ADVOCACIA-GERAL DA UNIO

PROCURADORIA-GERAL FEDERAL
PROCURADORIA FEDERAL NO ESTADO DO RIO GRANDE DO NORTE

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ FEDERAL DA 3/7

VARA DO JUIZADO ESPECIAL FEDERAL DA SEO JUDICIRIA
DO ESTADO DO RIO GRANDE DO NORTE.

Proc.

0510266-76.2013.4.05.8400

Recorrente: INSTITUTO NACIONAL DO SEGURO SOCIAL INSS

Recorrido: FELIPE LIMA DO NASCIMENTO

O INSTITUTO NACIONAL DO SEGURO

SOCIAL - INSS, Autarquia Federal, neste ato representado
pela PROCURADORIA GERAL FEDERAL por sua Procuradora
Federal ex lege, vem, respeitosamente, perante Vossa
Excelncia, interpor o presente RECURSO INOMINADO, para
a Turma Recursal, razo por que pede V. Exa. que receba
o presente recurso, com as razes que seguem em
anexo, nos seus efeitos devolutivo e suspensivo, nos
termos dos arts.16 e 17, caput da Lei 10.259/2001.
Desta feita, recebido o presente recurso em
ambos os efeitos, e aps as formalidades legais, requer que
V.Exa. se digne de dar-lhe seguimento, em tudo visando a que
o respeitvel juzo ad quem possa dele conhecer e prover.
Pede deferimento.

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Natal, 09 de setembro de 2013.

LYDIA MARIA CRUZ DE CASTRO NAGASHIMA
Procuradora Federal

RAZES DO RECURSO.
EGRGIA TURMA RECURSAL,
No obstante o respeitvel entendimento do
digno Magistrado monocrtico prolator da respeitvel
sentena que julgou procedente o pedido de concesso de
amparo assistencial, inevitvel se faz o reconhecimento de
que a mencionada deciso no aplicou bem o direito,
devendo, por isso, ser reformada, segundo as razes que
seguem abaixo.

SNTESE DO FEITO:
Insurge a autarquia r, contra a r. sentena que
julgou procedente o pedido da parte autora, condenando o
INSS em conceder benefcio de prestao continuada da
lei de Assistncia Social.
Data mxima vnia, merece ser reformada a r.

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sentena, pois contrria ao ordenamento jurdico vigente.

DO NO PREENCHIMENTO DOS REQUISITOS LEGAIS
DA LEGISLAO APLICVEL

AO

PRESENTE CASO:

A assistncia social um conjunto de aes do

Poder Pblico voltadas a proteo e amparo das pessoas
efetivamente

necessitadas,

em

especial

da

criana

adolescentes carentes, da famlia, da maternidade, da velhice

e dos portadores de deficincia.
Dentre os objetivos da assistncia social, colhe-se
do teor do art. 203, V da Constituio da Repblica, a
obrigatoriedade de Poder Pblico assegurar a percepo de
benefcio de 1 (um) salrio mnimo aos portadores de
deficincia e aos idosos que comprovem no possuir meios de
prover prpria manuteno ou de t-la provida por sua
famlia.
Todavia, o constituinte remeteu ao legislador
ordinrio o encargo de disciplinar a concesso do benefcio,
estabelecendo a forma, os critrios, os requisitos e condies
para sua percepo, o que restou estatudo com a edio da
Lei n 8.742, de 7 de dezembro de 1993 (LOAS), cujo art.
20 cuidou da matria.

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Com efeito, dispe o art. 20 da Lei 8.742/93:

Art. 20. O benefcio de prestao
continuada a garantia de um
salri mnimo mensal pessoa
com deficincia e ao idoso com 65
(sessenta e cinco) anos ou mais
que comprovem no possuir
meios de prover a prpria
manuteno nem de t-la provida
por sua famlia. Alterado pela
LEI N 12.435, DE 6 DE JULHO
DE 2011 DOU DE 07/07/2011
1 Para os efeitos do disposto no
caput, a famlia composta pelo
requerente,
o
cnjuge
ou
companheiro, os pais e, na
ausncia de um deles, a madrasta
ou o padrasto, os irmos solteiros,
os filhos e enteados solteiros e os
menores tutelados, desde que
vivam sob o mesmo teto.
Alterado pela LEI N 12.435,
DE 6 DE JULHO DE 2011 DOU
DE 07/07/2011
2 Para efeito de concesso
deste
benefcio,
considera-se:
Alterado pela LEI N 12.435,
DE 6 DE JULHO DE 2011 DOU
DE 07/07/2011
I - pessoa com deficincia: aquela
que tem impedimentos de longo
prazo
de
natureza
fsica,

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intelectual ou sensorial, os quais,

em
interao
com
diversas
barreiras, podem obstruir sua
participao plena e efetiva na
sociedade
com
as
demais
pessoas; Alterado pela LEI N
12.435, DE 6 DE JULHO DE
2011 DOU DE 07/07/2011
II - impedimentos de longo prazo:
aqueles que incapacitam a pessoa
com deficincia para a vida
independente e para o trabalho
pelo prazo mnimo de 2 (dois)
anos. Alterado pela LEI N
12.435, DE 6 DE JULHO DE
2011 DOU DE 07/07/2011
No presente caso, deve ser ponderado que
o laudo pericial revelou-se totalmente contrrio pretenso
da autora e ainda totalmente distoante da fundamentao da
retro sentena.
Isto porque, a despeito do diagnstico, o
perito judicial realiza prognstico que torna o quadro clnico
do autor incompatvel com a descrio acima. Vejamos trecho
do laudo:

DA
ALEGADA
DEFICINCIA
TEMPORRIA E RELATIVA

INCAPACITANTE

INCAPACIDADE

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PERITO MDICO JUDICIAL

concluiu no laudo que a

incapacidade da parte autora TEMPORRIA, isto , a autora

no possui doena incapacitante por si s, de forma que suas
condies de vida sero melhoradas com o tratamento mdico
adequado.

1. O (a) periciando (a) portador (a) de alguma

doena ou de alguma seqela? Desde quando?
Indique o perito uma data provvel.
2. R- O periciando portador de retardo mental
moderado,
com
comprometimento
do
comportamento que requer tratamento (F71.1)
retardo desde a infancia e alteraes de
comportamento h mais ou menos seis meses.
3. Essa doena ou seqela o (a) incapacita para o
exerccio de atividade laborativa? Qual a data do
incio da incapacidade? Tal incapacidade
temporria ou definitiva?
R- H incapacidade e temporria, inicio da
incapacidade h mais ou menos dois meses.
4. Caso a incapacidade seja temporria, qual o prazo
ideal para tratamento durante o qual o (a) autor (a)
no poderia trabalhar na sua atividade habitual?
R- aps mais ou menos seis meses a um ano de
tratamento com especialista.

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Ora, conforme se depreende da leitura do

laudo pericial, o prprio prognstico de recuperao da parte
autora desatente ao preceituado na legislao acima citada,
na medida em que a prev o douto perito recuperao at
seis meses.
Desta maneira, o perito judicial, ainda que no tenha
se manifestado expressamente nos termos do art. art. 20, 2, II
da Lei, ou seja, no tendo se referido a incapacidade de longa
durao, manifestou-se no sentido de ser a patologia da autora
apenas parcial e temporria, com alta prevista em menos de um
ano.
Sobre o conceito de deficincia e de incapaz de
prover a prpria manuteno o E. STJ, deixou assentado que:
RECURSO ESPECIAL N 420.160 RS
(2002/0029948-0)
RELATOR : MINISTRO JORGE SCARTEZZINI
EMENTA:
PREVIDENCIRIO
RECURSO
ESPECIAL - RENDA MENSAL VITALCIA RENDA FAMILIAR SUPERIOR A 1/4 DO
SALRIO MNIMO "PER CAPITA" - ART. 20,
3 DA LEI 8.742/93 - IMPOSSIBILIDADE AUSNCIA DE PRESSUPOSTOS LEGAIS.
- O dispositivo legal que define o benefcio
de
prestao
continuada
tem
como
pressupostos alm da idade, a deficincia
fsica e a renda familiar inferior 1/4 do
salrio mnimo vigente. No caso em

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exame, TRATA-SE DE PESSOA DOENTE E

NO DEFICIENTE INCAPAZ DE PROVER A
PRPRIA MANUTENO, cuja renda
familiar comprovada superior a 1/4 do
salrio
mnimo.
Ausentes
os
pressupostos
legais,
impossvel
a
concesso do benefcio pleiteado.
- Precedentes desta Corte
- Recurso conhecido e provido, para
modificar o v. Acrdo impugnado, julgando
improcedente a demanda.
Braslia-DF, 18 de fevereiro de 2003(Data do
Julgamento)
MINISTRO JORGE SCARTEZZINI, Relator.
(grifamos)
Nesse

sentido,

legislao

da

assistncia social exige que a incapacidade que acomete o

requerente, ainda que no seja definitiva, deva ser considerada
pela percia mdica como sendo um impedimento em longo
prazo para o exerccio de alguma atividade profissional. Este,
entretanto, no a hiptese dos autos.
Sendo assim, quaisquer ilaes que fujam
tcnica mdica, ou

a utilizao de critrios outros para se

aferir a incapacidade da autora colidem com a prova tcnica

existente nos autos.
Ademais, o perito fora escolhido dentre
mdicos de confiana do juzo, o qual, sem motivao

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expressa, no pode deixar de considerar as suas concluses

tcnicas.
Ora, o fato de ter sido o autor diagnosticado
com a patologia descrita no laudo, de maneira isolada, no
pode ser considerada como nica fundamentao para a
concesso do referido benefcio, vez que a anlise acerca da
durao da incapacidade quesito indispensvel para a
concesso do pretendido benefcio.
Relativamente

ao

requisito

da

miserabilidade,

tambm desatende o autor. Isto porque apesar do relato de que

o autor reside com sua tia, a qual teria to somente a guarda de
fato do mesmo, no h nos autos qualquer documentao que
comprove a perda ou destituio do poder familiar atribudo aos
seus genitores. Em verdade, o autor reside, segundo seus
relatos, prximo ao seu pai, que simplesmente lhe nega auxlio
material.
Dessa maneira, a concesso do benefcio requerido,
em verdade, chancela uma situao ftica de crime de
abandono material, como se o dever de sustento dos filhos fosse
uma opo a ser dada ao genitor do autor, Sr. JOSE ROGERIO
SILVA DO NASCIMENTO, quando na verdade, trata-se de uma
obrigao legal a qual o mesmo no pode se afastar.

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Conforme se verifica da documentao juntada aos

autos, o genitor do autor, Sr. JOSE ROGERIO SILVA DO
NASCIMENTO, possui vnculo empregatcio ativo e com renda de
R$ 1.053,05, conforme CNIS juntado aos autos.
Dessa forma, o autor no se desincumbiu de seu nus probatrio
de

comprovar

os

integrantes

de

seu

ncleo

familiar

rendimentos, de maneira que se reputa como sendo formado

pelo autor e seu pai.
Assim, alm de no restar atendido o requisito da
incapacidade, tambm em relao a renda no atende o autor
ao determinado na Lei.

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PREQUESTIONAMENTO
Deixa desde j presquestionado o INSS, para fins
de sua defesa, a impossibilidade de atendimento do pedido da
parte autora, sob pena de violao ao art. 203, V, da
Constituio Federal, bem assim o art. 20, caput
pargrafos

da

manifestao
sobre

Lei
de

8.742/93,

Vossa

requerendo

Excelncia,

constitucionalidade

do

expressa

especialmente

procedimento

que

afasta a aplicao do critrio objetivo do 2 citado,

para concesso do benefcio.

DO PEDIDO

Ante o exposto, requer o INSS a reforma da r.

sentena de molde a julgar improcedente o pedido inicial,
alm de condenar a autora/recorrida nos consectrios da
sucumbncia.

Pede deferimento.
Natal, 09 de setembro de 2013.

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LYDIA MARIA CRUZ DE CASTRO NAGASHIMA

Procuradora Federal