo que se le permite ravar es su derec"o de usu#ructo. La "ipoteca del usu#ructo no si ni#ica que su sola constituci$n de acreedor #aculta para perci'ir los #rutos. Ser, el usu#ructuario quien continuar, perci'i%ndolos. El acreedor "ipotecario tendr, derec"o a ellos cuando e+ercitando su derec"o de tal, em'ar ue el usu#ructo, sin que, con#orme lo esta'lece el art!culo 2(2), se e0tienda su derec"o a los #rutos perci'idos por el usu#ructuario. *' -ipoteca de naves Esta materia est, re lamentada por la ley ).:// y no por el C$di o de Comercio como dice el art!culo 2(1*. S$lo son suscepti'les de "ipotecarse las naves de m,s de cincuenta toneladas, incluso las que est,n en construcci$n en un astillero.

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El Contrato de Hipoteca +' -ipoteca de cuotas El art!culo 2(1; dice que un comunero puede "ipotecar su cuota a-n antes de la participaci$n, durante la comunidad. 5ara anali3ar los e#ectos de esta "ipoteca es menester "acer una distinci$n1 a) Si una ve3 e#ectuada la partici$n se ad+udica al comunero el 'ien que "ipotec$, su'siste la "ipoteca. ') Si por el contrario el 'ien se ad+udica a otro comunero caduca la "ipoteca, pero, con todo, en este -ltimo caso podr, su'sistir so're el 'ien o 'ienes ad+udicados a otros comuneros siempre que ellos den su consentimiento por escritura p-'lica y que se de+e constancia de esta escritura al mar en de la inscripci$n "ipotecaria. Respecto a esto, se "a discutido que es lo qu% se "ipoteca si la cuota en la comunidad o la cuota en el inmue'le. Hanuel Somarriva se inclina por lo se undo ar umentando que la "ipoteca recae siempre so're inmue'les y que la comunidad no es un inmue'le. Gipoteca de unidades de un inmue'le aco ido a la Ley de Copropiedad Inmo'iliaria <e acuerdo al art!culo 1. de la Ley 6>1=.:); las unidades de un condominio pueden "ipotecarse o ravarse li'remente, sin que sea necesario para ello del acuerdo de la asam'lea de copropietarios. En caso de ponerse t%rmino a la copropiedad la "ipoteca so're la unidad respectiva su'siste. La "ipoteca constituida so're una unidad de un condominio se e0tiende a los derec"os que en los 'ienes comunes le corresponda, y quedan comprendido en la inscripci$n de la "ipoteca. Se esta'lece e0presamente que se puede constituir "ipoteca so're una unidad de un condominio en proyecto en construcci$n, para cuyo e#ecto de'er, arc"ivarse provisionalmente en el Conservador de 7ienes Ra!ces respectivo un plano en que est%n sin ulari3adas las respectivas unidades de acuerdo con el permiso de construcci$n otor ado por la <irecci$n de 9'ras Hunicipales. Esta "ipoteca ravar, la cota del terreno que corresponda a la respectiva unidad desde la #ec"a de la inscripci$n de la "ipoteca, y se radicar, en la unidad y los derec"os que le correspondan, sin necesidad de nueva escritura e inscripci$n desde la #ec"a del certi#icado de la <irecci$n de 9'ras Hunicipales que declare aco ido el inmue'le al r% imen de Copropiedad Inmo'iliaria, de'iendo procederse al arc"ivo en la Secci$n Especial del Re istro de 5ropiedad del Conservador de 7ienes Ra!ces respectivo del plano del condominio. La inscripci$n de esta "ipoteca de'e contener adem,s de las menciones que esta'lece el C$di o Civil, las seAaladas en los n-meros ( y : del inciso se undo del art!culo 12 de la Ley 6>1=:);, esto es1 La u'icaci$n y los deslindes del condominio a que pertene3ca la unidad.

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Los Contratos El n-mero y u'icaci$n que corresponda a la unidad en el plano re#erido precedentemente. Esta disposici$n presenta dos caracter!sticas que la di#erencia de la "ipoteca corriente, tales son1 a) Se permite la "ipoteca de una cosa #utura Fel piso o departamento) de acuerdo por lo dem,s, con lo esta'lecido en el art!culo 2(1=. ') Hientras no se construye el edi#icio Fcosa principal y #utura) se "ipoteca el suelo, que es accesorio. C9SAS A LAS @8E SE EN&IE6<E LA GI59&ECA Los art!culos 2(2/, 2(21, 2(22 y 2(2) esta'lecen que la "ipoteca comprende no solo el 'ien ra!3 ravado sino tam'i%n1 ):) Los inmue'les por ad"erencia o destinaci$n. ).) Los aumentos y me+oras que reci'e la cosa "ipotecada. );) Las rentas de arrendamiento que %sta deven ue. )*) Las indemni3aciones de'idas por los ase uradores de ella. &' Los inmue!les por destinacin Si al vender un inmue'le se entiende tam'i%n vendidos los inmue'les por destinaci$n, i ual re la tiene aplicaci$n en materia de "ipoteca. 6aturalmente que es necesario que los inmue'les por destinaci$n pertene3can al dueAo del inmue'le ravado, de lo contrario no tendr!an tal car,cter y no se ver!an a#ectados por la "ipoteca. Respecto de los 'ienes mue'les que est,n destinados permanentemente al uso, cultivo o 'ene#icio del inmue'le Fpasando a tener el car,cter de inmue'les por destinaci$n) por voluntad del dueAo del terreno? esa misma voluntad puede quitarles este car,cter, ena+en,ndolos a terceros y desde ese momento de+a de a#ectarlos la "ipoteca Fart!culo 2(2/) )' Inmue!les por adherencia &am'i%n quedan comprendidos en la "ipoteca del inmue'le a que ad"ieren como consecuencia del principio de que lo accesorio si ue la suerte de lo principal, e indi#erentemente que e0istan o no al momento de la "ipoteca. Si el dueAo ena+ena separadamente los inmue'les por ad"erencia, %stos, en con#ormidad al art!culo :;1, pasan a ser mue'les por anticipaci$n y de+an de estar a#ectos a la "ipoteca.

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El Contrato de Hipoteca *' Aumentos que su(ra el !ien hipotecado As! lo esta'lece el art!culo 2(211 BLa "ipoteca se e0tiende a todos los aumentos y me+oras que reci'a la cosa "ipotecada.C +' La indemni acin de!ida por los ase$uradores del inmue!le hipotecado As! lo seAala el art!culo 2(22. El #undamento de ello es que el le islador esta'lece una su'ro aci$n real en la cual el monto del se uro reempla3a al inmue'le "ipotecado Fart!culo ::: del C$di o de Comercio) >' Las rentas deven$adas en el inmue!le hipotecado As! lo esta'lece tam'i%n el art!culo 2(22. GI59&ECA <E 7IE6ES 48&8R9S En con#ormidad al art!culo 2(1= los 'ienes #uturos son suscepti'les de "ipotecarse. Se "ipoteca los 'ienes so're los cuales se tiene un derec"o eventual, limitado o rescindi'le. En con#ormidad al art!culo 2(1. se pueden "ipotecar los 'ienes ra!ces a-n cuando so're ellos se ten a un derec"o eventual, limitado o rescindi'le, eso si que entendi%ndose "ipotecados con esa limitaci$n, aunque no se e0prese. La re la seAalada es innecesaria y no constituye sino una aplicaci$n del principio se -n el cual nadie puede trans#erir m,s derec"os que los que tiene. 5or otra parte el art!culo 2(1. se pone en el caso que el inmue'le "ipotecado est% su+eto a una condici$n resolutoria, y dice que tendr, lu ar lo dispuesto en el art!culo 1(=1, lo que en otros t%rminos si ni#ica que declarada la resoluci$n se e0tin ue la "ipoteca o no, se -n la condici$n conste o no en el t!tulo respectivo inscrito u otor ado por escritura p-'lica. GI59&ECA <E C9SA AEE6A Es discutida su valide3, "ay quienes opinan que ella no ser!a v,lida, se #undan en1 a) El art!culo 2(1( que esta'lece que puede constituir "ipoteca so're sus 'ienes la persona que ten a capacidad para ena+enar1 se ar umenta que al decir Isus 'ienesI est, e0i iendo en el constituyente el dominio en los 'ienes que "ipoteca. ') El art!culo 2(1* dice que la "ipoteca s$lo puede recaer so're los inmue'les que se poseen en propiedad o usu#ructo. <e am'as disposiciones se pretende cole ir que la "ipoteca de cosa a+ena adolece la nulidad, en cuanto pro"!'en su constituci$n y por tratarse de un acto pro"i'ido, de acuerdo con el art!culo 1/, "ay nulidad a'soluta.

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Los Contratos 6o es la anterior, sin em'ar o, la opini$n de la mayor!a de los autores, %stos sostienen que la "ipoteca de cosa a+ena es v,lida, dando las si uientes ra3ones para sostener su opini$n1 a) La re la eneral en el derec"o c"ileno es que los contratos so're cosa a+ena son v,lidos, incluso m,s, la tradici$n de las cosas por qui%n no es el verdadero dueAo de ellas tam'i%n es v,lida con#orme a los art!culos .*2 y .*), quedando el adquirente, en la misma situaci$n que el tradente. 6o e0isten ra3ones particulares para que el C$di o se aparte en materia de "ipoteca del sistema eneral. ') La prenda so're cosa a+ena se permite e0presamente, de modo que no "a'r!a por que estimar que no procede aplicar un principio seme+ante en materia de "ipoteca. c) La ley no dice cate $ricamente que para la valide3 de la "ipoteca se requiera dominio de parte del constituyente, lo cual no puede in#erirse de los art!culos 2(1( y 2(1. como se pretende. Resulta un tanto violento sostener que la primera de estas disposiciones es pro"i'itiva, que impide "ipotecar un 'ien a+eno. Al querer re#erir la e0presi$n Isus 'ienesI al dominio se la desnaturali3a, d,ndosele un alcance que no es el querido por el le islador? dic"a e0presi$n se re#iere a los 'ienes que est,n en poder del que constituye la "ipoteca, sea este dueAo o no de ellos. d) El derec"o de "ipoteca puede adquirirse por prescripci$n, ya que con#orme al art!culo 2(=* inciso 2> pueden adquirirse por medio de ella los derec"os reales que no est%n e0presamente e0ceptuados. A"ora 'ien, en con#ormidad al art!culo 2:12, el derec"o de "ipoteca se ri e, en cuanto a su prescripci$n por las mismas re las que el dominio, lo que si ni#ica en otros t%rminos que puede adquirirse por prescripci$n ordinaria o e0traordinaria. J si se estima que la "ipoteca de cosa a+ena adolece de nulidad de acuerdo con el art!culo ;/( ser!a un t!tulo in+usto que dar!a ori en a la posesi$n irre ular y %sta a la prescripci$n e0traordinaria, resultado as! que la "ipoteca +am,s se podr!a adquirir por prescripci$n ordinaria, con lo cual no se respetar!a lo dispuesto por el art!culo 2(12. e) El art!culo 2(1; permite la rati#icaci$n, la que no es procedente en caso de que "aya nulidad a'soluta. En cuanto a los e#ectos de la "ipoteca so're cosa a+ena1 Ser!a un t!tulo de aquellos que "a'ilitan para adquirir por prescripci$n. 5ara el dueAo, tal "ipoteca es inoponi'le de modo que podr!a solicitar la cancelaci$n de la misma.

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El Contrato de Hipoteca En la pr,ctica es di#!cil que e0ista "ipoteca so're cosa a+ena, porque el Conservador de 7ienes Ra!ces revisa y controla las inscripciones que se le solicitan.

'# La Capacidad de las Partes en el Contrato de <ipoteca

El art!culo 2(1( esta'lece las re las de capacidad en materia de "ipoteca1 a) El constituyente de la "ipoteca requiere capacidad de disposici$n puesto que la "ipoteca constituye principio de ena+enaci$n. ') El acreedor "ipotecario requiere -nicamente capacidad para contratar. Respecto de ciertas personas e0isten re las particulares para la "ipoteca de sus 'ienes1 5ara "ipotecar los 'ienes de los pupilos Fart!culo )=)) 5ara "ipotecar los 'ienes del "i+o su+eto a patria potestad. 5ara "ipotecar los 'ienes de la mu+er casada en r% imen de sociedad conyu al, en lo que dice relaci$n con sus 'ienes propios Fart!culo 1;:()

Clases de <ipoteca
En C"ile la "ipoteca es un derec"o real, eneralmente convencional? s$lo por e0cepci$n e0iste la "ipoteca le al Fart!culos ../ y ..2 del C$di o de 5rocedimiento Civil) El art!culo ..2 del C$di o 5rocedimiento Civil dice1 IEn las ad+udicaciones de propiedades ra!ces que se "a an a los comuneros durante el +uicio divisorio o en la sentencia #inal, se entender, constituida "ipoteca so're las propiedades ad+udicadas para ase urar el pa o de los alcances que resulten en contra de los ad+udicatarios, siempre que no se pa ue de contado el e0ceso a que se re#iere el art!culo ../. Al inscri'ir el Conservador el t!tulo de ad+udicaci$n, inscri'ir, a la ve3 la "ipoteca por el valor de los alcances.C B5odr, reempla3arse esta "ipoteca por otra cauci$n su#iciente cali#icada por el partidorI. Es el caso de una comunidad, en la cual e0isten 'ienes ra!ces. En la partici$n se acuerda ad+udicar a uno de los comuneros, ya sea en un comparendo o en el laudo ar'itral, uno de los 'ienes ra!ces. Esa ad+udicaci$n e0cede del */K del "a'er pro'a'le. <e modo entonces que de'e #i+arse primero cual es el "a'er pro'a'le. 5or el e0ceso puede el comunero pa ar una suma de contado, pero si no "ace ese pa o, queda constituida una "ipoteca le al so're el inmue'le para aranti3ar un posi'le alcance, es decir, saldo en contra del "eredero.

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Los Contratos Los requisitos son1 a) @ue se ad+udique un 'ien ra!3 ') @ue la ad+udicaci$n e0ceda del */K del "a'er pro'a'le c) @ue no se pa ue el e0ceso de contado d) @ue se inscri'a la "ipoteca Esta "ipoteca es le al, s$lo en lo que respecta a su #uente, ya que la esta'lece el C$di o de 5rocedimiento Civil, pero en todo caso de'e inscri'irse al i ual que toda otra "ipoteca. El t!tulo es la ley, y el modo de adquirir el derec"o de "ipoteca es la inscripci$n.

Fuentes de la &/li7acin de Constituir <ipoteca

La o'li aci$n de constituir "ipoteca puede emanar1 )=) <el acuerdo de las partes (/) <e una resoluci$n +udicial (1) <e la ley En este sentido puede "a'larse de "ipoteca le al, convencional o +udicial, pero en estricto derec"o todas las "ipotecas son convencionales, salvo el caso del art!culo ..2 del C$di o de 5rocedimiento Civil. Gipoteca +udicial es aquella que tiene su ori en en una resoluci$n +udicial de la cual arranca la o'li aci$n de constituir "ipoteca. 5or e+emplo, en el art!culo ;:: "ay una resoluci$n +udicial que ordena que se preste cauci$n de conservaci$n, la que puede ser prenda, #ian3a o "ipoteca. En caso de optarse por una "ipoteca, ella de'e constituirse mediante la cele'raci$n de un contrato de "ipoteca de manera que ella ser, convencional como toda "ipoteca, pero la o'li aci$n de otor arla nace de una resoluci$n +udicial? lue o es impropio "a'lar de "ipoteca +udicial. Se "a discutido si vale o no una "ipoteca que no es convencional, sino que nace de una declaraci$n unilateral de voluntad. La mayor parte de la doctrina estima que no vale esta clase de "ipotecas, por las si uientes ra3ones1 a) Los art!culos 2(/= y 2(11 "a'lan de IcontratoI ') La letra de los art!culos 2()2 6>2 y 2()).

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El Contrato de Hipoteca La primera de estas disposiciones seAala los requisitos de las inscripciones "ipotecarias y se re#iere al IcontratoI. El n-mero se undo seAala que Isi la "ipoteca se "a constituido por acto separado...I, lo cual dar!a lu ar a concluir que se acepta la "ipoteca otor ada por un acto unilateral. Sin em'ar o, el art!culo si uiente F2())) se pone en el caso de que #alte al una de las desi naciones del art!culo 2()), esta'leciendo que no se anular, por #alta de al unos requisitos, siempre que se "aya indicado la #ec"a de la inscripci$n, la #irma del Conservador y que de por medio de la inscripci$n Io del contrato o contratos citados en ella, pueda venirse en conocimiento de lo que en la inscripci$n se ec"e de menosI. Es decir, no se comprende la posi'ilidad de que la "ipoteca se "aya constituido por un acto unilateral de voluntad. c) &odav!a m,s, estas disposiciones est,n en el li'ro I2, que trata de los contratos, y entre ellos de las cauciones. d) Se "a sostenido tam'i%n que la declaraci$n unilateral de voluntad no ser!a e#ica3 porque la "ipoteca, en cuanto derec"o real, requiere de una tradici$n y esta a su ve3 de un t!tulo. La tradici$n sirve para adquirir un derec"o real y requiere de un t!tulo, que en este caso de'e ser un contrato "ipotecario, salvo el caso del art!culo ..2 del C$di o de 5rocedimiento Civil, en que el t!tulo es la ley. La tradici$n es #undamentalmente una convenci$n, un acuerdo de voluntades.

Adquisicin del )erec0o Real de <ipoteca

El derec"o real de "ipoteca puede adquirirse por1 1) &radici$n 2) 5rescripci$n )) Sucesi$n por causa de muerte () Cesi$n del cr%dito "ipotecario :) Su'ro aci$n del cr%dito "ipotecario

&' La Tradicin del Derecho Real de -ipoteca

El derec"o real de "ipoteca se adquiere por tradici$n la cual se e#ect-a por la inscripci$n del t!tulo en el Re istro de Gipotecas y Grav,menes del Conservador de 7ienes Ra!ces de la comuna o a rupaci$n de comunas en que est, u'icado el inmue'le.

Requisitos de la -nscripcin

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Los Contratos Se encuentran seAalados en el art!culo 2()2 y en el art!culo *1 del Re lamento, ellos son1 1) Individuali3aci$n del acreedor y deudor, sean personas +ur!dicas o naturales. 2) Gacer re#erencia al t!tulo, es decir al contrato de constituci$n de la "ipoteca y al arc"ivo en que se encuentre. )) Individuali3aci$n del 'ien ra!3 so're el cual recae la "ipoteca. () Si est, limitada a una determinada suma se "ar, constar tal determinaci$n y la suma a que asciende. :) 4ec"a de la inscripci$n y #irma del Conservador de 7ienes Ra!ces. Esta e0i encia es imprescindi'le, de modo que si #alta la "ipoteca es nula, ya que de no ser as!, no se sa'r!a el orden de prelaci$n de las "ipotecas so're un mismo inmue'le en el caso de e0istir varias. En el caso del art!culo 2()) el -nico requisito que es indispensa'le y cuya omisi$n trae consi o la nulidad de la inscripci$n es la #ec"a y #irma del Conservador. 6o sucede lo mismo con la omisi$n de los otros requisitos, siempre que por medio de la inscripci$n misma o del contrato o contratos mencionados en ella pueda venirse en conocimiento de lo que #alte en la inscripci$n. En el caso de "ipoteca de una unidad de un inmue'le aco ido a la ley de copropiedad inmo'iliaria la inscripci$n de'e reunir los requisitos del art!culo 12 de la Ley 6>1=:);.

)' La ,rescripcin Adquisitiva del Derecho Real de -ipoteca

El derec"o real de "ipoteca puede adquirirse por prescripci$n. Se "a seAalado que la "ipoteca de cosa a+ena es v,lida, de tal manera que si ella lle a a ser inscrita podr, adquirirse por prescripci$n en con#ormidad a los art!culos .;/, .*2, .*=, ;1:, 2:12 y 2:1). La sentencia que declare la prescripci$n de'e inscri'irse para que produ3ca sus e#ectos respecto de terceros. Asimismo, el art!culo :2 del Re lamento del Conservador de 7ienes Ra!ces la menciona entre los t!tulos que de'en inscri'irse.

*' Sucesin por Causa de 6uerte

Como consecuencia del car,cter accesorio que tiene la "ipoteca, si el cr%dito que ella aranti3a lo adquiere el "eredero o le atario por sucesi$n por causa de muerte, tam'i%n pasa a sus manos el derec"o de "ipoteca. El "eredero o le atario adquiere la "ipoteca ipso +ure, por el solo "ec"o de que se le de#iera la asi naci$n, sin necesidad de inscripci$n al una en el Conservador de 7ienes Ra!ces.

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El Contrato de Hipoteca

+' Cesin del Cr2dito -ipotecario

La cesi$n del cr%dito comprende las "ipotecas y cualesquiera otras cauciones que aranticen el cr%dito, de acuerdo con lo prescrito en el art!culo 1=/.. Es una aplicaci$n del principio de que lo accesorio si ue la suerte de lo principal. La mayor parte de la doctrina FSomarriva, Alessandri, etc.) estiman que la "ipoteca pasa del cedente al cesionario por el solo "ec"o de la cesi$n del cr%dito, sin necesidad de nueva inscripci$n. La opini$n anterior no es compartida por Ra#ael Hery, quien sostiene que de'e "acerse la inscripci$n de la "ipoteca a nom're del nuevo acreedor, aunque el cr%dito no requiera de inscripci$n. En su opini$n no ca'e duda que la cesi$n de cr%ditos comprende la de sus accesorios, pero aAade que %stos de'en cumplir con sus estatutos particulares, los cuales respecto de la "ipoteca o'li an a reali3ar la inscripci$n. El art!culo 2( <ice Hery que si 'ien la "ipoteca constituye un elemento accesorio del cr%dito, tal circunstancia no le "ace perder su naturale3a propia de derec"o real. El cr%dito, elemento principal, contin-a siendo un derec"o personal y la "ipoteca mantiene su calidad de derec"o real. Siempre la "ipoteca es un derec"o real y como tal requiere de inscripci$n para poder ser trans#erido? el art!culo 1=/. se re#iere a la tradici$n del cr%dito, no a la del derec"o real. 6o "ay que olvidar que las normas so're cesi$n de cr%ditos se re#ieren a los derec"os personales y que la "ipoteca es un derec"o real. J, que no 'asta decir que lo accesorio si ue la suerte de lo principal, ya que aunque la "ipoteca sea un accesorio, no es menos cierto que tiene un estatuto +ur!dico propio distinto, el cual de'e respetarse.

>' Su!ro$acin en el Cr2dito -ipotecario

La su'ro aci$n, sea le al o convencional, traspasa al nuevo acreedor todos los derec"os acciones, privile ios, prendas e "ipotecas del anti uo Fart!culo 1.12) 5or eso el su'ro ante, adquiere de pleno derec"o, con+untamente con el cr%dito, la "ipoteca que lo aranti3a.

E!ectos de la <ipoteca
Entendemos por e#ectos del contrato de "ipoteca, los derec"os y o'li aciones que de %l emanan. Es preciso distin uir los e#ectos en relaci$n con el dueAo de la cosa "ipotecada y en relaci$n con el acreedor "ipotecario.

213

Los Contratos

&' E(ectos Respecto del DueAo de la Cosa -ipotecada

La primera o'li aci$n que sur e del contrato para el dueAo de la cosa y que cele'ra el contrato de "ipoteca Fque puede o no ser el deudor de la o'li aci$n principal que se aranti3a con ella) es la e#ectuar la tradici$n del derec"o real de "ipoteca, esto es, e#ectuar la inscripci$n correspondiente en el Re istro Conservatorio de 7ienes Ra!ces. Recordemos que la tradici$n es un acto +ur!dico 'ilateral que requiere del consentimiento de am'as partes, por lo tanto, en orden a practicar la inscripci$n que en este caso es la #orma de e#ectuar la tradici$n se requiere el consentimiento de am'as partes, tanto del acreedor como del dueAo de la cosa y que la "ipoteca. Lo que ocurre es que en la pr,ctica, en la misma escritura de "ipoteca se #aculta Fse otor a mandato) al acreedor o portador de copia aut%ntica de la escritura para requerir %l solo la inscripci$n. A"ora, para ver los dem,s e#ectos de la "ipoteca es preciso distin uir dos situaciones1 E#ectos antes de que el acreedor e+ercite la acci$n "ipotecaria. E#ectos una ve3 que el acreedor e+ercita la acci$n "ipotecaria. a) Antes que el acreedor e+ercite la acci$n "ipotecaria 6o o'stante la constituci$n de la "ipoteca, el dueAo del inmue'le conserva las #acultades in"erentes al dominio, esto es las de usar, o3ar y disponer del inmue'le "ipotecado. El art!culo 2(1: le autori3a e0presamente para disponer del inmue'le "ipotecado e incluso m,s, le reconoce esta #acultad no o'stante cualquier estipulaci$n en contrario. En e#ecto, seAala el art!culo 2(1: que1 BEl dueAo de los 'ienes ravados con "ipoteca podr, siempre ena+enarlos o "ipotecarlos, no o'stante, cualquier estipulaci$n en contrario.C Si se lle are a estipular que el dueAo del inmue'le ravado con "ipoteca no puede ena+enarlo, seme+ante pacto adolecer!a de nulidad a'soluta por o'+eto il!cito Fart!culos 1(.. y 1.*2) Se +usti#ica esto porque la ena+enaci$n del inmue'le dado en arant!a no per+udica al acreedor, porque %ste en virtud del derec"o de persecuci$n pueda "acer valer su derec"o, a-n encontr,ndose el inmue'le en manos de terceros. El art!culo 2(1: #aculta tam'i%n al dueAo para "ipotecar nuevamente el inmue'le sin que val a estipulaci$n al una en contrario. &ampoco per+udica esto al acreedor, porque en con#ormidad al art!culo 2(;; las "ipotecas pre#ieren por el orden de sus #ec"as, de manera que el primer acreedor "ipotecario va a tener pre#erencia so're los dem,s para pa arse. 8n punto que se "a discutido es si el dueAo de la cosa "ipotecada puede constituir otros rav,menes so're la #inca "ipotecada, como, por e+emplo, un usu#ructo. 214

El Contrato de Hipoteca Somarriva estima que es per#ectamente constituir estos rav,menes porque quien puede lo m,s puede lo menos, lue o, si se puede trans#erir el dominio, con mayor ra3$n se puede constituir estos rav,menes. J en caso de estimarse que se per+udica el derec"o del acreedor Fporque en caso de remate nadie va a querer adquirir un predio ravado con usu#ructo) se puede recurrir al derec"o que otor a el art!culo 2(2;. <on Andr%s Cunco sustenta una opini$n distinta con la cual concuerda don Ren% Ramos. SeAala este autor que cuando el C$di o utili3a la vo3 ena+enaci$n lo "ace en un sentido restrin ido puesto que distin ue entre ena+enaci$n e "ipoteca. 5or lo tanto, el dueAo de la #inca, en con#ormidad al art!culo 2(1: puede trans#erir el dominio de %sta o constituir nuevas "ipotecas, pero no constituir otro tipo de rav,menes. A"ora 'ien, desde otro punto de vista, el acreedor "ipotecario est, o'li ado a respetar los arrendamientos siempre que %stos consten por escritura p-'lica inscrita con anterioridad a la "ipoteca Fart!culo 1=.2 6>)) Si no se cumple con estos requisitos el acreedor "ipotecario no est, o'li ado a respetar los arrendamientos. En s!ntesis, antes que el acreedor e+er3a la acci$n "ipotecaria el propietario dispone de todas las #acultades in"erentes al dominio, pero s$lo puede e+ercerlas en t%rminos tales que no se lesione los derec"os del acreedor disminuyendo la arant!a, porque en ese evento el le islador, para res uardar sus derec"os, lo #aculta para tomar las medidas que indica el art!culo 2(2;. El art!culo 2(2; tiene aplicaci$n cuando el inmue'le se pierde o deteriora, y como la ley no distin ue respecto de la causa de la p%rdida o deterioro se comprende tanto la ori inada por actos materiales como las causadas por actos +ur!dicos, e incluso tiene aplicaci$n aunque no e0ista culpa o dolo del dueAo y aun cuando la p%rdida se de'a a #uer3a mayor o caso #ortuito. ') <espu%s que el acreedor e+ercita la acci$n "ipotecaria Si el acreedor "ipotecario e+ercita su acci$n em'ar ando el 'ien "ipotecado? desde ese momento, cesa la #acultad del propietario de o3ar y disponer del inmue'le y sus accesorios. 6o puede ena+enar el inmue'le "ipotecado y si lo "ace, de acuerdo al art!culo 1(.(, "a'r!a o'+eto il!cito, y por consi uiente la ena+enaci$n ser!a nula a'solutamente.

)' Derechos del Acreedor -ipotecario

La "ipoteca concede al acreedor tres derec"os principales1 (2) <erec"o o acci$n de me+oramiento ()) <erec"o de venta (() <erec"o de persecuci$n (:) <erec"o de pre#erencia 215

Los Contratos &' Derecho o Accin de 6e1oramiento El art!culo 2(2; seAala1 BSi la #inca se perdiere o deteriorare en t%rminos de no ser su#iciente para la se uridad de la deuda, tendr, derec"o el acreedor a que se me+ore la "ipoteca, a no ser que consienta en que se le d% otra se uridad equivalente? y en de#ecto de am'as cosas, podr, demandar el pa o inmediato de la deuda l!quida, aunque est% pendiente el pla3o, o implorar las providencias conservativas que el caso admita, si la deuda #uere il!quida, condicional o indeterminada.C En caso de p%rdida o deterioro, el acreedor "ipotecario tiene un derec"o opcional1 a) @ue se me+ore la "ipoteca, lo que se conoce como suplemento de la "ipoteca. ') @ue se de le otra arant!a. c) En de#ecto de am'as1 Si la o'li aci$n principal #uere l!quida, puede demandar el pa o inmediato de la deuda aunque est% pendiente el pla3o puesto que se produce la caducidad le al del pla3o. Si la o'li aci$n #uere il!quida, condicional o indeterminada, tiene derec"o a pedir las medidas conservativas que el caso admita. 4inalmente ca'e seAalar que se discute si cuando la disposici$n "a'la de que la #inca se BdeteriorareC, se est, re#iriendo -nicamente a deterioros de tipo material -nicamente o comprende tam'i%n los deterioros +ur!dicos como puede ser la constituci$n de rav,menes. La mayor!a estima que se re#iere -nicamente a deterioros de tipo material. )' Derecho de venta Se re#iere a %l el art!culo 2(2( que seAala que1 BEl acreedor "ipotecario tiene para "acerse pa ar so're las cosas "ipotecadas los mismos derec"os que el acreedor prendario so're la prenda.C J el art!culo 2)=; seAala este derec"o para el acreedor prendario. En realidad el acreedor "ipotecario dispone de dos acciones1 Acci$n personal contra el deudor Acci$n "ipotecaria La acci$n personal se "ace e#ectiva so're todos los 'ienes del deudor, so're la totalidad de su patrimonio en virtud del denominado derec"o eneral de prenda? en tanto que la acci$n "ipotecaria s$lo dice relaci$n con la #inca "ipotecada. La acci$n "ipotecaria permite al acreedor solicitar la reali3aci$n de la #inca "ipotecada para pa arse su cr%dito con su producto.

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El Contrato de Hipoteca El e+ercicio de la acci$n "ipotecaria, que cuando se diri e contra el deudor principal se con#unde con la acci$n personal, se tramita de acuerdo con el procedimiento ordinario o el del +uicio e+ecutivo. Se aplicar, el procedimiento e+ecutivo, cuando tanto la o'li aci$n principal como la "ipoteca consten en un t!tulo que en con#ormidad al art!culo ()( del C$di o de 5rocedimiento Civil sea e+ecutivo. La acci$n "ipotecaria presenta las si uientes caracter!sticas1 a) Es siempre real, porque emana de un derec"o real. ') Es siempre inmue'le, ya que recae so're inmue'les. c) Se diri e contra el actual poseedor del 'ien ra!3 "ipotecado, sea o no el deudor principal. d) &iene por o'+eto reali3ar el inmue'le en p-'lica su'asta, para que el acreedor se pa ue con el producto de ella. 5ara e#ectuar la reali3aci$n "ay que sacar la #inca "ipotecada a remate, de modo que opera una especie de su'ro aci$n entre la cantidad de dinero que se o'ten a de la reali3aci$n y con la cual se pa ar, al acreedor? el dinero entra a reempla3ar al inmue'le y so're %l se "ar, e#ectivo el derec"o del acreedor. La tasaci$n del inmue'le ser, el aval-o que ten a para el impuesto territorial, pero el deudor tiene derec"o a que se tase la propiedad por peritos. Lue o se #i+a d!a y "ora para el remate, pu'lic,ndose cuatro avisos en un peri$dico del <epartamento. El pa o, por re la eneral es al contado, salvo que en las 'ases del remate se seAale otra cosa. Si no e0isten posturas puede ad+udicarse el inmue'le al acreedor. Gemos seAalado que el art!culo 2)=; pro"!'e que el acreedor se apropie de la prenda como #orma de pa o de la deuda, la misma re la es aplica'le a la "ipoteca. Se con#iere el derec"o de venta, pero ella de'e ser en p-'lica su'asta. *' Derecho de persecucin Hientras el inmue'le "ipotecado permanece en poder del deudor la acci$n "ipotecaria se con#unde con la acci$n personal. 5ero si la #inca dada en arant!a pasa a manos de un tercero entonces aparece n!tidamente la acci$n "ipotecaria, porque contra %ste no puede e+ercitarse la acci$n personal sino que nace para el acreedor el derec"o de persecuci$n consa rado en el art!culo 2(2* inciso 1>. <ispone este inciso 1> que1 BLa "ipoteca da al acreedor el derec"o de perse uir la #inca "ipotecada, sea quien #uere el que la posea, y a cualquier t!tulo que la "aya adquirido.C 217

Los Contratos La acci$n "ipotecaria diri ida en contra del tercer poseedor toma el nom're de acci$n de desposeimiento. Es la misma acci$n "ipotecaria pero "ec"a valer en contra del tercer poseedor. En t%rminos enerales son terceros poseedores todos aquellos que son dueAos o poseedores de la #inca "ipotecada sin que se "ayan o'li ado personalmente al cumplimiento de la o'li aci$n. 5odemos decir entonces que el tercero poseedor de'e reunir los si uientes requisitos1 @ue no sea el deudor principal de la o'li aci$n caucionada con la "ipoteca. @ue sea el actual poseedor de la #inca "ipotecada. Caso t!pico de tercer poseedor es el que adquiere la #inca "ipotecada. 5ero e0isten casos dudosos1 cuando #allece el constituyente de la "ipoteca y la #inca se ad+udica a al uno de sus "erederos. SEste "eredero es o no tercer poseedor de la #inca "ipotecadaT Somarriva sostiene que en contra de este "eredero de'en e+ercerse con+untamente la acci$n personal y la de desposeimiento, porque el "eredero ser!a deudor personal de su cuota en la deuda y tercero poseedor respecto del resto. Ra#ael Hery opina en el mismo sentido. En la pr,ctica es sumamente di#!cil que se produ3can estas situaciones pues normalmente cuando se ad+udica el inmue'le a uno de los comuneros, %ste asume las o'li aciones que le ravan en su totalidad. I ualmente es dudosa la situaci$n que tendr!a lu ar al disolverse la sociedad conyu al y ad+udicarse la mu+er un inmue'le social que se encuentra "ipotecado. La mu+er Ses deudor principal o tercer poseedor de la #inca "ipotecadaT <on Ren% Ramos estima que es deudora principal, pero reconoce que el asunto es 'astante discuti'le. En cuanto al que "ipoteca un inmue'le propio para aranti3ar una deuda a+ena, puede encontrarse en dos situaciones, se -n que se "aya o'li ado o no personalmente a la deuda1 Si no se "a o'li ado personalmente es tercer poseedor y procede en su contra el derec"o de persecuci$n. Si se "a o'li ado personalmente Fpara lo cual en con#ormidad a los art!culos 2(1( y 2()/ inciso 1> se requiere pacto e0preso) es evidente que no es tercer poseedor, y entonces se le perse uir, de la misma manera que al deudor principal.

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El Contrato de Hipoteca El #iador "ipotecario no es tercer poseedor, porque el #iador se o'li a personalmente a la deuda, y es caracter!stica del tercer poseedor que no est% o'li ado personalmente a la deuda. El tercer poseedor no puede oponer el 'ene#icio de e0cusi$n? el art!culo 2(2= le nie a e0presamente este derec"o. Esta misma re la se aplica al que "ipoteca un 'ien para aranti3ar una deuda a+ena, sea que se "aya o'li ado personalmente o no, art!culo 2()/ inciso 2>. Cesa el derec"o de persecuci$n si e0iste pur a de la "ipoteca y en caso de e0propiaci$n por causa de utilidad p-'lica. <e acuerdo a lo seAalado para que proceda el derec"o de persecuci$n es necesario que la #inca se encuentre en manos de un tercer poseedor, pero ello no 'asta, es necesario, adem,s, que la deuda aranti3ada sea e0i i'le y que la "ipoteca se encuentre inscrita. La acci$n de desposeimiento es una acci$n inmue'le, art!culo :*/. Esta acci$n tiene un procedimiento especial, re lamentado en los art!culos ;:* a ;.) del C$di o de 5rocedimiento civil. El acreedor de'e noti#icar el desposeimiento al tercero, y %ste tiene un pla3o de 1/ d!as contados desde dic"a noti#icaci$n para adoptar una de las si uientes actitudes1 5a ar la deuda A'andonar la #inca 6o "acer nada Si el tercer poseedor pa a la deuda se su'ro a en los derec"os del acreedor, con#orme al art!culo 2(2= inciso 2>. Si a'andona la propiedad poniendo el inmue'le a disposici$n del &ri'unal, antes que "aya vencido el pla3o de 1/ d!as contados desde la noti#icaci$n de la demanda, no de'e creerse que por el "ec"o del a'andono de la #inca que "ace el tercero, %sta va a pasar a ser de dominio del acreedor. El a'andono no constituye una daci$n en pa o, no si ni#ica trans#erencia de dominio. El -nico e#ecto que produce es el de poner la #inca a disposici$n del tri'unal, con el o'+eto de que se saque a remate y se pa ue al acreedor. As! el tercero se li'ra de responsa'ilidad. Si no "ace nada, puede despose%rsele de la #inca "ipotecada para reali3arla y "acer pa o con su producto al acreedor.

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Los Contratos La acci$n de desposeimiento se tramita en #orma de +uicio ordinario si el acreedor no tiene t!tulo e+ecutivo, y en #orma de +uicio e+ecutivo, si lo tiene. Si se tramita como +uicio e+ecutivo, el acreedor s$lo puede pedir que el tercero le a'andone la #inca, ya que no puede demandar el pa o de la deuda al tercero, porque %ste no se encuentra personalmente o'li ado a ella. El deudor de'e indemni3ar al tercero que a'andona la #inca "ipotecada o es despose!do de ella Fart!culo 2(2= inciso #inal) +' Derecho de pre(erencia La "ipoteca es un cr%dito de tercera clase, su pre#erencia es especial y recae s$lo so're la #inca "ipotecada, de manera que si su valor no alcan3a a pa ar toda la deuda, el d%#icit pasa a la quinta clase de cr%ditos Fart!culo 2(=/) Si "ay varias "ipotecas so're un mismo inmue'le ellas pre#ieren se -n el orden de sus #ec"as y las de una misma #ec"a se -n el orden material de sus inscripciones.

E@tincin de la <ipoteca
La "ipoteca puede e0tin uirse por v!a principal y por v!a consecuencial. SeAala el art!culo 2()(1 BLa "ipoteca se e0tin ue +unto con la o'li aci$n principal.C BSe e0tin ue asimismo por la resoluci$n del derec"o del que la constituy$, o por el evento de la condici$n resolutoria, se -n las re las le ales.C BSe e0tin ue adem,s por la lle ada del d!a "asta el cual #ue constituida.C BJ por la cancelaci$n que el acreedor otor are por escritura p-'lica, de que se tome ra3$n al mar en de la isncripci$n respectiva.C Se e0tin ue la "ipoteca por v!a de consecuencia cuando se produce la e0tinci$n de la o'li aci$n principal. Sin em'ar o, "ay un caso en que, no o'stante ello, su'siste la "ipoteca1 cuando en la novaci$n se "u'iere "ec"o reserva de la "ipoteca Fart!culo 1.(() Se produce la e0tinci$n de la "ipoteca por v!a principal cuando no o'stante su'sistir el cr%dito que se aranti3a, se e0tin ue la "ipoteca. J ello suceder, por aplicaci$n de al uno de los modos de e0tin uir que enumera el art!culo 1:.;. Entre los casos de e0tinci$n de la "ipoteca por v!a principal ca'e destacar1 Renuncia de la "ipoteca 220

El Contrato de Hipoteca 5ur a de la Gipoteca Cancelaci$n de la Gipoteca

&' Renuncia de la -ipoteca

El acreedor puede renunciar a la "ipoteca, pero como las renuncias son de e#ectos relativos, la o'li aci$n principal su'siste. 6o porque se renuncie a la o'li aci$n accesoria, se e0tin ue la principal. La renuncia de'e "acerse por escritura p-'lica y tomarse nota de ella al mar en de la inscripci$n respectiva. Ello siempre que el acreedor ten a capacidad para renunciar.

)' ,ur$a de la -ipoteca

La pur a de la "ipoteca es modo de e0tin uir la "ipoteca por v!a principal que 'ene#icia a quien adquiere el inmue'le "ipotecado en p-'lica su'asta ordenada por el +ue3, cumpli%ndose los requisitos que esta'lece el art!culo 2(2*. Si en el remate del inmue'le "ipotecado no se o'tiene lo su#iciente para pa ar a todos los acreedores "ipotecarios, respecto de aquellos que no alcan3aron a pa arse se e0tin ue la "ipoteca aunque no se "aya pa ado la o'li aci$n principal, pero siempre y cuando se cumplan los requisitos que seAala el art!culo 2(2*. La "ipoteca se e0tin ue porque cesa o caduca el derec"o de persecuci$n del acreedor "ipotecario respecto del tercero que adquiere la #inca en p-'lica su'asta ordenada por el +ue3. En e#ecto, puede ocurrir que un inmue'le est% ravado con varias "ipotecas y que el valor que se o'tuvo por %l en el remate no alcance para pa ar a todos los acreedores "ipotecarios. Las "ipotecas que aranti3a'an las o'li aciones que se pa aron se e0tin uen por dic"o pa o y a su respecto no "ay pur a, pero aquellos acreedores que no alcan3aron a pa arse ven tam'i%n e0tin uirse sus "ipotecas aunque no se "ayan pa ado sus cr%ditos? respecto de estos -ltimos "ay pur a de la "ipoteca. Si 'ien se e0tin ue la "ipoteca por el modo de e0tin uir pur a, estos acreedores "ipotecarios no pa ados conservan su acci$n personal contra el deudor. La pur a de la "ipoteca opera en #avor de quien se ad+udic$ el inmue'le en el remate. Los requisitos para que opere la pur a de la "ipoteca son los si uientes1 (.) 5-'lica su'asta (;) 6oti#icaci$n de los acreedores "ipotecarios (*) &ranscurso del t%rmino de empla3amiento 221

Los Contratos (=) Consi naci$n del precio del remate a nom're del tri'unal 1> 5-'lica su'asta Se requiere que un tercero "aya adquirido la #inca "ipotecada en p-'lica su'asta ordenada por el +ue3. La p-'lica su'asta a que se re#iere el art!culo 2(2* se re#iere a las ventas #or3adas que se e#ect-an como consecuencia de un +uicio. Si la #inca se adquiere por un tercero en una p-'lica su'asta que no es consecuencia de un liti io no "ay pur a de la "ipoteca. En la pur a de la "ipoteca se plantea un pro'lema en relaci$n con el C$di o de 5rocedimiento Civil. En e#ecto el art!culo (== de dic"o cuerpo le al se pone en el caso de que no se presenten postores al remate, esta'leciendo lo si uiente que si no se presentaren postores en el d!a seAalado, podr, el acreedor solicitar cualesquiera de estas dos cosas a su elecci$n1 @ue se le ad+udiquen por los dos tercios de la tasaci$n los 'ienes em'ar ados. @ue se redu3ca prudencialmente por el tri'unal el aval-o apro'ado. La reducci$n no podr, e0ceder de una tercera parte del aval-o. Con#orme al art!culo seAalado una de las cosas que puede solicitar el acreedor, en caso de no presentarse postores al remate, es que se le ad+udique el 'ien o'+eto del remate. El pro'lema que puede ori inarse en relaci$n con esto es que quien pide la ad+udicaci$n puede no ser el primer acreedor sino uno de rado posterior Squ% sucede en tal caso con las "ipotecas de los acreedores de rado superiorT S"ay o no pur a respecto a ellosT Al respecto, de'e distin uirse si la ad+udicaci$n opera en #avor del primer acreedor "ipotecario o de uno de rado posterior1 a) Si la ad+udicaci$n opera en #avor del primer acreedor "ipotecario y se "an reunido los requisitos de la pur a de la "ipoteca, %sta se produce, en el sentido de que si el valor de ad+udicaci$n no alcan3a a pa ar a los acreedores de rado posterior se e0tin uen sus "ipotecas. ') Si la ad+udicaci$n opera en #avor de otros acreedores que no sea el primero, no "ay pur a, las "ipotecas no se e0tin uen. 6o "ay pur a porque as! lo esta'lece el art!culo (=2 C$di o de 5rocedimiento Civil. El art!culo (=2 C$di o de 5rocedimiento Civil da un derec"o de opci$n a los acreedores de rado anterior al que provoca el remate1 Ser pa ado con el producto del remate

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El Contrato de Hipoteca 9 mantener las "ipotecas 2> 6oti#icaci$n a los acreedores "ipotecarios 5ara que opere la pur a de la "ipoteca, es menester que se cite personalmente a los acreedores "ipotecarios Fart!culo 2(2* inciso )>) 5or Icitaci$n personalI de'e entenderse Inoti#icaci$n personalI, as! +urisprudencia. se "a resuelto por la

La citaci$n tiene por o'+eto que los acreedores adopten las medidas que +u3 uen adecuadas para que la #inca se realice en el me+or precio posi'le con el #in de que el que se o'ten a alcance para satis#acer la totalidad de sus cr%ditos. <e'e noti#icarse a todos los acreedores, tanto a los de rado anterior como a los de rado posterior. 5uede ocurrir que sacada la #inca a remate, %ste no ten a lu ar, sea porque no "ay postores, se suspendi$, etc. En este caso si ella se vuelve a sacar a remate o se #i+a una nueva #ec"a, "ay que noti#icar otra ve3 a los acreedores, pero no es necesario que dic"a noti#icaci$n sea personal, puede ser por c%dula y a-n por el estado diario. )> &ranscurso del t%rmino de empla3amiento Entra la noti#icaci$n de los acreedores y el d!a del remate de'e "a'er transcurrido el t%rmino de empla3amiento. La disposici$n del art!culo 2(2* es oscura, pero su alcance pr,ctico permite discernir su si ni#icado. La noti#icaci$n de'e l$ icamente "acerse antes del remate y con una anticipaci$n adecuada para que cumpla su o'+etivo. La su'asta de'e "acerse una ve3 transcurrido el t%rmino de empla3amiento. En otras pala'ras un t%rmino i ual al de empla3amiento de'e transcurrir entre la #ec"a de la noti#icaci$n y la de la su'asta. Se "a entendido que el t%rmino de empla3amiento a que la ley se re#iere es el seAalado para el +uicio ordinario. (> Consi naci$n del precio del remate a nom're del tri'unal El precio de la su'asta de'e consi narse a la orden del +ue3 que dispuso la su'asta. Con los #ondos consi nados, los acreedores "ipotecarios ser,n cu'iertos en el orden que corresponda. 223

Los Contratos Si #alta de citaci$n oportuna de los acreedores, la -nica consecuencia que se si ue es que su'sisten las "ipotecas de los acreedores no citados y por lo tanto su derec"o de perse uir la #inca en poder del tercer adquirente. Es decir, respecto de los acreedores omitidos no opera la pur a de la "ipoteca porque la su'asta les es inoponi'le. En este evento el su'astador se su'ro a en los derec"os de los acreedores "ipotecarios a quienes pa $. Rematada nuevamente la #inca por el acreedor "ipotecario no citado, se pa ar, el su'astador pre#erentemente y, de este modo, aunque pierda la #inca no perder, el precio pa ado por ella, art!culo 1.1/ 6> 2. Es importante seAalar que el art!culo (=2 del C$di o de 5rocedimiento Civil "a modi#icado li eramente el art!culo 2(2* del C$di o Civil. <ice dic"a disposici$n que1 ISi por un acreedor "ipotecario de rado posterior se persi ue la #inca "ipotecada contra el deudor personal que la posea, el acreedor o los acreedores de rado pre#erente, citado con#orme al art!culo 2(2= del C$di o Civil, podr,n, o e0i ir el pa o de sus cr%ditos so're el precio del remate se -n sus rados, o conservar sus "ipotecas so're la #inca su'astada, siempre que sus cr%ditos no est%n deven adosI. La re#orma no consiste, ciertamente en que s$lo de'en ser citados para la su'asta los acreedores de rado pre#erente, de'e citarse a todos los acreedores de rado anterior o posterior al que insta para la reali3aci$n de la #inca. Consiste la modi#icaci$n en que los acreedores de rado pre#erente tienen la #acultad de optar entre pa arse de sus cr%ditos con el producto de la su'asta o conservar su derec"o de "ipoteca. Esta #acultad no compete a los acreedores de rado posterior que de'en ser pa ados con el precio del remate si #uere su#iciente para ello. El inciso 2> del art!culo (=2 C$di o de 5rocedimiento Civil aAade1 I6o diciendo nada en el t%rmino de empla3amiento, se entender, que optan por pa arse so're el precio de la su'astaI. <os son las condiciones indispensa'les para que los acreedores de rado pre#erente puedan e+ercitar la opci$n1 a) @ue se persi a la #inca Icontra el deudor personal que la poseaI. 5or lo tanto, no tiene ca'ida la opci$n si se persi ue la #inca contra un tercer poseedor. ') Es preciso que el cr%dito no sea e0i i'le. Los acreedores de rado pre#erente pueden optar por conservar sus "ipotecas siempre que sus cr%ditos no est%n deven ados, en otros t%rminos, el acreedor cuyo cr%dito es e0i i'le s$lo puede demandar el pa o con el producto del remate.

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El Contrato de Hipoteca

*' Cancelacin de la -ipoteca

Esta no es una manera de e0tin uir la "ipoteca, sino una consecuencia de la e0tinci$n. La cancelaci$n puede e#ectuarse en tres #ormas1 a) 5uede ser convencional1 acreedor y deudor, de com-n acuerdo, en virtud de que el deudor pa $ la o'li aci$n aranti3ada con la "ipoteca, cancelan la inscripci$n "ipotecaria. ') 5uede e#ectuarse s$lo por el acreedor, en virtud de su renuncia al derec"o de "ipoteca. c) &am'i%n puede "acerse +udicialmente, esto es por orden +udicial, lo que acontecer, principalmente en los casos si uientes1 Cuando se e0propie el inmue'le "ipotecado por causa de utilidad p-'lica. Cuando el deudor, en +uicio ordinario, as! lo solicite, lo que "ar, cuando, no o'stante "a'er pa ado la o'li aci$n aranti3ada con "ipoteca, el acreedor no cumple con cancelar %sta. En tal caso el +ue3 ordena la cancelaci$n. En el caso del art!culo 2(2*, con respecto a los acreedores citados a la su'asta y que no alcan3aron a pa arse con el producto del remate, y Cuando se declare +udicialmente la nulidad de la "ipoteca.

Posposicin de la <ipoteca
Consiste en el acto por el cual un acreedor "ipotecario consiente en que una "ipoteca constituida con posterioridad a la suya, pase a ser pre#erente. La posposici$n de'e "acerse por medio de una escritura p-'lica, y es motivo de una nueva inscripci$n, no se "ace por medio de una anotaci$n al mar en de la nueva inscripci$n.

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Los Contratos

?---89 Contrato de Fian:a

<e#ine la #ian3a el art!culo 2)):1 BLa #ian3a es una o'li aci$n accesoria, en virtud de la cual una o m,s personas responden de una o'li aci$n a+ena, comprometi%ndose para con el acreedor a cumplirla en todo o parte, si el deudor principal no la cumple.C La #ian3a no es una Io'li aci$nI, sino un contrato accesorio que se cele'ra entre el acreedor y el #iador. La necesidad en que se encuentra el #iador de satis#acer total o parcialmente la o'li aci$n, en su'sidio del deudor principal, es el e#ecto propio y #undamental de este contrato. Es una arant!a personal, pero cuando "ay #ian3a el acreedor tiene dos acciones para "acer e#ectivo su cr%dito1 El derec"o de perse uir la o'li aci$n en los 'ienes del deudor, en virtud del derec"o de prenda eneral El derec"o de perse uir la o'li aci$n en los 'ienes del #iador. El acreedor, entonces, dispone de dos derec"os de prenda eneral1 uno en los 'ienes del deudor y otro, en los del #iador.

Car4cter Contractual de la Fian:a

La #ian3a siempre es un contrato. El art!culo 2)). dice que la #ian3a puede ser convencional, le al o +udicial. 5ero, de %l no se desprende que "aya #ian3a sin #orma contractual, la disposici$n citada s$lo e0presa que Ila o'li aci$n de rendir #ian3aI puede emanar de la voluntad de las partes, de la ley o del +ue3. 5ero, en cualquier caso, la #ian3a de'e constituirse por medio de un contrato.

Caractersticas del Contrato de Fian:a

a) Es consensual, esto es, se per#ecciona por el solo consentimiento, pero e0cepcionalmente reviste el car,cter de solemne, como ser1 La #ian3a que de'e rendir tutores y curadores? para que les discierna el car o de'e constituirse por escritura p-'lica Fart!culo *:: del C$di o de 5rocedimiento Civil) La #ian3a mercantil, que de'e otor arse por escrito Fart!culo *2/ del C$di o de Comercio) La #ian3a que se rinde para aranti3ar la li'ertad provisional de los procesados Fart!culo ).= C$di o de 5rocedimiento 5enal)

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El Contrato de ian!a ') Es unilateral ya que s$lo una de las partes se o'li a para con la otra, la cual no contrae o'li aci$n al una. <el art!culo 2)): se desprende que quien se o'li a es el #iador para con el acreedor a cumplir la o'li aci$n en todo o parte, si no la cumple el deudor principal. El deudor es e0traAo al contrato de #ian3a Fart!culo 2)(:) La #ian3a ser!a 'ilateral si el acreedor se o'li ar, a pa ar una remuneraci$n al #iador por el servicio que le presta, pero en este caso, de enera en otro contrato1 el se uro. c) Es un contrato ratuito puesto que tiene por o'+eto s$lo la utilidad de una de las partes, su#riendo el ravamen el #iador. 5uede estipularse una remuneraci$n a #avor del #iador, pero cuando ella se pacta entre #iador y acreedor, como se "a seAalado, la #ian3a de enera en un contrato de se uro. &am'i%n puede pactarse una remuneraci$n entre #iador y deudor, lo dice e0presamente el art!culo 2)(1, sin em'ar o este contrato cele'rado entre #iador y deudor en que se pacta una remuneraci$n es un contrato innominado, y no uno de #ian3a, porque %ste se cele'ra entre #iador y acreedor, el deudor es e0traAo a dic"o contrato. d) Es accesorio porque tiene por o'+eto ase urar el cumplimiento de una o'li aci$n principal, de manera que no puede su'sistir sin ella. A m,s de las consecuencias propias de esta caracter!stica, "ay que tener presente la que el #iador no puede o'li arse a m,s de lo que de'a el deudor principal ni en t%rminos m,s ravoso que %ste Fart!culo 2)()) 6o o'sta a lo anterior nada o'sta a que el #iador se o'li ue en t%rminos m,s e#icaces que el deudor principal, por e+emplo otor ando una "ipoteca cuando la o'li aci$n no est, aranti3ada con tal cauci$n Fart!culo 2)(( inciso 2>) e) Es patrimonial y por consi uiente, se transmite a los "erederos Fart!culo 2):2)

Requisitos del Contrato de !ian:a

La #ian3a de'e reunir todos los requisitos comunes a los contratos1 consentimiento, o'+eto, causa y solemnidades cuando la ley las e0i e. Los requisitos de valide3 tam'i%n son los mismos que para todo contrato1 consentimiento e0ento de vicios, o'+eto l!cito, causa l!cita y capacidad de las partes. 5ero adem,s de los requisitos comunes a todo contrato la #ian3a tiene al unos requisitos especiales1 <e'ido al car,cter accesorio de la #ian3a, requiere siempre de una o'li aci$n principal cuyo cumplimiento aranti3a.

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Los Contratos El o'+eto de la o'li aci$n del #iador es siempre una suma de dinero. &' Consentimiento Como el contrato de #ian3a es consensual se per#ecciona por el s$lo consentimiento. Respecto de esto de'e tenerse presente que la ley requiere que este consentimiento sea e0preso, no 'astando uno t,cito. As! lo esta'lece claramente el art!culo 2)(;1 BLa #ian3a no se presume, ni de'e e0tenderse a m,s que el tenor de lo e0preso...C Como la #ian3a impone raves o'li aciones al #iador, la ley "a e0i ido que su consentimiento sea e0preso? en cam'io la voluntad del acreedor puede ser t,cita. Al decir que la #ian3a no se presume, el le islador "a esta'lecido una norma relativa a la persona que se o'li a como #iador. En lo que dice relaci$n con la prue'a del consentimiento, ella est, su+eta a las re las enerales. )' O!1eto de la (ian a La o'li aci$n principal puede ser de dar, "acer o no "acer, pero la o'li aci$n del #iador ser, siempre de dar, y de dar una suma de dinero Fart!culo 2)() incisos 2> y (>) Si la o'li aci$n a#ian3ada es de "acer, el #iador no se o'li a a e+ecutar el "ec"o en lu ar del deudor, sino que aranti3a el pa o de los per+uicios que la in#racci$n cauce al acreedor. La o'li aci$n de no "acer se resuelve en la indemni3aci$n de per+uicios, si el deudor la contraviene y no puede des"acerse lo "ec"o. La #ian3a de una o'li aci$n de esta naturale3a no "ace responsa'le al #iador sino de los per+uicios derivados del incumplimiento Fart!culo 2)() inciso )>) *' La Causa Si la #ian3a es ratuita, su causa es la mera li'eralidad. Cuando la #ian3a es onerosa, el contrato es a'stracto ya que su causa no aparece en ella. +' Capacidad de las partes El #iador de'e tener capacidad para o'li arse como tal, requiere capacidad de e+ercicio Fart!culo 2):/ inciso 1>) El art!culo 2)(2 da una norma re#erente a la capacidad de ciertas personas para o'li arse como #iadores1 BLas personas que se "allen 'a+o potestad patria o 'a+o tutela o curadur!a, s$lo podr,n o'li arse como #iadores en con#ormidad a lo prevenido en los t!tulos De la patria potestad y De la administracin de los tutores y curadores. Si el marido o la mu+er casados en r% imen de sociedad conyu al quisieren o'li arse como #iadores, se o'servar,n las re las dadas en el t!tulo De la sociedad conyugal.C 228

El Contrato de ian!a Los t!tulos re#eridos en dic"a norma s$lo consi nan re las especiales relativas a las condiciones en que pueden o'li arse como #iadores las personas que seAala1 a) Los pupilos de acuerdo al art!culo (/( requieren1 Autori3aci$n +udicial previa. @ue la #ian3a se otor ue en #avor de un descendiente o ascendiente, o del c$nyu e. @ue se invoque una causa ur ente y rave. ') La #ian3a, como los dem,s actos del "i+o su+eto a patria potestad que %ste cele're #uera de su peculio personal, de'e ser autori3ada o rati#icada por el padre o madre que ten a la patria potestad Fart!culo 2.1) La #ian3a en este caso o'li a directamente al padre o madre y su'sidiariamente el "i+o, "asta concurrencia del 'ene#icio que reporte. c) Cuando e0iste sociedad conyu al, y con#orme al art!culo 1;(=, si el marido se constituye en #iador s$lo o'li ar, sus 'ienes propios. 5ara o'li ar los 'ienes sociales necesitar, la autori3aci$n de la mu+er. >' La o!li$acin del (iador de!e consistir en el pa$o de una suma de dinero Como ya seAalamos a prop$sito del o'+eto de la #ian3a, ella de'e consistir siempre en que el #iador pa ue una suma de dinero Fart!culo 2)() inciso #inal) Si una persona se o'li a a pa ar una especie o cuerpo cierto o a e+ecutar un "ec"o si el deudor principal no cumple, no "ay #ian3a sino un contrato innominado o, qui3,s, una cl,usula penal.

>' 0ue e/ista una o!li$acin principal a la cual la (ian a accede Esta o'li aci$n principal puede ser de diversa naturale3a. As!, de acuerdo al art!culo 2))*, puede ser civil o natural. Con#orme al art!culo 2))= la o'li aci$n principal puede ser pura y simple o su+eta a modalidad. Adem,s, ella puede ser #utura, lo dice e0presamente el art!culo 2))=. 5ero la #ian3a de o'li aciones #uturas tiene la caracter!stica de dar al #iador el derec"o de retractarse mientras no e0ista la o'li aci$n principal? pero al retractarse, el #iador, de'e dar aviso de su retracci$n al acreedor, aplic,ndose el art!culo 21;) del mandato. 5or -ltimo, se "a seAalado precedentemente que pueden a#ian3arse o'li aciones de dar, "acer y no "acer.

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Los Contratos

Clasi!icacin de la Fian:a
La #ian3a puede clasi#icarse en diversas #ormas1 :/) En cuanto a su ori en la #ian3a puede ser convencional, le al o +udicial. :1) La #ian3a puede ser simple o solidaria. :2) La #ian3a puede ser civil o comercial se -n la naturale3a de la o'li aci$n a la que acceda. :)) La #ian3a puede ser simple, prendaria o "ipotecaria en atenci$n a la arant!a que o#rece el #iador. :() Se -n su e0tensi$n, la #ian3a puede ser limitada o ilimitada.

&' %ian a ConvencionalD Le$alD =udicial

En esta clasi#icaci$n no se atiende al ori en de la o'li aci$n del #iador, la cual es siempre convencional, sino al de la o'li aci$n del deudor principal de rendir #ian3a. E+emplos de #ian3a le al1 El art!culo *= relativo a la muerte presunta esta'lece que cada uno de los poseedores provisorios de los 'ienes del desaparecido prestar, cauci$n de conservaci$n y restituci$n. <ic"a cauci$n puede ser una #ian3a. Con#orme al art!culo );(, para discernir la tutela o curadur!a ser, necesario que preceda el otor amiento de la #ian3a o cauci$n a que el tutor o curador est, o'li ado. SeAala el art!culo ;;: que el usu#ructuario no podr, tener la cosa #ructuaria sin "a'er prestado cauci$n su#iciente de conservaci$n y restituci$n. <ic"a cauci$n puede ser una #ian3a. E+emplos de #ian3a +udicial1 Con#orme al art!culo =)2, el que tema la ruina de un edi#icio podr, querellarse al +ue3 para que se mande al dueAo del edi#icio a derri'arlo si no admite reparaci$n, y si la admite, se le ordene "acerla. Si el daAo que se teme del edi#icio no #uere rave, 'astar, que el querellado rinda cauci$n de resarcir todo per+uicio que por el mal estado so'reven a. <ispone el art!culo 12=2 que Bsi no "u'iere de "acerse inmediatamente el pa o de especies le ales y se temiere #undadamente que se pierdan o deterioren por ne li encia de los o'li ados a darlas, el al'acea a quien incum'a "acer cumplir los le ados, podr, e0i irles cauci$n.C El art!culo 1)1: esta'lece que el al'acea #iduciario podr, se o'li ado, a instancia de un al'acea eneral, o de un "eredero o del curador de la "erencia yacente, y con al -n +usto 230

El Contrato de ian!a motivo, a de+ar en dep$sito, o a#ian3ar la cuarta parte de lo que por ra3$n del encar o se le entre ue, para responder con esta suma a la acci$n de re#orma o a las deudas "ereditarias, en los casos prevenidos por ley. Estas #ian3as siempre de'e apoyarse en el te0to e0preso de la ley. La #ian3a le al y la +udicial se ri en por las mismas re las que la convencional Fart!culo 2)). inciso )>) E0isten entre ellas, sin em'ar o, las si uientes di#erencias1 a) <e acuerdo al art!culo 2)); la #ian3a le al y la +udicial pueden suplirse con prenda o "ipoteca? en cam'io la convencional no puede suplirse en contra de la voluntad del acreedor. ') En la #ian3a +udicial, el #iador no dispone del 'ene#icio de e0cusi$n Fart!culo 2):* 6> ()

)' %ian a SimpleD Solidaria

La #ian3a simple est, sometida a las re las enerales de la #ian3a, no o#reciendo particularidades especiales. La #ian3a solidaria puede serlo en dos aspectos1 Con respecto al deudor. Con respecto a los dem,s #iadores, si "ay dos o m,s. Si la #ian3a es solidaria con respecto a los dem,s #iadores, impide oponer el 'ene#icio de divisi$n, es decir aquel que permite, cuando "ay varios #iadores, que %stos pidan que se les persi a por su cuota en la #ian3a. Si la #ian3a es solidaria respecto de los deudores, su estipulaci$n si ni#ica renuncia al 'ene#icio de e0cusi$n. 6o es lo mismo o'li arse como #iador solidario que como #iador y codeudor solidario, ya que en este -ltimo caso se aplican las re las de las o'li aciones solidarias. La estipulaci$n en virtud de la cual una persona se o'li a como #iador y codeudor solidario tiene importancia porque de+a esta'lecido de antemano la #alta de inter%s del codeudor en la o'li aci$n Fart!culo 1:22)

*' %ian a CivilD Comercial

La #ian3a puede ser civil o comercial, se -n accede a una o'li aci$n civil o mercantil. &iene importancia esta clasi#icaci$n, porque mientras la #ian3a civil es un contrato consensual, la mercantil de acuerdo al art!culo *2/ del C$di o de Comercio de'e constar por escrito.

231

Los Contratos

+' %ian a SimpleD ,rendariaD -ipotecaria

a) En la #ian3a simple, el #iador o'li a todos sus 'ienes, indistintamente, al cumplimiento de la o'li aci$n. En este tipo de #ian3a el acreedor dispone de dos acciones personales para requerir el pa o de su cr%dito1 8na contra el deudor principal 9tra contra el #iador ') En la #ian3a prendaria, el #iador, adem,s, de o'li arse como tal, constituye una prenda para aranti3ar el cumplimiento de la o'li aci$n. En este caso el acreedor, adem,s de la acci$n contra el deudor principal, tiene contra el #iador dos acciones1 La acci$n personal que emana de la #ian3a La real que emana de la prenda c) En la #ian3a "ipotecaria el acreedor puede diri irse contra el deudor principal, o contra el #iador "ipotecario e0i iendo el cumplimiento de la o'li aci$n de acuerdo a las re las de la #ian3a o enta'lando en su contra la acci$n real de "ipoteca.

>' %ian a LimitadaD Ilimitada

La #ian3a es limitada cuando se restrin e a una cantidad determinada o se esta'lecen claramente las o'li aciones que el #iador toma so're s!. Es ilimitada cuando no se determinan las o'li aciones que aranti3a el #iador o la cuant!a de su responsa'ilidad, es decir, se e0tiende a la o'li aci$n principal con todos sus accesorios. a) Cuando la #ian3a es limitada el #iador s$lo responde "asta la suma convenida o por las o'li aciones determinadas Fart!culo 2).; inciso )>) ') Si la #ian3a es ilimitada, no se e0tiende a m,s que la o'li aci$n principal y sus accesorios Fart!culos 2)() y 2)(() El le islador "a precisado la e0tensi$n de la #ian3a que no est, limitada en su cuant!a, art!culo 2)(;. El #iador est, o'li ado a pa ar1 El capital de la o'li aci$n

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El Contrato de ian!a Los intereses Las costas

Fian:a &/li7atoria
Lo normal es que los deudores no est%n o'li ados a prestar #ian3a, sin em'ar o e0isten casos e0cepcionales de #ian3a o'li atoria por cuanto el deudor est, o'li ado a prestarla. En tales casos la ley seAala los requisitos o calidades que de'e reunir el #iador en el art!culo 2):/.

&' ,ersonas o!li$adas a rendir (ian a

Generalmente el deudor tiene li'ertad para constituir #ian3a, pero est, o'li ado a constituirla a petici$n del acreedor cuando1 ::) As! se "u'iere estipulado entre acreedor y deudor Fart!culo 2)(* 6> 1) :.) La #ortuna del deudor "aya men uado de manera que sea de temer que no cumpla sus o'li aciones Fart!culo 2)(* 6>2) :;) Gaya motivo para temer que el deudor se ausente del pa!s con ,nimo de esta'lecerse en otra parte y no de+e 'ienes su#icientes para responder de sus deudas Fart!culo 2)(* 6> )) :*) El #iador del deudor cae en insolvencia Fart!culo 2)(=)

)' Requisitos o Calidades del %iador

El #iador de'e reunir las si uientes calidades1 1) <e'e ser capa3 de o'li arse como #iador, esto es, no de'e tratarse de al una de las personas comprendidas en el art!culo 2)(2. 2) <e'e tener o seAalar domicilio dentro del territorio +urisdiccional de la respectiva Corte de Apelaciones, )) <e'e tener 'ienes m,s que su#icientes para "acer e#ectiva la #ian3a. El art!culo 2):/ seAala cu,les 'ienes se toman en cuenta y cu,les no, para estos e#ectos.

E!ectos de la Fian:a
Los e#ectos de la #ian3a de'en anali3arse desde un triple punto de vista1 Entre #iador y acreedor Entre #iador y deudor 233

Los Contratos Entre los co#iadores

&' E(ectos entre el %iador " el Acreedor

<e'en considerarse en dos momentos1 a) Antes que el acreedor demande al #iador. ') Con posterioridad a esa demanda. a# Antes que el acreedor demande al (iador 5uede %ste pa arse la deuda en los mismos casos en que podr!a "acerlo el deudor principal Fart!culo 2):)) 5ero, si el #iador pa a la deuda antes de que %sta se "aya "ec"o e0i i'le, no puede repetir contra el deudor sino una ve3 que la o'li aci$n se "aya "ec"o e0i i'le Fart!culo 2);)) Cuando la o'li aci$n se "a "ec"o e0i i'le, lo normal es que el #iador espere que el acreedor tome la iniciativa, pero de acuerdo al art!culo 2):. tiene derec"o a requerir al acreedor a #in de que persi a primero al deudor principal, y si no o'stante este requerimiento el acreedor no lo "ace, no es responsa'le el #iador de la insolvencia del deudor que se produ3ca con posterioridad. !# El acreedor demanda al (iador 5ara que el acreedor pueda demandar al #iador es necesario que la o'li aci$n sea e0i i'le. El acreedor puede diri irse contra el #iador mediante el procedimiento ordinario o el e+ecutivo, pero para "acer uso de este -ltimo es necesario que tanto la o'li aci$n principal como la #ian3a consten en t!tulo e+ecutivo. El #iador, dispone de cuatro derec"os para de#enderse1 :=) El 'ene#icio de e0cusi$n ./) El 'ene#icio de divisi$n .1) La e0cepci$n de su'ro aci$n .2) Las e0cepciones reales in"erentes a la o'li aci$n

") ene!icio de E@cusin

En virtud de este 'ene#icio el #iador puede e0i ir que se persi a primero la o'li aci$n en los 'ienes del deudor principal, y en las "ipotecas o prendas constituidas por %ste para aranti3ar el pa o Fart!culo 2):;)

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El Contrato de ian!a &am'i%n reci'e el nom're de 'ene#icio de orden, porque tiene por o'+eto que se persi a primero al deudor, y s$lo si %ste no pa a que se proceda en contra del #iador. El 'ene#icio de e0cusi$n es #acultativo. 5ero "ay casos en que el #iador no puede oponer dic"o 'ene#icio, y "ay otros en que el acreedor est, o'li ado a practicar la e0cusi$n aunque el #iador no opon a el 'ene#icio. El #iador no puede oponer el 'ene#icio de e0cusi$n1 1) Cuando lo "u'iera renunciado e0presamente Fart!culo 2)./) 2) Cuando se "aya o'li ado como #iador y codeudor solidario con respecto al deudor Fart!culo 2):* 6> 2) )) Cuando la o'li aci$n a#ian3ada es natural. El 'ene#icio de e0cusi$n tiene por o'+eto que el acreedor persi a primero al deudor principal y si la o'li aci$n a#ian3ada es natural, corno no produce acci$n, ser!a a'surdo que el #iador pudiera oponer tal 'ene#icio, ya que el acreedor no podr!a diri irse contra el deudor principal Fart!culo 2):* 6>)) () Cuando la #ian3a se "a constituido por orden +udicial Fart!culo 2):* 6> () 5or su parte, el acreedor est, o'li ado a practicar la e0cusi$n no o'stante que el #iador no le opon a el 'ene#icio1 1) Cuando as! se "u'iere pactado e0presamente entre acreedor y #iador. 2) Cuando el #iador se "u'iere o'li ado en #orma e0presa e inequ!voca a pa ar -nicamente lo que el acreedor no pueda o'tener del deudor principal, art!culo 2).: inciso 2. En este caso el #iador no ser, responsa'le de la insolvencia del deudor cuando concurran las si uientes circunstancias1 @ue el acreedor "aya tenido medios para "acerse pa ar en los 'ienes del deudor? Cuando "aya sido ne li encia en servirse de estos medios. RE@8ISI&9S <EL 7E6E4ICI9 <E ENC8SIR6 a) @ue el #iador no est% privado del 'ene#icio, esto es que no se encuentre en uno de los casos en que no puede oponerse. ') @ue lo opon a en tiempo oportuno, art!culo 2):* 6> :. El C$di o de 5rocedimiento Civil "a precisado la oportunidad para "acerlo valer1 En el +uicio ordinario, como e0cepci$n dilatoria, Fart!culos )/) 6> : y )/:)

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Los Contratos En el +uicio e+ecutivo en el escrito de oposici$n a la e+ecuci$n Fart!culos (.( 6> : y (.:) c) @ue el #iador indique al acreedor 'ienes del deudor para perse uir el cumplimiento de la o'li aci$n Fart!culo 2):* 6>.) Al respecto "ay que seAalar1 @ue no se tomar,n en cuenta los 'ienes que seAala el art!culo 2)/=, sea por las di#icultades de su reali3aci$n, sea porque resulta di#!cil que el acreedor pueda pa arse con ellos. 6o es indispensa'le que los 'ienes sean 'astante para o'tener un pa o total? pero los 'ienes tienen que tener la importancia su#iciente para que pueda o'tenerse un resultado serio, de lo contrario este 'ene#icio se traducir!a en una 'urla para el acreedor. C9S&9S <E LA ENC8SIR6 El acreedor tiene derec"o a que el #iador le anticipe los costos de la e0cusi$n Fart!culo 2).1) EL 7E6E4ICI9 <E ENC8SIR6 5R9CE<E 86A S9LA 2EO As! lo esta'lece el art!culo 2).). El #iador de'e seAalar todos los 'ienes del deudor y no puede pretender, a prete0to de que la e0cusi$n no produ+o resultados o los 'ienes #ueron insu#icientes, seAalar otros 'ienes del deudor. Esta re la tiene una e0cepci$n, cual es caso en que los 'ienes "an sido adquiridos posteriormente por el deudor principal Fart!culo 2).) inciso 2>) EL 7E6E4ICI9 <E ENC8SIR6 E6 LAS 97LIGACI96ES S9LI<ARIAS El #iador de'e seAalar para la e0cusi$n los 'ienes del deudor a qui%n a#ian3$, pero si se trata de una o'li aci$n solidaria y a#ian3$ a uno de los deudores, el #iador tiene derec"o a que se persi a previamente la o'li aci$n principal en los 'ienes de todos los deudores solidarios y no -nicamente en los del deudor que el a#ian3$ Fart!culo 2).2) CAS9 <EL S874IA<9R El su'#iador puede oponer el 'ene#icio de e0cusi$n tanto respecto al deudor principal como al #iador, y puede pedir al acreedor que persi a primero al deudor y lue o al #iador, y, si am'os no pa an, entra %l a responder de la o'li aci$n. E4EC&9S <EL 7E6E4ICI9 <E ENC8SIR6 Son los si uientes1 .)) Como e0cepci$n dilatoria suspende la entrada en +uicio. .() Cesa la persecuci$n del acreedor contra el #iador y de'e diri irse contra el deudor principal.

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El Contrato de ian!a .:) Si con los 'ienes del deudor se produce el pa o parcial de la deuda, %sta se e0tin ue parcialmente, art!culo 2).(? pero su'siste la acci$n del acreedor contra el #iador por el saldo insoluto. ..) Si con los 'ienes del deudor se pa a totalmente la deuda, se e0tin ue la o'li aci$n y la #ian3a.

%) ene!icio de )ivisin
Cuando "ay dos o m,s o'li ados a una prestaci$n, la re la eneral es que cada deudor s$lo est, o'li ado a pa ar su parte o cuota en la deuda, salvo que esta sea solidaria. Lo mismo sucede en la #ian3a1 si "ay varios #iadores cada uno s$lo est, o'li ado a pa ar su parte o cuota en la deuda Fart!culo 2).;) La divisi$n de la deuda entre los co#iadores opera de pleno derec"o. RE@8ISI&9S <EL 7E6E4ICI9 <E <I2ISIR6 5ara que el #iador pueda oponer el 'ene#icio de divisi$n al acreedor de'en concurrir las si uientes condiciones1 1) @ue "aya varios #iadores. 2) @ue los #iadores no se "ayan o'li ado como #iadores solidarios Fla #ian3a solidaria no da derec"o a este 'ene#icio) )) @ue todos los #iadores sean de un mismo deudor. () @ue todos los #iadores a#iancen una misma o'li aci$n del deudor. El 'ene#icio de divisi$n no es sino una consecuencia del car,cter de con+untas que tienen las o'li aciones de los #iadores. 49RHA <E <I2ISIR6 <E LA <E8<A E6&RE L9S 4IA<9RES 5or re la eneral se divide por partes i uales. Esta re la tiene dos e0cepciones1 a) Cuando uno de los #iadores cae en insolvencia, de acuerdo al art!culo 2).; la insolvencia de %ste rava a los dem,s, pero no se entiende que un #iador est% en insolvencia cuando tiene un su'#iador, porque este entra a reempla3ar al #iador. ') Cuando un #iador en #orma e0presa e inequ!voca "a limitado a determinada cantidad su responsa'ilidad, en este caso, s$lo est, o'li ado "asta el monto de lo pactado Fart!culo 2).; inciso #inal)

') E@cepcin de Su/ro7acin

237

Los Contratos Se re#ieren a ello los art!culos 2)): y 2)*1 6> 2. Cuando el #iador pa a al acreedor se su'ro a en sus derec"os de acuerdo al art!culo 1.1/ 6>). 5uede suceder que por un acto propio del acreedor el #iador vaya a estar en la imposi'ilidad de su'ro arse en los derec"os contra el deudor, en este caso el #iador tendr, derec"o a que se le re'a+e de la demanda del acreedor todo lo que "u'iere podido o'tener del deudor principal o de otros #iadores. Si el #iador pierde totalmente los derec"os que podr!a tener contra el deudor, la #ian3a se e0tin ue totalmente Fart!culo 2)*1 6>2)

() )erec0o a &poner todas las E@cepciones Reales -n0erentes a la &/li7acin

<e acuerdo al art!culo 2):( puede oponer al acreedor todas las e0cepciones reales in"erentes a la o'li aci$n, pero no las personales del deudor.

)' E(ectos entre el %iador " el Deudor

A este respecto "ay que distin uir dos situaciones1 E#ectos antes que el #iador "aya "ec"o el pa o E#ectos con posterioridad a %l a# Derecho que tiene el (iador antes de que ha"a hecho el pa$o <e acuerdo con el art!culo 2).=, tiene derec"o el #iador a que el deudor le releve de la #ian3a o le caucione sus resultados o le consi ne medios de pa o para responder de ella. Las circunstancias que autori3an al #iador para e+ercer estos derec"os las enumera ta0ativamente el art!culo 2).=1 .;) Cuando el deudor principal disipa o aventura temerariamente sus 'ienes. .*) Cuando el deudor principal se o'li $ a o'tenerle el relevo de la #ian3a dentro de cierto pla3o, y se "a vencido este pla3o. .=) Cuando se "a vencido el pla3o o condici$n que "ace inmediatamente e0i i'le la o'li aci$n principal en todo o parte. ;/) Si "u'ieren transcurrido : aAos desde el otor amiento de la #ian3a? a menos que la o'li aci$n principal se "aya contra!do por un tiempo determinado m,s lar o, o sea de aquellas que no est,n su+etas a e0tin uirse en un tiempo determinado. ;1) Si "ay temor #undado de que el deudor principal se #u ue, no de+ando 'ienes ra!ces su#icientes para el pa o de la deuda. Este derec"o a relevo no se e0tiende al que a#ian3o contra la voluntad del deudor. 238

El Contrato de ian!a 5ara o'tener el relevo de la #ian3a es necesario que concurra el consentimiento del acreedor, ya que es con %ste que el #iador "a cele'rado el contrato de #ian3a.

A2IS9 H8&89 <EL 4IA<9R J <EL <E8<9R A6&ES <EL 5AG9 <E LA <E8<A Ga'iendo en la #ian3a dos personas o'li adas a pa ar, el le islador, en principio, les impone la o'li aci$n de avisarse mutuamente cuando "ayan e#ectuado el pa o. Si el deudor pa a sin dar aviso al #iador, es responsa'le para con %ste de lo que por i norancia de la e0tinci$n de la deuda pa are de nuevo, pero tendr, acci$n contra el acreedor por el pa o inde'ido Fart!culo 2);.) Si pa a el #iador, sin dar aviso al deudor, se produce una do'le consecuencia1 Si a su ve3 el deudor tam'i%n pa a la deuda, el #iador no tendr, recurso al uno en su contra, pero puede repetir contra el acreedor Fart!culo 2);; inciso 2>) El pa o del #iador puede privar al deudor de las e0cepciones que pudo oponer al acreedor, dic"as e0cepciones puede "acerlas valer contra el #iador cuando %ste intente las acciones encaminadas al reem'olso Fart!culo 2);;) !# Derechos que tiene el (iador despu2s que ha reali ado el pa$o El #iador tiene contra el deudor dos acciones1 ;2) La acci$n de reem'olso, que emana de la #ian3a ;)) La acci$n su'ro atoria en virtud del art!culo 1.1/ 6> )

") Accin de Reem/olso

Se la denomina, adem,s, acci$n personal, en atenci$n a su ori en, porque es propia del #iador, a di#erencia de la acci$n su'ro atoria en que el #iador e+ercita los derec"os de su acreedor, cuyo lu ar pasa a ocupar en virtud de la su'ro aci$n. El #iador que "a pa ado al acreedor tiene derec"o a que el deudor le restituya lo pa ado m,s los intereses y astos. Lue o, la acci$n de reem'olso a'arca el monto de lo pa ado, los intereses de esta suma y los astos que le "u'iere ocasionado todo ello al #iador. 5ero, no "ay inconveniente para que adem,s demande al deudor la indemni3aci$n de los per+uicios por incumplimiento de contrato. C96<ICI96ES 5ARA EL EEERCICI9 <E LA ACCIR6 <E REEH79LS9

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Los Contratos a) @ue la o'li aci$n principal se "aya e0tin uido por el pa o que "a "ec"o el #iador o por otros medios que le si ni#iquen a %ste un empo'recimiento. Si la o'li aci$n se e0tin ue por un medio no oneroso para el #iador, no tiene acci$n de reem'olso Fart!culo 2);() ') @ue el pa o "ec"o por el #iador sea un -til, esto es, que realmente e0tin a la o'li aci$n Fart!culo 2);: 6> )) c) @ue el #iador no est% privado de la acci$n. El art!culo 2);: seAala dos casos en que %ste est, privado de tal acci$n1 Cuando "a a#ian3ado una o'li aci$n puramente natural. Cuando se o'li $ contra la voluntad del deudor, sin em'ar o, incluso en este caso o3a de la acci$n cuando el pa o "a e0tin uido la deuda. Adem,s, no tiene acci$n de reem'olso cuando pa a sin dar aviso al deudor y %ste a su ve3 pa a la deuda. d) @ue enta'le la acci$n en tiempo oportuno, esto es despu%s del pa o, por e0cepci$n no podr, intentar la acci$n cuando la o'li aci$n no era a-n e0i i'le, esto es si pa $ anticipadamente Fart!culo 2);)) e) 5or otro lado, de'e intentar la acci$n antes de que ella prescri'a. C96&RA @8IP6 SE <IRIGE LA ACCIR6 <E REEH79LS9 Ello depende de diversas situaciones1 a) Si "ay un s$lo #iador y un s$lo deudor, se diri e contra el -nico deudor. ') Si "ay varios deudores solidarios y un #iador que los "a a#ian3ado a todos, %ste puede enta'lar la acci$n contra todos o cada uno por el total. c) Si "ay varios deudores solidarios, pero el #iador a#ian3$ a uno s$lo, puede diri irse e0clusivamente contra el deudor por %l a#ian3ado y no contra los otros deudores, art!culo 2);2.

%) Accin Su/ro7atoria
La contempla el art!culo 1.1/ 6>) y tam'i%n el art!culo 2(2=. 5ero el #iador no o3a de la acci$n su'ro atoria cuando la o'li aci$n principal es natural cuando el #iador pa $ sin dar aviso al deudor, el cual i norando la e0tinci$n de la deuda, la pa a nuevamente Fart!culo 2);;) <I4ERE6CIA E6&RE LA ACCIR6 S87R9GA&9RIA J LA <E REEH79LS9

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El Contrato de ian!a a) La acci$n de reem'olso corresponde al #iador por derec"o propio, por la su'ro atoria e+ercita los derec"os del acreedor. ') La acci$n de reem'olso a'arca el monto de lo pa ado por el #iador, m,s los intereses y astos, la su'ro atoria s$lo comprende lo que realmente pa $ el #iador al acreedor. c) La acci$n de reem'olso es una acci$n sin arant!a? la su'ro atoria tendr, las arant!as y privile ios de que o3a'a la o'li aci$n principal.

*' E(ectos de la %ian a entre los Co(iadores

5ara que ten a lu ar se requiere que "ayan dos o m,s #iadores. Si es as! y cada uno de los #iadores "a pa ado su cuota en la deuda porque "icieron uso del 'ene#icio de divisi$n, no "ay pro'lema, pero si un #iador pa a m,s de lo que le corresponde, el art!culo 2);* dice que se su'ro a al acreedor por el e0ceso en contra de los otros #iadores. Los co#iadores pueden oponerse entre s! las e0cepciones reales y las suyas personales Fart!culo 2);=)

E@tincin de la Fian:a
5uede e0tin uirse por v!a principal y por v!a de consecuencia. Como o'li aci$n accesoria se e0tin ue por v!a de consecuencia, cuando se e0tin ue la o'li aci$n principal Fart!culo 2)*1 6>)) Adem,s, se e0tin ue por v!a principal, y en este caso, puede ser por cualquiera de los medios seAalados en los art!culos 1:.; y art!culo 2)*1. En e#ecto, el art!culo 2)*1 dispone que la #ian3a se e0tin ue, en todo o parte, por los mismos medios que las otras o'li aciones se -n las re las enerales, y adem,s1 ;() 5or el relevo de la #ian3a en todo p parte, concedido por el acreedor al #iador. ;:) En cuanto al acreedor por "ec"o o culpa suya "a perdido las acciones en que el #iador ten!a derec"o de su'ro arse. ;.) 5or la e0tinci$n de la o'li aci$n principal en todo o parte. La ley se re#iere, en especial, a la daci$n en pa o y a la con#usi$n como modos de e0tin uir la #ian3a. SeAala el art!culo 2)*2 que1 BSi el acreedor acepta voluntariamente del deudor principal en descar o de la deuda un o'+eto distinto del que este deudor esta'a o'li ado a darle en pa o, queda irrevoca'lemente e0tin uida la #ian3a, aunque despu%s so'reven a evicci$n del o'+eto.C

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Los Contratos J el art!culo 2)*) esta'lece que Bse e0tin ue la #ian3a por la con#usi$n de las calidades de acreedor y #iador, o deudor y #iador? pero en este se undo caso la o'li aci$n del su'#iador su'sistir,.C

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El Contrato de Mutuo

-B89 Contrato de Autuo

El art!culo 21=. lo de#ine en la si uiente #orma1 IEl mutuo o pr%stamo de consumo es un contrato en que una de las partes entre a a la otra cierta cantidad de cosas #un i'les con car o de restituir otras tantas del mismo %nero y calidad. El que da en mutuo se llama mutuante? y el que reci'e, mutuarioI.

Caractersticas del Contrato de Autuo

El contrato de mutuo presenta las si uientes caracter!sticas1 1) Solo puede recaer so're cosas #un i'les 2) Es un contrato real )) Es un contrato unilateral () Es un contrato principal :) 5uede ser ratuito u oneroso .) Es un t!tulo traslaticio de dominio 1> S$lo puede recaer so're cosas #un i'les En este caso de'e entenderse por cosas #un i'les, no las que de#ine el art!culo :;:, que con#unde #un i'les con consumi'les, sino que aquellas Ique por presentar entre s! una i ualdad de "ec"o se consideran como de i ual poder li'eratorioI En eneral el mutuo puede recaer so're cualquier cosa #un i'le, pero en la actualidad el que tiene preponderancia es el mutuo de dinero? el de otras especies tiene escasa trascendencia, "asta el punto que para muc"os el mutuo se identi#ica con el pr%stamo de dinero. 2> Es un contrato real Se per#ecciona por la tradici$n de la cosa, y ella trans#iere el dominio al mutuario, art!culo 21=;. La tradici$n puede "acerse por cualquiera de los medios que esta'lece el art!culo .*( del C$di o Civil. Gaci%ndose dueAo el mutuario de la cosa, puede consumirla o disponer de ella a su ar'itrio. La tradici$n produce un do'le e#ecto1 5er#ecciona el contrato de mutuo. 5roduce la trans#erencia del dominio de la cosa prestada, %sta es una situaci$n e0cepcional porque lo normal es que el t!tuloFcontrato) preceda a la tradici$n. 243

Los Contratos )> Es un contrato unilateral 9ri ina o'li aci$n s$lo para una de las partes, el mutuario, quien de'e devolver lo que se le "a prestado, pero no en especie, sino otras del mismo %nero y calidad y en la misma cantidad que se le prest$. (> Es un contrato principal Su'siste por s! solo, no requiriendo de otro contrato. :> 5uede ser ratuito u oneroso El mutuo es ratuito por naturale3a, por ello si nada se dice se entiende que tiene este car,cter. 5ero, las partes pueden "a'er convenido que se pa uen intereses, caso en el cual es oneroso. 5ara que el mutuo sea con intereses, ello de'e "a'erse convenido por las partes. 6o sucede as! en las operaciones de cr%dito de dinero, de#inidas en el art!culo 1> de al Ley 6>1*./1/, ya que el art!culo 12 de esta ley dispone ILa ratuidad no se presume en las operaciones de cr%dito de dinero. Salvo disposici$n de la ley o pacto en contrario, ellas deven ar,n intereses corrientes, calculados so're el capital o so're el capital rea+ustado en su caso.I Es decir, trat,ndose de operaciones de cr%dito de dinero, la re la es precisamente la inversa de la que "emos seAalado como eneral para el mutuo, en ellas para que no se deven uen intereses de'e "a'er, o una disposici$n le al, o un pacto e0preso de las partes que as! lo esta'le3ca. Si consideramos que "oy en d!a la mayor parte de los mutuos constituyen operaciones de cr%dito de dinero, lle amos a la conclusi$n que en la pr,ctica la re la es que el mutuo sea oneroso. .> Es un t!tulo traslaticio de dominio &iene este car,cter porque naturalmente sirve para trans#erir el dominio? ya "emos dic"o que la entre a por la cual se per#ecciona el contrato de mutuo es una tradici$n y la tradici$n es un modo de adquirir el dominio.

Capacidad de las Partes

2eremos separadamente la situaci$n del mutuante y la del mutuario1

a# Capacidad del 6utuante

Como la tradici$n por la cual se per#ecciona el contrato de mutuo implica la trans#erencia del dominio, el mutuante de'e ser capa3 de ena+enar y adem,s ser dueAo de la cosa dada en mutuo. Si el mutuante no es capa3 de ena+enar el contrato de mutuo adolecer, de un vicio de nulidad. En tanto que, si no es dueAo de la cosa dada en mutuo, %sta puede reivindicarse, mientras conste su identidad. 244

El Contrato de Mutuo <esaparecida la identidad, el que reci'i$ la cosa de mala #e es o'li ado al pa o inmediato con el m,0imo de intereses que la ley permita estipular? en cam'io el mutuario de 'uena #e es o'li ado s$lo al pa o de los intereses estipulados despu%s de transcurridos die3 d!as, art!culos 22/2 y 22//.

!# Capacidad del 6utuario

El mutuario de'e ser capa3 de o'li arse. Si no lo es, el mutuo adolecer, de un vicio de nulidad, y declarada %sta tiene aplicaci$n lo dispuesto en el art!culo 1.**.

E!ectos del Contrato de Autuo

Los e#ectos de un contrato, se -n se "a seAalado en reiteradas ocasiones, son los derec"os y o'li aciones que %l enera, siendo el mutuo un contrato unilateral, s$lo enera o'li aciones para una de las partes1 el mutuario, y esa o'li aci$n es la de restituir la misma cantidad de cosas del mismo %nero y calidad que las que %l reci'i$. La #orma como de'e e#ectuarse la restituci$n depender, de si lo prestado es dinero o cosas #un i'les que no sean dinero. a# Restitucin de cosas (un$i!les que no son dinero En este caso el mutuario de'er, restituir i ual cantidad de cosas del mismo %nero y calidad, no importando para este e#ecto las variaciones que el precio de la cosa "aya e0perimentado en el tiempo intermedio entre la entre a y la restituci$n. Si no es posi'le restituir cosas del mismo %nero y calidad o el acreedor no lo e0i iere, puede el mutuario pa ar lo que val an en el tiempo y lu ar en que "a de'ido "acerse el pa o Fart!culo 21=*) !# Restitucin en el mutuo de dinero El C$di o Civil, "asta la dictaci$n del <.L. (:: del aAo 1=;(, si ui$ el sistema nominalista, se -n el cual si se "a prestado dinero, s$lo se de'e devolver la suma num%rica e0presada en el contrato. Es lo que esta'lec!a el art!culo 21==. Es decir se esta'a al valor nominal de la moneda, sin considerar las variaciones que pudiera "a'er e0perimentado su poder adquisitivo. Ello era una evidente in+usticia especialmente en per!odos de alta in#laci$n. El <.L. (:: de 1=;=, dero $ el art!culo 21== del C$di o Civil y re lament$ las llamadas Ioperaciones de cr%dito de dineroI. Esta materia "oy d!a esta re ulada por la Ley 6>1*/1/, que dero $ el <.L. (::, esta'leciendo una nueva normativa so're dic"a materia. <e acuerdo al art!culo 1> de la Ley 6>1*./1/ Ison operaciones de cr%dito de dinero aquellas por las cuales una de las partes entre a a la otra o se o'li a a entre ar una cantidad de dinero y la otra a pa arla en un momento distinto de aquel en que se cele'ra la convenci$n. 245

Los Contratos Constituye tam'i%n operaci$n de cr%dito de dinero el descuento de documentos representativos de dinero, sea que lleve o no envuelta la responsa'ilidad del cedente. 5ara los e#ectos de esta ley, se asimilan al dinero los documentos representativos de o'li aciones de dinero pa adero a la vista, a un pla3o contado desde la vista o a un pla3o determinadoI <esde la vi encia de estos cuerpos le ales se aplica en C"ile el sistema valorista, esto es aquel que atiende no a la suma num%rica del dinero prestado, sino a su poder adquisitivo. As!, el art!culo 12 de la Ley 6Y1*/1/ dispone que ILa ratuidad no se presume en las operaciones de cr%dito de dinero. Salvo disposiciones de la ley o pacto en contrario, ellas deven an intereses corrientes, calculados so're el capital o so're el capital rea+ustado, en su caso.I 5or su parte el art!culo 2> de la misma ley distin ue entre intereses de operaciones no rea+usta'les y rea+usta'les. <e'iendo tenerse presente que en la determinaci$n del inter%s para operaciones no rea+usta'les se considera normalmente la variaci$n e0perimentada por el !ndice de 5recios al Consumidor en el per!odo correspondiente. Adem,s, el art!culo )> de la ley citada esta'lece que las partes que no sean empresas 'ancarias, sociedades #inancieras o cooperativas de a"orro y cr%dito, pueden convenir li'remente cualquier #orma de rea+uste en las operaciones de cr%dito de dinero. 5LAO9 5ARA LA RES&I&8CIR6 <E LAS C9SAS <A<AS E6 H8&89 5ara determinar la %poca en que de'e restituirse lo prestado "ay que distin uir si en el contrato se estipul$ o no un pla3o para dic"o e#ecto. a) Si se convino un pla3o "ay que estarse a %l, y la restituci$n de'er, e#ectuarse a su vencimiento. 6o o'stante el art!culo 22/( #aculta al mutuario para pa ar toda la suma prestada, a-n antes del t%rmino estipulado, porque en este caso puede renunciar al pla3o que est, esta'lecido en su #avor? pero si se "an pactado intereses no puede pa ar antes del vencimiento del pla3o sin el consentimiento del acreedor. &rat,ndose de las operaciones de cr%dito de dinero la ley #aculta e0presamente al deudor para anticipar su pa o, a-n contra la voluntad del acreedor, siempre que, si se trata de operaciones no rea+usta'les pa ue el capital y los intereses estipulados, que correr!an "asta la #ec"a del vencimiento pactada, y que si es una operaci$n rea+usta'le, pa a el capital rea+ustado "asta el d!a del pa o e#ectivo m,s los intereses convenidos calculados so're dic"o capital por todo el pla3o pactado, art!culo 1/. ') Si no se "a convenido un pla3o, %ste es esta'lecido por la ley, la que dispone que s$lo puede e0i irse la restituci$n transcurridos die3 d!as contados desde la entre a, art!culos 22// y 1) de la Ley 1*/1/. c) Si se "u'iere convenido que el mutuario pa ue cuando le sea posi'le, entonces y en con#ormidad al art!culo 22/1 puede el +ue3, atendidas las circunstancias, #i+ar el pla3o dentro del cual de'er, pa ar.

246

El Contrato de Mutuo

O!li$aciones Eventuales del 6utuante

Gay que tener presente que estas posi'les o'li aciones del mutuante son eventuales, y que sur en de la cele'raci$n del contrato, no al momento de %ste sino que con posterioridad. El art!culo 22/) dispone1 IEl mutuante es responsa'le de los per+uicios que e0perimente el mutuario por la mala calidad o los vicios ocultos de la cosa prestada, 'a+o las condiciones e0presadas en el art!culo 212=. Si los vicios ocultos eran tales que conocidos no se "u'iera pro'a'lemente cele'rado el contrato, podr, el mutuario pedir que se rescindaI.

Los -ntereses
<e acuerdo con el art!culo 2> de la Ley 6>1*/1/ Ien las operaciones de cr%dito de dinero no rea+usta'les, constituye inter%s toda suma que reci'e o tiene derec"o a reci'ir el acreedor, a cualquier t!tulo so're el capital. En las operaciones de cr%dito de dinero rea+usta'les, constituye inter%s toda suma que reci'e o tiene derec"o a reci'ir el acreedor por so're el capital rea+ustadoI. Econ$micamente, el inter%s representa la renta del capital de que el acreedor se priva por prest,rselo a otro? +ur!dicamente, son #rutos civiles del cr%dito, art!culo .(;.

Clases de Intereses
En lo que dice relaci$n con las diversas clases de intereses la Ley 6>1*./1/ presenta una innovaci$n respecto de lo que esta'lec!a la le islaci$n anterior. En e#ecto los intereses se reducen a s$lo dos clases elimin,ndose, el inter%s le al, que contempla'a el art!culo 22/; que #ue dero ado por dic"a ley. La Ley 6>1*./1/ esta'lece s$lo dos clases de intereses1 Inter%s corriente Inter%s m,0imo convencional

a) -nter>s Corriente
Es el inter%s promedio co'rado por los 7ancos y las sociedades #inancieras esta'lecidas en C"ile, en las operaciones que realicen en el pa!s, art!culo . inciso 1> Ley 6>1*./1/. La determinaci$n de dic"o inter%s corriente corresponde a la Superintendencia de 7ancos e Instituciones 4inancieras, la cual puede distin uir, para estos e#ectos, entre operaciones rea+usta'les y no rea+usta'les, o se -n los pla3os a que se "ayan pactado tales operaciones. En la pr,ctica, el citado or anismo se limita a #i+ar el inter%s corriente para operaciones rea+usta'les y no rea+usta'les. La Superintendencia de 7ancos e Instituciones 4inancieras, para esta'lecer los promedios seAalados, de'e "acerlo en relaci$n con las operaciones e#ectuadas durante cada mes calendario? y las 247

Los Contratos tasas de inter%s corrientes, as! determinadas, de'en pu'licarse en el <iario 9#icial durante la primera quincena del mes si uiente, para que ten an vi encia "asta el d!a anterior a la pr$0ima pu'licaci$n. Con esta #orma de determinaci$n de los intereses se pretende que ellos sean un #iel re#le+o de las condiciones imperantes en el mercado para las operaciones de cr%dito de dinero, de'iendo, por consi uiente, para este e#ecto atenderse a su naturale3a, pla3o, rea+usta'ilidad y moneda en que se pacten.

/) -nter>s A4@imo Convencional

Se de#ine el inter%s m,0imo convencional como aquel que no e0cede en m,s de un :/K al inter%s corriente que ri+a al momento de la convenci$n.

Sanciones al Co!ro de Intereses E/cesivos

La ley no permite que se pacten intereses superiores al m,0imo convencional, y si as! se "iciere, se incurre en sanciones, respecto de las cuales "ay que distin uir el aspecto civil y el penal. <esde un punto de vista civil, la ley pro"!'e que se estipulen intereses superiores al m,0imo convencional y si ello lle are a "acerse, el pacto se tiene por no escrito, reduci%ndose los intereses al corriente que ri+a al momento de la convenci$n. Si se "u'iere co'rado intereses en e0ceso, ellos de'er,n restituirse rea+ustados, art!culo :> Ley 6>1*./1/. Considerando el pro'lema desde el punto de vista penal, "ay que tener presente que la Ley 6>1*./1/ no "ace re#erencia al art!culo (;2 del C$di o 5enal, como lo "ac!a su antecesor, el <.L. (::. Sin em'ar o, ello no a#ecta en nada a la e0istencia del delito de usura, que es un "ec"o delictual per#ectamente tipi#icado en el art!culo citado.

%orma " ,la o de Estipulacin de Intereses

En las operaciones de cr%dito de dinero los intereses s$lo pueden estipularse en dinero y se deven ar,n d!a a d!a. En este aspecto "ay que resaltar un punto importante, cual es que se modi#ica, s$lo para los e#ectos de las operaciones de cr%dito de dinero re idas por la Ley 6>1*./1/, la #orma de computar los pla3os de meses y anos que esta'lece el art!culo (* del C$di o Civil, cuando dispone que los pla3os de meses son de )/ d!as y los de aAos de )./ d!as para los e#ectos de la mencionada ley. La modi#icaci$n seAalada tiene aplicaci$n s$lo para el c,lculo de los intereses en las operaciones de cr%dito de dinero con tasas mensuales y anuales? pero para lo que dice relaci$n con el vencimiento de los e#ectos de comercio con que se documente la operaci$n, los pla3os de meses y aAos se computar,n en la #orma que esta'lece el art!culo (* del C$di o Civil, al i ual que todo otro pla3o que incida en ellas, salvo los que di an con el c,lculo de intereses que se su+etan a la norma especial seAalada. ES&I58LACIR6 <E I6&ERESES

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El Contrato de Mutuo El te0to de los art!culos 12 y 1( de la Ley 6>1*./1/ es, aparentemente, contradictorio, ya que el primero de ellos esta'lece que la ratuidad no se presume en las operaciones de cr%dito de dinero, y que salvo disposici$n de la ley o pacto en contrario, dic"as operaciones deven an intereses corrientes, es decir, presume los intereses mencionados. En tanto que la se unda norma pareciera e0i ir que el pacto en que se estipulan intereses conste por escrito. Estimamos que dic"as disposiciones de'en interpretarse en la si uiente #orma, #und,ndonos en el conte0to de la ley1 las operaciones de cr%dito de dinero, por re la eneral, deven an intereses corrientes, lo cual la ley presume? si se pacta un inter%s superior al corriente o se e0onera de su pa o, ello de'e constar por escrito y si no se "iciere as!, la sanci$n es la ine#icacia en +uicio de dic"o pacto. 5or otra parte, si no se "an estipulado intereses y ellos se pa an por el deudor? %ste no puede pedir la devoluci$n de lo pa ado por concepto de intereses ni imputar dic"o pa o al capital, art!culo 1: Ley 6>1*./1/. A6A&9CISH9 El anatocismo consiste en que los intereses deven ados por un cr%dito y no pa ados al acreedor, se capitalicen y deven uen a su ve3 intereses, es decir se producen intereses de intereses. En el C$di o Civil e0ist!an dos normas al respecto, el art!culo 1::= 6>) que dispone1 ILos intereses atrasados no producen inter%sI y el art!culo 221/ que dispon!a1 ISe pro"!'e estipular intereses de interesesI. 4ue materia muy de'atida, si la re la del art!culo 221/ del C$di o Civil era una norma s$lo aplica'le al contrato de mutuo o si era de aplicaci$n eneral. 5redomina'a la primera posici$n, #undada principalmente en que por el car,cter pro"i'itivo de dic"o art!culo no pod!a e0tenderse a otras situaciones. La Ley 6>1*./1/ dero $ e0presamente el art!culo 22 1/, poniendo termino a dic"a discusi$n, y adem,s, permite e0presamente el anatocismo. El pacto en que se esta'lece el anatocismo est, su+eto a las si uientes re las1 a) La capitali3aci$n de intereses de'e "acerse en cada vencimiento o renovaci$n de la o'li aci$n. ') La capitali3aci$n de intereses no puede "acerse por per!odos in#eriores a )/ d!as. Esto si ni#ica que los intereses capitali3ados por per!odos in#eriores no pasan a #ormar parte del capital y si uen consider,ndose intereses para los e#ectos de determinar si se "a e0cedido el inter%s m,0imo convencional. Se esta'lece una norma especial para la situaci$n de las operaciones vencidas, en las cuales los intereses siempre se capitali3an, salvo que e0presamente se "u'iere pactado lo contrario. Este pacto de'e constar por escrito para los e#ectos pro'atorios. RECI79 <E 5AG9

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Los Contratos El otor amiento de reci'o de pa o por el capital "ace presumir el pa o de intereses y del rea+uste en su caso, art!culo 1; Ley 6>1*./1/. El reci'o de pa o de intereses correspondiente a tres per!odos consecutivos y del capital cuando %ste se de'a pa ar en cuotas, por i ual lapso, "ace presumir el pa o de los intereses o cuotas anteriores. Las anteriores son presunciones simplemente le ales y, por consi uiente, admiten prue'a en contrario, recayendo, eso s!, el peso de la prue'a so're el acreedor.

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El Contrato de Comodato

B89 Contrato de Comodato

El comodato, tam'i%n llamado Ipr%stamo de usoI es un contrato en que una de las partes entre a a la otra ratuitamente una especie, mue'le o ra!3, para que "a a uso de ella, y con car o de restituir la misma especie despu%s de terminados su uso.C Fart!culo 21;() La parte que entre a la cosa se denomina IcomodanteI y el que la reci'e, IcomodatarioI.

Caractersticas del Contrato de Comodato

El comodato presenta las si uientes caracter!sticas1 ;;) Es un contrato real ;*) Es esencialmente ratuito ;=) Es un contrato unilateral */) Es un contrato principal &' Es un contrato real Este contrato se per#ecciona por la entre a de la cosa. El art!culo 21;( inciso 2> incurre en este aspecto en una impropiedad, porque seAala que Ieste contrato no se per#ecciona sino por la Itradici$nI de la cosaI lo cual no es e#ectivo, ya que este contrato se per#ecciona por la entre a de la cosa como se "a seAalado, desde que es un t!tulo de mera tenencia, en que el comodatario reconoce el dominio del comodante a quien de'e restituirle la misma especie que reci'i$ al producirse el t%rmino del comodato. Con#irma lo seAalado el art!culo 21;. que esta'lece que el comodante conserva todos sus derec"os so're la cosa dada en comodato, pero queda limitado en su e+ercicio por los derec"os que tiene el comodatario. )' Es esencialmente $ratuito S$lo el comodante se rava en 'ene#icio del comodatario, y este -ltimo no est, su+eto a nin -n ravamen en 'ene#icio de aqu%l. El ser ratuito es un elemento de la esencia del comodato, porque si lle a a convenirse una remuneraci$n por el uso de la cosa, el contrato se torna en arrendamiento. *' Es un contrato unilateral S$lo enera o'li aciones para el comodatario, ya que de'e conservar la cosa que le #ue prestada y restituirla al comodante al t%rmino del contrato +' Es principal

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Los Contratos Su'siste por s! mismo sin necesidad de otra convenci$n.

Responsa/ilidad del Comodatario

El art!culo 21;* dispone que Iel comodatario es o'li ado a emplear el mayor cuidado en la conservaci$n de la cosa, y responde "asta de la culpa lev!simaI. Lo cual es una aplicaci$n de la re la eneral en materia de culpa ya que como "emos seAalado el contrato de comodato 'ene#icia al comodatario, esto es al deudor, y con#orme al art!culo 1:(; el deudor es responsa'le de la culpa lev!sima en los contratos en que el deudor es el -nico que reporta 'ene#icio. 6o o'stante lo seAalado, esta re la puede tener e0cepciones que son las que seAala el art!culo 21;=, se -n el cual el comodatario puede responder de la culpa leve cuando el comodato va a 'ene#iciar tam'i%n al comodante, y de la culpa rave o lata, cuando s$lo 'ene#icia al comodante.

El Comodato y la Prue/a 5estimonial

En materia de prue'a el comodato "ace e0cepci$n a las limitaciones de la prue'a testimonial esta'lecidas en los art!culos 1;/* y 1;/= del C$di o Civil, en e#ecto, el art!culo 21;: esta'lece que Iel contrato de comodato podr, pro'arse por testi os, cualquiera que sea el valor de la cosa prestadaI La ra3$n de lo anterior se encuentra en que %ste es un contrato de con#ian3a con el cual el comodante no persi ue 'ene#icio al uno. Si tiene con#ian3a en el comodatario como para prestarle una cosa, el l$ ico que no le e0i+a que ello conste por escrito.

Requisitos del Contrato de Comodato

Adem,s de los requisitos enerales de todo contrato, de'en concurrir en el comodato al unos de car,cter especial1 c) La cosa no de'e ser consumi'le, ya que el comodatario tiene que devolver la misma cosa que le #ue prestada, y las cosas consumi'les se destruyen por su uso. d) <e'e tratarse de una especie o cuerpo cierto, ya que el comodatario de'e Irestituir la misma especieI

Comodato de Cosa A3ena

En esta materia se si ue la orientaci$n eneral del C$di o Civil de dar valide3 a los contratos so're cosa a+ena, ello por las ra3ones que se e0pusieron al anali3ar la venta de cosa a+ena. En materia de comodato el art!culo 21** reconoce la valide3 del comodato so're cosa a+ena, al esta'lecer que si la cosa prestada no pertenece al comodante y el dueAo no la reclama antes de terminar

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El Contrato de Comodato el comodato, no tiene derec"o el comodatario a demandar per+uicios contra el comodante, salvo que %ste "aya tenido conocimiento que la cosa era a+ena y no se lo "aya advertido.

&/li7aciones que sur7en del Comodato

&' O!li$aciones del Comodatario
Se "a seAalado precedentemente que %ste es un contrato unilateral por lo que, en principio s$lo resulta o'li ado el comodatario. 5ues 'ien, so're %ste pesan tres o'li aciones1 &' O!li$acin de conservacin de la cosa El art!culo 21;*, en parte ya anali3ado, al re#erirnos a la responsa'ilidad del comodatario, impone a %ste la o'li aci$n de Iemplear el mayor cuidado en la conservaci$n de la cosaI por ello est, o'li ado a indemni3ar los deterioros que %sta e0perimente, salvo los que proven an de caso #ortuito, pero incluso "ay casos en que el comodatario responde de %ste, tales son los que se indican en los incisos #inales del art!culo 21;*. )' O!li$acin de usar la cosa en con(ormidad a lo convenidoC " si nada se ha estipuladoC se$8n el uso ordinario que se d2 a la cosa El art!culo 21;; dispone que el comodatario no puede emplear la cosa sino en el uso convenido, o a #alta de tal acuerdo, en el uso ordinario de las de su clase. La misma norma da derec"o al comodante a demandar indemni3aci$n de per+uicios y poner inmediato t%rmino al contrato, a-n cuando "u'iera pla3o pendiente en caso de in#rin irse esta o'li aci$n. *' O!li$acin de restituir la especie prestada al t2rmino del comodato Esta es o'li aci$n de la esencia del contrato de comodato. El comodatario es un mero tenedor y como tal pesa so're %l la o'li aci$n de restituir la cosa. <ic"a restituci$n de'e "acerla al t%rmino del pla3o estipulado, y si no se "u'iere convenido pla3o despu%s del uso para el cual #ue prestada la cosa. 5ero "ay casos en que el comodante puede solicitar la restituci$n antes del vencimiento del pla3o estipulado, tales son los que seAala el art!culo 21*/ del C$di o Civil. 5or re la eneral el comodatario no puede ne arse a cumplir la o'li aci$n de restituir al comodante la cosa que se le "a prestado, pero esta re la presenta las si uientes e0cepciones1 a) Cuando la cosa "aya sido perdida, "urtada o ro'ada, a su dueAo, o que se em'ar ue +udicialmente en manos del comodatario.

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Los Contratos En caso que se "aya prestado una cosa perdida, "urtada o ro'ada y el comodatario tiene conocimiento de ello, de'e ponerlo en conocimiento del dueAo, d,ndole un pla3o ra3ona'le para reclamarla. Si no lo "iciere as! responder, de los per+uicios que se causen al dueAo, art!culo 21*). ') Cesa la o'li aci$n de restituir desde que el comodatario toma conocimiento que %l es el verdadero dueAo de la cosa prestada. 5ero si el comodante le disputa el domino de'e devolverla, salvo que pueda acreditar 'reve y sumariamente que %l es el dueAo, art!culo 21*:. c) &am'i%n cesa la o'li aci$n de restituir si el comodante de'e indemni3aciones al comodatario y %ste "ace uso del derec"o de retenci$n que le con#iere el art!culo 21=), pudiendo retener la cosa en su poder "asta el pa o de las indemni3aciones que se le adeudan. ACCI96ES 5ARA <EHA6<AR LA RES&I&8CIR6 <E LA C9SA 5ara demandar la restituci$n de la cosa prestada el comodante dispone de la acci$n personal emanada del contrato de comodato y tam'i%n de la acci$n reivindicatoria. 5L8RALI<A< <E C9H9<A&ARI9S <e acuerdo al art!culo 21*= ISi la cosa "a sido prestada a muc"os, todos son solidariamente responsa'lesI. El pro'lema es a cual de las o'li aciones del comodatario se aplica la solidaridad que esta'lece esta norma. Al respecto "ay que tener presente que, de acuerdo al art!culo 1:2. n-mero 2, si la deuda es de una especie o cuerpo cierto, como sucede en el comodato, aquel de los codeudores que la posea es o'li ado a entre arlo. Se trata de un caso de indivisi'ilidad de pa o, por consi uiente la solidaridad no puede re#erirse a esta o'li aci$n. Al parecer ella dice relaci$n con la o'li aci$n de indemni3ar per+uicio.

)' O!li$aciones del Comodante

Ja se "a seAalado que el comodato es un contrato unilateral en el cual solamente resulta o'li ado el comodatario, pero por e0cepci$n puede resultar o'li ado el comodante. Las o'li aciones que pueden a#ectar al comodante se encuentran seAaladas en los art!culos 21=1 y 21=2 y en s!ntesis son las si uientes1 1) El comodante est, o'li ado a devolver al comodatario las e0pensas e0traordinarias en que "aya incurrido %ste en la conservaci$n de la cosa dada en comodato. Gay que tener presente que esta o'li aci$n pesa s$lo con las e0pensas e0traordinarias.

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El Contrato de Comodato 2) El comodante de'e indemni3ar al comodatario de los per+uicios que le "u'iere causado con motivo de la mala calidad de la cosa prestada, art!culo 21=2. Gay que tener presente que estas dos o'li aciones que pueden pesar so're el comodante no alteran la calidad de unilateral del contrato de comodato, pues ellas no se eneran al momento de per#eccionarse el contrato, sino que con posterioridad.

E@tincin del Comodato

El contrato de comodato se e0tin ue de acuerdo con las re las contratos. enerales aplica'les a los

5ero, a su respecto, "ay tam'i%n una causal especial de terminaci$n, cual es la muerte del comodatario. Se "a seAalado que el comodato es un contrato intuito persona, por ello si #allece el comodatario sus "erederos no tienen derec"o a continuar el uso de la cosa, salvo que ella "aya sido prestada para un servicio particular que no puede di#erirse o suspenderse. Lo que sucede es que con la muerte del comodatario el uso y oce de la cosa no pasa a sus "erederos, pero su'sisten las o'li aciones que nacen del comodato a su respecto, art!culo 21*.. Gay que tener presente que la muerte del comodante no pone t%rmino al comodato, as! lo dice e0presamente el art!culo 21=/.

Comodato Precario
El comodato precario se encuentra re lamentado en los art!culos 21=( y 21=:, con#orme a los cuales el comodato se denomina precario cuando la cosa prestada de'e restituirse cuando lo solicite el comodante. La re la eneral es que se #i+e un pla3o para la restituci$n de la especie prestada o que el momento de la restituci$n este determinado por el uso ordinario de ella, pero en el comodato precario la restituci$n de'er, "acerse en cualquier momento a petici$n del comodante. El art!culo 21=: seAala que ISe entiende precario cuando no se presta la cosa para un servicio particular ni se #i+a tiempo para su restituci$n.I El comodato precario es un comodato y sur e del acuerdo de voluntades entre comodante y comodatario. <i#erente de %l es el IprecarioI que es el oce de un 'ien "ec"o por un tercero por mera tolerancia o i norancia del propietario. El IprecarioI es una situaci$n de "ec"o y no un contrato. 5ara que e0ista IprecarioI de'en concurrir los si uientes requisitos1 @ue recai a so're una cosa sin ular y determinada.

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Los Contratos @ue el que est% o3ando de ella lo "a a por mera tolerancia o i norancia del dueAo, art!culo 21=: inciso 2>.

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