1.

CONSTITUCIN La EIRL se diferencia de manera sustancial de las Sociedades, entre otras, por su forma de constitucin, dado que, la EIRL se origina por voluntad unipersonal a diferencia de las Sociedades, donde es necesaria la presencia y la manifestacin expresa de la voluntad pluripersonal de sus socios, siendo este requisito exigido en la constitucin y durante la vida de la Sociedad. El artculo 4 del !. Ley se"ala que solamente las personas naturales pueden constituir o ser #itulares de la EIRL, so$re este punto, es pertinente traer a colacin que aunque la EIRL %aya nacido para limitar la responsa$ilidad del empresario unipersonal, %oy en da, este precepto no est& errado, simplemente la necesidad se %a expandido de tal manera que es necesario regular la titularidad de una EIRL en $ase tam$i'n de una persona (urdica. !e esta manera, refiri'ndonos especficamente a diversos grupos empresariales dominicales, sera de conveniencia para ellos y de total preferencia, que la titularidad de sus su$ordinadas le corresponda )nicamente a la matri*, sin necesidad de compartir la propiedad con alg)n administrador o persona de confian*a que no %ace otra cosa que cumplir (urdicamente %a$lando, una voluntad pluripersonal, la cual realmente es inexistente, que m&s que ser un alivio es un contingente, dado que, como participante de la titularidad le corresponde derec%os in%erentes a su naturale*a, y que tendr&n que ser condicionados al desenvolvimiento de la empresa en el mercado. +a$e mencionar que no es suficiente la voluntad unipersonal para que se constituya la EIRL, el fundador adem&s de$er& go*ar de li$re disposicin de los $ienes que aporte a la EIRL, porque lo mencionado importa una transferencia a favor de la persona (urdica para que forme parte de su patrimonio. ,dem&s de ello, para constituir una EIRL, se de$e go*ar de capacidad legal, especficamente de e(ercicio, de$ido a que se va a generar una disposicin de los $ienes integrantes del patrimonio del constituyente para aportar a favor del capital de la EIRL, pero ello no niega que una persona con capacidad de goce a trav's de su representante legal no pueda constituir una EIRL, o en el caso de una menor de edad, con la previa solicitud por parte de los padres o tutores para disponer de los $ienes del menor. El requisito de la capacidad para ser #itular de la EIRL se encuentra corro$orado por el artculo -. del !. Ley, al prescri$ir que en el caso de la transformacin de una sociedad a EIRL, los socios o accionistas est&n o$ligados a transferir sus acciones o participaciones a favor de uno de ellos, siempre y cuando sea una persona natural capa* o en todo caso una tercera persona natural capa*. El artculo /. del !. Ley esta$lece las formalidades necesarias para la constitucin de la EIRL, afirmando que es necesaria la Escritura 0)$lica donde conste fe%acientemente la voluntad del fundador para constituirla con su

posterior inscripcin en el Registro 1ercantil, con la finalidad de otorgarle pu$licidad y, lo m&s importante, personalidad (urdica. 2racias a la personalidad (urdica, se reconoce a la EIRL la capacidad suficiente para ser titular de derec%os y o$ligaciones, a fin que sus actividades propias generen completa responsa$ilidad (urdica frente a terceros. Si $ien es cierto, el !. Ley esta$lece que la inscripcin es la formalidad que otorga personalidad (urdica a la EIRL , y se considera que reci'n desde ese momento inicia sus operaciones, no se puede descartar que, la EIRL pueda reali*ar actividades o cele$rar contratos antes de cumplida la mencionada formalidad, de$ido a que muc%as veces por la presin comercial y el flu(o de los negocios, los empresarios se ven o$ligados a contratar y operar en fec%as anteriores, que en circunstancias no coinciden con la inscripcin, o esta se dilata por el tiempo de calificacin. 2. LOS APORTES Los aportes constituyen los $ienes dinerarios o no dinerarios suscepti$le de valori*acin econmica que la persona natural transfiere por concepto del capital en la constitucin de la EIRL, en la constitucin formar& el patrimonio inicial de la persona (urdica, al reali*ar este acto, los $ienes aportados se transferir&n en propiedad a la EIRL, incorpor&ndose de manera definitiva, facult&ndose la oposicin a terceros seg)n sea la circunstancia, de$ido a la naturale*a del aporte. La norma posi$ilita el aporte de $ienes dinerarios o no dinerarios, prohibiendo de manera expresa el apor e !"e en#a $ar%$ er de in&ersi'n ex ran(era dire$ a. Se de$e considerar el tiempo y la realidad social, poltica y econmica en que se promulg la EIRL, siendo que, el desarrollo del pas no es solamente a trav's de la reali*acin de proyectos, p)$licos o privados, sino tam$i'n a trav's de la inversin nacional y extran(era, si $ien es cierto, actualmente la inversin extran(era est& siendo impulsada por diversos dispositivos nacionales, la EIRL no %ace m&s que frenar una parcela de la inversin, cerrando las puertas a la inversin extran(era directa, dirigi'ndola a las sociedades u otro tipo de agrupaciones. El aporte dinerario necesariamente se de$e reali*ar a trav's de un depsito en alg)n $anco a nom$re de la EIRL, luego de esto, el compro$ante de depsito se insertar&, seg)n corresponda, en la Escritura 0)$lica de constitucin o en la del aumento del capital. En el caso de los $ienes no dinerarios, especficamente %a$lando de $ienes mue$les e inmue$les, ellos de$en ser previamente valori*ados por el aportante, luego de ello, el 3otario $a(o responsa$ilidad insertar& el inventario detallado donde conste la valori*acin efectuada de los $ienes.

La transferencia opera en el caso de los $ienes inmue$les con la inscripcin de la Escritura 0)$lica en el Registro de 0ersonas 4urdicas, y en el caso de $ienes mue$les, previamente %a$iendo %ec%o una declaracin (urada del aporte, en el momento de su entrega, la cual la norma no impide que sea ficta o real. 5na ve* transferidos los $ienes a la EIRL, el riesgo so$re lo que pueda suceder con ellos es a cargo de la persona (urdica y no del aportante. ). R*ANOS +E LA EIRL El artculo .6 del !. Ley esta$lece que los rganos de la EIRL, son el #itular y la 2erencia. El #itular es el rgano m&ximo de la EIRL, es el lugar donde se encuentra la voluntad del #itular y la voluntad de la EIRL, siendo que no es un rgano de formacin de la voluntad, sino es un rgano donde se me*cla la voluntad del #itular con la voluntad de la EIRL. Se contrae la calidad de #itular de dos maneras, a trav's de la constitucin de la EIRL, al ser constituyente autom&ticamente se es #itular, o por adquisicin ulterior de los derec%os del #itular, la cual puede ser mediante contrato de compra7venta, permuta, donacin o ad(udicacin en pago, y necesariamente elevada a Escritura 0)$lica. El #itular se encarga de determinar so$re el destino de los $ienes integrantes del capital as como tam$i'n de las actividades y ocupaciones que desempe"ar& la EIRL, para lo cual de$e sesionar $a(o ciertos par&metros y tomar decisiones, las cuales se constituyen en manifestaciones aut'nticas de la EIRL. So$re las facultades de disposicin y administracin en la exposicin de motivos del 0royecto de Ley #ipo para ,m'rica Latina so$re la EIRL, la !ra. Lucrecia 1aisc% 8on %um$oldt/ se"al9 Esta prescripcin, de carcter declarativo, tiende a separar las dos esferas de competencia: el Titular que detenta las facultades de disposicin de la empresa, y el gerente, administrador y representante legal de la misma. El !. Ley esta$lece ciertas atri$uciones correspondientes al #itular, determinadas seg)n las caractersticas de la naturale*a de la EIRL, estas atri$uciones no son cerradas o limitativas, son a$iertas de$ido a que, especficamente en el inciso (: del artculo .; del mencionado se expresa que una facultad importante del #itular es Decidir sobre los dems asuntos que requiera el inter s de la Empresa o que la !ey determine. Las atri$uciones de las que go*a el #itular por naturale*a son irrenuncia$les, en la doctrina se %a aseme(ado muc%o las funciones que le corresponde reali*ar al #itular con las de la 4unta 2eneral, y nuestro ordenamiento (urdico
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1,IS+< 8=3 <51>=L!#, Lucrecia, Empresa Individual de Responsa$ilidad Limitada 0royecto de Ley #ipo para ,m'rica Latina, 531S1, Lima, /;-?, 0&g. /@6.

no es a(eno, o$viamente moldeando al sistema el car&cter unipersonal que lo caracteri*a. Es as que, el #itular podr& decidir desde la apro$acin o desapro$acin de las cuentas y el $alance general de cada e(ercicio econmico, la cual es una facultad se"alada expresamente, %asta las apro$acin de un contrato de reconocimiento de deuda, mutuo y constitucin de garantas el cual no se encuentra determinado taxativamente, siendo que todo tipo de decisin relevante de$a constar por escrito en el li$ro de actas legali*ado de acuerdo a Ley, con el o$(etivo que, una ve* suscrita tenga fuer*a legal. El %ec%o que el #itular sea el rgano supremo, no (ustifica para que el mismo pueda reali*ar actividades que respondan )nicamente al inter's propio y no de la EIRL, per(udicando en muc%as ocasiones a terceros e inclusos acreedores, es en ese sentido que el artculo 4/ del !. Ley, se"ala los motivos por los cuales el #itular responder& de manera personal e ilimitada, siendo estos9 a. b. $. +uando la empresa no est' de$idamente representada. Si %u$iere efectuado retiros que no responden a $eneficios de$idamente compro$ados. Si producida la p'rdida del cincuenta por ciento AB?C: o m&s del capital no actuase conforme al inciso c: del artculo D? o no redu(ese 'ste en la forma prevista en el artculo 6? .

El tratamiento de la responsa$ilidad del #itular es una de las partes principales, si $ien es cierto la EIRL consagra el principio que la empresa responde por sus o$ligaciones slo %asta el monto de su patrimonio, existe una excepcin, el cual se encarga de los casos en que la limitacin de la responsa$ilidad caduca, lo cual est& de$idamente sustentado en los posi$les fraudes que podra cometer el #itular para per(udicar a distintas personas. La !ra. 1aisc% 8on %um$oldt @ expresa acertadamente que la situacin es clara y perfectamente legal: se concede al comerciante un beneficio, que es "usto y est destinado a protegerlo y a promover la creacin de las empresas, siempre y cuando act#e dentro del marco de la reglamentacin legal respectiva$ si el comerciante infringe este deber, se le sanciona con la caducidad del beneficio concedido. En este planteamiento coinciden perfectamente el plano terico del plano prctico. %o &ay contradiccin doctrinaria y el resultado prctico es inob"etable, pues permite crear esta institucin, y evitar posibles abusos o fraudes, al sancionar infracciones a la reglamentacin legal acordada. Es coincidente la posicin de la citada as como de la doctrina, se concede la gracia que la persona (urdica responda con su patrimonio por las o$ligaciones que contraiga, pero es (ustifica$le, por un inter's general de todas las personas que, al ver que el #itular se aprovec%e de la mencionada gracia para cometer fraudes, se le reprima con el m&ximo castigo conocido en la institucin, el cual es, la caducidad de la responsa$ilidad.
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1,IS+< 8=3 <51>=L!#, Lucrecia, Empresa Individual de Responsa$ilidad Limitada 0royecto de Ley #ipo para ,m'rica Latina, 531S1, Lima, /;-?, 0&g. /?-.

El segundo rgano de la EIRL es la 2erencia, se entiende como gerente aquella persona encargada de dirigir los negocios, es un mandatario porque se le encomienda la administracin y representacin legal de la persona (urdica, se de$e reconocer que, aunque ellos no son considerados empresarios, asumen determinadas funciones empresariales, en concordancia con lo mencionado, 5lises 1ontoya 1anfredi . se"ala que al gerente se le atribuye las facultades de administracin, direccin y contratacin, de una empresa o establecimiento fabril o comercial de otro , se de$e de(ar claro que, el 2erente representa a la EIRL no al #itular de ella. Se puede considerar que las funciones desempe"adas por el gerente demarcan el 'xito o fracaso de la EIRL, de$ido a esta ra*n, su cargo es considerado indispensa$le para dirigir las operaciones de la empresa. La gerencia, as como sucede en las sociedades, es el resultado de la divisin entre la propiedad y la gestin, lo cual est& sustentado en que en diversas ocasiones el #itular no posee las cualidades suficientes para encargarse de la administracin, en ese sentido, la EIRL otorga facultades suficientes a las personas calificadas con el o$(etivo que puedan encargarse adecuadamente de la administracin y representacin legal de la persona (urdica. , diferencia de las sociedades donde el cargo de gerente puede ser e(ercido por una persona (urdica, el artculo 44 del !. Ley se"ala expresamente que la 'erencia ser desempe(ada por una o ms personas naturales, con capacidad para contratar, designadas por el Titular. En el sentido es$o*ado, por mandato legal )nicamente las personas naturales pueden ser gerentes de la EIRL, pero este no es el )nico requisito, se so$reentiende que el gerente de$e ser un conocedor a profundidad del negocio porque es el persona(e clave para el desarrollo eficiente de las actividades empresariales, teniendo como principal o$(etivo el crear sinergias, es decir, generar el m&ximo valor posi$le para poder conseguir mayores $eneficios o utilidades y a consecuencia de ello renovar la confian*a para su desempe"o en el cargo. El artculo 4B del !. Ley, faculta la posi$ilidad que el #itular pueda a su ve* e(ercer el cargo de 2erente, es en esa circunstancia que se ver& o$ligado a asumir las facultades, de$eres y responsa$ilidades de los dos cargos, es decir, por ser #itular y ser 2erente, siendo que, a consecuencia de ello para todo tipo de actos que realice de$er& utili*ar o$ligatoriamente la denominacin de #itular72erente. =$ligatoriamente en la Escritura 0)$lica de constitucin de$er& constar la primera eleccin del 2erente, luego de ello, las posi$les ulteriores designaciones de$er&n ser decididas por el #itular y constar en acta certificada para que sea posi$le su inscripcin en el Registro de 0ersonas 4urdicas y a$astecer de pu$licidad a los nom$ramientos.
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1=3#=E, 1,3FRE!I, 5lises, +omentarios a la Ley de Sociedades 1ercantiles, 531S1, Lima, /;6-, 0&g. ./B.

El #itular tiene la facultad de poder revocar en cualquier momento el cargo de 2erente otorgado, el !. Ley pro%$e expresamente la decisin que esta$le*ca la irrevoca$ilidad del cargo, esto encuentra su fundamento en que por un negativo y reiterado desenvolvimiento del puesto, el 2erente puede llegar a da"ar irrepara$lemente a la empresa, para esto el #itular de$e estar dotado de las cualidades necesarias para revocarlo de sus funciones y designar a otro o asumirlo, si se pudiera pactar la irrevoca$ilidad del cargo, el #itular no podra destituirlo pudiendo ocasionar da"os irreversi$les. El !. Ley es atinente al regular que el cargo de 2erente fenece, adem&s de lo descrito en los p&rrafos precedentes, por fallecimiento o por incapacidad civil de la persona que e(erce el cargo. EL artculo B@ del !. Ley regla la responsa$ilidad del 2erente, siendo que responder& ante el #itular y terceros por los da"os y per(uicios que genere a consecuencia del incumplimiento de sus funciones, en el caso que sean varios los 2erentes, la responsa$ilidad ser& solidaria, de igual forma, el 2erente es particularmente responsa$le por9 a. b. $. d. La existencia y veracidad de los li$ros, documentos y cuentas que ordenen llevar las normas legales vigentes. !e la efectividad de los $eneficios consignados en el $alance. La existencia de los $ienes consignados en los inventarios y la conservacin de los fondos y del patrimonio de la Empresa. El empleo de los recursos de la Empresa en negocios distinto a su o$(eto.

En la 2erencia, al no ser un rgano colegiado, no de$era existir la responsa$ilidad solidaria en caso que sean varios 2erentes, de$ido a que, los 2erentes toman decisiones individuales no grupales, solamente se de$era exceptuar el caso de la participacin de varios 2erentes, es decir, en el caso que un mismo acto u omisin pueda ser atri$uido a m&s de un 2erente, se de$era aplicar la solidaridad. Se entiende que la responsa$ilidad del 2erente se aplica en una esfera mayor a la del #itular, de$ido a que responder& no solamente ante terceros, sino a su ve* ante el #itular por las acciones negativas relevantes que pueda cometer en el e(ercicio de sus facultades. 4ulio +arlos Lo*ano4 expresa que la responsabilidad deriva del &ec&o de ser el gerente la persona que est en contacto permanente con las actividades de la sociedad y, por ello, en condiciones de conocer y proporcionar los informes necesarios para su buena marc&a. )n deber de lealtad impone que las informaciones que rinda deben ce(irse a la verdad para no inducir a una errnea apreciacin de los &ec&os. El cuidado de los bienes y el deber de diligencia al servicio de la sociedad le obligan a comprobar la e*istencia de los bienes mencionados en el inventario, pues

L=G,3= <ER3H3!EG, 4ulio +arlos, La Responsa$ilidad de los Empresarios en las +risis 0atrimoniales !esde el !erec%o Romano %asta el !erec%o de 2rupos, Fondo Editorial de la 5S10, Lima, @??6, 0&g. -4.

de no e*istir dic&os bienes estar+a dando lugar a una apreciacin falsa de la realidad econmica de la sociedad. ,certadamente el !. Ley se"ala el tratamiento de la responsa$ilidad solidaria entre el #itular con el 2erente, siendo desarrollado desde dos puntos de vista, el primero, donde el #itular responder& solidariamente con el 2erente en el caso que 'ste cometa actos que infrin(an la Ley, consten en el li$ro de actas y el #itular no los %aya revocado o pudiera %a$er sumido medidas necesarias para neutrali*ar su efecto. El segundo punto de vista se refiere que el 2erente responder& solidariamente con el #itular, en el caso que el #itular realice acciones que violenten la Ley constados en el li$ro de actas, y que no %an sido impugnados en sede (udicial por el 2erente en el pla*o de /B das de esta$lecida el acta, solamente se le exime en el supuesto que acredite %a$er estado imposi$ilitado de conocerla oportunamente. ,. -O+I.ICACIN +E LA ESCRITURA P/0LICA +E CONSTITUCIN El )nico facultado para modificar la Escritura 0)$lica de constitucin es el #itular, esto es de$ido a que, como rgano supremo de la misma y porque es quien e(erce las facultades de disposicin puede modificarla, no pudiendo delegar la facultad de modificar alg)n artculo determinado a ninguna persona. #oda alteracin de la Escritura 0)$lica de constitucin de$e cumplir con las formalidades impuestas legalmente, es decir, de$e constar en Escritura 0)$lica e inscri$irse posteriormente en el Registro de 0ersonas 4urdicas, para esto se le otorga un pla*o de .? das de otorgada la Escritura 0)$lica, porque implica una modificacin circunstancial que muc%as veces es determinante en la EIRL, como la modificacin del o$(eto, domicilio, capital, duracin, entre otras. El aumento de capital se puede dar de las siguientes maneras9 a. b. $. 3uevos aportes. +apitali*acin de $eneficios y de reservas. Revalori*acin del patrimonio de la empresa.

El aumento de capital tiene un gran efecto exterior, de$ido a que $eneficia al #itular, a la Empresa y a los terceros que contraten con ella, es por ello que se esta$lecen mecanismos para su reali*acin, a trav's de este se va a poder incrementar o fortalecer los activos, teniendo como consecuencia, el me(oramiento de la situacin econmica. Respecto de los nuevos aportes, estos pueden ser, como se trat en la parte pertinente, a trav's de $ienes dinerarios o no dinerarios, para lo cual de$er& o$servar los requisitos legales esta$lecidos. En la capitali*acin de $eneficios, el artculo B6 del !. Ley se"ala que solamente se podr& llevar a ca$o en el caso que sean realmente conseguidos,

los cuales se verificar&n al cierre del e(ercicio econmico que es coincidente con el a"o calendario. Relativo a las decisiones so$re la reduccin del capital para la devolucin a favor del #itular, por un tema de relevancia general y posi$les fraudes, se exige . pu$licaciones con intervalos de B das, luego de esto, tendr& que pasar .? das para que se efectivice la decisin, esto es porque, ese tipo de reduccin importa el retorno de una parcela del capital al #itular, con lo que podra evitar el pago de cr'ditos que mantenga la EIRL a favor de acreedores. Es en este punto donde se activa el derec%o de oposicin de los acreedores, siendo que, podr&n actuar separada o con(untamente para o$(etar a la e(ecucin del acuerdo, siempre y cuando los cr'ditos que mantienen contra la EIRL no sean satisfec%os o no les preste la de$ida garanta, a consecuencia de ello, sera nulo la e(ecucin del acuerdo. Es distinto el caso que la reduccin tenga como o$(etivo el reesta$lecimiento entre el capital y el patrimonio de la EIRL., en la situacin que se encuentre disminuido a consecuencia de las p'rdidas sufridas por circunstancias de la actividad econmica, no es necesario o$servar las reglas de la pu$licacin y pla*os, estos es de$ido a que, de$e %acerse p)$lica y oficial la verdadera situacin econmica. El %ec%o que existan p'rdidas y que no se puedan recuperar en un corto pla*o no significa la apremiante liquidacin de la EIRL, no resultara lgico de$ido a que por ra*ones del giro del negocio, muc%as veces el patrimonio se ve disminuido pero se puede recuperar en los siguientes e(ercicios econmicos, inclusive aumentar significativamente. Sin em$argo, el artculo B; del !. Ley prescri$e que la reduccin ser& o$ligatoria en el caso que las p'rdidas sean superiores al B?C del capital, a menos que se capitalicen las reservas Aen caso que existan:, o se realicen nuevos aportes con el o$(etivo de compensar el desmedro. Este punto es concordante con lo dispuesto en el artculo 4/ del !. Ley so$re la responsa$ilidad del #itular, siendo que la responsa$ilidad ser& solidaria con el 2erente 2eneral, de$ido a que, como administrador de la EIRL, tiene la o$ligacin de comunicar al #itular so$re la verdadera situacin patrimonial que atraviesa, solamente podr& eximirse de responsa$ilidad en el caso que %aya reali*ado una comunicacin efectiva al #itular y 'ste no %aya procedido a reducir el capital. 1. LA +ISTRI0UCIN +E 0ENE.ICIOS Seg)n lo prescrito por el artculo 6/ del !. Ley, es o$ligacin del 2erente mostrar y entregar al #itular el >alance 2eneral de la EIRL, a trav's de un informe donde se esta$le*ca la propuesta de reparticin de $eneficios existentes.

Se se"ala un pla*o m&ximo de 6? das computados a partir del cierre del e(ercicio econmico, dentro de los cuales el 2erente de$er& reali*ar lo prescrito anteriormente, se encuentra su explicacin en que el pla*o otorgado se considera prudencial para que el #itular pueda revisar los documentos conta$les y otorgarle la oportunidad para poder decidir al respecto. La decisin de apro$acin por parte del #itular de los documentos, no dispensa en ning)n momento la responsa$ilidad en que pudiera incidir el 2erente, de lo contrario, se podran dar una serie de casos gravemente delictivos. !e los $eneficios netos se de$e detraer lo siguiente9 1. 2. Los porcenta(es pertenecientes a los tra$a(adores. Las reservas legales y su aplicacin.

Luego de efectuado lo descrito, y %a$iendo cumplido con lo esta$lecido legalmente, el #itular podr& e(ercer su derec%o a participar de los $eneficios, con el o$(etivo de poder perci$irlos, siempre y cuando %ayan sido ciertamente conseguidos y cuando el valor del patrimonio de la EIRL no sea menor que el capital. Reci'n despu's de todo lo descrito puede participar, y solamente en esta ocasin de los $eneficios de la EIRL, porque si se de(ara a$ierta la posi$ilidad que pueda reali*ar retiros li$res de (ustificacin, podra existir un #itular inmoral que $usque aprovec%arse de la responsa$ilidad limitada de la institucin para cuando guste disminuir el patrimonio aprovec%&ndose de una manera inadecuada. +oncordante con lo anterior, la responsa$ilidad personal e ilimitada del #itular tam$i'n englo$a el supuesto que realice retiros in(ustificados que no respondan a $eneficios compro$ados, de esta forma se protege al patrimonio de la persona (urdica y solamente se premia al #itular por la inversin reali*ada en esta. 2. LAS SUCURSALES El )nico facultado para poder esta$lecer sucursales es el #itular. Las sucursales son consideradas como instauraciones secundarias no eventuales, por medio de las cuales, la EIRL, podr& desarrollar actividades comprendidas dentro de su o$(eto, con la caracterstica esencial que se encuentran en un lugar distinto al domicilio de la persona (urdica. 5lises 1ontoya 1anfrediB, con relacin a las sucursales, se expresa de la siguiente manera9 !a apertura de una sucursal implica la creacin de un domicilio secundario de la sociedad en determinado mbito espacial para reali,ar total o parcialmente las activiaddes que constituyen el ob"eto de la sociedad-
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1=3#=E, 1,3FRE!I, 5lises, !erec%o +omercial, #omo I, Editorial 2ri(ley, Lima, @??4, 0&g. .;;.

=tra caracterstica de las sucursales es que no go*an de personera (urdica autnoma, es decir, no se constituye una nueva persona (urdica distinta, con lo que estaran o$ligadas a designar representantes legales con la finalidad de poder ser adecuadamente administradas. Lamenta$lemente el !. Ley no desarrolla en gran amplitud el tema de las sucursales. 3. TRANS.OR-ACIN La transformacin se de$e considerar desde dos puntos de vista, de sociedad a EIRL y viceversa. La aplicacin de los artculos del +aptulo I del !. Ley solamente se e(ecutar&n en los casos que una Sociedad acuerde su transformacin en una EIRL, en caso contrario, se regula por los artculos ... y siguientes de la Ley @6DD- ALey 2eneral de Sociedades:. Lucrecia 1aisc% 8on <um$oldt 6 expresa que al transformarse una empresa en sociedad cambia naturalmente su estructura, su funcionamiento, su organi,acin, etc. Es por ello que al principio se estim que resultaba ms prctico proceder a su liquidacin y a una posterior creacin de tipo societario$ pero esto slo resulta verdad desde el punto de vista formal$ en el aspecto prctico la liquidacin de un negocio y el establecimiento de otro, implican la discontinuidad de su actividad, el cambio de denominacin, el pago de impuestos, duplicidad de publicaciones, inscripciones, escritura p#blicas, en fin todo un largo y oneroso proceso que ocasionar+a per"uicio y desaliento. La transformacin no implicar&, por ning)n motivo, la disolucin de la sociedad que se transforme con una posterior liquidacin, para luego constituir una Sociedad distinta o una EIRL, por el contrario, es la continuacin del organismo social modificado )nicamente en estructura. La personalidad (urdica de la Sociedad que se transforme en una EIRL no cam$iar& en lo m&s mnimo, generalmente se opta por la transformacin $asado en ra*ones de ndole econmico y otras motivaciones legales, como por e(emplo, la adquisicin de un tipo legal adecuado en virtud a un cam$io sustancial de los negocios u operaciones. En virtud de la transformacin, los accionistas o socios, seg)n corresponda, de la Sociedad a transformarse, estar&n o$ligados a reali*ar una transferencia de acciones o participaciones a favor de uno de ellos, con el previo requisito que sea una persona natural capa*, o una tercera persona natural capa*. Se de$e cumplir ciertas formalidades legales para que se pueda llevar a ca$o la transformacin, las cuales son, de$e %a$erse pu$licado por . veces consecutivas el acuerdo de transformacin para poder elevarse a Escritura 0)$lica con el o$(etivo de su ulterior inscripcin en el Registro de 0ersonas 4urdicas, el mismo que contendr& las indicaciones legales pertinentes y el
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1,IS+< 8=3 <51>=L!#, Lucrecia, Empresa Individual de Responsa$ilidad Limitada 0royecto de Ley #ipo para ,m'rica Latina, 531S1, Lima, /;-?, 0&g. /4-.

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>alance 2eneral cerrado al da anterior al acuerdo, la lista de los accionistas o socios separados con el capital que representan, las garantas o pagos efectuados a los acreedores sociales, as mismo, el >alance 2eneral cerrado al da anterior del otorgamiento de la Escritura 0)$lica. La )nica manera que se otorgue la Escritura es una ve* culminado el pla*o para la e(ercer el derec%o de oposicin, el cual es de .? das contados desde la pu$licacin del )ltimo aviso del acuerdo de transformacin. 4. .USIN La fusin es la operacin comple(a mediante la cual, dos o m&s personas (urdicas concentran sus patrimonios con la finalidad de formar una sola persona (urdica, la utili*acin de este mecanismo responde a necesidades econmicas, siendo que, su uso est& orientado a incrementar las caractersticas singulares de cada una para fortalecerse y enfrentar las distintas situaciones econmicas y financieras que pudieran estar afrontando. Seg)n el artculo -6 del !. Ley, la fusin de una EIRL con otra se de$e dar cuando pertene*can a un mismo #itular, lo cual tiene sentido, porque de lo contrario, al concurrir m&s de un #itular a la misma operacin estaramos frente a una sociedad. ,simismo, el mencionado artculo menciona que existen dos formas de fusin, por incorporacin o por constitucin. La fusin por incorporacin, se lleva a ca$o cuando una EIRL asimila ntegramente el patrimonio de otra EIRL a su favor, asumiendo totalmente los activos y pasivos de la incorporada, en este tipo de fusin, la incorporada se disuelve pero no se liquida. 0or otro lado, en la fusin por constitucin, se origina una nueva EIRL, la cual englo$a la totalidad del patrimonio de las fusionadas, las cuales se disuelven sin liquidarse. Se aplicar& supletoriamente la L2S en el caso que una EIRL se fusione con una sociedad, teniendo presente que la sociedad incorporar& a la EIRL y el patrimonio integral de 'sta se ver& ingresado totalmente a la sociedad, disolvi'ndose sin liquidarse. 5. LA +ISOLUCIN 6 LI7UI+ACIN +E LA EIRL La disolucin es el acto que da inicio a la liquidacin de la EIRL para su posterior extincin, la cual se da como resultado de la decisin del #itular o alguna otra prevista en el !. Ley, la ra*n de la disolucin es que, la EIRL no puede extinguirse de un momento a otro, de$ido a que mantiene una serie de negocios vigentes, deudas, cr'ditos, etc. El artculo D? del !. Ley menciona las causales de disolucin, las cuales son9

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a. b. $. d. e. 8. #.

h.

8oluntad del #itular, una ve* satisfec%os los requisitos de las normas legales vigentes. +onclusin de su o$(eto o imposi$ilidad de reali*arlo. 0'rdidas que dedu*can el patrimonio de la empresa en m&s del B?C si transcurrido un e(ercicio econmico persistiera tal situacin y no se %u$iese compensado el desmedro o disminuido el capital. Fusin, de a cuerdo a lo dispuesto en los artculos pertinentes. Juie$ra de la empresa, si no fuera levantada seg)n la Ley de la materia. 1uerte del #itular, en el caso que una ve* sucedida 'sta, no se %aya adoptado por una de las situaciones reguladas en el artculo ./ del !. Ley. Resolucin 4udicial, en la situacin que el 0oder E(ecutivo solicite la disolucin amparado en que sus fines o actividades son contrarios al orden p)$lico o a las $uenas costum$res, de acuerdo a ello, la +orte Superior del !istrito 4udicial de$er& resolver so$ra la perduracin o disolucin. =tras prevista en el !. Ley, como por e(emplo, cuando la incapacidad del #itular perdura 4 a"os y no se transfiere los derec%os del #itular a otra persona.

La formalidad exige que la disolucin se esta$le*ca en Escritura 0)$lica donde se consignar& la causal y el nom$ramiento del liquidador, inscri$i'ndose en el Registro de 0ersonas 4urdicas, la decisin de$er& se pu$licada . veces consecutivas. 5n punto importante y trascendental es que, la EIRL, mientras dure su liquidacin, mantendr& vigente su personalidad (urdica, en consecuencia podr& ser titular de derec%os y o$ligaciones, teniendo el de$er de adherir a s" denomina$i'n la ex ensi'n 9en li!"ida$i'n: , con la finalidad que los futuros contratantes se nutran del pleno conocimiento so$re la verdadera situacin de que atraviesa la EIRL. Se puede dar la continuacin for*osa de la EIRL si el 0oder E(ecutivo lo ordenase, solamente en la circunstancia de ser considerada de necesidad y utilidad para la economa o el inter's nacional, siendo que para ello, se esta$lecer& la forma de continuacin y se proporcionar&n los recursos necesarios. El #itular tiene el pla*o de @ meses para decidir si contin)a siendo #itular o impugna la Resolucin Suprema donde se orden la continuacin for*osa, el pla*o se computa en virtud de la fec%a de la mencionada Resolucin. 5na ve* inscrita la disolucin, empie*a a operar la liquidacin, donde culminar& la representacin de la cual go*a$a el gerente y ser& asumida por el Liquidador. +ualquier persona natural puede desempe"arse como liquidadora, inclusive el gerente de la EIRL o el mismo #itular, solamente requiere ser nom$rado por el

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#itular o en su caso, por el 4ue*, asimismo, el cargo puede ser revocado en cualquier momento por las personas se"aladas. Se puede calificar al liquidador como el su(eto de principal participacin en la liquidacin de$ido a que es el encargado de reali*ar todos los actos y operaciones concernientes y dirigidas a liquidar a la EIRL. El artculo D- del !. Ley prescri$e las funciones del liquidador, dentro de las cuales se encuentra, e(ercer la representacin de la EIRL para los fines propios de la liquidacin, de$iendo reali*ar las operaciones pendientes y las que sean necesarias para la liquidacin de la EIRL, quedando autori*ado para efectuar todos los actos y cele$rar todos los contratos a nom$re de 'sta conducentes al cumplimiento de la misin. 5na ve* asumidas las funciones, el liquidador convocar& a los acreedores a fin que presenten oportunamente todos los documentos pertinentes, en los cuales se consignen las acreencias a cargo de la empresa, donde se (ustifiquen de manera fe%aciente las existencias de aquellas, frente a lo descrito, el liquidador tiene responsa$ilidad personal so$re su cumplimiento, pero no es la )nica situacin que a$arca la responsa$ilidad, sino, responder& ante el #itular y terceros por cualquier da"o o per(uicio que pudiera generar el que$rantamiento de sus funciones, es as que le es aplica$le lo se"alado en el artculo B@ del !. Ley so$re la responsa$ilidad del 2erente, eso es de$ido a que la representacin del mencionado finiquit y la asumi el liquidador, asimismo, responder& personalmente si no solicita la extincin de la EIRL una ve* terminada la liquidacin.. Las funciones del liquidador pueden cesar en tres supuestos9 por muerte o incapacidad civilK conclusin de la liquidacinK o revocacin del poder. Se de$e tener presente que la terminacin de la liquidacin, concluye el cargo del liquidador, pero no o$stante a ello, no se de$e confundir que englo$a solamente la cancelacin de deudas o entrega del remanente a favor del #itular, sino a$arca tam$i'n %asta la reali*acin de la inscripcin de la extincin en el registro correspondiente e inclusive la entrega de los li$ros y documentos al responsa$le de estos, se de$e recalcar que el responsa$le de conservar los documentos y li$ros es el #itular por el pla*o de B a"os. Reali*ada la liquidacin ntegra de la EIRL, y pagados todos los cr'ditos a favor de sus acreedores, el #itular tiene derec%o a lo so$rante de la liquidacin, siendo esta la )nica manera, mediante la cual, luego de liquidada y con la intencin de eliminarla de la vida (urdica, el #itular puede go*ar de los $eneficios restantes. 1;. LA 7UIE0RA Se entiende como LJuie$raM a la situacin (urdica en la cual se sit)a la EIRL cuando no puede cumplir con sus o$ligaciones y definitivamente no las cumplir& por quedarse a$solutamente sin patrimonio, es decir, ya no va a suspender los pagos de las deudas, simplemente ya no las pagar&.

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4oaqun 2arrigues- se"ala lo siguiente9 -quiebra, significa la situacin en que se encuentra un patrimonio que no puede satisfacer las deudas que sobre el pesan. Estar en quiebra quiere decir no poder pagar +ntegramente a todos los que tienen derec&o a ser pagados: es un estado de desequilibrio entre los valores reali,ables y los cr ditos por pagar. , su ve*, se puede entender a la quie$ra como aquel momento invaria$le del patrimonio, en el cual se ve imposi$ilitado de satisfacer todas las o$ligaciones de las cuales es deudor, en pocas pala$ras, cuando se alude a quie$ra, se est& refiriendo a la imposi$ilidad de pagar ntegramente a los acreedores, es la m&xima situacin irrecupera$le del desequili$rio patrimonial que conlleva necesariamente a la inexora$le extincin. El artculo ;6 de la EIRL expresa9 9En $aso de $esa$i'n de pa#os de la empresa d"ran e la li!"ida$i'n< el li!"idador soli$i ar% la de$lara$i'n de !"iebra den ro de los 11 d=as si#"ien es a par ir de la 8e$ha en !"e se $ompr"ebe es a si "a$i'n: En concordancia con la actual Ley 3 @-D?; ALey 2eneral del Sistema +oncursal:, si el patrimonio se agotara totalmente una ve* reali*ado uno o m&s pagos, y se mantuvieran acreedores sin ser pagados, el liquidador solicitar& en un pla*o no mayor a los .? das, la declaracin (udicial de quie$ra, comunicando al +omit' o al 0residente de la 4unta y a la +omisin. El (ue* al calificar la solicitud de quie$ra, luego de anali*ar los documentos pertinentes tales como el $alance final de liquidacin en el cual se consigna claramente la situacin patrimonial de la empresa, de$larar% la !"iebra > la in$obrabilidad de s"s de"das , considerando que se encuentra frente a la extincin del patrimonio del deudor, se emitir&n unos $er i8i$ados de in$obrabilidad a favor de 'stos, los cuales fundamentalmente tienen efectos tri$utarios.

2,RRI25ES, 4oaqun, +urso de !erec%o 1ercantil, #omo 8, Editorial #emis, >ogot&, /;D-, 0&g. B.

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